EL PARRICIDIO Entre la infraccin del deber y el feminicidio

Ivn Pedro Guevara Vsquez

IVN PEDRO GUEVARA VSQUEZ

Magistrado del Ministerio Pblico, Catedrtico del curso de Poltica Criminal y Derecho Penal de Post Grado en Materia de Derecho Penal.

EL PARRICIDIO
Entre la infraccin del deber y el feminicidio
Prlogo Dr. Jos luis lEcaros cornEJo Juez Supremo Titular de la Corte Suprema de Justicia

Lima - Per

Cuadro El Sacrificio de Isaac de Rembrandt, 1635, Museo del Hermitage, San Petersburgo, Rusia.

EL PARRICIDIO Entre la infraccin del deber y el feminicidio Primera edicin: Lima - mayo de 2012 Derechos reservados conforme a ley IDEMSA Importadora y Distribuidora Editorial Moreno S.A. Lima: Jr. Contumaz N 975 Of. 102 e-mail: editorialmoreno@yahoo.es jml_idemsa@hotmail.com Distribucin: Lima: Jr. Contumaz N 975 Of. 102 Tel (01) 427-2128 Tel/fax: (01) 427-9760 Arequipa: Calle San Jos N 311 Of. 106 Tel/fax: (054) 28-3366 Cusco: Maruri N 228 Of. 201 Tel/fax: (084) 24-7575

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Agradezco al Dr. Jos Luis Lecaros Cornejo, honesto y muy respetado magistrado titular de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica por la confianza y fe depositada en la presente obra desde las instancias mximas de justicia en el pas. Agradezco al Dr. Edinson Hurtado Nio De Guzmn, brillante abogado y destacado ex alumno, por su invalorable apoyo y asistencia en el desarrollo de la presente obra. Agradezco a la Dra. Karla Lourdes Carranza Lecca, esposa, sacrificada servidora judicial de la justicia, por su imprescindible presencia, comprensin e inspiracin en la vida diaria que incluy el buen trmino de la presente obra.

A la eterna memoria del Dr. Oswaldo Pedro Guevara Meza, mi padre, cientfico peruano de la salud, por su amor por la ciencia, el conocimiento y la verdad, que me supo inculcar con cario y ejemplo desde siempre y para siempre. A la Dra. Edith Florencia Vsquez Paredes Viuda de Guevara, mi madre, sacrificada profesional de la salud, por su amor incondicional e infinito, pletrico de ciencia y verdad, poseedor de maestra espiritual, fuente de todas las virtudes de superacin.

PRLOGO
Recuerdo que hace varios aos decid matricularme en una maestra en derecho penal en la Escuela de Postgrado de la Universidad Particular Inca Garcilaso de la Vega para ampliar mis conocimientos de especializacin en esa rama del derecho por los avances que la dogmtica haba tenido en los ltimos aos. El primer da de clases, me encontraba en el aula con algunos abogados con varios aos de experiencia y otro Vocal Supremo e ingres al recinto un varn bastante joven que inicialmente pareca ser un alumno ms- que se par en la parte frontal, dijo llamarse Ivn Pedro Guevara Vsquez y nos comunic que tendra a su cargo, como profesor, el curso de derecho penal. El catedrtico no era un hombre casi anciano que aparentara ser muy experimentado, sino un hombre joven y, segn mi percepcin inicial, con poca experiencia profesional. Esto me preocup porque pens que sera poco o nada lo que iba a aprender de l, sin embargo, cuando escuch su primera clase en la que se refiri al causalismo, al finalismo, al postfinalismo, etc, mis temores se fueron desvaneciendo, pues me di cuenta que tena un gran dominio jurdico sobre la materia. Esa percepcin se fue haciendo ms fuerte con el transcurrir de las semanas y las magistrales clases que imparta en cada oportunidad. Hoy, despus de varios aos, el maestro ha pasado a formar parte del Ministerio Pblico como Fiscal y ha decidido compartir su conocimiento, ya no slo con sus alumnos, sino con toda la comunidad jurdica nacional e internacional. Por ello, es para m una gran satisfaccin prologar este libro del doctor Ivn Pedro Guevara Vsquez, relacionado con los delitos contra la vida, el cuerpo y la salud, en su modalidad de PARRICIDIO. La presente obra es producto de un excelente trabajo de investigacin en el que se han abordado numerosos aspectos relacionados con este delito y el joven investigador se ha introducido en el estudio de los mismos de forma sistemtica y comparada con los pases de Espaa, Mxico, Colombia, Argentina, Italia y Alemania, tratando de buscar soluciones justas sobre la compleja cuestin de la relevancia jurdico-penal de la conducta por medio de criterios dogmticos adecuados y analizando exhaustivamente las distintas posiciones doctrinales que se han desarrollado en la ciencia [y sus aportaciones] y la jurisprudencia penal acerca de este problema en cuestin-, a pesar de que presenta numerosas dificultades doctrinales, pues la tendencia ha sido la de ir desapareciendo este delito como figura autnoma y especfica an teniendo

en cuenta su importancia-, en tanto en cuanto, entienden algunos legisladores de algunos pases y estudiosos del derecho penal que el parricidio no es un delito distinto del homicidio, sino simples homicidios cualificados en la que concurren las circunstancias de parentesco. Aqu, es importante el desarrollo que hace el autor para explicar esta diferente postura y aquella que considera que se trata de un delito autnomo en el que el lazo o vnculo de afinidad en lnea recta no constituye una circunstancia agravante, sino un elemento del tipo incorporado en la descripcin normativa de la conducta prohibida- que tiene que ser abarcado por el dolo del autor. Es interesante la anotacin que hace el autor en la parte introductoria de la presente obra desde el estudio de la Biblia de la cultura judeo cristiana, pues desde tiempos muy antiguos ya se encontraba regulada en la Ley la sancin de este tipo de conductas. All, se estableci la muerte de aqul que mata a su padre o a su madre: Ley sobre actos de violencia [Libro de xodo 21:15]. Asimismo, encontramos ejemplos de estos actos ilcitos en el libro 2 de Crnicas 22:10-11, cuando Atala, madre del Rey Ocozias, mat a todos los hijos del monarca. Por otro lado, los egipcios castigaban al parricida acribillando su cuerpo contra espinas de rosal, los chinos despedazaban paulatinamente con cuchillos las carnes del condenado y los romanos aplicaban a los parricidas el culleus que consista en atar al condenado en un saco de cuero y arrojar el cuerpo al mar. Histricamente, estos datos demuestran la grave sancin que se impona a los autores de estos delitos. El delito de parricidio es un delito que consiste en matar a cualquiera de los ascendientes, descendientes, natural o adoptivo, o a su cnyuge o concubino, lo que hace evidente que se afecta un bien jurdico fundamental: la vida humana. En ese contexto, el autor analiza de manera correcta y profunda las distintas categoras jurdico-penales bsicas [la estructura tpica] y anota sus reflexiones personales, sin perder de vista el anlisis y solucin de casos complejos como cuando se interroga: el hijo adoptivo que mata a su padre biolgico y adoptivo, ser responsable por dos parricidios?, el concubinato de una pareja por menos de dos aos tiene valor para los efectos penales, en cuanto a la posible atribucin de responsabilidad por este delito para alguno de ellos?. Esto hace evidente que en la actualidad exista poca claridad respecto de cmo se debe entender el componente parentesco del artculo ciento siete del Cdigo Penal, lo que no puede hacernos perder de vista que su aplicacin no es automtica y fuera de todo soporte conceptual.

Es de acotar que es interesante el desarrollo que se realiza sobre la autora y la participacin en estos delitos, y concretamente sobre la presencia de la autora mediata en los instrumentos: cuando stos carecen de capacidad de culpabilidad, cuando han obrado sin dolo, cuando actan por la concurrencia de una causa de justificacin, cuando obran coaccionados o por error de prohibicin o cuando actan atpicamente. Partiendo de esos problemas, el autor logra reconducir adecuadamente el problema de la relevancia jurdico-penal de estas aportaciones y delimita convenientemente la valoracin jurdico-penal que merece en tales casos la intervencin del instrumento. Tambin se aborda exhaustivamente el estudio de la reciente Ley nmero 29, 819, que intenta dar una respuesta concreta al delito de feminicidio, donde es claro que el sujeto pasivo slo es una mujer con quien el sujeto activo mantiene un vnculo de ntima afectividad -y el maltrato de la mujer sobre el hombre?-, aunque no haya existido convivencia entre ellos. Coincido con el autor, en que esta regulacin no es correcta porque infringe varios principios fundamentales: de igualdad, de proporcionalidad, de legalidad y taxatividad, de proscripcin de discriminacin y de dignidad, y no existe un criterio objetivo suficientemente razonable que justifique el trato agravatorio al varn. Dentro de ese contexto, nos encontramos ante una obra en la que se destaca un estudio crtico y sistematizado sobre el tema aqu abordado, lo que evidencia que el autor goza de un alto nivel de conocimientos sobre los fundamentos del derecho penal. Por tanto, estoy seguro que estamos ante un magnfico libro de dogmtica penal, donde con rigor y claridad expositiva se ha abordado un tema muy complejo, que necesitaba un tratamiento monogrfico y de literatura jurdico- penal, que contribuya a un derecho penal ms garantizador.

Jos Luis Lecaros corneJo

Presidente de la Sala Penal Transitoria de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica

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INTRODUCCIN
Para las colectividades humanas, que se desenvuelven en condiciones normales de existencia, no hay crimen ms atroz que el parricidio. El homicidio palidece frente al parricidio, a pesar que este ltimo se construye dialcticamente sobre la base del primero. La humanidad considera tan grave al parricidio que en muchos testimonios histricos y mticos se suprimen episodios de sangre en donde estaban involucrados padres e hijos. La Biblia de la cultura judeo cristiana proporciona al derecho penal contemporneo una serie de casos susceptibles de ser analizados bajo el prisma jurdico. El autor alemn Gnther Jakobs, por ejemplo, utiliza el tema del pecado original para ilustrar la aplicacin de la teora de la imputacin objetiva. En el caso del parricidio, en la Biblia si bien hay determinados ejemplos sobre conductas parricidas, no hay muchas referencias directas del mismo, en la modalidad del parricidio propiamente dicho, existiendo ms bien, en grado considerable, referencias sobre el filicidio, como es el caso de la muerte de Absaln, el hijo de David, a manos del ejrcito del rey. Otra referencia se puede apreciar en el relato del Gnesis sobre Abraham y su hijo Isaac, cuando Dios le dice al primero que ofrezca en holocausto al segundo. Utilizando nuestras actuales categoras jurdicas de autora y participacin criminal podemos nada menos que intentar hacer responsable a Dios por tentativa de parricidio, en la modalidad de filicidio, a ttulo de inductor, y a Abraham, el patriarca judo, responsable a ttulo de inducido, asumiendo la filosofa penal del finalismo jurdico, en la vertiente del monismo subjetivo sobre el injusto personal que potencia al desvalor de la accin en desmedro del desvalor de resultado, pues Abraham fue plenamente convencido o determinado, al punto que slo suspendi la consumacin del filicidio por decisin del mismo Dios. Por otro lado, el tratamiento de los delitos de parricidio es mucho menor que el referido a los delitos de homicidio. El tema del parricidio suscita inters en la comunidad general, mas tal preocupacin no se traslada al mbito intelectual y acadmico. Desde el punto de vista de la dogmtica penal, han

sido los hijos de la antigua metrpoli quienes han modificado la estructura y alcances del parricidio, al eliminar el tipo autnomo con la dacin del Cdigo Penal espaol de 1995, pues el paso de la conducta parricida, en sus diversas formas, al tipo penal bsico, con agravantes por parentesco recogidas en la Parte General del mismo, hace posible que se procese y sentencie no solamente por parricidio doloso, sino tambin por parricidio culposo, dado que el conocimiento a sabiendas del vnculo no es reductible al dolo. Un aparente mero traslado del tipo se ha expresado en una ampliacin de la administracin de justicia, puesto que, con el tipo autnomo restringido al dolo, no se puede hablar de un parricidio culposo tpico, por ms que en la realidad objetiva se detecten hechos de parricidio por conducta imprudente. Sumado a la falta de tratamiento del parricidio por parte de los publicistas del derecho peruano, los tpicos del derecho penal han sido abordados desde la perspectiva de un estudio de la parte general o especial, de modo global, como temas incluidos en un manual o tratado de ciencia penal. En esta situacin, resulta que el parricidio no ha sido suficientemente estudiado. No hemos visto una notoria profundizacin en los elementos y caractersticas de su problemtica, lo que ha motivado un necesario estudio por nuestra parte. Conscientes de lo que implica un compromiso al respecto, realizamos un abordamiento no slo desde el ngulo dogmtico jurdico penal, en sentido estricto, con su correspondiente correlato jurisprudencial, puesto que consideramos como complemento la reflexin filosfica asentada en presupuestos propios del humanismo insertado en un Estado Constitucional, para hacer ms completo el anlisis del tipo penal del parricidio. Y es que sin el reconocimiento expreso de nuestra humanidad y su problemtica, el derecho penal en el uso de sus categoras dogmticas puede no responder satisfactoriamente a los grandes retos que se le presentan en la actualidad y as permitir que se cree el clima propicio para la impunidad de los que lucran, cual mercenarios, en medio del ms completo caos social. Las modalidades del parricidio, como son el parricidio propiamente di cho, el matricidio, el filicidio, el conyugicidio, el uxoricidio y el homicidio en agravio de concubino, han sido puntualmente estudiadas, con un tratamiento basado tanto en la teora del dominio del hecho como en la teora de los delitos de infraccin de deber, analizando la reforma del artculo 107 del Cdigo Penal que introduce el denominado feminicidio dentro de la descripcin tpica de los delitos de parricidio, con el aadido del tratamiento de los homicidios que se dan entre las parejas homosexuales tema muy polmico- y entre hermanos, en un enfoque tanto dogmtico como doctrinario , en la consideracin de una cultura ms amplia que la que se limita a repetir
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o girar alrededor de las tesis de moda, venidas muy generalmente desde el exterior. Con sincero respeto a los ms connotados tericos de Amrica y Europa, asumimos, en fraseologa bblica, una voz que clama en el desierto, con todo lo que ello implica para nuestra persona, pues, desde el rincn ms profundo de nuestro corazn, creemos que tambin tenemos derecho a soar. Tal sueo, ms all de cualquier cuestin personal, ha de traducirse al fin de cuentas en una mayor y autntica justicia para todos, en un progresivo logro de justicia para el pueblo. El autor

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A diferencia de tiempos pasados, el trmino dogmtica se emplea actualmente para designar a las categoras bsicas y fundamentales del derecho vigente, sea punitivo o no, tratadas a nivel teortico en proceso de tesis, anttesis y sntesis, al punto que habra llegado aparentemente a suplantar o reemplazar al otro gran trmino: doctri na. Sin embargo, tales trminos se refieren a objetos distintos, pues la doctrina, a diferencia de la dogmtica, no se limita al estudio de las instituciones jurdicas vigentes en la consideracin del derecho positivo actual, dado que echa races sobre el amplio espectro de categoras e instituciones de la ciencia jurdica, vigentes o no. En ese sen tido, la doctrina se comporta respecto a la dogmtica como la filosofa en relacin a la ciencia: le sirve de fuente de nuevos y distintos puntos de tratamiento, trasladndole a su mbito autnticas creaciones recientes o replanteamientos novedosos de viejas cuestiones. Si hemos de hablar de sectores de contacto entre ambas, la dogmtica tiene en comn con la doctrina el trabajo terico, siendo el factor diferenciador entre las mismas la norma jurdica vigente, la cual es estudiada y analizada por la dogmtica con pretensiones de generalizacin cientfica.

 16 INDICE GENERAL Prlogo........................................................................................... ................................................................................... 13 9 Introduccin

1. Los delitos de parricidio ................................................................. 21 1.1. Consideraciones generales................................................... 21 1.2. Antecedentes y derecho comparado .................................... 22 1.2.1. El Cdigo Penal de 1863........................................... 22 1.2.2. El Cdigo Penal de 1924........................................... 22 1.2.3. Los Cdigos Penales en el derecho comparado....... 23 1.3 Delimitacin de los delitos..................................................... 25 1.4. Fundamentos de la agravacin............................................. 27 1.5. Sustantividad o adjetividad ................................................... 32 1.6. Estructura tpica .................................................................... 41 1.6.1. Bien jurdico protegido............................................... 41 1.6.2. Descripcin legal ....................................................... 44 1.6.3. Tipo objetivo .............................................................. 45 1.6.4. Tipo subjetivo............................................................. 61 1.6.5. La problemtica del error........................................... 67 1.6.6. La problemtica de la antijuricidad ............................ 82 1.6.7. La problemtica de la culpabilidad ............................ 85 1.6.8. Autora y participacin ............................................... 89 1.6.9. La problemtica concursal......................................... 100 1.6.10.Grados de desarrollo del delito.................................. 110

1.6.11. Penalidad................................................................... 114 1.7. 1.8. 1.9. El conyugicidio, el uxoricidio y el homicidio en agravio del concubino.............................................................................. 115 El delito de homicidio en agravio del ex cnyuge y del ex conviviente ....................................................................... 116 El feminicidio como una nueva modalidad de parricidio ....... 120

1.10. La irrelevancia jurdica del matrimonio religioso ................... 129 1.11. El parricidio como delito de infraccin de deber ................... 130 2. Parricidio por emocin violenta...................................................... 172 2.1. Homicidio por emocin violenta ............................................ 172 2.1.1. Consideraciones generales ....................................... 172 2.1.2. Fundamentos de la atenuacin ................................. 172 2.1.3. Estructura tpica......................................................... 174 2.2. Parricidio por emocin violenta............................................. 174 2.2.1. Consideraciones generales ....................................... 174 2.2.2. Estructura tpica......................................................... 175 2.2.3. Parricidio propiamente dicho, matricidio y filicidio por emocin violenta ................................................. 176

2.2.4. Conyugicidio, uxoricidio y homicidio en agravio del concubino por emocin violenta ................................ 178 2.2.5. Respecto al homicidio pasional y a la legtima defensa...................................................................... 179 2.2.6. Sobre el parricidio por emocin violenta en el caso de los ex cnyuges y ex convivientes ....................... 188 2.2.7. La atenuacin excepcional del parricidio................... 189 3. Imputabilidad e inimputabilidad...................................................... 193 3.1. Imputabilidad......................................................................... 193 3.1.1. Consideraciones generales ....................................... 193 3.1.2. Naturaleza ................................................................. 193 3.1.3. Definicin.-................................................................. 195 3.1.4. Imputacin.-............................................................... 196 3.1.5. Situacin problemtica de imputabilidad ................... 197 3.2. Inimputabilidad...................................................................... 199

3.2.1. Consideraciones generales ....................................... 199 3.2.2. Naturaleza jurdica..................................................... 199 3.2.3. Definicin................................................................... 200 3.2.4. Causales.................................................................... 201 3.2.5. Situacin problemtica de inimputabilidad ................ 218 4. Penas y medidas de seguridad...................................................... 219 4.1. Penas.................................................................................... 219 4.1.1. Consideraciones generales ....................................... 219 4.1.2. Concepto ................................................................... 221 4.1.3. Funcin y fines .......................................................... 222 4.1.4. Teoras de la pena ..................................................... 223 4.1.5. Clases........................................................................ 239 4.1.6. Problemtica de la pena privativa de libertad............ 241 4.2. Medidas de seguridad:.......................................................... 243 4.2.1. Consideraciones generales ....................................... 243 4.2.2. Concepto y presupuestos:......................................... 244 4.2.3. Sistemas por su distinta interrelacin con las penas... 246 4.2.4. Diferencias respecto a la pena .................................. 247 4.2.5. Clases........................................................................ 247 4.2.6. Su aplicacin en imputables relativos ....................... 250 4.2.7. Duracin, proporcionalidad y su aplicacin postdelictual . 251 4.2.8. Problemtica de las medidas de seguridad en relacin con los delitos de parricidio ....................................... 253 4.2.9. Los autos de archivamiento como alternativa a las sentencias condenatorias que imponen medidas de seguridad................................................................... 255 5. Los hallazgos de la investigacin jurdica...................................... 256 6. Las sugerencias de la investigacin jurdica.................................. 259 7. El parricidio como una forma de suicidio ....................................... 260 8. Una reflexin a modo de conclusin.............................................. 267

COMeNTaRIOS De JURISPRUDeNCIa I. Caso de matricidio de Giuliana Llamoja Hilares ....................... 271 II. Tentativa de parricidio ............................................................... 312 III. Descripcin de hechos tpicos .................................................. 314 IV. Pericia de anlisis qumico: Disparo con arma de fuego .......... 317 V. Parricidio como consecuencia de agresin brutal .................... 320 VI. Parricidio por emocin violenta................................................. 323 VII. Parricidio por emocin violenta................................................. 327 VIII. Tentativa de parricidio ............................................................... 329 IX. Parricidio ................................................................................... 331 X. Parricidio ................................................................................... 333 XI. Parricidio ................................................................................... 336 XII. Parricidio y homicidio calificado con alevosa........................... 338 XIII. Parricidio ................................................................................... 341 XIV. Parricidio ................................................................................... 344 XV. Parricidio ................................................................................... 348 XVI. Parricidio ................................................................................... 351 XVII. Parricidio ................................................................................... 354 XVIII. Parricidio ................................................................................... 357 XIX. Parricidio y lesiones leves......................................................... 359 XX. Parricidio .................................................................................. 362 XXI. Parricidio ................................................................................... 364 XXII. Parricidio ................................................................................... 366 Bibliografa........................................................................................... 373