MDULO 4 Unidad 14 - Otros tipos societarios y sociedades especiales.

En el anlisis correspondiente a este mdulo, comenzamos tratando las sociedades annimas con participacin estatal mayoritaria, tipo en que quedarn asimismo comprendidas, aquellas sociedades en las que luego de su constitucin el Estado adquiera esa participacin, toda vez que una asamblea especialmente convocada al efecto as lo resuelva, sin mediar oposicin expresa de ningn accionista. Sus caractersticas son: 1) La participacin estatal puede concretarse a travs de todas sus esferas, vale a decir nacional, provincial o municipal. 2) El Estado deber contar con la participacin suficiente para predominar en los distintos rganos de la sociedad. Para ello no siempre basta con tener el 51% del ente, ya que puede existir la posibilidad de que accionistas minoritarios privados, cuenten con acciones de voto mltiple o plural. Es importante tener presente que la sujecin a los arts. 308 y 314 LSC no implica la transformacin de la sociedad, pues la sociedad annima bajo anlisis, no constituye un tipo societario propiamente dicho, sino un subtipo de de la Ley. Su fiscalizacin se rige por el art. 299 LSC, siendo la misma de carcter permanente. En cuanto a su funcionamiento, no rige para este tipo de sociedades las incompatibilidades prevista para los directores del art. 264, inc. 4to, como es lgico inferir. En cuanto a la conformacin de su directorio, el estatuto podr prever la designacin de uno o ms directores de la minora. Esta disposicin, en principio facultativa, deber cumplimentarse inexorablemente, cuando las acciones de capital privado alcancen el 20%, teniendo en ese caso, representacin proporcional en el rgano de administracin. De lo expuesto se desprende que el Directorio, en el supuesto bajo anlisis, deber estar compuesto por al menos 5 miembros. La prdida de la prevalencia del Estado en el rgano de gobierno de la sociedad, implica automticamente la inaplicabilidad de las disposiciones para el tipo especfico, debiendo apartarse los directores y todos aquellos que incumplan las incompatibilidades dispuestas por el art. 264 LSC, rigindose a partir de ese momento por las disposiciones puntuales de la sociedad annima. Cesar tambin la fiscalizacin del art. 299 LSC. Ntese que las sociedades annimas con participacin estatal mayoritaria en un primer momento, no podan ser declaradas en quiebra, debiendo ser liquidadas por la autoridad administrativa que designara el Estado. El fundamento de lo expuesto se relacionaba con que el trmite concursal no poda aplicarse a este tipo de sociedad, ya que no se trataba, pese a su estructura, a una sociedad comercial propiamente dicha, ya que la forma era utilizada para agilizar y facilitar la actuacin del Estado. En la actualidad, el criterio ha cambiado, siendo consideradas como sujeto concursal, cualquiera sea la participacin del Estado en la sociedad. A modo de reflexin, traemos a consideracin el siguiente archivo. Archivo enviado desde LexisNexis OnLine 05/ 10/ 2006 DOC_061002_ONL.zip DOC_061002.txt

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Citar Lexis N 0003/70024556-1 Gnero: Grandes temas nacionales; Ttulo: Sociedades del Estado o el gobierno empresarial? Autor: Vanossi Jorge R. Fuente: LNC 2006-7-674

SOCIEDADES (EN PARTICULAR) - 06) Sociedad annima con participacin estatal mayoritaria

I. Introduccin La sancin por el Congreso Nacional de una "ley" convalidatoria de los decretazos anteriores no enerva la oportunidad de formular algunas observaciones al camino seguido en esta murga (1) de creaciones societarias a partir de LAFSA., Enarsa y las que puedan seguir en el horizonte. Veamos un poco la cuestin. II. Normatividad Primeramente debemos mencionar la contradiccin normativa que surge de la impetuosa reaccin del Poder Ejecutivo Nacional al crear por decretos de necesidad y urgencia (303/2006 y 304/2006 ) la empresa con participacin mayoritaria del Estado Nacional, puesto que para la creacin de sociedades del Estado se encuentra vigente la ley 20705 , que aparentemente no se menciona en los fundamentos, ni se tuvo en cuenta a la hora de la creacin, puesto que all se prescribe que la creacin de una sociedad del Estado debe ser establecida por ley. Por otro lado, los decretos de necesidad y urgencia 303/2006 y 304/2006 no pueden, por cuestiones esenciales de ordenamiento normativo y constitucional, modificar el Cdigo de Comercio, en donde se encuentra receptada la ley 19550 -"Ley de Sociedades"-. El decreto de necesidad y urgencia 373/2006 establece la Intransferibilidad de las acciones de la sociedad AySA. SA.; y esto es nuevamente inconstitucional por los fundamentos arriba explicados, es decir que un decreto no puede modificar una norma superior, como ser una ley y un Cdigo de fondo. Sin cansancio vamos a reiterar que los decretos de necesidad y urgencia (previstos en la CN., art. 99 inc. 3 ), a doce aos de la reforma de 1994, son inconstitucionales, por cuanto no se ha creado la Comisin Bicameral Permanente de seguimiento que prescribe el mismo artculo. Sealamos la doble contradiccin que establece la operatividad de la parte 1 del inc. 3 -el Poder Ejecutivo Nacional puede dictar decretos de necesidad y urgencia- con respecto a lo programtico de la parte 2 -deber crearse la Comisin Bicameral Permanente-. III. Intransmisibilidad accionaria Este elemento, que el Poder Ejecutivo seala como enaltecedor, tiene -por el contrario- un sinnmero de complicaciones. En primer lugar, podra ser modificado nuevamente por otro decreto de necesidad y urgencia en el que el Poder Ejecutivo Nacional entendiera que debe privatizar o bien enajenar parte de las acciones de la empresa. En caso de que se intente mantener la ficcin de una sociedad annima con participacin mayoritaria del Estado Nacional, entendemos que sus rganos de administracin debern dictar... resoluciones o actos administrativos? Y si el rgano estatal competente decidiera vender las

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acciones, podr hacerlo perfectamente hasta el 51% del capital social para no perder la mayora accionaria del Estado. "La intransferibilidad absoluta o clusulas equivalentes sern nulas porque afectaran a la esencia de la sociedad, no slo en cuanto a la negociacin posible de la accin, sino tambin a sus rasgos caractersticos, de intuito pecuniae, etc.: se creara un tipo de sociedad diverso de la sociedad annima" (conf. Halperin y Otaegui, "Sociedades annimas", ed. 2, Ed. Depalma, 1998), por lo cual se volvera a poner en tela de juicio el decreto de necesidad y urgencia 304/2006 , amn de ser contrario a la ley, porque desvirtuara la funcin de una sociedad annima. IV. Observaciones societarias Los ttulos -accionarios nominativos- se caracterizaron siempre, con mayores o menores "pruritos", por resultar transferibles (art. 214 ley 19550). La pretensa intransferibilidad accionaria vulnera de toda manera la arquitectura legal (societaria) a la que se asigna "mgica solucin" para un tema que resulta contra legem. En el mismo sentido, debemos insistir en que la esencia de la accin de una sociedad accionaria es su cesibilidad. Messineo seala que "el derecho de negociacin de las acciones est garantizado por un principio de orden pblico". Adems, sostiene que una clusula estatutaria que prohibiese totalmente toda transmisin sera nula y carecera de efectos. Entonces, qu sucede con el decreto 304/2006 , que prohbe la transferibilidad de las acciones? Creer, entender o imaginar que alterar una ley de orden pblico con un decreto es corregir el orden pblico resulta esencialmente una ensoacin adolescente, propia del realismo mgico y ajena al sistema continental que rige nuestra normativa legal y las instituciones que tanto nos cost recuperar y sostener como sociedad organizada. Hubiera sido preferible que para salvar el escollo consistente en que la transferencia de acciones pueda limitarse pero no prohibirse totalmente (art. 214 Ley de Sociedades) la norma modificatoria que introduce el decreto de necesidad y urgencia pudiera permitir la transferibilidad siempre que no exceda el 49% del capital social, con lo que se eliminara la parte que dispone que la proporcin de las acciones del Estado "no podr ser disminuida como consecuencia de operacin alguna", y hasta se podra haber hecho como con las privatizaciones de YPF., BHN., etc. con la "accin de oro". V. Virtuosismo poltico La intransferibilidad accionaria ordenada por el decreto de necesidad y urgencia, y en contra de la normativa legal, deforma la sociedad annima por obra de intereses pblicos (polticos) para adaptarla a situaciones y a finalidades que armonizan mal con la estructura comercial. Con relacin a la creacin de la sociedad AySA. SA. seguramente se opt por esta va y no por la de la ley 20705 porque este tipo de sociedades es de control ms laxo que el de la sociedad del Estado, en punto al control y a las facultades del directorio. Esto se confirma con la entrevista periodstica que brind el ministro de Planificacin Julio de Vido a Pgina 12 el 1/4/2006, en donde seala como bondad de la nueva empresa AySA. SA. la capacidad que le brinda la figura de la sociedad annima para "mantener una estructura de

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gerenciamiento" y dinamismo, puesto que las SA. "tienen mecanismos de compra ms dinmicos", sealando como ejemplo que los distintos elementos para potabilizar el agua "necesitan de mecanismos de funcionamiento ms dinmicos del que puede dar una sociedad del Estado". Pero cuando le preguntan al ministro por los procesos de licitacin y compras que el Estado Nacional realizar a travs de AySA. SA., afirma que las sociedades annimas tienen que hacer compras transparentes "porque as lo exige la Inspeccin General de Justicia", declaracin que estimo desacertada puesto que la IGJ. no se dedica a velar por la transparencia de las SA., aunque sean de participacin mayoritaria del Estado, sino a ejercer un control administrativo de la regularidad de las formas y procedimientos, a partir de la constitucin de las sociedades. Funcin sta que debiera cumplir el Estado, para lo cual se sancion la ley 20705 de Sociedades del Estado. Para que no queden dudas aclara que as como Enarsa, el Correo y el Ferrocarril San Martn, la empresa AySA. SA., coordinada y dirigida desde su ministerio, ser controlada por la Sindicatura General de la Nacin. Garanta aparte para los contribuyentes respecto del dinamismo en las contrataciones, ya que la seora esposa del ministro se desempea en la Sigen, desde su puesto de sndico adjunta. VI. Colofn As como se manifiesta en los puntos precedentes, habra sido de una correcta tcnica legislativa la creacin de la sociedad AySA. SA. por imperio de ley; con su consecuente debate parlamentario y mbito para plantear estas observaciones que hoy resultan extemporneas, o inocuas. Pero, como se seal puntualmente, de precisa y sana crtica, sin obstaculizar la decisin poltica, la cual es opinable. No podemos concluir estas breves reflexiones sin sealar que la actual Administracin Nacional nos tiene acostumbrados a las sorpresas econmico-financieras y tributarias, que, en principio, deberan llevarse a cabo mediante la sancin de leyes por el Congreso Nacional, respetndose as principios bsicos en materia de legalidad, que son inexcusables en toda democracia constitucional. As, muy recientemente se acudi a una va indirecta, respetndose en forma aparente el citado principio de legalidad pero delegndose un cmulo de facultades a la rbita de los decretos presidenciales: nos referimos a la norma que cre "cargos" especficos sobre las facturas de servicios de gas y electricidad. En dicha oportunidad, bajo la duda no despejada de si se trataba de la fijacin de una tarifa o de la imposicin de un tributo, la ley de marras practic una delegacin prohibida de facultades legislativas, toda vez que facult al Ejecutivo para crear los "cargos" que quisiera, con los montos que se le antojaran y por las obras que se le diera la gana; y como si esto fuera poco, con un plazo de duracin a determinar segn criterio del mismo Ejecutivo, y cobrndoselo a quien ste quisiera. Todo ello, al margen del control presupuestario y del destino de los recursos pblicos. "Cosas veredes Sancho, que non crederes". VII. Conclusiones Primera: El decreto 304/2006, de constitucin de AySA. SA., se dict "en uso de las facultades conferidas por el art. 99 incs. 1 y 3 CN.". Por tanto, conforme al inc. 3 , sera un decreto de necesidad y urgencia. Por supuesto, el decreto en su propio texto no acredita la necesidad y urgencia, pero podra entenderse que ella surge del hecho de que se rescindi la concesin por medio del decreto 303/2006 . En realidad, es el propio Estado el que cre la "necesidad y la urgencia", por la forma en que rompi el contrato de concesin.

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Segunda: Crea una sociedad annima conforme a la ley 19550 , con sus acciones intransferibles, pero en realidad lo que se crea es una empresa estatal de facto, con controles prcticamente inexistentes (ver el art. 11 decreto 304/2006, que dice: "Agua y Saneamientos Argentinos SA. se regir por las normas y principios del Derecho Privado, por lo que no le sern aplicables las disposiciones de la ley 19549 de Procedimientos Administrativos y sus modificatorias, del decreto 1023/2001 , de fecha 13/8/2001 -Rgimen de Contrataciones del Estado- y sus modificatorios, de la ley 13064 de Obras Pblicas y sus modificatorias, ni en general, normas o principios de Derecho Administrativo, sin perjuicio de los controles que resulten aplicables por imperio de la ley 24156 de Administracin Financiera y de los Sistemas de Control del Sector Pblico Nacional y sus modificatorias"). Tercera: So color de una presunta "agilidad" de la que supuestamente gozaran las sociedades annimas de derecho privado, lo que se hace es crear una burocracia no sometida a ninguna de las exigencias de racionalidad de una eficiente gestin empresaria: - Evidentemente la empresa no puede quebrar. Es decir que todos pagaremos su insolvencia y nos beberemos su ineficiencia. -Absorbe a todo el personal de la concesin, y adems el ministro tiene las manos libres para nombrar a quien quiera. - Las compras que haga no tienen control alguno, etc. - No hay ninguna garanta de que con esta conformacin la empresa dar un buen servicio y estar bien administrada. Cuarta: Lo que parece ms criticable es la falta de control financiero y de transparencia en las compras y contrataciones. Nadie se cree eso de la "agilidad" en las contrataciones, cuando es obvio que se busca la total opacidad y falta de control. Una vergenza, en fin. Quinta: El art. 10 del decreto, que autoriza a hacer nombramientos de personal durante 90 das sin limitaciones, obliga a "asegurar la transparencia, competencia y publicidad de todas las tramitaciones de dicho carcter". Para apreciar cmo se est gestionando este nuevo elefante blanco habra que ver a cuntos empleados se nombr en AySA. SA., en qu cargos y con qu antecedentes para los puestos respectivos, hasta el da de hoy. No ser que nos estn acostumbrando a digerir -peridicamente- un "socotroco" (2) ms? Cul ser el prximo? NOTAS: (*) Profesor en Derecho Constitucional. (1) Segn el "Diccionario..." de la Real Academia Espaola, "compaa de msicos malos"; o bien "palabras o acciones que causan hasto"; (2) Segn el "Diccionario..." de la Real Academia Espaola quiere decir "trozo grande"; 2006AR_DA002. Continuando con el desarrollo del mdulo, trataremos ahora las sociedades en comandita por acciones, que comenzaron teniendo una amplia aceptacin por cuestiones impositivas, pero que, como otros tipos societarios que ya hemos tratado, sufren en la actualidad un fuerte desuso, por los motivos ya referidos en mdulos anteriores. Debemos destacar que este tipo de sociedades posee elementos propios de las sociedades de personas y de las sociedades de capital, y es por ello que la LSC indica la aplicacin de la

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normativa relativa a las sociedades annimas en primer lugar, indicando que subsidiariamente se debern aplicar las disposiciones de las sociedades en comandita simple, las que a su vez remiten a las sociedades colectivas. Sus rasgos tipificantes son: 1) La existencia de dos categoras de socios: a) comanditados, con responsabilidad ilimitada y solidaria, por las obligaciones de la sociedad, aunque subsidiaria en los trminos del art. 56 LSC, y b) los comanditarios, con responsabilidad limitada al capital suscripto. 2) La representacin del capital de los comanditarios en acciones. 3) Atento la distinta responsabilidad de los socios, la administracin corresponde a los socios comanditados, quedando esta posibilidad vedada, por expresa disposicin de la Ley, a los socios comanditarios. Puede un socio revestir el doble carcter de comanditado y comanditario? En la actualidad, la doctrina parece pacfica en aceptar dicha posibilidad, siempre y cuando exista al menos un socio comanditario de carcter exclusivo. Ntese que si todos los socios revistiesen ambas calidades, se estara violando el principio de tipicidad, para este caso slo existirn socios comanditados, con responsabilidad ilimitada y solidaria, ya que el capital comanditario sera irrelevante en su calidad de limitado, por integrar el patrimonio del socio comanditado, que es nico e indivisible. La sancin en caso de confusin de ambas calidades en un mismo socio, es la nulidad de la sociedad. Su liquidacin se regir por lo dispuesto en los arts. 101 y 112 de la LSC. La administracin de este tipo societario, puede ser unipersonal o pluripersonal pero, como hemos ya referido, debe estar ntegramente conformada por los socios comanditados, o terceros. Valga destacar que tal exclusin, justificada en otros tiempos, hoy no encuentra justificacin alguna. La remocin del administrador se llevar adelante por decisin de la mayora, en cualquier tiempo, sin invocacin de causa, salvo estipulacin en contrario. Para este ltimo supuesto, si el administrador removido negare la existencia de la causal invocada, se deber esperar a la sentencia del Juez. El administrador removido, tiene derecho a retirarse de la sociedad o a transformar su parte en comandita, solucin que se justifica, pues la asuncin de una responsabilidad tan amplia por parte del comanditado podra haber obedecido a la intencin de asegurarse la administracin de la sociedad. Para este tipo societario, en cuanto al rgano de gobierno, rigen las disposiciones previstas para la asamblea de accionistas de las sociedades annimas, en todo lo concerniente a su convocatoria, publicidad, qurum, requisitos, votacin y competencia, dividindose tambin en ordinarias y extraordinarias. Las asambleas se integran con socios de ambas categoras, y las partes de inters de los socios comanditados se consideran divididas en fracciones del mismo valor de las acciones a los fines de qurum y voto. El socio administrador tiene voz, pero no voto en la eleccin y remocin del sndico, aprobacin de la gestin de los administradores o deliberacin acerca de sus responsabilidades. En la jurisprudencia, no es fcil encontrar fallos que traten este tipo societario, sin embargo, traemos uno de ellos para su anlisis.

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Tribunal: C. Nac. Com., sala B Fecha: 31/08/1987 Partes: Jeralco S.C.A. v. Zadoff, Carlos D. Publicado: RDCO 1988-439.

Comentario de: - Vzquez Ponce, Hctor O., Sociedades en comandita por acciones. Adquisicin de la calidad de socio comanditario. Exclusin de socio comanditario: Improcedencia, 2 INSTANCIA.- Buenos Aires, agosto 31 de 1987. El Dr. Arecha dijo: (Omissis). 5. Al disponerse el traslado del hecho nuevo -referido a que las acciones de los demandados eran falsas-, stos la admitieron expresamente; sin embargo, sealaron que su carcter de socios de Jeralco S.C.A. era demostrable por otras vas, y que el mismo se encontraba ampliamente reconocido por la parte actora. Frente al decisorio que tuvo por no acreditado el carcter de socios de los demandados, sos afirman que lo son sobre la base de las pruebas producidas en el sub examine, pruebas que no slo son las que aqu se produjeron, sino tambin la del expediente acumulado y los que han sido remitidos ad effectum videndi, que demuestran la tenacidad de las partes en sostener sus respectivas posiciones, como as tambin la cantidad de procesos en los que han debido intervenir, en defensa de sus respectivas posiciones. 1. La calidad de accionista o socio comanditario cuya participacin es representada mediante acciones emitidas por la sociedad en comandita por acciones, es acreditable -en principio- con la exhibicin de las acciones, sus certificados o resguardos bancarios. Es que la accin constituye el instrumento que lleva determinado su contenido y medida, y es as como "puede designrselo como portador del derecho documentado en l" (E. Richard, "Derechos patrimoniales de accionistas", Bs. As., 1970, p. 59). Sin embargo, conferir a la exhibicin de la accin valor absoluto para acreditar el carcter de socio, importara dar al documento una relevancia predominante sobre el derecho que naturalmente no tiene. La accin comprende dos aspectos: el documento y el derecho que representa, pero por la particular naturaleza de los ttulos circulatorios, el derecho que contiene la accin se ve objetivado en ella; empero, ello no importa que tal derecho sea transformado en "cosa" como el documento, pero por la compenetracin que se opera el derecho resulta influido por el documento -sin alterar su sustancia- y lleva a producir los efectos de un vnculo objetivo "que funciona como si fuera una cosa mueble" (ver M. Yadarola, "Ttulos de crdito", Bs. As., 1961, ps. 566/7). Ese derecho no queda transfundido en el documento, "no pierde su individualidad por intenso que sea el ligamen que lo une con el documento; uno y otro, a pesar de hallarse en conexin permanente, siguen siendo elementos distintos dentro del fenmeno unitario denominado ttulo de crdito. La propia suerte distinta que corren ambos elementos durante el curso de su existencia, demuestra su autonoma jurdica"; y agrega Yadarola en la misma obra, p. 61: "En efecto, si bien mientras existe, el documento es el instrumento esencial para que el ttulo de crdito cumpla integralmente su funcin, cuando el documento se pierde o se destruye el derecho creditorio no desaparece"; y seala que la ley ha previsto en esas circunstancias un

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sistema de cancelacin: ocurrida por algn motivo la desaparicin del documento, el derecho no se pierde, sino que existe -desde entonces- no objetivado, desdocumentado, con lo cual readquiere la personalizacin que permite demostrar el derecho por cualquier medio de prueba que lleve con suficiencia a formar la conviccin de su existencia. En sentido similar seala E. H. Richard en "Derechos patrimoniales de los accionistas", Bs. As., 1970, p. 59: "Es, pues, esa conexin permanente la llamada necesidad de ejercitar el derecho con el documento, y si bien el derecho no desaparece con el documento destruido, ser obligatorio reconstruir el vnculo con el derecho a travs de la invocacin del ttulo destruido". En el caso, los demandados Carlos D. Zadoff y los Shulman han admitido que los ttulos de ellos resultaron falsos, y sobre tal base no es posible concluir -por lo expuesto hasta aqu- que ellos no puedan demostrar su carcter de socios por otros medios; basta mencionar para ello el rgimen previsto en los arts. 746 a 765 CCom. La accin emitida de acuerdo con el estatuto de la sociedad en comandita por acciones resulta ser la representacin grfica de la participacin en el capital y de la condicin de socio (ver, conforme, J. L. Anaya, "El caso de la sociedad por acciones sin acciones", en RDCO 1975-18), con lo cual y siguiendo las reflexiones del citado autor: se es socio antes de la emisin de las acciones, se es socio aunque no se emitan los ttulos, se es socio por las suscripcin e integracin del capital, y los derechos del socio no se extinguen por las sustitucin o extravo de los ttulos. Congruentemente con lo expuesto, si bien los demandados no presentaron los ttulos autnticos sino unos falsos, ello no permite rechazar de plano su carcter de socios, pueden acreditarlo por otros medios distintos a la exhibicin de los ttulos o de lo que lo sustituya como tal (resguardos o certificados). (Omissis). (Omissis). 6. Determinada en la forma expuesta, que los demandados resultan ser socios comanditarios de Jeralco S.C.A., corresponde analizar el pedido de exclusin por el que han sido demandados. Como primer aspecto, antes de ingresar al fondo de la cuestin, debe analizarse la excepcin de falta de legitimacin para obrar deducida a fs. 511, la que se encuentra sustentada en el art. 91 ley 19550. Afirman los demandados que tratndose de socios comanditarios de una comandita por acciones no son susceptibles de ser excluidos pues son socios simples aportadores de capital. A su turno la actora sostuvo que tal defensa deba desestimarse; principalmente aleg que detrs de la constitucin existi un obrar personal de los socios, lo cual hace ceder la defensa interpuesta, ya que dejaron de ser meros aportantes de capital. Consecuentemente, para resolver debe previamente dilucidarse el planteo de la parte actora, esto es: los demandados comanditarios deber ser tratados como comanditados? Si hipotticamente se admitiera el planteo de la parte actora, el haber obrado "inmiscuyndose en la administracin de la sociedad", por aplicacin de los arts. 137 y 324 ley 19550 no hara perder su tipificacin como socios comanditarios; seguiran sindolo, aunque tendran que asumir como sancin una responsabilidad mayor a la que es propia de ese tipo de socios, pero no los convertira en socios comanditados (solidarios); incluso, en tal caso, habra que diferenciar en la responsabilidad por algunos actos o por todos, segn los trminos del art. 137 ley 19550. Por otra parte, corresponde analizar si los actos que se les reprochan constituyen el supuesto legal del referido art. 137 Ley de Sociedades. En tal sentido deben estar referidos a obligaciones

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que resulten asumidas por la sociedad (ver E. Zaldvar, R. M. Manvil, G. T. Ragazzi, A. L. Rovira y C. San Milln, "Cuadernos de derecho societario, Bs. As., 1973, t. II, primera parte, p. 69). El haber requerido como socios comanditarios que un escribano pblico formule ciertas advertencias a los inquilinos de la sociedad no importa atribuirse el carcter de administradores de la sociedad en comandita por acciones, mxime cuando aclaraban que eran socios comanditarios. Tampoco lo es cuestionar decisiones adoptadas en asambleas ni dar interpretaciones sobre extensin de poderes y convenios otorgados por todos los socios, y menos an el ejercer acciones judiciales sobre la base de sus derechos de socios; esto ltimo adems importara impedirles el ejercicio de los derechos que incluso tienen amparo constitucional (arts. 14 y 18 CN.). Como consecuencia de ello, juzgo que los demandados no deben ser considerados como lo propone la actora -como si fueran socios comanditados- y, por tanto, la excepcin de falta de legitimacin para obrar por ellos deducida resulta procedente, pues son socios comanditarios los que no pueden ser sujetos pasivos de accin de exclusin en virtud del art. 91 ley 19550, y por tanto la demanda en ese aspecto debe ser desestimada. (Omissis). Martn Arecha.- Juan C. Carvajal.- Bindo B. Caviglione Fraga. SOCIEDADES (En particular) AR_JA004 JJ Texto Completo JUSTICIA NACIONAL EN LO COMERCIAL JUSTICIA NACIONAL DE LA CAPITAL FEDERAL

Archivo enviado desde LexisNexis OnLine 05/ 09/ 2006 RDCO_JUR_ANOTADA_D.zip 21_Janot.txt Citar Lexis N 0021/000565 Gnero: Jurisprudencia anotada Ttulo: Sociedades en comandita por acciones. Adquisicin de la calidad de socio comanditario. Exclusin de socio comanditario: Improcedencia Autor: Vzquez Ponce, Hctor O. Fuente: RDCO 1988-442 Comentario a: - C. Nac. Com., sala B, 31/8/1987 - Jeralco S.C.A. v. Zadoff, Carlos D.,

Acerca de la materia sealada en el ttulo, la sentencia que comentamos sienta los siguientes principios: 1. La calidad de socio se adquiere por la suscripcin e integracin del capital y los derechos del socio no se extinguen por la sustitucin o extravo de los ttulos. 2. Aun cuando el socio comanditario viole la prohibicin de inmiscuirse en la administracin de la sociedad en comandita por acciones, ello no lo convierte en socio comanditado, slo le corresponde la sancin que el art. 137 de la LSC. establece (responsabilidad solidaria e ilimitada). 3. Los socios comanditarios no pueden ser sujetos pasivos de la accin de exclusin (conf. art. 91 , LSC.).

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Respeto del principio sealado precedentemente en 1. -y en igual sentido-, encontramos en doctrina: Mauricio Yadarola, "Ttulos de crdito", Bs. As., 1971, ps. 566/7 (citado en el fallo); Efran H. Richard, "Derechos patrimoniales de los accionistas en las sociedades annimas", Lerner, Crdoba, 1970, p. 59 (citado en el fallo); Jaime L. Anaya, "El caso de la sociedad por acciones, sin acciones", en RDCO 1975-107/28, especialmente ps. 114/5 y 117/8 (citado en el fallo); Giuseppe Ferri, "Le societ", Turn, 1971, ps. 333, 334 y 336 (citado por J. L. Anaya en la ob. cit.). Es interesante ver, aunque para ttulos de crdito en general, Giuseppe Ferri, "Ttulos de crdito", Abeledo-Perrot, Bs. As., 1982, traduccin de Fernando A. Legn, ps. 234 a 249, especialmente ps. 234, 235, 238, 245 y 246, dado que el autor destaca: a) la investidura en el derecho determinada por la ley o por la voluntad de las partes, y no por la posesin del documento (esto en el caso de las acciones se da con total nitidez, pues son ttulos de naturaleza "dispositiva" y no "constitutiva"); b) la distincin entre "funcin de legitimacin" y la "prueba de la legitimacin"; Isaac Halperin, "Sociedades annimas" , Depalma, Bs. As., 1978, ps. 270/6, especialmente ps. 270 y 271. Respecto del mismo principio, slo hemos computado -pero en contra- el fallo que tan bien critic J. L. Anaya en el trabajo supra indicado en dicho fallo (se trata de la C. Nac. Com., sala B, in re "Torres Duggan, Carlos F. v. Torres Duggan, Gregorio E.") se estableci -explcitamente en el segundo voto de la mayora- que si no existen ttulos-acciones no hay accionistas y tampoco entonces sociedad; ahora bien, justamente este punto fue prolijamente criticado por J. L. Anaya y -cabe destacar- el voto de la minora entendi que la calidad de socio surge del contrato social (ver RDCO 1975-124/5). Por nuestra parte, estamos convencidos de la solucin que consagra el fallo que comentamos en este trabajo y que concuerda con la doctrina que hemos reseado. Respecto del principio sentado por el fallo que comentamos, mencionado en el punto 2., no computamos antecedentes doctrinales ni jurisprudenciales, mas en nuestra opinin este principio es de indudable acierto porque la sancin para el socio comanditario, en el caso de inmiscuirse en la administracin, consiste en la asignacin de responsabilidad solidaria e ilimitada con el alcance que establece el art. 137 de la LSC. y por una cuestin constitucional (art. 19 CN.), relacionada con el propsito de seguridad que persigue el constitucionalismo moderno y con el principio de legalidad, las penas slo pueden ser impuestas por la ley; ergo, no se puede agravar la situacin del comanditario tratndolo como comanditado, ya que la ley -repetimos- slo lo pena con la responsabilidad supra indicada. Respecto del principio sealado en 3., no computamos antecedentes de doctrina ni de jurisprudencia, pero el por dems claro texto del art. 91 de la LSC. nos exime de todo comentario. Ya que el fallo reseado trat tambin una impugnacin de una decisin asamblearia, y a causa de cierta confusin que podra generar uno de sus prrafos, permtasenos recordar el trabajo de Fernando H. Mascheroni, "La impugnacin de decisiones asamblearias", La Informacin, n. 682, octubre 1986, ps. 781/7, en el cual el autor seala la distincin entre la accin contemplada en los arts. 251 a 253 de la LSC. (accin de impugnacin) y la accin de nulidad de la asamblea misma. En el primer caso se ataca a una o ms decisiones del rgano de gobierno; en el segundo caso se ataca la validez de la asamblea misma (arts. 18 , 953 y 954 ). 1988AR_DA002

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