2014EE0152094 t 88112- | 1 Bogaté, Seftor BIENVENIDO SEGUNDO SANTRICH GRAU bsantrich@hotmail.com Carrera 51 No. 84 — 61 Apto. 401 Barranquilla - Atlantico Asunte: Respuesta de fondo SIPAR 2012-39020-821 11-08. Respetado sefior: La Contraloria General de la Repiblica por disposicién del articulo 267 de la carta Politica, es el Organo de Control con la funcién de vigilar la gestién fiscal de la administracién y de los particulares o entidades que manejen fondos o bienes de la Nacién, a través del control financiero, de gestién y de resultados en forma posterior y selectiva conforme con los procedimientos, sistemas y principios que establece la Ley 42 de 1993. Asi, es funcién de la Contraloria Delegada para la Gestién Publica é Instituciones Financieras, entre otras, adelantar directamente o de oficio las acciones, las denuneias y las demas actuaciones que correspondan, con el abjeto de garantizar la transparencia, la eficiencia y la eficacia de la vigilancia fiseal y en atencién al procedimiento para el manejo de las denuncias, quejas y derechos de peticién, de acuerdo con la Resolucién 6889 de 2012. En atencidn a los hechos puestos en conocimiento por Usted, a la Contraloria General de la Repiblica en su denuncia de fecha abril 18 de 2012, la cual fue radicada en esta Contraloria el del 16 de abril de 2012, codificada SIPAR 2012- 99020-82111-OS., una vez realizado el tramite correspondiente se procede a dar respuesta. GRE aac ate 60 Pg la Pe PK 708 cet a io a ee ree Pagina 1 de 23BR wh. ‘Con oficio radicado 20121E25974 del 30 de abril de 2012, suscrito por la Directora de Atencion Ciudadana y dirigido a la Contraloria Delegada de Gestién Publica Instituciones Financieras, se trasladé por competencia la denuncia en mencion con eédigo SIPAR 2012-39020-82111-OS, asignada en la Direocién de Vigilancia Fiscal mediante oficio 20121E27755 del 08-05-2012, se incorpord al objetivo de Atencién de Denuncias. ANTECEDENTES COMPETENCIA DE LA CONTRALORIA La Contraloria General de la Republica es el érgano de control fiscal del Estado y én es vigilar y controlar oportuna y efectivamente los recursos publicas estinados al cumplimiento de los fines esenciales del Estado Social de Derecho, Los articulos 119 y 267 de la Constitucién Politica de Colombia, establecen la competencia de la Contraloria General de la Republica como titular de la funcion fiscal; en ese sentido ejerce, en representacién de la comunidad, Ia vigilancia de la gestion fiscal y de los particulares o entidades que manejen fondos o bienes de la hacién, a través del control financiero, de gestién y de resultados en forma Posterior y selectiva conforme con los pracedimientos, sistemas y principios que establece la Ley 42 de 1993. En desarrollo de esos mandatos constitucionales se dictaron la Ley 610 de 2000 y el Decreto 267 de 2000, con los que se establecieron las normas sobre el praceso de responsabilidad fiscal a cargo de la Contraloria, la organizacion y funcionamiento de la misma y los procedimientos administrativos de orden interno. ‘Asi, es funcién de la Contralorfa Delegada para la Gestién Publica e Instituciones Financieras, entre otras, adelantar directamente o de officio las acciones, las denuncias y las demas actuaciones que carrespondan, con el objeto de garantizar la transparencia, la eficiencia y la eficacia de la vigilancia fiscal. La Resolucién Organica 6689 de 2012, regula el trdmite de los derechos de peticién, quejas y denuncias, con la finalidad de atender adecuadamente las solicitudes ciudadanas. HECHOS EI ciudadano refiere que la Oficina de Bones Pensionales del Ministerio de Hacienda y Crédito Publico ha desconocido las normas aplicables para la liquidacién y emisién de los Gonos Pensionales. Dice en su escrito el sefior ‘Santrich que para liquidar el Bono Pensional y saber que normatividad aplicar, se deben tener presentes factores como el del trasiado de régimen pensional y el ‘Au. La Faporanza (Gale 24) No, 60-50, Pie 7 « Césigo Pastal 114901 « POX G47 7000 ‘SORGRCOAHSs. A.C «ww. covraora_gov-ca + Boge... Colombia Pagina 2 de 23S salario real devengado para saber de qué tipo de Bono se esta hablando. Para el caso del Sefior Santrich es el Bono Tipo A Modalidad 2. En su escrito el sefior Santrich denuncia que la Oficina de Bonos Pensionales del Ministerio de Hacienda y Crédito Publico desconoce lo sefialado en la seniencia C-734 de 2005, la cual declara Inexequible el literal a) del articulo § del Decreto — Ley 1299 de 1994 que establece: “Traténdose de personas que estaban cotizando 0 que hubieren cotizado al ISS 0 a alguna caja o fondo de previsién def sector publico o privado, el salario o el ingreso base de liquidacién seré el salario devengade con base en normas vigentes al 30 de junio de 1992 reportado a fa respectiva entidad en la misma fecha, o-¢! dltinra salario 0 ingreso reportado antes de dicha fecha, si para la misma no se encontraba cofizando”. Solicita el sefior Santrich a la Oficina de Bonos Pensionales que se relequide el Bono Pensional a su nombre, con base en la certificacién de Intercar (hoy Carbones de! Cerrején), de su salario real devengado a junio 30 de 1992, a la luz de lo establecido en el literal a) del articulo 5 del Decreto 1299 de 1994. ACTUACIONES DE LA DIRECCION DE VIGILANCIA FISCAL A efectos de concluir en relacién con lo expuesto, se solicité informacién a la Oficina de Bonos Fensionales del Ministerio de Hacienda y Crédita Publica, mediante oficio 2014EE0127972 del 31-07-2014, en el cual se solicité informar que procesos fueron surtides y como fueron aplicados Jos criterios jurisprudenciales, especialmente de la Corte Constitucional sobre los casos especificos de los sefiares Bienvenida Santrich Grau, Rubén Caputo De La Rosa, Humberto Eliecer Ortiz Navas y Ovidio Zuniga Garcia Con oficio 2-2014-029898 de! 12-08-2014 la Oficina de Bonos Pensionales responde el requerimiento de la CGR en los siguientes térmiinos: "Revisando cada uno de los 4 casos esta Oficina observa que cuentan con idénticas caractoristicas: (...) Se encuentran pensionados por el RAIS, corresponden a exempleatios de INTERCOR. se encontraban clasificados en la Categoria 51 del ISS, cotizaran con el maximo salario asegurable 2 30 de junio de 1992; Adicionalmente estas personas han actuado ante Jos jueces de la Republica, e interpuesto acciones de tutela, y, algunas han adelantado procases ordinarios laborales ‘Sustenta la Oficina de Bonos Pensionales su posicién con base en las siguientes normas y argumentos: NORMATIVA SALARIO BASE A UTILIZAR PARA EL CALCULO DE LOS BONOS PENSIONALES: Elarticulo 117 de la Ley 100 de 1993 sefialé: Sef «La Esperanza (Calle 24) No, 0-50, Pisa 7 = Cédige Postal 111021 ~ PX E47 7000 ‘orton gov wen,cinalada-ge.ca Sogo, D.C. Colombia Pagina 3 de 23ARTICULO 117. Valor de los Bonos Pensionales. Para determinar el valor de los bonos, se establecerd una pensién de vejez de referencia para cada afliado, quo se ealeulard asi- 2a} So cafcula ef salario que el afliade tendia a los sesenta (60) aifas si es mujer 0 sesonta y dos (62) si es hombre. como el resultado de mulipicar ta base de cotizacian del aflliado 3 30 de Junio de 1992, 0 en su defecto, el titimo ficha focha. si para la misma se enconirase cesante, actualizado a la fecha de Su ingreso al Sistema segun fa variacién pporcentual del indice de preoios al consumidor de! DANE, por la relacién que existe entre el salanio ‘medio naciasal a los sesenta (60) afios si es rnujer 0 sesenia y dos (62) si es hombre, ye! salario medio nacional a Ja edad que hubiere tenido el afilads en dicta fecta. Dichos safarios medios nacionaies serdn esteblecidos por | DANE (el subrayade es nuestro} 5) El resultado obtenica en el literal anterior, se multilica por ef porcentaje que resulte de sumar los siguientes porcontajas: Cuarenta y cinco por siento, mas un 3% por cada afio que exceda de los primeros 10 aftos de catizacidn, empleo 0 servicio pablico, més otra 3 % por cada afo que feltaré para alcanzar la edad Ge sesenta (60) aftos si es mujor 0 sesenta y dos (62) si es hombre, contado desde al momento de su Vineulaeién al sistema. La pensi6n de referencia asi calcuiada, no pedra exceder of 90 % do! salarie que tendtia ef afiisde af momento de tener acceso a la pensién, ni de 15 salaries minimos legales mensuales. Una vez determinada la pensién de referencia, las bonos pensionales se expedirén por un valor eguivatente ai que el afiiada bubiera debide acumular en una events de anor, durante el pariode gue haya @fectuada cotizaciones al Instituto de Seguros Sociales, 0 haya sido servidor public 0 haya estado empleado en una empresa que deta asumir el pago de pensiones, hasta e! moments de ingreso af sistema de aor, para que a ase ritmo de acumulacién, ubiera completado al capital necesania para finenciar una pension de vejer y para sobrevivientes, a fos 62 afios si son hombres y 60 aiias si son mujeres por un mento igual a la pensién de referencie. En fod case, el valor aominal def bona no podré ser inferior a ias sumas aportades obligatoriamente para la futura pensién con onterioridad a Ja fecha en la cual so afiie af régimen de Ahora Individual com Seliteridad, EI Gobierno establecerd la metodologfa, procedimiento y plazos para la expedicion de Jos bonos Ponsionalos. PARAGRAFO 1, El porcentaje- del 90 % a que se refiere el inciso quinto, sera dol 75% en el casa de las empresas que hayan asumido ef reconocimiento de pensiones @ favor de sus trabajacores. PARAGRAFO 2 Cuando si bono a emitir cowesponda a un stilado que no provenga inmediatamente def Instituto de Seguros Sociales, ni de caja o fondo de previsién del secior piiblco, ni de empresa que tuviese a su cargo exclusivo el pago de pensiones do sus trabajadores, 2 calcuto del satano que tendria @ fas 62 afios si son hombres y 60 afios si son mujeres, parte dé la titima base de cotizacion sobre fa cual haya cotizado 0 de! ditimo salano que haya devengado en una de dichas entidades, sctuslizado 9 la fecha do ingreso af Sistema, segin la variacién porcentual de! indice de precios al consumidor de! DANE. PARAGRAFO 3. Para fas personas que ingresen por primera ver a Ja fuerza laboral con posterionidad 21 30 de junio de 1992, el bono pensional se calcularé como ef valor de las otizaciones efectuades mds los rendimientas obtenidos hasta la fecta de trasvedo. ‘nv. La Esperanza (Calle 24) No. 60:50, Peo ¥ » Gokigo Postal 111321 « PBX GAT 7000 caicieantmios + ware comtraloa govien © Bogota, 0. C., Colombia Pagina d de23Ox Ss 2 Xt Br, OSM Ahora bien, con el fin de reglamentar la disposicién antes transcrita, el Gobierno Nacional expidid en el afio de 1994 el Decreto Ley 1299, precepto legal que al regular todo el tema concermiente al salario base que se debe tener en cuenta para efectos de calcular la pensién de vejez de referencia, la cual a la luz de lo dispuesto en el articulo 117 de la Ley 100/93, deferminaré el valor de fos bonos pensionales de que trata el articulo 115 ibidem, establece lo siguiente: “Artieulo 5° Salerio base de liquidacién para la pensiGn de vejez de referencia, Para las efectos de que traia el itesal 2. del articulo anterior, se entiende por salario base de liguidaciGn para calcular a pension de vejez do referencia def sfiiade: a) Traténdose de personas que estaban cotizando o que hubleren cotizado of ISS-0 9 alguna exis © fondo de previsién del sector adbliee o privaco (caso del demandantel, al safano 0 el ingreso base de liquidaciGn serd el salario DEVENGADO con hase en nosmnas vigentos al 30 do junio de 1952 REFORTADO a fa respectiva entidad en is misma fecha o 91 oftimo salano-o nareso renortedo sanles de dicha fecha, si cara la misma no se encontrebs.cotizando De igual manera, ol Decreto 1748 de 1995 por medio del cual se dictaron las normas para la emisién, cdlcula, redencion y demas condiciones de los bonos pensionales y se regiamentan los Decretos leyes 656, 1299 y 1314 de 1994, y los anticulos 115 siguientes y concordantes de la Ley 100 de 1993, en sus articulos 27 y 28, acogiendo los parimetros establecidos para establecer la pension de vejez de referencia, determinaron la fecha y ol salario base a utilizar en la liquidacién de los bonos pensionales de la siguiente manera: “ARTICULO 27. Doterminacién de a fecha base -FB- La fecha base, FB, es el 30 e junio de 1992, siempre que él trabajador tuviese una vinculacién laboral vélida en dicha fecha; en caso contrario, la fecha en que finaiiz6 su citima vinculacion laboral valida anterior al 30 de junio de 7992, ARTICULO 28. Salario Base -SB- 1. Pare trabafadores_que_cotizeban al ISS en FB, se tomaré el ditimo safario mensual DEVENGADO Y REPORTADO al ISS con anlonoridad a esa fecha. Se supondré siempre que dicho salano e5 el mismo sobre el que cotizaban en FB, salvo que el trabajador aporte prueba ent contrario. prreba que estard canstituida por una constancia dol ISS. Si al ISS informa que no obra constencia sobre él saiano devengado y reportado, el empleadoy expedira una an tal sentido, er la cual ef selerio- devengad se calculard como en fas numerales 2 y 3 siguientes, (e! resaltaco es nuestro}. 2. Para trabajadores dot sector pablico que no cotizaban al ISS, se fomaré el salario Basico mas los gastos de representacion y prima técnica constitutive de salario vigentes en FB, mds e! promedio de fo devengado por todas los demds conceptos constilutivas de salario, durante fas doce meses calendario anteriores a FB o durante todos los meses calendano de vinculacién anteriores a FB, si fueren menos de doce, 3. Para trabajadores del sector privade que no cotizaban al JSS, se tonaré el salario basica vigente en FB, intogral 0 0, mas of promedio de fo devengado por fodos los demas concepios constitutives de safano, durante los doce meses calendario anteiores a FB © durante todos los meses cafendario de vincufaciones anteriores a FB, si fueran menos de dace, igh iu aepranta Ca 04) Wo w-50 Peo = CbSgo Poca 1 1a21 «PEGA? Ton0 femora pans meena ge.r® Boga. 0. . coemsla Pigina § de 23Para efectos de Jos numerales 2 y 3, no se tendrdn en cuenta come conceptos constitutives de ‘salar, aquéllos establecidos por una norma de inferior categoria une ley, tal como ordenanza, ‘acuerdo, pacto, convencion, laudo 0 cualquier atva fosrna de acto 0 determinaecion aciministrativa. Si an FE 6) trabojader tenfa sitnulldinearnente varias vinculaciones laborales vélidas, se surnarén Jos salarios comespondientes con cada empleador. En ningun caso el selene base, SB -Serd inferior al salario rhinime legal memsual vigente en la fecha base, FB, ni superior a veinte veces dicho salario.” Coma vemos, todas las disposiciones antes transoritas, al referirse al tema del salario base a tener en cuenta para calcular tanto la pension de vejez de referencia como los bonos pensionales, son CLARAS al sefalar que éste serd el DEVENGADO y REPORTADO al ISS a fecha base (30 de Junio de 1992), precisando que el mismo se debe determinar con base en las normas que se encontraban vigentes a dicha fecha, Bajo este entendido, es preciso sefialar que en cuanto hace referencia a la normative relacionada con Ja obligacién de los empleadores de reportar al ISS thay COLPENSIONES) el salario devengado por sus irabajadores se tiene que las responsabilidades que la ley asigno a los empleadores respecto de la seguridad social de sus trabajadores se encuentran consignadas en los articulos 19, 72 y 76 del Decreto 3062 de 1989, articulo 4° del Decrete 2610 de 1989 y articulo 26 del Decrete 2665 de 1988 (disposiciones que se encontraban vigentes al 30 de Junio de 1992), que en particular, respecto del salario DEVENGADO y REPORTADO al 1SS (hoy COLPENSIONES) por cada uno de sus trabajadores, debian eefirse, a lo dispueste en los articulos 19 y 76 del Decreto 3063 de 1989: “Articulo 19. SALARIO A REPORTAR. Para efectos de Jas cotizaciones y sportes, constituyo salar no s6lo fa remuneracién fia u ordinaria, sino todo lo que recibe al trabajador en dinero o en especie que implique retribucién de servicios, sea cualquiera Ia forma o denominaeion que se s0epte, como las primas, sobresueldes, konficaciones habituales, valor del trabajo suptementario © de Jas horas extras, vaior del trabajo en los dias de descanso obligatorio. porcentajes sobre ventas, comisiones y, en general, e! conjunto de factores que fo constituyen de acuerdo con Ios articulas 127, 128, 129, 130 y 131 del Cédiga Sustentivo del Trabajo. y articvlo &.. del Decreto regiementario 617 de 1854 def mismo estatuio legal, incluyendo ef auriio de transporte. “El valor def salario en especie se deberd incarporar en ef promedio del salario reportado al ISS, salvo ef caso de! trabajador do! servile soméstice que coliza sobre el salane en dinero, *Pardgrafo. El reporte, por parte del patrono de un salasfo diferente ai seaimente devengado 0 e! no roporte de ias variaciones dei selene, dard lugar a que Sé le apliquen las sanciones previstas en el respective Regiamento- de Sanciones, Cobranzas y Procedimientas.” “Articul 76. NOVEDADES SOBRE CAMBIOS DE SALARIOS. Los patronos estén abligados @ informar al Instituto, tanto en Ja inscripeién de sus trabajadores como on las selaciones mensuales de novedades los salarias reales devengadas por éstos, AUN CUANDO DIGHOS SALARIOS SOBREPASEN EL LIMITE SUPERIOR DE LA MAXIMA CATEGORIA SENALADA POR EL ISS" ‘Aw La Experanza (Galle 24) No. 60-50, Pea 7 « Gédige Pasinl 111923 « PBX 647 7000 ‘coreacorarscna.oov.co « weew contalona.gov.c9 » Bogota, D.C, Calomba Pigina 6 de23Las normas citadas son congruentes con lo establecido pasteriormente en el numeral 1° del articulo 28 del Decreto 1748 de 1995, modificade por el articulo 8° del Decreto 1474 de 1997, en donde al referirse a las pruebas sobre salario base, establecié: “ARTICULO 28. SALARIO BASE - SB- Pare trabajadores que cotizaban al .S.S. en FB, so tomaré ol dio salario mensual devengada feportado al |.S.S. con anterioridad 2 esa fecha. Se supondra siempre que dicho salario es ef mismo sobre el que cotizaban en FB. sali jue el trabajador aporte yeba_en contrario, cueba quo estard constituida per uns eonsteneis d@/ LS.S. S/a/ SS, informa que no obra Senstancia_sobre ef salarie devengado y reportado, el empleador expediré_una_en_tsl “sentido. en la cusl el Salano devengaco so calcularé como en [oa Numersies 2 y 2 Siguionios de este articulo, Esto vitine siempre que @! salario certificade por ef empleader sea cornpatible con el salaio repartado sobre el cual aportaba af | 5.3, Esto es, que carrespanda ai rango de salarios Sobre 2! cua! cotizaba. De [o contvario no se tomara en cuenta el certificade de! eripleador (Art. & (Oto, 1474)." De acuerdo con lo anterior se tiene que para el caso de las personas que a fecha base cotizaban al ISS (hoy COLPENSIONES), se debe tomar como Salario base gl devengado y reportado al ISS (hoy COLPENSIONES). supeniendo que los empleadores cumplian con la obligacién de reportar exactamente el salario realmente devengado por sus trabajadores (Decreto 1299 de 1994 y Decreto 1748 de 1995) CORRECCION O CAMBIO DE SALARIO BASE Nos permitimos referir que en el Articulo 72 del Decreto 3063 de 1989 se determiné: “Arficulo 72. INSGRIPGION O REPORTE INEXACTO EN CUANTG A LA GUANTIA DEL SALARIO. Elpatrono quo no haya informago al Instituto ef salario real del trabajador dando lugar a que se le disminuyan las prestaciones economicas que le pudieren correspander a dicho irabsjador 9 a sus derechohabientes_en_caso_de_muerte, debera_cancolar_al eneficiario of valor de la diferencia que resuite entre Ia cusntia liquidada por ol Instituto con base_en e| salario asequrado y ta que le hubiere cosrespondido_en_caso_de haberio reported correctamente, Siri parjuicie de fa sancidn @ que hubiere lugar.” (Destaca O8P.) Adicionaimente se tiene que con anterioridad, en el articulo 26 del Decreto 2665 de 1988 se establecié: “Articulo 26. REPORTE DE SALARIOS DIFERENTES A LOS REALES. El empleador que reparte un salano inferior o superior al que realmente devenga un trabajador 0 no reporte al ISS ios cambios de remuneracién o fa haga en forma inexacta, dando lugar a que se disminayan o se aumenten indebiamente fas prestaciones econdmicas 8 Cargo del Instituto, seré sancionado con una mutta hasta por cinco (5) veces ia dHterencia entre e! valor del saferio reportado y el que realmente devengaba el aflliado a la fecha del reporte. on ‘Aw. La Esperanza (Calle 24) Mo, 60-50, Pleo 7» Cédigo Pastal 14 camila. aov.ce + mem. snivalia.aov.ca> Bogoi, D.C, Colombia Pagina Tde 23Cuando el satario denunciado fuuere superior af real, fa prestacion econmica seré reducida a a que realmente hubiere correspondiido y, et mayor valor cancelada, cuando fiere par concapto de pensién, se descontard de las mesadas pensionales siguientes. Cuando se tratare de otra prestacion diferente 2 pensién, se ardenaré el cobro del mayor valor a través del sistema de facturacién o de autoiquidacién, de los eportes mensuales patron -laborales. Cuanda la cuantia del salaric indebidamente reportado dé lugar a_que se disminuyan las brestaciones econémicas. serd de cargo del patrono el pago de la diferencia que resulto entre ia cuantia /iquidada por el [SS con base en el salario asequrade y la que hubiera corespondide en caso de haberse informado ef salanio correcto, No obsiante 10 antenor, e! Instituto podré pagar la totalided de la prestocion en a! caso de que al patron le cancele Breviamente el capital constitutive correspondiente al mayor valor de la prestacibo. Paragrafo. Lo disquesio ei este articulo cuande los errores no se hubleren corregida on ia préxima eutofiquidacién 0 facturacién...“(subraya CBF) Por lo anterior, se tiene que al llevar la norma al campo de aplicacion de los Bonos Pensionales tipo A, la disminucién en el valor de un Bono Pensional causado por la diferencia entre el salario repertado al ISS (hoy COLPENSIONES) por el empleador como devengado y el que realmente devengaba el trabajador en ese momento, SERA A CARGO DEL PATRONO, asi como la diferencia entre el valor del bono pensional calculado con el salario reportado y el que le hubiera correspondido al beneficiario en caso de haberse reportado correctamente el salario real devengado al ISS (hoy COLPENSIONES). De las normas anteriormente citadas se deduce que en el caso de haberse reportade al ISS (hoy COLPENSIONES) a 30 de junio de 1992 un salario incorrecto en nombre de uno de sus ex - trabajadores, ES EL_EMPLEADOR PRIVADO el responsable de reconocer la diferencia entre el bono pensional que legalmente le corresponde emitir a la Nacion y el bono pensional al que hubiera tenide derecho el ex trabajador, si la empresa privada hubiera cumplide con su obligacién de reportar al ISS (hoy COLPENSIONES) el salario correcto. LA SENTENCIA C-734 DE 2005 DE LA CORTE CONSTITUCIONAL Y LOS EFECTOS DE LA mISMA Al respecto, es preciso sefialar que la Honorable Corte Constitucional mediante la sentencia antes aludida, declaré INEXEQUIBLE el literal a) del Decreto 1299/94, al considerar que al momento de la promulgacién del mismo, el ejecutivo "excedic las facultades extraardinarias que le habian sido otorgadas por él legislativo. En este orden de ideas, en relacién con los efectos de la citada sentencia de inconstitucionalidad, la Oficina de Bonas Pensionales (OBP) del Ministerio de Hacienda y Crédito Publica, se permite sefialar: * Esta oficina considera oportuno indicar que de conformidad con lo establecido ena Ley Estatutaria de la Administracién de Justicia, las sentencias proferidas ‘Av. La Esperanza (Calle 24) No, 60-50, Peo 7 + Cécigo Postal 111921 «PEX647 7000 cqeeieraa pa » wweonloragov.c8 + opel, 0. c. calembea Pigina 8 de 23por la Honorable Corte Constitucional en desarrollo del control canstitucignal RIGEN HACIA EL FUTURO. a menos que la misma corte Constitucional expresamente indique_lo_contrario. Lo anterior, de conformidad con lo establecide en el articulo 45 de la Ley en mencién. * Bajo este entendido, para esta oficina es TOTALMENTE CLARO que la sentencia 6-734 de 2008 no puede ser aplicada de manera retroactiva, es decir, que para aquellas personas que realizaron su traslado al RAIS antes del 14 de Julio de 2005 fecha de promulgacién de la referida sentencia de inconstitucionalidad, la normatividad aplicable respecto al salario a tener en cuenta para liquidar dicho beneficio, es la establecida en el Decreto 1299 de 1994, Articulo 5°. En otras palabras, tienen derecho a que se les emita el bono pensional con el salario devengado y REPORTADO al ISS-a 30 de Junio de 1982. * Sumado a lo anterior, debe ponerse de presente que al ser declarado inexequible el articulo 5° del Decreto 1209 de 1994 y ante la falta de legislacién en tomo al salario base para la liquidacién de bonos pensionales, el Gobiemo Nacional con el fin de regiamentar el articulo 117 de la Ley 100 de 1993, expidi6 ef Decreto 3366 de fecha 06 de Septiembre de 2007, en donde se retoma nuevamente él tema, estableciendo las condiciones a tener en cuenta para la liquidacién de los bonos pensionales de las personas que se habfan trastadado al Régimen de Anorro Individual con anterioridad al 14 de Julio de 2005 fecha de expedicién de la sentencia C-734/05. En este Decreto se consignan nuevamente los prineipios y condiciones establecidas en el Decreto 1289 de 1994 y demas normas posteriores. Sin embargo, se introduce como precepto adicianal aquel que estabiece el salario base para las personas vinculadas con posterioridad al 14 de Julio de 2005: “Articulo 1. Salario base de liquidacion para ia pension de vejez de referencia de personas que estaban cofizando a alguna caia fondo o entidad a fecha base. DE CONFORMIDAD CON LOS CRITERIOS SENALADOS POR LA CORTE CONSTITUCIONAL EN RELACION CONLA SENTENCIA C-73405_ en al caso de Jas personas que se trasisdaron al Régimen de AROTO Individual con Solidaridad can _anieriorided of 14 de julio de 2005. y que_a fecha base se anconiraban cotzando a alguna cais, fondo.o entidad LOS BONOS BENSIONALES TIPO "A" MODALIDAD 2 SE LIQUIDARAN Y EMITIRAN TOMANDQ COMQ SALARIO BASE EL SALARIG DEVENGADO CON BASE EN NORMAS VIGENTES AL 30 DE JUNIO OF 1997, REPORTADO A LA RESPECTIVA ENTIDAD EN LA MISMA FECHA, 9 el ditima salaro 2 ingreso reportado ant chi siparg le misma.no se eneontrabe cotizando, EN EL CASQ DE LAS PERSONAS QUE SE TRASLADARON AL REGIMEN DE AHORRO INDIVIDUAL CON SOLIDARIDAD CON POSTERIORIDAD Al_14 DE JULIO DE 2005 SE TOMARA EL SALARIO COTIZADG A LA RESPECTIVA CAJA, FONDO Q ENTIDAD Con base én lo anterior, la OBP debe indicar que para los casos particulares sobre los cuales la Controlaria esta realizando la consulta, los denunciantes decidieron realizar su traslade del Régimen de Prima Media al Régimen de Ahorro Individual Ei. hu. La Eaperancn (Cale 28) No. 6060, Pea 7 = Obsigo Postal 171221 « PEK GAT 7000 sgeiicenralats quca~ wun canals gpca- Boge, 0.C., Calon Pagina 9 de 33con Solidaridad (RAIS) ANTES del 14 de Julio de 2005, por lo que para efectos de determinar el _salario base de liquidacién del bono pensional, esta oficina did aplicacién_a la normatividad consagrada_en el_articulo 5° del Decreto 1299 de 1994 (Norma vigente para la fecha de su trasiado de Réaimen), atendiendo asi lo sefalado_por la misma Gorte Constitucional_en la parle considerativa de la Notese como la norma aplicable a los. casos objeto de su requerimiento (Decreto 1299/94) y tal camo se sefald anteriormente, hace referencia al salario DEVENGADO Y REPORTADO al 30 de Junio de 1992 (fecha base del bono pensional). Iqualmente, sefiala que el salario o el ingrese base de liquidacién sera el salario devengado con base en normas vigentes al 30 de junio de 1992. Sobre este entendido, esta oficina debe sefiaiar que resulta importante REITERAR que las responsabilidades que la ley asigné a los empleadores respecto de la seguridad social de sus trabajadores fueron consignadas en el Decreto 3063 de 1989 (NORMA VIGENTE AL 30 DE JUNIO DE 1992), que en particular, respecto del salario DEVENGADO y REPORTADO al ISS por cada uno de sus tabajadores, debian cenirse, a lo dispuesto en los articulos 19 y 76 del Decreto 3063 de 1989, antes transcritos. PROCEDIMIENTOS ADELANTADOS POR LA EMPRESA INTERCOR (Ex - empleador de los denunciantes) CON EL FIN DE ELUDIR LAS OBLIGACIONES CONSIGNADAS EN EL DECRETO 3063/89 RESPECTO AL REPORTE DEL SALARIO REAL DEVENGADO POR SUS TRABAJADORES. Come quedara demestrade a continuacién, la empresa INTERCOR de manera CONCIENTE decidié “omitir’ la obligacién de reportar el salario real devengado de sus trabajadores, por lo que en estricto sentido y en aplicacién de las disposiciones contenidas en el Decreto 3062/89, la disminucién en el valor de las prestaciones (bono pensional) de los ex trabajadores de dicha compania, DEBE SER ASUMIDA DIRECTAMENTE POR LA EMPRESA INTERCOR y no por la Nacidn - Oficina de Bonos Pensionales (OBP) del Ministerio de Hacienda y Crédito Piblico como Io solicitan los denunciantes, ya que ello conllevaria el que la Nacién responda con los “RECURSOS PUBLICOS" por una “falta a la lev” que NUNCA cometio. Come sustento de Io anterior, nos permitimes pener en conocimiento del ente de control los siguientes elementos que prueban las afirmaciones antes efectuadas: a. La empresa CARBONES DEL CERREJON (antes INTERCOR) reportaba al ISS las novedades de sus trabajadores a través del Sistema de Autoliquidacién de Aportes (Sistema ALA), por lo que en los casos de empresas que como la mencionada, reportaban las novedades a través de este sistema, el salario base para la liquidacion de los bonos pensionales de sus trabajadores sera el DEVENGADO y REPORTADO por el empleador en gicha planilla, ya que el ‘Ru. La Esperanza (allo 24) No. 60-50, Pao 7 » Cécigo Postal 111371 « PEX 647 7000 cor@cocra. oc. « voew.conialara.cow.co + Bape, D.C. Colombia Pagina 10-de 23'$3 ha manifestado y probado que en sus archivos si existe, para todos los £2808, una prueba del salario devengado y reportado, prueba que consiste en la planilla ALA. Al revisar el contenido de la planilla ALA diligenciada en su momento por ka empresa CARBONES DEL CERREJON (antes INTERCOR), se puede abservar que para ef caso de la {otalidad de sus trabaiadores la empresa en mencién,_yendo en total contravia_de_las obligaciones que le imponia_el Decreto 3063 de 1989 decidia DE MANERA CONCIENTE, REPORTAR al ISS ‘come salario devengado por Sus trabajadores a fecha 80 de Junio de 1992, la suma de $665.070.00, que corresponde al salaria maximo asegurable en la categoria 51 de dicho Institute No obstante la omisién anterior por parte de la empresa en mencién, el institute de los Seguros Sociales (ISS) al determinar la inconsistencia generada en el diligenciamiento de la planilla ALA, decidié otorgar VARIOS plazos a la empresa CARBONES DEL CERREJON (antes INTERCOR) para corregir la informacién reportada en dichas planillas, tal y como consta en los siguientes. documentos. Copia del Acta de Reunién celebrada entre trabajadores de INTERCOR y del SEGURO SOCIAL en fechas 9 y 10 de Julio de 1992, en donde en el acapite de ACUERDOS, literal d) expresamente sefala: “Conteo de plazo de gracia de 3 meses para presentaci6n de correcci6n de Ala's de meses anteriores partir de Ja fecha de firma de esta acta. Comunicacion A.Y.R.0.3.6.3.1. 264629 de fecha 17 de Febrero de 1993, remitida por el Instituto de los Seguros Sociales (ISS) a la empresa CARBONES DEL CERREJON (antes INTERCOR), en donde se le indicd a la Teferida empresa lo siguiente: *... En visita efectuada per ef ISS conjuntamente con la firma ARTUR ANDERSEN, entidad ultima que ejerce ls sucitoria extoma al institu'o, se detect6 mediante Ia confrontacién de Ia informacién aportada per ustedes que algunas navedades_laborales_y_patronafes_establecidas por la lev, no son _reportadas adecuadamente para efectos de la respectiva cotizacion. Algunes de esas son: 4 El concepto de excluidos no se aplica conforme a las instrucciones del |.3.5. Estos Se aplican directamente en la columna de suelde bisico © en las pensiones del RMT. For lo expuesio ¥ CON FUNDAMENTO EN LO ESTATUIDO EN LOS ARTICULOS 49 ¥ 76 DEL ACUERDO 044 DE 1989 (APROBADO POR EL DECRETO 3063/89), LOS REQUERIMOS OFICIALMENTE PARA QUE EN UN TERMING NO MAYOR DE 30 DIAS SE PROCEDA A EFECTUAR LOS AJUSTES CORRESPONDIENTES, PRESENTANDO AL INSTITUTO LAS NOVEDADES RESPECTIVA PRxea? 7000 , Golomba xf capo lt 8 Fan iin Poa pag ee eee es ‘gina 11 de 23En respuesta a la solicitud efectuada por el ISS, la empresa INTERCOR mediante oficia de fecha 29 de Marzo de 1999 solicita a dicho institute, EXTENDER EL PLAZO OTORGADO HASTA EL DIA 31 DE JULIO DE 1993, por encontrarse implementado un nuevo sistema de administracion y contral de tados los aspectos relacionados con el manejo del recurso humano, ENTRE ELLOS EL SISTEMA ALA DEL SEGURO SOCIAL, plazo que NUEVAMENTE fue desconocido por la referida empresa. Gon_lo_anterior,_queremos DEMOSTRAR y REITERAR que la empresa INTERCOR no_solo_desconocié “abiertamente" las obligaciones que le fueron impuestas por medio del Decreto 9063 de 1989, sino que adicionalmente, PASO POR ALTO ademas del compromiso adquiride en el acta de reunién celebrada con el SS en fechas 9 y 10 de Julio de 1992, los plazas otorgades por dicho institute a efectos de solucionar las inconsistencias reflejadas en las planillas de reporte de novedades ALA respecto de sus trabajadores, conducta que demuestra a todas luces que INTERCOR NUNCA tuvo el mas minimo interés por _aclarar_la informaci6n relacionada con el salario realmente devengado por sus trabaiadores. en especial_a fecha 40 de Junio de 1992 (fecha base para [a liquidacion del bono pensional) Adicionalmente, lo anterior deja sin piso juridico alguno los argumentos que la empresa CARBONES DEL CERREJON (Antes INTERCOR) ha expuesto a sus ex - trabajadores cuando estos “eventualmente" la requieren para que responda por la omisién en el reporte al ISS del salario real devengado a fecha 30 de junio de 1992'y a quienes la empresa les ha manifestado que ~.. £1 empleador no violé ninguna norma legal on las obligaciones de page de los apartes correspendientes al ISS, ERA INOCUO REPORTAR ALA SEGURIDAD SOCIAL EL SALARIO REAL DEVENGADO POR EL TRABAJADOR SI ESTE ERA SUPERIOR AL SALARIO MAXIMO ASEGURABLE, demas, en Julio de 1992 Intercor le comunico al ISS la forma que reportaba en las planillas respectivas ef salario de las porsonas quo dovengaban por encima del salsrio maximo asegurablo...". (Lo anterior 2s extractado del texto de tutela elovada en contra de la OBP por el sefior ARMANDO NARANJO GOMEZ, ex ~ tratajador de la omprosa INTERCOR y quion indica que lo anterior fue expuesto por la Ora, Nelly Bejarano, Representante de la empresa en respuesta Suministrada aun derecho de peticién interpuesio por el ante la referida empresa). NADA MAS CARENTE DE VERDAD en la aseveracién realizada por la funcionaria en mencién, dado que si bien es cierto Intercor cumplio.con la obligacién de cotizar sobre el salario maximo asegurable de la época, también Io es que LA EMPRESA EN MENCION SI_INCUMPLIO Y DE MANERA CONCIENTE, LO REFERENTE AL REPORTE DEL SALARIO REAL DEVENGADO DE SUS TRABAJADORES, OBLIGACION QUE SE ENCONTRABA ESTABLECIDA EN EL ARTICULO 76 DEL DEGRETO 3063 DE 1989, NORMA VIGENTE PARA EL 30 DE JUNIO DE 1992. Asi mismo, es importante dejar en claro que lo afirmando por la Dra. Nelly Bejarano en su respuesta respecte a lo “INOCUO” que resultaba el reporte del ‘aw, La Eaparanaa (Calle 24) Ne. 60-50, Pao 7 « Cécigo Postal 111501 « POX a7 7000 equBeonaloin gow. + ww enmaminrs gous » Bogota, 0. C.,Cxlamibi Pagina 12 de 25salario real devengado de sus trabajadores al Sistema General de Pensiones, esta muy lejos de la realidad actual, por cuanto esta afirmacién bien puede aplicarse a aquellas personas que siguieron afiliadas al JSS, pero como se gbserva, en los casos de los afiliados que se trasladaron al RAIS, la OMISION CONCIENTE en que incurrié la empresa CARBONES DEL CERREJON (antes INTERCOR), SI AFECTA HOY EN DIA Y DE QUE MANERA, LAS PRESTACIONES DE SUS EX TRABAJADORES, CONCRETAMENTE EL VALOR DEL BONO PENSIONAL, ‘omisién por la Gual es dicha empresa y no | , como lo pretenden las personas que tuvieron vinculo laboral con | OR actualmente afiliadas al RAIS, la llamada a responder. ‘Con base en Io antes expuesto, el Jefe de la Oficina de Benos Pensionales (OBP) del Ministerio de Hacienda y Crédito Publico se permite manifestar que resulta “ABSURDO" el que se le atribuya por parte de los denunciantos “...un desconocimiento de las normas aplicables para Ja emisién y liquidaeién de bonos pensionales, ilegalidad y arbifrariedad, violacion del debide proceso, violacién al derecho a la iqualdad, etc”, cuando como ha quedado demostrado, la OBP para los efectos de liquidacién y emisién de! bono pensional de los reciamantes, ha dado aplicacion TOTAL e INTEGRAL de las disposiciones contenidas en el Literal a) del articulo 5° del decreto 1299 de 1994 (SALARIO DEVENGADO y REPORTADO) y adicionalmente, cuando como se desprende de lo consignado en el acdpite anterior, si existié un incumplimiento a un deber legal ESTE ES TOTALMENTE ATRIBUIBLE A LA EMPRESA CARBONES DEL CERREJON (Antes INTERCOR), quien DE MANERA CONCIENTE desconocid abiertamente las obligaciones que respecto al reporte de salarids, le fueron impuestas por el Decreto 3063 de 1989, y por ende se REITERA, seria dicha empresa la llamada a responderle a los denunciantes por los “perjuicios” que su “OMISION” les haya podido ocasionar. POSICION ACTUAL DE LA JUSTICIA ORDINARIA LABORAL RESPECTO AL TEMA OBJETO DE LA PRESENTE RECLAMACION Ahora bien con respecto a este punto, consideramos oportuno sefialar que la Corte Suprema de Justicia en su Sala de Casacién Laboral, se ha pronunciado de manera reciente y reiterada en relacién con el salario base a tener en cuenta para efectos de liquidar los bonas pensionales de los afiliados al RAIS, sefialando que ef todos las casos DEBE SER el salario maximo asequrable bajo el sistema existente para el 30 de junio de 1992 de las tablas de categorias y_aportes contemplado en el Decreto 2610 de 1989. A continuacion se transcriben apartes de la sentencia de fecha 27 de Octubre de 2009, Radicacién N° 36498, Magistrado Ponente DR, LUIS JAVIER OSORIO LOPEZ: ‘Superad fos anteriores escoltes y abordando 2 fondo de la scusacion, se observa que estos caiges encaminados por la via directa, proponen a la Corte e! tema relaiivo al salerio base de Wa atin at BGP = Ci PoP er ee ed Pagina 13 de23liquidacién de los bones pensianales a 30 de junio de 1992. por razén del trastedo def afliado de tun sistema a 00; pues el Tribunal infrié que se debe eslcufar eon o| salario devengade por e! beneficiano, para el caso la suma menseal de $868,000.00; mientras que la sociodad recurrento argumenta que lo es conforme al salario maximo asegurable que regia para esa data, que corresponde al valor sefalado para la categoria 51 de $665.070,00, segin e! Decrel 2610 da noviembre 14 de 1989, aprobatorio del Acuerdo del iSS No. 048 de igual alo, tal como 10 determin6 ef a quo Planteadas asi [as cosas, la razon esté do parte de Ja consura, habida considerseién que ests Corporacion en otras ocasiones se ha ocupada de este puntual aspecto, para sostener que_para el 30 de junio. de 1992, fecha base para of calculo del bono pensional, 13 cotizacion para el riesqo de vejez 8 cargo del Instituto de Seguros Sociales, se hacia con referencia @ una tabla de categories y aportes, prevista en el citado Acuerde 048 de! 19 de octubre de 1989 aprobado por ef Deerate 2610 de iqual afio, y conforme a ella y el salario 2sequrable era que se debia cotizar para el riesaa de invalidez, velez o muerte. En sentencia del 16 de marzo de 2006 radicado 25608, en lo referente al salario maximo asegurable en él sistema pensional del ISS, la Sala dijo: “Ceu) Conviene agregar que refrendan las consideraciones precedentes, la existeneia de normas como es contenidas en ef Reglamento General de los Seguios de JVM (Deereto 3041 de 1966, aprobatono del Acuerde 224), al preceptuar que <...El Consejo Directiva del Instituto .. establecers igualmemte ios salarios asegurables en categorias y sefialard el salario de base correspondiente @ cada una, sobre ol cual se efectuarin los pags de cotizaciones ¥ 84 deterrninard el monto de las restaciones on dinero...» <..Los asegurados que perciban salario igual 0 mayor a a cantidad Sefialeda como limite maximo def salario asegurable, pagarin cotizaciones sobre ef vafor de éste...>(artioulo 37, incisos 1 y 3). También apoya la definicién de! caso el articulo 22 del Decreto 429 de 197%, en tanto prescribe que las contnbuciones sefialades por e! ISS a los empleadores y a los trabajadores se sujetarian a a aprobacidn ¥ EFECTUAR EL CALCULO DEL VALOR DE LOS BONOS TIPO A, DEBE TOMARSE ES EL SALARIO MAXIMO ASEGURABLE BAJO EL SISTEMA EXISTENTE PARA EL_30 DE JUNIO DE 1992 DE LAS TABLAS DE CATEGORIAS Y APORTES CONTEMPLADO EN EL DECRETO 2610 DE 1989, ESTO ES. HASTA LA CATEGORIA 51 FQUIVALENTE A LA SUMA DE $665.070.00 COMO SALARIO BASE MENSUAL, donde se adoctriné: “(..2) Proviamente, @ cualquier reflexién sobre fo que plentes ia censura, es imperioso precicar, varios aspactos que 2 continuacion £2 explican: La Ley 100 de 1993. especialmente su articulo 117, tom6 ef 30 de junio de 1992, como focha de referencia para determinar él valor de fos bonies perisionales én orden a la implementacién y cabal desarrollo del nuevo Sistema General de Pensiones establecido par dicha ley. Para la fecha en mencitn, valga la pena recordario, el régimen pensional estaba fundamentalmente 2 cargo det instinuto de Seguros Sociales y de algunas cajas de previsién social de naturaleza publica, asi como en cabeze de algunos empleadores -pablicos y privados- Bisicamente. 18s pensiones de jubilacion en el referido sistems, eran producto de fas eotizacionee 2 aportes realizadas por ampleadares y trabajadores @ por el tiempo de servicios on el sector publico. Asi mismo, para ese entonces, y en io que ffene que ver con el régimen pensional ‘administrado por el Instituto de Segures Sociales, existian unas tabfas de categorias y colizaciones que imponian un tope de selarios minimos y maximo asegurabies seqin la categoria que Correspondiora. Este ultimo, es decir, e! salario maximo asegurable, de conformidad con el Acuerdo 048 de 1989, aprabade por el Decreto 2610 del mismo arto, estaba cuantficado en ta suma de 8665.070. Indicaba lo anterior, que el ISS no recibia -ni estaba autorirado para hacero segiin sus reglamentos-, ninguna cotizaci6n que superara ef salario maximo asegurable, de donde se seguie, como inexorable Ganseouencia, que asi un afilado devengara 0 percibiers ingresos més alld del mismo, sus eotizaciones 1.0 podian superar ei tope legal establecido, En consonancia con fa situacién legal descnia, ef articulo 117 de ia Ley 190 de 1993, establecio que el valor de los bones pensionales para determinar la pensién de vejez de referencia de cada afiliado, se calculaba con fundamento en el csalario que él afllinda tendria 2 los sesenta (60) afios si es mujer 0 sesenta y dos (62) si es hombre, como el resultado de muitiplicar la base de cotizacién del afiliado a 30 de junio de 1992, 0 en su defecto, el titimo salario devengado antes Ge dicha fecha si para la misma se encontrase Cosante...> (Se rasalta). No obstante ia armanta y cancordancia existente entre la Ley 100 de 1993 y ef salario base do colizacin 2 30 de junio de 1992, al articulo 139-5 de ls mencionada ley conceals facultades extreordinarias al Presidente de la Repdblica pare que dictera . asenid que . (EI subrayado es de Ja Sala) Es evidente que ef articulo: 5° del precitado Decreto 1299 de 1894, introdujo una protuberante maodificacion en cuanto af salanio base de liquidacion de los bonos pensionales a 30 de junio de 1992, pues ya ne aludié af salario base de cotizacién, sino al salario devangado en esa fecha de acuerdo con las normas legales vigentes. Y asi se afirma, pues si para dicha fecha habia un salario maximo asegureble 0e $665.070, pero e/ afllado realmente devengaba uni safario superior, ef bono debra liquidarse de acuerdo-con éste ditino y aa con el que se le catir. Desde vega que cor Ja madificaciém implementada por i articulo 5° del Decreto 1289 de 1994, bien puede decirse que. mediante una norma posterior, Se convirtiO en ilegal lo que anteriormente estaba ajustado 2 lt ley, En otras palabras, una siluacién qué en su momento estaba amparada por la ley, después por virtud de una modificacion legisiativa, pasé a ser legal, fo cual no es mas que la aplicacion retrogetiva de una norma, deseeneciendo can allo el clasico principio general del derecho de fa ivetraactividad de la ley. Y peso @ que la Corte Constitucional, #n su oportumided, déclaré la inexequibilidad def articulo 5° del Decreto 1299 de 1884, mediante la sentencia C-734 de 2005, sin embargo, en otras decisiones suyas, especialmente les sontencias de Tutela T-147, T-801, T-910, T-920 y T-1087, de 2006, rofiriéndose a la citada Sentencia de constitucionafided, reileré en forma textual que: , io que quiere decir gue fa norma apticable al demandante para dotorminar lo correspondiente al salario base de liquidacién, era ta vigente al 30 de junio de 1992, es decir ol Decreto 2610 de 1989 que, coma ya se ha dicho, imponia un salario maximo asegurable. ‘av. La Esperanza (Calle 2 No. 80:50, Pia « Cécigo Postal 111871 « PBX 647 7000 (cancontraloria gow.00 + anrw.contracriagnw.ca + Bogota. O. C..Colombia Pagina 16 de 23Ahor bien, es evidente que para of 30 de junio de 1992, el demandante devengabs un Salasio de $1,507.600 y frente al cual s6lo podia cotizar sobre Io previsto para Ja categoria 51, equivalente 3 $665,070, tal como lo encontré acreditasio ol Tribunal, Mas como la demandada cotiz6 en ase tiempo sobre un salario de $49.070, resulta un saldo a su cargo, consistente en la diferencia resultante entre ef salarie con of que resimanta eats y ef salaria maximo asegurable ‘sobre 2/ eval debia cotizar, de donde surge palmar que el ad quem se equivocd, en cuanto disouso que fa empresa demandada , al individualizar ios valores comrespondientes a fos afios 1991 2 1993, porque fo procedente, come quedé explicado, es tomar el salario de $ 665.070,00 que correspondia al maximo asegurable al 30-de junio de 1992" (Resalta la Sala) ‘Gabe agregar, que si bien ef articulo 4° del mismo Acuerdo No. 048 de 1989 expedido por el Consejo Nacional de Seguros Sociales Obligatorios, contermplaba un salario asegurable mayor al fade para [a maxima categoria que lo éra la 51, al prever que “El valor del Salario Mensual de Base méximo asegurable seré el equivaiente a veintian (21) veces el salaria minimo legal ‘mensual decretade por el Gobiemo Nacional en cada aio o periodo’: lo cierto es que, comma alrés se explicd, el sistema de vecavdo que era mediante facturacion que imperaba para la época asaco en ja tabla de categorias y aportes que se mantuvo Vigente hasta /a entrada en vigor de la Ley 100 de 1993. no permiia que ef ISS recibiera cotizaciones por encima del tope de los $065.070,00, y por tanto es esta cifra y no otra la que es dable fener coma mshume acegurable al 30 de junio de 1992 ACORDE CON LO EXPRESADO, HA DE TENERSE EN CUENTA QUE SOBRE LA BASE DI LOS $665,070.00. SE HABRIA PENSIONADO LA AFILIADA DEMANDANTE EN EL EVENT( DE_QUE HUBIERA DECIDIDO CONTINUAR EN EL REGIMEN DE PRIMA MEDIA CON PRESTACION DEFINIDA, DADO QUE COMO ANTES SE EXPLICO. GON SUJEGION A ESE MONTO ERA QUE ESTABA OBLIGADA LA EMPLEADORA A REALIZAR LOS APORTES AL JSS, AUNQUE EL SALARIO REAL DE LA TRABAJADORA SOBREPASARA DICH( QUANTUM: LO CUAL CONFIRMA LA TESIS ACOGIDA POR LA SALA Y PLASMADA EN EI ANTECEDENTE JURISPRUDENCIAL QUE SE ACABA DE TRANSCRIBIR. CONSISTENTE EN NO TOMAR UN VALOR SUPERIOR SING EL CORRESPONDIENTE A TEGORIA 51” (Destaca OB}. En concordancia con lo anterior, e! Tribunal Superior del Distrito Judicial de Barranquilla - Sala Segunda de Descongestién Laboral se pronuncié dentro del proceso No. 2010-00543-00 adelantado por el sefior RICARDO GONZALEZ OSORIO (Ex - trabajador de INTERCOR y quien pretendia la reliquidaci6n del bone pensional con base en el salaro “real” devengado a 30 de Junio de 1992) indicando que de acuerdo con los principios de la seguridad social y la sostenibilidad financiera mencionados en la Constitucién Politica de Colombia mal puede pretenderse que sea la NACION quien asuma obligaciones que no le corresponden, sefialando que sobre el particular YA EXISTE PRECEDENTE JURISPRUDENCIAL QUE RATIFICA DICHA POSICION. En tal sentido, la corporacion adviri “Mal puede concaderse prerragativas © prebendas que no consulten diehos pastulados (Principios de la Seguridad Social y sostenibildad financiera mencionadas en la Constitucion Politica Nacional) en particular la equidad que debe correspander entre fo cotizado y fos beneficios que se esperan obtener, sin medrar en contra del sistema, como se patentiz6 en el 0.1299 de <= ‘Av. La Esperanza (Calle 24) No, 60-50, Pio ? « Cédigo Postal 111221 = POX 47 7000 ‘ee ectialora ao.00 + mwanrtalena aovce = B0R25,0.C Corbis Pagina 17 de231994. que cambia sustancialmente of sontido de dicho mandato ai disponer en su articulo. ue en buena hora salig del ordenamiento juridico, en tanto obligaba a RECONOCER UNC BENEFICIOS QUE NO RESULTABAN EQUITATIVOS EN RELACION CON LOS APORTES, Yes que antes y después de la expedicién de la nueva ley de seguridad social, ha sido constanie fegislativa mantener unos topes, tanto en fa cotiracin como en el manto a reconocer por parte del sistema de seguridad social, For fo que en este sentido mat puede pretender que sea la NACION quien asuma un plus por un esguince legisiativo, cuando ef monto de las pensiones se encuentra en directa relacién con [os aportes recibidos dol afiliade durante su vida lsboral. En esta forma y com estos argumentos rectifica a ponento, en lo pertinente lo expuesto en el salvamento de voto rendides en Jos proceso Rad. 41.245. A y Rad. 37-678 E dentro de los rocesos ordinanios adelantados por FANNY ORTEGA DE CAMARGO y GUSTAVO POSADA GIRALDO contra 6! MINISTERIO DE HACIENDA ¥ CREDITO PUBLIC Les que fuego de escudrifar el tratamiento que fe ha dado nuestro Tribunal de clerre de jurisdiecién 2 esa problométiea, 32 con una fuerte lines jurisprudencial, imposible ‘soslavar, sobre todo cuando of ‘precedente judicial_constituye hoy en dia uno de fos mnétodos mademos de interpretacién judicial, y porque finalmente si alga verdaderamente destaca la importancia de a jurisprudencia del alto Tribunal es su carscter unificador, que permite que los casos iquales sean solucionades con igual racero, que se magnifica con [os arqumentos adicionales iqualmente expuestos en ésta providencia, Luego dada la contundencia dal precedente judicial, baldio resulta en sostener una tesis en conirario, por lo que en adelante, se ha de adoptar las sub regias decantadas por ia jurisprucencia en tomne 2 fa formula como debe liquidarse el bono pensional (..)". Resumiendo todo lo anterior, esta aficina se permite indicarle que eS con base en dicho salario (el reportado por el empleador en la planilla ALA como devengado a fecha 30 de Junio de 1992) con el cual esta oficina ha liquidado, emitido y redimide los bonos pensionales de las personas relacionadas al inicio de este escrito, en cumplimiento de la normatividad vigente y aplicable en relacin con el salario base a los casos objeto de consulta, ESTADO DEL BONO PENSIONAL, ESTADO PRESTACIONAL Y ACTUACIONES DE LOS. DENUNCIANTES RESPECTO DE ESTA OFICINA: Caso BIEVENIDO SEGUNDO SANTRICH GRAU CC No. 12.527.083 Afiliado al Régimen de Ahorro Individual con Solidaridad a través de la AFP PROTECCION desde el 23 de noviembre de 1994. Se encuentra pensionado por vejez por la AFP PROTEGCION desde el 23 de abril de 2007. En relacién een el bono pensional: Se trata de un Bono Pensional tipo A modalidad 2, EMITIDO, NEGOCIADO Y REDIMIDO en donde Participan coma contribuyentes del mismo, la NACION en calidad de emisor con un cupén principal de beno y como contribuyente el INSTITUTO DE SEGUROS SOCIALES (hoy ‘hw. La Esperance (Gale 24) No. 60-50, lea 7 « Cécigo Postal 11321 « PEX 647 7000 ‘SoX@corirloria.cev co « ynewenatraora.aow.co + Bogota, D.C. Galomba Pagina IS de 23COLPENSIONES). El bono pensional se emitié mediante Resolucién No. 4049 de! 22 de enero de 2007. El cupén a cargo de la Nacién én el bono pensional fue negociado, con miras a obtener una pensi6n anticipada de vejez, el 16 de marzo de 2007, conforme el articulo 12 del Decreto Ley 1299 de 1994. La fecha de redencién normal del bono pensional en mensién, ocurrié el 24 de mayo de 2007 de conformidad con Io establecido en el literal a) del articulo 20 del Decreto 1748 de 1995. EI bono pensional fue redimido mediante Resolucién No. 4408 del 15 de Junio de 2007. El cupén a cargo de la Nacién por valor de $ 465.548.000 fue girado al legitimo tenedor. El valor correspondiente al cupén a cargo del ISS (hoy COLPENSIONES) por valor dé $ 10.790.000, fue girado directamente a la AFP PROTECCION donde se encuentra atiliado y pensionado el sefor BIENVENIDO SEGUNDO SANTRICH GRAU. Para la liquidacién del bono pensional se tomé un salario base a Junio 30 de 1.992 de $665.070.00, que corresponde al REPORTADO para la época en mencién al ISS (hoy COLPENSIONES) como DEVENGADO a través del sistema ALA por el empleador CARBONES DEL CERREJON (antes INTERCOR). (Se agjunta copia de la planilla donde se evidencia el salario reportado por el empleader) En relacién con las acciones legales adelantadas por el interesado: + Accién de tutela interpuesta ante el Juzgade Primero Penal del Circuito de Barranquilla el 30 de mayo de 2003, la cual fue denegade por 6! Juzgado Primero Penal del Cireuito de Barranquilla mediante sentencia del 18 de junio de 2003. * Accion de tutela interpuesta ante el Juzgado Primero de Ejecucién de Penas y Medidas de Seguridad de Barranquilla el 19 de diciembre de 2006. Mediante Oficio No. 2284 del 3 de enero de 2007, el Juzgado Primero de Ejecucién de Penas y Medidas de Seguridad de Barranquilla, tutelé los derechos a la vida digna, al minimo vital, a la saludo y a la seguridad social del serior Bienvenido Segundo Santrich Grau y ordend a la Oficina de Bonos Pensionales del Ministerio de Hacienda y Crédito Publico, qué con base en la certificacin enviada por el ISS, proceda a liquidar, emitir, y pagar el bono pensional del citado sefor, decisién que fue impugnada por esta Oficina mediante oficio 2- 2007-00617 del 12 de enero de 2007. Asi, el Tribunal Superior del Distrito Judicial Sala Penal deciaré la nulidad de lo actuado por el Juzgado Primera de Ejecucién de Penas y Medidas de Seguridad de Barranquilla por no tener ada ae amas eae TO es Soe eaecompetencia para conocer de tutela instaurada por SIENVENIDO SEGUNDO SANTRICH GRAU contra la Oficina de Bonos Pensionales. * Accién de tutela interpuesta por el citado sefior ante el Tribunal Superior del Distrito Judicial de Barranquilla el 6 de marzo de 2007, la cual fue denegada en cuanto las pretensiones del sefior Santrich Grau contra Oficina de Bonos Pensionales del Ministerio de Hacienda y Crédito Publico mediante sentencia del 26 de marzo de 2007 del citado Tribunal. + Accion de tutela instaurada el 7 de abril de 2008 por la Sociedad Administradora de Fondos de Pensiones y Cesantias PROTECCION S A., obrando en nembre de algunos de sus afiliados, entre los cuales viene relacionado el sefior Santrich Grau, ante el Tribunal Superior de Medel Sala Laboral, la cual fue negada por el Tribunal mediante fallo del 17 de abril de 2008. * Quoja ante fa Oficina de Control intemo en el ano 2012 (expediente No. 1224), fa cual fue archivada por la Oficina de Control Discipiinario Intemo del Ministerio de Hacienda y Crédito Publico, luego de la exhaustiva investigacion que adelanté la Oficina referida. Por consiguiente, nos encontramos ante un caso que ya ha sido estudiado en instancias judiciales (4 veces) y por ende no es viable para la Oficina de Bonos Pensionales revivir el andlisis de un asunto sobre el cual en oportunidades anteriores y en sede de TUTELA ha quedado demostrada la "AUSENCIA DE RESPONSABILIDAD" de la OBP respecto a los derechos que actualmente reciama el denunciante, CONCLUSIONES DE LA OFICINA DE BONOS PENSIONALES La pretensién de los denunciantes ante la Contraloria General de la Republica, consiste en que se ordene por cualquier autoridad, a la Nacién -Oficina de Bonos Pensionales del MHCP en este caso, que pague con dineros puiblicos eventuales deudas de INTERCOR, un empleador privado que actud dolosamente, pues de forma sistematica, consciente y voluntaria, se negé a registrar, roportar, en la planilla del Sistema ALA, el salario realmente devengado por los trabajadores que 80 de junio de 1992, devengaban salarios superiores al maximo asegurable, en la categoria 51 del ISS. Como esa actuacién dolosa se dio, se produjo, entonces, un dafio a [a liquidacién de bones pensionales que afecto a quienes de los trabajadores de INTERCOR se trasladaron del RPM al RAIS, én vigencia de la Ley 100 de 1993. ‘Av. La Esperanza (Gale 24) No, 60-60, Peo 7 » Cécgo Postal 111321 « PBX 647 7000 cova@ccniaial 00.c0 « wiew.contalara gou.ce « Bagot, 0, C., Colombia Pagina 20-de 232G La omisi6n de la empresa INTERCOR que estaba obligada por el Decreto 3063 de 1989, a diligenciar correcta y completamente la planilla ALA —soporte valido para determinar ¢l salario base de cotizacion y el reportado como devengado-, una vez cuantificada en dinero, NO puede trasladarse a la NACION, al erario puiblico, Porque la NACION a entidad publica que la represente- NO tiene responsabilidad legal alguna en la informacion que se reporté en el soporte del Sistema ALA. Lo expuesto y argumentado RATIFICA que el Jefe de la Oficina de Bonos Pensionales (OBP) del Ministerio de Hacienda y Crédito Publica, ha actua dentro de los lineamientos establecidos por el legislador en relacién con el salario base a tener en cuenta para [a liquidacién del bono pensional de cada uno de los reciamantes_ aplicando EN SU TENOR LITERAL los requisitos y condiciones que ef tone al tema, fueron fiiades por el Decreto Ley 1299 de 1994 Literal a) del articulo 5°. raz6n por la cual no entiende esta oficina cuando se trata de endilgarle una presunta omisién o incumplimiento de un deber legal, cuando como ha quedado demostrado, no solo legal sino jurisprudencialmente, la Nacién, en cabeza de esta dependencia, no es la llamada a asumir obligaciones que no le gorresponden., Ademis, la Oficina de Bonos Pensionales tiene perfecta claridad que los bonos pensionales son dineros publics, y como tal se deben proteger, cenida a las normas y leyes vigentes que rigen la liquidacién, emisién y pago de los mismos. Ahora bien, esta Oficina debe poner de presente que la problemética abjeto de esta denuncia, ya fue objeto de estudio no solo por la Jurisdiccién Ordinaria a través del proceso laboral instaurade por algunos de los denunciantes en contra de Su ex — empleador y de la OFICINA DE BONOS PENSIONALES (OBP) de esto Ministerio; sino que, ademas, han intentado antes, durante o con posterioridad al inicio de dicho proceso, y por medio de ACCION DE TUTELA, obtener la prateccién de los derechas que consideran han sido vulnerados por esta Oficina, al ne acceder a su Solicitud de “correcci6n de salario base para la Jiquidacién de su bono pensional”, con resultados adversos a sus pretensiones en ambas instancias judiciales. Por consiguiente y como se puede observar, se trata de un caso que ha hecho frénsito a COSA JUZGADA y en donde no es juridicamente po: entrar a REVIVIR la situacién comentada. Debe recalcar esta oficina qué el reconocimiento de los bons pensionales “complementarios” que solicitan los denunciantes, debe ser asumido directamente por la empresa INTERCOR (Hoy CARBONES DEL CERREJON) y no por la Nacién, por haber sido dicha compania quien OMITIO DE MANERA CONGIENTE la obligacién de reportar el salario real devengado por sus trabajadores al 30 de Junio de 1992, tal y come Io ordenaba el Decreto 3063 de 1989 norma que se encontraba vigente al 30 de Junio de 1992. Lo anterior, de conformidad no solo con la normatividad consignada al inicio del presente escrito y que resulta Ew a Eeporanaa (Cala 20) No, 60.50, Piso 7 «Chao Postal 11001 «PEK AT To00 gemonielaia gov" wemcenatana auch” Bogen 0. Casmola Pagina 20 de 23aplicable a los casos objete de la denuncia, sino con Ja reciente y relterada jurisprudencia que al respeto ha emitido el maximo Tribunal de la Jurisdiceién Ordinaria Laboral y que se transcribe en el presente documento. En sintesis, ¢5 evidente que esta denuncia ante la Contraloria, como las tutelas, los ordinarios o las quejas sefialadas arriba, un asunte eminentemente probatorio, Y que para quienes dé los denunciantes no lo hayan aun tramitado, sdlo debe ventilarse en estrados donde se intagre el litisconsorcio necesario, y se traigan las pruebas y se disponga del tiempo para su andlisis de conjunto, y la aplicacion de ta sana critica juridica, ¢ incluso la posibilidad de interponer los recursos de ley. Y, es probatorio, como afirmamos, porque no est en entredicho para uno solo de los denunciantes el derecho a la seguridad social pensional y de salud, ni depende de los bonos pensionales que se liquidaron, emitieron y pagaron, para que les fuera otorgada una pensién superior muchas veces a un salario minimo mensual legal vigente. ‘Se recuerda al respecto, la conclusion a la que llegé la Oficina de Control Intemo Disciplinario del Ministerio de Hacienda y Crédito Publico, al finalizar su exhaustiva investigacién en el caso del senor Ovidio Zifiga Garcia: “como se fa visio para o! presente caso, le “omisién” se deriva de su propio empleador quien no se ajusta a la ley, en tanto ue no cumple con Jo erdenado en ai eiigenciamiento de la planilla ALA, dnico documento legal del ue era responsable por ser Gran’ Contribuyente @ pensiones. de acuerdo a fo establecido en e! Decreto 3063 de 1989- “Et empleedor tenta su responsabiidad ia autoliquidacién del aporte de sus emploados y reposte del salario base sobre el cual debia consignar. La diferencia entre el sistema tradicional y el del Sistema de la planila ALA, al que nos hemos venido refiriendo a lo fango de las consideraciones, radica en que ef Sistema Tradicional tenfa como responsable directo ai Instituto de Seguros ‘Sociales; era dicho institute quien le decia af empleador, ecudll era el mento de la cotizacian; en el Sistema de Planila ALA es ef empteacior el direcio responsable do las Consecuoneias que tenga un reporte e”rado © un reperte can inconsistencias legales: parque como su abligacién no sdte era el reporte del monto base de cotizacién, sino de Jos Cevengado realmente, soria esto quien deberia entrar @ respondenie a sus empleados. “€] Sistema Tradicional fo que hace es trastadarle la rosponsabilidad a fa Naei6n, porque era el ISS ef responsable de la vecaudacibn de esas dineros pdblicos.” “Y, es por Jo anterior que Ja Unica prreba con la que contarta la Oficina de Gonos Pensionaies del Ministerio de Hacienda y Crédito Pablico seria la Planilla ALA reportada por ef empleador INTERCOR...” Por esa raz6n, la mencionada Oficina de Contral Intero Disciplinario, encontré ajustada a derecho la actuacion de esta Oficina, y ordena, el 26 de marzo de 2014, el archivo definitivo de las Diligencias Disciplinarias contra el Jefe de la Oficina de Bonos Pensionales del Ministerio de Hacienda y Crédite Publica, ‘hv. La Esperanza (Gaile 24) No, 60-50, Plea 7 « Cécigo Postal 111921 « PBX 647 7000 ‘con@cortrlona.oov.c0« yarw.contraloria.gov.c0 » Bogotd, D.C, Caloritia gina 22 de 23Para una mejor comprensién de la responsabilidad en el diligenciamiento de ia planilla ALA, anexamos a este escrito, las Pianillas ALA con el salario reportado por INTERCOR a 80 de junio de 1992, de cada uno de los denunciantes; asi mismo, adjuntamos dos casos de planillas ALA donde los empleadores IBM de COLOMBIA y CAJA DE COMPENSACION FAMILIAR CAFAM, reportaron correctamente el salario devengade aunque superara al de maxima categoria, cumpliende a conciencia eon la noma vigente. ANALISIS Y CONCLUSIONES DE LA CGR Una vez revisado el contenido de ia denuncia y evaluada la respuesta de la entidad a los requerimientos mencionados, con los respectivos soportes, se concluye que la Oficina de Bonos Pensionales del Ministerio de Hacienda y Crédito PUblico se ajust a los requisitos y condiciones que en torno al tema, fueron fijados por el Decreto Ley 1299 de 1994 Literal a) del articulo 5° para la liquidacion, emisién y pago del respective Bono Pensional del sefior BIENVENIDO- SANTRICH GRAU. Asi mismo, la CGR pudo constatar el resultado de las diferentes acciones legales adelantadas_por el denunciante, las cuales en algunos casos fueron negadas y en otros se declaré la nulidad de lo actuado, quedando demostrada la ausencia de responsabilidad de la OBP respecto a los derechos que actualmente reciama el denunciante Teniendo en cuenta que el control fiscal es una funcién de la Contraloria General de la Repdbiica, la cual se enearga de vigilar la gestion fiscal de la Administracion y de los particulares 9 entidades que manejen fondes o bienes de la Nacién y que los hechos denunciados de acuerdo a la evaluacién no se configuran los elementos sustanciales y probatorios para establecer un presunto detrimento patrimonial, se da por concluida la presente actuacién. Es de anotar sin embargo que, como quiera que se evidencian situaciones con presunta incidencia disciplinaria, las cuales ya fueron asumidas por el drgano competente, este Despacho se abstiene de hacer el traslado a la Procuraduria General de la Nacion y Por consiguiente, se archiva la denuqcia. Y agradecemos su parlicipacién en el @fercicio del contral fiscal. Atentamente, Director de Vigilangid Fiscal Contraloria Delage para la Gestién Publica e Instituciones Financieras ocala ety Cay Di Pare, somes ‘eagatrasis2| ‘Av La Esperarea (Cale 28) No. 60:50, Piso ¥ + GSaigo Postal 111321 « PBX BAT 7000 ‘conitconeralona sowie » myneccatralona aves + Bogota, D.C. Coloma, Pigina 23.