Robert Post y Reva Siegel

PATRIOTISMO CONSTITUCIONAL Y CULTURA CONSTITUCIONAL

Si bien el concepto de patriotismo constitucional se origina en la Alemania Occidental de la posguerra, como un esfuerzo para vigorizar el compromiso con el estado constitucional, su formulacin influyente ms reciente corresponde a Jrgen Habermas. Su trabajo ha sido posteriormente desarrollado por quienes han intentado utilizar el concepto de patriotismo constitucional para debilitar el compromiso con las particularidades de la nacin-estado. Como expresa Ccile Laborde:1 El patriotismo constitucional es as interpretado como la valorizacin del universalismo por sobre el particularismo (el patriotismo constitucional vaca de contenido tnico la idea de ciudadana mediante el reemplazo de los vnculos culturales, los cuales por definicin son especficos, por la adhesin a instituciones y smbolos potencialmente universalizables);2 valores por sobre identidad (compartir los valores universales de la democracia y el respeto por la justicia y los derechos [en lugar de compartir una] identidad, en el sentido de un idioma, unas asociaciones, y una cultura compartida);3 procedimientos por sobre sustancia (el patriotismo constitucional no implica lealtad hacia comunidad sustancial especfica alguna, sino que tiene el nico propsito de ser leal a los procedimientos democrticos de la constitucin).4 El patriotismo constitucional se ha convertido en un grito de batalla para muchos de quienes desean trascender la antigua nacin-estado europea y desplazar la autoridad hacia entidades transnacionales como la Unin Europea, o aun hacia entidades con credenciales ms

Ver Ccile Laborde, From Constitutional to Civic Patriotism, 32 B. J. POL. S. 591, 596-97 (2002).

Ver Diane Lamoureux, Le Patriotisme constitutionnel et les Etats multinationaux, in Franois Blais, Guy LaForest and Diane Lamoureux, eds., Libralismes et nationalisms: Philosophie et politique (Montreal: Presses de lUniversit Laval, 1995), p 132.
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Ver Attracta Ingram, Constitutional Patriotism, 22 PHILOSOPHY AND SOCIAL CRITICISM 1, 3 (1996).

Ver Thomas Mertens, Cosmopolitanism and Citizenship: Kant against Habermas, 4 EUROPEAN J. OF PHIL. 328, 336 (1996).

internacionales. La nacin-estado es particular; las formas de gobierno internacional son universales. La nacin-estado sirve nicamente a su propia gente; las entidades transnacionales pueden responder a un demos ms cosmopolita y universal. El patriotismo constitucional es la forma a travs de la cual las lealtades y la unidad que caracterizaban a la antigua nacin-estado pueden ser transferidas a estructuras de autoridad internacionales. De acuerdo con esta descripcin, el universalismo es alcanzado trascendiendo el particularismo. Las personas con fidelidad al principio universal abandonan los lazos estrechos del localismo, e ingresan en nuevas formas de comunidad transnacional basadas en el reconocimiento de nuestra comn humanidad. Ellas comparten valores universales de democracia y respeto por la justicia y lo derechos antes que lazos de identidadlenguaje, asociaciones y cultura compartida. Se vuelven patriotas constitucionales, sin lealtad hacia comunidades particulares, sino hacia los procedimientos democrticos de la constitucin nicamente. Hay algo intranquilizador en esta explicacin. El patriotismo constitucional en este registro trascendente no resulta viable ni atractivo, dicen los crticos. Algunos de ellos cuestionan que un universalismo de este tipo trascendente pueda ser alcanzado: los principios no pueden ser separados en forma perfecta de las creencias y compromisos de quienes hacen cumplir tales principios. Las afirmaciones de autoridad transnacional siempre sern particulares, si se las compara con otras entidades de gobierno rivales. Por ello, una interpretacin del patriotismo constitucional de este tipo metafsico es ilusoria desde el comienzo. Otros se preocupan respecto a si un universalismo desde tipo, aun cuando fuera viable, resultara de hecho atractivo. Cul sera el fundamento o la motivacin de un sentido de solidaridad social en una comunidad basada en creencias tan abstractas? Vivir en una comunidad de la totalidad puede asemejarse casi totalmente a vivir en una comunidad de uno solo.

Pero este modelo trascendente de universalismo que imagina lo universal como opuesto a lo particular, e imagina fidelidad a principios universales de renunciamiento de vnculos particulares- no es la nica interpretacin del universalismo. Existe otro modelo de universalismo, al que podramos llamar modelo mediado (o jerrquico) que esencialmente recapitula la forma fundamental de la LGICA de Hegel. En esta interpretacin, lo universal y lo particular no se oponen, y uno no accede a lo universal mediante la renuncia a lo particular. En cambio, las personas encuentran los principios universales en la historia, mediante la experiencia. En este modelo mediado de universalismo, es a travs de los recuerdos, valores, compromisos, prcticas, e instituciones de comunidades particulares que las personas llegan a reconocer y responder a la atraccin de los principios universales. Por ejemplo, es a travs de la memoria colectiva de atrocidades particulares que una comunidad poltica llega a forjar compromisos con los derechos humanos. Es en una poblacin distinta y delimitada, con prcticas particulares para el establecimiento de la soberana popular y para la imposicin de lmites al gobierno de la mayora, que los ciudadanos encuentran los principios de la democracia constitucional en los cuales se funda su comunidad poltica, y llegan a respetar cualesquiera compromisos universalizables que aquellos principios encarnen. En esta segunda descripcin, el acceso a lo universal se encuentra mediado por, y a travs de, instituciones y prcticas, vnculos y afinidades, recuerdos y compromisos. Lo universal no niega lo particular, sino que se encuentra inmanente en ste. En esta segunda descripcin, las personas no experimentan la identidad o la membresa como singular, homognea, y fija, de forma tal que son o ciudadanos de Italia, o ciudadanos de Europa, o ciudadanos del mundo. En cambio, experimentan la identidad y la membresa como mltiples,

concurrentes, y entrecruzadas, y por ello, como ms fluidas en sus exigencias. (Yo soy al mismo tiempo ciudadano de Italia, de Europa, y del mundo). Como estos dos modelos sugieren, hay muchas maneras de entender la representacin de los principios universales en la vida social. Una teora del patriotismo constitucional requiere una explicacin acerca de cmo se relacionan las lealtades hacia lo particular y hacia lo universal. En este artculo consideramos brevemente este interrogante, en la forma en que aparece en los escritos de Habermas sobre patriotismo constitucional. Ms adelante consideramos el mismo problema en los trabajos relativos al ordenamiento constitucional estadounidense un ordenamiento que, como Habermas puntualiza a menudo, se desarroll dentro de una nacin-estado tnicamente heterognea.

I. Patriotismo Constitucional. Habermas crea que la nacin-estado europea result exitosa debido a su capacidad para resolver dos problemas a la vez: hizo posible un nuevo modo de legitimacin basado en una nueva, y ms abstracta, forma de integracin social.5 El problema de legitimacin fue resuelto mediante la creacin de la democracia, un orden poltico voluntario, establecido por el pueblo mismo, y legitimado por la libre formacin de su voluntad.6 El problema de la integracin social fue resuelto a travs de la idea moderna de la nacin. Solamente una conciencia nacional, cristalizada alrededor de la nocin de un linaje, idioma, e historia comn, solamente la conciencia de pertenecer al mismo pueblo vuelve a los sujetos ciudadanos de una misma comunidad poltica miembros que pueden sentirse responsables el uno por el otro. La nacin, o el Volkgeist, el espritu nico del
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Ver Jrgen Habermas, The European Nation-State: On the Past and Future of Sovereignty and Citizenship, in JRGEN HABERMAS, THE INCLUSION OF THE OTHER: STUDIES IN POLITICAL THEORY 111 (Ciaran Cronin and Pablo De Greiff, eds., 1998). Id. at 112.

pueblo la primera forma verdaderamente moderna de identidad colectiva- brind la base cultural para el estado constitucional.7 Habermas pone a descubierto una paradoja que se halla en la raz de la democracia constitucional. El pueblo, los agentes colectivos que establecen democracias pueden ser capaces de actos de autonoma colectiva, pero ellos son creados de otra manera.8 Para Habermas la nacin tiene as la cara de Jano. Mientras que la nacin voluntaria de ciudadanos es la fuente de la legitimacin democrtica, es la nacin heredada fundada en la membresa tnica (die geborene Nation der Volksgenossen) la que garantiza la integracin social.9 Esto produce una tensin intrnseca, debido a que la auto-comprensin universalista del estado constitucional democrtico es puesta en peligrocuando la fuerza integrativa de la nacin de ciudadanos es rastreada hasta el hecho prepoltico de un pueblo cuasi-natural, esto es, hasta algo independiente de y anterior a la opinin poltica y a la formacin de la voluntad de los ciudadanos mismos.10 El nacionalismo proyecta la realidad imaginaria de la nacin como un desarrollo orgnico que, en contraste con el orden artificial del derecho legislado y la estructura del estado constitucional, no necesita justificacin ms all de su propia existencia.11 La tensin entre el universalismo

Id. at 113.

Habermas observa: There is a conceptual gap in the legal construction of the constitutional state, a gap that is tempting to fill with a naturalist conception of the people. One cannot explain in purely normative terms how the universe of those who come together to regulate their common life by means of positive law should be composed. From a normative point of view, the social boundaries of an association of free and equal consociates under law are perfectly contingent. Since the voluntariness of the decision to engage in a law-giving praxis is a fiction of the contractualist tradition, in the real world who gains the power to define the boundaries of a political community is settled by historical chance and the actual course of eventsnormally, by the arbitrary outcomes of wars or civil wars. Id. at 115. Id. Id. at 116.

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de una comunidad legal igualitaria y el particularismo de una comunidad unida por el destino histrico, observa Habermas, se encuentra nsita en el concepto mismo de estado nacional.12 Sin embargo, la comunidad imaginada de la nacin13 ya no es estable para Habermas, puesto que Hoy vivimos en sociedades pluralistas que continuamente se alejan cada vez ms del modelo de una nacin-estado basado en una poblacin culturalmente homognea. La diversidad de formas culturales de vida, grupos tnicos, religiones, y cosmovisiones, se encuentra en aumento constante. No hay alternativa alguna para este proceso, excepto al costo normativamente intolerable de la limpieza tnica.14 Las formas de diferenciacin social asociadas con la modernizacin provocan tensin en la integracin social de las democracias constitucionales, dando lugar al surgimiento de presiones para garantizar la solidaridad social mediante la estrategia normativamente inaceptable de la limpieza tnica. La nica alternativa ticamente aceptable, sostiene Habermas, es perseguir la integracin social a travs del proceso democrtico mismo. Por ello, el republicanismo debe aprender a pararse en sus propios pies. La idea central del republicanismo es que el proceso democrtico puede servir al mismo tiempo como garante de la integracin social de una sociedad crecientemente diferenciada.15 Habermas desarrolla la idea del patriotismo constitucional como una solucin a los problemas de integracin social que las democracias enfrentan en el proceso de globalizacin. Se vuelve hacia el proceso poltico en s mismo como una fuente de solidaridad social, buscando en la poltica un equivalente funcional para la fusin de la nacin de ciudadanos con
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Id. at 115. Id. at 110.

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Id. at 117.(Today, as the nation-state finds itself challenged from within by the explosive potential of multiculturalism and from without by the pressure of globalization, the question arises of whether there exists a functional equivalent for the fusion of the nation of citizens with the ethnic nation.). Id.

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la nacin tnica.16 Pero, cmo puede el proceso poltico brindar ahora a las democracias constitucionales una base para la integracin social que no pudo proveerles antes? Habermas comienza especificando precondiciones para el desarrollo de una esfera poltica que pueda servir esta nueva y expandida funcin, dentro de las democracias constitucionales. Para empezar, el dominio de la poltica debe ser separado de otras esferas sociales de manera ms meticulosa, de modo tal que se transforme en un mbito en que todos pueden participar como iguales:17 el nivel de la cultura poltica compartida debe ser independizado del nivel de las subculturas y sus identidades pre-polticas, de manera tal que diferentes formas culturales, tnicas, y religiosas de vida puedan interactuar en un pie de igualdad dentro de la misma comunidad poltica.18 Si la democracia ha de servir la funcin de integracin social, ella debe unir a todos los ciudadanos en un comn compromiso con las estructuras constitucionales que se encuentran abiertas a la participacin potencial de todos. La igualdad de acceso es una base necesaria, aunque no suficiente, para engendrar nuevas formas de integracin social, en ausencia de una etnia comn. Mientras que el imaginario poltico de un origen comn alguna vez provey las bases de la solidaridad social, estos vnculos se encuentran hoy -sostiene Habermas- en la constitucin: la cultura poltica de un pas se cristaliza en torno a su constitucin.19 Cada cultura nacional desarrolla una interpretacin distintiva de aquellos principios constitucionales que estn encarnados de la misma manera en otras constituciones republicanas tales como la soberana popular y los derechos humanos- a la luz de su propia historia nacional. Un patriotismo constitucional
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Id.

Id.. (the general political culture must be disassociated from a hegemonic majority culture, which forms the seemingly natural substrate of a supposedly homogeneous nation).
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Id. at 118. Id. at 118.

basado en estas interpretaciones puede tomar el lugar que originalmente ocupaba el nacionalismo.20 En una inspeccin cuidadosa, la explicacin que Habermas brinda respecto al patriotismo constitucional parece implicar el cambio de una forma de particularismo por otra. El desarrollo del patriotismo constitucional conlleva la disociacin de las esferas poltica y social, y la renuncia al solidarismo basado en la etnia, a la vez que implica el desplazamiento del patriotismo desde la nacin hacia la constitucin. El patriotismo constitucional en el cual la democracia hallar ahora la solidaridad social es, en s mismo, particular, consistiendo al menos inicialmente- en la adhesin a diferentes constituciones nacionales y a principios constitucionales que cada nacin interpreta en forma tambin diferente a la luz de su propia historia nacional. A pesar de ello, de acuerdo con Habermas, el patriotismo constitucional genera una conciencia de lo universal porque ciertos principios constitucionales se encuentran igualmente incorporados en constituciones republicanas, a pesar de estar sujetos a interpretaciones distintivas. Al enfatizar la existencia de principios de la democracia constitucional que aparecen encarnados igualmente en distintas constituciones, Habermas sugiere que el patriotismo constitucional puede promover la adhesin a principios universales y, en ultima instancia, a formas transnacionales de comunidad-, a pesar de su desarrollo a travs de culturas polticas nacionales discretas.

Id. at 118. Habermas reconoce que para algunos los lazos del patriotismo constitucional representan un vnculo demasiado dbil para mantener unidas sociedades complejas. Habermas parece conceder el punto: My sense is that multicultural societies can be held together by a political culture, however much it has proven itself, only if democratic citizenship pays off not only in terms of liberal individual rights and rights of political participation, but also in the enjoyment of social and cultural rights. The citizens must be able to experience the fair value of their rights also in the form of social security and the reciprocal recognition of different cultural forms of life. Democratic citizenship can only realize its integrative potentialthat is, it can only found solidarity between strangersif it proves itself as a mechanism that actually realizes the material conditions of preferred forms of life. Id. at 118-19.

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En Between Facts and Norms Habermas se ocupa de esta paradoja. All sugiere que las comunidades no alcanzan una comprensin de principios universales, ni adhieren a ellos, excepto cuando tales principios se vuelven inteligibles a travs de la experiencia nacional y se hallan relacionados con las preocupaciones que animan a un pueblo. Afirma que los principios constitucionales no pueden conformarse en las prcticas sociales, ni transformarse en la fuerza impulsora del proyecto dinmico de crear una asociacin de personas libres e iguales mientras no sean situados en el contexto histrico de una nacin de ciudadanos, de forma tal que se vinculen con las motivaciones y actitudes de tales ciudadanos.21 De esta manera, Habermas afirma que en una futura Repblica Federal de Estados Europeos, los mismos principios legalesdeberan ser interpretados desde las perspectivas de diferentes historias y tradiciones nacionales.22 Si el particularismo de la etnia amenaza el compromiso con los principios universales de la democracia constitucional, Habermas parece confiado en que el particularismo de la cultura poltica nacional representa una amenaza menor. Como hemos visto, l considera al particularismo de la cultura poltica nacional como conteniendo formas de experiencia que promueven (1) la aprehensin de principios universales y (2) el compromiso con los mismos. Tambin parece sugerir que quienes son capaces de invocar principios universales a partir de historias nacionales particulares, sern a su vez capaces de reflexionar crticamente sobre el significado universalista de un principio constitucional mientras van encontrando

interpretaciones nacionales distintas del mismo principio. Por ejemplo, Habermas afirma que un patriotismo constitucional aplicable a una futura Repblica Federal de Estados Europeos,
21

Ver JRGEN HABERMAS, BETWEEN FACTS AND NORMS: CONTRIBUTIONS TO A DISCOURSE THEORY OF LAW AND DEMOCRACY 499 (William Rehg, Trans. 1996).
22

Id. at 500.

requerira que las tradiciones polticas nacionales fueran tomadas desde un punto de vista relativizado por las perspectivas de otras tradiciones, y que fueran tomadas de manera tal que pudieran ser tradas a una cultura constitucional transnacional europea occidental. Un anclaje constitucional de este tipo no lograra deshacerse siquiera de una pizca del significado universalista de la soberana popular y los derechos humanos.23 El reclamo habermasiano de patriotismo constitucional depende de un modelo mediado o jerrquico de universalismo, en el cual el significado universalista de un principio constitucional es comprendido en la historia, a travs de la fidelidad a una constitucin nacional interpretada a la luz de la experiencia nacional. Cun plausible es lograr realizar las condiciones que Habermas especifica para el patriotismo constitucional? En algunos aspectos, Habermas fija las condiciones mnimas del patriotismo constitucional de forma realmente modesta. Muchas formas de particularismo resultan, lisa y llanamente, consistentes con el patriotismo constitucional; es su creciente diferenciacin, despus de todo, lo que motiva a la democracia constitucional a buscar nuevas bases para la solidaridad social. De esta forma, Habermas afirma confiadamente que la democracia constitucional depende de que todos los ciudadanos compartan la misma lengua, o la misma etnia, o el mismo origen cultural. Una cultura poltica liberal es solamente el comn denominador para un patriotismo constitucional (Verfassungspatriotismus) que eleve el grado de conciencia respecto tanto de la diversidad como de la integridad de las diferentes formas de vida que coexisten en una sociedad multicultural.24 Al mismo tiempo, existen formas de particularismo que excluyen la posibilidad del patriotismo constitucional. Una democracia constitucional que depende de la etnia o del sueo
23 24

Id. at 500. Ver HABERMAS, SUPRA NOTE 23 AT 500.

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de un origen comn para la integracin social no alcanzar a percibir el significado universalista de sus principios constitucionales. Para que esto ocurra, la cultura poltica debe ser independizada del nivel de las subculturas y sus identidades pre-polticas.25 Habermas, de hecho, ofrece criterios ms estrictos para tal disociacin que la simple renuncia a las exigencias de nacionalismo o identidad colectiva basada en el sueo de un origen comn. Para que un patriotismo constitucional florezca, la cultura poltica general debe ser disociada de una cultura hegemnica mayoritaria, la cual conforma el sustrato aparentemente natural de una nacin supuestamente homognea.26 No resulta claro qu tipo de prcticas y significados podran estar implicados en esta explicacin ms exigente de la disociacin entre las esferas de la cultura poltica y de lo social. Una cosa es que la democracia constitucional renuncie a la identidad como miembro de una nacin basada en las identidades pre-polticas y en el sueo de un origen comn; es una tarea bastante diferente que tenga que independizar la cultura poltica de una cultura hegemnica mayoritaria. Habermas no explica cmo o hasta qu punto las esferas poltica y social pueden ser disociadas ni tampoco es claro respecto hasta qu punto el patriotismo constitucional resulta viable sin la satisfaccin de dicha condicin, si es que es posible en absoluto. Habermas s ofrece un ejemplo tpico de las formas de comunidad que esta separacin de la cultura poltica respecto a la etnia permite. La democracia constitucional se desarroll en condiciones sociolgicas diferentes en Estados Unidos que en Europa, y de esta manera anticip las posibilidades de esta forma alternativa de solidarismo. Debido a que los Estados Unidos son un clsico pas de inmigrantes, razona Habermas: La cultura poltica de los Estados Unidos provee ms espacio que la de otros pases para la coexistencia pacifica de ciudadanos con experiencias culturales ampliamente
25 26

Id. Ver Habermas, supra note 5, at 117.

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divergentes; permite a cada uno mantener dos identidades simultneamente. Ser un miembro y un extrao en la propia tierra. Pero la creciente ola de fundamentalismo y aun terrorismo (como atestigua el atentado de Oklahoma) representa una seal de alarma respecto a que aun aqu la red de seguridad que representa una religin civil, la cual interpreta una notable historia constitucional ininterrumpida de ms de dos siglos, podra ser destrozada.27 En los Estados Unidos, la separacin de la esfera poltica de la esfera social, incompleta como es, permite a cada uno mantener dos identidades simultneamente de forma tal que aun aquellos que son socialmente extraos, viven la experiencia poltica de la membresa. Dada la heterogeneidad de la esfera social, los Estados Unidos se apoyaron en la cultura poltica como una fuente de integracin, en un momento en que Europa no lo hizo. Y de esta manera los Estados Unidos desarrollaron la red de seguridad de una religin civil, la cual interpreta una notable historia constitucional ininterrumpida de ms de dos siglos. Es la separacin de la cultura poltica de la esfera social lo que brinda a las personas en los Estados Unidos la experiencia de vivir dos identidades simultneamente y de esta manera encontrarse los unos a los otros como miembros iguales de una comunidad poltica, aun cuando, socialmente, en ella no sean ms que extraos. Aun as, Habermas describe esta separacin como incompleta: en los Estados Unidos, una religin civil enraizada en la cultura mayoritaria tom el lugar del nacionalismo.28 No obstante, tambin concibe a la experiencia norteamericana como anticipando e ilustrando las posibilidades del patriotismo constitucional de engendrar nuevas formas de solidarismo social que surgen de los principios constitucionales, a la vez que permiten la fidelidad hacia tales principios.

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Id. at 118. En la literatura sobre patriotismo constitucional, frecuentemente los Estados Unidosson citados como un ejemplo de una comunidad poltica no-nacional que se mantiene unida por el patriotismo. Ver Margaret Canovan, Patriotism is Not Enough, 30 BRITISH J. POL. SCI. 413, 417 (2000) Id. at 113.

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Si Habermas est de hecho trabajando con la relacin entre particularismo y universalismo que hemos denominado jerrquica o mediada, su discusin de la cultura poltica plantea la cuestin respecto a cules son exactamente las formas de disociacin de la etnia particular o la identidad cultural que resultan necesarias para que el patriotismo constitucional haga el trabajo que Habermas pretende de l: crear formas de solidaridad social necesarias para estados multiculturales, o para entidades transnacionales como la Unin Europea. Dentro del contexto de un estado individual, qu significara para una cultura poltica no ser el mbito hegemnico de lo que Habermas llama cultura mayoritaria? Hay en el trabajo de Habermas una tendencia notable a imaginar que dentro del contexto de estados particulares, la ubicacin de la cultura poltica dentro de los agrupamientos subculturales pre-polticos es impedidora; por el contrario, en el contexto internacional, parece considerar al particularismo de las constituciones e historias nacionales de forma ms benigna, como mediando y posibilitando positivamente- aproximaciones a los principios democrticos universales. Esta asimetra es inexplicable, y sugiere que la cuestin de exactamente cules formas de particularismo son habilitantes en lugar de impeditivas del patriotismo constitucional, no se encuentra desarrollada acabadamente en el trabajo de Habermas. Si la dependencia de la estructura poltica en el campo social puede enmascarar la hegemona cultural de ciertos grupos, en el mbito domestico, no existe acaso el mismo riesgo entre estados, en el contexto internacional? En otras palabras, entre los diversos estados, no existe un riesgo de que el particularismo de las culturas polticas nacionales engendre un sentido universalista de la soberana popular y los derechos humanos29 que de hecho opera slo para naturalizar la hegemona del Norte sobre el Sur, o del Primer Mundo sobre el Tercero?30

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Id. at 500. Habermas escribe, simplemente: Each national culture develops a distinctive interpretation of those constitutional principles that are equally embodied in other republican constitutionssuch as popular sovereignty

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A la inversa, no existe una posibilidad, insuficientemente explorada en el trabajo de Habermas, de que la dependencia de la cultura poltica respecto al campo social pudiera resultar capacitadora en lugar de impeditiva, volviendo los compromisos constitucionales inteligibles y convincentes? Habermas descarta explorar la posibilidad de que, en ciertos aspectos, la dependencia de la cultura poltica respecto al campo social sea necesaria para estimular la generacin de un patriotismo constitucional. En lo que resta de este artculo, testearemos la idea habermasiana de patriotismo constitucional mediante el examen cuidadoso de cmo funciona en los hechos la cultura poltica de los Estados Unidos para forjar una cultura poltica comn en un estado multicultural. Investigaremos las formas particulares en las que la cultura poltica de la Constitucin estadounidense es y no es independizada del nivel de las subculturas y sus identidades pre-polticas, y nos interrogaremos respecto a si la particular forma de universalismo mediado que caracteriza a los Estados Unidos satisfara o no la aspiracin de Habermas por un significado universalista de la soberana popular y los derechos humanos.

II. Disociacin de la Esfera Constitucional Respecto a Otras Estructuras Culturales. El derecho constitucional representa una esfera en la que los ciudadanos eligen la naturaleza de su gobierno. Es, entonces, una esfera que es a la vez legal y poltica, pero aqu la consideraremos como ejemplificando la esfera poltica que Habermas cree que debe ser disociada de las identidades pre-polticas presentes en otras manifestaciones culturales. Habermas parece tener razn al observar que en los Estados Unidos existen maneras importantes mediante las cuales las identidades pre-polticas son, constitucionalmente hablando,

and human rightsin light of its own national history. A constitutional patriotism based on these interpretations can take the place originally occupied by nationalism. Id. at 118.
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Ver, por ejemplo, Balakrishnan Rajagopal sobre el rule of law o Ran Hirshl sobre Juristocracy.

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puestas entre parntesis. El ejemplo ms dramtico se refiere a las protecciones de la Primera Enmienda respecto a la libertad de expresin, las cuales son concebidas como protectoras del proceso poltico esencial para la democracia. La idea general es que la legitimidad democrtica requiere (1) que el pblico tenga una creencia justificada en que las decisiones y acciones del estado son receptivas de la opinin pblica y (2) que todos los ciudadanos tengan la oportunidad de participar libremente en la formacin de la opinin pblica. La Primera Enmienda asegura la legitimidad democrtica a travs de la extensin a todos los ciudadanos de una invitacin abierta a participar en el proceso continuo de deliberacin racional Si la expresin necesaria para la formacin de la opinin publica es llamada discurso publico, podemos decir que la auto-determinacin colectiva ocurre cuando a travs de participacin real o potencial en el discurso publico, los ciudadanos de un estado llegan a identificarse con las acciones y decisiones de su gobierno. Si el estado censura la expresin de un ciudadano dentro del discurso publico, le quita a dicho ciudadano la posibilidad de participar en la autodeterminacin colectiva y, pro tanto, disminuye la legitimidad democrtica. Si el universalismo es concebido simplemente como la trascendencia de lo particular, entonces la esfera poltica en los Estados Unidos debera trascender completamente las esferas particulares de las especficas culturas tnicas que conforman el estado. Margaret Canovan resume esta concepcin del patriotismo constitucional de la siguiente forma: La afirmacin principal es que el patriotismo consiste en la lealtad poltica de los ciudadanos hacia la comunidad poltica libre que comparten, mientras que el nacionalismo es una cuestin de etnia y cultura. Mientras la nacionalidad es considerada una cuestin pre-poltica que depende de lazos de nacimiento y sangre, el vnculo que une a los ciudadanos en una comunidad patritica es una cuestin de voluntad, el libre consentimiento de los ciudadanos unidos por su compromiso con principios democrticos liberales.31

31

Ver Margaret Canovan, Patriotism is Not Enough, 30 British J. Pol. Sci. 413, 415-16 (2000).

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Asumimos que en este contexto libre consentimiento significa un consentimiento libre de restricciones emergentes de compromisos culturales particulares que no pueden ser justificados universalmente a travs de principios democrticos liberales. Y, de hecho, hay un sentido en el cual la Primera Enmienda efecta una disociacin de la esfera de la comunicacin poltica respecto a otras estructuras culturales, en dos sentidos. En primer lugar, la Primera Enmienda establece que el estado no puede censurar la expresin de valores o creencias sobre la base de su falsedad o falta de veracidad. La Primera Enmienda no reconoce una cosa tal como una idea falsa.32 La implicancia necesaria de esto es que cuando ideales culturales particulares son puestos a consideracin en la esfera del discurso pblico, el estado debe considerarlos como provisionales, como sujetos a debate y evaluacin critica. Tales ideales son despojados de cualquier valor de verdad que puedan tener en otros contextos culturales. Un derecho a la libre expresin de tales caractersticas existe en casi todas las democracias. Virtualmente toda democracia independiza la esfera de la comunicacin poltica respecto a otras estructuras culturales en un sentido similar al descrito, a pesar de que muchos pases, por ejemplo, mantienen lo que equivaldra a una ley de libelo sedicioso, lo cual evita la afirmacin de ciertas proposiciones consideradas irrespetuosas del estado mismo, lo cual los Estados Unidos no hacen. En segundo lugar, y de manera nica entre los sistemas legales, la Primera Enmienda prohbe al estado censurar expresin sobre la base de valores o normas de otras estructuras culturales sub-polticas. En los Estados Unidos, el estado no puede censurar discurso indecente, escandaloso, u ofensivo. Esto es as debido a que solamente podemos saber si el discurso es indecente, escandaloso u ofensivo mediante referencias a las normas de un grupo o comunidad

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Hustler Magazine, Inc. v. Falwell, 485 U.S. 46, 51 (1988) (quoting Gertz v. Robert Welch, Inc., 418 U.S. 323, 339 (1974).

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particular (o, en terminologa de Habermas, algn nivel cultural subordinado). Desde la dcada del 40, la Primer Enmienda ha sido interpretada como protectora del espacio especifico de un pblico que, comprensivamente, incluye a todas las comunidades, y en consecuencia requiere que dicha norma mantenga una neutralidad entre tales comunidades, de modo tal que todas puedan competir como participantes iguales en la formacin de la opinin publica. La Primera Enmienda protege un mercado de comunidades al mismo tiempo que un mercado de ideas. Pero de hecho la separacin de la esfera de la comunicacin poltica respecto a estructuras culturales subordinadas es, en este aspecto, solamente parcial e incompleta, el menos en los Estados Unidos. La relacin entre universalismo y particularismo sigue lo que hemos denominado el modelo mediado. Considrese, al respecto, la conclusin de Habermas segn la que la ciudadana democrtica no necesita tener sus races en la identidad nacional de un pueblo. Sin embargo, y a pesar de la diversidad de formas culturales de vida diferentes, s requiere que todo ciudadano sea socializado en una cultura poltica comn.33 La cuestin que exploraremos es la de qu significa que los ciudadanos sean socializados en una cultura poltica comn. La idea misma de socializacin presupone una identidad prepoltica. Socializacin significa el proceso por el cual las personas que son criadas en una cultura particular llegan a asimilar los estndares y expectativas de esa cultura, y a identificarse con ellos. stos se vuelven, por as decirlo, internalizados en la identidad misma de las personas que han sido bien socializadas en la cultura de que se trate. La mejor descripcin del proceso de internalizacin corresponde al terico estadounidense George Herbert Mead, quien escribi: Lo que va a constituir el yo34 organizado es la organizacin de las actitudes que resultan comunes al grupo. Una persona es una personalidad porque pertenece a una comunidad, porque toma las instituciones de esa comunidad y las aplica a su propia conducta. La persona usa
33

Id. at 500. Ver GEORGE H. MEAD, MIND, SELF, AND SOCIETY 162 (Charles W. Morris ed., 1962).

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el lenguaje de la comunidad como un medio a travs del que adquiere su personalidad, y luego mediante un proceso de asuncin de diferentes roles que los dems ponen a su disposicin, llega a adquirir la actitud de los miembros de la comunidad. Esa es, en cierto sentido, la estructura de la personalidad del hombreLa estructura, entonces, sobre la que se construye el yo es esta respuesta, la que es comn a todos, ya que uno debe ser un miembro de una comunidad para ser un yo. En honor a la simplicidad terminolgica, usaremos la palabra normas para referirnos al grupo de actitudes que todos nosotros llevamos en nosotros mismos todo el tiempo y que constituyen los cimientos y la posibilidad de nuestros propios yo, y usaremos el trmino comunidad para referirnos a la forma de organizacin social que es creada y sostenida por dichas normas. Debemos enfatizar cinco aspectos de estas normas. Primero, las normas no son meramente subjetivas; son, en cambio, intersubjetivas, porque se refieren a actitudes y estndares que las personas tienen derecho a esperar de nosotros. As, por ejemplo, cuando Charles Taylor se refiere a la dignidad como enraizada en nuestro sentido de nosotros mismos como destinatarios de respeto (actitudinal),35 l quiere decir, primero, que la dignidad depende de normas comunitarias que definen el respeto entre personas y, segundo, que el derecho a la dignidad no es meramente subjetivo, sino que incluye reclamos que los miembros de una comunidad hacen los unos a los otros en virtud de las normas compartidas de dicha comunidad. Segundo, las normas no son simplemente establecidas en forma gradual durante los procesos de socializacin primaria en la familia, sino que tambin son reforzadas continuamente a travs de formas de interaccin social que, como han demostrado socilogos como Irving Goffman, infiltran todos los aspectos de la vida social ordinaria. Cuando estas formas de interaccin social son perturbadas, lo propio ocurre con la identidad de los miembros correctamente socializados de una cultura. Si otros actan en formas que violan persistentemente
35

CHARLES TAYLOR, SOURCES OF THE SELF: THE MAKING OF THE MODERN IDENTITY 15 (1989).

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las normas que definen mi dignidad, me siento amenazado, degradado, quizs hasta mentalmente desbalanceado. La salud de nuestra personalidad depende, en un grado no menor, de la observancia de normas comunitarias. Tercero, la totalidad de las normas de una cultura definen su forma distintiva, su identidad nica.36 Cuarto, las normas son a la vez compartidas y evolutivas. Son como un lenguaje, que transmite significado solamente en funcin de las expectativas comunes, y al mismo tiempo, cambia a travs del tiempo. Quinto, las normas son intrnsecamente discutibles. Existen luchas permanentes respecto al significado de los estndares y expectativas

compartidos. En consecuencia, las culturas tienden a establecer instituciones, como las escuelas, que ofrecen interpretaciones autoritativas de las normas. Una de las instituciones ms prominentes de este tipo, como veremos, es el derecho. Por eso, resumiendo, podemos concebir a la comunidad como una manera particular en la que la organizacin social es creada, a travs de la internalizacin de las normas en las identidades de las personas. Como algn grado de internalizacin debe tener lugar para que una persona tenga un yo, la comunidad es una forma primaria de organizacin social; est siempre con nosotros. La valoramos como nos valoramos a nosotros mismos. Pero como las normas particulares que hemos internalizado se encuentran en un permanente proceso histrico de evolucin, las normas particulares que identificamos con la comunidad estn siempre amenazadas, siempre desapareciendo subrepticiamente. Por eso es que las sociedades tienen instituciones, como las escuelas y el derecho, para hacer cumplir y estabilizar las normas.

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Ver KAI T. ERIKSON, WAYWARD PURITANS: A STUDY IN THE SOCIOLOGY OF DEVIANCE 11 (1966).

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En los Estados Unidos, la socializacin ocurre primero dentro de estructuras culturales pre-polticas. Existe una comunidad de la derecha religiosa, o de los seculares urbanos, o del Sur, y as otras tantas. En los Estados Unidos, como en toda otra cultura jurdica, el derecho busca hacer cumplir las normas de dichas comunidades, tanto mediante la proteccin de la dignidad individual, como mediante la proteccin de la identidad comunitaria. Considrense, a modo de ejemplo, las categoras jurdicas de daos por difamacin, invasin de la privacidad, afliccin intencional de perturbacin emocional. En los Estados Unidos, a diferencia de otros pases, las leyes que compelen la observancia de tales normas estn prohibidas en el mbito discurso publico, en razn de la Primera Enmienda. Esto produce una separacin dramtica de la esfera poltica respecto de todas las otras formas de estructuras culturales pre-polticas. La Primera Enmienda hace esto por dos razones. Primero, la esfera poltica es, como Habermas sugiere, una arena de auto-creacin autnoma, mientras que las normas son dadas. Somos socializados en las normas; no las elegimos. Si el estado pudiera restringir la esfera poltica mediante la imposicin de normas, disminuira la esfera de auto-determinacin autnoma. Pondra en peligro la legitimidad democrtica respecto a aquellos que buscan alterar dichas normas. Segundo, los Estados Unidos son una sociedad multicultural que comprende muchas comunidades diferentes. En la medida en que el estado favorece las normas de una comunidad mediante su imposicin, relega otras comunidades a la periferia democrtica. La Primera Enmienda, consecuentemente, define funciones para independizar la esfera poltica respecto a otras estructuras culturales. Habermas anticipa esto, haciendo notar que las personas deber ser socializadas en una cultura poltica comn. Pero cualquier proceso de

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socializacin, como hemos visto, es prepoltico, desde que es incorporado en la identidad misma de la persona y, por ello, precede al proceso de auto-creacin autnoma. Habermas debe estar acertado, desde un punto de vista terico, en decir que la esfera poltica tiene sus propias formas de socializacin. Hay tres razones por las cuales esto es as: Primero, la democracia presupone ciudadanos autnomos, pero las personas pueden ejercer elecciones autnomas solamente si ya han sido puestas en posesin de una personalidad y un yo, a travs de la socializacin. Segundo, el valor mismo del auto-gobierno, del cual depende la democracia, es en s mismo el producto de un tipo de comunidad particular, uno que mediante procesos de socializacin insufla y mantiene el valor de la autonoma colectiva. Tercero, el discurso publico puede vincular las voluntades individuales de los ciudadanos con la voluntad general de la nacin solamente si es percibido como un proceso de dialogo racional, y las reglas comunitarias de civilidad son las que definen y constituyen al dialogo como racional. El fracaso en la observancia de la reglas de civilidad casi invariablemente hace parecer al discurso intimidante o abusivo. Resumimos estos puntos en la idea de que la democracia siempre presupone la comunidad, lo que significa que una esfera poltica siempre presupone procesos de socializacin. Estos procesos son siempre particulares de un sistema social especfico. Esto significa, sin embargo, que si una democracia saludable requiere y presupone la existencia de una comunidad saludable, si uno de los objetivos fundamentales de la Primera Enmienda es proveer las bases de la legitimidad democrtica, y si la legitimidad democrtica misma requiere que la Primera Enmienda impida la aplicacin de normas comunitarias dentro del discurso pblico, entonces el

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intento de disociar la esfera poltica respecto a estructuras culturales subordinadas se funda siempre en una paradoja. Una consecuencia importante de esta paradoja es que la esfera poltica no define el discurso pblico de una manera tal que obstruya la reproduccin de la comunidad saludable que hace posible la democracia. Los mecanismos de socializacin primaria, como las escuelas pblicas o la familia, no estarn sujetas a las restricciones constitucionales del discurso pblico. as, por ejemplo, en los Estados Unidos la Primera Enmienda ha sido interpretada como permitiendo a una escuela secundaria censurar expresiones sexuales ofensivas sobre la base de que era una funcin altamente apropiada de la educacin publica escolar prohibir el uso de palabras vulgares y ofensivas en el discurso pblico a fin de inculcar los hbitos y formas de la civilidad.37 Una segunda consecuencia de esta paradoja es que dentro del discurso pblico, la esfera poltica no puede ser interpretada como impidiendo la aplicacin de las normas de civilidad, cuando la posibilidad misma de continuacin del discurso pblico como una forma de deliberacin pblica se ve seriamente comprometida por la inobservancia de las reglas de civilidad. Esto es cierto en el derecho de los Estados Unidos, y en el de todas las naciones. Si bien la Primera Enmienda ha sido interpretada como otorgando una contundente presuncin de tolerancia dentro del discurso pblico, existen sin embargo lmites, como lo demuestra la doctrina de las fighting words.38 La conclusin de este anlisis es que la esfera poltica debe mantener una relacin altamente inestable con la comunidad. Con respecto a cualquier regulacin gubernamental particular que imponga reglas de civilidad dentro del discurso publico, puede argumentarse tanto
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Bethel Sch. Dist. No. 403 v. Fraser, 478 U.S. 675, 683, 681 (1986). Chaplinsky v. New Hampshire, 315 U.S. 568, 571-73 (1942)

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que la aplicacin de la prohibicin es necesaria para mantener la vida comunitaria, como que la invalidacin de la prohibicin socavara, en ltima instancia, el auto-gobierno democrtico, o que, al contrario, la aplicacin de la prohibicin viola la tolerancia exigida por la autodeterminacin democrtica, de forma tal que permitir la prohibicin desplazara

innecesariamente, y en consecuencia daara, el auto-gobierno democrtico. Uno puede concluir de esto que la disociacin de la esfera poltica respecto de las esferas culturales subordinadas requiere juicio: juicio respecto a las fuentes y la fuerza de las normas de la comunidad, juicio respecto a la fuerza y las fuentes de la legitimidad democrtica, juicio respecto a las consecuencias sociales de hacer cumplir o invalidar regulaciones particulares. La relacin entre la libertad de expresin y la comunidad es, entonces, altamente dependiente de cuestiones histricas y culturales contingentes. sta es una razn por la cual diferentes pases democrticos han exhibido nociones de libertad de expresin tan diferentes. Una caracterstica distintiva del excepcionalismo estadounidense, despus de todo, es nuestra extrema separacin entre discurso pblico y comunidad. Ningn otro pas permite un espacio tan amplio de manifestaciones difamatorias, indecentes, abusivas y escandalosas. Pero aun en los Estados Unidos existen lmites definidos.

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