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Integrador Presencial
Parte I
INDICE
TEMARIO EFIP 1 (VIGENCIA PARTIR DE FEBRERO 2010)
EL ALUMNO DEBER ESTUDIAR LOS TEMAS DE LA BIBLIOGRAFIA BASICA DE LOS
PROGRAMAS DE LAS MATERIAS QUE CONFORMAN ESTE TEMARIO.
DERECHO PROCESAL I (TEORA GENERAL DEL PROCESO )
Presupuestos procesales y sentenciales: concepto y aplicacin.
Principios o reglas que gobiernan el proceso.
Reglas procesales: impulsin y preclusin.
Sanciones procesales. Clasificacin..
DERECHO PROCESAL II (PROCESAL CIVIL )
COMPETENCIA
Concepto
ORGANIZACIN DEL TRIBUNAL CIVIL
LA COMUNICACIN PROCESAL: Concepto -La notificacin
PROCEDIMIENTOS
Concepto
Clasificacin
MEDIDAS CAUTELARES
Concepto
LA PRETENSIN CIVIL
Concepto -LA DEMANDA: concepto, formalidades
La Contestacin de la demanda: concepto, cargas, efectos
ACTIVIDAD PROBATORIA - MEDIOS PROBATORIOS
Concepto
FASE DECISORIA
Clasificacin de los actos decisorios
Sentencia: concepto, efectos, formalidades e instrumentacin, fundamentacin,
lgica y
legal, congruencia.
MODOS ANORMALES DE CONCLUSION DE LA CAUSA.
FASE RECURSIVA.
Recursos: concepto,
DERECHO PENAL I
Principios Constitucionales del Derecho Penal: principio de legalidad. Principio
de reserva. Principio de privacidad.
Validez Espacial de la Ley Penal: principio de territorialidad. Principio Real o de
Defensa.
Validez Temporal de la Ley Penal: principio General: La irretroactividad de la ley
penal. Excepciones: Principio de retroactividad y ultractividad.
La teora del delito: su estructura. Breves consideraciones sobre cada una de las
categoras que la componen.
Las causas de Justificacin: concepto. Legtima defensa: Requisitos. El estado de
Necesidad: requisitos.
Tentativa: concepto. El iter criminis: etapas impunes y punibles.
Participacin criminal: concepto. Categoras que comprende: Breve resea de
cada una de ellas.
Concurso de delitos: Unidad y pluralidad delictiva: clases de concurso y sus
consecuencias en la determinacin de la escala penal aplicable.
La accin penal como pretensin punitiva: Concepto. Distintas clases de acciones.
Formas de extincin de la accin penal.
DERECHO PRIVADO I
Nociones introductorias:
La Persona en general.
La incapacidad.
Los actos jurdicos:.
Vicios propios del los actos jurdico.
La ineficacia y la nulidad de los actos jurdicos.
DERECHO PRIVADO II
Elementos de la obligacin:
Clasificacin de las obligaciones con relacin al objeto:
DERECHO PROCESAL I
Teora General del Proceso
y hallarse en un estado tal que permita el pronunciamiento de una sentencia valida por haberse
cumplido las etapas que son inevitablemente previas y necesarias (introduccin de las cuestiones,
prueba y discusin en el proceso escrito; debate en el proceso oral).
Desde un enfoque diferente se identifica a los presupuestos sentenciales vinculndolos a las
pretensiones del actor, demandado o imputado de contenido sustancial. Los presupuestos
sentenciales as estaran configurados por aquellos requisitos necesarios para que el juez pueda,
en la sentencia, proveer al fondo o merito de la cuestin; es decir, resolver si el demandante tiene
o no el derecho pretendido y el demandado la obligacin correlativa o si el imputado tiene o no
la responsabilidad que se le imputa. Estas condiciones, entonces, se refieren no al procedimiento
sino a la pretensin. La falta de estos presupuestos hace que la sentencia sea inhibitoria. Estas
condiciones, entonces, se refieren no al procedimiento sino a la pretensin. Cabe sealar, que
desde este punto de vista se distingue entre los presupuestos sentenciales referidos a la
pretensin del actor y los presupuestos sentenciales de la oposicin del demandado.
Los presupuestos materiales de una sentencia favorable al actor son: 1) La existencia real de la
relacin jurdica sustancial pretendida; 2) La prueba en legal forma de la situacin del hecho
jurdicamente relevante invocado, es decir, de los hechos o actos jurdicos que le sirven de causa;
3) La exigibilidad del derecho, por no estar sometido a plazo o condicin suspensiva; 4) La
peticin adecuada al derecho que se tenga, porque puede tenerse el derecho y haberse probado,
pero si se ha pedido cosa distinta se obtendr sentencia desfavorable; 5) Haber enunciado en la
demanda los hechos esenciales que sirven de hecho jurdico a las pretensiones, ya que su falta
ocasiona el fracaso en la sentencia, aunque se tenga el derecho ya que el juez debe basar su
decisin en tales hechos.
Constituyen presupuestos de la sentencia favorable al demandado: 1) alegar las excepciones,
cuando as lo exija la ley (prescripcin, compensacin, etc.) y acreditarlas; tambin podra
esgrimirse la simple ausencia de alguno de los presupuestos del xito de la demanda.
Queda claro, entonces, que esta postura vincula a los presupuestos materiales o sentenciales con
la cuestin de fondo y atacan a las pretensiones sustanciales esgrimidas por el actor o
demandado. Por ello, su existencia o inexistencia determinaran la admisin o rechazo de la
pretensin en la decisin final. En este orden de ideas se los vincula con: la legitimacin en la
causa, es decir, con la calidad o idoneidad para actuar como actor o demandado en un
determinado proceso. En tal sentido, el actor debe ser la persona habilitada por ley para formular
la pretensin y el demandado el autorizado o contradecirla pero esta legitimacin debe adems
ser calificada por otros elementos. As debe exhibirse, adems un inters sustancial en la
obtencin de la sentencia y una peticin presentada en forma clara y concreta y que no haya sido
impugnada por objeciones como, por ejemplo, aducida la cosa juzgada o la litis pendencia.
Tambin se requiere la necesidad de existencia de un planteo correcto de la relacin sustancial
pretendida; prueba de los hechos y exigibilidad del derecho.
Sintetizando los argumentos de Devis Echandia acerca de los presupuestos sentenciales debe
sealarse que la inexistencia de un presupuestos sentencial puede determinar el dictado de una
sentencia inhibitorio o, en su caso, el rechazo de las pretensiones. El primer caso -sentencia
inhibitoria- significa que el juzgador advertido sobre la ausencia de un presupuesto sentencial se
abstiene de dictar la decisin de fondo y resuelve solamente sobre esta ausencia. En tanto que la
segunda posicin importa la admisin sobre la procedencia de una excepcin, que revela al juez
de la cuestin.
Se seala, asimismo, la existencia de presupuestos materiales que se refieren a las sentencias
penales, tales son: 1) una adecuada imputacin en la acusacin fiscal al iniciar el enjuiciamiento;
2) la prueba diligenciada en legal forma y referida a la existencia de los hechos delictuosos que
se investigan; 3) que esos hechos sean precisamente los imputados al momento de la promocin
de la accin; 4) tambin la prueba de que le incumbe la responsabilidad por tales hechos; 5) que
no aparezca probada una circunstancia de inimputabilidad o exhonerante de responsabilidad
penal.
Como se ve, desde esta ptica los presupuestos sentenciales en general, en materia civil o penal,
se dirigen al fondo de la cuestin debatida e impiden u obstan al dictado de una sentencia
favorable a las pretensiones de los sujetos.
Por ello, se seala, que mientras la ausencia de presupuestos procesales impide que el juicio
pueda tramitarse validamente, los requisitos sentenciales atacan a la pretensin e impiden que las
partes obtengan una resolucin favorable o sus pretensiones.
LEGITIMACION SUSTANCIAL Y PROCESAL La legitimacin sustancial activa supone
identidad entre la persona a quien la ley le concede el derecho de accin y quien asume en el
proceso el carcter de actor. Hay legitimacin pasiva cuando existe identidad entre la persona
habilitada para contradecir y quien ha sido demandado. De all que para denunciar la falta de
idoneidad entre el efectivo titular del derecho sustancial y quien asume el carcter de actor debe
utilizarse la defensa de falta de accin ( sine actione agit); mientras que la falta de legitimacin
procesal debe sustanciarse por medio de la excepcin procesal dilatoria de falta de personalidad
(art. 184 inc. 2 CPC).
PREJUDICIALIDAD PENAL Esta institucin denominada tambin prejudicialidad pretende
evitar el dictado de sentencias contradictorias y consiste en la prohibicin que tiene el juez civil
de dictar el fallo cuando existiere una causa en sede penal anterior a la civil en la que se
debatiere los mismos hechos (art. 1101 CC). Es decir, que la existencia de prejudicialidad no
impide la promocin de la accin o el planteo de la pretensin sino que solamente difieren o
posterga el dictado de la sentencia. La prejudicialidad se presenta cuando una cuestin
sustancial autnoma se constituye en necesario antecedente lgico-jurdico de la relacin que
debe adoptarse en la sentencia; cuestin que es indispensable resolver previamente por otra
sentencia o providencia que haga sus veces, en proceso separado, con valor de cosa juzgada.
Como se advierte, opera como obstculo para el dictado de la sentencia, puesto que el proceso
puede desarrollarse y alcanzar ese estado, sin que pueda en definitiva dictarse el
pronunciamiento jurisdiccional final. Se trata de un instituto de orden pblico, ya que persigue
evitar el escndalo jurdico que significara el dictado de sentencias contradictorias.
El efecto que suscita la prejudicialidad, en el proceso en que se plantea, es el desplazar el dictado
de la sentencia, por la intima conexin existente entre el pronunciamiento a dictarse en sede
penal, con el que se habr de obtener en sede civil.
IMPROPONIBILIDAD OBJETIVA DE LA DEMANDA Analiza si es posible el rechazo in
limine de una pretensin, por su evidente carencia de fundamentos jurdicos. No existe
regulacin expresa al respecto. Se parte de la afirmacin de que el rechazo de la pretensin es
inadmisible cuando se trata de una acto objetivamente proponible; caso contrario, la demanda
resultara improcedente o inadmisible segn sea el vicio intrnseco que la afecte.
La meditacin que impone el tema de la improponibilidad objetiva de una pretensin se refiere
a la ausencia absoluta de basamento o a una peticin basada en un inters que jurdicamente no
es digno de proteccin y que le impone al juez un examen anticipado acerca de la atendibilidad
sustancial, puesto que si lo deriva a la sentencia de merito, corre riesgo de provocar un dispendio
jurisdiccional por haber tramitado un pleito carente de la mnima fundamentacin sustantiva.
El punto se plantea cuando los particulares en una demanda someten a la decisin del rgano
jurisdiccional una cuestin que de su simple lectura resulta claramente infundada., se cuestiona si
puede el juez rechazarla in limine, es decir, al momento de su presentacin o si por el contrario
debe tramitarse ntegramente el juicio para recin resolver su rechazo al momento del dictado de
la sentencia de merito.
Inicialmente afirmamos que la demanda no es un instrumento que se pueda utilizar para
satisfacer aspiraciones ajenas en los rdenes jurdicos o absolutamente desvinculados de l.
Por ejemplo puede tratarse de una demanda cuya pretensin expresa:
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audiencias (audiencia preliminar y de vista de causa) con vigencia solo en su trmite de la regla
de inmediacin. Por su parte, en el proceso penal, la vigencia plena de la inmediacin se presenta
en la oportunidad de la audiencia de debate en la que los integrantes del tribunal, del ministerio
pblico, imputados y sus defensores y rganos de prueba estn en contacto directo.
Los rasgos fundamentales de la inmediacin, estn dados por la presencia de los sujetos
procesales ante el rgano jurisdiccional, por la falta de un intermediario judicial entre las cosas y
las personas del proceso y el juez y, tambin, por la necesidad de la identidad fsica del juez que
tuvo contacto con las partes y del que dictara sentencia.
En el ordenamiento procesal penal, la regla de inmediacin adquiere jerarqua sustancial al
incorporarse al Cdigo Penal, de este modo se prev que el juez deber tomar conocimiento
directo y de visu con el sujeto, de la victima y de las circunstancias del hecho en la medida
requerida para cada caso (art. 41 in fine CP). Es que en materia penal y tambin en el
procedimiento laboral, el inters publico en la realizacin del derecho, impone la inmediacin
como una directriz insoslayable. Esto significa, la ausencia de intermediarios entre la prueba
recibida y el rgano jurisdiccional de la recepcin y se lo extiende tambin, como se apunto, a la
idea de la identidad fsica del juzgador. As se ha sostenido que el juez que ha de dictar
sentencia debe ser el mismo que en el debate oral, publico y continuo, reciba inmediatamente, la
prueba producida con el control pblico y de los otros sujetos del proceso.
BILATERALIDAD: El debate procesal debe ser ordenado a fin de preservar la igualdad de los
contendientes al momento de hacer valer sus derechos. La regla de la bilateralidad es
denominada tambin, como principio de contradiccin. Este principio, posee raz netamente
constitucional y su efectiva vigencia es lo que otorga legitimidad a los procesos; de all que
domina todos los estadios secuenciales. La contradiccin o bilateralidad, compendia la idea de
que toda decisin judicial debe ser tomada previo a que se haya dado igual oportunidad, a todas
las partes de ser odas. Implica, necesariamente, la posibilidad de alegar y probar; es decir,
otorgar a las partes la oportunidad de ejerces las defensas que tuviere y de arrimar al proceso los
elementos de juicio conducentes a la demostracin de sus alegaciones. Este principio, se resume
en el aforismo latino audiatur et altera pars. No interesa al derecho que la parte, efectivamente, se
pronuncie, sino que se haya otorgado una razonable oportunidad de defenderse o de cumplir con
la carga procesal de expresarse, de ofrecer, producir y controlar la prueba (art. 210 CPC ley
8465).
Palacio, advierte que la realizacin de ciertas medidas, como las cautelares pueden ordenarse
inaudita parte, pero ello no implica derogacin del principio de bilateralidad sino tan solo
significa que se difiere el contradictorio por especial naturaleza del acto. Esto quiere decir, que si
bien no se notifica previamente el despacho de la medida, sin embargo, si debe ser comunicada
al afectado inmediatamente despus de haber sido trabada.
Por ultimo, el sistema se garantiza por las normas que establecen sanciones para la violacin de
este principio, a cuyo fin se imponen nulidades especificas para el caso de las notificaciones o se
utiliza las reglas atinentes a la teora general de las nulidades, hechas valer a travs de los
poderes genricos de impugnacin.
AUTORIDAD: El principio de autoridad se define a partir del aspecto jerrquico autoritario que
asume el derecho procesal por la incidencia del rgano jurisdiccional, considerado como poder
del Estado poltico, en el conflicto de los justiciables.
As se ha dicho que tanto el poder de conduccin o de direccin del proceso, como el poder de
esclarecer la verdad de los hechos constituyen manifestaciones del principio de autoridad.
Luego, ser el sistema adjetivo, el que impondr los lmites para su ejercicio, en la
categorizacin de los poderes-deberes del rgano jurisdiccional.
Es posible sealar dos vertientes opuestas y bien definidas, inspiradas en una ideologa
sociopoltica determinada: la liberal-individualista y la jerrquico-autoritaria. Claro esta que,
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entre ambas posturas, existen diferentes matices que importan formulas intermedias o con una
mayor o menor identificacin con algunas de ellas.
En el marco de la concepcin liberal-individualista, impera la formula de la neutralidad del juez,
lo que supone que el juzgador no ha de intervenir en la marcha del proceso en forma activa,
cuya iniciativa, impulso, conduccin y disposicin es un atributo del justiciable. Como se
advierte, se trata de un juez espectador de la contienda judicial. Rige en esta concepcin, el
principio de rogacin que preconiza que el juez no actuara de oficio sino a peticin de parte (ne
iudex ex officio).
La figura neutral, es propia del sistema procesal dispositivo, adoptado por la mayora de los
cdigos procesales civiles de nuestro pas, actualmente en proceso de revisin.
En una posicin intermedia, se encuentra la que postula la figura del juez como un verdadero
director del proceso. Esta formula, es una creacin ideal de la doctrina para superar la posicin
individualista del juez espectador. Sin embargo, se ha entendido que se trata de una formula
incompleta: excepto que se interprete el verbo dirigir en una forma amplsima; ello es as, ya
que, el poder de direccin o conduccin solamente afecta el desarrollo del proceso y hace a su
marcha formal, pero no agota los predicados propuestos por los fines del derecho procesal.
Es una postura critica contra la formula de la neutralidad del juez, se postula la que le otorga una
intervencin activa y preponderante en orden a la marcha del proceso y al esclarecimiento de la
verdad de los hechos controvertidos. Configura la formula de la autoridad del juez, la que se
obtiene a partir de especiales poderes otorgados al rgano jurisdiccional durante el proceso y
diferentes cargas y obligaciones para las partes, durante su trmite.
Es que frente al juez pasivo se postula el aumento de poderes en lo atinente a la direccin y
conduccin del proceso, a la formacin del material de cognicin y en la vigilancia de la
conducta de los justiciables. Es as, que se concibe al juez dotado de un complejo de poderesdeberes limitados por la ley. Su ejercicio reconoce como sustractum un deber imperativo de corte
funcional.
FORMALISMO: Las formas procesales son establecidas como garanta del justiciable y se
basan en el principio de seguridad jurdica. Entendemos por la forma la exteriorizacin
corporizada en un documento del acto procesal. Podemos afirmar que, en la legislacin positiva,
se advierte la adopcin del sistema de la legalidad. Es as que se regula el modo de cumplimiento
de la actividad procesal ya sea, con previsiones especificas para cada acto o por disposiciones
generales de remisin, en las que se refleja el sistema adoptado.
En nuestro pas, en lo atinente al proceso civil el modelo es el de juicio ordinario o de
conocimiento, el cual es establecido para resolver todo tipo de controversia que no tenga una
especial tramitacin e implica el juicio ms amplio en donde se pueden introducir y discutir con
cierta latitud todo tipo de pretensiones. Tambin se prevn otros procedimientos ms simples o
reducidos para cuestiones de menor envergadura o que por su naturaleza sustancial requieren de
un trmite mas sumario y expedito.
Modernamente, existe una tendencia a flexibilizar las formas sobre todo en lo relativo a cierta
actividad procesal. As, por ejemplo, se apunta a la eliminacin de los interrogatorios escritos
para testigos y de los pliegos de absolucin de posiciones, proponindose en su reemplazo
interrogatorios libres, informales y coloquiales.
ECONOMIA PROCESAL: El principio de economa procesal importa la aplicacin de un
criterio utilitario en la realizacin del proceso y se resume en dos ideas fundamentales: economa
de gastos y economa de esfuerzos o de actividad. La incorporacin de este principio supone
procedimientos que no resulten onerosos, por lo cual, es necesario, adems, que no se extiendan
excesivamente en el tiempo. Es decir, la implantacin del principio exige adoptar criterios
razonables en relacin no solo a costos econmicos sino al tiempo de duracin ya que, como dijo
Couture, en materia de procedimiento el tiempo es algo ms que oro, es justicia.
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Por eso se ha dicho que un aspecto importante para calificar a la justicia es el de la duracin de
los procesos. La eficacia del proceso depende de su tempestividad, ello significa que debe
desarrollarse en tiempo razonable. Ahora bien, La economa de gastos pone su acento en el
aspecto financiero del proceso. Ello implica que el costo del juicio no sea un obstculo que
impida a las partes su inicio. Los procedimientos generan gastos, y ellos no pueden evitarse. Pero
si pueden ser postergados atendiendo a ciertas circunstancias o aun, por razones de poltica
procesal, resolverse su eximicin por el contenido social de la cuestin que se presenta. Lo que
el legislador debe procurar es que los gastos que demande el juicio no se transformen en un
obstculo para el acceso a la justicia de las personas menos pudientes.
Contribuye a la economa en el tiempo y a la celeridad en el trmite, la regla de la concentracin
de los actos y la de la eventualidad en las afirmaciones. Inciden tambin en ese aspecto, los
plazos procesales fijados por la ley adjetiva como tiempos ideales.
La regulacin de los tiempos procesales en la ley debe ser meditada con un criterio de
razonabilidad, que se concreta en el establecimiento de plazos, que sean susceptibles de poder
cumplirse, para que el patrn ideal no sea superado por la realidad. Vale decir, que el legislador
debe abordar el tpico con un criterio realista y fijar los tiempos del proceso en un sentido
objetivo dotado de elasticidad. Esto significa que en la ley se determine el plazo, y a su vez la
flexibilidad implica otorgar facultades al juez para que lo ample o disminuya, segn las
circunstancias fcticas del caso y en procura de la averiguacin de la verdad real sin suplir por
cierto la negligencia de las partes que es lo que Peyrano fustiga como vicio de parcialidad.
MORALIDAD: El principio de moralidad se manifiesta en todo el desarrollo y la vida del
proceso. En efecto, esta directriz se refleja en las distintas etapas del juicio a travs de normas
que tienen un contenido tico de diferente alcance. La recepcin de la regla, marca la orientacin
publicista en la legislacin y, consecuentemente, perfila un esquema sancionatorio. La vigencia
de la moralidad implica la asuncin de dicho imperativo tico en las figuras procesales.
El principio de moralidad esta integrado por un conjunto de normas que imponen conductas,
imbuidas de un contenido tico que deben ser observadas por el juez, las partes y dems
participantes. Este principio madre es comprensivo de otros subprincipios que lo enriquecen, a
saber: la lealtad y la buena fe procesal. Su vigencia, a la luz de los hechos concretos nos hace
reflexionar sobre las cargas y deberes procesales asignados a las partes y al juez; as, por
ejemplo, el deber de mantener en la instancia conductas que no resulten contrarias a las reglas de
contenido tico objetivizados en normas. Ello implica la proscripcin de ciertas actitudes tales
como la reticencia, la intemperancia, la familiaridad y la agresividad, la obstruccin, o la
ambigedad, (sin agotar el repertorio) que puedan ser calificadas para tipificar temeridad,
malicia o el abuso del proceso. Sin embargo, queremos destacar que el juzgador deber precisar
de los lmites de estas conductas defectuosas teniendo a la vista la clusula constitucional de la
inviolabilidad de la defensa en juicio.
La inconducta, en muchos casos, se manifiesta en actitudes dilatorias que son consecuencia de
un sistema adversarial rgido, impuesto por normas legales inidneas o por la idiosincrasia de los
litigantes, que en muchos casos resultan toleradas por los tribunales.
Reglas del Proceso. Impulsin, Preclusin y Adquisicin
El derecho procesal reconoce fundamentos constitucionales, principios jurdicos polticos y sus
instituciones fundamentales obedecen a ciertas reglas lgicas que le son propias y exclusivas.
Estas reglas se manifiestan como mximas que limitan o condicionan el actuar de los sujetos
procesales; por ello, se ha dicho que son las condiciones que conforman tcnica y
estructuralmente la actividad de aquellas personas y sujetos procesales.
Siendo el proceso una estructura tcnica que debe avanzar necesariamente hacia un fin, debe
vincularse necesariamente a este concepto esencial, la idea de actividad. Esa actividad en el
proceso se realiza por el impulso que imparten los sujetos procesales. En tal sentido, cabe sealar
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que rigen todo el mbito procesal del ne procedat iudex ex officio, esto implica que el inicio del
tramite nunca puede ser realizado por iniciativa del juez sino que este debe ser requerido por
algn otro sujeto. De tal modo, en el proceso civil el impulso inicial lo realizan las partes a travs
de la demanda; igual sucede en el proceso laboral y familiar. En tanto, que en el proceso penal el
requeriente es el ministerio pblico fiscal sin cuya iniciativa e impulso no puede iniciarse el
trmite.
La regla del impulso requiere para su mejor entendimiento la distincin entre impulso inicial del
tramite e impulso posterior. Como se dijo, el impulso inicial debe ser realizado por un sujeto
diferente del juez, el impulso posterior puede estar a cargo de las partes, del ministerio publico,
del imputado o por el mismo rgano jurisdiccional.
La regla del impulso procesal generalmente esta delimitada por plazos procesales. As,
generalmente, de ordinario en el trmite se diferencian etapas y dentro de ellas, a su vez, se
presentan diferentes actividades que deban ser promovidas segn sus caractersticas por algn
sujeto procesal.
Por ultimo, debe distinguirse el impulso privado propio del trmite civil del impulso oficial
caracterstico de los procedimientos que involucran alguna razn de orden pblico. Este ltimo,
el impulso oficial, se manifiesta como el poder-deber del juez para realizar, con independencia
de la actuacin de las partes todos los actos procesales que integran la trama hasta la finalizacin
del trmite que culmina con el dictado de la sentencia.
La actividad procesal se encuentra gobernada por reglas que son derivaciones lgicas de los
principios fundamentales del proceso civil.
Es as, que el proceso se desenvuelve segn dos reglas contrapuestas, la de preclusin procesal y
la de secuencia discrecional. Como reglas intermedias la doctrina sita las conocidas como
adaptabilidad y de elasticidad procesal.
La regla o principio de la preclusin impide que el proceso se retrotraiga a estadios o etapas que
se encuentran superadas o que se reproduzcan actos procesales ya cumplidos o que no tuvieron
cumplimiento e el orden establecido por la ley.
Se trata de un regulador del trmite procesal y tiene operatividad tanto para las partes como para
el tribunal. Ello significa que ninguno de los sujetos procesales pueden actuar en contradiccin
con esta regla, funciona como un obstculo o impedimento a la marcha discrecional del proceso.
Por ello, se ha dicho que la actividad procesal debe realizarse dentro de los lmites fijados por la
ley, pues de lo contrario, un postulado de consuncin procesal despojara de efectos tiles a la
actividad realizada fuera del orden establecido.
Cada actividad procesal destinada a una finalidad especfica debe ser cumplida en un momento
determinado; de otro modo, la actividad no seria susceptible de producir efectos tiles. Esta regla
propende a obtener una definitiva estabilidad jurdica con respecto a las situaciones procesales
ya alcanzadas, impidiendo el retroceso arbitrario o carente de fundamento serio, y la actuacin
contradictoria con la ya cumplida (incompatibilidad) expresa o tacita. La efectiva vigencia de la
preclusin se garantiza a travs de las sanciones procesales de nulidad o de inadmisibilidad.
Sucede lo primero, cunado el acto procesal se cumple en inobservancia a la preclusin, por
ejemplo cuando se formula una liquidacin final del pleito, apartndose de lo establecido en la
sentencia y de este modo se vulnera la cosa juzgada.
En cambio, se aplicara la sancin de inadmisibilidad, cuando se intente producir un acto
procesal, una vez vencido el plazo fijado por la ley para ello caso perentorio fatal- o cuando se
hubiere declarado la prdida del derecho a peticin de parte.
La preclusin consiste tambin en una limitacin del poder de las partes para la realizacin de la
actividad, ya que el sujeto pierde su facultad por extincin o por consumacin de ella. Es que la
preclusin consiste en la prdida o extincin de una actividad procesal por haberse alcanzado los
lmites impuestos por el legislador para el ejercicio de las facultades procesales de las partes. La
preclusin siempre opera en los procesos, independientemente, del tipo procesal de que se trate;
sin embargo, en su extensin y efectos, puede acusar diferencias.
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por ultimo que en general estos sistemas establecen plazos breves y perentorios fatales como un
modo de no dilatar innecesariamente el procedimiento.
La doctrina distingue entre la expresin plazo procesal y la voz trmino.
Se llaman plazos en el proceso a los lapsos preestablecidos para la realizacin de los actos
procesales, individualmente o en conjunto, o para el cumplimiento de una actividad integrante de
un momento procesal o aun de todo el proceso. Por su parte, la expresin trmino queda
limitada al momento fijo del cumplimiento de la actividad (audiencia), o al momento final del
plazo. El plazo es, entonces, el espacio de tiempo, el trmino, el extremo o fin de dicho plazo.
Sin embargo, esta distincin no es clara en nuestros cdigos u ordenamientos procesales, los
cuales, siguiendo a la legislacin espaola, hablan indistintamente de plazo y trmino para
significar siempre un periodo. El art. 45 de nuestro Cdigo Procesal Civil y Comercial local, nos
indica la forma de computar el inicio del plazo que es a partir de su notificacin (o la ltima si
son comunes), no contndose el da en que se practico la diligencia de notificacin. Por su parte,
el art 180 del Cdigo Procesal Penal sienta como regla general que los actos procesales se
practicaran en los trminos establecidos. Estos corrern para cada interesado desde su
notificacin o, si fueren comunes, desde la ltima que se practicare y se contaran en la forma
prevista por el Cdigo Civil.
Das y horas hbiles La aptitud genrica del tiempo se vincula con la determinacin de los das
y horas dentro de los cuales es admisible la ejecucin o cumplimiento de cada acto procesal en
particular. Los actos judiciales deben realizarse en condiciones adecuadas no solo de lugar, sino
tambin de tiempo, para lo cual la ley establece que hay das y horas hbiles, de lo que resulta
que los restantes son inhbiles. Son hbiles los aptos para realizar validamente los actos
procesales, por consiguiente, los que se efectan fuero de ellos (esto es, en das y horas
inhbiles), sern invlidos. Ya se enuncio que, segn nuestros ordenamientos procesales, son
hbiles todos los das del ao, con excepcin de los sbados, domingos y feriados, o los
declarados inhbiles por leyes, decretos y resoluciones del Tribunal Superior de Justicia /art. 43
CPC; art. 19 ley 7987) y que se entiende por horas hbiles las comprendidas entre las siete y las
veinte (art. 43 CPC). Asimismo, se ha afirmado que los jueces pueden habilitar los das y horas
inhbiles, sin recurso alguno, cuando hubiera riesgo de quedar ilusoria una providencia judicial o
de frustrarse, por la demora, alguna diligencia importante para acreditar o asegurar el derecho de
los litigantes o cuando el asunto fuere urgente (art. 44 CPC; art. 130 CPP; art. 29 ley 7676; art.
17 ley 7987). Como se advierte, la habilitacin puede ser declarada por el rgano judicial
interviniente en el proceso cuando se tratase de diligencias urgentes cuya demora pudiera
tornarlas ineficaces u originar perjuicios evidentes para las partes. Tal apreciacin queda librada
al criterio del juez, contra cuya resolucin, en el supuesto que disponga declarar la habilitacin,
no se admite recurso alguno.
Los plazos procesales se establecen en general por horas, das, meses u aos. Excepcionalmente,
se tienen en cuenta las fracciones de horas o minutos. Un ejemplo es el de la tolerancia para el
comienzo de las audiencias, generalmente de quince minutos.
Sin embargo, la nueva legislacin adjetiva civil y comercial de nuestra provincia (ley 8465), no
tiene previsto el computo de procedimientos, hoy derogado. Esta omisin puede acarrear algn
tipo de inconvenientes cuando se trata de computar, v.gr. el plazo para apelar en un amparo, o en
algn otro proceso, que como el concursal, aplica supletoriamente el Cdigo Procesal Civil y que
si tienen contemplado el computo de los plazos por horas.
Los plazos computados por horas existen con frecuencia en el procedimiento penal. Donde mas
funcionan es en lo que atae a la libertad del imputado (arts. 14, 226, 278, 306, 333, CPP). Los
plazos fijados en das son los que mayormente se tiene en cuenta en el procedimiento
jurisdiccional (v.rg. arts. 105, 121, 163, 336, 345, 359, 366, 493, 508, 526, etc. CPC). En el
procedimiento civil, laboral, de familia, administrativo, etc, estos plazos se computan por das
hbiles. El art. 46 CPC determina que en los plazos sealados en das, se computaran solamente
los das hbiles y los fijados por meses o aos se contaran sin excepcin de da alguno. Una
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caracterstica especial de los plazos en el procedimiento penal es que estos no se cuentan por das
hbiles sino por das corridos (continuos) y en ellos se computan los das feriados, salvo el
receso de los tribunales que disponga la ley, o en caso de fuerza mayor, el Tribunal Superior de
Justicia (la regla esta sentada en el art. 181 CPP).
Los plazos fijados en meses, tambin van disminuyendo en los cdigos modernos, pero aun
subsiste, en nuestro ordenamiento procesal civil, para la perencin de instancia (arts. 339 incs. 1
y 4, y 340 CPC) y para la suspensin y abreviacin convencional de los plazos por las partes,
que no podr ser mayor de 6 meses (art. 51 CPC). En el procedimiento penal, son ejemplos de
estos plazos fijados en meses los previstos en los arts. 18, 213, 337, 346, 430, etc CPP).
Los plazos sealados por aos, son cada vez menos frecuentes en los cdigos modernos, Un
ejemplo podemos encontrarlo en el art. 339 CPC, que establece el plazo de un ao en que debe
encontrarse paralizado un expediente a los fines de poder pedir la perencin de la primera
instancia o bien el art. 397 CPC que establece que en ningn caso se admitir el recurso de
revisin pasados 5 aos desde la fecha de la sentencia definitiva. Ejemplos de plazos por horas
previstos en el procedimiento penal son los establecidos en los art. 1, 283 inc. 4, 421 y 545, del
CPP. El Cdigo Civil establece como modo de contar los intervalos del derecho, que lo das,
meses y aos se contaran para todos los efectos legales por el calendario gregoriano (art. 23) .
Los plazos de mes o meses, de ao o aos, terminaran el da que los respectivos meses tengan el
mismo numero de das de su fecha. As, un plazo que principie el 15 de un mes, terminara el 15
del mes correspondiente, cualquiera sea el nmero de das que tengan los meses o el ao (art. 25
CC).
Cabe recordar que si el plazo vence despus de las horas de oficina, se considerara prorrogado
hasta el fenecimiento de las dos primeras horas de oficina del da hbil siguiente, esto se conoce
con el nombre de prorroga legal o plazo de gracia, previsto en casi todos los ordenamientos
procesales (art. 53 CPC, 124 CPCN, 181 in fine CPP, 19 in fine ley 7987).
Clasificacin de los plazos procesales
1. Por su origen: plazos legales, judiciales o convencionales
Los primeros son aquellos cuya duracin se halla expresamente establecido por la ley.
Constituyen la gran mayora de los que rigen en el proceso judicial. Tales, por ejemplo, el plazo
de diez das para contestar la demanda en un juicio ordinario (art. 193 CPC), el plazo de cinco
das para interponer un recurso de apelacin (art. 366 CPC), el plazo para recibir la declaracin
del imputado (art. 306 CPP ), etc.
Son judiciales aquellos que la ley permite que sean fijados por el tribunal o por el juez. En estos
casos, la determinacin del momento de realizacin del acto procesal queda a la entera
discrecionalidad del tribunal u rgano jurisdiccional que esta entendido en la causa. Por ejemplo,
el plazo de comparendo cuando la persona no se encuentre en el lugar del juicio. En este caso, el
tribunal lo fijara entendiendo a la distancia y a la mayor o menor facilidad de las comunicaciones
(art. 163, segunda parte, CPC). Los plazos judiciales pueden estar combinados con un tope legal,
en donde la discrecionalidad del tribunal solo puede desplegarse en el marco que fija la ley. Ello
sucede, por ejemplo, en el caso de la fijacin de la audiencia de debate (art. 367 CPP) que
establece que el presidente del tribunal fijara el da y hora de esa audiencia, con un intervalo no
menor de diez das ni mayor de sesenta luego de vencido el termino de citacin a juicio y
cumplida la investigacin suplementaria o tramitadas las excepciones.
Son convencionales aquellos que, por delegacin legal se acuerda a las partes la facultad de
fijarlos de comn acuerdo. Rige al respecto la autonoma de la voluntad de las partes que
intervienen en el proceso judicial. Por ejemplo la abreviacin o suspensin convencional prevista
en el art. 51 CPC.
2. Por su oportunidad: plazos iniciales o finales
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Los iniciales fijan el momento en que comienza o debe comenzar el acto procesal. Son menos
numerosos que los plazos finales. El supuesto mas comn de este tipo de plazos es el de las
audiencias, que no pueden fijarse sino hasta despus de un determinado numero de das que el
Cdigo establece, o solo pueden fijarse despus de realizada determinada actividad procesal,
v.gr. el art. 59 CPC., que establece que las audiencias ordenadas por la ley sern decretadas con
designacin precisa de da y hora e intervalo no menor de tres das o el previsto en el art. 367
CPP.
Son finales aquellos que fijan el trmino o momento final. Por ejemplo, el art. 209 CPC., que
expresa los oficios y exhortos relativos a las diligencias de prueba sern librados, a mas tardar,
dentro del tercer da de que quede firme el decreto que los ordena.
3. Por el cmputo: plazos individuales o comunes
Son individuales los plazos que se conceden independientemente a cada una de las partes para la
ejecucin de uno o mas actos procesales, aun en el caso de que, como ocurre en la litis consorcio,
acte mas de una persona en la misma posicin de parte. Tienen su fundamento en la
separabilidad de los intereses procesales y consiguiente autonoma de las partes que actan en el
proceso judicial, aunque se ubiquen en el mismo polo de la relacin jurdica procesal. Como
regla general, corresponde su notificacin no contndose el da en que la diligencia ha tenido
lugar (art. 45 CPC). Tales son, por ejemplo, los plazos para contestar la demanda (art. 493 CPC),
para oponer excepciones (art. 183 CPC), para interponer recursos (art. 359, 366 CPC), para
expresar agravios (art. 371 CPC), para alegar (art. 505 CPC), para evacuar la vista corrida al
fiscal de instruccin (art. 347 CPP), etc.
Son comunes, en cambio, aquellos plazos que se acuerden en forma conjunta a todos los
litigantes, a fin de que realicen uno o ms actos procesales de la misma ndole. Para que los
referidos plazos se computen en forma simultnea para todas las partes que intervienen en el
proceso se requiere un vencimiento uniforme, establecindose que comenzaran a correr a partir
de la ltima notificacin que se efecte a los litigantes. As v.gr. el art. 211 del ordenamiento
procesal civil y comercial local establece que el plazo de prueba, ser siempre comn para ambas
partes litigantes. Ejemplo de plazo comn en el Cdigo Procesal Penal es el de citacin a juicio
del art. 361 CPP. Los plazos comunes corren desde la ultima notificacin que se practicare, no
contndose en ningn caso el da en que la diligencia tuviere lugar (art. 45 CPC).
4. Por las personas a quienes afectan: plazos del tribunal o de las partes
Los plazos normalmente se refieren a las partes, tales como el plazo para comparecer, contestar
la demanda, oponer excepciones, ofrecer pruebas, expresar agravios, etc, pero pueden referirse
igualmente a alguna actividad que debe realizar el juez, el tribunal o sus auxiliares. As, por
ejemplo, el plazo para dictar resoluciones judiciales (art. 121 CPC), el plazo para elevar los autos
al superior una vez concedido el recurso de apelacin (art. 369 CPC) etc.
5. Por sus efectos: plazos meramente ordenatorios, prorrogables o improrrogables
Son ordenatorios aquellos plazos que estn fijados por la ley procesal a los fines de que los actos
procesales se cumplan con un orden, pero su incumplimiento no acarrea ninguna consecuencia
gravosa. Son meramente ordenatorios, por ejemplo, los plazos para el dictado de las providencias
simples o decretos (art. 1231, inc. 1, CPC)..
Son prorrogables aquellos que tienen la posibilidad de extenderse a un numero mayor de diez
das que los sealados por la ley o por el juez para el cumplimiento de determinada actividad
procesal. En efecto, un plazo es prorrogable cuando cabe prolongarlo a raz de una peticin
unilateral en ese sentido formulada con anterioridad a su vencimiento (arts. 124 y 498 CPC).
Son improrrogables aquellos que no tiene la posibilidad de extenderse mas all de lo sealado
por la ley o por el juez. Se debe distinguir dentro se este grupo, entre los plazos no fatales o
perentorios. Son plazos no fatales aquellos que requieren un acto de la parte contraria para
producir la caducidad del acto procesal. Nuestro ordenamiento procesal civil y comercial
establece como regla, que los plazos procesales son improrrogables, pero las partes podrn
cumplir el acto motivo de la diligencia, no obstante estar vencidos, mientras no se les haya
acusado la rebelda, salvo que fueran fatales (art. 47 CPC).
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Respecto de estos plazos improrrogables no fatales, cabe agregar que, conforme lo establece el
cdigo ritual local, transcurridos los plazos judiciales y siendo acusada la rebelda, se declarara
perdido el derecho que hubiere dejado de usar la parte incursa en aquella, sin ms tramite que el
informe del actuario y se proseguir el juicio segn su estado (art. 48 CPC).
Por su parte son plazos fatales o perentorios aquellos que vencidos producen la caducidad del
derecho sin necesidad de actividad alguna del juez ni de la parte contraria. La extincin del
derecho se produce por la sola naturaleza del trmino, es decir, que se realiza por el ministerio de
la ley (arts. 47 y 49 CPC).
Los plazos fatales fenecen por el mero transcurso del tiempo, sin necesidad de declaracin
judicial ni de peticin de parte, y con ellos los derechos que se hubieren podido utilizar (art. 50
CPC). Se pueden mencionar plazos fatales, entre otros, los plazos para oponer excepciones
dilatorias en forma de articulo previo, los plazos para interponer recursos, para ofrecer y
diligenciar prueba, para pedir aclaracin o que se suplan las deficiencias en las resoluciones
judiciales, y cualquier otro respecto de los cuales haya prevencin expresa y terminante de que
una vez pasados no se admitir en juicio la accin, excepcin, recurso o derecho para el que
estuvieren concedidos (art. 49 CPC).
Si el imputado estuviera privado de su libertad, son fatales los plazos del art. 337 (investigacin
fiscal preparatoria), del art. 246 (investigacin jurisdiccional preparatoria) y del art. 361
(integracin del tribunal y citacin a juicio).
El Cdigo Procesal Penal local establece que el vencimiento de un trmino fatal sin que se haya
cumplido el acto importara automticamente el cese de intervencin en la causa del juez, tribunal
o representante del Ministerio Publico al que dicho plazo le hubiera sido acordado (art. 183
CPP). La ley de procedimiento laboral contiene una disposicin similar en el art. 18 ley 7987. El
fundamento de la existencia de los plazos fatales tiene raigambre constitucional. En nuestra
provincia, el art. 39 de la Constitucin expresamente establece que todo proceso debe concluir
en un trmino razonable lo que implica que las causas no deben demorarse injustificadamente
menos aun por negligencia de las partes y evitar por todos los medios la morosidad en el
proceso jurisdiccional.
Sanciones Procesales. Concepto
Se ha caracterizado el acto procesal como toda declaracin de voluntad o de ciencia emanada de
cualquiera de los sujetos procesales o de otros intervinientes y directamente dirigida a producir el
inicio, el desenvolvimiento, la paralizacin o la terminacin del proceso conforme los preceptos
de la ley ritual. Adems, se ha expresado que el proceso judicial es una serie gradual, progresiva
y concatenada de estos actos jurdicos procesales. Es por ello que los actos que componen esta
serie deben ser realizados en forma regular y legal.
Regular, significa sin vicios que puedan invalidarlos y legal, implica que estos actos sean
realizados conforme a las previsiones establecidas en la ley procesal. La actividad procesal
cumplida sin observar las normas que la regulan puede perjudicar la funcin de tutela de los
intereses comprometidos, ello conduce a prevenir la inobservancia, y en su caso, evitar los vicios
o defectos irregulares o a eliminarlos si ya se hubieren producido.
Cuando un acto procesal no se adecua a las prescripciones legales se esta frente a un acto
irregular o viciado. En el mbito procesal, vicio es la discordancia del acto con la norma que lo
regula. El vicio que recae sobre un acto procesal puede ser objetivo o subjetivo. Es objetivo,
cuando la irregularidad se encuentra en el acto mismo, ya sea en su estructura o en el modo de
cumplirlo. Es subjetivo, cuando quien cumple el acto carece de facultades para hacerlo.
Frente a un acto procesal cumplido irregularmente surgen las sanciones procesales que estn
destinadas, justamente, a evitar que la actividad procesal se realice en forma irregular o viciada.
Sin embargo, no todo defecto produce la ineficacia del acto procesal, pues para que ella opere,
esa irregularidad debe manifestarse como perjudicial en la vida del proceso, afectando el
ejercicio de la defensa, un presupuesto procesal o el equilibrio entre las partes resultante del
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la inadmisin de una demanda defectuosa, cuando no cumple con los recaudos previstos por la
ley procesal (art. 176 CPC) o la inadmisibilidad de un recurso cuando hubiera sido interpuesto
fuera del plazo, sin las formalidades correspondientes, por quien no tenga derecho, etc. (art. 355
CPC; 455 CPP).
Nulidad. Concepto Si un acto irregular o viciado ha ingresado al proceso, la inadmisibilidad ya
no es posible, pues como se ha dicho, este remedio tiene por objeto justamente impedir el
ingreso de un acto viciado, es por ello que para hacer cesar los efectos de un acto procesal
viciado y admitido por el tribunal, lo necesario ser producir su invalidacin mediante la
declaracin de nulidad. La nulidad es la sancin procesal por la que se priva a un acto procesal
de sus efectos cuando en su realizacin no se han guardado las formas establecidas por la ley.
Palacio la define como la privacin de efectos imputada a los actos del proceso que adolecen de
algn vicio en sus elementos esenciales y que, por ello, carecen de aptitud para cumplir el fin a
que se hallen destinados. La nulidad como sancin significa hacer desaparecer los efectos
producidos por el acto viciado pero adems, tiene por objeto impedir que siga producindolos, lo
que trae como consecuencia la anulacin no solo de ese acto, sino de todos aquellos que son
consecuencia directa del declarado nulo. Se pueden mencionar como actos procesales
susceptibles de nulidad, por ejemplo, los verificados ante un rgano judicial incompetente, el
auto que admite la produccin de pruebas ofrecidas despus de vencido el trmino probatorio, las
notificaciones efectuadas a un domicilio que no era el real del demandado, etc. En opinin
coincidente a la de Palacio se estima que si bien en virtud de la trascendencia que revisten las
formas dentro del proceso, el concepto de nulidad se vincula generalmente al quebrantamiento
de los requisitos formales del acto, no existen razones validas que autoricen a excluir del
concepto de nulidad, aquellos vicios que afecten a los requisitos propios de los restantes
elementos del acto procesal o alguno de sus presupuestos, como la falta de competencia del
tribunal o de capacidad de las partes, vicios del consentimiento cuando ellos fueren invocables,
ilicitud del acto, etc.
La tendencia moderna en materia procesal reconoce que el simple apartamiento de las formas no
genera por si solo la nulidad del acto viciado procesal si en definitiva se cumple con el objetivote
dicho acto, o con su finalidad, ello as puesto que el formalismo en el proceso tiene en estos
tiempos un sentido trascendente y no meramente vaco. Es casi unnimente aceptado por otra
parte, que todas las nulidades procesales son relativas, pues son susceptibles de convalidarse por
el consentimiento expreso o presunto de las partes a quienes perjudica. Para los sostenedores de
esta postura no existen en el proceso nulidades absolutas y no altera esta conclusin el hecho de
que muchos ordenamientos procesales autoricen a declarar la nulidad aun de oficio (art. 77 CPC;
art. 172 CPCN; art. 125 CPC. De Sta Fe, etc). Es necesario distinguir adems entre actos
procesales nulos de los denominados actos procesales inexistentes, que suelen caracterizarse
como aquellos actos que se hallan desprovistos de los requisitos mnimos indispensables para su
configuracin jurdica, como serian, en el mbito procesal, la sentencia dictada por un
funcionario ajeno a la magistratura, o pronunciada oralmente, o carente de la parte dispositiva, o
provista de un dispositivo imposible o absurdo, etc. Frente a esta categora de actos y el tema en
debate, la doctrina no ha sido pacifica. Claria Olmedo por una parte, sostiene que la sancin de
nulidad debe obrar tambin como un medio practico para extirpar los actos procesales calificados
como inexistentes. Por el contrario, para Palacio la inexistencia, a diferencia de la nulidad, no
apunta a la validez del acto sino a su vigencia, o sea a su efectivo acatamiento. As, mientras la
sentencia afectada de nulidad es susceptible de convalidarse al tener lugar la renuncia de las
impugnaciones que caben contra ella, la sentencia inexistente, por ser un no acto carece de
toda posibilidad de pasar en autoridad de cosa juzgada y, si fuere necesario, puede ser objeto de
impugnacin sin limite temporal alguno, incluso mediante el ejercicio de una simple pretensin
declarativa de la inexistencia. Por ultimo, cabe sealar que la mayor parte de los criterios de la
llamada teora de las nulidades del derecho civil son aplicables a esta rama del derecho
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(procesal), la que, no obstante, tiene algunos principios propios que se deben mencionar y que se
derivan de su funcin y estructura pacifica.
Principios que rigen las nulidades Los actos procesales nulos presentan ciertos presupuestos y
caracteres que los distinguen. Siguiendo la opinin de Berizonce, los presupuestos de la nulidad
procesal se enuncian a travs de cinco principios, que constituyen condiciones de admisibilidad y
procedencia. Ellos son: el principio de especificidad, el de convalidacin, el de trascendencia, el
de proteccin y el de conservacin.
A. Principio de especificidad (legalidad): Este principio esta referido a que los jueces no pueden
declarar otras nulidades que las pronunciadas expresamente por la ley, con lo que se limita
estrictamente las potestades judiciales y se sienta el principio de que no hay nulidad sin
perjuicio. Puede enunciarse este principio, tambin denominado de legalidad, diciendo que no
hay nulidad sin texto legal expreso. Este principio ha sido proclamado unnimemente por la
doctrina y la jurisprudencia y receptado normativamente en los ordenamientos procesales
vigentes. El CPC de Crdoba (art. 76) textualmente reza que: solo sern nulos por los actos
procesales cuando no se hubieran observado las disposiciones expresamente prescriptas, bajo
pena de nulidad. Este es el punto de partida en materia de nulidades: no hay nulidad sin la ley
que la declare. Sin embargo, existen importantes atenuaciones a este principio. Se admite que no
obstante no encontrndose en la ley sancionada expresamente, cabe declarar la nulidad de un
acto cuando se ha violado una formalidad esencial, cuya apreciacin queda librada a los jueces
(es lo que se conoce como nulidades implcitas o virtuales). En efecto, la doctrina moderna, no
sin discrepancias, ha creado la categora de las llamadas nulidades implcitas o virtuales, que
contradice el principio sentado precedentemente, puesto que admite que, al menos en ciertos
casos, existen nulidades que no estn previstas en la ley expresamente, pero que resultan de
principios contenidos en el texto (aunque no explicitados). As sucede cuando se violan las
garantas fundamentales del proceso o el derecho de defensa y de la debida contradiccin o
audiencia bilateral, lo que tambin se ha llamado caso de indefensin. En nuestro derecho, el
margen de la elaboracin doctrinaria, la existencia de las nulidades implcitas se deriva de la
norma del art. 76 CPC, cuando expresa que Proceder nulidad de los actos procesales cuando la
ley prevea expresamente esa sancin o cuando el acto carezca de los requisitos indispensables
para la obtencin de su finalidad
Como postulado general til para determinar si nos encontramos en presencia de una nulidad
implcita se puede enunciar el siguiente: hay vicio de procedimiento que importa nulidad
implcita cuando tal irregularidad suponga violacin de los principios bsicos del proceso.
B. Principio de convalidacin: Siguiendo la opinin de Berizonce, y en virtud del carcter
excepcional y de interpretacin estricta de las nulidades del procedimiento, se admite que pueden
ser saneadas por la concurrencia de la voluntad de las partes manifestada expresa o tcitamente.
Sea que se ratifique el acto, sea que transcurra el plazo acordado para impugnarlas, sin que ello
hubiere acontecido, a mrito del principio de preclusin.
Es que, como advierte Couture, frente a la necesidad de obtener actos procesales validos y no
nulos, se halla la necesidad de obtener actos procesales firmes, sobre los cuales pueda
consolidarse el proceso. Sin embargo, el principio de convalidacin no juega tratndose de actos
inexistentes, ni tampoco cuando se atacan actos afectados por actos inexistentes, ni tampoco
cuando se atacan actos afectados por vicios sustanciales (incapacidad, error, dolo, violencia,
fraude o simulacin) que se rigen por las normas del Cdigo Civil.
En el procedimiento civil de Crdoba, el incidente de nulidad debe ser promovido dentro de los
cinco das de conocido el acto viciado. Trascurrido dicho plazo, se entender que ha sido
consentido por la parte interesada en la declaracin de nulidad (art. 78 CPC). Otros
ordenamientos procesales tambin prevn la existencia de este presupuesto que impide que la
nulidad sea declarada cuando el acto viciado haya sido consentido expresa o tcitamente por la
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persona interesada en su declaracin (arts. 107 y 110 ley 7676; art. 35 inc. 2 ley 7987; art. 189
CPP).
C. Principio de trascendencia: No hay nulidad sin perjuicio. En efecto, adems de que el vicio
formal no hubiera quedado saneado, se requiere que quien lo invoque alegue y demuestre que el
vicio le produjo un perjuicio cierto e irreparable, que no puede subsanarse sino con el
acogimiento de la sancin de nulidad. En virtud del carcter no formalista del derecho procesal
moderno, se ha establecido que para que exista nulidad no basta la sola infraccin a la forma si
no produce un agravio a la parte. No es suficiente la mera invocacin genrica de haberse
quebrantado las formas del juicio, debe existir un perjuicio concreto y de entidad. No hay
nulidad por el solo inters de la ley. Es condicin esencial su existencia, que debe ser concreta y
debidamente evidenciada. Tal agravio media cuando se ha afectado la garanta de defensa en
juicio.
Este principio ha sido tambin adoptado por nuestro ordenamiento procesal civil local, que en el
art. 77, dice textualmente La nulidad declarara a peticin de parte, quien al promover el
incidente deber expresar el perjuicio sufrido o mencionar las defensas que no ha podido
oponer... Por su parte, el art. 109 de la ley 7676 (fuero de familia) contiene una disposicin
similar a la enunciada.
D. Principio de proteccin: Adems de lo dicho, es condicin esencial para la declaracin de
nulidad, que el vicio emane del rgano jurisdiccional o de la parte contraria. De ah que quien ha
dado lugar a la nulidad se puede sostener la invalidez del acto. Consecuencia de ello es que no
puede ampararse en la nulidad quien ha concurrido a la celebracin del acto nulo, sabiendo o
debiendo saber el vicio que lo invalidaba. Se trata de una regla asentada en los principios de
lealtad y buena fe procesal y ms aun en el principio general del derecho de aplicacin
subsidiaria en cuya virtud, el ordenamiento jurdico no puede proteger la pretensin y conducta
contradictorias, ni el comportamiento incoherente. La vigencia del principio esta consagrada en
el art. 1049 CC. Este principio tiene consagracin legislativa en el Cdigo Procesal Civil y
Comercial de Crdoba, cuando expresa que no ser admitido el pedido de nulidad cuando el
peticionante de la nulidad, haya dado lugar a esta (art. 78 in fine); en la ley 7676 del fuero de
familia, que establece que no proceder la declaracin de nulidad si el peticionante hubiera dado
lugar a la nulidad (art. 111 inc. 5). Tambin este principio esta previsto en el ordenamiento
procesal penal (art. 187).
E. Principio de conservacin: El principio de conservacin tiene lugar en todo el campo del
derecho. En su formulacin ms lata indica la conveniencia de preservar la eficacia, la validez de
los actos e incluso de las propias instituciones, frente a la posibilidad de su anulacin, lo que
llevara a un resultado disvalioso. De este principio, se deducen dos consecuencias importantes:
a) El acto procesal es valido, aun siendo irregular o defectuoso, si ha logrado el fin a que estaba
destinado. En este sentido el art. 76 CPC expresa que proceder la nulidad de los actos
procesalessalvo que no obstante su irregularidad, el acto haya logrado la finalidad a que estaba
destinado. De igual manera esta regulado en otros ordenamientos procesales (ej. Art. 35 inc.
3, ley 7987; art. 107 ley 7676; 189 in fine CPP).
Como ejemplo de ello, se puede decir que no proceder la declaracin de nulidad de una
notificacin si el error de trascripcin deslizado no impide al afectado deducir en tiempo
oportuno, el recurso que corresponde; Tampoco ser procedente la declaracin de nulidad del
acto procesal de comunicacin si la cedula omite la trascripcin de la conminacin a los testigos
y no obstante ello, estos concurren a la audiencia el da fijado.
b) En caso de duda sobre la configuracin de un vicio procesal o de la existencia de un defecto,
debe desestimarse la nulidad y corresponde declarar su invalidez (la nulidad es de interpretacin
restringida y estricta). Se trata de un remedio excepcional, ultimo, al que debe recurrirse
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solamente cuando el vicio no pueda subsanarse sino con el acogimiento de la sancin, pero si
hay otro camino debe desestimarse.
Formas de plantear la nulidad Existen distintos medios y procedimientos para solicitar la
declaracin de nulidad. La doctrina y la jurisprudencia admiten cuatro formas para alegarla: el
incidente, el recurso, la excepcin y, con discrepancias, la accin de nulidad.
1. Incidente de nulidad: El incidente de nulidad cuestiona los vicios de procedimientos distintos a
los contenidos en una resolucin jurisdiccional.
Constituye la nica va adecuada para plantear la nulidad de cualquier acto procesal (distinto de
una resolucin judicial) realizado en el curso de la instancia, aun cuando, como consecuencia de
ese procedimiento irregular, se haya dictado alguna resolucin judicial (interlocutoria o
definitiva). Se lo considera como la va normal en caso de indefensin, esto es, de ausencia de
las garantas del debido proceso. As, por ejemplo, en el supuesto de una persona que ha sido mal
emplazada (a un domicilio distinto del denunciado) y en el medio del juicio se entera de su
existencia, no tiene otro camino que el del incidente para provocar la declaracin de nulidad de
todo lo actuado.
El incidente de nulidad esta previsto en nuestro derecho procesal y receptado normativamente en
casi todos los ordenamientos rituales. As, el Cdigo Procesal Civil local lo regula en los arts. 76
a 77; el Cdigo Procesal Penal en el art. 184 y ss; la ley de procedimiento laboral de Crdoba a
partir del art. 32 y la ley de fuero de familia 7676 en el art. 106 y ss.
El incidente debe promoverse dentro del plazo de cinco das (art. 78 CPC; art. 110 ley 7676) o
seis das (art. 34 ley 7987) de conocido el acto viciado. El Cdigo Procesal Penal establece en el
art. 188 la oportunidad para peticionar la nulidad, dependiendo de la etapa procesal en que se
encuentre la causa. Transcurrido dicho plazo, y en virtud del principio de convalidacin, se
entender que ha sido consentido por la parte interesada en la declaracin de nulidad.
La nulidad se declarara a peticin de parte, quien al promoverlo deber expresar el perjuicio
sufrido o mencionar las defensas que no ha podido oponer (principio de trascendencia) (arts. 77
CPC; 33 ley 7987; 109 ley 7676; 186 in fine CPP).
Rigen, en la tramitacin de los incidentes, las normas relativas a los incidentes en general (arts.
426 a 430 CPC) y los tribunales podrn declararla de oficio si el vicio fuere manifiesto y no se
hallare consentido o cuando el vicio implique violacin a las normas constitucionales que
pudiera producir un perjuicio irreparable (arts. 77 in fine CPC; 33 ley 7987; 186 CPP; 115 ley
7676). No podrn pedir la nulidad del acto quienes hayan concurrido a causarla (arts. 187 CPP;
78 inc. 4, CPC; 33 ley 7987).
2. Recurso de nulidad: Procede contra resoluciones jurisdiccionales (sentencias, autos,
providencias simples que causen gravamen que no pueda ser reparado por la sentencia). Este
recurso tiene por objeto la declaracin de la nulidad de las resoluciones viciadas por violacin de
las formas y solemnidades que prescriben las leyes.
En nuestro ordenamiento procesal civil local, el recurso de nulidad no esta legislado en forma
autnoma sino que se encuentra subsumido en la apelacin (art. 362 CPC). Esta norma sigue la
moderna doctrina procesal que aconseja eliminar el recurso de nulidad como remedio autnomo
y subordinado al recurso de apelacin y establecer que este ultimo configure la va apta para
obtener la enmienda de errores in procedendo cometidos en la resolucin impugnada esto es,
violacin de las formas y solemnidades que prescriben las leyes para el dictado de las
resoluciones -, que justifican la anulacin.
La inclusin de la nulidad como un capitulo del recurso de apelacin recepta la vigencia del
principio que Carnelutti ha denominado: absorcin de la invalidacin por la impugnacin.
3. Excepcin: La excepcin de nulidad es la va normal que utiliza el demandado en el proceso
para hacer valer la nulidad dentro de los plazos y por las formas previstas en la legislacin
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procesal. As, se puede enunciar como ejemplo el planteamiento de una excepcin dilatoria en un
procedimiento ordinario. As sucede con la incompetencia del rgano jurisdiccional o la
incapacidad de alguna de las partes, que suponen la falta de algn presupuesto procesal y que si
bien tienen una denominacin especial, en el fondo significan alegar la existencia de una nulidad
en el proceso. Tambin mencionaremos como ejemplo tpico de pedido de nulidad por esta va,
la excepcin de defecto legal en el modo de plantear la demanda, que tiene por objeto,
justamente, que el juez declare la nulidad de la misma.
Por su parte, en el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin, la excepcin de nulidad se
halla contemplada entre las excepciones admisibles en el juicio ejecutivo (art. 545 CPCN) frente
a la hiptesis de que mediare incumplimiento de las normas establecidas para la preparacin de
la va ejecutiva.
4. Accin de nulidad: La accin de nulidad no ha sido admitida unnimemente por la doctrina y
la legislacin procesal. En nuestro cdigo ritual en materia civil y comercial, se encuentra
receptiva legislativamente en los arts. 395 a 401 CPC, denominndola de manera errnea como
recurso de revisin. De igual modo esta regulada esta accin en el procedimiento penal en los
arts. 489 a 499 CPP. La ley del fuero de familia 7676 regula tambin como recurso de revisin
(arts. 174 a 182) a este modo de declaracin de nulidad siendo que constituye una autentica
accin de nulidad. La revisin en sentido estricto no constituye un recurso como lo nominan
los referidos ordenamientos procesales locales, sino una demanda (accin) de impugnacin que
contiene una pretensin de invalidacin contra la sentencia definitiva firme o pasada en
autoridad de cosa juzgada. Esta vas es un remedio excepcional y procede nicamente si se
configuran los motivos taxativamente enumerados en la ley procesal, tales como existencia de
nuevos elementos probatorios ignorados por las partes o que la sentencia se hubiera obtenido en
virtud de prevaricato, cohecho, violencia u otra maquinacin fraudulenta o si el hecho no existi,
etc (arts. 395 CPC; 489 CPP; 174 ley 7676). El rgano jurisdiccional competente para entender
en esta accin es el Tribunal Superior de Justicia. Respecto al plazo para interponerla, vara
segn el ordenamiento procesal de que se trate. En el procedimiento civil y en el de familia debe
ser interpuesto por escrito ante el Superior Tribunal de Justicia dentro de los treinta das contados
desde que se tuvo conocimiento de la falsedad o el fraude, o se obtuvieron los documentos y en
ningn caso se admitir pasados cinco aos (tres en la ley de fuero de familia) desde la fecha de
la sentencia definitiva (art. 397 CPC; 176 ley 7676). En el procedimiento penal el recurso de
revisin procede en todo tiempo y a favor del condenado. No existe limite temporal para iniciarla
(art. 489 CPP).
Efectos de las nulidades La nulidad de un acto, cuando fuera declarada, har nulos todos los
actos consecutivos que de el dependan. Sin embargo, la nulidad de un acto no importara la de los
anteriores o posteriores que sean independientes; ni la de una parte del acto afectara las otras
partes que sean independientes de aquel. La nulidad como sancin significa hacer desaparecer
los efectos producidos por el acto viciado pero adems, tiene por efecto impedir que siga
producindolos, lo que trae como consecuencia la anulacin no solo de ese acto, sino de todos
aquellos que son consecuencia directa, del acto declarado nulo, pero no de aquellos que sean
independientes de este (art. 76 CPC). As, declarada la nulidad de una declaracin testimonial, la
resolucin invalidatoria no alcanza a las restantes diligencias probatorias, aun cuando fueran
posteriores.
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DERECHO PROCESAL II
Procesal Civil
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-INSTITUCIONAL: tiene origen en el doble orden judicial, fijado por la constitucin, cuando
establece su forma de gobierno, dando lugar a la justicia ordinaria que existe en virtud de la
reserva efectuada por las provincias de organizar su poder judicial, y la federal o de excepcin.
-TERRITORIAL: Otorga una solucin para el establecimiento de rganos jurisdiccionales. Su
aplicacin supone dividir al territorio del pas en varias regiones, en base a la cual se atribuye
competencia a los rganos.
-MATERIAL O CUALITATIVO: determina la distribucin de la competencia teniendo en
cuenta la naturaleza jurdica de las cuestiones a decidir a travs del proceso. Los magistrados se
dividen en fueros.
-FUNCIONAL: impone una distribucin de competencias entre diferentes rganos con respecto
a un mismo proceso y se tiene en cuenta la distinta actividad que desarrollan los jueces en juicio
y tiene que ver con el sistema procesal elegido. Si se trata de tribunales de doble instancia
supone un juez inferior que resuelve sobre el fondo del asunto y un tribunal de jerarqua superior
que revisa lo resuelto por el inferior. Si se trata de tribunales de instancia nica el criterio
cambia, y se tienen en cuenta las etapas o fases del proceso en los que conocen diferentes
funcionarios judiciales. Se ordena por grados.
-COMPETENCIA POR TURNO: encuentra fundamento en razones que consultan a una mejor
divisin de trabajo y por aplicacin de disposiciones de caractersticas ms administrativas que
procesales.
Pautas para determinar la competencia: La competencia es inmodificable, ya que una vez
establecida no puede variar durante el transcurso del juicio. Esta determinada por la situacin
fctica y jurdica existente al momento de la iniciacin del proceso y ella es la que la determina y
la fija para todo el procedimiento an cuando dichas condiciones hayan variado, as se fija de
prima faciese, la jurisdiccin de ese tribunal y en caso de que ella no resulte objetada, se
consagra el principio de la perpetuatio iurisdictionis, que significa que la situacin de hecho
existente al momento de admitirse la demanda es la que determina la competencia para todo el
curso del proceso, sin que la variacin de circunstancias fcticas o jurdicas posteriores puedan
afectarla
Desplazamiento de la competencia: Tiene lugar cuando un juez que sera originalmente
incompetente, adquiere, por una disposicin legal, competencia para conocer en uno o ms
procesos o pretensiones. De ah que se deriva que las reglas de la competencia no son absolutas,
puesto que prevn supuestos de excepcin. Los desplazamientos sobrevienen despus de iniciada
la litis, y suceden cuando se verifican determinadas circunstancias
Formas:
-Prorroga: Suscita un desplazamiento de la competencia hacia un juez que en principio
resultaba incompetente.
Puede ser absoluta: por la materia o relativa. Por ej: no podra iniciarse un juicio por
cumplimiento de contrato ante el juez penal ni plantearse la accin ante la cmara de
apelaciones. O relativa y prorrogable: cuando la competencia se establece para cuestiones de
corte netamente patrimonial y en relacin al territorio.
De la competencia por voluntad de las partes puede operar en forma expresa: cuando los sujetos
exponen claramente su voluntad de atribuir competencia a un tribunal determinado
exteriorizndola de antemano en forma documentada. Por ej: cuando las partes contratantes
determinan que en caso de conflictos sobre su inteligencia, atribuyen su conocimiento a un juez
diferente. En cambio es tcita: si el desplazamiento se opera por actitudes procesales asumidas
por las partes en el curso del juicio. Por ej: cuando el actor presenta su demanda ante un tribunal
diferente al que legalmente le corresponda, y el demandado responde, sin cuestionar la
competencia.
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-Por conexidad: Se opera en virtud de la regla de la conexidad entre dos ms asuntos, con
fundamentos por razones de economa procesal, las leyes formales establecen que sea un mismo
juez quien los resuelva. La causa del desplazamiento est fundada en razones de inters pblico,
cuando tiende a evitar el dictado de sentencias contradictorias entre asuntos que se relacionan
entre s, y en razones de inters privado. La conexidad entre juicios se presenta ante la existencia
de elementos comunes en sus pretensiones, lo que puede suceder por coincidencia subjetiva,
objetiva o causal. En nuestro ordenamiento procesal civil, las reglas de conexidad estn
previstas en el art. 7, siendo competente para conocer en los incidentes, trmites auxiliares,
preparatorios, cautelares, etc., el juez que intervino en el juicio principal, tambin el que conoci
en un juicio es competente para entender en otro sobre el mismo objeto
-Fuero de atraccin: Su efecto es transitorio, puesto que est destinado a finalizar en el tiempo,
cuando culmina el juicio sucesorio, es decir, luego de efectuada la particin judicial o finiquitada
la quiebra o el concurso. Es ejercido en los procesos universales, por ej: sucesiones, concursos y
quiebras. Se justifica el desplazamiento, en la necesidad de tratar en forma conjunta y simultnea
todas las pretensiones deducidas contra el caudal comn, otorgndose certeza al derecho que se
declara en acciones independientes pero que se encuentran vinculadas. La situacin de los
procesos denominados universales ocasionan el desplazamiento hacia el juez de la sucesin,
concurso o quiebra, lo que solo suceder solamente respecto de todas las pretensiones de
contenido econmico deducidas contra el patrimonio del causante, concursado o quebrado, pero
reconoce exclusiones legales: por ej: la accin personal de filiacin la que deber ser tramitada
por ante el juez de familia.
Surge del juicio sucesorio est contemplado en el art. 3284 CC, que impone al juez de la
sucesin el conocimiento de todas las cuestiones que versen sobre el ttulo y bienes del causante
y respecto de las acciones personales que esgriman sus acreedores.
La doctrina nacional ha sentado que aquel no rige para las pretensiones de carcter real.
La vis attrativa que exhibe este fuero se sostiene tanto en razones jurdicas como prcticas, es
decir, que el patrimonio del deudor es la prenda comn de los acreedores y en la conveniencia de
que sea un mismo juez quien intervenga en su liquidacin. Tambin est impuesto por razones
que atienden al orden pblico, por lo tanto resulta improrrogable e irrenunciable, debiendo ser
aplicado de oficio por el tribunal.
Cuestiones de competencia: Existe cuando se desconoce a un rgano jurisdiccional, sea por
alguna de las partes, por otro tribunal, la facultad de intervenir en determinado proceso o cuando
dos o mas rganos judiciales declaren carecer de dicha facultad.
Se provocan por dos vas: Declinatoria o ihibitoria
En el sistema cordobs y en el de la Nacin se impone de manera excluyente utilizar la
declinatoria, salvo que el cuestionamiento se suscite entre jueces de diferente competencia
territorial
- Declinatoria: Es el acto o va procesal mediante la cual el demandado se presenta en legal
forma y fundamentalmente ante el juez que esta conociendo en el juicio y le solicita se declare
incompetente apartndose de seguir hacindolo. Es el acto por el cual la parte accionada
comparece ante el juez que lo cita y le niega su competencia.
- Inhibitoria: Tiene lugar cuando antela vocatio o llamamiento por parte del juez, el demandado
en vez de comparecer ante quien le convoca, se presenta ante otro tribunal al que supone
competente y le solicita que tras declarar su competencia, se dirija al juez que esta conociendo
para que se inhiba en la causa
Conflictos de competencia: Se presentan cuando dos rganos jurisdiccionales en forma sucesiva
se declaran incompetentes respecto de un mismo proceso o cuando ambos emiten declaraciones
positivas sobre su competencia.
-Conflictos positivos: Se producen cuando el juez ante el cual se pide su apartamiento se declara
competente y el requerido tambin lo hace negndose a declinarla
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define a los actos procesales de comunicacin o transmisin como aquellos que tienen por
objeto poner en conocimiento de las partes, de los terceros (peritos, testigos, etc) o de
funcionarios judiciales o administrativos, sea una peticin formulada en el proceso o el
contenido de una resolucin judicial. La comunicacin procesal es necesaria por mltiples
motivos, en primer lugar, es esencial para las partes en razn del principio del contradictorio. En
defecto, del art. 18 CN, deriva el principio de bilateralidad de la audiencia. Dicha clusula
prescribe que es inviolable la defensa en juicio de las personas y de los derechos, y es a travs
de la comunicacin, esto es, del conocimiento que las partes tengan del desarrollo del proceso,
que les permitir ejercer funciones de control o fiscalizacin de ste. En segundo lugar, es
necesaria esta funcin para los terceros que son llamados a intervenir en el proceso, como los
testigos, peritos, intrpretes. Tambin es esencial esta actividad procesal para la cooperacin de
personas particulares o publicas a quienes se requiere su intervencin en el proceso, sea como
simples informantes (a travs de oficios), o bien cuando se requiere la colaboracin de otros
tribunales (ya sea provinciales, nacionales o extranjeros), por va de exhortos o cartas rogatorias.
Esta actividad comunicante, que ha sido clasificada por parte de la doctrina como secundaria,
por entenderse que no es de las principales que cumple el Poder Judicial, no la realizan las partes
en forma directa sino por intermedio del tribunal, a travs de distintos medios; oficios, exhortos,
notificaciones, etc.
Clases de comunicacin: Teniendo en cuenta su mbito la doctrina distingue entre:
Comunicaciones internas del tribunal (dentro de la oficina), que se desarrollan mediante
el curso del procedimiento. Abarca todo lo que se vincula de manera directa con los
sujetos procesales que actan dentro del proceso y que tienen un inters comprometido.
Comunicaciones externas (fuera del tribunal) que pueden dirigirse a rganos del mbito
nacional o del extranjero; estas ltimas son las internacionales, que se materializan por
va de exhortos o cartas rogatorias.
MEDIOS DE COMUNICACION
El problema de la comunicacin procesal radica en los diversos medios a travs de los cuales se
exterioriza sta en la prctica. Los medios deben ser idneos para cumplir con su finalidad, esto
es, poner en conocimiento de una manera fehaciente una peticin formulada o el contenido de
una resolucin judicial. Entre ellos podemos mencionar:
1). Traslados y vistas: Son los modos por los cuales se comunica a una de las partes las
pretensiones o alegatos de la contraria, a fin de que aquella emita una opinin al respecto.
Al principio de contradiccin emergente de la garanta constitucional de la defensa en juicio
responde la institucin del traslado a la que Palacio define como aquellas providencias mediante
las cuales los jueces o tribunales deciden poner en conocimiento de las partes o de los terceros
las peticiones encaminadas a obtener una resolucin capaz de afectarlas, concedindoles de tal
manera la oportunidad de formular alegaciones o producir pruebas en apoyo de los derechos que
estiman asistirles. En general, las vistas tienen la misma finalidad que los traslados y la mayora
de los cdigos vigentes la sujetan a los mismos requisitos que stos. En trminos generales y
frente a la ausencia de previsiones legales especficas, puede decirse que la concesin de un
traslado o de una vista depende de la mayor o menor complejidad de las cuestiones acerca de las
cuales debe expedirse el destinatario del correspondiente acto de transmisin. Nuestro
ordenamiento procesal civil y comercial local establece, sin hacer distincin entre unos u otros,
que los traslados y vistas se corrern, entregando al interesado, juntamente con las cedulas de
notificacin, las copias a que se refiere el art. 85, siempre que aquellas no hubiesen sido
entregadas con anterioridad (art. 170 CPC). Con relacin al plazo, todo traslado y vista que no
tenga fijado uno especial por ley o por el tribunal, se considerar otorgado por tres das y la
diligencia se practicara en la forma prevista para las notificaciones en general (art. 171 y 172
CPC).
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2). Audiencias: Son los medios de comunicacin no solo entre las partes sino entre estas y el
tribunal, designndose a tal fin un determinado da y hora para su recepcin.
En cualquier estado de la causa los tribunales podrn decretar audiencias para aclarar puntos
dudosos o procurar avenimientos o transacciones entre las partes. Tambin se designan
audiencias en el proceso a los fines de diligenciar prueba oralizada (testimonial, confesional),
para designar peritos, etc. En general las audiencias son pblicas, salvo que el tribunal disponga
lo contrario por resolucin motivada, lo que no dar lugar a recurso alguno (art. 54 CPC). Las
audiencias ordenadas por la ley sern decretadas con designacin precisa de da y hora e
intervalo no menor de tres das, salvo que motivos especiales exijan mayor brevedad. Se
realizaran con las partes que asistieran a ellas, sin esperarse a los dems interesados ms de
quince minutos (art. 59 CPC). De lo ocurrido en la audiencia se labra un acta que debe contener
el nombre y la firma de los que hubieran intervenido (art. 60 CPC).
3). Oficios: Se denomina oficios a las comunicaciones escritas dirigidas a los rganos judiciales,
a los funcionarios de otros poderes del estado, a particulares y a entidades privadas y suscriptas,
segn los casos, por los jueces, secretarios o letrados patrocinantes de las partes o peticionarios.
En efecto, los oficios son los medios de comunicacin, que en general, los jueces pueden cursar a
otro rgano jurisdiccional u otra autoridad a fin de encomendarles el cumplimiento de alguna
diligencia (recepcin de pruebas, embargo de bienes, etc), de requerirles informes sobre el estado
de una causa o la remisin de algn expediente, etc.
En algunos casos, los cdigos procesales autorizan a los letrados a suscribir oficios, cuando han
sido previamente ordenados por el tribunal. El Cdigo Procesal Civil y Comercial de la
Provincia regula la forma de realizar estas diligencias en los arts. 61 a 65.
Es normal que, en virtud de la limitada competencia territorial de los tribunales, stos deban
solicitar el auxilio de jueces de otros territorios. En la actualidad, la ley 22.172, aprobatoria del
convenio celebrado entre la Nacin y la provincia de Santa Fe al cual han adherido las
restantes provincias, incluida la de Crdoba elige el oficio en el medio de comunicacin
normal entre todos los jueces de la Repblica, sean nacionales o provinciales.
En efecto, el art. 1 de la citada ley expresa que la comunicacin entre los tribunales de distinta
jurisdiccin territorial se realizara directamente por oficios, sin distincin de grado o clase,
siempre que ejerzan la misma competencia en razn de la materia.
Dicho oficio no requiere legalizacin y debe contener, conforme el art. 3 de la ley: a)
designacin y numero del tribunal de secretaria, nombre del juez y secretario; b) nombre de las
partes, objeto o naturaleza del juicio, y el valor pecuniario, si existiera; c) mencin sobre la
competencia del tribunal oficiante; d) transcripcin de las resoluciones que deban notificarse o
cumplirse y su objeto claramente expresado si no resultare de la resolucin transcripta; e)
nombre de las personas autorizadas para intervenir en el trmite; f) el sello del tribunal y la firma
del juez y del secretario en cada una de las hojas.
3. Exhortos: Son los medios de comunicacin de un rgano jurisdiccional a otro de igual
jerarqua de la misma jurisdiccin o de otra distinta, con el objeto de requerirles el cumplimiento
de determinadas diligencias (notificaciones, recepcin de pruebas, medidas cautelares, etc), o
para hacerles conocer resoluciones adoptadas con motivos de una cuestin de competencia
planteada por va de inhibitoria. Sin embargo, en virtud de lo dispuesto por la mencionada ley
22.172, el exhorto solo es utilizable, en nuestro ordenamiento jurdico, para las comunicaciones
entre los distintos tribunales de la provincia de Crdoba.
Ello as, pues toda comunicacin dirigida a otra autoridad judicial fuera de la provincia pero
dentro de la Repblica, se har por oficio en la forma que establece la ley convenio sobre
comunicaciones entre tribunales de distinta competencia territorial (Ley 22.172).
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la designacin del asunto; 4) la expresin de las circunstancias y normas que justifiquen, prima
facie, la competencia del tribunal exhortante; 5) la designacin precisa de la diligencia cuyo
cumplimiento se solicita y la transcripcin de la decisin que la ordena; 6) el nombre de las
personas autorizadas para intervenir en el tramite; 7) el sello del tribunal y la firma del juez y
secretario de cada una de sus hojas. El exhorto ser remitido al Tribunal Superior de Justicia,
quien lo dirigir al Poder Ejecutivo para que este lo remita por va diplomtica.
Por su parte, y tal como lo prev el art. 67 del CPC, los exhortos procedentes del extranjero se
diligenciaran ante el tribunal de primera instancia que corresponda, con intervencin del
Ministerio Fiscal. Las medidas solicitadas en ellos sern cumplidas cuando de la comunicacin
que as lo requiera resulte que han sido resueltas por tribunales competentes segn las reglas
argentinas de jurisdiccin internacional y siempre que la resolucin que las ordene no afecte
principios de orden pblico del derecho argentino. Tambin establece la referida norma legal que
contra la resolucin que admita o deniegue el despacho del exhorto proceder el Recurso de
Apelacin directamente ante el Tribunal Superior de Justicia. El CPP de la Provincia, por su
parte, regula los exhortos a tribunales extranjeros y exhortos del extranjero en los arts. 160 y 161
respectivamente.
Procedimientos. Concepto. Clasificacin
Es el conjunto orgnico y metdico de disposiciones legales tendientes a la aplicacin de las
leyes a casos concretos de controversias que se presentan en la vida en sociedad.
Hay que recordar que el proceso judicial es un ente abstracto que cobra vida en la actividad
judicial a travs de los procedimientos, los cuales pueden clasificarse teniendo en cuenta
diferentes criterios:
PROCESOS DE CONOCIMIENTO O DECLARATIVOS: tienden a la declaracin o
constitucin de un derecho o a la condena de obligaciones de dar, hacer o no hacer.
PROCESOS DE EJECUCIN: se basan en ttulos ejecutivos dotados de presuncin de
autenticidad, como consecuencia de ello, su trmite es sumario y las defensas acordadas al
demandado son taxativas y limitadas. Se trata de las dos vas ms comunes y pueden ser
calificadas como autnomas y por ello son tratados por la ley como procedimientos principales.
PROCESOS CAUTELARES: Carecen de autonoma y son accesorios o dependientes de un
juicio principal ordinario o ejecutivo.
Medidas cautelares. Concepto
Se ha dicho acertadamente, que los derechos, si no van acompaados de un mecanismo procesal
para hacerlos valer, poca virtualidad practica despliegan y esta situacin cuestiona el principio de
tutela judicial efectiva. Es que su reconocimiento judicial insume algn tiempo y este ser ms
o menos extenso atendiendo a circunstancias tales como la complejidad de la causa o la
naturaleza de la norma que se pretende actuar. En tal sentido la ley y el juez deben garantizar un
equilibrio adecuado para el respeto de los valores seguridad y celeridad.
El fundamento de la institucin cautelar esta dirigido tanto a la proteccin del inters privado del
solicitante, como al inters publico o general que requiere que los fallos sean cumplidos y
reciban efectivo acatamiento. Por ello, y con el fin de ocasionar los menores daos posibles al
deudor, generalmente se requiere contracautela. En tal sentido, el tribunal al ordenarlos debe
tener en cuenta simultneamente el inters en la seguridad de la medida y el dao que con ello se
pueda ocasionar. Por ello es importante el manejo prudente y adecuado por parte de los jueces al
conjugar los elementos para su otorgamiento. Podetti seala que un ordenamiento desmesurado
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mediante una simple manifestacin ante el tribunal de el estado de peligro en que se encuentra
el derecho principal, o de la urgencia esto es la posibilidad de que la actuacin normal del
derecho llegara tarde. Es dable advertir entonces que la verisimilitud del derecho y el peligro en
la demora constituyen requisitos especficos de fundabilidad de las pretensiones cautelares y
tienden a impedir que la tutela jurdica definitiva que el actor aguarda de la sentencia a
pronunciarse en el proceso principal puede frustrarse. Esto es, a raz del transcurso del tiempo,
los efectos del fallo resulten final resulten prcticamente inoperantes.
El tercer requisito es el otorgamiento de la contracautela que se requiere con el fin de garantizar
la igualdad entre las partes. Esta se materializa con el otorgamiento de la caucin real, personal o
juratoria que garantiza a la parte contraria el eventual resarcimiento por los daos y perjuicios
que la medida le pudiere ocasionar.
Los requisitos de fundabilidad en su funcionamiento general deben ser apreciados en forma
armnica por el tribunal. Por tal motivo son objeto de un tratamiento diferenciado segn sea la
cautelar que se solicita y tan bien teniendo en cuenta las circunstancias especificas de cada caso.
En tal sentido la ley no siempre requiere la concurrencia de los tres requisitos para el despacho
de la cautelar sino que a veces basta solo alguna y deben ser analizados de una manera racional;
ello depender de la previsin normativa y del buen criterio de apreciacin judicial. As, por
ejemplo, cuando se trate de cautelares sobre bienes, mientras mayor sea la atendibilidad en el
derecho invocado menor ser el requerimiento de contracautela.
Adems, debe destacarse que en ciertas hiptesis la ley exime al peticionante del otorgamiento
de contracautela. Ello sucede por ejemplo cuando la accin principal se basa en un titulo
ejecutivo judicial o extrajudicial. As, el embargo ejecutivo o ejecutorio pueden ser
ordenados sin fianza por la presuncin de eficacia que la ley adjudica al documento base de la
accin (art. 469 inc. 1 CPC).
La contracautela es exigida casi exclusivamente cuando se trata de medidas cautelares relativas a
bienes; as en el embargo preventivo (arts. 459 y 461 CPC) o cuando el demandado solicita
embargo sobre bienes del actor (art. 468 CPC). Por otra parte, atendiendo a circunstancias
especiales, el sistema legal exime a cierto solicitantes de otorgar contracautela atendiendo a
diferentes circunstancias: as, por ejemplo, a las calidades personales del solicitante, v.gr. cuando
se trata del Estado Nacional, provincial o municipal o entes oficiales autrquicos casos en los
que se presume su solvencia; cuando se trate del socio o comunero(art. 469 CPC); tambin a
quien litigue amparado por beneficios de litigar sin gastos o asistido por el asesor letrado (art.
460 CPC).
Se ha objetado que en este ltimo caso la eximicin del otorgamiento de contracautela para quien
es considerado pobre para litigar colocara en desventaja a la contraparte. Sin embargo,
discrepamos con tal opinin. Ello no resulta coherente ya que quien es pobre para litigar tambin
es pobre para ofrecer fianza y muy posiblemente no pueda cumplir con este requisito. Sin
embargo, frente al caso concreto y ante la evidencia de que quien solicito la medida no puede
otorgar contracautela por falta de capacidad econmica, el juez deber ser ms riguroso en el
anlisis de los otros requisitos de procedencia, a la luz de los elementos fcticos. Deber en
consecuencia exigir mayor fehaciencia en la prueba de la urgencia de la medida y de la
atendibilidad del derecho (verosimilitud).
Los presupuestos o requisitos analizados, se requieren tambin para el despacho de medidas
cautelares que se soliciten en los otros mbitos del derecho.
En el proceso familiar es mas frecuente que se soliciten medidas precautorias relativas a las
personas involucradas en conflicto aunque tan bien puedan requerirse respecto a bienes. Las
normas legales madre referidas a ellos estn en la ley sustancial de donde las disposiciones
formales resultan solamente regladas (arts. 231, 233, 375, 1295 CC).
La probabilidad de existencia del derecho podr acreditarse en forma sumaria o puede resultar
prima facie de la simple afirmacin de la parte solicitante. Pinsese, por ejemplo, en la fijacin
de elementos probatorios, la existencia del derecho a percibirlos resultara suficientemente
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acreditada con la documentacin probatoria del vnculo existente entre cnyuges (art. 198 CC) o
entre padres e hijos (art. 265 CC).
El peligro en la demora cobra relevancia en la materia familiar. El temor del dao inminente
configura el inters jurdico que es la razn de ser de la medida pues sin esta el dao temido se
transformara en dao sufrido con consecuencias irreparables a la hora de actuacin del derecho.
Podetti seala que este peligro requerido implica inters actual en que se adopte la medida
aunque el derecho cuya tutela se pretende aun no sea cierto, al depender de una resolucin
posterior. La contracautela es requerida en el mbito familiar solo excepcionalmente cuando se
trata de medidas cautelares patrimoniales.
En el mbito del proceso penal se requieren para el despacho de las denominadas medidas de
coercin, los mismos requisitos de fundabilidad aunque su alcance y operatividad funcionan de
forma diferente. La verosimilitud del derecho es requerido por el CPP cuando impone la
necesidad de un mnimo de pruebas acerca de la sospecha de la existencia de un hecho
delictuoso y de la participacin punible del imputado. Debe sealarse en este aspecto que
mientras mas grave es la restriccin a la libertad personal que la medida pueda implicar mayor es
la entidad probatoria que se requiere.
La idea central es que el imputado permanezca libre durante el tramite del juicio cuando se
estime que en caso de ser condenado esta ser de ejecucin condicional ya que es indudable que
la libertad locomotiva es un derecho individual que garantiza la CN y uno de los pilares del
rgimen republicano de gobierno. En principio solo puede privarse la libertad a una persona
como sancin cumplindose la condicin esencial de juicio previo fundado en ley anterior al
hecho del proceso.
Estas medidas se muestran con diferenciada intensidad, y generalmente proporcionales a la
gravedad del peligro. Para su imposicin se consultan tanto pautas objetivas, vinculadas a la
gravedad de la posible pena a imponer y a las modalidades de su ejecucin, como subjetivas
relacionadas a la personalidad del imputado.
Tambin se justifica la privacin de la libertad, no obstante la concurrencia de las situaciones
que objetivamente soslayan tal restriccin (condena condicional, pena leve, etc) cuando existan
motivos para temer, por las caractersticas del hecho, conducta precedente o la personalidad del
sospechoso, que este intentara entorpecer la investigacin o darse a la fuga. En tales hiptesis no
se otorgara la libertad caucionada, ni como exencin de prisin, ni como excarcelacin (art. 319
CPP).
La propia ley procesal penal establece en cada caso el diverso grado de exigencia. As, por
ejemplo, la aprehensin policial se autoriza solo en casos de flagrancia o cuasiflagrancia, es
decir, cuando una persona intente cometer un delito, y es sorprendida en ese momento o
inmediatamente despus; o cuando tengan en su poder objetos que hagan presumir
vehementemente que acaba de participar de un hecho delictuoso.
Estas hiptesis coercitivas especiales se autorizan solo frente al caso de sospechas fundadas de la
participacin delictiva, del imputado y se requieren vehementes indicios de culpabilidad o
flagrancia.
Respecto de la deteccin, la ley expresamente condiciona esta medida de coercin a la existencia
de sospechas suficientemente motivadas, sobre la participacin delictiva punible apoyada en
alguna prueba. Por ultimo, para ordenar la prisin preventiva se requiere que previamente se
haya dictado auto de procesamiento, es decir, que se verifiquen la concurrencia de elementos de
conviccin suficientes para estimar la participacin punible del imputado en el delito que se le
atribuye. El peligro en la demora o urgencia generalmente se presume. Ello sucede cuando se
advierte riesgo que comprometen la consecucin de los fines del proceso y a tal fin, se prevn
medidas coercitivas enderezadas a neutralizarlos.
Caracteres
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En el mbito del proceso penal tambin se seala su caracterstica de provisional, toda vez que
solo puede durar el tiempo necesario para tutelar los fines procesales en peligro. Una vez
superados, cesa. Esta provisionalidad es la que tambin permite su sustitucin a pedido de parte
o de oficio.
Tambin se seala como caracterstica especial en este mbito: la necesidad de su
proporcionalidad y que para su aplicacin debe ser interpretada en forma restrictiva.
La proporcionalidad tiende a evitar la injusticia del ejercicio de la coercin personal ms all de
la amenaza o de la sancin penal que correspondiera. De ah que los cdigos procesales excluyen
la privacin de la libertad durante la sustanciacin del proceso, cuando la condena que se
pronostique sea de ejecucin condicional.
Por otra parte se seala su excepcionalidad ya que la coercin personal no constituye la regla y
procede dentro de los lmites absolutamente indispensables para conseguir su objetivo.
En materia familiar lo provisorio de la cautelar se acenta pues resultan provisorias muchas
decisiones conforme a previsiones del CC.
En efecto pinsese, en la cuota alimentaria inicial fijada en el tramite del juicio de divorcio o de
filiacin que necesariamente ser ajustado y adaptado al terminar el juicio de alimentos; la
asignacin de guarda de un menor o su rgimen de visitas pueden ser cambiados o ajustados
tantas veces como las circunstancias y el inters del menor as lo aconsejen. Como se advierte,
en esta materia las decisiones aunque sean consideradas definitivas, solo lo son cuando ponen fin
al procedimiento de que se trata y componen la litis pero no hacen cosa juzgada material. En
estas resoluciones se agrega como caracterstica especial la flexibilidad. Esto porque en el
orden familiar se admite con mayor amplitud la medida cautelar innominada. Su fijacin importa
un doble esfuerzo por parte del rgano jurisdiccional; flexibilizacin en la amplitud para
interpretar sus requisitos de admisibilidad y flexibilidad para utilizar la analoga y ordenarlas de
la forma que considere mas aptas o idneas para el cumplimiento de sus fines.
PROCEDENCIA
Las medidas cautelares pueden solicitarse en el proceso civil y familiar en el escrito inicial,
durante el trmite del juicio o tambin en algunos casos, antes de su iniciacin como actividad
preparatoria. Cuando se ordenan antes de la iniciacin del juicio y la medida es una cautelar que
afecta bienes, estarn sujetas a caducidad, es decir, que el embargante est sometido al
cumplimiento de la carga procesal de entablar la demanda dentro del plazo establecido por la ley.
Caso contrario se producir el decaimiento de la orden y deber responder por los daos y
perjuicios que ella provoc. (arts. 456, 465 y 466 CPC de Cba.)
MEDIDAS CAUTELARES ESPECFICAS
- EMBARGO Y SECUESTRO: el embargo es la afectacin de un bien del deudor al pago del
crdito cuestionado. La medida de embargo impone obligaciones, pero no impide el uso racional
del bien cuando fue el propio deudor quien result designado depositario. La afectacin que
implica el embargo no impide que el objeto pueda ser enajenado con autorizacin judicial a
condicin de que se comunique fehacientemente al adquirente su nueva situacin jurdica y ste
asuma el compromiso que genera la situacin. En este sentido el embargo recaer sobre el precio
de venta del bien o el gravamen seguir afectando al bien ya que lo que se procura es el pago del
crdito
- INHIBICIN GENERAL DE BIENES: es la medida cautelar que impide genricamente
gravar o enajenar bienes registrables. Su anotacin en los asientos dominiales, tiene como objeto
evitar actos de disposicin o la constitucin de derechos reales. Funciona como subsidiario del
embargo y procede en los casos en que habindose solicitado ste, la medida no pudo hacerse
efectiva por no conocerse bienes del deudor o porque los que existen son insuficientes. Una vez
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anotada la inhibicin slo quedar sin efecto si el deudor presentase bienes suficientes o diere
fianza o caucin suficiente.
- ANOTACIN DE LA LITIS: es la medida cautelar que tiene por objeto asegurar la
publicidad de los procesos relativos a bienes inmuebles o muebles registrables, con el fin de que
las sentencias que sobre ellos recaigan puedan de ser opuestos a terceros adquirentes del bien
litigioso o a cuyo favor se constituy el derecho real sobre este. Su finalidad es hacer conocer la
existencia de un juicio que afecta al bien pero no impide su enajenacin. Tiende a impedir que
futuros adquirentes puedan invocar la presuncin de buena fe si resultaren adquirientes del
inmueble objeto de la precautoria
- INTERVENCIN JUDICIAL: es la medida precautoria que afecta la administracin que el
propietario realiza de sus propios bienes o negocios, limitndola en algn grado para asegurar
posibles derechos de terceros o de un socio.
- PROHIBICIN DE INNOVAR: es la providencia cautelar que tiende a impedir que se
modifique una situacin de hecho o de derecho existente en un momento determinado a los fines
de mantener la igualdad de partes con intereses contrapuestos.
- MEDIDA CAUTELAR INNOMINADA: es aquella que puede dictar el juez, conforme a las
necesidades del caso cuando no existe en la ley una previsin especfica que satisfaga la
necesidad de aseguramiento. Otorgamiento est condicionado a que no pueda utilizarse otra
medida cautelar: que exista temor fundado de perjuicio, y que se trate de medidas de seguridad
que resulten ms aptas al objeto del juicio
La pretensin civil. Concepto.
La pretensin: Es la afirmacin por parte del actor o demandado de hechos jurdicamente
relevantes, que se exponen en la demanda o contestacin.
La accin se presenta como continente y la pretensin como contenido de una situacin litigiosa
determinada. Se caracteriza como una declaracin de voluntad que formula el requirente
ante el rgano jurisdiccional en la que se afirma la violacin de un derecho sustancial. En la
pretensin slo se expone lo que un sujeto quiere y no lo que sabe o siente, pero siempre se tiene
que basar en hechos relevantes para el derecho.
Para Palacio, la pretensin es el objeto del proceso y que la accin no debe ser confundida
con la pretensin ni a sta con la demanda, ya que sta es un mero acto de iniciacin
procesal (demanda). Para ste, la pretensin constituye el objeto del proceso contencioso y
no su contenido, es el acto en cuya virtud se reclama ante un rgano judicial o
eventualmente arbitral y frente a una persona distinta la resolucin de un conflicto
suscitado entre dicha persona y el autor de la reclamacin.
En sntesis: la pretensin es la afirmacin que formula un sujeto de derecho de merecer la
tutela jurdica y, por supuesto, la aspiracin concreta de que sta se haga efectiva. La
pretensin se presenta como una voluntad jurdica.
El sujeto de la accin (pretensin) es quien promueve la demanda. Su ejercicio corresponde en
principio a cualquier miembro de la colectividad, pero sus condiciones de actuacin estn
reglamentadas por las leyes formales.
En el proceso civil, se manifiesta inicialmente como una simple facultad de plantear ante el juez
una pretensin. En el mbito de los derechos disponibles nadie est obligado a demandar, puede
renunciar a este derecho, transarlo o desistirlo, y el nico lmite temporal est dado por el plazo
de la prescripcin de al accin correspondiente.
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En el proceso penal es promovida por el ministerio pblico fiscal, en donde el funcionario acta
conforme al principio de legalidad y se le atribuye dicho ejercicio con el fin de independizar las
funciones del acusador y del rgano jurisdiccional. El fiscal debe realizar toda la actividad
necesaria para formular el acto de promocin (requisitoria), ordenar todas las medidas que
estime necesarias a fin de poder acusar o solicitar el sobreseimiento.
La pretensin en el proceso civil puede ser esgrimida tanto por un sujeto que aspira a la
satisfaccin de un inters propio y concreto quien puede ejercitarla en forma directa, es decir, por
s mismo o por intermedio de un representante o de un mandatario munido de un poder general o
especial. La accin puede ser ejercitada por una persona fsica o jurdica, pblica o privada
quienes deben acreditar y completar su personera conforme las disposiciones de la ley. En el
proceso civil, laboral y familiar, el sujeto peticionante acta ejerciendo un derecho que le
pertenece y que le es propio.
En el proceso penal, tiene facultades de su ejercicio los integrantes del ministerio pblico fiscal
quienes cumplen un deber funcional y actan en defensa de un inters ajeno en el sentido que no
le es propio sino que pertenece a la colectividad, la titularidad del ejercicio corresponde a un
rgano del estado, quien formular la acusacin pero realizar toda la actividad preparatoria
previa que se torne necesaria a sus efectos. Pueden estar en juicio en calidad de actores otros
sujetos como el querellante particular: el cual puede actuar juntamente y a la par con el
ministerio fiscal y el querellante exclusivo: que puede estar representado por el ofendido
penalmente o sus herederos, y podr actuar en forma autnoma como sujeto esencial del proceso
en los casos previstos por el art. 73. C.P.P., tal como sucede en el planteo de la accin por
calumnias e injurias, o por violacin de secretos, etc.
Sujetos de la pretensin: Se refiere las personas que se ubican en posicin activa o pasiva en la
relacin procesal. stos deben estar debidamente individualizados y las leyes imponen al
peticionante la carga de suministrar en forma completa los datos identificatorios propios y los del
sujeto pasivo, debiendo expresar, nombre y apellido completos, o la firma o razn social,
domicilio real, legal o contractual segn sea el caso
Objeto: Debe estar determinado y adems debe resultar posible e idneo. Debe distinguirse
entre: OBJETO MEDIATO: es la clase de pronunciamiento que se reclama, por ej., de condena,
de declaracin, etc.; OBJETO INMEDIATO: est constituido por aquello que efectivamente se
pretende.
La causa de la pretensin: Se vincula con el fundamento legal de la peticin que debe coincidir
con el de la relacin afirmada y se grafica como la invocacin de una concreta situacin de
hecho a la que el peticionante le asigna una determinada consecuencia jurdica
En lo que se refiere a la actividad. Que la pretensin procesal entraa, Palacio, seala que se
corresponde con las dimensiones de lugar, tiempo y forma. As la pretensin tendr como lugar
la sede que corresponda al tribunal competente para conocer el proceso, el tiempo es el previsto
por la ley para el acto y la forma es aquella que se asigne segn el proceso de que se trate, oral o
escrito, ordinario o extraordinario.
Caracteres: No constituye un derecho sino un acto que puede caracterizarse como una
declaracin de voluntad petitoria y debe necesariamente deducirse frente a una persona distinta
del autor de la reclamacin.
Requisitos de la pretensin: ADMISIBILIDAD: cuando posibilita la averiguacin de su
contenido, y por lo tanto, la emisin de un pronunciamiento sobre el fondo del asunto sometido a
la decisin del tribunal y FUNDABILIDAD: cuando en razn de su contenido resulta apropiada
para obtener una decisin favorable a quien la ha planteado.
Extincin de la pretensin: La pretensin procesal se extingue mediante la sentencia que la
acta, o que deniega su actuacin
La demanda. Concepto. Formalidades. La contestacin de la demanda: Concepto, cargas,
efectos
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trmites, solo puede ser deducida en esta oportunidad del trmite, de no hacerlo siempre queda a
salvo la posibilidad de plantear su pretensin en juicio independiente, debe contener las
enunciaciones que la ley prescribe respecto a la demanda, el reconviniente debe exponer con
claridad los hechos en que se funda, determinar con exactitud la cosa demandada y la peticin,
debe fundarse en un inters directo del reconviniente, el derecho de reconvenir slo puede
ejercerse contra el actor, y en la calidad asumida por ste en la demanda
En cuanto al procedimiento, propuesta la reconvencin, o presentndose documentos por el
demandado, se dar traslado al actor, quien deber responder dentro de 15 5 das
respectivamente, observando las normas establecidas para la contestacin de la demanda. El
reconveniente debe ofrecer en el escrito respectivo todos los medios de prueba de que intente
valerse. El actor dentro de los 10 primeros das contados a partir de la fecha en la que se notifica
el traslado de la reconvencin, puede oponer, si se trata de proceso ordinario, excepciones de
previo y especial pronunciamiento. La contestacin de la demanda debe limitarse a las
cuestiones incluidas en ella.
-EXCEPCION PROCESAL: Tambin es un poder que se atribuye a todo sujeto a fin de resistir
la pretensin contra l ejercida. En el proceso se presenta siempre, frente a quien pide la
providencia, al menos otra parte, la cual generalmente (no ineludiblemente) tambin se dirige al
juez, para pedir no slo el rechazo de la pretensin adversaria, sino adems una declaracin
negativa de mera certeza. El poder de excepcin corresponde exclusivamente al demandado o al
perseguido penalmente y se ejerce en el mbito del proceso. Cierta parte de la doctrina entiende
ver en el poder de excepcin un diverso aspecto del derecho de accin.
Se identifica con el derecho de defensa atribuido a toda persona que es demandada o sindicada
como autor de un delito y se ejerce en las oportunidades fijadas por la ley ritual. Se presenta
como una facultad o atribucin de concurrir ante el juez para contradecir la accin.
Segn Clari Olmedo la excepcin es un poder, es toda defensa que el demandado opone a la
pretensin del actor esgrimiendo hechos modificativos, impeditivos o extintivos.
El poder de excepcin, al igual que la accin constituyen un poder de carcter abstracto pero con
contenido determinado que denominamos pretensin. El contenido del poder de excepcin est
constituido por la afirmacin de hechos con relevancia jurdica opuestos a la pretensin del actor,
que respecto de aquel presentan similitudes y diferencias.
La accin o la postulacin del actor debe ser ineludiblemente formulada, en cambio la pretensin
del demandado, puede consistir en afirmaciones de hechos opuestos con relevancia jurdica o
estos pueden estar representados por simples actitudes omisivas.
En una acepcin restringida, excepcin se refiere a ciertos tipos de defensas regladas por la ley
procesal y en otros casos, por la sustancial.
La oposicin de excepciones importa para el demandado una posibilidad de introducir
objeciones fundadas en la falta de algn presupuesto procesal o dirigido a poner de manifiesto
alguna obstancia sustancial. El contenido del poder de excepcin es diverso. Presenta diferentes
modalidades y la caracterstica de exhibir pluralidad de contenidos a pesar de que reviste
singularidad ya que se trata de un poder nico.
Se seala que el ejercicio del poder de excepcin en sentido estricto se manifiesta en diferentes
oportunidades, ya sea que se ejercite en el proceso civil o en el penal.
La realizacin del poder de excepcin, exige de su titular que ostente capacidad procesal. Si ella
faltare ya sea porque se trata de un incapaz absoluto o relativo, deber acudirse al rgimen de la
representacin de los incapaces.
Actividad probatoria-Medios probatorios. Concepto
LA PRUEBA. CONCEPTO: En sentido jurdico procesal es considerada como un mtodo de
averiguacin y un mtodo de comprobacin de la verdad de los hechos afirmados. En el proceso
civil es la comprobacin judicial por los medios que la ley establece de la verdad de un hecho
controvertido del cual depende el derecho que se pretende.
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Probar es la actividad que deben cumplir los sujetos procesales a fin de aportar al proceso los
motivos o razones que sustentan sus respectivas pretensiones. Es confrontar las pretensiones de
las partes con los medios de prueba producidos.
Alude a la limitacin que tiene el juez en el proceso civil respecto de la bsqueda de la verdad.
Inicialmente, la prueba en el proceso civil slo pretenda el logro de la verdad formal por
oposicin a la real, material o histrica perseguida en otros campos.
En el proceso penal, se alude a la averiguacin que realizan los sujetos en bsqueda de la
denominada verdad real, material o histrica.
La prueba penal ha sido definida como el conjunto de actos procesales, cumplidos con el auxilio
de los medios previsto o implcitamente autorizados por la ley y encaminados a generar la
conviccin judicial acerca de la existencia o inexistencia, la veracidad o falsedad, de los hechos
sobre los cuales versa la imputacin.
Limitaciones: Primera limitacin est dada por la amplitud o restriccin en el actuar procesal que
la ley impone a los sujetos procesales. El segundo lmite lo impone el sistema de tarifa legar o
de pruebas legales que se manifiesta en el sealamiento de reglas de precalificacin del valor
convictito atribuible a ciertos elementos probatorios. Estos criterios operan como restricciones de
carcter objetivo legal. Tambin se plantean limitaciones de carcter fctico. Las limitaciones a
la bsqueda de la verdad pueden provenir tanto de los mayores o menores poderes otorgados a
los sujetos procesales y de circunstancias fcticas como jurdicas. Hoy la doctrina seala que lo
que se debe procurar es la llamada verdad procesal. La prueba tiene como fin la de formar la
conviccin del juez respecto de los hechos que son presupuesto de la norma que tutela la
pretensin ejercida. La actividad probatoria es el esfuerzo que realizan todos los sujetos
procesales tendientes a lograr la comprobacin de la verdad jurdicamente objetiva o la llamada
verdad procesal.
PRINCIPIOS DE PRUEBA:
-Principio de unidad de prueba: Significa que el conjunto probatorio del juicio forma un todo
y que debe ser examinado y apreciado por el juez para confrontar las diversas pruebas, su
puntualidad, concordancia o discordancia y concluir sobre el convencimiento que de ellas
globalmente se forme.
Constituye una directriz que tiene vigencia al momento de la valoracin de la prueba, para el
juez al tiempo de dictar sentencia y para las partes al formular sus respectivos alegatos
-Principio de adquisicin o de comunidad de prueba: Consiste en que toda prueba introducida
en un proceso se adquiere para ste, con independencia de quien la aporte. En consecuencia
admitida y producida la probanza beneficia o perjudica a cualquiera de las partes. El juez puede
y debe utilizar el material probatorio prescindiendo de la persona que lo incorpor, pues
pertenece al juicio y no a las partes. Se impone tambin atendiendo los fines pblicos del
proceso. En el sistema dispositivo opera como un obstculo o impedimento para el desistimiento
de la prueba. Una vez introducida y admitida la prueba legtimamente no cabe la posibilidad de
su desistimiento, por haberse transformado en comn para las partes
-Principio de igualdad y contradiccin: Encuentran fundamento en las garantas constitucionales
de igualdad ante la ley y del derecho de defensa en juicio. La igualdad significa el derecho de las
partes de alegar y de probar sus pretensiones en las mismas condiciones. Devis Echanda formula
el principio de contradiccin de la siguiente manera: la parte contra quien se opone una prueba
debe gozar de oportunidad procesal para conocerla y discutirla. Tambin comprende el derecho
de contraprobar, entendido como la posibilidad que le asiste a la parte para incorporar elementos
de juicio tendientes a enervar la eficacia convictita de prueba producida por la contraria. La
contradiccin supone que debe garantizarse a los sujetos procesales la posibilidad de controlar la
introduccin y produccin de la prueba en el proceso. Toda la actividad probatoria debe ser
comunicada a la parte contraria en su admisin y tambin durante su diligenciamiento. El
procedimiento de la prueba es una manifestacin particular del contradictorio (Couture)
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-Principio de inmediacin: Significa: Contacto directo entre el juez, parte y rgano de prueba,
que hace o influye en la mejor calidad de su recepcin. Contribuye a la seriedad, oportunidad,
validez de la prueba, etc. Es un principio til en todas sus etapas pero que se revitaliza en lo
atinente a la actividad probatoria. El sistema oral es el que ms favorece a la vigencia efectiva de
la inmediacin, pero tambin los cdigos que adoptan el juicio escrito pueden establecer
alternativas puntuales con vigencia de la inmediacin. La introduccin de las alegaciones se
efecta en forma escrita con un sistema mediato, en tanto que la recepcin de la prueba
testimonial y confesional, se manifiesta en audiencias con presencia del juez.
-Principio de libertad probatoria: La prueba debe ser idnea para cumplir con los fines del
proceso, siendo indispensable otorgar libertad para que las partes puedan producir todas las que
creyeran convenientes a sus respectivas pretensiones. Este principio se formula de la siguiente
manera: todo objeto de prueba puede ser introducido al proceso y puede serlo por cualquier
medio. Encuentra fundamento en garantizar el ejercicio del derecho de defensa y tambin se
manifiesta cuando el juez procede a la apreciacin de la prueba.
Presenta dos perspectivas: LIBERTAD DE OBJETO: el objeto de la prueba en el proceso civil
son los hechos alegados por las partes o que se encuentren plasmados en la norma aplicable al
caso y que fueren conducentes para resolver el tema central del proceso. Para el proceso penal, el
objeto de la actividad probatoria son todos aquellos hechos provistos de relevancia para
determinar la comisin o la imposibilidad de la comisin de un hecho reputable punible. La
prueba es pertinente cuando se refiere a los hechos controvertidos sin formular juicio de valor
sobre su conducencia o eficacia. Se refiere a la relacin entre el objeto de la prueba y los medios
o elementos de prueba. La conducencia o relevancia es aquella que tiene en cuenta la utilidad
del elemento probatorio, hace a la aptitud del medio o elemento de prueba o a su idoneidad o
falta de idoneidad para acreditar los hechos. LIBERTAD DE MEDIOS: Los cdigos formales
regulan el procedimiento que deben cumplir las partes para introducir el elemento probatorio al
proceso contemplando especficamente cules son los medios probatorios. Comnmente se
prevn los medios clsicos: prueba confesional, documental, pericial, encontramos tambin
los medios de prueba mixtos: reconocimiento de personas o cosas, como tambin la
posibilidad de usar otros medios de prueba no previstos por la ley: cintas magnetofnicas,
videocasetes, documento electrnico, etc. Tambin se puede hacer referencia a los medios
extraordinarios de prueba que acusan recibo en la legislacin que regula el proceso penal como
por ej., agente encubierto, informante, arrepentido, testigo de identidad protegida, etc. Se
trata de medios extraordinarios y de carcter excepcional, a los cuales se acude cuando sea
indispensable su empleo para superar dificultades insalvables por los medios probatorios
ordinarios.
-Principio de buena fe y lealtad procesal: Esta regla no es privativa del momento de la prueba
sino que se tiene que dar en todo el desarrollo y vida de proceso. Su vigencia se refleja en
normas que lo consagran expresamente al establecer sanciones para conductas contrarias. Su
formulacin positiva se postula en la subregla de colaboracin que se traduce en la colaboracin
de las partes para obtener el elemento probatorio para el proceso, que la conducta no sea evasiva,
obstruccionista, impeditiva, sino ms bien de colaboracin y de facilitamiento. Esto hace posible
que el juez deba analizar en forma conjunta las diferentes actitudes de las partes para obtener
argumentos de prueba como un todo nico. En tal sentido es aceptado por la jurisprudencia y por
la legislacin que la conducta procesal de las partes constituye un indicio favorable o
desfavorable que podr ser valorado por el juez a travs de las reglas de la sana crtica racional al
momento de dictar sentencia.
-Principio del favor probaciones: Postula que en caos de objetivas dudas o dificultades
probatorias (difficilioris probaciones) deber estarse a favor de la admisibilidad, conducencia o
eficacia de la prueba, flexibilizando en particular el criterio que gobierna el rgimen de
admisibilidad y eficacia de la prueba indiciaria. Tambin se ha observado que se debe invertir la
carga de la prueba en ciertos casos o desplazarse hacia quien se halla en mejores condiciones
para probar. Esta postura importa abandonar la regla tradicional que impone el esfuerzo
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probatorio a quien afirma un hecho o a quien solicita la actuacin de la norma a su favor. Otro
supuesto se refiere a la denominada prueba difcil que importa asumir una actitud a favor de la
prueba, lo que sucede cuando se trata de acreditar un hecho histrico o antiguo que presente
dificultades para su impresionabilidad
PRUEBA: En cuanto a la proposicin, la prueba puede ser introducida en el proceso tanto por el
rgano judicial como por las partes. En el proceso civil la iniciativa corresponde exclusivamente
al actor o demandado, en tanto que en el penal esta tarea es realizada prevalentemente por el
fiscal o juez a cargo de la instruccin. Tambin se plantean alternativas mixtas. En cuanto a los
sistemas de valoracin de la prueba se imponen combinadamente los de sana crtica racional y
de pruebas legales. La eficacia o valor probatorio de ciertos medios se presentan en forma
diferenciada segn el caso. En el proceso dispositivo civil la confesin expresa hace plena
prueba y tiene efecto vinculante para el rgano jurisdiccional, por su parte la tcita o presunta
tiene un valor relativo y no basta como nico medio de prueba, de tal modo que los hechos y las
pretensiones deben ser corroboradas por otras pruebas. En el proceso civil la forma de recepcin
de las pruebas de declaracin es absolutamente formal (confesional y testimonial) y se producen
en forma verbal y actuada por lo que en su materializacin se asemeja ms a una prueba
documental que a un verdadero testimonio. El tema de la carga de la prueba y su regulacin de
vigencia indudable en el proceso civil, resulta inaplicable en el proceso penal. La carga de la
prueba implica la distribucin que la ley realiza de antemano del esfuerzo probatorio referido a
las partes, ante el incumplimiento por parte de ellas de la carga de ofrecer y producir prueba
incurren en negligencia que perjudicar al incumplidor.
OBJETO DE PRUEBA: Es aquello que debe probarse, esto es los hechos que sirven de base a
las pretensiones de los sujetos procesales. Es aquello susceptible de ser probado, aquello sobre lo
que puede o debe recaer la prueba. Puede ser considerado desde un doble enfoque:
ABSTRACTO: alude a los hechos que deben ser probado en cualquier proceso hipottico Y
CONCRETO: se refiere a la prueba de los hechos en un proceso determinado.
En principio, slo los hechos afirmados por los litigantes pueden constituir objeto de prueba.
Pero aqullos deben ser adems:
CONTROVERTIDOS: afirmados por una de las partes y desconocidos o negados por la otra
(afirmacin unilateral
CONDUCENTES: para la decisin de la causa.
Se hallan excluidos de la prueba: Hechos no afirmados; hechos afirmados por una de las partes y
admitidos por la otra y los hechos notorios
MEDIOS DE PRUEBA: Vas o caminos legalmente regulados tendientes a lograr el ingreso del
elemento de prueba en el trmite judicial. Son los modos u operaciones que, referidos a cosas o
personas, son susceptibles de proporcionar un dato demostrativo de la existencia o inexistencia
de uno o ms hechos. Todo medio de prueba: entraa una actividad procesal (reconocimiento
de cosas o lugares, examen de un documento, declaracin de la parte, del testigo o informante,
etc.,), referida a un instrumento real (cosa reconocida, documento examinado) o personal
(parte, testigo, informante, perito). Acta como vehculo para lograr un dato a travs del cual
el juez determina la existencia o no de un hecho.
Segn la doctrina se clasifican en: DIRECTAS: por ej., el reconocimiento judicial, en el cual
media coincidencia entre el hecho a probar y el hecho percibido por el juez; e INDIRECTAS:
por ej., la testimonial, pericial y documental pues en ellas la percepcin judicial recae sobre un
objeto.
Pero el objeto percibido por el juez puede a su vez ser: REPRESENTATIVO O NO
REPRESENTATIVO DEL HECHO A PROBAR: por ej., la forma en que se produjo un
accidente de trnsito puede deducirse de una fotografa tomada en el lugar o de la narracin de
los testigos. Las fotos y los testimonios constituyen objetos representativos de un hecho pasado
y son por lo tanto pruebas histricas, o en la conviccin del juez puede basarse en la posicin
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en que quedaron los vehculos o en las caractersticas de los daos producidos, careciendo de esa
aptitud representativa: se trata de circunstancias que sirven para la deduccin del hecho a probar,
pero que son autnomas con respecto a ste. Se las denomina pruebas crticas (presunciones).
Tambin encontramos las pruebas preconstituidas que son aquellas constituidas con
anterioridad al proceso. Otras son denominadas circunstanciales pues se deben constituir en el
mismo proceso mediante la actividad de las partes o del juez
MEDIOS DE PRUEBA EN PARTICULAR: son los instrumentos acordados por el legislador
para incorporar al proceso el dato probatorio. Es todo aquel elemento que sirve de una u
otra manera para convencer al juez de la existencia o inexistencia de un dato procesal
determinado. Es el procedimiento establecido por la ley tendiente al ingreso del elemento
de prueba al proceso. Los ordenamientos procesales regulan los medios clsicos de prueba, en
algunas oportunidades se hace necesario utilizar los medios en forma combinada o en forma tal
que unos resultan subsidiarios de otros.
-Prueba de confesional: Es entendida como la declaracin que hace una de las partes sobre la
verdad de los hechos afirmados por la contraria y que perjudica al que confiesa.Es la
declaracin de voluntad y de ciencia efectuada por una de las partes en juicio, respecto de
la verdad de hechos pasados, que sean de su actuacin personal, desfavorable para el
confesante, beneficiosa para la contraria y susceptible de producir consecuencias jurdicas.
Debe ser una manifestacin expresa, por la cual se exterioriza el pensamiento de una persona. Se
caracteriza como un acto voluntario debiendo ser prestada con discernimiento, intencin y
libertad. Debe ser rendida por un sujeto que tenga la calidad de parte. Debe tratarse de un medio
de prueba idneo, es decir, debe ser legal y apto para probar ese hecho. Debe referirse a hechos
controvertidos y no a su calificacin jurdica, deben ser pasados. Debe ser suministrada con
animus confitendi, es decir, con la conciencia de que se est suministrando una circunstancia
adversa a sus intereses. En el proceso civil la prueba confesional puede asumir diferentes formas,
puede ser decepcionada en forma de absolucin de posiciones que implica una declaracin
formal entre ponente y absolvente con valor probatorio para ambas partes o como interrogatorio
libre a las partes que puede ser formulado por el juez o por la parte contraria sin sujecin a
formalidad alguna.
-Prueba documental: Comprende el estudio de los documentos o de todo otro objeto susceptible
de representar una manifestacin del pensamiento, con prescindencia del modo en que esa
representacin aparezca exteriorizada.
El documento es todo elemento externo capaz de dar seales de algo sucedido con anterioridad.
Los instrumentos son unas especies de documentos que se caracterizan por ser literales y
escritos, pueden ser pblicos o privados, segn sea el sujeto de quien emanen. En el proceso
civil la prueba documental tiene un plazo amplio para su ofrecimiento y diferentes formas para
su produccin
-Verificacin de un documento: Consiste en la actividad desarrollada a fin de comprobar la
genuidad de aqul en orden a la realidad de su autora y a la posible alteracin de las
declaraciones que contiene.
-Prueba testimonial: Consiste en la declaracin representativa que una persona que no es
parte en el proceso en que se aduce, hace ante un juez con fines procesales, sobre lo que
sabe respecto a un hecho de cualquier naturaleza. El testimonio es un acto procesal mediante
el cual una persona informa a un juez sobre l oque sabe acerca de ciertos hechos. Es testimonial
toda declaracin hecha ante el juez. Es testigo toda persona capaz ajena al proceso que es
llamada para que declare en forma narrativa sobre hechos o circunstancias que manifiesta
conocer y que hubieren cado bajo sus sentidos. Es un medio absolutamente formal ya que
slo podrn ser examinados los testigos que hayan sido propuestos conforme la norma del rito.
Su validez se halla supeditada al cumplimiento de las exigencias formales. El diligenciamiento y
recepcin de sta, se realiza en audiencia con asistencia del juez, del actor y demandado y del
testigo, quien tiene la carga pblica de concurrir a prestar declaracin. Los deberes de los
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testigos no se limitan a la concurrencia, sino que tiene que declarar y decir la verdad, si as no lo
hiciere, es decir, si no compareciere, podr ser conducido por la fuerza pblica al tribunal, y si no
declarase o dijese la verdad, podrn pasarse los antecedentes a fin de que en sede penal se
analice si su conducta constituye o no un delito.
-Prueba pericial: Medio de prueba que se concreta por medio de una actividad procesal
desarrollada, en virtud de encargo judicial, por personas distintas de las partes del juicio,
especialmente calificadas por sus conocimientos tcnicos, artsticos o cientficos, mediante la
cual se suministran al juez, los argumentos o razones para la formacin de su convencimiento
respecto de ciertos hechos cuya percepcin o entendimiento escapa a las aptitudes del comn de
la gente. El perito es una persona calificada especialmente por su experiencia o
conocimiento tcnicos o cientficos, en relacin con hechos tambin especiales. Que exigen
esa capacidad particular para su adecuada percepcin y para la correcta verificacin de
sus relaciones con otros hechos, de sus causas o efectos o simplemente para su apreciacin o
interpretacin.
-Prueba informativa: Medio por el cual se incorporan al proceso datos concretos acerca de actos
o hechos resultantes de la documentacin obrante en archivos o registros contables de terceros,
condicin de que tales actos no provengan del conocimiento personal del informante. El
informante solo transmite al juez el conocimiento que surge de las constancias de archivo que
obran en su poder, lo que se efecta a travs de un resumen o sntesis extrado de los elementos
del informante que posee en su archivo, pudindosele requerir la exhibicin de los antecedentes
que tuvo en cuenta para brindar la informacin cuando sus datos hubieran sido impugnados por
falsedad.
-Prueba de inspeccin o reconocimiento judicial: Consiste en la diligencia procesal practicada
por un funcionario del tribunal para obtener argumentos de prueba para la formacin de su
conviccin, mediante el examen y la observacin con sus propios sentidos de hechos ocurridos
durante la diligencia o antes, pero que subsisten en base a rastros o huellas de hechos pasados, y
en ocasiones de su reconstruccin. Debe ser realizada personalmente por el juez y no puede ser
delegada, por medio del cual toma contacto directo con lugares o casas que le sirven al rgano
jurisdiccional para formar su conviccin
-Prueba de indicios y presunciones: Los autores consideran que los indicios constituyen prueba y
sirven para dar base a las presunciones. Esto es as pues el indicio es el hecho del cual se extrae
el conocimiento de otro hecho que resulta as acreditado.
-Pruebas mixtas o combinadas: Podemos incluir diversos medios de prueba como el
reconocimiento de personas y de cosas, los careos y otros medios que genricamente se
denominan innominados. El reconocimiento de personas es un medio de prueba por el cual se
intenta reconocer a identidad de una persona mediante la intervencin de otra que al verla entre
varias afirma o niega conocerla o haberla visto en determinada circunstancia. El reconocimiento
de cosas es el acto mediante el cual, a fin de identificar una cosa relacionada con el delito
investigado, sta le es exhibida a una persona, sea como nico objeto o juntamente con otras
semejantes para que afirme o niegue haberla visto con anterioridad y en qu circunstancias. El
art. 254 C.P.P., especifica que antes de realizar el reconocimiento la persona ser invitada a
describir la cosa. El careo es un enfrentamiento directo e inmediato (cara a cara) entre personas
que han prestado declaraciones contradictorias sobre un hecho relevante del proceso tendiente a
descubrir cul de ellas puede respetar la verdad. En el proceso civil su realizacin se halla
supeditada al arbitrio judicial de modo que puede o no disponerse an cuando medie pedido de
parte. La realizacin del careo debe ser decretada inmediatamente de prestada las declaraciones o
en una audiencia posterior.
PROCEDIMIENTO PROBATORIO: Seala los caminos a recorrer en el desarrollo de la
actividad probatoria. Son establecidos en los cuerpos formales e indican cmo los sujetos
procesales deben proceder para introducir y diligenciar vlidamente las pruebas en el proceso.
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Se manifiesta como una actividad emprica que desarrollan en el juicio las partes, el juez y en su
caso los integrantes del ministerio pblico. Comprende la totalidad de las actividades procesales
relacionadas con la prueba en sus diversas etapas y fases. Se reconocen diferentes momentos:
introduccin, admisin, recepcin y diligenciamiento y la valoracin que es efectuada
primero por las partes y luego por el juez.
La ley procesal regula esta actividad estableciendo los poderes y deberes de los sujetos
procesales en torno a la prueba, determinando las condiciones de tiempo y modo para su
introduccin.
Se encuentra dominada por principios procesales que imperan con mayor o menor vigor durante
el procedimiento probatorio. El principio de eventualidad impera en la actividad del
ofrecimiento de prueba, en donde las partes tienen el deber de enunciar y expresar
simultneamente todos los medios probatorios con que cuentan para acreditar sus respectivas
pretensiones, se ve completado con la regla de la preclusin ya que de no expresar ningn
medio probatorio en el tiempo fijado por la ley para ello, la facultad procesal precluye y no podr
ser introducido.
Otro principio es el de la concentracin como una derivacin del de economa procesal.
La actividad probatoria se muestra fraccionada en secuencias que configuran momentos, es
decir, oportunidades procesales que la ley establece para introducir, diligenciar y valorar la
prueba en los procedimientos estructurados.
En el proceso civil encontramos tres grandes segmentos: el introductivo o de ofrecimiento de
prueba, el del diligenciamiento de pruebas y el de valoracin o apreciacin de la prueba.
MOMENTO INTRODUCTIVO: El ofrecimiento de la prueba es un acto de carcter formal que
contiene la solicitud de admisin de uno o varios medios de prueba que se formula por escrito y
que va dirigido al juez. Se caracteriza por la preponderancia de la actividad de las partes cuando
el sistema es dispositivo. El juez deber analizar si las pruebas fueron ofrecidas en tiempo
oportuno y podr rechazar in limine las peticiones formuladas en forma extempornea, tambin
deber analizar la regularidad del procedimiento probatorio, es decir, que los medios hayan sido
ofrecidos con las formalidades exigidas por la ley.
El ofrecimiento y produccin de las pruebas ser realizado dentro del perodo probatorio que
vara segn sea el tipo de procedimiento de que se trate y siempre dicho trmino es perentorio
fatal y comn.
En el proceso civil el ofrecimiento de prueba es una actividad propia de las partes, quienes tienen
la carga procesal de arrimar los elementos de juicio que comprueben la veracidad de sus
pretensiones. La introduccin y diligenciamiento de la prueba debe realizarse en la etapa
probatoria, salvo la prueba documental y confesional los que pueden ser ofrecidos hasta el
llamamiento de autos para sentencia. La prueba instrumental debe ser ofrecida en los escritos
iniciales del pleito, es decir, con la demanda y contestacin.
En otros sistemas procesales el ofrecimiento de los elementos probatorios es facultad prevalente
de las partes, pero en ella participa tambin el tribunal, tal sucede en el fuero de familia. Dicho
ofrecimiento se efecta ante el juez de familia que acta como instructor y se diligencia
parcialmente ante el mismo y las pruebas oralizadas ante la cmara en oportunidad del debate
MOMENTO DEL DILIGENCIAMIENTO: Comprende los actos de recepcin que cumplen las
partes y el tribunal conforme a los procedimientos previstos por la ley.
Se trata de una fase prctica en la que participan todos los sujetos procesales. Participan el juez,
las partes y miembros del ministerio pblico, en su caso. Su caracterstica principal es la plena
actividad tendiente a la acreditacin de elementos fcticos necesarios para fundar una sentencia.
Se manifiesta de diferentes formas segn sea el medio probatorio propuesto por las partes u
ordenado por el tribunal. Se objetiva en la realizacin de audiencias para escuchar a testigos o
absolventes, con el pedido e incorporacin de informes, con la agregacin de documentos, etc.
52
En el sistema civil son las partes quienes deben proponer las pruebas como tambin deben instar
su diligenciamiento o recepcin.
En caso de que las pruebas no hayan sido ofrecidas, producidas y diligenciadas en trmino puede
operarse la caducidad o prdida del derecho.
A las condiciones de modo de la actividad probatoria, el lugar de su realizacin es por regla
general la sede del tribunal, su oportunidad es que debe realizarse en principio en das y horas
hbiles, existiendo la posibilidad de que el juez disponga la realizacin de medidas probatorias
fuera de la sede de aqul cuando las circunstancias as lo impongan, tambin podr ordenar el
diligenciamiento de pruebas fuera de los das y horas de actuacin, habilitando al efecto la
oportunidad que exijan las circunstancias del caso.
MOMENTO DE LA VALORACION DE LA PRUEBA: Consiste en un anlisis lgico, tcnico
y jurdico de los elementos de conviccin que significa una tarea intelectual que realizan las
partes y el juez. Las fases anteriores son prcticas, en cambio la de valoracin se presenta como
una tarea de carcter intelectual. As la valoracin de la prueba es efectuada por las partes en la
etapa discusoria, en tanto que el juez o tribunal lo har en la etapa decisoria.
La discusin por las partes se formalizar a travs de alegatos o de informes en los que vertirn
argumentaciones favorables al fundamento de sus respectivas pretensiones, con el propsito de
convencer al tribunal. La valoracin por parte del tribunal se realiza en oportunidad de resolver,
en este momento realiza una tarea de seleccin de los elementos aportados en relacin con lo que
ha sido motivo de controversia por las partes a fin de fijar definitivamente los hechos para luego
aplicar el derecho. Fijados los hechos por el juez comienza la tarea de seleccin de los elementos
probatorios. Couture seala que ciertos medios de prueba tienen carcter de directos por cuanto
suponen un contacto inmediato con el magistrado con los motivos de prueba y que otros, a falta
de contacto directo, acuden a una especie de reconstruccin o representacin de los motivos de
prueba y que otros a falta de comprobacin directa o representacin se apoyan en un sistema
lgico de deducciones e inducciones.
Fase decisoria. Clasificacin de los actos decisorios. Sentencia: Concepto, efectos,
formalidades e instrumentacin, fundamentacin lgica y legal, congruencia
Etapa discusoria: Los actos que caracterizan esta etapa son los alegatos, cuya finalidad es
proporcionar al juez argumentaciones favorables al fundamento de las respectivas pretensiones.
Es el acto mediante el cual cada una de las partes expone al juez, por escrito, las
conclusiones que le sugieren las pruebas producidas en el proceso. Puede consistir en una
exposicin escrita u oral, dependiendo del procedimiento de que se trate, que no tiene una forma
predeterminada por la ley, que se limita al anlisis de la prueba aportada a la causa. Plazo para
presentar el alegato reviste carcter comn, es decir, que vence para todas las partes el mismo
da. Las partes incorporan al juicio elementos doctrinarios y jurisprudenciales tiles para fundar
una sentencia que les sea favorable.
Etapa decisoria: Se inicia con el llamamiento de autos para definitiva (arts. 506 y 121 inc. 3
C.P.C.). Tiene el efecto de hacer cesar para las partes la carga de impulso del trmite y tambin
la carga de notificacin. Sentencia: modo normal de conclusin del proceso. Constituye un acto
estrictamente formal, de caractersticas documentales y que es propio de la jurisdiccin. El juez
resolver conforme a los hechos fijados en los escritos de la etapa introductoria
SENTENCIA: Da por terminado el acto del proceso. Es un acto jurdico procesal, mediante el
cual el rgano jurisdiccional decide los puntos sometidos a su consideracin. Para Clari, es
la resolucin jurisdiccional que pone fin al proceso del conocimiento normalmente
desarrollado, decidiendo sobre el fundamento de las pretensiones hechas valer por las
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partes, sin perjuicio del tratamiento de cuestiones previas que no pudieron ser resueltas
como artculos de especial pronunciamiento.
Clasificacin de las sentencias:
-SENTENCIAS DE CONOCIMIENTO: Que a su vez pueden ser:
a) Declarativas: Son aquellas que eliminan la falta de certeza acerca de la existencia, eficacia,
modalidad o interpretacin o estado jurdico. Por ej., aquellas que declaran la nulidad o la
simulacin de un acto jurdico, la falsedad de un documento, etc.
b) Constitutivas: Son las que crean un estado jurdico nuevo, ya sea haciendo cesar el existente,
modificndolo o extinguindolo por otro. Por ej., sentencias de divorcio, separacin de bienes,
etc
c) De condena: Establecen el cumplimiento de una prestacin ya sea de dar, hacer o no hacer. Se
impone al obligado cumplir una determinada prestacin.
-SENTENCIAS EJECUTIVAS O DE EJECUCION: Son las que establecen el cumplimiento de
una condena o las que ordenan la efectivizacin de un ttulo ejecutivo que trae aparejada
ejecucin.
-ESTIMATORIAS O DESESTIMATORIAS: Tiene en cuenta el resultado obtenido en el
proceso respecto a la pretensin principal. Las estimatorias: son aquellas que satisfacen la
pretensin del actor. Las desestimatorias: son las que lo deniegan
-FIRMES O NO FIRMES: Se hace hincapi en la admisin o no de interposicin de recurso en
contra de la sentencia. Las FIRMES no los admiten y las NO FIRMES pueden ser impugnadas
- DE PRIMERA INSTANCIA Y SEGUNDA O ULTERIOR INSTANCIA: Toma en cuenta el
grado jurisdiccional en que se dictan, por cuanto los ordenamientos procesales rodean de
distintos recaudos y solemnidades para dicho acto, segn sea la instancia en que se dicten.
-SEGN LOS EFECTOS DE LA SENTENCIA: Pueden clasificarse en aquellas susceptibles de
adquirir fuerza de COSA JUZGADA FORMAL: las recadas en el juicio ejecutivo o COSA
JUZGADA MATERIAL: las dictadas en juicio ordinario, en un procedimiento civil.
Formalidades La sentencia en cuanto acto procesal conclusivo que se materializa en un
instrumento publico, debe respetar las formas establecidas por la ley, a fin de dar al justiciable
seguridad jurdica. Tales formalidades pueden reunirse en dos grupos, segn sean extrnsecas e
intrnsecas.
Extrnsecas
Estas formalidades regulan, como, donde y cuando debe realizar el juez el acto sentencial,
quedando en algunos supuestos su validez sujeta al cumplimiento irrestricto de estas. En otras
palabras, la verificacin de dichos recaudos condiciona la eficacia del acto.
Las formalidades extrnsecas que debe cumplir la sentencia son las siguientes:
Fecha: la sentencia debe ser dictada consignando la fecha, es decir, da, mes y ao,
expresada en letras y no en nmeros (art. 163 CPN). Debe ser completa, clara y exacta. Debe
corresponderse con el da en que se firmo la sentencia. Esta forma es til a los fines de precisar si
ha sido pronunciada en da y hora hbil conforme lo establecen los arts. 42 CPC, art. 64, ley
7987 y art. 34 inc. 3 CPN.
Idioma: la redaccin de la sentencia debe ser realizada en idioma nacional, conforme lo
establece el art. 115 CON y el art. 999 CC. Este requisito no esta previsto en el CPC, pese a ello,
su observancia en nuestra provincia se impone atento a que la sentencia es un instrumento
pblico.
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proceso. Si alguno de los elementos indicados esta ausente, el fallo no tendr virtualidad por si
mismo.
Considerandos Esta parte constituye la esencia de la decisin, pues en ella el juez debe exponer
los motivos que lo determinan a adoptar una solucin para resolver la causa. Aqu el juez efecta
la valoracin de la prueba incorporada al proceso a fin de determinar la plataforma fctica que
luego subsumir en la norma jurdica que considere aplicable al caso. En otras palabras, esta
parte de la sentencia debe contener una explicacin de los motivos por lo que el juez entiende
que los hechos han quedado fijados de una manera determinada, y que a estos se les aplica una
norma jurdica y no otra. Asimismo, debe contener lo atinente a la regulacin de honorarios de
los profesionales intervinientes e imposicin de costas.
El juez acta como lo hace un historiador, examina los documentos, analiza las declaraciones de
los testigos, aprecia los informes de los peritos, establece presunciones, etc. Todo lo cual permite
comprobar la existencia o inexistencia de los hechos alegados por el actor y demandado,
estableciendo si ellos han sido alegados en tiempo oportuno, si son conducentes a los efectos de
la litis y si la prueba rendida se ajusta a las prescripciones legales.
Esta es la parte mas importante de la sentencia, pues en ella el juez debe exponer los motivos o
fundamentos que lo determinan a adoptar una otra solucin para resolver la causa.
La motivacin de la sentencia constituye un elemento intelectual, de contenido critico, valorativo
y lgico, que consiste en el conjunto de razonamientos de hecho y de derecho en que el juez
apoya su decisin.
El art. 326 CPC, expresa que Toda decisin definitiva deber tener fundamentacin lgica y
legal, bajo pena de nulidad. Este artculo incorpora el requisito constitucional que le impone a
los tribunales el art. 155 de la Constitucin Provincial de resolver las causas con fundamentacin
lgica y legal. La fundamentacin de la sentencia es la justificacin de la parte dispositiva, a
travs de la cual el juez trata de demostrar que la decisin del caso se ajusta a derecho. Fundar es
justificar, es apoyar una cosa con motivos y razones eficaces.
La fundamentacin aparecer estructurada como una constatacin de puntos decisivos,
justificados todos y cada uno de ellos con argumentos de forma lgica, que presentan la decisin
final de la sentencia como el resultado de un razonamiento ordenado tendiente a demostrar su
validez. La sentencia debe ser motivada a efecto de:
1) Asegurar la publicidad de la conducta de los jueces y el control popular sobre el
desempeo de sus funciones, esencial en un rgimen republicano.
2) Conocer los interesados, las razones que justifican el fallo y decidir su aceptacin o su
impugnacin.
3) Facilitar la labor del tribunal ante un eventual recurso que deba conocer la motivacin
los principales elementos para ejercer su control.
4) La jurisprudencia.
Ahora bien, para que la fundamentacin sea valida, es indispensable que sea:
a) Expresa: el juez tiene el deber de consignar las razones que lo deciden, expresando sus
propios argumentos con relacin al caso juzgado.
b) Clara: el pensamiento del juzgador debe ser aprehensible, comprensible y examinable
y no dejar lugar a dudas sobre las ideas que expresa. Para ello, debe utilizar un lenguaje llano.
c) Completa: Debe abarcar los hechos y e derecho. Respectos de los hechos, el juez, en
primer lugar, fija los hechos, dando las razones que llevan a una conclusin afirmativa o negativa
sobre la existencia de esos hechos de la vida a la cual las partes le han atribuido relevancia
jurdica. Para ello, confronta los hechos con la prueba. Emplea las pruebas incorporadas al
proceso, mencionndolas y sometindolas a valoracin critica. El juez analiza solo los hechos
alegados por las partes, y solo la prueba rendida en autos. El art 327 CPC establece que No
tendr el deber de expresar en la sentencia la valoracin de todas las pruebas producidas, sino
nicamente de las que fueren esenciales y decisivas para el fallo de la causa. La descripcin
fctica es el presupuesto de la aplicacin de la ley.
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Luego el juez determina la norma aplicable. Establecidos los hechos, el juez procede a valorar su
significacin jurdica. Aplica al caso concreto la voluntad abstracta del legislador. Se procede a
lo que se denomina la subsuncin, esto es, una operacin que consiste en un enlace lgico de una
situacin particular, especifica, con la previsin abstracta genrica e hipottica, contenida en la
ley. Establecidos los hechos el juez procede a valorar su significacin jurdica, determina la
norma que rige la cuestin en litigio, resuelve sobre la procedencia o improcedencia de la accin
deducida.
La sentencia deber fundarse en el texto expreso de la ley, y a falta de ste en los principios
jurdicos de la legislacin vigente en la materia respectiva, y en defectos de stos, en los
principios generales del derecho, teniendo en consideracin las circunstancias del caso (art. 16
CC).
El juez debe justificar el texto de la ley la conclusin jurdica. Se deben mencionar los artculos
de la ley que se aplica y que justifica la decisin.
d) Legtima: Debe estar basada en pruebas legales y validas.
e) Lgica: El juez debe observar en la sentencia las reglas del recto entendimiento
humano que presiden la elaboracin racional de los procedimientos. Al respecto el art. 327 CPC
establece que salvo disposicin legal en contrario los Tribunales formaran su conviccin
respecto de la prueba, de conformidad con las reglas de la sana critica racional.
Esta regla nos conduce al descubrimiento de la verdad por los medios que aconsejan la recta
razn y la lgica, vale decir, el criterio racional puesto en ejercicio, ya que en la estructura
racional del fallo, deben respetarse tanto los principios fundamentales del ordenamiento lgico,
las leyes de la coherencia y la derivacin; como las reglas empricas de la experiencia, el sentido
comn y la psicologa; todos ellos son considerados como instrumentos del intelecto humano que
permiten la aproximacin a la certeza.
En cuanto a la lgica, y refirindonos a la lgica formal, juega un papel trascendental a travs de
los principios lgicos supremos que actan como controles racionales en la decisin judicial y
que son conforme a la concepcin clsica:
1) Principio de identidad
2) Principio de contradiccin
3) Principio de tercero excluido
4) Principio de razn suficiente (necesita tener una razn suficiente lo que en el juicio se
afirma o niega con pretensin de verdad)
Respecto a la psicologa, entendida como la ciencia del alma, el elemento interior que preside
nuestra vida, desde los aos mas simples a los mas sublimes, manifestada en los hechos de
conocimiento, sentimiento y voluntad, juega un papel muy importante y de la cual el juez no
puede apartarse en la valoracin de la prueba. De la misma manera ocurre con la experiencia, es
decir, con las enseanzas que se adquieren con el uso, la practica o solo con el mero vivir y que
se encuentran en cualquier persona de nivel cultural medio, integrando el sentido comn.
El juez debe fundar sentencia respetando la jerarqua de las normas vigentes y el principio de
congruencia contenido en el art. 330 CPC, que expresa: El Tribunal deber tomar por base en la
sentencia la exposicin de los hechos contenidos en los escritos de demanda y contestacin o de
ampliacin, en su caso.
No podr el juez ir mas all de lo pedido por las partes (ultra petita), ni fuera de lo pedido (extra
petita), ni omitiendo cuestiones planteadas (citra petita).
La sentencia debe contener la consideracin por separado de las cuestiones que constituyen el
objeto del juicio ms los fundamentos y la aplicacin de la ley. Esto concluye:
1) La reflexin selectiva y, por separado, sobre los hechos indicados en los vistos,
ordenados por su relevancia igual que la prueba.
2) La comprobacin de los hechos por medio de la meditacin de la prueba, a fin de
determinar cuales de los invocados por las partes sern tomados por validos.
3) Aplicacin del derecho.
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La Corte ha declarado que la sentencia es una unidad lgica-jurdica cuya parte dispositiva es la
conclusin necesaria del anlisis de los presupuestos fcticos y normativos efectuado en sus
fundamentos, por cuya razn tanto aquella como estos deben ser tomados en cuenta para su
interpretacin.
El fallo nro. 380, de fecha 25/8/86, del Tribunal Superior de Justicia de Crdoba, estableci que
no hay prescripcin alguna de la ley que establezca obligatoriamente un orden lgico entre
distintas enunciaciones de la sentencia, de modo que no es jurdicamente objetable el mtodo de
exposicin consistente en anticipar la conclusin y desarrollar, posteriormente, los fundamentos.
La sentencia no es una formula o ecuacin matemtica.
No obstante, las diferentes cuestiones planteadas deben ser tratadas segn un orden lgico de
manera que la sentencia tenga un desarrollo marcado por ellos.
Se ha sostenido que la sentencia deba tener estructura de un silogismo en donde la premisa
mayor era la norma, la premisa menor los hechos, y la conclusin la parte dispositiva.
PREMISA MAYORNORMA
PREMISA MENOR.HECHOS
CONCLUSIONRESUELVO
Conclusin: el juez debe partir de los hechos estableciendo cuales son conducentes,
cuales han sido reconocidos y cuales resultan probados mediante conocimiento y la meritacin
de la prueba. En la comprobacin y muy especialmente, en la calificacin de los hechos, no
intervienen solamente deducciones lgicas, sino tambin juicios de valor del propio juez. Luego
de la fijacin de los hechos, el sentenciante aplica el derecho.
Resuelvo Es la decisin expresa, positiva y precisa, de conformidad con las pretensiones
deducidas en el juicio, calificadas segn correspondiere por ley declarando el derecho de los
litigantes y condenado o absolviendo de la demanda y reconvencin en su caso, en todo o en
parte. La ley exige una estricta correspondencia entre el contenido de la sentencia y las
cuestiones oportunamente planteadas por las partes, lo que supone, como es obvio, la adecuacin
del pronunciamiento a los elementos de la pretensin deducida en el juicio (sujeto, objeto y
causa).
Se trata de la aplicacin del denominado principio de congruencia, que constituye una de las
manifestaciones del principio dispositivo y que reconoce, inclusive, fundamento constitucional,
porque como lo tiene reiteradamente establecido la Corte Suprema comporta agravio a la
garanta de la defensa (art. 18 CN). Cuando la sentencia contenga condena de pago a los frutos,
intereses, daos y perjuicios, fijara su importe en cantidad liquida o establecer por los menos las
bases sobre que haya de hacerse la liquidacin.
El art. 327 CPC establece que: La sentencia deber contener decisin expresa con arreglo a la
accin deducida en el juicio, declarando el derecho de los litigantes dictando la condenacin o
absolucin a que hubiese lugar y el pronunciamiento sobre costas y honorarios.
Los autos pueden ser:
INTERLOCUTORIOS: son aquellos que resuelven cuestiones que guardan vinculacin con la
tramitacin que se suscita durante el curso del procedimiento y cuya resolucin previa es
menester. Es todo pronunciamiento del tribunal que pone fin a un incidente o a un artculo
dentro del proceso.
HOMOLOGATORIOS: tienen por objeto dejar firme una transaccin o acuerdo celebrado
entre las partes.
PRINCIPIO DE CONGRUENCIA: El tribunal al resolver la cuestin sometida a decisin,
debe hacerlo de acuerdo al imperativo de congruencia, que es el principio normativo que
delimita el contenido de las resoluciones judiciales que deben proferirse, de acuerdo con el
sentido y alcance de las peticiones formuladas por las partes (en lo civil, laboral y contencioso
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Se los llama as, porque no ha transcurrido la totalidad del proceso y ha quedado abortado o
concluido sin que se haya desarrollado y porque el truncamiento del proceso surge por voluntad
de los contendientes que tratan de evitar un desgaste jurisdiccional sustrayendo de la jurisdiccin
el conflicto.
-Allanamiento: Es un acto jurdico-procesal por medio del cual la parte demandada se somete a
las pretensiones de la parte actora, declinando as toda oposicin. Importa el sometimiento del
demandado al a pretensin del actor, y no a la demanda. Su objeto se circunscribe a relaciones
jurdicas disponibles.
-Desistimiento: Es el acto por el cual el actor manifiesta su propsito de no continuar el proceso.
Muestra la idea de renuncia de un sujeto activo, sin necesidad de expresar los motivos, pero
como puede tener distinta finalidad hay que atender a esta ltima para su caracterizacin. Dicha
finalidad puede tener en miras la abdicacin del procedimiento o del derecho. Puede ser: total o
parcial, objetiva y subjetivamente. Se caracteriza por la abdicacin a continuar la causa, la cual
puede adoptarse de dos diferentes maneras: DESESTIMIENTO DE LA ACCIN: cuando la
voluntad del demandante se expresa en el sentido de no continuar el procedimiento e importa la
extincin de la relacin jurdico procesal o DESESTIMIENTO DEL DERECHO: que implica
la renuncia a la pretensin
-Transaccin: Es un modo excepcional o atpico de terminacin del proceso. Es un instituto del
derecho sustancial y se encuentra reglada en el CC., sta extingue los derechos y obligaciones
que las partes hubiesen renunciado y tiene para con ellas la autoridad de la cosa juzgada,
extinguiendo tambin los derechos litigiosos o dudosos, para dar nacimiento a una nueva
obligacin, que al igual que la sentencia, impide que se pretenda sustanciar un proceso sobre la
obligacin anterior, por definicin extinguida. Para Alsina es el acto jurdico bilateral, por el cual
las partes, hacindose concesiones recprocas, extinguen obligaciones litigiosas o dudosas. El art.
838CC., dispone que si la transaccin versare sobre derechos ya litigiosos, no se podr hacer
vlidamente, sino presentndola al juez de la causa firmada por los interesados.
-Conciliacin: Supone el avenimiento entre personas que tienen intereses contrapuestos. Es el
negocio jurdico procesal mediante el cual las partes, con la presencia del juez, ponen fin a un
proceso, autocomponiendo el litigo y dando nuevos fundamentos a su respectiva situacin
jurdica. Alsina dice que la conciliacin no importa transaccin, aunque puede ser a veces
consecuencia de aquella.
-Perencin de instancia: Es la extincin del proceso por inaccin de las partes o el rgano
jurisdiccional durante el transcurso de un lapso establecido por la ley
-Arbitraje: Se configura como un medio voluntario de heterocomposicin dispositiva de
conflictos intersubjetivos, alternativo y condicionalmente excluyente del proceso judicial, que
proporciona una decisin definitiva, irrevocable y ejecutiva. Es un proceso similar al judicial,
pero menos formal, no est regido por el principio de legalidad. En l interviene el rbitro que es
un juez, aunque no oficial y de condiciones diferentes. Implica la exclusin de los rganos
judiciales estatales para la resolucin de una controversia, ya sea por volunta de las partes o de la
ley.
-Mediacin: Es un procedimiento no adversarial aceptado voluntariamente por las partes, en el
que un tercero neutral, ayuda a stas a que en forma cooperativa encuentren un acuerdo.
Fase recursiva. Recursos. Concepto
El recurso es: el acto procesal en cuya virtud la parte que se considera agraviada por una
resolucin judicial pide su reforma o anulacin, total o parcial, sea al mismo juez o al tribunal
que la dict o a un juez o tribunal jerrquicamente superior. Son interpuestos por la parte
agraviada y proceden en contra de las interlocutorias y sentencias no firmes, ni tampoco
consentidas, que revistan el carcter de definitivas o que causaren gravamen irreparable. Los
recursos, tanto ordinarios como extraordinarios, no proceden cuando la resolucin ha alcanzado
autoridad de cosa juzgada o se encuentra preclusa.
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-ORDINARIOS: son los que se conceden ante el mismo juez o ante el tribunal de apelacin
para reparar todo tipo de omisin, error o vicios de procedimientos o de juicio. Constituyen
trmites comunes o medios de impugnacin normales en contra de las decisiones judiciales. Se
hallan previstos para los casos corrientes y tiene por objeto reparar cualquier tipo de
irregularidad procesal. Son tales los de: aclaratoria, reposicin o revocatoria, apelacin, nulidad,
y directo o de queja por apelacin denegada.
-EXTRAORDINARIOS: Constituyen modos particulares y limitados de impugnacin, slo
proceden ante motivos concretos y preestablecidos por la ley y el rgano jurisdiccional, no puede
pronunciarse sobre la totalidad de la cuestin litigiosa, sino solamente sobre sectores acotados de
sta, que la ndole del recurso establezca. No cabe la revisin de las conclusiones relativas a las
cuestiones de hecho. Se conceden respecto a cuestiones especficamente determinadas por la ley.
En cuanto a los efectos pueden ser:
- DEVOLUTIVO O NO DEVOLUTIVO: tiene en cuenta el tribunal que habr de dirimir la
impugnacin. Supone el desplazamiento de la jurisdiccin a un tribunal de alzada, doble
instancia, la existencia de un juez a quo y otro ad quem, esto es un juez de primera instancia y un
tribunal colegido de segunda instancia que debe intervenir y resolver la impugnacin. Tiene
fundamento en la falibilidad humana y en el principio de seguridad jurdica al que tienden a
preservar los medios impugnativos.
- SUSPENSIVO O NO SUSPENSIVO: si se pondera la oportunidad del cumplimiento de lo
decidido en la resolucin impugnada. Estar determinado por dar prioridad a ciertos interese
frente a otros. Ser suspensivo cuando se produce un enervamiento provisional de los efectos de
la sentencia una vez admitido el recurso. Comienza a partir de la admisin de la instancia
impugnativa y perdura hasta que recaiga resolucin al respecto. Reconoce fundamento en evitar
los daos y perjuicios que podran derivarse del cumplimiento de una resolucin que luego
podra ser modificada.
- PERSONAL: Es una derivacin del sistema dispositivo y se justifica en el inters de las partes.
Se desarrolla fundamentalmente por el estmulo de los sujetos por lo que no es posible avanzar
sobre los intereses propios de ellos. El efecto se limita a la persona que impugna no pudiendo
favorecer a los litigantes que no han ejercido tal actividad para quienes se configura la cosa
juzgada.
- EXTENSIVO O COMUNICANTE: implica que interpuesta la impugnacin aprovecha a los
dems sujetos del proceso. Encuentra sustento en el principio de economa procesal y en la
necesaria restriccin de las facultades dispositivas de las partes. Este efecto se presenta como de
excepcin ya que procede cuando la ley lo prev expresamente o cuando deriva de la naturaleza
de la cuestin o de los requerimientos del trmite. La regla es la personalidad.
- INMEDIATO: Teniendo en cuenta la oportunidad del trmite a imprimir a un recurso
interpuesto y admitido, la regla es que se produzca sin solucin de continuidad desde su
concesin hasta el pronunciamiento.
-DIFERIDO: Cuando la fundamentacin y decisin se posterga para un momento ulterior.
Existen diferentes tipos de recursos:
-RECURSO DE ACLARATORIA: Constituye el remedio procesal con que cuentan las partes
para peticionar que el mismo juez mediante su modificacin parcial o su integracin, adecue la
resolucin judicial a los hechos y al derecho aplicable. A travs de este se persigue la
modificacin: cuando se subsanan errores materiales, integracin o la complementacin de lo
decidido. Es suspensiva respecto del plazo para deducir recurso de apelacin. Algunos autores le
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63
DERECHO
CONSTITUCIONAL
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Poder Constituyente
EL PODER CONSTITUYENTE ORIGINARIO Y DERIVADO
Si por poder entendemos una competencia, capacidad o energa para cumplir un fin, y por
constituyente el poder que constituye o da constitucin al estado, alcanzamos con bastante
precisin el concepto global: poder constituyente es la competencia, capacidad o energa para
constituir o dar constitucin al estado, es decir, para organizarlo, para establecer su estructura
jurdico-poltica.
El poder constituyente puede ser originario y derivado. Es originario cuando se ejerce en la
etapa fundacional o de primogeneidad del estado, para darle nacimiento y estructura. Es
derivado cuando se ejerce para reformar la constitucin.
Esta dicotoma doctrinaria necesita algn retoque, porque tambin cabe reputar poder
constituyente originario al que se ejerce en un estado ya existente (o sea, despus de su etapa
fundacional o primigenia) cuando se cambia y sustituye totalmente una constitucin anterior con
innovaciones fundamentales en su contenido. Queda la duda de si una reforma total que no
altera esa substancialidad de los contenidos vertebrales es o no una constitucin nueva emanada
de poder constituyente originario. Diramos que no, con lo que la cuestin ha de atender ms
bien a la sustitucin de los contenidos bsicos que al carcter de totalidad que pueda tener la
innovacin respecto del texto normativo que se reemplaza.
Entendemos que el concepto de poder constituyente no puede limitarse al que formalmente se
ejercita para dictar una constitucin escrita; si todo estado tiene constitucin en sentido material
(aunque acaso no la tenga escrita), tal constitucin material tambin es producto de un poder
constituyente. No obstante, la teora del poder constituyente es casi tan reciente como las
constituciones escritas. Ello significa que se lo vio a travs de su producto ms patente, que es
la codificacin constitucional.
El poder constituyente originario tiene como titular al pueblo o la comunidad, porque es la
colectividad toda la que debe proveer a su organizacin poltica y jurdica en el momento de
crearse el estado. La nocin responde a la bsqueda de la legitimidad en el uso del poder
constituyente originario.
El prembulo de nuestra constitucin de 1853-1860 acoge este principio definitorio cuando
incluye la frmula de nos los representantes del pueblo.
Sin embargo, esa residencia o titularidad del poder constituyente en el pueblo slo debe
reconocerse en potencia, o sea, en el sentido de que no hay nadie (ni uno, ni pocos, ni muchos)
predeterminado o investido para ejercerlo; y no habiendo tampoco una forma concreta
predeterminada por Dios ni por la naturaleza para constituir a cada estado, la decisin queda
librada a la totalidad o conjunto de hombres que componen la comunidad.
El ejercicio en acto de ese poder constituyente se radica en razn de la eficacia en quienes,
dentro del mismo pueblo, estn en condiciones, en un momento dado, de determinar con
suficiente consenso social la estructura fundacional del estado y de adoptar la decisin
fundamental de conjunto.
Se dice que el poder constituyente originario es, en principio, ilimitado. Ello significa que no
tiene lmites de derecho positivo, o dicho en otra forma, que no hay ninguna instancia superior
que lo condicione. Ahora bien, la ilimitacin no descarta: a) los lmites supra positivos del valor
justicia (o derecho natural); b) los lmites que pueden derivar colateralmente del derecho
internacional pblico por ej.: tratados; c) el condicionamiento de la realidad social con
todos sus ingredientes, que un mtodo realista de elaboracin debe tomar en cuenta para
organizar al estado.
El poder constituyente derivado, en cambio, es limitado. Ello se advierte claramente en las
constituciones rgidas (cualquiera sea el tipo de rigidez). En las flexibles, que se reforman
mediante ley ordinaria, tal procedimiento comn viene a revestir tambin carcter limitativo, en
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La frmula del prembulo remite a esta interpretacin, dando por cierto que el titular del poder
constituyente que sancion la constitucin de 1853 es el pueblo. Pero el pueblo por voluntad y
eleccin de las provincias, con lo que a travs de las unidades polticas provinciales se expresa
en acto y eficazmente la decisin comunitaria de organizar al estado.
El poder constituyente originario ejercido en 1853 fue ilimitado (en sentido de derecho positivo),
porque no estuvo condicionado por ninguna instancia positiva superior o ms alta. Pero tuvo en
cuenta: a) los lmites supra positivos del valor justicia (o derecho natural); b) los pactos
preexistentes; c) la realidad social de nuestro medio.
Incluir a los pactos preexistentes, tal como lo venamos haciendo y como lo mantenemos
(sabiendo que el propio prembulo afirma que la constitucin se dicta en cumplimiento de
ellos), significa dar razn de que hay lmites colaterales tambin en el poder constituyente
originario. Los pactos preexistentes tuvieron ese carcter. No fueron una instancia superior o ms
alta, pero condicionaron colateralmente al poder constituyente originario.
LA REFORMA DE LA CONSTITUCIN EN EL ART. 30 De aqu en ms, hemos de
ocuparnos del poder constituyente derivado, es decir, del que se ejerce para reformar la
constitucin, habilitado por ella misma. El poder constituyente derivado encuentra su norma de
base en el art. 30 de la constitucin. Aunque despus de la reforma constitucional de 1994 el art.
30 subsiste en el texto de la constitucin sin modificacin alguna, sabemos que parte de la
doctrina ha puesto en duda la rigidez de la constitucin (ver cap. II, nos 31 a 33).
Ello se debe a que: a) hay ahora clusulas constitucionales muy abiertas que requieren su
desarrollo y precisin a travs de leyes, las que segn ciertas interpretaciones mostraran que el
congreso comparte alguna porcin o dosis de poder constituyente, o que la recibi por
delegacin de la convencin reformadora de 1994; b) hay tambin aunque sin formar parte
de la constitucin instrumentos internacionales de derechos humanos con jerarqua
constitucional, que amplan el plexo de derechos de la constitucin, y ello ms la posibilidad
de que otros tratados tambin adquieran nivel constitucional despus de la reforma deja a
muchos la impresin de que ac hay una fuente (internacional) que puede asemejarse en algo al
poder constituyente. Personalmente preferimos comprender que lo ms que cabe conceder a estas
interpretaciones es que, parcialmente, la rigidez de nuestra constitucin se habra hecho ms
dbil o atenuada, pero sin dar paso a la flexibilidad. Como la nica norma expresamente referida
a la reforma de la constitucin sigue siendo el citado art. 30, ms all del espacio que queda a la
pluralidad de opiniones en torno de la rigidez, hemos ahora de centrar el estudio del poder
constituyente derivado en aquella clusula.
La rigidez clsica: los requisitos formales y los contenidos ptreos
El art. 30 consagra la rigidez, tanto por el procedimiento de reforma como por el rgano especial
que habilita para realizarla. Veamos.
a) Dado el tipo escrito y rgido de la constitucin formal, su revisin debe efectuarse
mediante un procedimiento especial, que es distinto al de la legislacin ordinaria. La rigidez de
la constitucin argentina se acenta porque el mecanismo de reforma no slo difiere del
legislativo comn, sino que adems est dirigido al establecimiento de una convencin especial
para realizarla (rgano diferente al legislativo ordinario). Se trata, pues, de una rigidez
orgnica. Lo que debemos decidir es si tambin la constitucin pone lmites a la reforma en
cuanto a la materia o al contenido susceptible de revisin. Ello se vincula con los contenidos
ptreos. Provisoriamente respondemos afirmativamente (ver nos 10 y 11).
b) Con esta primera caracterizacin de requisitos formales y materiales, obtenemos la afirmacin
de que el poder constituyente derivado tiene lmites de derecho positivo: unos en cuanto a
procedimiento, otros en cuanto a la materia. Los lmites al poder constituyente derivado estn
dirigidos: b) al congreso en la etapa de iniciativa o declaracin de la necesidad de la reforma
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La de iniciativa est a cargo del congreso, al que el art. 30 le encomienda declarar la necesidad
de la reforma. No dice la norma cmo debe trabajar el congreso, ni qu forma debe revestir el
acto declarativo; slo fija un qurum de votos.
a) Creemos extraer del derecho espontneo o sea, de la praxis ejemplarizada lo que la
norma escrita ha omitido expresamente. a) El congreso trabaja con cada una de sus cmaras por
separado; a) coincidiendo ambas, el congreso dicta una ley.
El acto declarativo tiene, entonces, forma de ley. Est bien?
Creemos que no; en primer lugar, ese acto tiene esencia o naturaleza poltica, y hasta
preconstituyente; no es un acto de contenido legislativo y, por ende, no debe tomar la forma de la
ley; en segundo lugar, evitando la forma de ley, se deja bien en claro que el acto no es
susceptible de veto presidencial.
Pero si el derecho vigente por fuente material espontnea nos refleja el procedimiento antes
sealado, nosotros decimos que, ante el silencio del art. 30, el congreso tambin podra optar por:
a) hacer la declaracin con sus dos cmaras reunidas en pleno (asamblea legislativa); b) no
asignar a la declaracin la forma de la ley.
b) El derecho espontneo establece (con excepcin de lo que se hizo en 1948) que al declarar la
necesidad de la reforma, el congreso debe puntualizar los contenidos o artculos que considera
necesitados de revisin. La fijacin del temario demarca inexorablemente la materia sobre la
cual pueden recaer las enmiendas. La convencin no queda obligada a introducir reformas en
los puntos sealados, pero no puede efectuarlas fuera de ellos.
Si la declaracin de reforma tuviera carcter total (cuantitativamente, toda la constitucin y
todas sus normas se propondran a la enmienda) parece difcil que el congreso pudiera
puntualizar el temario ya que ste abarcara todo el conjunto normativo de la constitucin y
quedara indeterminado. Sin embargo, estimamos que hara falta, lo mismo, que el congreso
proporcionara algn lineamiento o marco de orientacin y encuadre en torno de los fines
propuestos para la reforma, de sus polticas globales, etc. Y ello con la mayor precisin posible.
Para la novedad que en cuanto al temario fijado por el congreso presenta la reforma de 1994, nos
explayamos en nos. 18 a 22.
c) El acto declarativo requiere por la norma escrita del art. 30 un qurum especial. Es tambin el
derecho espontneo el que seala la forma de computarlo. El art. 30 exige dos tercios de votos
de los miembros del congreso. Sobre qu total de miembros se toma ese qurum: del total
completo de miembros, del total de miembros en ejercicio, o del total de miembros
presentes?
Nos parece que del total de miembros en cada cmara por separado (aun cuando las dos
sesionaran reunidas en asamblea); no sobre el total de los miembros en ejercicio, ni sobre el total
de los presentes. Ello porque interpretando la constitucin en la totalidad de sus normas,
advertimos que cuando quiere que un qurum se compute sobre los miembros presentes, cuida
aadir en la norma respectiva el adjetivo presentes al sustantivo miembros. Y el art. 30 no
contiene el calificativo presentes.
d) El congreso puede fijar plazo a la convencin. Es optativo, y a veces se ha establecido, y otras
veces no. El derecho espontneo, entonces, habilita usar una solucin y la otra. El art. 30, con su
silencio sobre el punto, consiente cualquiera de las dos.
Hasta ac la etapa de iniciativa. Viene luego la de revisin. Esta ya no pertenece al congreso, ni
siquiera con procedimiento agravado. La constitucin la remite a un rgano ad-hoc o especial,
que es la convencin reformadora. No tenemos reparo en llamarla convencin constituyente,
desde que ejerce poder constituyente derivado.
a) El art. 30 tampoco dice cmo se compone tal convencin, ni de dnde surge. El derecho
espontneo determina que el cuerpo electoral es convocado para elegir convencionales
constituyentes. El congreso podra, sin embargo, arbitrar otro medio, estableciendo directamente
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Es cierto, por otra parte, que fuera de la clusula cerrojo se deriv a la convencin el
tratamiento libre y separado de otros diecisis temas pero, de todas maneras, la severidad del
lineamiento trazado a la convencin qued reflejado en el art. 6 de la ley 24.309, que dispuso la
nulidad absoluta de todas las modificaciones, derogaciones y agregados que realizara la
convencin con apartamiento de la competencia que le estableca el congreso.
De todas maneras, la convencin constituyente esquiv el duro lmite que la ley declarativa de la
necesidad de reforma le impuso. Lo hizo incluyendo en el reglamento interno por ella votado una
norma equivalente a la que en la ley 24.309 estableca la clusula cerrojo. De esta forma se dio
la imagen de que era la propia convencin la que adoptaba tal decisin, y que su cumplimiento
provena de su voluntad y no de la del congreso.
Supremaca Constitucional
La supremaca de la constitucin tiene dos sentidos. En un sentido fctico, propio de la
constitucin material, significa que dicha constitucin o derecho constitucional material es el
fundamento y la base de todo el orden jurdico-poltico de un estado. Pero el sentido con que el
constitucionalismo utiliza la nocin de supremaca constitucional es otro. Apunta a la nocin de
que la constitucin formal, revestida de superlegalidad, obliga a que las normas y los actos
estatales y privados se ajusten a ella. Ello envuelve una formulacin de deber-ser; todo el orden
jurdico-poltico del estado debe ser congruente o compatible con la constitucin formal. Por
eso, la supremaca significa ante todo que la constitucin es la fuente primaria y fundante
del orden jurdico estatal.
La jerarqua normativa
La supremaca constitucional supone una gradacin jerrquica del orden jurdico derivado, que
se escalona en planos distintos. Los ms altos subordinan a los inferiores, y todo el conjunto se
debe subordinar a la constitucin. Cuando esa relacin de coherencia se rompe, hay un vicio o
defecto, que llamamos inconstitucionalidad o anti-constitucionalidad.
El vocabulario constitucional suele usar tambin, como equivalente de la palabra
inconstitucionalidad, la voz nulidad. La propia constitucin la emplea en el art. 29, y la
alude en el art. 36. El derecho pblico provincial trae ejemplos frecuentes, ya que muchas
constituciones locales declaran que son nulos las leyes, los decretos, y las normas que contraran
a la constitucin; y a menudo agregan que los jueces as deben declararlo al desaplicarlos. No
tenemos objecin que formular al empleo de la palabra nulidad para desprestigiar y fulminar la
inconstitucionalidad. Es posible tambin vincular la inconstitucionalidad con la antijuridicidad y
con la ilicitud.
Supremaca y reforma constitucional
El principio de supremaca se vincula con la teora del poder constituyente, y con la tipologa de
la constitucin escrita y rgida. En efecto, la constitucin es establecida por un poder
constituyente; el poder constituido o poder del estado no puede ni debe sublevarse contra la
constitucin que deriva de un poder constituyente, formalmente distinto y separado del poder
constituido. Adems de ello, si ese poder constituyente ha creado una constitucin escrita y
rgida, fijando para la reforma de la misma un procedimiento distinto al de las leyes ordinarias,
ha sustrado a la constitucin de las competencias y formas propias de los rganos del poder
constituido. Todo acto contrario a la constitucin implica, de hecho, y por esa sola alteracin,
una reforma a la constitucin, llevada indebidamente a cabo fuera del mecanismo que ella ha
arbitrado para su enmienda. Si tales actos valieran, se frustrara el sentido del tipo constitucional
escrito y rgido. Por consiguiente, para salvar inclume a la constitucin rgida, los actos que se
le oponen deben reputarse privados de validez.
Control de Constitucionalidad
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Slo el poder judicial tiene a su cargo el control; en un importante fallo, la Corte Suprema
decidi, en el caso Ingenio y Refinera San Martn del Tabacal S.A. c/Provincia de Salta, del 8
de noviembre de 1967, que cualesquiera sean las facultades del poder administrador para dejar
sin efecto actos contrarios a las leyes, no cabe admitir que sea de su resorte el declarar la
inconstitucionalidad de stas, porque el poder judicial es, en ltima instancia, el nico habilitado
para juzgar la validez de las normas dictadas por el rgano legislativo. El principio constitucional
conforme al cual la facultad de declarar la inconstitucionalidad de leyes y de anular actos en su
consecuencia, es potestad exclusiva de los tribunales de justicia, resulta imperativo segn la
Corte tanto para el estado federal como para las provincias.
Nuestro rgimen conoci transitoriamente un sistema de control poltico parcial entre 1853 y
1860. En efecto, el texto originario de 1853, hasta su reforma en 1860, atribua al congreso
federal la revisin de las constituciones provinciales antes de su promulgacin, pudiendo
reprobarlas si no estaban conformes con los principios y disposiciones de la constitucin federal.
Tal mecanismo era poltico en cuanto al rgano que controlaba el congreso, y parcial en
cuanto a la materia controlada nicamente las constituciones provinciales.
El control constitucional y la declaracin de inconstitucionalidad como propios del poder judicial
plantean el problema de si los tribunales administrativos pueden, en ejercicio de su funcin
jurisdiccional, ejercer ese control y emitir declaraciones de inconstitucionalidad desaplicativas de
las normas que descalifique, pese a no formar parte del poder judicial. En nuestra opinin slo
pueden hacerlo si una ley los habilita. En cuanto a las vas procesales utilizables en el orden
federal, no existe duda de que la va indirecta, incidental o de excepcin es hbil para provocar
el control. Lo que queda por dilucidar es si se trata de la nica va, o si juntamente con ella es
posible emplear la va directa o de accin en algunas de sus modalidades.
Para esclarecer el punto, creemos til trazar una divisoria cronolgica en el derecho judicial de la
Corte. Nos parece que esa lnea gira en torno del ao 1985. Hasta esa fecha, era comn afirmar
que la nica va para promover el control era la indirecta, con base en que el art. 2 de la ley 27
prescribe que los tribunales federales slo ejercen jurisdiccin en casos contenciosos. El perfil
que se daba entonces al caso contencioso de la ley 27 era muy rgido; slo configuraba un caso
de esa ndole en el que incidental e indirectamente poda promoverse el control aqul en que
partes contrapuestas disputaban intereses contrarios con posibilidad de llegarse a una sentencia
de condena que reconociera un derecho a cuya efectividad obstaran las normas que se
impugnaban como inconstitucionales (la expresin sentencia de condena no se limitaba a la
que impona una condena penal).
En 1985 se empieza progresivamente a elastizar el concepto rgido de caso contencioso
aunque sin abandonarlo del todo y a admitir la existencia de acciones de inconstitucionalidad
(o vas directas), aunque al da de hoy nunca se ha llegado a aceptar entre estas ltimas a la
accin declarativa de inconstitucionalidad pura. Adems, y por supuesto, sigue subsistente la va
indirecta. Si nos atenemos al vocabulario usado en la actual jurisprudencia de la Corte,
empezamos recordando que ahora la Corte afirma que en el orden federal hay acciones de
inconstitucionalidad. Cules son?
La Corte las ejemplifica: a) la accin de amparo y de habeas corpus (que existan desde mucho
antes de 1985, pero no eran expresamente definidas por la Corte como acciones de
inconstitucionalidad); b) la accin declarativa de certeza del art. 322 del cdigo procesal civil y
comercial (con esta accin la Corte consiente ahora que puedan plantearse en forma directa
cuestiones de inconstitucionalidad en el mbito del derecho pblico, con aptitud para ser
resueltas por los jueces, y hasta la misma Corte la ha aceptado en jurisdiccin originaria y
exclusiva de ella); con la accin declarativa de certeza es viable obtener una sentencia
declarativa de inconstitucionalidad de normas generales, la cual sentencia por ser declarativa
no es una sentencia de condena, lo cual modifica ya en mucho la primitiva jurisprudencia
anterior a 1985, porque desde ah en adelante se interpreta que la accin declarativa de certeza
impulsa la promocin de un caso contencioso entre las partes cuya relacin jurdica debe
adquirir la certeza que no tiene; c) el juicio sumario de inconstitucionalidad; d) el incidente de
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inconstitucionalidad que se forma de modo anexo a una denuncia penal para discutir en l una
cuestin constitucional.
En sntesis, y de acuerdo a nuestra personal interpretacin del derecho judicial actual, decimos
que: a) ahora se tiene por cierto que hay acciones de inconstitucionalidad; pero b) no hay
acciones declarativas de inconstitucionalidad pura, es decir, sigue no habindolas.
Como sujeto legitimado para provocar el control, ante todo se reconoce al titular actual de un
derecho (propio) que se pretende ofendido.
Tambin es admisible reconocer legitimacin al titular de un inters legtimo que no tiene
calidad de derecho subjetivo. El inters que puede tener un tercero en impugnar como
inconstitucional una norma que l debe cumplir (sin que se agravie a un derecho suyo) no es
aceptado por la Corte para investirlo de legitimacin con la promocin del control. (Ver, por
ejemplo, el fallo de julio 26 de 1984 en el caso Centro de Empleados de Comercio c/Mois
Chami S.A..) Estamos en desacuerdo con este criterio porque quien debe cumplir una norma
(por ej., la que obliga a actuar como agente de retencin) ha de estar habilitado para cuestionar
su constitucionalidad, aunque la misma norma y su cumplimiento no le afecten en sus derechos
personales, ya que el obligado tiene inters actual en que su obligacin no sea inconstitucional.
En 1992 el fallo de la Corte en el caso Ekmekdjian c/Sofovich introdujo una importante
novedad al acoger en un amparo el derecho de rectificacin y respuesta a favor de quien se haba
sentido mortificado y agraviado en sus convicciones religiosas por expresiones vertidas por un
tercero en un programa de televisin. All admiti un derecho subjetivo de carcter especial y
reconocimiento excepcional, que tambin era indudablemente compartido por muchos otros
ajenos al juicio que participaban del mismo sistema de creencias religiosas ofendidas, por lo
que sostuvo que quien replicaba primero en el tiempo asuma una suerte de representacin
colectiva de todos los dems.
Con la reforma constitucional de 1994, el art. 43 que regula el amparo, el habeas data y el habeas
corpus, abre una interpretacin holgada.
Es as, como mnimo, porque habilita la accin de amparo contra cualquier forma de
discriminacin y en lo relativo a los derechos que protegen al ambiente, a la competencia, al
usuario y al consumidor, as como a los derechos de incidencia colectiva en general. De
inmediato seala quines son los sujetos legitimados para interponer la accin de amparo, y dice:
el afectado, el defensor del pueblo y las asociaciones que propendan a esos fines.
Como segn lo explicaremos a su tiempo, este prrafo del art. 43 prev y da por reconocidos a
los llamados intereses difusos, intereses colectivos, intereses de pertenencia difusa, derechos
colectivos o, con la propia frmula de la norma: derechos de incidencia colectiva en general.
A efectos de su tutela mediante amparo, la triloga de sujetos legitimados para provocar el
control por va directa ampla explcitamente lo que hasta entonces no siempre era admitido.
En efecto, el afectado no es el titular nico y exclusivo del derecho o el inters que alega,
porque es uno entre varios o muchos, con quienes comparte lo que hay de comn o colectivo en
ese derecho o inters, y slo invoca su porcin o cuota-parte en carcter de situacin jurdica
subjetiva dentro de la cotitularidad mltiple
Se aade, como vimos, el defensor del pueblo, y las asociaciones. En cuanto a stas, el amparo
denominado colectivo se asemeja a lo que en el derecho comparado se suele llamar acciones
de clase. En cuanto al efecto, la sentencia declarativa de inconstitucionalidad se limita al caso
resuelto, descartando la aplicacin de la norma a las partes intervinientes en l, y dejando
subsistente su vigencia normolgica fuera del caso.
No obstante, la ejemplaridad de las sentencias de la Corte Suprema las proyecta normalmente
ms all del caso, no produciendo la derogacin de las normas declaradas inconstitucionales,
pero logrando reiteracin del precedente en la jurisprudencia de la propia Corte y de los dems
tribunales. Este efecto de imitacin espontnea es el que intensifica el valor del derecho judicial
como fuente. En nuestra particular opinin, creemos que cuando la Corte interpreta la
constitucin y cuando ejerce control de constitucionalidad, los dems tribunales federales y
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provinciales deben acatar las normas generales que surgen de su jurisprudencia (como derecho
judicial vigente por su ejemplaridad) cuando fallan casos similares. Aplicamos as el adagio que
dice: La constitucin es lo que la Corte dice que es
Las variables del control en el derecho pblico provincial
En el derecho constitucional provincial encontramos algunos caracteres diferenciales.
a) En cuanto al rgano, el sistema es siempre jurisdiccional difuso. Pero en las provincias
donde existe, adems de va indirecta, la va directa o de accin, sta debe articularse ante el
Superior Tribunal provincial, con lo cual tenemos tambin sistema jurisdiccional concentrado.
Las provincias no pueden negar no obstante el uso de la va indirecta. En consecuencia,
podemos decir que para la va indirecta el sistema es jurisdiccional difuso, y para la directa,
jurisdiccional concentrado.
b) En cuanto a las vas, muchas provincias admiten la va directa, de accin o de demanda.
As por ej. Buenos Aires, Santiago del Estero, Chaco, Misiones, Neuqun, etc. La
constitucin de Tucumn establece un Tribunal Constitucional.
c) En cuanto a los efectos, hallamos asimismo en algunas el efecto amplio o erga omnes, que
produce la abrogacin de la norma declarada inconstitucional. Las modalidades son variables, y
van desde la derogacin de la norma que el Superior Tribunal de la provincia declara
inconstitucional, hasta el supuesto ms moderado de vinculatoriedad de la jurisprudencia del
Superior Tribunal, que se torna de aplicacin obligatoria para los tribunales inferiores de la
provincia, pasando por sistemas en los que el efecto erga omnes de las sentencias del Superior
Tribunal que declaran inconstitucional una norma general no se producen con la primera
sentencia, sino con otras posteriores que la reiteran, ms la particularidad de que en algunas
provincias esa reiteracin deroga automticamente la norma invalidada, y en otras es optativo
para el Superior Tribunal asignar ese efecto.
Cuando el derecho pblico provincial confiere a la declaracin de inconstitucionalidad emanada
de tribunales locales un efecto amplio por ej., derogatorio de la norma descalificada como
inconstitucional es menester afirmar que tal efecto jams puede producirse respecto de normas
emanadas del gobierno federal (por ej., leyes del congreso), porque si se produjera asistiramos a
la incongruencia de que un tribunal provincial pudiera, mediante declaracin de
inconstitucionalidad, privar de vigencia normolgica a normas generales del gobierno federal, lo
cual equivaldra a una especie de nulificacin propia de las confederaciones y no del estado
federal. El diseo precedente corresponde al control que en jurisdiccin de las provincias y a
cargo de sus tribunales locales se ejerce sobre el derecho provincial inferior a la constitucin
tambin provincial. Cuando en uno de esos procesos en jurisdiccin de provincia y a cargo de
sus tribunales se inserta tambin una cuestin constitucional federal, hay que tener presente la
muy lgica pauta obligatoria que tiene impuesta la jurisprudencia de la Corte Suprema, en el
sentido de que los tribunales provinciales deben resolverla y as, por ejemplo, lo
prev la constitucin de San Juan, con el agregado de que si se pretende finalmente acudir a la
Corte Suprema mediante recurso extraordinario federal, es imprescindible que las instancias ante
los tribunales de provincia se agoten y concluyan con sentencia del Superior Tribunal provincial.
Estado Federal LA ESTRUCTURA CONSTITUCIONAL DEL ESTADO FEDERAL
La constitucin argentina de 1853-1860 acoge la forma federal de estado. Ella importa una
relacin entre el poder y el territorio, en cuanto el poder se descentraliza polticamente con base
fsica, geogrfica o territorial. El federalismo es la forma opuesta a la unitaria, que centraliza
territorialmente al poder del estado. El federalismo significa una combinacin de dos fuerzas: la
centrpeta y la centrfuga, en cuanto compensa en la unidad de un solo estado la pluralidad y la
autonoma de varios. El estado federal se compone de muchos estados miembros (que en nuestro
caso se llaman provincias), organizando una dualidad de poderes: el del estado federal, y
tantos locales cuantas unidades polticas lo forman.
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Esta dualidad de poderes se triplica cuando tomamos en cuenta que con la reforma de 1994 no es
posible dudar de que, dentro de cada provincia, los municipios invisten un tercer poder, que es el
poder municipal, tambin autnomo; lo atestigua, en respaldo del viejo art. 5, el actual art. 123.
El origen lgico (o la base) de todo estado federal es siempre su constitucin. El origen histrico
o cronolgico es, en cambio, variable y propio de cada federacin; algunas pueden surgir a
posteriori de una confederacin; otras, convirtiendo en federal a un estado unitario.
El federalismo argentino
Nuestro estado federal surge con la constitucin histrica de 1853. Se llama Repblica
Argentina, y es un estado nuevo u originario. Sin embargo, histrica y cronolgicamente,
nuestro federalismo no fue una creacin repentina y meramente racional del poder constituyente,
sino todo lo contrario, una recepcin de fuerzas y factores que condicionaron su realidad
sociolgica. La gnesis del federalismo argentino ha sido bien estudiada y muy controvertida.
a) Por un lado, las ciudades que los movimientos espaoles de colonizacin fueron fundando
a travs de las corrientes del norte, del oeste y del Ro de la Plata, extendieron sus zonas de
influencia y prepararon las futuras regiones territoriales que conformaron a las provincias.
b) Por otro lado, los rganos de gobierno locales principalmente los cabil-dos
proporcionaron al futuro federalismo una base municipal o comunal.
c) Ideolgicamente, desde la Revolucin de Mayo se perfilaron los dos sectores de opinin:
el unitario y el federal, que en una pincelada muy rpida podemos hacer coincidir
respectivamente, con las minoras, cultas, liberales, porteistas, centralistas, monrquicas, etc., y
con la masa popular e inorgnica, republicana y federalista. Sin embargo, la oposicin entre
Buenos Aires y el interior no permite identificar en una coincidencia perfecta al unitarismo con
la primera y al federalismo con el segundo, bien que provisoriamente pueda situarse, para la
comprensin del proceso, al ncleo representativo del movimiento unitario en la capital, y al
pueblo federal en la campaa. En la cronologa histrica de nuestro federalismo se componen
tres fuerzas de integracin de ndole distinta: a) una fuerza proveniente del medio fsico-natural
(mesolgica), donde la situacin capitalina de Buenos Aires jug como polo de atraccin de las
provincias; dicho medio, aunque algo esfumado en sus comienzos, conform un mbito
territorial preexistente a 1853-1860; b) una fuerza ideolgica, que es la doctrina federal, cuya
expresin mejor sistematizada ha sido el pensamiento oriental, fundamentalmente el de Artigas;
c) una fuerza instrumentadora, que es el proceso de los pactos interprovinciales.
El derecho federal
La estructura federal de nuestro estado ha dado curso a la expresin derecho federal. En el
derecho comparado y en el derecho argentino, dicha denominacin suele usarse latamente para
mencionar al derecho emanado del estado federal a travs del gobierno federal.
Sin embargo hay que saber que dentro de este concepto amplio de derecho federal hay que
desglosar el llamado derecho comn, que a fines tan importantes como su aplicacin (art. 75
inc. 12) y como su interpretacin (dentro del marco del recurso extraordinario) se distingue del
derecho estrictamente federal. Hecha esta salvedad, decimos que el derecho comn es
federal en cuanto emana del gobierno federal, y prevalece sobre el derecho provincial (art. 31);
pero no es federal para los fines de su aplicacin (por tribunales provinciales) ni para su
interpretacin por la Corte mediante recurso extraordinario.
Al derecho federal en sentido amplio se lo puede integrar con dos rubros:
a) Derecho federal en cuanto conjunto de normas emanado de los rganos del gobierno
federal; a este tpico alude especialmente el art. 31, cuando hace prevalecer el orden jurdico
federal sobre el provincial. Por ende, repetimos que con esta acepcin cabe incluir en el derecho
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federal a las leyes de derecho comn que dicta el congreso, bien que no sean leyes federales en
sentido estricto.
b) Derecho federal en cuanto abarca, dentro de la federacin: b) las relaciones de las
provincias con el estado federal; b) las relaciones de las provincias entre s (interprovinciales);
a estos dos tpicos del inc. b) les podramos asignar el nombre de derecho intrafederal. En l
hallamos las leyes-contrato, los convenios entre estado federal y provincias, los tratados
interprovinciales, etctera.
La supremaca del derecho federal
La trinidad del derecho latamente llamado federal a que se refiere el art. 31 cuando en el
trmino ley suprema engloba a la constitucin federal, a las leyes del congreso (federales y de
derecho comn), y a los tratados internacionales, prevalece sobre
todo el derecho provincial
(incluida la constitucin de cada provincia). Despus de la reforma constitucional de 1994, al art.
31 hay que coordinarlo con el art. 75 inc. 22 en lo que atae a los tratados y declaraciones
internacionales de derechos humanos que tienen jerarqua constitucional. Por ende, las
constituciones provinciales, las leyes provinciales, los decretos provinciales, y la totalidad de las
normas y actos provinciales se subordinan a:
a) la constitucin federal y los instrumentos internacionales que por el art. 75 inc. 22 tienen
jerarqua constitucional;
b) los dems tratados internacionales que por el art. 75 inc. 22 tienen rango superior a las
leyes, y las normas de derecho comunitario que derivan de tratados de integracin a
organizaciones supraestatales, y que por el art. 75 inc. 24 tambin tienen nivel supralegal;
c) las leyes del congreso federal;
d) toda norma o acto emanado del gobierno federal en cuanto tal.
Las tres relaciones tpicas de la estructura federal
La estructura constitucional de nuestra federacin presenta los rasgos fundamentales de todos los
estados federales, a saber, las tres relaciones vertebrales:
- La subordinacin: La relacin de subordinacin se expresa en la llamada supremaca federal.
El equilibrio del principio de unidad con el de pluralidad tiende a proporcionar cohesin y
armona mediante la subordinacin de los ordenamientos jurdico-polticos locales al
ordenamiento federal, para que las partes sean congruentes con el todo. Ello quiere decir que
la constitucin federal impone ciertas pautas en las estructuras de lineamiento que deben ser
acatadas y reproducidas por las constituciones de los estados miembros. A partir de la reforma de
1994 podemos comprender que el principio de subordinacin viene formulado por la
interrelacin de los arts. 5, 31, 123, y 75 incisos 22 y 24. A su modo, hay que com-putar
asimismo el art. 128, que reproduce el texto del viejo art. 110.
La relacin de subordinacin no permite decir que los gobiernos provinciales se subordinan al
gobierno federal, ni siquiera que las provincias se subordinan al estado federal, porque lo
que se subordina es el orden jurdico provincial al orden jurdico federal. Aquellas
formulaciones no son, en rigor, correctas.
- La participacin: La relacin de participacin implica reconocer en alguna medida la
colaboracin de las provincias en la formacin de decisiones del gobierno federal. Nuestra
constitucin la institucionaliza componiendo dentro del gobierno federal al rgano congreso con
una cmara de senadores, cuyos miembros representan a las provincias. Nuestro bicamarismo
responde, pues, a la forma federal del estado. Cabe tambin incluir, con un sentido amplio de la
relacin de participacin, todo lo que el llamado federalismo concertado presupone en materia
de negociacin, cooperacin, coordinacin, y lealtad federal
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o levantar ejrcitos en caso de invasin exterior o de un peligro tan inminente que no admita
dilacin, dando luego cuenta al gobierno federal (art. 126).
e) Hay tambin facultades compartidas por el estado federal y las provincias, que no deben
confundirse con las concurrentes, porque las compartidas reclaman para su ejercicio una
doble decisin integratoria: del estado federal y de cada provincia participante (una o varias). Por
ej.: la fijacin de la capital federal, la creacin de nuevas provincias (arts. 3 y 13), etctera.
En el derecho constitucional material se ha observado una marcada inflacin de las
competencias federales, a veces en desmedro del reparto que efecta la constitucin formal. Hay
pues, en este punto, una mutacin que, cuando implica violarla, es inconstitucional.
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DERECHO PRIVADO I
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-En el ejercicio del derecho subjetivo (afecta los intereses particulares de cada parte), el acto
abusivo debe ser denunciado por las personas denunciadas.
-Si el acto abusivo viola intereses pblicos, la moral o las buenas costumbres, el juez lo puede
sancionar sin necesidad de la peticin de las partes.
PERSONA : es todo ente susceptible de adquirir derechos y contraer obligaciones.
Clasificacin de las personas
1) persona de existencia visible: El art. 51 del Cdigo Civil define a las personas de existencia
visible de esta manera: "Todos los entes que presentasen signos caractersticos de humanidad, sin
distincin, de cualidades o accidentes, son personas de existencia visible".
2) persona de existencia ideal o persona jurdica: no estn definidas por el Cdigo Civil, aun
cuando el art. 32 se refiere a ellas por exclusin: "Todos los entes susceptibles de adquirir
derechos, o contraer obligaciones, que no son personas de existencia visible, son personas de
existencia ideal, o personas jurdicas". La persona jurdica es una creacin del pensamiento
jurdico fundada en la realidad social, en virtud de la cual, los grupos humanos organizados, en
atencin a sus fines son investidos de personalidad jurdica y considerados sujetos de derechos y
deberes jurdicos".
Los derechos de la personalidad.
Son derechos absolutos porque se dan, a imagen y semejanza de los derechos reales, contra
todos, erga omnes, ya que todos y cada uno de los miembros que constituyen la comunidad
jurdicamente organizada estn obligados a respetar la persona de los dems.
Tales derechos son, ante todas las cosas, derechos absolutos de contenido negativo, sin perjuicio,
de que tambin tengan contenido positivo, ya que miran a dispensarle a la persona el goce pleno,
integral, de todas las partes constitutivas de su ser, para el logro de su misin trascendente.
El cuadro clsico de los ius naturalistas nos deca que estos derechos eran cuatro: derecho a la
vida, derecho a la integridad corporal, derecho a la libertad y derecho al honor.
ATRIBUTOS DE LA PERSONA: Son aquellas cualidades que son inherentes al sujeto del
derecho, aquellas calidades que le son inseparables, sin las cuales no podemos concebir el sujeto
del derecho ni la personalidad jurdica, a saber: el nombre, la capacidad, el estado y el domicilio.
Ahora bien, si nos referimos a la persona jurdica o de existencia ideal, podramos admitir que el
patrimonio es un atributo.
LA CAPACIDAD es la aptitud para adquirir derechos y la posibilidad de administrar y disponer
por s.
Capacidad de derecho: Es "el grado de aptitud de dada dase de personas, para adquirir
derechos o para ejercer por s o por otras personas, los actos que no le son prohibidos". La
capacidad de derecho jams puede faltar en el sujeto, porque si faltara en trminos absolutos,
negaramos el concepto de personalidad jurdica y, por ende, el concepto de persona o sujeto del
derecho. De este modo que la capacidad de derecho no puede faltar en trminos absolutos, ni
puede tampoco dejar de estar limitada o restringida de alguna manera.
Capacidad de hecho: Es "la aptitud o grado de aptitud de las personas de existencia visible,
para ejercer por s, actos de la vida civil". La capacidad de hecho, llamada tambin capacidad de
obrar, presupone la voluntad; y la voluntad slo se da respecto del ser racional, del ente
metafsico, que el Cdigo Civil llama persona de existencia visible. Adems, esta capacidad de
hecho o de obrar puede darse de un modo pleno y total; y tambin puede faltar, de modo
absoluto; y asimismo puede faltar, o darse en cierta medida, en cierto grado.
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Pero, adems de las personas de existencia visible, estn las de existencia ideal. o personas
jurdicas, que son slo producto del pensamiento jurdico. Estas puras realidades intelectuales,
son slo un concepto y como tales no pueden tener voluntad ni aptitud para obrar, slo pueden
obrar por intermedio de la cabeza visible de su representante, que sern uno o varios hombres.
Tanto respecto de la capacidad de hecho como de la capacidad de derecho rige en el derecho
civil positivo este axioma: la capacidad constituye la regla general; la capacidad se da en un
sentido amplio e indeterminado; y la incapacidad constituye la limitacin, la restriccin, esto es,
la excepcin. Es decir que todas las personas son capaces, menos aquellas expresamente
declaradas incapaces por la ley.
EL COMERCIANTE
Es aquella persona fsica o jurdica, nacional o extranjera, que se dedica habitualmente a la
comercializacin de bienes, entendida como una etapa intermedia entre la de produccin y la de
consumo, suponiendo el traspaso de la propiedad de los bienes de un sujeto a otro. Los
comerciantes son los que realizan en forma habitual los llamados actos de comercio. Los actos
de los comerciantes se reputan comerciales y estn sujetos a una legislacin especial, que es el
cdigo de Comercio. Se requiere adems poseer capacidad legal para realizar contratos (tener al
menos 18 aos y no hallarse inhabilitado, remitindonos al tema general de la capacidad jurdica)
y ejercer estos actos comerciales por cuenta propia, ya que de lo contrario seran empleados de
comercio.
Prohibiciones: Por incompatibilidad de estado, les est vedado ser comerciantes a los religiosos,
a los magistrados civiles y a los jueces en el lugar donde tengan competencia. Como persona, el
comerciante posee los atributos de la personalidad, que adems permitirn identificarlo para que
pueda ser responsable por las consecuencias que se deriven de los actos que realice.
-Posee nombre (el propio si es una persona fsica, o el que haya adoptado como persona jurdica
si es una sociedad comercial, seguido del tipo social que haya constituido S.R.L. o S.A. por
ejemplo.
-Posee domicilio: el cual est ubicado su nico establecimiento, o el principal, si tuviera varias
sucursales. El domicilio social es el lugar (localidad) donde se asienta su administracin, siendo
su sede el lugar exacto donde est ubicada (calle y nmero).
-Posee la carga de inscribirse en la matrcula de comerciante, para que los terceros puedan
conocer tal situacin. A partir de 1997, por ley 17.781, se cre el Registro Nacional de
Comercio, donde se confecciona una ficha de los comerciantes y sociedades comerciales.
Registrarse tiene como beneficios la presuncin legal de ser considerado comerciante, o sea, que
en caso de estar sometido a juicio, no debe probarse esa condicin sino que se presume por
hallarse anotado en esa ficha.
Los comerciantes pueden ser individuales o actuar bajo forma de sociedad. Tambin pueden ser
mayoristas si le vende la mercadera a otro comerciante, que a su vez la revende, o minorista
cuando el destinatario de la mercadera es el consumidor final. Pueden ejercer el comercio
interno dentro del mbito del estado, o externo, vendiendo a otros pases. Deben llevar los libros
habilitados por el registro, para que las constancias en ellos consignadas tengan valor jurdico (o
sea, puedan valer como prueba en un juicio). El comerciante anotado en el registro tiene el
derecho de solicitar concordato, que es un acuerdo con sus acreedores, para no llegar a la
declaracin de quiebra.
Las funciones del Registro Mercantil: Es una institucin administrativa que tiene por objeto la
publicidad oficial de las situaciones jurdicas de los empresarios en el inscrito, adems de otras
funciones asignadas por la ley.
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propiamente dichos, aquellas personas que por imposibilidad fsica o moral de obrar o que por su
dependencia de una representacin necesaria no pueden ejercer por s actos de la vida civil".
Contraposicin y diferencia entre una y otra nocin
-La incapacidad de derecho nunca puede ser absoluta, siempre ser relativa. Por el contrario, la
incapacidad de hecho o de obrar puede ser absoluta, como puede ser relativa.
-La incapacidad de derecho perjudica al propio incapaz que la padece y est impuesta por la ley,
con miras a dispensar proteccin jurdica a otros intereses distintos de los del incapaz. En
cambio, la incapacidad de hecho aprovecha, nica y exclusivamente, al incapaz; est instituida
tan slo en beneficio de ste; est organizada por la ley para dispensarle proteccin.
-La incapacidad de derecho es irremediable, insubsanable. Por el contrario, la incapacidad de
hecho es remediable, es subsanable. De qu manera la ley subsana el impedimento para obrar
que padece el incapaz de hecho? Mediante el instrumento jurdico de la representacin necesaria.
Los incapaces ABSOLUTOS de hecho: El art. 54 del Cdigo Civil enumera las personas que
padecen incapacidad absoluta de hecho. Textualmente dice as: "Tienen incapacidad absoluta:
1o) las personas por nacer; 2o) los menores impberes"(estos son los que an no han cumplido
los 14 aos y se reputan sujetos faltos de discernimiento para lo lcito); 3o) Los dementes" y 4)
Los sordomudos que no saben darse a entender por escrito".
Los incapaces RELATIVOS de hecho: El art. 55 qued reducido a una sola y nica hiptesis, la
del llamado "menor adulto", esto es, el menor que ya ha cumplido los 14 aos y posee
discernimiento para los actos lcitos, pero que an es menor de edad y no est emancipado. Los
menores adultos slo tienen capacidad para los actos que las leyes les autoricen a otorgar". Esto
es: la incapacidad constituye la regla; la capacidad, la libertad civil, respecto del menor adulto,
constituye la excepcin.
La interdiccin civil del penado: Reglada en el art. 12 del Cdigo Penal, dispone que todo aquel
que haya sido condenado por ms de tres aos a reclusin o prisin, adems de la inhabilitacin
absoluta, queda privado, mientras dure la pena, de la patria potestad, de la facultad de
administrar sus bienes y de la de disponer de ellos por actos entre vivos; y al mismo tiempo,
quedar sujeto a la cratela instituida por el Cdigo Civil para los incapaces.
El art. 12 del Cdigo Penal instituye, mediante la interdiccin civil del penado, una incapacidad
de hecho.
Otras incapacidades especiales: Una de ellas es la del religioso profeso. Cabe advertir que no es
una incapacidad de carcter general, sino que son restricciones de carcter especial a la
capacidad civil de la persona. Otras de las incapacidades especiales es la que padece el
comerciante fallido. Entre ellas est la incapacidad para contratar sobre los bienes que forman la
masa de la quiebra o del concurso, mientras no haya celebrado concordato con sus acreedores.
Adems, el comerciante fallido tampoco puede desempear la funcin de tutor ni de curador, ni
tampoco puede ser testigo en los instrumentos pblicos, art. 990.
PROTECCIN DE LOS INCAPACES
a) La representacin necesaria: La incapacidad de hecho siempre aprovecha al incapaz y est
instituida en su exclusivo beneficio. Los incapaces, en verdad, no podrn obrar por s pero
pueden, sin embargo, adquirir derechos o contraer obligaciones por medio de los representantes
necesarios que les da la ley.
b) La representacin promiscua del Ministerio de Incapaces.
c)) La autorizacin judicial: es decir que en los casos en que los representantes necesarios de los
incapaces hayan de efectuar actos de disposicin, expresamente previstos en el Cdigo Civil, no
bastar la sola intervencin del Ministerio Pblico de Menores e Incapaces, ser indispensable el
recaudo de la autorizacin judicial.
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Tngase presente que los actos jurdicos otorgados por personas incapaces adolecen de nulidad;
y esa nulidad est instituida en beneficio exclusivo del incapaz; esa nulidad slo a l aprovecha;
y slo podr ser alegada por el incapaz o por quien lo represente.
PATRIA POTESTAD. TUTELA. CURATELA
Segn lo normado por el art. 264 del Cdigo Civil, enmendado por imperio de la ley 10.903: "La
patria potestad es el conjunto de derechos y obligaciones que corresponden a los padres sobre las
personas y bienes de sus hijos, desde la concepcin de stos y en tanto sean menores de edad y
no se hayan emancipado".
Los deberes y cargas que impone la patria potestad a los padres, constituyen la irrenunciable
misin que han de cumplir, y que no es otra que depararle al hijo asistencia plena e integral.
Ahora bien, la nueva ley 23.264 sancionada el 25 de setiembre de 1985, introduce una reforma
integral al "Rgimen de la filiacin y de la patria potestad". El nuevo art. 264 contiene una
enmienda en la que asoma el propsito doctrinal de dar prioridad a los deberes respecto de los
derechos. Dice as: "La patria potestad es el conjunto de deberes y derechos que corresponden a
los padres sobre las personas y bienes de los hijos, para su proteccin y formacin integral, desde
la concepcin de stos y mientras sean menores y no se hayan emancipado". Por otra parte, la
sobredicha ley instituye el ejercicio conjunto de la patria potestad, con carcter general. De ese
modo el lenguaje ha cambiado: ya no se dir el "padre", como se deca en el Cdigo Civil, sino
que diremos "los padres", cada vez que queramos aludir al ejercicio de la patria potestad.
La tutela: Es el derecho que la ley confiere para gobernar la persona y bienes del menor de edad,
que no est sujeto a la patria potestad, y para representarlo en todos los actos de la vida civil.
La curatela: Es el derecho que la ley confiere a una persona para gobernar la persona y los bienes
de un mayor de edad incapaz, y para representarlo en todos los actos de la vida civil.
La emancipacin: La mayora de edad es un estado civil por el que la persona adquiere
plena independencia al extinguirse la patria potestad y, por tanto la plena capacidad de obrar. La
mayora de edad se adquiere a los 18 aos, salvo en aquellos casos especiales en los que la
persona es declarada incapaz. Por otro lado, la minora de edad es un estado civil que se
caracteriza por la sumisin y dependencia del menor a las personas que ostentan sobre l la
patria potestad, sus padres o sus tutores, al considerarse que el menor no tiene la suficiente
capacidad de entendimiento. Estas personas ostentan la representacin del menor. La capacidad
del menor de edad se encuentra por tanto limitada con el fin de evitar que la posible
responsabilidad que pueda derivarse de sus actuaciones, le perjudique. As, para la realizacin de
determinados actos necesitar el consentimiento de sus representantes legales, padres o tutores.
-Qu es la emancipacin?: La emancipacin permite que el mayor de 16 y menor de 18 aos
pueda disponer de su persona y de sus bienes como si fuera mayor de edad. Como excepcin
se dispone que, hasta que el emancipado no alcance la mayora de edad, no podr pedir
prstamos, gravar o transmitir bienes inmuebles, establecimientos mercantiles o industriales ni
bienes de extraordinario valor (como joyas) sin el consentimiento de sus padres, o en caso de que
falten ambos, del tutor que le haya sido nombrado. La mayor parte de las emancipaciones se
produce para poder o por contraer matrimonio antes de los 18 aos. En el supuesto de los
emancipados por matrimonio, para realizar las actuaciones enunciadas, si su cnyuge es mayor
de edad, bastar con que ambos consientan. Si los dos son menores, necesitarn el
consentimiento de los padres o tutores de ambos.
-Cules son las causas de la emancipacin?: El menor de edad puede adquirir la condicin de
emancipado cuando: Se le concede este beneficio por las personas que ostentan sobre l la patria
potestad, en estos casos, es necesario que el menor haya cumplido los 16 aos de edad y que est
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conforme con que le sea concedida la emancipacin. Se otorga mediante Escritura Pblica ante
Notario y debe ser inscrita en el Registro Civil. Una vez concedida, la emancipacin no puede
ser revocada. Se considera que el hijo est emancipado cuando siendo mayor de 16 aos y con
consentimiento de sus padres, vive de forma independiente. En los casos en los que el menor est
sujeto a tutela alcanza la emancipacin por la concesin judicial del "beneficio de la mayor
edad". Tambin se obtiene por matrimonio y por concesin judicial: Un juez puede conceder la
emancipacin cuando lo solicite el menor que ya cuente con ms de 16 aos de edad, en los
siguientes casos: cuando quien ejerce la patria potestad se ha casado otra vez o convive de hecho
con otra persona, Cuando los padres vivan separados, cuando concurra alguna causa que
entorpezca gravemente el ejercicio de la patria potestad.
-Los efectos de la emancipacin: La emancipacin permite al menor regir tanto su persona como
sus bienes como si fuese mayor de edad, pero necesitar el consentimiento de sus padres o tutor
para: pedir prstamos, gravar o vender bienes inmuebles, establecimientos mercantiles o
industriales; disponer de bienes de extraordinario valor (como joyas) y ser defensor de los bienes
de un desaparecido o representante del declarado ausente.; Otorgar testamento 'olgrafo' (de
puo y letra).; aceptar por s mismo una herencia sin beneficio de inventario (ya que no puede
disponer libremente de sus bienes); pedir la particin de una herencia, ni repartir con los dems
coherederos; tampoco podr ser tutor o curador, ya que su capacidad de obrar no es completa.
En el caso de los emancipados por matrimonio, para realizar todas estas actuaciones, si su
cnyuge es mayor de edad, bastar con que ambos consientan. Si los dos son menores,
necesitarn el consentimiento de los padres o quienes ostenten la representacin de ambos.
ACTOS JURIDICOS
Hecho: Esta expresin sirve para designar cualquier acontecimiento que ocurra en el mundo, sea
producido por el hombre o no. Algunos hechos no influyen para nada en el campo jurdico (Ej.
Estornudo, trueno) y se les denomina simples hechos, otros por el contrario, producen efectos o
consecuencias jurdicas (Ej. La muerte de una persona) y se los llama hechos Jurdicos.
El Hecho Jurdico: Es un acontecimiento susceptible de producir alguna adquisicin,
transferencia o extincin de los derechos y obligaciones.
Clasificacin de los Hechos Jurdicos:
a) Hechos Naturales: son aquellos que se producen por causas externas al hombre y estos pueden
dar lugar a efectos jurdicos (Ej. Terremoto, produce la destruccin de una casa y hace nacer el
derecho a cobrar un seguro),
b) Hechos Humanos: son aquellos realizados por el hombre (Ej. Edificar, comprar), los hechos
humanos, pueden ser voluntarios o involuntarios
Diferencia entre hecho jurdico y acto jurdico: Los hechos jurdicos producen efectos jurdicos,
pueden ser ejecutados por el hombre o no: si fuesen ejecutados por el hombre pueden ser
voluntarios o no y si fuesen voluntarios pueden ser lcitos o ilcitos. Un acto jurdico es siempre
un hecho humano, voluntario y lcito, y su caracterstica principal es que tiene como fin
inmediato producir efectos jurdicos. Todoacto jurdico queda comprendido dentro del genero
dehechosjurdicos.
Diferencia entre acto ilcito y acto jurdico: ambos son hechos jurdicos humanos, voluntarios y
lcitos; y adems ambos producen efectos jurdicos. La diferencia esta dad en que: los actos
jurdicos tienen con fin inmediato producir efectos jurdicos y los simples actos lcitos si bien
pueden producir efectos jurdicos, no tiene como fin inmediato producirlos.
Son actos jurdicos los actos voluntarios lcitos, que tengan por fin inmediato, establecer entre las
personas relaciones jurdicas, crear, modificar, transferir, conservar o aniquilar derechos".
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(art. 1185). Bien es verdad que el contrato de compraventa amas quedar concluido antes de que
se haya otorgado la respectiva escritura pblica traslativa del dominio; a pesar de ello, la venta
celebrada por simple acto privado producir efectos como precontrato o contrato preliminar o
promesa de contraendo. Las operaciones inmobiliarias invariablemente van precedidas del
precontrato, o contrato preliminar, el llamado "boleto de compra y venta". Agregado al art. 2355:
"Se considera legtima la adquisicin de la posesin de inmuebles de buena fe, mediando boleto
de compraventa".
IMODALIDADES DE LOS ACTOS JURDICOS (respecto de los elementos accidentales)
Estas modalidades son: la condicin, el plazo y el cargo o modo.
-CONDICION: El acto jurdico ser condicional cuando en l se subordinara a un
acontecimiento incierto y futuro que puede o no llegar, la adquisicin de un derecho o la
resolucin de un derecho ya adquirido".
De la definicin resulta el distingo entre condicin suspensiva y condicin resolutoria.
a) Condicin suspensiva: Sera por ejemplo: El da que te recibas de abogada
Te donar la biblioteca jurdica que estoy formando. El donatario nunca adquirir la propiedad
de la cosa, antes de que ocurra el hecho condicin. Suspende la adquisicin de los derechos
pactados al cumplimiento de la obligacin.
b) Condicin resolutoria: Sera por ejemplo: Te hago donacin de mi biblioteca jurdica; mas si
no te recibes de abogada dentro de cuatro aos, la donacin quedar sin ningn efecto. En este
caso, el cumplimiento de la condicion produce la resolucion del derecho ya adquirido.
La condicion debe ser ante todas las cosas un hecho contingente y al mismo tiempo futuro.
Hechos contingentes que tanto pueden ocurrir como no. Debe ser posible. Adems si la
condicion es un hecho o acto humando, tendra que ser licito, no contrario a la moral ni a las
buenas costumbres, ni a la libertad de las acciones ni de la conciencia.
Por otra parte, el art. 531 menciona las llamadas condiciones especialmente prohibidas, en sus
cuatro incisos; a saber:
1) Habitar siempre en lugar determinado o sujetar la eleccin de domicilio a la voluntad de un
tercero.
2o) Mudar o no mudar de religin.
3o) Casarse con determinada persona, o con aprobacin de un tercero, o en cierto lugar o en
cierto tiempo, o no casarse.
Aclaremos: si la condicin dice simplemente "si te casas", se la tendr por lcita.
4o) Vivir clibe perpetua o temporalmente, o no casarse con persona determinada o separarse
personalmente o divorciarse vincularmente (texto ordenado por la ley 23.515).
El hecho o condicin no puede ser un hecho puramente potestativo, cuyo incumplimiento penda
de la sola y soberana voluntad del deudor. El ejemplo clsico: me obligo si quiero, si se me
ocurre, si me da la gana. En ese caso no hay una declaracin de voluntad en serio. La obligacin
contrada bajo una condicin que haga depender absolutamente la fuerza de ella de la voluntad
del deudor, es de ningn efecto; pero si la condicin hiciese depender la obligacin de un hecho
que puede o no puede ejecutar la persona obligada, la obligacin es vlida.
El hecho condicin no puede ser puramente potestativo; pero si ser vlida la obligacin sujeta a
una condicin mixta, entre potestativa y casual o fortuita. Por ejemplo: te obsequiar mi
biblioteca jurdica si el prximo ao decido trasladarme a Buenos Aires para radicarme all y
ejercer en la Capital Federal mi profesin de abogado. Esta es la condicin mixta, entre
potestativa y casual o fortuita. No es puramente potestativa porque el hecho no depende de la
sola y soberana voluntad del deudor, sino que si tengo el propsito de trasladarme, ese es mi
proyecto, mi plan, podr cumplirlo o no, de m depender con todo, tambin est condicionado
por otras circunstancias ajenas a mi voluntad.
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precio real, sino un precio, inferior. Aqu la simulacin, adems de relativa; es ilcita, porque lo
que se persigue es evadir impuestos. Asimismo, puede haber antedatacin.
3o) La ocultacin de las personas, de los verdaderos destinatarios de los derechos que por el
negocio jurdico se crean o constituyen. En ese caso se da la simulacin por interposicin de
persona.
Simulacin lcita e ilcita
La simulacin ilcita es la nica frecuente, habitual. La distincin entre simulacin lcita e ilcita
va implcita en lo establecido por los arts. 957 y 958 del Cdigo Civil.
-Art. 957: "La simulacin no es reprobada por la ley cuando a nadie perjudica ni tiene un fin
ilcito".
-Art. 958: "Cuando en la simulacin relativa se descubriese un acto serio, oculto bajo falsas
apariencias, no podr ser ste anulado desde que no haya en l la violacin de una ley, ni
perjuicio a tercero".
El ejercicio de la accin de simulacin entre las partes: Para que la accin de simulacin pueda
ser ejercida entre las partes, vale decir, para que una de ellas pueda demandar a la otra, por
declaracin de simulacin, ser indispensable que la simulacin sea lcita, ya que si es ilcita, no
cabe en principio la posibilidad de que ninguna de las partes pueda demandar a la otra por
simulacin, segn el conocido adagio de que nadie puede alegar en su defensa su propia
torpeza". Dice al respecto el art. 959: "Los que hubieren simulado un acto con el fin de violar las
leyes o de perjudicar a un tercero, no pueden ejercer accin alguna el uno contra el otro sobre la
simulacin, salvo que la accin tenga por objeto dejar sin efecto el acto, i r. partes no puedan
obtener ningn beneficio de la anulacin". Si la simulacin es lcita cabe siempre la posibilidad
de que una de las partes demande a la otra, a fin de que se restablezca la verdad jurdica en su
totalidad; y que lo real y verdaderamente acordado entre las partes produzca plenos efectos.
La prueba. El contradocumento. Concepto, naturaleza y efectos
Si hubiere sobre la simulacin un contradocumento firmado por algunas de las partes, para dejar
sin efecto el acto simulado, cuando ste hubiera sido ilcito o cuando fuere lcito, explicando o
restringiendo el acto precedente, los jueces pueden conocer sobre l y sobre la simulacin, si el
contradocumento no contuviese algo contra la prohibicin de las leyes, o contra los derechos de
un tercero". No obstante ello, no habremos de creer que la exigencia del contradocumento como
prueba de la simulacin entre partes sea una exigencia absoluta; sino que, por el contrario, puede
ser suplido por otras pruebas, o de l puede prescindirse en no pocos casos. Por ejemplo: la
confesin del demandado que conste de modo explcito en el juicio, o fuera de juicio, como
asimismo la propia confesin ficta que resultare de la incomparecencia del demandado a
absolver posiciones, cuando ha sido debidamente citado, y bajo apercibimiento. Tambin podr
prescindirse del contradocumento cuando concurra lo que se llama "principio de prueba por
escrito". Se considerar principio de prueba por escrito, cualquier documento pblico o privado
que emane del adversario, de su causante o de parte interesada en el asunto, o que tendra inters
si viviera y que haga verosmil el hecho litigioso".
En conclusin: tres requisitos deben concurrir para que se configure lo que llamamos principio
de prueba por escrito:
1- la existencia de cualquier escrito pblico o privado;
2- tal escrito debe emanar de aquel contra quien se opone, es decir que, ya transcripto, debe
emanar del adversario, o de su causante o de parte interesada en el asunto o que tendra inters si
viviera;
3- de ese escrito debe trascender la verosimilitud del hecho que se quiere probar, en este caso, la
verosimilitud de la simulacin.
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a fin de hacerse autorizar para ejercer los derechos sucesorios de renunciante hasta la
concurrencia de lo que les es debido.
Es decir que los acreedores pueden ejercer los derechos y acciones del deudor, y para esto no es
necesario que la renuncia haya sido hecha con intencin fraudulenta de parte del llamado a la
sucesin, porque no se trata de un acto a ttulo oneroso, pues que la renuncia supone una
abdicacin gratuita de la herencia; basta que los acreedores sufran un perjuicio. As, es
indispensable que el crdito del demandante sea de una fecha anterior a la renuncia, y que los
bienes del deudor sean insuficientes para satisfacer la deuda
Requisitos de la accin segn que el acto atacado sea a ttulo oneroso o a ttulo gratuito. Anlisis
de los requisitos
Si el acto que se ataca es a ttulo oneroso ser indispensable que concurran los dos elementos
constitutivos del fraude pauliano, a saber: el eventus damni y el concilium fraudis.
Para que se configure el requisito del eventus damni, es decir, del perjuicio que sufren los
acreedores, han d concurrir tres condiciones:
1) Que el deudor se halle en estado de insolvencia.
2) Que el perjuicio a los acreedores resulte del acto mismo del deudor que, antes ya se hallase
insolvente.
3) Que el crdito en virtud del cual se intenta la accin, sea de una fecha
anterior al acto del deudor
Tengamos presente que la accin revocatoria no es una mera accin conservatoria. Tiene una
marcada semejanza con un procedimiento de ejecucin indirecta.
Asimismo deben exceptuarse de la 3 condicin las enajenaciones hechas por el que ha cometido
un crimen, aunque consumadas antes del delito, si fuesen ejecutadas para salvar la
responsabilidad del acto, las cuales pueden ser revocadas por los que tengan derecho a ser
indemnizados de los daos y perjuicios que les irrogue el crimen.
Para que puede constituirse el fraude pauliano, tambin debe concurrir tambin el concilium
fraudi, es decir que si la accin de los acreedores es dirigida contra un acto del deudor a ttulo
oneroso, es preciso para la revocacin del acto, que el deudor haya querido por ese medio
defraudar a sus acreedores, y que el tercero con el cual ha contratado, haya sido cmplice en el
fraude". El concilium fraudi presupone el nimo del deudor de defraudar a los acreedores, la
complicidad del tercero y la coparticipacin delictiva. Ahora bien, cuando se trata de "nimo",
decimos que el nimo del deudor de defraudar a sus acreedores por actos que les sean
perjudiciales, se presume por su estado de insolvencia. La complicidad del tercero en el fraude
del deudor, se presume tambin si en el momento de tratar con l conoca su estado de
insolvencia".
Ejercicio de la accin en contra del subadquirente: El punto est especialmente reglado en el art.
970, que dispone: "Si la persona a favor de la cual el deudor hubiese otorgado un acto perjudicial
a sus acreedores, hubiere transmitido a otro los derechos que de l hubiese adquirido, la accin
de los acreedores slo ser admisible, cuando la transmisin de los derechos se haya verificado
por un ttulo gratuito. Si fuese por ttulo oneroso, slo en el caso que el adquirente hubiese sido
cmplice en el fraude".
Efectos de la revocacin: Art. 966: El tercero a quien hubiesen pasado los bienes del deudor,
puede hacer cesar la accin de los acreedores, satisfaciendo el crdito de los que se hubiesen
presentado, o dando fianzas suficientes sobre el pago ntegro de los crditos, si los bienes del
deudor no alcanzaron a satisfacerlos.
La revocacin obtenida judicialmente aprovecha, nica y exclusivamente, al acreedor o
acreedores demandantes. La disposicin contempla la accin revocatoria civil, la que de suyo es
individual, vale decir, puede haber cien acreedores, mas si uno solo de ellos vel por la defensa
de sus derechos y promovi la accin pauliana, obtenida la revocacin por sentencia judicial, tan
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slo le aprovecha en la medida de su inters, en la medida en que su derecho de crdito haya sido
conculcado. Ahora bien, si se trata de la ejecucin colectiva, como ocurre en el caso de quiebra,
o de concurso civil de un deudor no comerciante, en ese caso puede ser el sndico, representante
de la masa de acreedores, el que demande la revocacin, y en esa hiptesis la accin no es
individual sino colectiva y obtenida la revocacin en juicio, ella aprovecha por igual a todos los
acreedores del deudor fallido o concursado, ya que el sndico representa precisamente a la masa,
a todos.
La accin prescribe al ao de descubierto el fraude.
El acto que adolece de fraude es plenamente vlido entre partes, y aun respecto de terceros, con
la sola |salvedad de que slo es imponible o ineficaz en cuanto a los acreedores, y tan slo en la
medida en que haya conculcado el derecho de crdito.
Revocado el acto fraudulento del deudor, si hubiere habido enajenacin de propiedades, stas
deben volverse por el que las adquiri, cmplice en el fraude, con todos sus frutos como
poseedor de mala fe.
La accin revocatoria y la accin de simulacin
El concepto dominante en doctrina, y sobre todo en jurisprudencia, es que a pesar de la distinta
naturaleza de estas acciones se da la posibilidad de acumularlas, ejercerlas simultnea y
subsidiariamente.
LA LESIN : Art. 954: Podrn anularse los actos viciados de error, dolo, violencia,
intimidacin o simulacin. Tambin podr demandarse la nulidad o la modificacin de los actos
jurdicos cuando una de las partes explotando la necesidad, ligereza o inexperiencia de la otra,
obtuviera por medio de ellos una ventaja patrimonial evidentemente desproporcionada y sin
justificacin. Se presume, salvo prueba en contrario, que existe tal explotacin en caso de
notable desproporcin de las prestaciones. Los clculos debern hacerse segn valores al tiempo
del acto y la desproporcin deber subsistir en el momento de la demanda. Slo el lesionado o
sus herederos podrn ejercer la accin cuya prescripcin se operar a los cinco aos de otorgado
el acto. El accionante tiene opcin para demandar la nulidad o un reajuste equitativo del
convenio, pero la primera de estas acciones se transformar en accin de reajuste si ste fuere
ofrecido por el demandado al contestar la demanda
Anlisis del agregado al art. 954, ley 17.711
-Caracteres y elementos:
Presupuestos subjetivos:
Lesionado:
Inferioridad: la que supone alguno de los tres supuestos al menos:
a) Ligereza: falta de discernimiento ptimo por parte del individuo, que le impide medir las
consecuencias disvaliosas del acto.
b) Inexperiencia: falta de conocimiento suficiente en relacin y al momento de llevarse a cabo el
acto (se traduce en un desconocimiento especfico).
c) Necesidad (o Estado de necesidad): estado carencial, el cual puede ser de carcter material o
espiritual (anmico)
Lesionante:
Aprovechamiento: explotacin por parte del sujeto lesionante, contando con el conocimiento de
la situacin de inferioridad por parte del sujeto lesionado.
Presupuesto objetivo:
- Notable e injusta desproporcin en las contraprestaciones (debe ser actual, y subsistir al
momento de invocar la figura, mediante la accin pertinente)
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Rescisin Bilateral . Puede darse el caso de rescisin unilateral cuando ocurra el incumplimiento
o si se quiere, la violacin de las clusulas contractuales.
En materia de locacin se da la rescisin unilateral en el caso del art. 160: "Si el locatario no
obstante la prohibicin impuesta en el contrato de no pode subarrendar, substituye a otro en el
uso o goce de la cosa, puede el locador hace cesar ese uso o goce con indemnizacin del dao
causado, o demandar la rescisin del contrato, con indemnizacin de prdidas e intereses". Es
decir el locador puede pedir que el contrato quede sin efecto para lo futuro.
4)Asimismo, tenemos la figura de la Revocacin: Donde caben distinguir dos aspectos: la
revocacin ad libitum, esto es, unilateral, la que pende tan slo de la declaracin de voluntad de
una persona, como en el caso de la retractacin de la oferta o del mandato o del testamento, y
tenemos en cambio la otra modalidad: la revocacin fundada en causa legal, como la hiptesis de
la revocacin de las donaciones por incumplimiento de los cargos impuestos al donatario, o bien
la facultad de revocar la donacin por ingratitud del donatario, o la revocacin de la donacin
por supernacencia de hijos, en el caso de que en el contrato de donacin el donante estipulare la
facultad de revocar la donacin, si nacieren hijos.
5) Por otra parte, se nos da la figura de la disolucin: As pues, en materia de sociedad, sta
concluye o se disuelve si los socios son dos, y fallece uno de ellos, asimismo la sociedad se
acaba, se disuelve, si se extingue el capital social. Si hablamos de disolucin, refirmonos al
paradigma que es el caso del matrimonio: si falleciera alguno de los cnyuges, el matrimonio se
disuelve.
Represe cmo la nulidad, accin de invalidez, cuya causa anida en el acto mismo, es interna,
orgnica, congnita, consustancial al acto, se contrapone a estas varias figuras de ineficacia
como lo son la resolucin, la revocacin, la rescisin, la disolucin.
A su vez, debemos referirnos a otra figura que ha elaborado la doctrina contempornea, que es la
inoponibilidad, que no ha de confundrsela con la nulidad.
Carcter expreso de la nulidad. Modo de establecerla
El art. 1037 nos dice: "Los jueces no pueden declarar otras nulidades de los actos jurdicos que
las que en este Cdigo se establecen". Esto quiere decir que las nulidades deben emanar de la ley
en trminos indubitables, inequvocos, porque como lo hemos anticipado, la nulidad, en cuanto
es sancin, debe estar impuesta de antemano por la ley; de modo que cuando sostenemos que hay
tan slo nulidades expresas queremos significar que, por recursos interpretativos, por va de la
interpretacin extensiva o analgica, no podemos llegar a la sancin de nulidad.
La clasificacin de las nulidades. La clasificacin nica
-Son nulos: Los actos juridicos en que los agentes hubiesen procedido con simulacin o fraude
presumido por la ley o cuando fuese prohibido el objeto principal del acto. Son igualmente nulos
los actos otorgados por personas a quienes por este Cdigo se prohbe el ejercicio del acto de que
se tratare (es el caso de las incapacidades de derecho). Cuando esta de manifiesto el vicio, el acto
es nulo. En caso de simulacin o fraude, si hay presuncin de simulacin o fraude, y por ende,
relevo de prueba, el acto es nulo. Son nulos los actos juridicos otorgados por personas
absolutamente incapaces por su dependencia de una representacin necesaria, como los menores
impberes, los dementes y los sordomudos que no saben darse a entender por escrito. Son
tambin nulos los actos juridicos otorgados por personas relativamente incapaces en cuanto al
acto, o que dependiesen de una autorizacin del juez o de un representante necesario. La nulidad
de un acto es manifiesta cuando la ley expresamente lo ha declarado nulo o le ha impuesto la
pena de nulidad. Tales actos se reputan se reputan nulos aunque su nulidad no haya sido juzgada.
La sentencia en este caso se debe clasificar como declarativa y no constitutiva, vale decir, la
nulidad obra ab initio, y eso quiere decir que el acto en ningn momento produjo efectos, de
manera que el juez al declararlo nulo no ha alterado ni modificado ninguna situacin juridica.
-Son anulables: Cuando la prohibicin del objeto del acto no fuese conocida por la necesidad de
alguna investigacin de hecho. Cundo ser anulable? Cuando no este el vicio de un modo
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sin ningn valor y pueden ser reclamados directamente del poseedor actual salvo los derechos de
los terceros adquirentes de buena fe a titulo oneroso, sea el acto nulo o anulable".
CONVERSIN DE ACTOS NULOS Y ANULABLES
Hay conversin cuando un negocio jurdico viciado de nulidad produce o puede producir los
efectos jurdicos de un negocio distinto, si ste rene las condiciones exigidas por la ley, y
siempre que, atento el fin perseguido por las partes, ha de entenderse presumiblemente que stas
quisieron el negocio, o que lo habran querido si hubiesen tenido conocimiento de la nulidad. Por
ejemplo: El acto emanado de un Oficial Publico, aunque sea incompetente, o que no tuviera las
formas debidas, vale como instrumento privado, si esta firmado por las partes, aunque no tenga
las condiciones y formalidades requeridas para los actos extendidos bajo las formas privadas.
Aqu ha obrado una conversin?: El intrumento publico es nulo, no obstante eso, puede producir
los efectos juridicos de un instrumento privado, siempre que reuniere cierta condicion: La firma
de las partes intervinientes.
Con ms claridad habr de advertirse esta figura jurdica de la conversin, a travs del principi
del: clausus numerus. Esto es, no puede haber ms derechos reales que los creados por la ley y
los que la ley creare en lo futuro, pero si por contrato o convencin se constituy un derecho real
de los no estn enumerados taxativamente por la ley, ese derecho no valdr como tal, esto es,
como derecho real, sino que tan solo podr valer como derecho personal, s como tal pudiese
valer. Por ejemplo: La constitucin indebida del derecho de enfiteusis, en cuanto esta prohibida
por el CC. La enfiteusis es el derecho en virtud del cual el dueo de un inmueble concede a
perpetuidad a otro, el aprovechamiento del suelo. Este derecho esta prohibido por el CC, pero si
se hace un contrato de enfiteusis, valdr solo como contrato de arrendamiento, ya que no puede
valer como de usufructo, y solo durar por el tiempo que puede durar la locacion, es decir que
nunca podr pasar los 10 aos. Tenemos tambin otro artculo donde puede mostrrsenos de
alguna manera esto que llamamos la conversin de los actos jurdicos, el 1790: "Si alguno
prometiese bienes gratuitamente, con la condicin de no producir efecto la promesa sino despus
de su fallecimiento, tal declaracin de voluntad ser nula como contrato, y valdr slo como
testamento, si est hecha con las formalidades de stos actos jurdicos".
Si se trata de actos entre vivos, donaciones entre vivos, jams los efectos jurdicos del acto
pueden depender de la muerte de alguno de los otorgantes; pero si la clusula respectiva dice que
la donacin pende de la muerte del donante, es obvio que como donacin ser nula, aun cuando
valdr como testamento, siempre que concurran todos los requisitos formales impuestos por el
Cdigo Civil para el testamento vlido
CONFIRMACIN DE ACTOS NULOS Y ANULABLES La confirmacin slo procede
respecto de los actos nulos o anulables viciados de nulidad relativa. Sobreabunda repetir lo que
ya sabemos: el acto viciado de nulidad absoluta es inconfirmable; en ese caso, la nulidad
constituye materia de orden pblico y por ende no cabe posibilidad alguna de que el acto pueda
convalidarse por una declaracin de voluntad ulterior, expresa o tcita. La confirmacin es el
acto jurdico por el cual una persona hace desaparecer los vicios de otro acto que se halla sujeto a
una accin de nulidad. Y cul es la causa en el acto jurdico de confirmacin? El animus
confirmandi, vale decir, la voluntad de convalidar el acto. De manera que la confirmacin es un
acto jurdico, adems de ser un acto voluntario, es una acto lcito, que tiene un fin jurdico
inmediato, tiene una causa: que es la intencin de parte de quien confirma, de convalidar el acto
viciado de nulidad.
Diferencias con otras figuras jurdicas: Es indudable que la ratificacin es cosa distinta a la
confirmacin. La ratificacin consiste en el acto de aprobacin que produce aquel en cuyo
nombre y por cuya cuenta otro ha efectuado un acto jurdico o varios actos jurdicos sin mandato
previo. .An ms ntida es la diferencia entre confirmacin y novacin. La novacin es la
transformacin de una obligacin en otra. La novacin presupone, pues, dos obligaciones: una
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preexistente, vlida, que le sirve de causa; y otra nueva que ha de nacer o se ha de constituir para
reemplazar a la precedente que se extingue. Es por eso que la novacin figura entre los modos
extintivos de las obligaciones. La confirmacin contiene virtualmente renuncia de la accin de
nulidad, pero toda renuncia no constituye una confirmacin. Es obvio que el que confirma el acto
viciado de nulidad, al confirmarlo, ha renunciado al derecho que la ley, le reconoca de
demandar en juicio la nulidad, por va de accin o de excepcin. Nadie negar que la
confirmacin entraa una renuncia, lleva implcita una renuncia, renuncia al derecho de alegar la
nulidad en juicio. Aquel que confirma es aquel en cuyo beneficio exclusivo la ley instituye la
nulidad, como remedio jurdico; si se decide a confirmar el acto, a convalidarlo, a hacer
desaparecer el vicio o los vicios de que adolece, quiere decir que renuncia implcitamente al
derecho que se le reconoce de alegar la nulidad en juicio.
Requisitos: Los actos nulos o anulables no pueden ser confirmados por las partes que tengan
derecho a demandar o alegar la nulidad, antes de haber cesado la incapacidad o vicio de que ella
provena, y no concurriendo ninguna otra que pueda producir la nulidad del acto de
confirmacin. El acto de confirmacin es un acto jurdico al que deben concurrir todas- las
condiciones generales indispensables para la validez de todo acto jurdico, y adems de ello, ser
indispensable que el vicio de que adoleca el acto, y que lo ha tornado nulo o anulable, haya ya
desaparecido. Por ejemplo: si el acto estaba viciado de nulidad, porque una de las partes era
incapaz, esa parte incapaz, a la que la ley ampara instituyendo en su provecho la accin de
nulidad, tendr que dejar de ser incapaz, convertirse en persona capaz. En el caso de los vicios de
la voluntad, por ejemplo: la intimidacin, ser indispensable que haya cesado para que pueda
haber confirmacin vlida. En resolucin: todo vicio que haya invalidado el acto tiene que haber
desaparecido para que se d la confirmacin vlida. .
Confirmacin expresa.: El instrumento de confirmacin expresa, debe contener, bajo pena de
nulidad: 1) la sustancia del acto que se quiere confirmar; 2) el vicio de que adoleca; y 3) la
manifestacin de la intencin de reparar. Debemos entender que no se trata de forma adsolemnitatem. Sino de forma ad-probationem, vale decir, para que la prueba documental
preconstituida de la confirmacin expresa sea prueba acabada, concluyente e inobjetable, en el
instrumento debe constar la sustancia del acto que se quiere confirmar, el vicio de que adoleca y
la manifestacin de la intencin de confirmarlo. Ahora bien, si el instrumento adolece de algn
defecto, esto es, si carece de alguno de estos requisitos, no constituir prueba suficiente de la
confirmacin pero eso no obsta a que pueda haber confirmacin, desde el momento que puede
concretarse en una declaracin tcita de voluntad. Imaginemos el caso de la nulidad
instrumental: Por ejemplo el caso de la transmisin en propiedad de un inmueble por escritura
pblica, y esa escritura pblica es nula, no figura en el Libro de Registro o en el Protocolo del
escribano, o bien, no se halla en la pgina del protocolo donde segn el orden cronolgico deba
ser hecha: esa escritura es nula. Tendremos que celebrar otra escritura pblica que haga
referencia a la anterior, y que al mismo tiempo supla el defecto formal de que adoleca aqulla?
NO, ya que se trata de nulidad absoluta, y por ende, inconfirmable. Slo queda este remedio: una
nueva escritura en debida forma, y sin referencia alguna a la anterior. Otro ejemplo: El contrato
de compra y venta celebrado por escritura publica, con el ciento de exigencias formales que
impone la ley, pero ha concurrido un vicio de la voluntad: error, intimidacin o dolo. La vctima
del vicio es quien tiene derecho a confirmar el acto, o podr alegar la nulidad o bien,
implcitamente, podr renunciar al derecho de alegarla confirmando el acto; y si se decide a
producir la declaracin expresa de confirmacin, no podr servirse de un instrumento privado
sino de una nueva escritura pblica, donde consten todos los requisitos del art. 1061: la sustancia
del acto, el vicio de que adoleca, y la manifestacin de la intencin de confirmarlo. Pero si se
trata de una escritura nula o anulable por defectos formales, en ese caso la nulidad es absoluta y
por ende, inconfirmable.
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DERECHO PRIVADO II
Obligaciones
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indeterminado.
-Patrimonialidad y utilidad: La prestacin debe tener un valor patrimonial, y ser por ende,
susceptible de apreciacin pecuniaria.
c) El Vnculo Jurdico: Es un elemento no material que une ambos polos de la relacin jurdica.
Recae sobre las partes de la obligacin, no comprende a los terceros. Sobre que recae? No es la
persona del deudor la que esta comprometida sino ciertos actos suyos que tienen carcter
patrimonial y cuyo incumplimiento generan consecuencias igualmente susceptibles de
apreciacin pecuniaria.
Aspectos generales: El vinculo no solo atrapa al deudor imponindole deberes y cargas, sino
tambin al acreedor, sobre quien pesa el deber de cooperar para que el deudor pueda cumplir.
d) La Causa Fuente: La gestacin de la obligacin requiere la presencia indispensable de una causa
fuente, eficiente o generadora que le d vida. No hay obligacin sin causa. Es el presupuesto de
hecho al cual el ordenamiento jurdico otorga idoneidad para generar obligaciones. Al respecto el
Art. 500 C.C establece que: aunque la causa no est expresada en la obligacin, se presume que
existe, mientras el deudor no pruebe lo contrario. Es una presuncin iuris tantum. Nadie obliga sin
causa. Esta presuncin produce dos consecuencias: Art. 501 C.C: la obligacin ser valida aunque la
causa expresada en ella sea falsa, si se funda en otra causa que sea verdadera, aqu la causa aparece
manifestada, slo que ella es simulada ( falsa causa) y Art. 502 C.C: la obligacin fundada en una
causa ilcita, es de ningn efecto. La causa es ilcita cuando es contraria a las leyes o al orden
pblico.
CLASIFICACION DE LAS OBLIGACIONES CON RELACION AL OBJETO
Obligaciones Dinerarias
-Son obligaciones dinerarias (o pecuniarias) aquellas cuyo objeto es la entrega de una suma de dinero.
Se afirma que la obligacin es dineraria cuando desde su mismo nacimiento tiene por objeto un monto
determinado de dinero. Se debe dinero y se paga con dinero porque eso es lo debido. Como ejemplo de
obligacin dineraria, se menciona la deuda por el precio en la compraventa, las relativas a seguros,
rentas vitalicias, la restitucin de pagos indebidos de sumas de dinero, la proveniente de ttulos valores
como el pagar, el cheque o la letra de cambio; la instrumentada en obligaciones negociables, etc.
-La deuda de valor es aquella que tiene por objeto un valor abstracto o una utilidad, constituido por
bienes, que habr de medirse necesariamente en dinero en el momento del pago. Dicen algunos, o
cuando se practique la liquidacin (convencional o judicial) de la deuda o se la traduzca en una suma de
dinero, segn otros. Como ejemplos de obligaciones de valor se mencionan la indemnizacin de daos y
perjuicios, tanto en la responsabilidad por incumplimiento obligacional (contractual) como en la que
deriva de hechos ilcitos en sentido estricto (extracontractual); la obligacin proveniente del
enriquecimiento sin causa; la indemnizacin por expropiacin; la deuda de medianera; la obligacin de
alimentos; las recompensas en la sociedad conyugal; etc. En estas obligaciones lo adeudado es un valor
y no una suma de dinero, solo que ese valor deber necesariamente traducirse en una suma de dinero,
ulteriormente, al tiempo del pago.
Rgimen normativo de las obligaciones dinerarias. El rgimen legal de las deudas dinerarias esta
establecido en los arts. 616 y 624 del Cd. Civil y en las disposiciones de la ley 23.928 que han
modificado varias de aquellas normas (arts. 617,619 y 623, Cd. Civil).
El mismo se sintetiza de la siguiente manera:
a) Vigencia plena del principio nominalista: El deudor debe la suma nominalmente adeudada y se libera
entregando la misma cantidad nominal el da de vencimiento, cualquiera sea la eventual fluctuacin que
pueda haber experimentado el poder adquisitivo de la moneda entre el momento de nacimiento de la
obligacin y el de pago
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1) Se debe estar, en primer termino, a lo pactado en el titulo constitutivo de la obligacin. Los convenios
que a tales fines internamente realicen los acreedores o los deudores entre si no son en principio
oponibles a la contraparte, aunque de suma utilidad para reglar las relaciones internas entre aquellos.
Tales acuerdos no necesitan del consentimiento del deudor, debiendo ser notificados al mismo a los
fines de su oponibilidad. La situacin es diferente cuando quienes pretenden modificar la cuota parte
fijada son los codeudores. En tal caso, necesitan siempre del consentimiento de los coacreedores,
resultando aplicables los principios generales que regulan la cesin de deudas o la novacin por cambio
de deudor.
2) No existiendo determinacin de partes desiguales en el ttulo constitutivo de la obligacin, la ley
presume que el fraccionamiento opera por partes iguales.
3) Si la pluralidad de sujetos es sobreviniente, por muerte del acreedor o del deudor, la divisin se afecta
en proporcin a la parte por la cual cada uno de ellos es llamado a la herencia.
4) Exigibilidad. Cada acreedor solo tiene derecho a exigir al deudor la cuota parte que le corresponde en
el crdito y cada deudor nicamente esta obligado a cumplir con la cuota parte que tiene en la deuda. Si
el acreedor demanda la totalidad de la deuda a un codeudor, este puede alegar una defensa de falta de
accin.
5) Pago: El deudor o cada codeudor solo esta obligado a pagar la parte que le corresponde en la deuda y
en la medida del crdito del acreedor o de cada coacreedor.
6) Excepcin al fraccionamiento del pago. Lo sealado precedentemente no se aplica cuando uno de los
deudores o uno de los coherederos tuviese a su cargo el pago de toda la deuda, ya sea en virtud del titulo
de la obligacin, o por haberse as determinado en la divisin de la herencia, en cuyo caso el deudor
podr ser demandado por el todo de la obligacin, salvo sus derechos respecto a los otros codeudores o
coherederos".
Otros modos extintivos: Como consecuencia del fraccionamiento de prestaciones que caracteriza a estas
obligaciones, se constituyen tantas obligaciones autnomas e independientes como sujetos vinculados
existan, de forma tal que le sucede a alguno de ellos no afecta a los otros. La extincin de cualquiera de
dichas relaciones no produce efecto alguno respecto de las dems. Por lo tanto,
-La novacion celebrada entre uno de los codeudores con uno de los coacreedores no tiene efectos
extintivos respecto de los dems.
-La insolvencia de un codeudor es soportada por el acreedor, quien no puede reclamar a los dems
codeudores la parte que corresponda al insolvente.
Obligaciones Indivisibles
Son obligaciones indivisibles aquellas cuya prestacin no puede ser cumplida sino por entero. Lo
trascendente en estas obligaciones es el carcter compacto que asume el objeto debido, que no
permite fraccionamiento alguno.
La indivisibilidad puede ser material o ideal.
-La indivisibilidad material es objetiva u ontolgica: En razn de su propia naturaleza, la
prestacin no puede ser dividida en partes homogneas al todo y tener valor proporcional a
dicho todo.
-La indivisibilidad ideal o voluntaria: en cambio, prescinde por completo de la naturaleza de la
prestacin y centra su atencin exclusivamente en la voluntad de los sujetos obligados, que
asignan dicho carcter a una prestacin que por naturaleza no lo tiene. Se considera que la
indivisibilidad ideal es posible pues rige en esta materia el principio de la autnoma privada. La
indivisibilidad subjetiva puede surgir de un pacto expreso o tcito e, inclusive, emanar de un acto
de ltima voluntad. Es, sin dudas, la que mejor se adapta a lo que normalmente ocurre en los
negocios contractuales.
Casos de indivisibilidad: Hay indivisibilidad si el objeto no puede ser materialmente dividido.
a) Si la indivisibilidad es convenida. En caso de duda sobre si se convino que la obligacin
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a) La Voluntad: La solidaridad creada por la voluntad puede ser ampliada o limitada en sus
efectos por quien la genera, haciendo mas ventajosa o gravosa la situacion de acreedores y
deudores.
b) La Solidaridad Legal: Es impuesta por lo general, en aquellas hipotesis en las que el legislador
quiere proteger con el maximo rigor la situacion del acreedor, de manera de asegurarle el cobro
del credito. En nuestro sistema no existe otra solidaridad legal que la pasiva. Entre los
principales supuestos encontramos: Mandato, Comodato y Fianza Solidaria.
c) La Sentencia: la doctrina nacional entiende que no es fuente de solidaridad porque no crea
derechos, simplemente se limita a reconocerlos y a declarar su existencia.
Caracteres
Genricos:
-Pluralidad de Sujetos: Acreedores o deudores, o de deudores y acreedores.
-Unidad de Objeto: Debe ser nico e idntico para todos los codeudores y acreedores.
-Unidad de Causa Fuente: Los diferentes vnculos coligados que unen a acreedores y deudores
solidarios deben tener su origen en una causa fuente comn.
-Pluralidad de Vnculos: Coligados.
Especficos:
-Exigibilidad total de la prestacin: El acreedor o cada acreedor puede exigir a cualquier deudor
el cumplimiento integro de la prestacin. El pago efectuado por un codeudor a cualquier
acreedor extingue la obligacin.
-Carcter expreso de la solidaridad: El cdigo consagra el principio general de la mancomunacin
simple en materia de obligaciones de sujeto plural conjunto. La solidaridad constituye un mbito
excepcional por lo que no se presume debiendo estar expresamente establecida por la voluntad o
por la ley.
-Pluralidad de Vnculos coligados: Existencia de una nica obligacin con pluralidad de
vnculos concentrados.
Prueba de la Solidaridad : Por su carcter excepcional la solidaridad originada en la voluntad de
las partes no se presume y debe ser probada por quien alega su existencia. De all, que en caso de
duda, deba ser reputada como simplemente mancomunada.
La prueba no esta sujeta en principio a formalidades, admitindose cualquier medio.
La solidaridad legal, en cambio, no debe probarse, por cuanto el derecho se presume conocido
por todos.
Extincin de la Solidaridad
Solidaridad Pasiva: Se extingue por la renuncia de la solidaridad efectuada por el acreedor, a
favor de alguno de los deudores (renuncia relativa) o de todos ellos (renuncia total).
-Renuncia Total o Absoluta: Es absoluta cuando el acreedor consiente en dividir la deuda entre
cada uno de los deudores. Esta proyecta sus efectos sobre los distintos vinculos coligados, que
dejan de ser solidarios. La obligacion se convierte en mancomunada.
De ordinario, la renuncia es expresa, aunque nada obsta a que pueda ser tacita.
Es expresa cuando la manifestacion de voluntad extintiva se realiza en terminos positivos,
verbalmente, por escrito o por otros signos inequivocos.
Es tacita cuando el acreedor se limita a demandar a cada codeudor la parte que le corresponde en
la deuda o consiente en realizar la aludida mutacion de los vinculos jurdicos de cualquier otra
forma.
La renuncia a la solidaridad nunca se presume, debe ser probada por quien la invoca.
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e- Dacion en Pago: tanto en la solidaridad activa como pasiva, la dacion en pago efectuada por
cualquier codeudor a favor de cualquier coacreedor tiene efectos expansivos y extingue la
relacin.
f- Confusin: operada entre un codeudor solidario y el acreedor solo produce efectos personales
y no propaga sus efectos. En tal caso, nicamente se extingue la obligacin correspondiente a ese
deudor y no las partes pertenecientes a los otros codeudores.
g- Transaccin: Celebrada entre uno de los codeudores solidarios con el acreedor aprovecha a los
otros, pero no puede serles opuesta.
Efectos Accidentales
a-Incumplimiento y Mora. Propagan plenamente sus efectos y obligan a todos los codeudores,
aun a los que no pueda imputarse culpabilidad a responder por el valor de la prestacin y
adems, a pagar los daos y perjuicios. La mora de cualquiera de los codeudores provoca la de los
dems comprometiendo la responsabilidad de todos ellos. En todos los casos se deber cumplir
con la prestacin principal ms los daos y perjuicios.
B-Dolo en el incumplimiento de la obligacin: todos los codeudores responden por el valor de la
prestacin y por los daos y perjuicios que sean consecuencia inmediata y necesaria del
incumplimiento. El codeudor que dolosamente incumpli la obligacin deber responder adems
por las consecuencias mediatas.
c-Insolvencia de un Codeudor: la ley determina que debe ser soportada entre el solvens y los
restantes codeudores solidarios solventes.
-Insolvencia y Dispensa de la Solidaridad: la dispensa efectuada por el acreedor a favor de un
codeudor solidario no obsta a que este deba contribuir a soportar la insolvencia de los otros
coobligados.
-Insolvencia y Remision Parcial de la deuda: en caso de mediar remision parcial de la deuda a
favor de un codeudor solidario y de resultar otro codeudor insolvente, el solvens podr ejercer la
accin recursoria contra el beneficiado, reclamando solo la parte pertinente.
Prescripcin:
-Interrupcin de la Prescripcin: propaga sus efectos beneficiando a todos los acreedores y
perjudicando a todos los codeudores.
-Suspensin de la Prescripcin: tratndose de obligaciones solidarias de objeto divisible, la
suspensin solo tiene efectos personales. Si es indivisible, la suspensin propaga sus efectos.
Efectos Internos:
a-Acciones recursorias o de regreso: aquellas que se reconocen al codeudor que ha pagado la
totalidad de la deuda solidaria para reclamar a los restantes la parte que les corresponde en dicho
pasivo.
B-Insolvencia de un codeudor: puede suceder que el codeudor solidario que paga la totalidad de
la deuda viere frustada su pretensin de reintegro en razn de la insolvencia de alguno de los
restantes coobligados. En tal caso, la perdida se repartir entre los codeudores solventes y el que
hubiese efectuado el pago, a prorrata de su inters en la deuda.
116
-Representante Judicial: designado por el juez para recibir el pago por alguno de los litigantes.
C) Terceros habilitados para recibir el pago: aquellos a quienes el deudor puede hacerle el pago,
liberndose de la deuda, aunque no resulte extinguido el crdito. Estos son:
-Tercero Indicado: es quien ha sido sealado para percibir el credito.
-Tenedor con titulo al portador: al que presentase el titulo del credito, si este fuese de pagaras al
portador, salvo el caso de hurto o de graves sospechas de no pertenecer el titulo al portador.
-Acreedor Aparente: el pago hecho al que esta en posesin del credito es valido, aunque el
poseedor sea despus vencido en juicio sobre la propiedad de la deuda. Acreedor aparente es
quien al momento del cobro reviste ostensiblemente el carcter de acreedor, sin serlo. Para que el
pago a este sea liberatorio para el deudor es necesario que se den dos requisitos: el deudor debe
actuar de buena f y su error al respecto debe ser de hecho y excusable.
D) Efectos que produce el pago a terceros habilitados con relacion al verdadero acreedor: en
todos los casos el pago libera al deudor aunque no satisfaga al acreedor:
E) Caso del pago a terceros no autorizados:
Principio: quien paga mal paga dos veces, porque el pago a un tercero ajeno y no habilitado para
recibir el pago, es inoponible al acreedor.
Excepciones: el cdigo otorga validez a semejante pago en dos situaciones: - en cuanto se
hubiese convertido en utilidad del acreedor, lo cual constituye una aplicacin del principio que
veda el enriquecimiento sin causa, - vale tambin en el todo, si el acreedor lo ratificase.
Objeto del Pago: para que haya pago debe producirse el cumplimiento de la prestacin, la cual
esta sometida a dos principios fundamentales: - el de identidad (que se debe pagar), y el de
integridad (cuanto se debe pagar).
Complementariamente rigen otros principios generales: los de localizacin (donde se debe pagar)
y puntualidad (cuando se debe hacerlo).
Existen adems otros requisitos: si la prestacin consiste en la entrega de la cosa, el solvens debe
ser dueo de ella (requisito de propiedad); el bien con el cual se paga no debe estar afectado de
embargo o prenda (disponibilidad) y el pago debe ser hecho sin fraude a otros acreedores.
-Principio de Identidad: Establece que el deudor debe entregar al acreedor la misma cosa a cuya
entrega se oblig El acreedor no puede verse obligado a recibir una cosa por otra, aunque sea de
igual o mayor valor. Si la obligacin fuere de hacer, el acreedor tampoco podr ser obligado a
recibir en pago la ejecucin de otro hecho, que no sea el de la obligacin. Este principio se
refiere a las obligaciones de dar y de hacer. Sin embargo, hay consenso doctrinario unnime en
el sentido de que igual principio abarca las obligaciones de no hacer.
Excepciones: en ciertas situaciones este principio cede, el deudor tiene derecho a pagar con algo
distinto de lo que debe. Ello ocurre en las obligaciones facultativas, aquella que, no teniendo por
objeto sino una sola prestacin, da al deudor la facultad de sustituir esa prestacin por otra. En
tal caso, el deudor debe una prestacin pero puede cumplir pagando la otra.
a)-Principio de Integridad: Cuando el acto de la obligacin no autorice los pagos parciales, no
puede el deudor obligar al acreedor a que acepte en parte el cumplimiento de la obligacin. Este
principio abarca toda clase de obligaciones. El acreedor no tiene el deber de recibir pagos
parciales pero puede aceptarlos y correlativamente, el deudor no tiene el deber de pagar
parcialmente. El pago es ntegro, solo cuando incluye los accesorios.
Excepciones: en tales casos el deudor esta autorizado legalmente a pagar fraccionadamente su
deuda. Por ejemplo:
-Pago parcial del cheque: cuando no haya previsin de fondos en la cuenta corriente contra la
122
cual se libra un cheque el banco tiene derecho a realizar el pago parcial, que el portador no puede
rehusar.
-Pago parcial de la letra de cambio o el pagar: el obligado cambiario est facultado para pagar
parcialmente el importe de la letra de cambio o pagar que le sea presentado al cobro. El portador
no puede negarse a recibir ese pago parcial, por el que debe dar recibo.
-Convenio sobre pago parcial: la facultad del deudor de fraccionar el pago de su deuda puede
derivar del mismo ttulo constitutivo de la obligacin, o de un acuerdo posterior.
b)-Principios de Localizacion y Puntualidad: se concretan en las exigencias de que el pago sea
hecho en el lugar apropiado y en el tiempo debido.
Lugar de Pago: La regla es el domicilio del deudor al tiempo del cumplimiento de la obligacion.
El domicilio actual del deudor, en el momento en que la deuda se hace exigible.
Excepciones:
1-Lugar convenido o de uso: El pago debe ser hecho en el lugar designado en la obligacin
2-Ubicacin de la cosa cierta: si no hubiese lugar designado, y se tratase de un cuerpo cierto y
determinado, deber hacerse, donde exista al tiempo se contraerse la obligacin.
3-Precio de la compra al contado: si el pago consistiere en una suma de dinero, como precio de
alguna cosa, no habiendo lugar designado, salvo si el pago fuese a plazos.
4-Lugar en que fue contrada la obligacin: rige si no hay lugar convenido o de uso o la cosa
debida no es cierta, o no se trate del precio de contado. El pago debe ser efectuado en el lugar en
que el contrato fue hecho, si fuere el domicilio del deudor, aunque despus mudare de domicilio
o falleciere.
Tiempo de Pago:
a- Obligaciones puras y simples: no estn sometidas a modalidad alguna, de manera que deben
ser pagadas inmediatamente.
b- Obligaciones con plazo determinado: cuando esta fijado su trmino o puede ser fijado sin
intervencin judicial. Trmino, es el momento final del plazo. Cuando se debe pagar? Si el plazo
est expresamente determinado, debe pagarse en el trmino establecido. Si es determinado
tcitamente, la definicin de su trmino depende de un acto volitivo del acreedor: la
interpelacin o requerimiento de pago.
c- Obligaciones con plazo indeterminado: su definicin depende de la intervencin judicial. Es
menester acudir a un proceso de conocimiento sumario. Cuando se debe pagar? En la fecha
indicada por la sentencia para el cumplimiento de la obligacin. En la fecha fijada por el juez, y
no en la fecha de la sentencia.
Otros requisitos en cuanto al objeto del pago
-Propiedad de la cosa: Cuando por el pago deba transferirse la propiedad de la cosa, es preciso para
su validez, que el que lo hace sea propietario de ella.
-Disponibilidad del objeto de pago: No debe estar embargada la cosa con la cual se pag, tampoco
debe estar embargado el crdito, finalmente el crdito no debe estar prendado. Tanto en el caso del
embargo como en el de prenda del crdito, el deudor debe ser notificado para que se produzca la
indisponibilidad del objeto del pago. El pago de un crdito embargado o prendado es inoponible al
tercero embargante o acreedor prendario. El deudor est obligado a pagarle de nuevo salvo su
derecho a repetir contra el acreedor a quien pag.
-Ausencia de fraude a otros acreedores: El pago hecho por el deudor insolvente en fraude de otros
acreedores es de ningn valor. El deudor puede elegir a cual de sus acreedores paga pero no puede
mediante el pago de uno de ellos, evadir bienes. El pago hecho en fraude de algn acreedor es
inoponible a este acreedor, quien podra prescindir del pago y embargar el credito respectivo.
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Casos: la imputacin puede ser hecha: Por el deudor; Por el acreedor, si aquel no imput y Por la
ley, si no imput ninguno de ellos.
a-Imputacin por el deudor: sta imputacin es efectuada mediante declaracin al tiempo de hacer
el pago. La facultad del deudor de elegir una u otra de las deudas no es absoluta. Por el contrario,
est sometida la las siguientes limitaciones: La eleccin no podr ser sobre deuda ilquida, ni sobre
la que no sea de plazo vencido. Est impedido imputar el pago a una deuda ilquida porque no
puede saberse todava si habr un pago ntegro; y no puede elegirse un plazo pendiente, porque el
pago no podr hacerse antes del plazo, sino de comn acuerdo. Si el deudor debiese capital con
intereses no puede, sin consentimiento del acreedor imputar el pago al principal
B-Imputacin por el acreedor: en defecto de imputacin por el deudor el acreedor puede hacerlo en
el momento de recibir el pago. El acreedor tambin tiene limitaciones: Debe elegir una de las
deudas lquidas y vencidas, con lo cual est impedido de imputar el pago que recibe a deudas
lquidas o no vencidas; no puede dividir el pago imputndolo al pago total de una deuda y al pago
parcial de otra, porque esto implicara pasar por alto el impedimento de exigir pagos parciales al
deudor.
c-Imputacin por la ley: de carcter supletorio, la ley opera ante la inaccin de los sujetos. Esta
imputacin est sometida a las siguientes pautas: - Principio de mayor onerosidad: el pago debe ser
imputado a la deuda mas onerosa al deudor, o porque llevara intereses o porque hubiera pena
constituida por falta de cumplimiento de la obligacin o por mediar prenda o hipoteca, o por otra
razn semejante. Prorrateo: si las deudas fuesen de igual naturaleza, se imputar a todos a
prorrata. Es decir, no hay motivo para decidirse por la mayor onerosidad de una y otra de las
deudas, corresponde atribuir el pago en proporcin a la magnitud de cada una de ellas. En el
derecho argentino, solo rige el principio ya enunciado de mayor onerosidad, y en su defecto, el
prorrateo.
DINAMICA DE LA GARANTIA COMUN. TUTELA CONSERVATORIA DEL CREDITO
Accin Subrogatoria Puede suceder que una persona no ejercite sus derechos contra sus deudores
por diferentes motivos; desinteres, generosidad, etc. Mientras el deudor es solvente, a los
acreedores les resulta indiferente que este ejercite sus derechos contra terceros. La situacin
cambia cuando no lo es. En tal caso, es posible que el deudor no tenga interes en percibir sus
crditos, pues cuando los bienes ingresan a su patrimonio pueden ser motivo de embargo o
ejecucin por sus propios acreedores. Frente a esa conduccin los acreedores pueden ejercer todos
los derechos y acciones de su deudor, con excepcin de los que sean inherentes a su persona. Esta
accin es entonces, una facultad conferida a los acreedores, en virtud de la cual ellos pueden
gestionar los derechos del deudor que ste deja abandonados. Es Subrogatoria por cuanto quien
acciona se subroga en los derechos de su deudor, sustituyndolo en su ejercicio. Subrogar significa
sustituir algo o a alguien, colocarse en lugar de otro. Tambin suele llamrsela oblicua o indirecta,
atendiendo a sus efectos, pues el producido de la misma no ingresa al patrimonio de quien la
entabla (acreedor subrogante) sino del deudor (subrogado).
Sujetos:
-El acreedor subrogante (actor)
-El deudor subrogado: Es deudor del acreedor subrogante, y a su vez, acreedor del tercero
demandado. Sus derechos son ejercitados por el acreedor subrogante a raz de su inaccin.
-El tercero (demandado). Es deudor del subrogado y resulta alcanzado por la accin oblicua
promovida por el acreedor subrogante.
Fundamento: Esta accin anida en el principio segn el cual el patrimonio es la garanta comn de
los acreedores.
Caracteres de la Accin:
a) Carcter Conservatorio: Ya que se dirige a impedir el empobrecimiento del patrimonio por la
inaccin del deudor
b) Individual: En cuanto es una facultad que puede ser ejercida por cualquier acreedor. Slo cesa
125
cuando se produce la quiebra del deudor, caso en que es ejercida por el sndico.
c) Indirecta: Porque el accionante acta en representacin del deudor subrogado, cuyos derechos
ejercita.
d) Facultativa: Porque puede ser utilizada libremente, sin estar compelido a ello.
e) No Subsidiaria, de cualquier otra que tenga el actor. De all que no se encuentre obligado a
agotar dichas vas para recin entonces articularla.
f) No es de orden pblico, por lo que nada impide que acreedor y deudor puedan pactar que aquel
no podr ejercitarla, o restringir su posible mbito de aplicacin a ciertos y determinados crditos.
Legitimacin Activa: todo acreedor del subrogado, sin importar que sea quirografario o
privilegiado.
Condiciones Relativas al objeto: La regla es que los acreedores pueden ejercer todos los derechos
y acciones de su deudor. La excepcin esta dada por los derechos inherentes a la persona.
Pueden ser objeto de la accin subrogatoria:
1-Los derechos patrimoniales, comprensivo de los crditos, derechos subjetivos o relaciones
jurdicas cuya titularidad corresponde al deudor subrogado
2-Las acciones, que abarcan el conjunto de poderes emergentes de los actos juridicos, contratos,
obligaciones.
3-Las vas de ejecucin, que consisten en los actos tendientes al cumplimiento de una sentencia
judicial favorable al deudor subrogado.
4-Las excepciones, esto es, la articulacin de las defensas oponibles a terceros para repeler
pretensiones dirigidas contra el deudor subrogado.
Excepciones:
1-Los derechos inherentes a la persona del deudor, aquellos que solo pueden ser ejercidos por su
titular. Ej.: los de la personalidad.
2-Los derechos extrapatrimoniales, aquellos cuyo objeto es ajeno a toda valoracin pecuniario por
corresponder al estado de las personas o por responder a la organizacin familiar. Ej.: la accin de
divorcio, los derechos de uso y habitacin, los derechos polticos.
3-Derechos inembargables: estan fuera del radio de accin de los acreedores, se fundamenta en la
ausencia de utilidad del acreedor en acudir a esta via, pues una vez ingresados al patrimonio del
deudor subrogado, este no podr ejecutarlos. Tratndose de bienes parcialmente inembargables,
por Ej., salarios, jubilaciones, pensiones, no hay inconveniente alguno para que proceda la accin.
4-Las simples facultades y opciones del deudor: aquellas cuyo ejercicio puede implicar una
modificacin de la situacin patrimonial del deudor tales como la posibilidad de contratar, o de
adquirir nuevos derechos, de editar o publicar obras literarias, artsticas o cientficas. En este
mbito el titular goza de amplias libertades, lo cual justifica como regla, ella no pueda ser
vulnerada.
Conflicto de Privilegios en la la Ley de Concursos 24522 En materia concursal, resulta mas
fcil estabeler una escala de prelacin de los privilegios, ya que la ley contiene una normativa
clara y coherente.
A-Privilegio Especiales: Significa que si concurren sobre el producido de una misma cosa el crdito del
conservador y el crdito del acreedor hipotecario, prevalece el primero. Esta regla tiene dos excepciones:
- Los crditos garantizados con hipoteca, prenda, warrant, las obligaciones negociables con garanta
especial o flotante que se rigen por lo dispuesto en el C.C o leyes especiales que los regulan.
-El privilegio del retenedor: prevalece sobre los crditos con privilegio especial si la retencin comenzara a
ejercerse antes de nacer los crditos privilegiados.
B-Privilegios Generales:
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-En primer lugar se encuentran los crditos por capital emergente de sueldos, salarios y remuneraciones
mencionados en la ley.
-En segundo trmino se encuentran todos los restantes privilegios generales, que estan en pie de igualdad y
cobran a prorrata.
Mora del deudor MORA es el retraso imputable al deudor que no quita la posibilidad de
cumplimiento tardo. Tambin la definen como el incumplimiento relativo, en donde se afecta el
trmino de cumplimiento, con responsabilidad en el deudor y caracterizado por el inters que aun
guarda el acreedor.
PRESUPUESTOS DE LA MORA: para que se configure la situacin jurdica de mora, es
necesario la presencia de ciertos presupuestos, que deben existir con anterioridad a esa anormal
situacin.
1. exigibilidad de la prestacin debida. Es necesario que la obligacin sea exigible. Ello
sucede cuando el acreedor se encuentra facultado para reclamar de manera compulsiva su
cumplimiento especfico. NO HAY MORA, cuando la obligacin es natural, o sujeta a
condicin suspensiva o a un plazo suspensivo pendiente.
2. Cooperacin del acreedor. El acreedor, debe cumplir con las cargas o deberes de
cooperacin (basado en la buena fe) . la falta de cooperacin, impide que pueda hablarse
de mora.
3. Posibilidad y utilidad del cumplimiento tardo. La obligacin debe ser o resultar til y
posible para el acreedor.
Requisitos de la situacin de mora: En nuestro derecho, para que se produzca la mora del
deudor, es necesaria la presencia de tres requisitos:
1. RETARDO.
2. LA IMPUTACIN DEL DEUDOR, OBJETIVA O SUBJETIVA.
3. LA CONSTITUCIN EN MORA.
El factor de atribucin aplicable en la mora,, no es subjetivo u objetivo por las caractersticas
del plazo, o por cuanto no exista plazo. La subjetividad u objetividad dimana de la ley segn
se trate de obligaciones de medio o resultado, en el primer supuesto, el factor de atribucin
es SUBJETIVO, y basado en la idea de culpa; en las obligaciones de resultado es
OBJETIVO, con fundamento basado en la idea de deber de garanta o en el riesgo creado, o
el riesgo beneficio, etc.
1. cuando la mora es SUBJETIVA, requiere para su procedencia la presencia de CULPA en
sentido amplio (culpa y dolo). Y EL EXIMENTE , puede ser la prueba de la NO CULPA.
2. Cuando la mora es OBJETIVA, la imputacin se efecta con abstraccin de la idea de
culpa, y en base a un parmetro objetivo de atribucin. Y la eximente, ser: la incidencia
de una causa ajena, hecho de un extrao por el cual no se deba responder o el caso
fortuito..
La constitucin en mora puede funcionar: 1) por un acto del acreedor (interpelacin), 2) o
bien por el mero transcurso del tiempo.
Esto no es as, ya que la interpelacin NO ES la nica va para constituir la mora, ni por
cierto la mas importante. La mayor de las veces la constitucin en mora opera sin
interpelacin, sino por el mero transcurso del tiempo, el tiempo interpela en lugar del
hombre.
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6. resolucin contractual: si una vez que se produce el retraso imputable al deudor, este no
es posible o no satisface el inters del acreedor, puede el acreedor ejercer el derecho de
resolver el contrato.
7. Inhabilidad para constituir en mora a la otra parte (art. 5108).
8. Perdida de la facultad de arrepentirse (en el caso de la sea).
9. Clusula penal.
10. La teora de la imprevisin. La ultima parte del 11989 (solucin parecida al caso fortuito).
INCUMPLIMIENTO NO IMPUTABLE AL DEUDOR. NOCIONES. Dentro de los
supuestos de incumplimiento no imputable al deudor, tenemos cuatro situaciones que podemos
mencionar:
El caso fortuito o fuerza mayor: Es aquel acontecimiento externo que no ha podido preverse o
que previsto no ha podido evitarse que acarrea el incumplimiento de la obligacin. El mismo
extingue la obligacin y libera al deudor de responder por su incumplimiento. Los caracteres del
mismo son:
cumplirse lo que a travs de la autonoma de la voluntad se plasma en ellos, pero debe darse para
que ese efecto normal se realice, un nacimiento, desarrollo y extincin con un equilibrio gentico
y funcional. Las contraprestaciones a cargo de ambas partes deben guardar una relacin
armoniosa y nivelada.
Mientras el desequilibrio gentico se corrige con la aplicacin del instituto de la lesin (art. 954
CC), el sobreviviente encuentra su defensa o remedio en la teora de la imprevisin que
contempla el artculo 1198 en su segundo prrafo. El segundo prrafo del artculo 1198
establece: en los contratos bilaterales conmutativos y en los unilaterales onerosos y
conmutativos de ejecucin diferida o continuada, si la prestacin a cargo de una de las partes se
tornara excesivamente onerosa, por acontecimientos extraordinarios e imprevisibles, la parte
perjudicada podr demandar la resolucin del contrato. El mismo principio se aplicar a los
contratos aleatorios cuando la excesiva onerosidad se produzca por causas extraas al riesgo
propio del contrato. En los contratos de ejecucin continuada la resolucin no alcanzar a los
efectos ya cumplidos. No proceder la resolucin, si el perjudicado hubiese obrado con culpa o
estuviese en mora. La otra parte podr impedir la resolucin ofreciendo mejorar equitativamente
los efectos del contrato. La teora de la imprevisin, importa ante nada una excepcin a la
fuerza obligatoria que nace con la autonoma de la voluntad en la contratacin entre las personas.
Son requisitos para la procedencia de la teora de la imprevisin: en primer lugar, un
acontecimiento extraordinario e imprevisible que provoque la ruptura de la relacin igualitaria de
las prestaciones de las partes; en segundo lugar que este acontecimiento extraordinario e
imprevisible provoque la excesiva onerosidad a cargo de una de las partes, pero que la prestacin
siga siendo posible, solo que de una manera excesivamente onerosa; finalmente debe darse el
requisito de ausencia de culpa o mora en el perjudicado, es decir que el titular de esta defensa,
debe haber tenido un comportamiento acorde a derecho, no debe por supuesto haber tenido
incidencia en la frustracin del equilibrio.
DINAMICA DE LA OBLIGACION: MODIFICACION, TRANSMISION DE LAS
OBLIGACIONES
Pago con Subrogacin Hay pago con subrogacin cuando la prestacin es satisfecha por un
tercero, quien por esa via desinteresa al acreedor y toma su posicin jurdica, sustituyndolo en
el ejercicio de sus derechos, acciones y garantias contra el deudor, por disposicin de la ley o por
convencin, hasta el limite de lo efectivamente desembolsado. Constituye, de tal modo, una
especie dentro del gnero ms amplio de modificacin de la obligacin por sustitucin
del acreedor.
Lo dispone el art. 767: "El pago con subrogacin tiene lugar, cuando lo hace un tercero, a quien
se transmiten todos los derechos del acreedor...".
Requisitos:
a) Que el objeto de la obligacin sea efectivamente satisfecho al acreedor (total o
parcialmente).
b) Que el pago sea hecho por un tercero con capacidad suficiente, que obre con conocimiento
de que se trata de una deuda ajena.
c) Que el solvens ejecute la prestacin con fondos que no sean del deudor, pues en tal caso
habra pago efectuado por el deudor y no subrogacin.
d) Que el solvens no tenga animo de liberar al deudor de su vinculacion originaria: tal lo que
sucederia, por ejemplo, si el padre pagara, con esa finalidad, una deuda de su hijo. De
tenerlo, habra alli una liberalidad, operando la extincin sin que la subrogacin llegue
siquiera a configurarse. Debe haber, de tal modo, una suerte de animus recuperandi en la
conducta del tercero.
e) Que el credito que se satisface exista y sea transmisible.
f) Que a partir del momento del pago se transmitan los derechos del acreedor primitivo al
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subrogado, en la medida del desembolso efectuado, de suerte que este tome su posicin jurdica
en el ejercicio de los derechos, acciones y garantias que aquel tenia contra el deudor y sus fiadores.
Especies:
-La subrogacin legal opera ministerio legis, el credito resulta adquirido por el subrogante, sin
necesidad de ninguna declaracin expresa de voluntad, una vez que aparecen los presupuestos
de hecho contemplados por la norma.
-La subrogacion convencional se produce por acuerdo celebrado entre el acreedor y el tercero
(subrogacion convencional por el acreedor) o entre este y el deudor (subrogacin convencional
por el deudor).
Casos previstos por la ley.
a) Acreedor que paga a otro preferente. El art. 768, reconoce el derecho a subrogarse legalmente
a quien "...siendo acreedor paga a otro que le es preferente".
Los requisitos para que se de la subrogacin legal en el caso previsto por la ley son dos:
-Que el tercero que paga sea acreedor, sin que importe que su credito sea quirografario o
privilegiado, condicional o a plazo.
-Que el acreedor que recibe el pago tenga preferencia frente al patrimonio del deudor sobre el
solvens que lo satisface.
b) Deudor que paga una deuda a la que estaba obligado con otros o por otros. La ley reconoce
expresamente la subrogacin legal a favor del que paga una deuda a la que estaba obligado por
otros o con otros.
c) Pago efectuado por un tercero no interesado con asentimiento o ignorancia del deudor. Dispone
el art. 768, inc. 3 que la subrogacin legal tambinn tiene lugar a favor "del tercero no interesado
que hace el pago, consintiendolo tacita o expresamente el deudor, o ignorndolo".
Efectos del pago con subrogacin: Principio general Dispone el art. 771: "La subrogacin
legal o convencional, traspasa al nuevo acreedor todos los derechos, acciones y garantias; del
antiguo acreedor, tanto contra el deudor principal y codeudores, como contra los fiadores...". El
pago con subrogacin, legal o convencional, provoca la transmisin del credito, con todos sus
accesorios y garantias, a favor del tercero subrogante. El nuevo acreedor es puesto, de tal modo,
en la misma situacin en la que se hallaba el anterior acreedor, cuyo lugar pasa a ocupar. El
solvens se encuentra revestido de las mismas garantias y privilegios que tena el anterior
acreedor.
Pago por consignacin
Es posible que el deudor vea obstaculizado el ejercicio de pagar en virtud de distintas
circunstancias, que pueden sintetizarse de esta manera:
) Cuando el acreedor no quiere recibir el pago, por considerar que no se ajusta a los
requisitos de objeto, modo y tiempo.
) Cuando el acreedor no puede recibir el pago, en razn de ser un incapaz sin representante o
por hallarse ausente.
) Cuando, aun queriendo el acreedor recibir el pago, y pudiendo hacerlo, el deudor no puede
efectuar un acto solutorio seguro y valido por causas que le son ajenas.
El Cdigo Civil lo define en el art. 756: "Pagase por consignacin, hacindose deposito judicial
de la suma que se debe". La definicin no es precisa, pues solo se refiere a la consignacion de
una suma de dinero, que constituye, por cierto, el caso mas frecuente. Sin embargo, ella tambin
procede cuando se trata de otras obligaciones de dar, que tienen por objeto cosas ciertas o cosas
indeterminadas. De alli que sea mas apropiado definir al pago por consignacion como aquel que
"satisface el deudor o quien esta legitimado para sustituirlo, con intervencin judicial". Mtodo
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del Cdigo Civil: El Cdigo Civil regula el pago por consignacion como un modo especial de
pago, cuya caracterstica principal es la de ser realizado mediante un procedimiento judicial
contradictorio, que varia segn se trate de obligaciones de dar sumas de dinero o de obligaciones
de dar cosas ciertas e inciertas.
Caracteres.
-Es un procedimiento de realizacin forzosa de la prestacin que acta como un subrogado del
pago.
-Excepcional: es un medio de excepcin, ya que lo normal es que el pago se realice de manera
directa, privadamente, entre el solvens y accipiens.
- Es facultativo del "solvens".
- Es un proceso judicial contencioso: El pago por consignacin importa necesariamente la
existencia de un proceso judicial contencioso, en el cual el solvens interviene como actor y el
accipiens en calidad de demandado.
Juez competente: La demanda de pago por consignacin debe ser deducida ante el juez del lugar
donde debe cumplirse la obligacin
Requisitos
a) existencia de una obligacin de dar;
b) solvens en estado de cumplimiento;
c) concurrencia de todos los elementos que hacen a la exactitud del pago;
d) existencia de una dificultad para el pago directo.
Legitimados activos: Estan legitimados para consignar todos los que tienen derecho de pagar.
Pueden hacerlo, en consecuencia, el deudor, los codeudores, los garantes, los fiadores, etc.
Legitimacin pasiva: La accin debe dirigirse contra el acreedor a quien se procura imponer
forzadamente el pago; de haber un tercero designado para recibir el pago, la consignacion debe
ser articulada contra el.
Requisitos en cuanto al objeto: Para que proceda el pago por consignacin es preciso que medie
total adecuacin cualitativa, cuantitativa, temporal y espacial entre lo debido y lo consignado.
Cualquier desarmona entre ellos legitima el rechazo del acreedor, quien, insistimos, no puede
ser obligado a recibir algo incompleto o distinto de lo debido. Deben respetarse, por ende, en
toda su plenitud, los principios de identidad, integridad del pago y localizacin temporal y
espacial.
Tiempo de la consignacin: El pago por consignacion tiene que cumplirse en tiempo propio, lo
cual significa que no debe ser prematuro ni tardo
Lugar de la consignacin: Para que la consignacion sea eficaz debe ser realizada en el lugar
previsto para el cumplimiento; de otra manera puede ser rechazada por el acreedor, al igual que
cualquier otro pago que se pretenda realizar en un lugar distinto del debido.
Casos previstos por el Cdigo Civil: Dispone el art. 757: "La. Consignacin puede tener lugar:
Io) Cuando el acreedor no quisiera recibir el pago ofrecido por el deudor. 2o) Cuando el acreedor
fuese incapaz de recibir el pago al tiempo que el deudor quisiere hacerlo. 3o) Cuando el acreedor
estuviese ausente. 4o) Cuando fuese dudoso el derecho del acreedor a recibir el pago, y
concurrieren otras personas a exigirlo del deudor, o cuando el acreedor fuese desconocido. 5")
Cuando la deuda fuese embargada o retenida en poder del deudor, y este quisiere exonerarse del
deposito. 6o) Cuando se hubiese perdido el titulo de la deuda. 7) Cuando el deudor del precio de
inmuebles adquiridos por el, quisiera redimir las hipotecas con que se hallasen gravados".
Esta enumeracin no es taxativa.
Negativa del acreedor: Procede la consignacion judicial "cuando el acreedor no quisiera recibir el
pago ofrecido por el deudor".
Prueba de la negativa: La alegacin y prueba de la negativa del accipiens pesa sobre el solvens.
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Otros modos:
- La muerte: en algunos casos la muerte posee efecto extintivo, por ejemplo en el mandato, la
locacin de obra, la sociedad civil y la renta vitalicia. Incluso por ejemplo en algunos prstamos
hipotecarios la muerte extingue la obligacin de pago de la deuda, quedando a salvo los
herederos. Esencialmente la mayora de las veces opera cuando la obligacin es in tuitu
personae; pero en este caso (de muerte) estamos hablando en realidad de imposibilidad de pago.
- Incapacidad sobreviniente: se le aplican las mismas nociones que a la muerte.
- Ejecucin individual o colectiva.
- Abandono: en alguno de los supuestos de ley el abandono es un modo extintivo: por ejemplo en
el condominio, medianera, cargos impuestos al donatario.
- Modos de extincin contractuales que afectan a las obligaciones, estos son modos propios de
extincin de los contratos, pero afectan a las obligaciones que ellos generan, as que por eso los
mencionamos rpidamente en esta unidad:
Rescisin:
cuando las partes por mutuo acuerdo extinguen el vnculo contractual, sta es la
rescisin bilateral, ya que depende de la voluntad de ambas partes. La rescisin tambin puede
ser unilateral, en tal caso deriva de una clusula contractual o de una disposicin legal, por
ejemplo en la locacin la posibilidad de rescindir a los 6 meses. En sta, existe conformidad
anticipada de las partes para que una de ellas tenga derecho a rescindir el contrato por su sola
voluntad.
Resolucin:
fuerza de pago, las dos deudas, hasta donde alcance la menor, desde el tiempo en que ambas
comenzaron a coexistir. Por ejemplo: Juan le debe a Pedro $1500 y Pedro le debe a Juan
$1000, estas son obligaciones recprocas, Cmo se extinguen? Compensndolas de la siguiente
manera: Juan le entrega a Pedro $500 y ambas deudas quedan extinguidas. En general facilita el
cumplimiento de las obligaciones, se puede excepcionar ante una demanda alegando que se tiene
un crdito contra el actor, tiene adems una funcin de autotutela. Adems de ser sumamente
til en cualquier contrato con prestaciones recprocas (locacin, compraventa, etc.), es muy
utilizado en el derecho comercial y en las operaciones bancarias.
Fundamento jurdico. Es la buena fe, no puede reclamar el cumplimiento de un crdito quien no
lo ha cumplido an.
Naturaleza jurdica. Es un medio de extincin de la obligacin de tipo satisfactivo (porque
persigue el cumplimiento de la obligacin.
Compensacin legal
Requisitos:
Reciprocidad: ambos, acreedor y deudor deben reunir dicha calidad de manera recproca, pero es
necesario que ambas obligaciones tengan causas fuentes diferentes entre s.
Homogeneidad: al respecto dispone el art. 820: para que la compensacin tenga lugar, es
preciso que ambas deudas consistan en cantidades de dinero, o en prestaciones de cosas
fungibles entre s, de la misma especie y de la misma calidad, o en cosas inciertas no fungibles,
slo determinadas por su especie, con tal que la eleccin pertenezca respectivamente a los dos
deudores. Siguiendo este concepto, entonces se puede aplicar este modo extintivo a las
obligaciones de dar sumas de dinero, a las obligaciones de gnero, de dar cosas fungibles; y si
son alternativas o facultativas habr que esperar a la eleccin para ver si es posible compensar.
Exigibilidad: dispuesto por el art. 819, por lo tanto pueden ser compensadas las obligaciones
sometidas a condicin resolutoria (dado que el derecho an existe, y queda sometida la
compensacin a la suerte de la condicin) y a plazo extintivo mientras el plazo an no se haya
cumplido.
Liquidez: es decir que deben estar cuantificadas para su precisin, no es necesario liquidar todas
las deudas, aquellas que son fcilmente calculables se admiten sin liquidar.
Disponibilidad: segn lo dispone el art. 822 Para que se verifique la compensacin es necesario
que los crditos y las deudas se hallen expeditos, sin que un tercero tenga adquiridos derechos,
en virtud de los cuales pueda oponerse legtimamente
Embargabilidad: para su efectividad.
Obligaciones no compensables:
Crditos y deudas del Estado (de remates, rentas o se hallen consolidadas).
Daos provenientes del despojo.
Obligacin de devolver el depsito irregular (uso de cosas fungibles y consumibles, ttulos para
cobrar).
Crditos laborales: excepto: adelantos, pagos por obligaciones de seguridad social, reintegro de
beneficios, seguros de vida, depsito en cajas de ahorro del Estado, reintegro por compra de
acciones, mercaderas o vivienda
Efectos: Extincin de la obligacin ministerio legis, desde que ambos crditos coexisten, con
garantas y accesorios (excepto reales si es parcial).
Quienes pueden alegarla:
Las partes
Los acreedores por subrogacin
135
El fiador
Solidarias: efecto expansivo, puede alegarla cualquiera
Compensacin facultativa
Facultativa: Se da cuando las partes acuerdan compensarla aunque falte alguno de los requisitos
de la legal (Ej.: obligaciones naturales, nulas de nulidad relativa, etc.). Esta produce efectos en el
momento que la parte renuncia al requisito faltante para compensar la obligacin.
Judicial: En caso de admisin de demanda y reconvencin. Segn Pizarro y Vallespinos los
efectos deberan retrotraerse al momento de la traba de la litis.
Voluntaria: Por acuerdo de voluntades o contrato, aunque se trate de prestaciones de diferente
naturaleza. Sus efectos se producen segn las partes lo hayan convenido.
Compensacin automtica o por imperio de la ley: en estos casos no se solicita la prueba del
crdito, se compensan por el solo supuesto de ley.
-En el acto nulo con obligaciones de restituir la cosa fructfera y capital que genere intereses (se
compensan stos hasta el da de la demanda).
-Frutos de la cosa vendida con el precio de venta (en caso de pacto de retroventa).
-Gastos hechos por el poseedor de buena fe para mantener
TRANSACCIN.
Histricamente y en un sentido vulgar, se utiliza este vocablo transaccin, para definir todo tipo
de convenciones. Vemos as hablar de transacciones econmicas o financieras, sin que renan
con exactitud los requisitos y elementos bsicos de la transaccin.
Transaccin es sinnimo de acuerdo, conclusin, compostura, pero resignando cada una de las
partes una porcin de lo que originariamente consideran le corresponde.
Naturaleza jurdica Segn Llambas sobre esta cuestin se han formulado dos opiniones
principales.
Para una primera tendencia la transaccin es una convencin liberatoria, pero no un contrato.
Estos autores reservan la denominacin de contrato para los acuerdos que crean obligaciones;
pero como la transaccin no origina las obligaciones a que se refiere, ello significara que no es
un contrato, aunque s un acto jurdico extintivo de obligaciones.
Para otra posicin, que parece predominante en doctrina, la transaccin es un contrato porque
se adapta a la figura descripta en el art. 11372. Segn la opinin de Savigny que recoge nuestro
codificador en ese precepto, por contrato ha de entenderse el acto jurdico bilateral de contenido
obligacional; no se requiere que origine obligaciones, exclusivamente, como lo determina el art.
1101 del Cdigo Civil francs; puede tambin modificar las obligaciones existentes o
extinguirlas. De ah que deba conceptuarse a la transaccin como un contrato extintivo de
obligaciones. Concebida la transaccin como un contrato es elemental lo dispuesto por el art.
833: "son aplicables a las transacciones todas las disposiciones sobre los contratos respecto de la
capacidad de contratar, objeto, modo, forma, prueba y nulidad de los contratos, con las
excepciones y modificaciones contenidas en este ttulo. Es una proyeccin de rgimen que se ha
juzgado sobreabundante. Aunque en rigor lo es -si la transaccin es un contrato, sobra decir, que
se rige por las normas de los contratos- el codificador ha insistido en ello para aclarar que pese a
ser la transaccin un contrato extintivo de obligaciones, le son, en principio, aplicables las
disposiciones referentes a los "contratos en general" que estn incluidas en la seccin tercera del
libro segundo, que trata de las "obligaciones que nacen de los contratos".
Ahora bien, como contrato que es, podemos decir que la transaccin es un contrato bilateral, toda
vez que genera obligaciones a cargo de ambas partes; oneroso, ya que a travs de las concesiones
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recprocas, a las ventajas recibidas por una parte se contrapone con el sacrificio que la misma
experimenta; es consensual, toda vez que requiere para su existencia el solo consentimiento de
las partes, sin necesidad de entrega de la cosa; es en principio no formar, tal cual prescribe el
artculo 837, la transaccin no est sujeta a observancias de formalidades, salvo las excepciones
del artculo siguiente del Cdigo Civil.
Definicin Es el acto jurdico bilateral, por el cual las partes, hacindose concesiones
recprocas, extinguen obligaciones jurdicas litigiosas o dudosas. Est definida en el art. 832
Importancia Se otorga certidumbre a los derechos o situaciones jurdicas litigiosas o dudosas.
Con ella se buscan extinguir obligaciones, darle punto final a la duda o pensamiento subjetivo de
cada una de las partes en cuanto a la extensin de sus derechos.
Elementos de la transaccin En cualquier ejemplo que falte alguno de estos elementos o
requisitos no tendremos efectivamente transaccin sino otra operacin distinta.
a) Acuerdo entre partes: con la finalidad de extinguir relaciones jurdicas. Por ello creemos que
es un acto jurdico bilateral, que rene todos los requisitos de los contratos. Esto nos lleva a
sostener que la transaccin es un contrato.
b) Recprocas concesiones: cada parte debe abdicar parcialmente a su pretensin originaria. Se
requiere que las partes se hagan concesiones recprocas, y esto es fundamental, toda vez que
debe existir un sacrificio de ambas partes y no de una sola, esto la distingue claramente del
reconocimiento de derechos. Es importante aclarar, que las concesiones pueden ser en las
proporciones que las partes negocien, no es necesario que sean en partes iguales ni mucho
menos, mas all que la mayora de los ejemplos los autores lo hacen partiendo las diferencias
de las pretensiones en la mitad.
c) Debe recaer sobre obligaciones litigiosas o dudosas: la transaccin requiere de una situacin
previa de incertidumbre, que es despejada por la transaccin. Ya hemos dicho que litigio
significa en juicio, que se promovi una demanda judicial ante un Tribunal. Por su parte
dudosas quiere decir que subjetivamente las partes consideren que le corresponden derechos
distintos, sin ponerse de acuerdo en la magnitud de cada uno de los mismos.
La incertidumbre puede ser objetiva o subjetiva.
1) Objetiva: la cuestin est sujeta a juicio y por ende a un pronunciamiento judicial.
2) Subjetiva: se ponderan las dudas que las partes puedan tener con respecto a la existencia o
extensin de un derecho, no sujeto a controversia judicial. Para la validez de la transaccin basta
que la duda est en el pensamiento de las partes. Tambin, la duda de las posibilidades reales de
cobro.
Reciprocidad para transar Como contrato que es, para transar se requiere capacidad para
contratar (833 y 1160), puede ser realizado por medio de un representante legal o convencional,
quienes deben tener poder especial (839). El poder especial refleja un punto muy importante para
la validez de las transacciones que se puedan celebrar en nombre de otro.
Uno de los puntos importantes a la hora de confeccionar un poder especial a favor de alguien, es
que est prescripta en forma particular la facultad de transar a favor del mandatario.
Es importante agregar el artculo 8407 que establece que se requiere capacidad para disponer o
enajenar los objetos que se abandonan. Vlez Sarsfield, explica en la nota a este artculo 8408
que mas all del efecto declarativo, la transaccin importa un verdadero acto de abandono, de
enajenacin. El artculo siguiente 841menciona algunos supuestos especiales de personas que no
pueden transar para tener en cuenta.
Objeto de la transaccin 1) Principio General: la regla es que toda clase de derechos puede
transarse, ya sea un derecho personal, un derecho real o un derecho intelectual. El objeto de la
137
transaccin debe ser posible, lcito, determinado o determinable. (84910). No pueden transarse
las cosas que estn fuera del comercio.
2) Excepciones:
Acciones Penales. 842.
Derechos relativos a la patria potestad y al estado de las personas. 845
Derechos relativos a la validez o nulidad del matrimonio, a no ser que sea a favor del
matrimonio. 843
Alimentos. 374
Cosas fuera de comercio. 8441
Forma de la Transaccin
Sin dudas que la forma de la transaccin es uno de los temas salientes de esta figura, toda vez
que si bien el principio general establecido en el art. 837 establece que la validez de la misma no
esta sujeta a formalidad alguna, tenemos que ver la enorme excepcin establecida en el artculo
siguiente, en donde regula la forma en las transacciones que traten sobre objetos litigiosos (litigio
lo definimos como aquello que esta sometido a un juicio ante los tribunales correspondientes,
donde necesariamente debe haberse interpuesto una demanda, litigio es sinnimo de juicio
pendiente).
La nica forma de concluir una transaccin vlidamente y sin posibilidad de arrepentimiento
futuro, es presentndola ante el juez de la causa (no otro), sin ser necesario su homologacin (la
homologacin es la verificacin, la aprobacin, la conformidad, la anuencia del juez sobre el
acto mismo de la transaccin) vendra a ser como el visto bueno de parte del juez a este acto
celebrado entre dos o mas personas, en el mismo el juez verificar la personera de las partes, la
capacidad etc. Lo cierto es que como bien reza el artculo 838 del Cdigo Civil, antes de la
presentacin de la transaccin ante el juez de la causa, las partes (cualquiera) puede arrepentirse
de la misma. Esto es muy importante para los abogados de las partes, para los asesores de las
partes al momento de celebrar una transaccin sobre objetos litigiosos, toda vez que tendrn que
tomar el recaudo de presentarla ante el juez de la causa, lo mas pronto posible desde el momento
en que las partes firmen la misma. Pensemos nada mas en la parte que paga el total del monto de
la transaccin (siempre que se paga el total el sujeto quiere seguridad de que con ese pago, est
terminando el problema, est poniendo punto final al litigio, y no tendr nada mas que ver por
ese asunto con la otra parte, en una palabra quiere cancelar la deuda, pues es eso precisamente lo
que est haciendo al desembolsar el dinero), entonces no tendr cara el asesor de la parte que
pag todo, para decirle, que por no presentar la transaccin ante el juez, la otra parte se arrepinti
de la concesin o quita que le haba hecho y que la tomar solamente como pago a cuenta del
monto mayor que es el que se reclama en la demanda por ejemplo.
Dicen y aconsejan los abogados diligentes y desconfiados que hay que firmar las transacciones
sobre objetos litigiosos en das de semana hbiles y en horario de atencin al pblico de los
juzgados, para as poder ir inmediatamente a presentar dos o mas copias de la transaccin, para
poder quedarse 100 % tranquilos. Ellos mismos dicen que ser desconfiados es ser responsables,
mxima que deben tener los abogados al momento de manejar los asuntos de sus clientes y los
propios.
Principio General: no est sujeta a formalidades. 837
Excepciones:
1. Transaccin sobre derechos litigiosos. 838. El escrito sobre el que versa la transaccin debe
presentarse ante el juez de la causa, so pena de que cualquier parte pueda arrepentirse de la
transaccin celebrada.
2. Las transacciones que recaen sobre inmuebles: deben hacerse en escritura pblica. 1184 inc.
818.
Clases de transaccin
138
Para que pueda ser hecha valer como excepcin, debe mediar identidad de objeto, causa y partes
entre la nueva pretensin deducida y la ya resuelta.
Crtica:
Existen diferencias entre la cosa juzgada y la transaccin.
La sentencia es inatacable.
La transaccin puede ser impugnada y anulada por vicios de la voluntad.
La sentencia tiene fuerza coactiva del imperium.
La transaccin tiene fuerza compulsiva que emana de un contrato.
Estas diferencias claras que existen entre la sentencia y la transaccin extrajudicial tiene a
diluirse si la comparacin se realiza con la transaccin judicial, cuando se trata de transacciones
judiciales homologadas judicialmente por el tribunal.
La transaccin extrajudicial, est desprovista de la autoridad de cosa juzgada, aunque es vlida y
eficaz para producir los otros efectos: obligatorio, distintiva, declarativa o traslativa de derechos.
Prueba de las transacciones.
Respecto a la prueba de las transacciones, el Cdigo Civil Argentino, no regula la misma en sus
articulados, por lo tanto se rige por las disposiciones relativas a la prueba de los contratos, que se
encuentran reguladas en el Captulo V de la prueba de los contratos, del Ttulo primero, de la
Seccin Tercera del Libro segundo del Cdigo Civil.
El artculo 837 por las dudas, y para mayor seguridad se refiere a esta remisin en cuanto dice:
la validez de las transacciones no est sujeta a la observancia de formalidades extrnsecas; pero
las pruebas de ellas estn subordinadas a las disposiciones sobre las pruebas de los contratos.
Las transacciones judiciales tambin estn alcanzadas por el rgimen de nulidades procesales
que prevn los C. de procedimientos.
Supuestos:
a) Vicio de la Voluntad. Artculo 857
b) Ignorancia de documentos esenciales. Artculo 859
c) Ignorancia de sentencia firme sobre la cuestin transigida. Artculo 860.
d) Ejecucin Ttulo Nulo. Artculo 858
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Parte General
-Contrato. Concepto. Elementos y presupuestos. Clasificacin. Distintos criterios El
Contrato est ubicado dentro del sistema jurdico, es una especie de acto jurdico bilateral. Un
acto voluntario licito que tiene por fin crear, modificar, extinguir, conservar derechos u
obligaciones. Los actos jurdicos se pueden clasificar en unilaterales o bilaterales dependiendo si
la voluntad o consentimiento individual es exclusiva de una persona el acto es unilateral y si en
cambio para la formacin de este acto jurdico es necesario la intervencin de dos personas o
ms, el acto jurdico es bilateral. El acto jurdico bilateral es el contrato.
Art. 1137: Hay contrato cuando varias personas se ponen de acuerdo sobre una declaracin de
voluntad comn, destinada a reglar sus derechos.
Ubicamos metodolgicamente a los contratos dentro del CC: Libro II, Seccin 3.
REQUISITOS DE EXISTENCIA Y DE VALIDEZ DE LOS CONTRATOS.
Requisitos de existencia: surgen de la definicin de contrato: Art 1137: Hay contrato cuando
varias personas se ponen de acuerdo sobre una declaracin de voluntad comn, destinada a reglar
sus derechos.
1 varias personas: varias partes, entonces pluralidad de partes.
2 Se ponen de acuerdo: consentimiento que esa pluralidad de partes se pongan de acuerdo
es decir que presten su consentimiento.
3 Que ese consentimiento voluntario de esta pluralidad de partes tenga un fin que es el
contenido del contrato: reglar sus derechos.
Requisitos de validez de los contratos:
Capacidad: de las partes que intervienen en el contrato, si las partes no son capaces el contrato
existe pero no es valido y la idoneidad del objeto:
Los contratos pueden tener todos los requisitos de existencia pero si le faltan los de validez o
algunos de ellos puede acarrear la sancin de nulidad del contrato.
Los requisitos de validez son extrnsecos: no hacen a la vida del contrato por eso no son de
existencia, hacen a la eficacia del contrato.
ELEMENTOS ESENCIALES: Se trata de elementos que si no estn, por el solo hecho de ser
esenciales, no hay contrato.
Los elementos esenciales son: El objeto, el consentimiento y la causa.
La cosa y el precio en la compraventa son elementos esenciales si falta alguno de ellos no hay
contrato de compraventa.
Entonces los elementos esenciales son aquellos que no pueden faltar en un contrato.
Requisitos del objeto:
a) Determinacin del objeto: Las cosas, objeto de los contratos, deben ser determinadas en
cuanto a su especie, aunque no lo sean en la cantidad, con tal que esta pueda determinarse. La
cantidad se reputa determinable cuando su determinacin se deja al arbitrio de terceros; pero si el
tercero no quisiere, no pudiere o no llegare a determinarla, el Juez podr hacerlo por si, o por
medio de peritos, si fuese necesario, a fin de que se cumpla la convencin
b) Patrimonialidad: La prestacin, objeto de un contrato, puede consistir en la entrega de una
cosa, o en el cumplimiento de un hecho positivo o negativo susceptible de una apreciacin
pecuniaria
c)Existencia de la cosa: Son nulos los contratos que tuviesen por objeto la entrega de cosas como
existentes, cuando estas aun no existan, o hubiesen dejado de existir, y el que hubiese prometido
tales cosas
142
d) Cosas futuras: Cuando las cosas futuras fueren objeto de los contratos, la promesa de
entregarlos esta subordinada al hecho si llegase a existir, salvo si los contratos fuesen aleatorios
e) Cosas litigiosas: Pueden ser objeto de los contratos las cosas litigiosas, las dadas en prenda o
en anticresis, hipotecadas o embargadas, salvo el deber de satisfacer el perjuicio que del contrato
resulte a terceros
g) Contratos sobre herencia futura: No puede ser objeto de un contrato la herencia futura, aunque
se celebre con el consentimiento de la persona de cuya sucesin se trate, ni los derechos
hereditarios eventuales sobre objetos particulares.
h) Contrato sobre cosa ajena: Las cosas ajenas pueden ser objeto de los contratos. Si el que
promete entregas cosa ajena no hubiese garantizado el xito de la promesa, solo estar obligado a
emplear los medios necesarios para que la prestacin se realice. Si el tuviere culpa de que la cosa
ajena no se entregue, debe satisfacer las perdidas e intereses. Debe tambin satisfacerlas, cuando
hubiese garantizado la promesa y esta no tuviere efecto.
El que hubiese contratado sobre cosas ajenas como cosas propias, si no hiciere tradicin de ellas,
incurre en el delito de estelionato y es responsable de todas las perdidas e intereses. Las cosas
ajenas no pueden venderse. El que hubiese vendido cosas ajenas, aunque fuese de buena fe, debe
satisfacer al comprador las perdidas e intereses, que le resultasen de la anulacin del contrato, si
este hubiese ignorado que la cosa era ajena. El vendedor despus que hubiese entregado la cosa,
no puede demandar la nulidad de la venta, ni la restitucin de la cosa. Si el comprador sabia que
la cosa era ajena, no podr pedir la restitucin del precio.
La nulidad de la venta de cosa ajena, queda cubierta por la ratificacin que de ella hiciere el
propietario. Queda tambin cubierta, cuando el vendedor ulteriormente hubiese venido a ser
sucesor universal o singular del propietario de la cosa vendida.
La causa En materia de contratos cuado hablamos de causa lo hacemos en el sentido de CAUSAFIN
La frustracin del fin del contrato Esto sucede cuando las circunstancias presupuestas se alteran
luego de celebrado el contrato. Aqu incluimos la imprevisin, expresamente tratada por el
Cdigo Civil. La frustracin del fin del supone una variacin de las circunstancias presupuestas
al celebrarse el contrato valido, que impide la realizacin del fin del contrato. Una o ambas
partes pierden el inters en el cumplimiento del contrato. Los ejemplos se dan en el
arrendamiento, cuando se produce la imposibilidad de darle a la casa locada el uso especifico
previsto al celebrar el contrato.
Los requisitos para que se de el supuesto de frustracin son:
a) Existencia de un contrato valido
b) Que sea un contrato bilateral
c) El contrato debe tener un fin
d) La variacin debe ser independiente de la mora. Los acontecimientos deben ser ajenos a la
voluntad de las partes y no previsibles
e) El contrato debe estar en curso de ejecucin.
f) La variacin no debe formar parte del riesgo asumido en el contrato.
ELEMENTOS NATURALES DEL CONTRATO:
Son los elementos que estn intrnsecos al contrato de que se trate, no es necesario que las partes
incorporen como clusulas dentro del contrato.
Ahora bien si las partes quieren que no existan efectos, estos elementos naturales del contrato,
deben expresamente incluirlos para excluirlos, si las partes no quieren que esos elementos
naturales del contrato rijan la vida de ese contrato por Ej.: garanta de eviccin, si yo no quiero
responder por eviccin, me quiero liberar de la responsabilidad de eviccin y el comprador no va
a querer, bueno se negocia por que los contratos son negociaciones, y se bajara un poco el
precio, para que ceda alguno de sus derechos. Yo no respondo por eviccin pero lo pongo en el
143
lesin
subjetiva-objetiva:
Se
habla
de
una
ventaja
patrimonial
evidentemente
145
2. Onerosos y gratuitos. Para saber si los contratos son onerosos o gratuitos hay que ver la
relacin que existe entre la ventaja y el sacrificio.
Si uno realiza un sacrificio por el solo placer de realizarlo, por ej: me desprendo de algo por el
hecho de querer beneficiar a otro, el contrato es gratuito.
Si al sacrificio no lo acompao de una ventaja el contrato es gratuito, si el sacrificio yo lo hago
en vista a una ventaja que voy a obtener el contrato es oneroso.
El Art. 1139 establece que los contratos son a titulo oneroso, o a titulo gratuito: son a titulo
oneroso, cuando las ventajas que procuran a una u otra de las partes no les es concedida sino por
una prestacin que ella le ha hecho, o que se obliga a hacerle; son a titulo gratuito, cuando se
aseguran a una u otra de las partes alguna ventaja, independientemente de toda prestacin por su
parte.
Cuando una sola de las partes realiza el sacrificio el contrato es gratuito, si ambas partes realizan
sacrificios es por que ambas partes van a obtener ventajas el contrato es oneroso. Hay otra
diferencia que hace la doctrina que es el contrato de consumo y de cambio. En los contratos de
cambio la onerosidad es inmediata yo realizo el sacrificio e inmediatamente, cambio trueque,
obtengo la ventaja, es inmediata. En cambio en los contratos asociativos yo realizo el sacrificio
hago una sociedad y la actividad de al sociedad a lo largo del tiempo es la que en forma mediata
me va a dar la ventaja. Entonces esa es la definicin de onerosidad mediata e inmediata.
3. Conmutativo y Aleatorios Se tiene en cuenta la relacin entre sacrificio y ventaja si yo en el
momento de la celebracin del contrato se cuales son las obligaciones que van a surgir de ese
contrato es conmutativo. Si en el momento de la celebracin se conocen cuales van a ser los
derechos y obligaciones que se van a tener que cumplir con ese contrato, el contrato es
conmutativo.
Por el contrario si dependen de un factor externo denominado ALEA. FUTURO E INCIERTO
Y dependen de un acontecimiento que es futuro e incierto, los D. Y Obligaciones que ambas
partes o que una de ellas van a tener que cumplir el contrato es aleatorio.
Esa incertidumbre se divide en 2:
A una se la llama IN CERTUS AN: que no se sabe si va a ocurrir o no
In certus cuando: que no se sabe cuando va a ocurrir tiene la certeza de que no
va a ocurrir pero no sabe cuando.
Ej.: Contrato de Renta Vitalicia, es un contrato aleatorio, los contratos pueden ser aleatorios
porque el rgimen legal establece que sean aleatorios por ejemplo: el contrato de renta vitalicia o
por ejemplo el contrato de seguros: yo pago todos los meses pero si no se produce el
acontecimiento futuro e incierto de que yo choque con mi auto, la otra parte (la aseguradora) no
va a tener ninguna obligacin, ahora si yo choco al da siguiente y tengo seguro su oblig. Surge
tampoco se sabe cuanto va a ser el monto de la oblig.
Es Aleatorio: Puede ser aleatorio para una de las partes ej.: como la renta vitalicia. La renta
vitalicia es un contrato por el cual una de las partes entrega una cosa y la otra le va pagando la
renta de por vida que puede ser anual, mensual .Yo se que la otra parte se va a morir y que con
eso concluye el contrato pero yo no se cuando se va a morir.
El contrato se hace equilibrado por el Alea porque puede ir para arriba o para abajo.
Alea: es el que equilibra las prestaciones que contrata el lmite lo fija el mismo contrato.
Una diferencia que existe con la condicin y los contratos condicionales.
Hay condicin suspendida y resolutoria.
Suspensiva, ej: suspendido hasta el acontecimiento ej compraventa bajo condicin suspensiva o
resolutoria. Este cdigo que vale mucho lo vendo con la condicin de que si no se recibe el
cdigo, esa venta se transforma en inexistentes.
Esta misma condicin puede ser suspensiva o resolutoria.
Depende de:
1) si yo no entrego el cdigo no va a ser suspensiva hasta que se reciba y recin le entrego el
cdigo.
146
forma, verbalmente, por escritura publica o privada, pero si fuese negada en juicio, solo podr
probarse por escrito.
6. Contratos nominados e innominados.
Los contratos nominados e innominados: son en base a que tengan o no un nombre. Estn
nominados por que tienen un nombre y es innominado por que las partes han creado un contrato
en el cual tiene dchos y obligaciones pero al cual no le han dado un nombre, a lo mejor las partes
le dan un nombre pero que no conocido socialmente, por eso es innominado.
7. Contratos tpicos y atpicos.
Los contratos tpicos o atpicos tienen que ver con la tipicidad, es decir con la reglamentacin en
una ley. Hay contratos que son tpicos por que estn tipificados dentro del CC, hay contratos que
son tpicos por estar tipificados en otra ley, y hay contrato que son atpicos por no estn
reglamentados.
Existen contratos que pueden ser nominados y no ser tpicos, por ej: contrato de garaje, tiene un
nombre, el contrato de espectculos pblicos, contrato de transportes, tiene un nombre y
socialmente son conocidos por ese nombre pero no tienen una reglamentacin legal que lo
acompae, por lo tanto son nominados atpicos.
Entonces los contratos se clasifican en:
Nominados: aquellos que tienen nombre.
Innominados: los que no tienen un nombre socialmente hablando.
Tpicos: tiene una reglamentacin legal sea en CC sea en la ley.
Atpicos: aquellos que no tienen reglamentacin legal.
A su vez, los contratos atpicos se clasifican en atpicos puros y atpicos mixtos.
Atpicos puros: son aquellos que no tienen nada de otro contrato, de un contrato tpico.
Atpicos mixtos: son los que mezclan normativas de diferentes contratos, se forma un nuevo
contrato pero con mezcla de diferentes contratos. Ej: obligaciones de la locacin, con
obligaciones de la compraventa (contrato de lising), mezcla parte de distintos contratos, no le
pongo nombre por que si no es nominado y por lo gral tiene su normativa. Tiene partes de un
contrato y parte de otro contrato, puede ser por ej: contrato de garaje seria un contrato de
locacin yo alquilo un espacio pero no tiene todos los requisitos de la locacin, por que? Por que
normalmente se hace por un tiempo menor o sin tiempo, no se hace por escrito como en las
locaciones urbanas.
8. Principales y accesorios.
Principal: son aquellos que no dependen de ningn otro contrato para producir un efecto jurdico.
Accesorios: son aquellos contratos que dependen de la vida de un contrato principal, por ej:
fianza, contrato de garanta.
Por ej: en la locacion, compraventa, yo vendo pero vendo a plazo y entonces se pide una garanta
accesoria a ese contrato. Si cancelo la deuda que tengo a traves de este contrato de compraventa
automticamente al morir la obligacin principal muere la accesoria.
9. Ejecucin inmediata y diferida.
Tiene que ver con el factor tiempo, o sea cuando comienza a ejecutarse la obligacin.
Cuando en el momento del perfeccionamiento del contrato, acto seguido se ejecuta el acto, se
realizan los efectos, se da el cumplimiento de la obligacin, la ejecucin es inmediata.
Cuando no hay intervalo de tiempo entre el momento del perfeccionamiento del contrato y la
ejecucin del contrato. Ej: compraventa: le vendo un cdigo, lo entrego, me dan el precio, es
inmediata a la venta.
El contrato de ejecucin diferida, es cunado media un intervalo de tiempo entre el momento de la
ejecucin o perfeccionamiento del contrato y el momento del cumplimiento de las obligaciones.
Por ej. Le vendo mi cdigo pero se lo entrego a fin de ao, o puede ser que me pague una parte y
149
quede un saldo.
Se va cumpliendo parcialmente, media un lapso de tiempo entre el momento de ejecucin del
contrato y el momento de cumplimiento de las obligaciones, la ejecucin es diferida.
10. De ejecucin instantnea y de tracto sucesivo.
Responde a la pregunta en cuantos actos se realiza el cumplimiento de la obligacin:
- si se realiza en un solo acto el cumplimiento de la obligacin, es de ejecucin instantnea
- si se realiza en varios actos es de ejecucin de tracto sucesivo o de duracin o de ejecucin
prolongada.
11. Clasificacin de los contratos de acuerdo con sus funciones econmicas y sociales.
Se refiere a las funciones que puede cumplir un contrato:
- funcin de cambio: compraventa
-funcin de garanta: fianza
-funcin de esparcimiento: juego, apuestas
-fines sociales: vivienda.
Hay contratos de las ms diversas funciones que uno le quiera dar, por la autonoma de la
voluntad puedo crear o satisfacer diversas necesidades sociales.
Esta clasificacin apunta a decir que contrato para qu necesidad, como acordar con los contratos
que conocemos, los tpicos y dentro de los atpicos aquellos que surgen de la negociacin
contractual.
12. Contratos normativos, preliminares y plurilaterales
Contrato normativo. Es un contrato en el cual las partes sientan las bases para una futura y
posible negociacin, para un futuro y posible contrato.
De este contrato nos surge la obligacin de celebrar un nuevo contrato, ahora si las partes o
algn tercero con las partes celebrar un contrato para el cual se han sentado las bases debe
respetar esas bases. Ej.: convenio colectivo de trabajo.
Contrato preliminar. Contrato del cual surge la obligacin de realizar un nuevo contrato. Uno de
los efectos, una de las obligaciones que surgen de este contrato preliminar es la obligacin de
realizar un nuevo contrato o sea el contrato definitivo.
Ej.: compraventa, articulo 1185.
Contrato plurilateral. Son contratos que tienen ms de dos partes. Por ejemplo: En el contrato
asociativo, en el cual puede haber un sinnmero de partes En el contrato asociativo, la
onerosidad es mediata, porque puede existir la onerosidad o no como por ejemplo en una
asociacin sin fines de lucro.
LA PRUEBA DE LOS CONTRATOS: Probar un contrato es demostrar la existencia de una
relacin jurdica entre partes, es tambin establecer la naturaleza y el contenido de los derechos y
obligaciones emergentes del mismo. La actividad probatoria se cumple en el proceso y esta
dirigida a convencer al juez de la verdad de lo afirmado. Si bien no hace a la existencia del
contrato, hace a su vigencia. Los contratos se prueban por el modo que dispongan los Cdigos de
procedimiento de las provincias Federadas:
-Por instrumentos pblicos
-Por instrumentos particulares firmados o no firmados
-Por confesin de partes, judicial o extrajudicial
-Por juramento judicial
-Por presunciones legales o judiciales
-Por testigos
150
acto.
Artculo1146.El consentimiento tcito se presumir si una de las partes entregare, y la otra
recibiere la cosa ofrecida o pedida; o si una de las partes hiciere lo que no hubiera hecho, o no
hiciere lo que hubiera hecho si su intencin fuese no aceptar la propuesta u oferta. El
comportamiento tcito se manifiesta por:
-presunciones: son legales, cuando se da un hecho que ante tal acto produce tal efecto,
normalmente el legislador considera que se trata de una presuncin:
_ Iuris tamtum: admite prueba en contrario
_ Irue et de iure: no admite prueba contrario.
-silencio:
Artculo 919.El silencio opuesto a actos, o a una interrogacin, no es considerado como una
manifestacin de voluntad, conforme al acto o a la interrogacin, sino en los casos en que haya
una obligacin de explicarse por la ley o por las relaciones de familia, o a causa de una relacin
entre el silencio actual y las declaraciones precedentes.
Con el silencio nada se dice, salvo tres excepciones:
a) cuando hay una obligacin legal de declarar: me iniciaron la demanda y me citan para
reconocer una firma, sino concurro se tendr por reconocida la firma. El valor est dado por la
ley, el silencio equivale a inaccin
b) relaciones de familia: en un caso de filiacin en donde un hombre debe reconocer a un fulano
que dice ser su hijo para lo que existe la prueba de ADN, si se niega a la prueba (silencio) se
presume que es el padre
c) relaciones entre el silencio actual y declaraciones precedentes: esto tiene que ver con la
autonoma de la voluntad, en principio el silencio no es manifestacin de la voluntad salvo que
las partes le otorguen un valor a se silencio, por ejemplo realizo el contrato de alquiler de un
auto y acuerdo con la otra parte que en caso de que se cumple el plazo si nada dice voy a tener
como que me alquila el auto por un periodo ms. Le estoy otorgando un valor a se silencio,
siempre que ese acuerdo no sea contrario a la ley, moral, orden pblico y buenas costumbres.
OFERTA.
Naturaleza jurdica. Es un acto unilateral, es un acto pre negocial al igual que aceptacin, son lo
que apenas se da la aceptacin se forma el contrato.
Contenido. Artculo1148.Para que haya promesa, sta debe ser a persona o personas
determinadas sobre un contrato especial, con todos los antecedentes constitutivos de los
contratos.
Requisitos:
Completa o autosuficiente: debe contener requisitos esenciales de todo contrato y los requisitos
necesarios para que con el solo si de la otra parte se perfecciona el contrato.
Artculo1153.Si la oferta hubiese sido alternativa, o comprendiendo cosas que puedan separarse,
la aceptacin de una de ellas concluye el contrato. Si las dos cosas no pudiesen separarse, la
aceptacin de slo una de ellas importar la propuesta de un nuevo contrato.
Debe ser vinculante: quien realice la oferta debe tener la verdadera intencin de quedar
obligado por esa oferta ya que si a eso oferta inmediatamente le sigue una aceptacin, se ha
formado contrato.
Artculo1152.Cualquiera modificacin que se hiciere en la oferta al aceptarla, importar la
propuesta de un nuevo contrato.
Destinada a persona o personas determinadas: el cdigo prohbe la oferta a persona
indeterminada a diferencia de la ley 2440, que modifica el artculo 1148, donde si se puede hacer
oferta a persona o personas indeterminadas pero slo para los contratos de consumo. Artculo
152
1148.
La caducidad de la oferta.
En la caducidad desaparece o se pierde el derecho. En la prescripcin se pierde el derecho a
accionar. Desaparece la oferta por causas extraas al oferente, no depende de la voluntad del
oferente, como en la retractacin que si dependa de la voluntad del oferente. La primera gran
diferencia estaba en que la retractacin de la oferta interviene la voluntad de quien realiza la
oferta, en los casos de caducidad no interviene la voluntad de quien realiza la oferta.
Casos de caducidad:
*Muerte o incapacidad de alguna de las partes de los contratantes, si se trata de oferente antes de
haber conocido la aceptacin, si se trata del aceptante antes de haber aceptado con una excepcin
a su vez que era el contrato de donacin porque por ms que el oferente muriese antes de
conocer sobre la aceptacin, sin embargo sus herederos estaban obligados a entregar la cosa que
el haba prometido en donacin, esa es la excepcin.
Artculo1149.La oferta quedar sin efecto alguno si una de las partes falleciere, o perdiere su
capacidad para contratar: el proponente, antes de haber sabido la aceptacin, y la otra, antes de
haber aceptado.
El rechazo de la oferta:
-Rechazo Expreso le ofertaba y me deca: no, no me interesa en ese caso hacia que la oferta
muriese, caducaba no tiene nada que ver con la voluntad del oferente, tiene que ver con la
voluntad del posible aceptante y no del oferente.
-Vencimiento del plazo por el transcurso del tiempo, es decir que se realizaba la oferta por un
tiempo determinado, con un lmite de tiempo y durante ese lmite de tiempo tcitamente no
aceptaba, tcitamente se deduce que si no acepta es porque no le interesa, caduca la oferta.
Retractacin o revocacin de la oferta.
Principio general: Artculo1150.Las ofertas pueden ser retractadas mientras no hayan sido
aceptadas, a no ser que el que las hubiere hecho, hubiese renunciado a la facultad de retirarlas, o
se hubiese obligado al hacerlas, a permanecer en ellas hasta una poca determinada.
Existen Dos Excepciones, a esta regla de la retractabilidad de la oferta:
-Oferta en firme es decir cuando uno obligaba unilateralmente a mantener esa oferta por un
tiempo determinado
-La renuncia directamente a poder retractar esa oferta ya no era por un tiempo determinado sino
que yo renunciaba directamente a la posibilidad de retractar esa oferta.
La doctrina unnimemente ha determinado que no queda obligado de por vida sino por un
tiempo prudencial de acuerdo a la naturaleza del contrato que se trate.
Contrato de opcin.
Contrato por el cual se pacta o se acuerdan con la otra parte que una de ellas va a mantener en
firme la oferta que realiza por un tiempo determinado.
Contrato de opcin, oferta en firme o renuncia a la oferta son los mismos, la diferencia es que en
el caso de la oferta en firme es un todo jurdico unilateral. En el contrato de opcin se pacta
contractualmente que se va a mantener durante un tiempo.
Ejemplo: yo realizo un contrato de locacin donde se pacta la opcin, realizo la oferta en el
mismo contrato, que vencido el plazo y por el mismo precio se va a tener derecho a una
renovacin del contrato.
ACEPTACION.
Los contratos son actos jurdicos bilaterales, porque interviene la voluntad de por lo menos dos
partes. Lo importante era que hubiera un acuerdo, es decir, que hubiera una oferta y hubiera una
153
aceptacin.
La aceptacin: es la manifestacin unilateral de la otra parte que concuerda en todo con la
oferta. Si esa manifestacin llamada aceptacin no concuerda en todo con la manifestacin
llamada oferta estamos ante una nueva oferta.
Artculo 1152: cualquiera de modificacin que se hiciere en la oferta al aceptarla, importara la
propuesta de un nuevo contrato.
Si se realiza la oferta de dos cosas que pueden separarse, la aceptacin de una perfecciona el
contrato, si se hace la oferta de dos cosas de que puedan separarse la aceptacin de una de esas
cosas perfecciona el contrato respecto de esa cosa pero si se ofertan dos o ms cosas que no
pueden separarse si se acepta solamente una de ellas y no la otra se est realizando una nueva
oferta contractual.
Contenido.
La aceptacin tiene requisitos:
-la identidad, que sea igual a la oferta. La identidad de la aceptacin significa que tiene que estar
en los mismos trminos que la oferta, tiene que tener el mismo contenido que la oferta. Es ah
donde se unen los consentimientos individuales y se forma el contrato, ese acuerdo de partes.
Con la aceptacin se perfecciona el contrato, a partir de la aceptacin es un momento muy
importante el momento de la aceptacin porque marca el comienzo de los plazos, marca el lmite
hasta el cual se puede revocar o retractar la oferta. Marca el nacimiento del contrato el
perfeccionamiento del contrato.
-la tempestividad, el tiempo, uno debe aceptar en el tiempo hbil para hacerlo, en el tiempo que
se le ha concedido para hacerlo. Si la aceptacin es extempornea, hay una caducidad de la
oferta. La oferta caduca por: transcurso del tiempo, si lo oferta a caducado y viene quien
pretende aceptarla y la acepta, no est aceptando nada porque ya no hay oferta, la oferta a
caducado; se puede llegar a entender como una nueva propuesta de contrato.
Entonces identidad y tempestividad siempre en relacin a la oferta una vez que se han
equiparado la oferta y la aceptacin tienen el mismo contenido nace un contrato. Todos los
acuerdos previos son parte de la etapa pre-contractual, la etapa de las negociaciones, por ms que
se haya arribado a un acuerdo de alguno de los puntos del contrato nos entiende que se haya
aprobado las clusulas. Los acuerdos parciales, no se entiende que esos acuerdos parciales sean
contrato y no obligan, salvo la responsabilidad pre-contractual, hay que ver el grado de ese
avance para ver si obliga o no obliga. Pero en principio el acuerdo parcial no obliga, no hay
contrato.
Formacin del contrato entre ausentes y entre presentes.
Ac surgen teoras extremas, intermedias. La distincin que existe entre contratos entre presentes
y entre ausentes no es lo que define el contrato.
El hecho de que las personas estn una frente a otra, presentes, o que estn en distintas ciudades
o habitaciones, es decir que no se puedan ver estn ausentes.
Los contratos entre presentes y ausentes tienen que ver con el tiempo que transcurre entre la
formulacin de la oferta y la aceptacin del contrato.
El contrato va ser formado entre presentes si inmediatamente a la oferta sigue la aceptacin, hay
una solucin de continuidad entre la oferta y aceptacin y esto puede darse en contratos entre
presentes cuando las personas estn frente a frente o tambin puede darse por un fax o por
computadoras, sin embargo sigue siendo un contrato entre presentes. Entonces el criterio de
distincin para separar los contratos entre ausentes y entre presentes no es la presencia fsica en
el mismo tiempo y en el mismo lugar, la diferencia es el tiempo que transcurre entre la oferta y
aceptacin. Si media una solucin de continuidad entre la oferta y aceptacin el contrato es entre
presentes. Si por el contrario existe un lapso de tiempo entre la oferta y la aceptacin el contrato
es entre ausentes.
Qu pasa con mandatarios o agentes?
154
Entre presentes no hay dificultad para saber cuando es el momento del perfeccionamiento,
porque a la oferta viene la aceptacin, si a la oferta le sigue la aceptacin, apenas se da la
aceptacin se perfecciona el contrato.
El problema se suscita en los contratos entre ausentes, entonces surgen teoras, teoras extremas
y teoras intermedias.
Estas teoras provienen el derecho internacional y que tienen distinta aplicacin entre nuestro
derecho y el derecho comparado que pretenden explicar cuando se perfecciona un contrato entre
ausentes.
Nuestro sistema jurdico consagra la teora intermedia de la emisin o la expedicin:
Que dice que el contrato queda perfeccionado a partir de que el aceptante enva la respuesta al
oferente, no en el momento en que manifiesta su voluntad, ni en el momento en que el otro la
recibe y lee la aceptacin, sino en el momento en que la enva, en el momento en que se
desprende fsicamente de esa manifestacin. En el momento en que el aceptante la enva.
Articul 1154: la aceptacin hace slo perfecto el contrato desde que ella se hubiese mandado al
proponente.
Solamente la aceptacin hace perfecto el contrato desde que ella se hubiese mandado a la otra
parte, sin embargo, esta regla no es absoluta, tiene sus excepciones o concesiones que se
realizan, es decir hay dos casos en los cuales nos aplica la teora de la emisin o expedicin, sino
que se aplicar la teora del conocimiento. Uno de estos casos es el articul 1149 lo vimos dentro
de los casos de caducidad de la oferta, que era el caso de la incapacidad.
Artculos 1149: la oferta quedar sin efecto alguno si una de las partes falleciere, o perdiere su
capacidad para contratar: el proponente, antes de haber sabido la aceptacin, y la otra, antes de
haber aceptado.
Articul 1155: el aceptante de la oferta puede retractar su aceptacin antes que ella haya llegado
al conocimiento del proponente.
Si la retractare despus de haber llegado al conocimiento de la otra parte, debe satisfacer a esta
las perdidas e intereses que la retractacin le causare es decir la hiptesis que se, plantea es la
siguiente: hay una oferta y hay una aceptacin, quien aceptar pretende retractar la aceptacin,
pero si ya ha aceptado hay contrato, ya no puede haber retractacin a partir del momento en que
ha nacido contrato hay desistimiento, cualquiera de las partes puede desistir de la obligacin y
pagar los daos y perjuicios que correspondan, ya sea equivalente a todo el cumplimiento del
contrato y ac es diferente a lo que pasa en oferta, en la oferta hasta que haya aceptacin yo
poda retractarme y eventualmente si se hubiere generado podra haber habido responsabilidad
pre-contractual, que nunca hubiera sido igual al resarcimiento por incumplimiento. En cambio
ac estamos hablando de la retractacin de la aceptacin y que tiene dos partes este articulo, la
primera parte nos dice el aceptante de la oferta puede retractar su aceptacin antes de que esa
haya llegado al conocimiento del proponente, por eso es un excepcin, es decir que se entiende,
de la lectura del artculo, que no ha nacido contrato y que puede retractarse hasta el momento en
que hubiese tomado conocimiento.
CONTRATO POR ADHESION A CONDICIONES GENERALES.
Son clusulas o un conjunto de clusulas que estn predispuestas en forma unilateral por una de
las partes, que es el estipulante y que tiene en miras la realizacin de uno o mejor dicho de varios
negocios de las mismas caractersticas, y que al co-contratante o aceptante de esta propuesta no
le quedan posibilidad de negociacin, le queda la posibilidad solamente de aceptar o de lo
contratar.
El contrato puede ser entre ausentes, puede mediar un lapso de tiempo entre la oferta y
aceptacin en la contratos de adhesin, lo que no cabe en este perodo existente es la
negociacin, es decir no hay posibilidad de discutir las clusulas.
Esa es la caracterstica esencial de los contratos de adhesin, el mismo nombre lo dice es de
adhesin, adherimos a la propuesta o no contratamos.
155
con que se produce, es decir quin va a ofrecer un producto al domicilio de la persona que no lo
ha solicitado, que a lo mejor ni siquiera lo necesita, que a lo mejor ni siquiera le interesa y que
puede ser vctima de la verboragia del vendedor, que tiene un discurso preparado, que tiene
tcnicas de convencimiento, y que lo agarra a uno a lo mejor recin levantado, que siquiera
necesita ese producto pero por los dichos de quien se lo va a vender le crea la necesidad, que en
caso de que si le pueda interesar el producto no tuvo tiempo de ir al centro a averiguar las
calidades del producto que haba, los precios del producto. Entonces cae dentro de esta ley de
def. del cons. porque se considera que no estaban en igualdad de posibilidades de contratar. Es
decir hay uno que maneja totalmente la informacin y hay otra parte que no maneja la
informacin.
Entonces la tempestividad, la agresividad de esa forma de contratacin hace que caiga dentro de
esta ley de def. del cons. y se la proteja. Esta es la situacin planteada.
Por domicilio se entiende no slo el lugar donde una persona reside, si no el lugar donde
habitualmente desarrolla su actividad, su trabajo, su estudio. Si alguien viene ac a la facultad
sabiendo que yo vengo todo los das es una venta domiciliaria, s lo hace con ustedes que no es
su lugar de trabajo es una venta domiciliaria, si lo hace en el gimnasio donde yo practic
deportes, es el lugar donde habitualmente se encuentra esa persona.
Art. 32:" venta domiciliaria. Es aquella propuesta de venta de una cosa o prestacin de un
servicio efectuada al consumidor en el lugar donde reside, en forma permanente o transitoria o
en su lugar de trabajo. En esa es contrato debe ser celebrado por escrito y con las precisiones del
Art. 10.
Las precisiones en Art. 10 significan los requisitos que deben contener el documento de venta.
Lo dispuesto precedentemente no es aplicable a la compraventa de bienes perecederos recibidos
por el consumidor y abonados al contado."
Si el que toca timbre viene a venderle manzanas no se aplica la ley de defensa del consumidor,
porque? Porque son cosas que habitualmente la ventas a realizar esa forma, son perecederos, no
justifica la defensa porque ms o menos una nocin podemos tener del precio de que esas cosas.
El decreto reglamentario dice
a) se entender que estn comprendidas dentro de la venta domiciliaria o directa, sin perjuicio de
otros, los sistemas en que la oferta al consumidor se efecte en el domicilio particular del
oferente o en el del consumidor, en su lugar de trabajo o en el domicilio de un tercero. b) de ley
se lo dispuesto en Art. 10 incisos c, del presente anexo. Tambin se entender comprendido
dentro de la venta de domiciliaria o directa aquella contratacin que resulte de la convocatoria al
consumidor al establecimiento del proveedor o a otro sitio cuando el objeto de dicha
convocatoria sea total o parcialmente distinto al de la contratacin.
Es decir en que lo ampla? Ampla el lugar este decreto reglamentario, no slo la casa si no
cualquier otro lugar donde la persona se encuentra, y si lo cita al lugar del establecimiento para
una cosa y en realidad no est haciendo para otra.
La venta domiciliaria o el contrato domiciliaria y la venta por correspondencia y otros medios
masivos de comunicacin, que es el Art. 33, tiene un procedimiento, que est en Art. 34, para
revocar la venta, es decir para revocar la aceptacin.
El contrato ha sido formado pero como se lo est protegiendo, en la ley de def. del cons., le da la
posibilidad de e volver las cosas atrs sin indemnizacin.
Se manifiesta claramente el carcter tuitivo hacia el consumidor. Cul es la hiptesis hecho de la
venta por correspondencia y otros medios masivos de comunicacin? Ejemplo: llame ya venta
por medios masivos, correspondencia, televisivo, radiales, se le ofrece al pblico en forma
162
masiva un servicio mejor dicho una cosa, este si es compraventa. Ac no se esta protegiendo es
la tempestividad, por qu yo puedo ir al centro y averiguar cuntos sale el ab trnic estn los
negocios o no estn en los negocios, averiguar si me conviene o no me conviene, hecho tengo
toda la rabe para realizar averiguaciones, yo el tiempo lo tengo el, no se protege la
tempestividad, no es un medio agresivo, que se protege? A nivel se da un catlogo a mi casa
donde vienen todas las fotos de productos, o sale en la televisin. Por ejemplo ofrecer una olla
que parece grande, pero es porque las sacaron al lado de un enano entonces parece una gran olla,
o compran algo que despus dicen "era de este plstico fino".
Que se protege? Se protege tangibilidad: yo tengo acceso directo a esa cosa, porque para que se
contrate en este caso igual que en la venta domiciliaria yo tengo que aceptar y en la televisin no
me estn hablando mi estn haciendo una propaganda masiva, una indicacin masiva a contratar
donde me ponen un telfono para qu yo llame, y soy yo el que llamo y solicito el servicio, soy
yo el que solicita el producto y cuando est el producto en casa digo no es el que solicite y
merecen si es el que solicito, no se quera el de la propaganda, es ste.
Entonces protege esta tangibilidad, esta falta de contacto, esta diferencia entre lo que uno crey
por ese medio masivos de comunicacin y lo que en estn trayendo. Cuando uno llama que dicen
que depositen el importe en una cuenta al y est perfeccionando contrato.
Art. 33:" venta por correspondencia y otras. Es aquella en que la propuesta se efecta por medio
postales, telecomunicaciones, electrnicos o similar y la respuesta la misma se realiza por iguales
medios.
No se permitir la publicacin del nmero postal como domicilio".
El Art. 34 que es comn al Art. 32 de venta domiciliaria o contrato domiciliaria del 33, estn le
s la posibilidad de que en cinco das corridos el consumidor reg que la venta, devuelva la
mercadera y se le reintegre el precio.
Art. 34:" de revocacin de aceptacin. En los casos de los artculos 32 y 33, e consumidor pie
derecho a revocar la aceptacin durante el plazo de cinco das corridos, contados a partir de la
fecha en que se entreguen la cosa o se celebre el contrato, lo ltimo que ocurra, sin
responsabilidad alguna.
Los cinco das corridos se empiezan a contar desde lo ltimo que ocurra, o sea desde que se
entregue la cosa o se celebre el contrato. Si primero se celebra el contrato y luego se entrega la
cosa, cuando se recibe la cosa de empiezan a correr los cinco das; si la cosa se entrega y luego
se perfecciona el contrato, desde que se perfecciona el contrato, lo ltimo que ocurra. Ah
empieza el plazo de cinco das corridos dice la ley
Esta facultad no puede hacer dispensada a mi renunciada.
Esta facultad no puede ser dispensada ni renunciada, por autonoma de la voluntad puedo hacer
lo que yo quiera, pero esta facultad no puede ser denunciada ni dispensada yo no puedo poner en
el contrato, puedo ponerlo, pero no vale, porque? Porque la ley es de orden pblico, es decir la
autonoma de la voluntad no vale, la ley en este caso dice que no se puede ni dispensar ni
renunciar, las partes por ms que lo pongan no tiene validez
El vendedor debe informar por escrito al consumidor de esta facultad de revocacin en todo
documento que, con motivo de venta le sea presentado al consumidor.
Con motivo de la venta se le entrega el documento de la venta, ah debe hacer la aclaracin de
este Art., si no hace la aclaracin de este Art. no se cuentan los cinco das y siempre tiene tiempo
para pedir la revocacin, es decir se extiende el plazo de revocacin.
163
2) Defensa en juicio. Citacin de eviccin: entre las obligaciones positivas del enajenante
tenemos, la de acudir en defensa del adquirente, cuando ste fuere turbado judicialmente en el
derecho adquirido. Debe tratarse de un reclamo judicial, promovido por el tercero, titular del
supuesto
mejor
derecho
sobre
la
cosa
transmitida.
Pero el enajenante debe salir en defensa de adquirente cuando fuere citado por ste en el
trmino que designe la ley de procedimientos (art. 2.108 del cd. civil)
El enajenante, citado de eviccin, puede comparecer o no al juicio. Sino compareciere, el juicio
proseguir con el adquirente, demandado originario, y no se le declarar rebelde.
3) Indemnizar los gastos y perjuicios: es la de reparar el dao resultante de la eviccin
consumada. Esta obligacin vara segn que la eviccin sea total o parcial, es decir, segn sea la
extensin
y
la
intensidad
de
la
turbacin.
La
obligacin
de
indemnizar
es
divisible.
Cuando el adquirente fuere vencido en la demanda por eviccin, tendr derecho a la reparacin
de los perjuicios sufridos y a la repeticin de lo invertido en su defensa; en cambio, si resultare
vencedor no tendr ningn derecho contra el enajenante, ni an para cobrar los gastos que
hubiere
hecho.
Cesacin de la responsabilidad: diversas causas: Si el adquirente no cumple con su obligacin de
citar al tradens y luego es vencido en juicio, cesa la responsabilidad., (art. 2.110); o bien si
efecta la citacin pasado el tiempo sealado por la ley de procedimientos.
No tiene lugar lo dispuesto por el art. 2.110 y el enajenante responder por la eviccin, si el
adquirente, vencido en juicio, probare que era intil citarlo por no haber oposicin justa que
hacer
al
derecho
del
vencedor.
La obligacin por eviccin cesa tambin agrega el art. 2.212- si el adquirente, continuando en
la defensa del pleito, deja de oponer por dolo o negligencias las defensas convenientes
Cesa la obligacin por la eviccin contina el art. 2.112- si no apel de la sentencia de
primera
instancia
o
no
prosigui
la
apelacin.
El art. 2.113 hace cesar la obligacin cuando el adquirente, sin consentimiento del enajenante,
comprometiese el negocio en rbitros y stos leudasen contra el derecho adquirido.
VICIOS REDHIBITORIOS: Son vicios redhibitorios, art. 2.164, los defectos ocultos de la
cosa, cuyo dominio, uso o goce se transmiti por ttulo oneroso, existentes al tiempo de la
adquisicin, que la hagan impropia para su destino, si de tal modo disminuyen el uso de ella que
a haberlos conocido el adquirente no la habra adquirido, o habra dado menos por ella. No
cualquier vicio o defecto en la materialidad de la cosa es un vicio redhibitorio, susceptible de
originar
la
responsabilidad.
Son requisitos que configuran el vicio redhibitorio los siguientes: a) que se trate de un defecto
oculto; b) que sea grave; y c) que fuera existente al tiempo de la adquisicin.
Campo de aplicacin: Al igual que la garanta por eviccin funciona la responsabilidad por
vicios redhibitorios en los contratos onerosos no comprendiendo a los adquirentes por ttulo
gratuito,
(art.
2.165)
Pero entre adquirentes y enajenantes que no son compradores y vendedores, dice el art. 2.172,
el vicio slo da derecho a la accin redhibitoria y no a la quanti minoris o de rebaja al menor
valor de la cosa. No obstante, el art. 1.525, en el tema de la locacin de cosas, autoriza al
locatario a solicitar frente a vicios o defectos graves de la cosa arrendada, que impidieren el uso
de ella, la disminucin del precio o la rescisin del contrato.
Modificaciones a la responsabilidad: Constituye una responsabilidad objetiva, sin culpa, que
obliga al enajenante a restituir las cosas a su estado primitivo, sea o no de buena fe. Si el
enajenante conoca o deba conocer, por razn de su oficio o arte, los vicios o defectos ocultos de
la cosa y no los manifest al adquirente, responde adems de los daos y perjuicios ocasionados,
(art.
2.176
del
cd.
civil).
El conocimiento de los defectos por el adquirente, al tiempo de la transmisin de la cosa, as
como tambin si deba conocerlos por su profesin u oficio, (art. 2.170), libra al enajenante de
167
toda
responsabilidad.
Empero, las partes pueden restringir, renunciar o ampliar su responsabilidad por los vicios
redhibitorios, (art. 2.166). Pero el pacto de exclusin no lo exime al enajenante por el vicio de
que tena conocimiento y que no declar al adquirente, dado que no puede ampararse el dolo del
tradens,
(art.
2.166,
ltima
parte).
Requisitos:
1) Que se trate de un defecto oculto: Un vicio es oculto cuando no existe posibilidad de
descubrirlo sin ensayo o prueba de la cosa, o bien slo puede ser advertido por expertos o
propietarios
diligentes.
2) Que sea grave: El vicio es grave cuando hace la cosa impropia para su destino o importa
una disminucin en el uso de ella, que a haberlos conocido el adquirente no la habra
adquirido o habra dado menos por ella, (art. 2.164 del cd. civil).
3) Existente al tiempo de la adquisicin: El vicio debe reconocer un origen anterior o
contemporneo a la poca de la enajenacin de la cosa; debe existir al momento de la
adquisicin (art. 2.164). Excepcionalmente, en la locacin de cosas, son vicios redhibitorios los
sobrevenidos en el curso de la locacin; en el ejemplo clsico, volverse la casa oscura por
construcciones
vecinas.
Reza el art. 2.168, Incumbe al adquirente probar que el vicio exista al tiempo de la adquisicin,
y
no
probndolo
se
juzga
que
el
vicio
sobrevino
despus.
Efectos de los vicios redhibitorios: Los vicios originan dos acciones: a) la redhibitoria, que priva
al contrato de sus efectos al provocar la rescisin; y b) la quanti minoris, para la compra-venta,
que consiste en reducir el precio. El comprador, agrega el art. 2.175, podr intentar una u otra
accin, pero no tendr derecho para intentar una de ellas, despus de ser vencido o de haber
intentado la otra. (Se trata de acciones alternativas).
Prueba: En cuanto a la prueba, incumbe al adquirente probar que el vicio exista al tiempo de la
adquisicin, y no probndolo se juzga que el vicio sobrevino despus
Extincion contractual: Resolucion. Revocacion. Rescisin. Nulidad
Las vicisitudes de los contratos son situaciones, causas, motivos que cambian la vida normal de
un contrato y surgen en la etapa de ejecucin de un contrato, salvo un caso: La nulidad, la cual se
encuentra en el momento de celebrarse el contrato.
1) Rescisin: Se da cuando las partes que han contratado realizan un nuevo contrato por el cual
dejan sin efecto un contrato anterior. No tiene efecto retroactivo.
2) Revocacin: Unnimemente la doctrina entendi que no es por mutuo consentimiento sino
que es unilateral. La diferencia entre rescisin y revocacin es que en la rescision se suman las
dos voluntades y en la revocacin se trata de un acto juridico bilateral. Tiene efecto retroactivo.
3) Resolucin: Responde normalmente a una condiciones suspensiva o resolutoria. Tiene efecto
retroactivo. Se da en dos formas. Los contratos pueden resolverse de una forma lega o de una
forma voluntaria.
a)Legal: Es cuando la ley establece que el contrato queda resuelto porque ha sucedido tal
situacion: Pacto comisorio tcito, caso fortuito o fuerza mayor.
b) Voluntaria: Es cuando las partes voluntariamente han decidido resolver el contrato si acontece
determinada situacion: Pacto comisorio expreso, condicin resolutoria o plazo resolutorio.
*Resolucion por incumplimiento:
Pacto comisorio: Facultad que tiene una de las partes del contrato, de resolverlo si la otra parte
no cumple con sus obligaciones.
-mbito de aplicacin: Contrato de prestaciones reciprocas, cuando ambas partes quedan
obligadas luego de la celebracin del contrato
-Regulacin: Art. 1204: En los contratos con prestaciones reciprocas se entiende implcita la
facultad de resolver las obligaciones emergentes de ellos, en caso de que uno de los contratantes
168
importa un tipo de sentencia condicional o de futuro, sin perjuicio de reconocer que se satisface
la simultaneidad del cumplimiento a la vez que se logra una importante economa procesal.
4) Desistimiento: Posibilidad de una de las partes dentro del contrato de desistir, de dejar sin
efecto el contrato por su nica voluntad. Se puede desistir antes del cumplimiento del contrato,
estaramos dentro de la etapa de ejecucin. Le corresponde al que se retira, pagar los daos y
perjuicios. No tiene efecto retroactivo.
5) Nulidad: Ocurre al momento de perfeccionamiento del contrato. Se puede dar por incapacidad
de alguna de las partes o porque el objeto del contrato no haya sido apto para ese contrato, que
no haya habido causa, etc. Cuando se descubre alguna de estas situaciones se inicia accion de
nulidad y vuelven las cosas a su estado anterior.
COMPRAVENTA CIVIL Y COMPRAVENTA COMERCIAL
El art. 1323 dice que habr compra y venta cuando una de las partes se obligue a transferir a la
otra la propiedad de una cosa, y sta se obligue a recibirla y a pagar por ella un precio cierto en
dinero. Este contrato genera 2 obligaciones reciprocas: el vendedor se obliga a transferir a otra
persona la propiedad de la cosa y el adquiriente la obligacin de recibir la cosa y de pagar el
precio cierto en dinero.
CARACTERES
1. Consensual: porque una de las partes no transfiere sino que se obliga a transferir la
propiedad de una cosa. Y la otra parte se obliga a recibirla y a pagar un precio cierto en $.
2. Oneroso: Las ventajas que procura a una u otra de las partes le es concedida por una
prestacin que ella le ha hecho o se obligue a hacerle.
3. Conmutativo: porque desde la celebracin del contrato ambas partes conocen el alcance de sus
respectivas obligaciones.
4. Bilateral: porque se generan obligaciones reciprocas para ambas partes.
5. Nominado o tpico: tiene nombre y regulacin legal.
6. Respecto de las formas hay que diferenciar la compraventa de inmuebles o de bienes
registrables de y la de bienes muebles: La de bienes inmuebles esta enunciado dentro de los
contratos formales del art. 1184. Tambin respecto de los contratos de bienes registrables se
debern cumplimentar determinadas formalidades (por escrito, inscripcin en el registro
respectivo). Por el contrario, la compraventa de bienes muebles no requiere formalidad alguna, y
la transferencia de dominio se opera por la simple tradicin.
DISTINCION ENTRE LA COMPRAVENTA CIVIL Y LA COMERCIAL
1. La compraventa civil puede ser de cosas muebles o inmuebles, mientras que la mercantil solo
puede recaer sobre cosas inmuebles (art.452 inc. 1 CdC.).
2. Prescripcin: Civil 1 ao ( art. 4035 inc. 4 CC)
Comercial 2 o 4 aos (art. 849 y 847 inc.1 CdC)
3. Cosas ajenas: El CC dispone las cosas ajenas no pueden venderse (art.1329) mientras que
el art. 453 CdC establece: la compraventa de cosa ajena es valida.
COMPARACION CON OTRAS FIGURAS
a) Permuta: Hay Per cuando uno de los contratantes se obligue a transferir a otro la propiedad de
una cosa con tal de que ste le d la propiedad de otra cosa. Difieren las prestaciones: en la
compraventa es un precio cierto en dinero y en la permuta es la entrega de otra cosa. En los casos
mixtos, la decisin est dada por la importancia de la mayor prestacin.
b) Locacin de cosas: En la locacin de cosas por un precio cierto en dinero, se da el uso y goce
de una cosa, en cambio en la compraventa existe la obligacin de transferir la propiedad de una
cosa. En la locacin de cosas, una vez concluido el plazo debe devolverse la misma cosa, en la
compraventa hay promesa de transmisin de la propiedad.
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175
por la tradicin entre personas capaces. Supuestos especiales: A) si la cosa mueble estuviese en
caja, almacn o edificio cerrado, es suficiente con la entrega de la llave del lugar donde la cosa
est guardada o reservada. B) si las cosas no estn presentes, la tradicin se entender hecha por
la entrega de los conocimientos, facturas, etc.
CONDICIONES DE LA ENTREGA
Lugar de la entrega: La cosa debe ser entregada en el lugar convenido o si no hubiese lugar
establecido por las partes, en el lugar en que se encontraba la cosa vendida en la poca del
contrato.
Tiempo de la entrega: la cosa debe ser entregada con todos sus accesorios el da en que las
partes lo han convenido y cuando no se haya convenido tiempo, cuando el comprador lo exija. El
comprador est obligado a recibir la cosa en el tiempo convenido, o a falta de ste, cuando as lo
determine el uso en cosas semejantes o inmediatamente despus de la compra.
Gastos de entrega: Estn a cargo del vendedor art.1415 el vendedor debe satisfacer los
gastos de la entrega de la cosa vendida, si no hubiese pacto en contrario.
EXCEPCIONES A LA OBLIGACION DE ENTREGAR
1. Art. 1418: el vendedor no esta obligado a entregar la cosa vendida si el comprador no le
hubiese pagado el precio.
2. Cuando hubiese concedido un trmino para el pago, si despus de la venta el comprador se
halla en estado de insolvencia, salvo si afianzase de pagar en el plazo convenido (1419).
RECIBO DEL PRECIO El art. 1411 establece que el precio debe ser recibido en el lugar
convenido, si no hubiese lugar convenido, el vendedor deber recibir el precio en el lugar y
tiempo de la entrega de la cosa, siempre que la venta no fuese a crdito. Si la venta es a crdito el
precio debe ser abonado en el domicilio del comprador. GARANTIAS El vendedor debe
responder por la eviccin y por los vicios redhibitorios, ya que debe garantizar al comprador
sobre el derecho y sobre la calidad que tena la cosa que vendi.
EVICCION: Se trata de la privacin, de la perdida, del despojo de una cosa que alguien se
encuentra obligado a sufrir como consecuencia de una sentencia que lo condena, por reconocer
en otro un mejor derecho a entregar la cosa.
La eviccin comprender tanto la obligacin negativa de no turbar al comprador como a la
obligacin positiva de defender al comprador y sustituirlo procesalmente.
EVICCION TOTAL Y PARCIAL: Cuando se trate de eviccin total el comprador resultar
desposedo por sentencia judicial y deber entregar la cosa, o cuando exista eviccin parcial en
que slo se lo prive de parte de la cosa, el vendedor deber indemnizar al adquiriente.
REQUISITOS
o Que se trate de una turbacin de derecho
o Que el derecho que provoca la turbacin tenga una causa anterior o contempornea a la fecha
de venta
o Que la turbacin del derecho sea actual.
EFECTOS DE LA GARANTIA DE EVICCION : El Art. 2118 establece: Verificada la
eviccin, el vendedor debe restituir al comprador el precio recibido por l sin intereses, aunque la
cosa haya disminuido de valor, sufrido deterioros o perdidas en parte, por caso fortuito o por
culpa del comprador. Asimismo el 2119 establece que el vendedor tambin esta obligado a
restituir las costas del contrato, el valor de los frutos en el supuesto de que el comprador tenga
que restituirlos al verdadero dueo y tambin a los daos y perjuicios que la eviccin le pudiera
causar al adquiriente. Y segn el art. 2120 debe tambin al comprador los gastos hechos en
reparaciones o mejoras que no sean necesarias, cuando l no las recibiese, del que lo ha vencido,
ninguna indemnizacin o slo tuviese una indemnizacin incompleta.
En el supuesto de eviccin parcial el comprador tiene a su eleccin demandar una indemnizacin
proporcional a la perdida sufrida o exigir la rescisin del contrato, cuando la parte que se le ha
177
quitado, o la carga, o la servidumbre que resultase, fuera de tal importancia respecto del todo que
sin ella no habra comprado la cosa.
VICIOS REDHIBITORIOS: segn el art. 2164 son defectos ocultos de la cosa, cuyo dominio
uso o goce se transmiti por titulo oneroso, existentes al tiempo de la adquisicin, que la hagan
impropia para su destino si de tal modo disminuyen el uso de ella, que al haberlos conocido el
adquiriente no la habra adquirido o habra dado menos por ella.
REQUISITOS:
o Que se trate de un vicio de hecho y no de derecho
o Que el vicio est oculto
o Debe ser ignorado por el adquiriente
o Debe tener entidad, ser grave, haciendo la cosa impropia para su destino o uso habitual
o Debe existir a la fecha en que se produce la adquisicin
o No debe existir convencin de las partes en el sentido de eximir de responsabilidad al
enajenante
Dos son las acciones que se derivan de la existencia del vicio: 1) puede demandar la resolucin
del contrato, mediante la accin redhibitoria, o 2) solicitar una disminucin del precio pagado o
convenido en el momento de la celebracin del contrato (accin cuanti minoris).
OBLIGACIONES DEL COMPRADOR PAGO DEL PRECIO Art. 1424: El comprador debe
pagar el precio de la cosa comprada, en el lugar y en la poca determinada en el contrato. Si no
hubiese convenio sobre la materia, debe hacer el pago en el tiempo y lugar en que se haga la
entrega de la cosa. Si la venta ha sido a crdito, o si el uso del pas concede algn trmino para el
pago, el precio debe abonarse en el domicilio del comprador. Este debe pagar tambin el
instrumento de la venta, y los costos del recibo de la cosa comprada. Art. 1425:Si el
comprador tuviese motivos fundados de ser molestado por reivindicacin de la cosa, o por
cualquier accin real, puede suspender el pago del precio, a menos que el vendedor le afiance su
restitucin.
DERECHO DE RETENCION El art. 1428 consagra el derecho de retencin para el vendedor al
disponer que si el comprador a dinero de contado no paga el precio de la venta, el vendedor
puede negar la entrega de la cosa mueble vendida.
RECEPCION DE LA COSA El art. 1427 indica que el comprador est obligado a recibir la cosa
vendida en el trmino fijado en el contrato, o en el que fuese de uso local. A falta de un termino
convenido o de uso, inmediatamente despus de la compra. El art. 1431 indica que si la venta
hubiese sido de cosa inmueble, y el vendedor hubiese recibido el todo o parte del precio, o si la
venta se hubiese hecho a crdito y no estuviera vencido el plazo para el pago y el comprador se
negase a recibir el inmueble, el vendedor tiene derecho a pedirle los costos de la conservacin e
indemnizacin de perjuicio y a poner la cosa en depsito judicial por cuenta y riesgo del
comprador
LA LOCACION DE COSAS
La locacin es un contrato de uso, sea de la cosa, de trabajo o del servicio. Art. 1493: habr
locacin cuando dos partes se obliguen recprocamente, la una a conceder el uso o goce de una
cosa, o a ejecutar una obra, o prestar un servicio; y la otra a pagar por este uso, goce o servicio
un precio determinado en dinero. El que paga el precio se llama locatario, arrendatario o
inquilino y el que lo recibe, locador o arrendador. El precio se llama tambin arrendamiento o
alquiler. La definicin de nuestro CC es comprensiva de 3 locaciones diferentes: locacin de
cosas, de obra y de servicios, pero tiene objetos esencialmente distinto:
1. locacin de cosas acepcin de los bienes corporales del art. 2311.
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transmitir un derecho mejor o mas extenso del que gozaba y, recprocamente, nadie puede
adquirir un derecho mejor y mas extenso que el que tena aquel de quien lo adquiere.
CAPACIDAD Art. 1510: Los que tengan la administracin de sus bienes pueden arrendar sus
cosas, y tomar las ajenas en arrendamiento, salvo las limitaciones que las leyes especiales
hubiesen puesto a su derecho. Art. 1511: pueden arrendar los administradores de bienes
ajenos, salvo tambin las limitaciones puestas por la ley a su derecho.
INCAPACIDADES
1. Administradores y mandatarios: El art. 1881 inc.10 establece que los administradores y
mandatarios necesitan poderes especiales para dar en arrendamiento por mas de 6 aos los
inmuebles que estn a su cargo.
2. Condminos: Art. 1512: El copropietario de una cosa indivisa no puede arrendarla, ni aun en
la parte que el pertenece, sin consentimiento de los dems participes.
3. Etc
OBJETO PRINCIPIO GENERAL Art. 1499: las cosas muebles no fungibles y las races sin
excepcin pueden ser objeto de locacin. La locacin tiene un mayor mbito que la compraventa
porque el fin esencial de la compraventa es transferir al comprador la propiedad de la cosa que se
vende, finalidad que no puede cumplirse si la cosa es ajena o est extra comercium.
COSAS INDETERMINADAS El art. 1500 seala que pueden ser objeto del contrato de locacin
aun las cosas indeterminadas. Ej.: las personas que viajan al exterior contratan con la agencia de
viaje la locacin de un automotor en otro pas, para su uso personal en el lugar de veraneo.
CONTRATO DE LOCACIONES DE COSAS INEXISTENTES Y DE COSAS FUTURAS Las
cosas inexistentes, ante la duda sobre su real existencia (art. 1172) no pueden constituir materia
de contrato de locacin. En cambio si pueden serlo las cosas futuras, porque a la locacin se
aplican las reglas de la compraventa (art. 1494).
LAS COSAS FUERA DEL COMERCIO Por el art. 1502 si hay arrendamiento de bienes
nacionales, provinciales o municipales, o bienes de corporaciones o de establecimientos de
utilidad publica, deben ser juzgados por las disposiciones del derecho administrativo o por los
que sean peculiares; solo en subsidio se aplican las disposiciones de este Cdigo. Por otra parte,
el art. 1501 indica que las cosas que estn fuera del comercio y que no pueden ser enajenadas, o
que no pueden enajenarse sin previa licencia o autorizacin, pueden ser dadas en arrendamiento,
salvo que estuvieran fuera del comercio por nocivas al bien publico u ofensivas a la moral y
buenas costumbres.
LOCACION DE FONDOS DE COMERCIO El fondo de comercio es considerado por la
doctrina mayoritaria como una universalidad, una cosa inmaterial. El contrato de locacin de
cosas se refiere a las que se ajustan al concepto del CC como objetos materiales susceptibles de
apreciacin pecuniaria.
LOCACIONES DE COSAS TOTAL O PARCIALMENTE AJENAS Respecto de la locacin
de cosas parcialmente ajenas se da en el condominio. El art.2682dice que el condmino no puede
enajenar, constituir, servidumbres ni hipotecas con perjuicio del derecho de los copropietarios y
agrega que el arrendamiento o el alquiler hecho por alguno de ellos es de ningn valor. Por otra
parte, el art. 2683 permite que el alquiler o el arrendamiento hecho por uno de los condminos
adquiera eficacia si en el resultado de la divisin de la cosa comn, le tocase en su lote lo que
hubiera sido el objeto del arrendamiento principio de convalidacin.
CAUSA-FIN ESPECIFICA Consiste en que una parte se compromete a entregar una cosa, para
que la misma usa y goce, conforme a su naturaleza, y la otra parte se compromete a pagar por
este uso y goce un precio cierto en dinero.
OBJETO ESPECIFICO Su configuracin aparecer por la determinacin detallada de la cosa
dada en locacin; as como por la fijacin expresa del precio pactado y la forma de efectuar el
pago del mismo con las consecuencias correspondientes en caso de incumplimiento. Hay
condiciones generales que resultan del art. 953 CC. Por el art. 1503 el uso para el cual la cosa se
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alquila o arrienda debe ser un uso honesto y no contrario a las buenas costumbres, de otra
manera el contrato no tendra valor alguno.
DESTINO Y USO DE LA COSA. SUPUESTO EN EL QUE NO SE DETERMINA Art. 1504:
Cuando el uso que debe hacerse de la cosa estuviese expresado en el contrato, el locatario no
puede servirse de la cosa para otro uso. Si no estuviese expresado el goce que deba hacerse de la
cosa, ser el que por su naturaleza est destinada a prestar, o el que la costumbre del lugar le
hace servir. El locador puede impedir al locatario que haga servir la cosa para otro uso.
EL TIEMPO EN LA LOCACION El elemento tiempo caracteriza a todo contrato de locacin,
cualquiera que sta sea. PLAZOS MAXIMOS, MINIMOS
1. Plazos mximos: Art. 1505: el contrato de locacin no puede hacerse por mayor tiempo que
el de 10 aos. El que se hiciere por mayor tiempo quedar concluido a los 10 aos. Al ser el
precepto del art. 1505 de orden pblico, no podr ser dejado sin efecto por voluntad de las partes
aunque su violacin no produce la nulidad del contrato sino simplemente su reduccin al plazo
mximo fijado por la ley.
2. Plazos mnimos: VS no previo en el CC un plazo mnimo en la locacin. La ley 23091
dispone: el plazo mnimo de las locaciones con destino a vivienda, con o sin muebles, ser de 2
aos. Dicho plazo ser de 3 aos para los restantes destinos. Los contratos que se celebren por
trminos menores sern considerados como formulados por los plazos mnimos precedentemente
fijados. Quedan excluidas de esta disposicin las locaciones de viviendas con muebles que se
arrienden con fines de turismo, las locaciones de puestos en mercados o ferias, etc.
FORMA Y PRUEBA Art. 1494 1 parte: el contrato de locacin queda concluido por el mutuo
consentimiento de las partes, lo que significa que el contrato de locacin de cosas es
eminentemente no formal y en consecuencia puede realizarse por escrito, por escritura publica o
verbalmente sin necesidad del cumplimiento de formalidad alguna. Si se hace por escrito, debe
realizarse en doble ejemplar. Los arrendamientos urbanos siguen las disposiciones de la ley
23091 que establece la obligatoriedad del contrato por escrito.
PRUEBA DEL CONTRATO Y PRUEBA DEL ALQUILER El principio aceptado de que el
contrato de locacin es un contrato consensual no formal podr probarse por cualquier medio de
prueba, pero con las limitaciones marcadas por el art. 1193 Los contratos que tengan por
objeto una cantidad de ms de diez mil pesos, deben hacerse por escrito y no pueden ser
probados por testigos. Por otra parte, segn la jurisprudencia, el recibo de alquiler no solo
acredita el pago del mismo sino tambin la existencia de una relacin locativa.
EFECTOS DEL CONTRATO A. OBLIGACIONES DEL LOCADOR
1. ENTREGAR LA COSA El locador est obligado a entregar la cosa al locatario con todos los
accesorios que dependan de ella al tiempo del contrato, en buen estado de reparacin para ser
propia al uso para el cual ha sido contratada, salvo si conviniesen en que se entregue en el estado
en que se halle.
2. CONSERVAR LA COSA Una vez entregada la cosa por el locador, ste debe mantenerla en
buen estado de conservacin, de conformidad con el uso para el cual ha sido alquilada. Esta
obligacin permanece durante todo el tiempo del contrato en la persona del locador. El art. 1515
establece: Despus que el locador entregue la cosa, est obligado a conservarla en buen estado y
a mantener al locatario en el goce pacfico de ella por todo el tiempo de la locacin, haciendo
todos los actos necesarios a su objeto, y abstenindose de impedir, minorar, o crear embarazos al
goce del locatario.
3. MANTENER AL LOCATARIO EN EL USO Y GOCE PACIFICO DE LA COSA El locador
deber hacer las reparaciones que exija el deterioro de la cosa por las siguientes causas:
1. Por caso fortuito o fuerza mayor
2. Cuando el deterioro obedezca a la calidad propia de la cosa, vicio o defecto de ella
181
3. El deterioro que provenga del efecto natural del uso o goce estipulado
4. Por el deterioro que se produzca como consecuencia de su propia actividad, la de sus agentes o
dependientes.
Si las reparaciones revistiesen urgencia y el locador fuese remiso en hacerlas, podrn ser hechas
por el locatario, que se encuentra facultado para retener parte del precio del arrendamiento para
imputarla a dicho pago (art. 1418). Si el deterioro parcial no impide el uso de la cosa, pero lo
disminuye, el locatario puede pedir la disminucin del precio; si el deterioro tiene suficiente
entidad puede pedir la rescisin del contrato. El locador est obligado a reparar el deterioro hasta
poner la cosa en buen estado. Esta obligacin de conservar la cosa en buen estado reconoce un
solo limite reparaciones locativas que son causados por las personas que habitan el edificio
(art.1573). El locador est obligado a defender, y en su caso a indemnizar, al locatario cuando
ste sea demandado por terceros que reclamen, sobre la cosa arrendada derechos de propiedad o
de servidumbre o de uso o goce de la cosa. Esta garanta se pierde para el locatario cuando no
ponga en conocimiento del locador, en el mas breve tiempo posible, toda usurpacin o novedad
daosa a su derecho, como toda accin dirigida contra la propiedad, uso o goce de la cosa (art.
1530). Tambin responde el locador por los vicios redhibitorios de la cosa que impidieran su uso
en la forma convenida.
4. REEMBOLSO DE MEJORAS En principio no le est permitido al locador cambiar la forma
de la cosa arrendada aunque los cambios que hiciera no causaran perjuicio alguno al locatario;
pero puede hacerlo en los accesorios de ella, con tal de que no cause perjuicio al locatario (art.
1523). Si el locador hubiese hecho contra la voluntad del locatario innovaciones que no son
reparaciones, el inquilino puede oponerse a que las haga, o demandar su demolicin. El locatario
no podr hacer mejoras que alteren la forma de la cosa, salvo autorizacin expresa del locador,
que solo podr ser probada por escrito. Qu mejoras deben ser abonadas por el locador? Art.
1539: Slo es a cargo del locador pagar las mejoras y gastos hechos por el locatario: 1) Si en el
contrato o posteriormente, lo autoriz para hacerlas y se oblig a pagarlas, obligndose o no el
locatario a hacerlas; 2) Si lo autoriz para hacerlas, y despus de hechas se oblig a pagarlas; 3)
Si fuesen reparaciones o gastos a su cargo, que el locatario hiciese en caso de urgencia; 4) Si
fuesen necesarias o tiles y sin culpa del locatario se resolviese el contrato, aunque no se hubiese
obligado a pagarlas, ni dado autorizacin para hacerlas; 5) Si fuesen mejoras voluntarias, si por
su culpa se resolviese la locacin; 6) Si la locacin fuese por tiempo indeterminado, si lo
autoriz para hacerlas y exigi la restitucin de la cosa, no habiendo el locatario disfrutado de
ellas. Segn el art. 1544: Las reparaciones o gastos a cargo del locador, se reputarn hechas
por el locatario en caso de urgencia, cuando, sin dao de la cosa arrendada, no podan ser
demoradas, y le era imposible al locatario avisar al locador para que las hiciera o lo autorizase
para hacerlas. Tambin se reputan gastos de esta clase los que el locatario hubiese hecho, como
pago de impuestos a que la cosa arrendada estaba sujeta. Asimismo el CC prev un sistema de
garanta a favor del inquilino respecto del pago de las mejoras, ya que establece la posibilidad
para el locatario de compensar los gastos efectuados con los arrendamientos adeudados o a
adeudarse en lo sucesivo.
B. OBLIGACIONES DEL LOCATARIO
1. USAR Y GOZAR DE LA COSA CONFORME A DERECHO: El locatario no cumple con su
obligacin cuando use la cosa con destino distinto del estipulado, aunque el nuevo uso no
perjudique en modo alguno al locador (art. 1555). Tampoco cumple con su obligacin cuando el
locatario emplea la cosa arrendada en otro uso que no es el que est destinado por su naturaleza,
o si con un goce abusivo causa perjuicio al locador.
2. CONSERVAR LA COSA EN BUEN ESTADO: Deber conservar la cosa en buen estado y
responder por todo dao o deterioro que se causare por su culpa o el provocado por las personas
de su familia que habitan con l, de sus domsticos, trabajadores, huspedes o subarrendatarios,
debiendo considerarse que no conserva la cosa en buen estado cuando la misma se deteriore por
182
su culpa o la de las personas de su familia que habiten con l, o abandonndola sin dejar
personas que la conserve en buen estado.
Tambin se entender que no cumple con el uso y goce estipulado cuando haga obras nocivas a
la cosa arrendada o que muden su destino o si realiza sin autorizacin mejoras que alteren la
forma de la cosa alquilada, o que hubiesen sido prohibidas por el contrato. Finalmente, tambin
se considerar que no cumple con su obligacin cuando no realice las mejoras a que se obligo
por contrato. Son a cargo del inquilino, las llamadas reparaciones locativas.
3. PAGAR EL PRECIO: Art. 1556:El locatario est obligado tambin a pagar el precio al
locador o a quien pertenezca la cosa en los plazos convenidos, y a falta de convencin, segn los
usos del lugar, a conservar la cosa en buen estado, y a restituir la misma cosa al locador o a quien
perteneciese acabada la locacin.
1. Derecho de retencin del locador: Art. 1558: El locador para seguridad del pago del precio,
puede retener todos los frutos existentes de la cosa arrendada y todos los objetos con que se halle
amueblada, guarnecida o provista, y que pertenezcan al locatario. Se juzgar que le pertenecen
los que existen en el predio arrendado, si no se probare lo contrario.
2. Pago adelantado de alquileres: Las partes pueden convenir que los arriendos sean pagados por
anticipado, no solo en el mes sino aun por todo el plazo de duracin del contrato.
4. RESTITUIR LA COSA : Art. 1615: Concluido el contrato de locacin, el locatario debe
devolver la cosa arrendada como la recibi, si se hubiere hecho descripcin de su estado, salvo lo
que hubiese perecido, o se hubiese deteriorado por el tiempo o por causas inevitables. Si no se
hubiere hecho inventario o indicado el estado en que la cosa es entregada por el locador al
momento de la celebracin del contrato, la ley presume que fue entregada en buen estado (art.
1616). El art. 1609 establece:Acabado el tiempo de la locacin, hecha a trmino fijo, por el
vencimiento del plazo, si el locatario no restituye la cosa arrendada, el locador podr desde luego
demandarlo por la restitucin con las prdidas e intereses de la demora.
5. AVISAR AL LOCADOR DE TODA USURPACION O TURBACION DE DERECHO:
Art. 1530: El locatario est obligado a poner en conocimiento del locador, en el ms breve
tiempo posible, toda usurpacin, o novedad daosa a su derecho, como toda accin que se dirija
sobre la propiedad, uso o goce de la cosa, bajo la pena de responder de los daos y perjuicios, y
de ser privado de toda garanta por parte del locador. CESIN DE LA LOCACION Y
SUBLOCACION Cesin de la locacin es transferir a otra persona, a titulo de cesin, los
derechos y las obligaciones que se tenan por efecto de un contrato de locacin, en el cual el
cedente era el locatario. Conforme al art. 1584:La cesin consistir nicamente en la
transmisin de los derechos y obligaciones del locatario, y a ella son aplicables las leyes sobre la
cesin de derechos. Por el contrario, subarrendar es dar en locacin a otra persona en todo o en
parte, la cosa que se tiene en locacin. El art. 1585 establece: El subarriendo constituye una
nueva locacin, y ser regido por las leyes sobre el contrato de locacin. El locatario sublocador
puede estipular un alquiler mayor, menor o igual a que el mismo tena convenido con el locador,
como tambin un plazo distinto igual o menor (nunca mayor) que el plazo contractual que l
haba establecido.
FACULTAD DE CEDER Y SUBARRENDAR Art. 1583:El locatario puede subarrendar en
todo o en parte, o prestar o ceder a otro la cosa arrendada, si no le fuese prohibido por el contrato
o por la ley; y este derecho pasa a sus herederos, sucesores o representantes.
PROHIBICION DE CEDER O SUBALQUILAR En el art. 1583 le reconoce al locador el
derecho de prohibir al locatario que ceda la locacin o subalquile la cosa arrendada, tal
prohibicin puede estar expresada en una clusula del contrato, o ser tcita cuando resulta
implcitamente de las estipulaciones acordadas. El art. 1597 declara que la prohibicin de
subarrendar importa la de ceder el arrendamiento, y recprocamente la prohibicin de ceder
importa la de subalquilar.
SANCION PARA EL CASO DE CESIN O SUBLOCACION CONTRA LA PROHIBICION
183
lgica de la imposibilidad del cumplimiento del contrato por desaparicin del objeto. Finalmente
el art. 1604 inc. 7 dispone que la locacin concluye por todos los casos de culpa del locador o
locatario que autoricen a uno u otro a rescindir el contrato.
EFECTOS DE LA CONCLUSION DE LA LOCACION
1. Restitucin de la cosa alquilada al locador
2. Terminacin o cesacin del pago del arriendo o alquiler
3. Pago, retiro o permanencia de las mejoras efectuadas por el locatario
4. Quedan tambin resueltos los subarriendos que pudieran existir
5. El locatario tendr derecho a percibir daos y perjuicios del locador cuando la locacin
hubiese concluido por culpa del locador y tambin las mejoras o reparaciones efectuadas de
conformidad con los dispuesto por el art. 1551.
6. Derecho del locador en cobrar daos y perjuicios al locatario cuando la locacin se resolviese
por culpa del arrendatario.
LOCACION DE SERVICIOS CONCEPTO Art. 1623: La locacin de servicios es un
contrato consensual, aunque el servicio hubiese de ser hecho en cosa que una de las partes debe
entregar. Tiene lugar cuando una de las partes se obligare a prestar un servicio, y la otra a
pagarle por ese servicio un precio en dinero. Los efectos de este contrato sern juzgados por las
disposiciones de este Cdigo sobre las "Obligaciones de hacer. ELEMENTOS
1. La prestacin de un servicio por parte del locador al locatario
2. El pago de un precio en dinero, por el locatario en retribucin del servicio
CARACTERES
1. Consensual, porque los efectos del contrato se producen desde el mismo momento de la
celebracin del contrato
2. Oneroso, porque la prestacin a la que se compromete una de las partes lo es en razn de la
prestacin de la otra
3. Conmutativo, porque cada una de las partes tiene conciencia de la equivalencia de las
prestaciones a las que recprocamente se han comprometido
4. Bilateral, porque produce obligaciones tanto a cargo del locador como del locatario
5. Nominado o tpico, porque tiene denominacin especial y se encuentra regulada dentro del
CC.
6. No formal, porque puede celebrare en la forma que las partes convengan sin tener que
cumplimentar alguna forma legal establecida.
RELACION CON EL CONTRATO DE TRABAJO La orientacin moderna es en el sentido de
que no puede equipararse el contrato de trabajo con la locacin de servicios, por corresponder
uno a una rama del derecho donde predomina la intervencin del Estado y el orden publico y la
otra por ser una institucin netamente de derecho civil, donde las partes, en pie de igualdad
celebran la relacin contractual, sin subordinacin plena ni con fines de continuar en el tiempo,
mas all del necesario para la prestacin del servicio.
OBJETO Art. 1626. Si la locacin tuviese por objeto prestaciones de servicios imposibles,
ilcitos o inmorales, aquel a quien tales servicios fuesen prestados, no tendr derecho para
demandar a la otra parte por la prestacin de esos servicios, ni para exigir la restitucin del
precio que hubiese pagado.
CAPACIDAD Es necesario que quienes celebren el contrato de locacin tengan la
administracin de sus bienes, ya que la locacin de servicios importa un acto de administracin.
1. Capacidad de menores para realizar trabajos: Con la autorizacin paterna o judicial, el menor
de 18 aos puede contratar por s la realizacin de una actividad laboral. Desde los 18 aos el
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menor puede celebrar contrato de trabajo en actividad honesta sin consentimiento ni autorizacin
de su representante. El menor que hubiere obtenido titulo habilitante para el ejercicio de una
profesin podr ejercerla por cuenta propia sin necesidad de previa autorizacin. En los 2
supuestos precedentes, el menor puede administrar y disponer libremente de los bienes que
adquiere con el producto de su trabajo y estar en juicio civil o penal por acciones vinculadas a
ellos (art. 128).
FORMA El contrato es consensual y no formal, habitualmente se contrata en forma verbal, pues
corresponde a una obligacin de medios.
PRUEBA La prueba del contrato esta regida por las normas establecidas en los art. 1190 y sigs.
Del CC, admitindose cualquier clase de prueba para acreditar la existencia del contrato.
EFECTOS DEL CONTRATO El efecto principal del contrato de locacin de servicios con
relacin al locatario es su obligacin de pagar por el servicio prestado un precio cierto en dinero.
Por el servicio se debe un precio (art. 1627 CC), aunque no d buen resultado, por ej. el medico
no se compromete a curar al enfermo, sino a atenderlo debidamente, o el abogado no puede
asegurar el resultado del palito sino cumplir acabadamente con el cuidado del mismo el
locador de servicios contrate una obligacin de medios pero no de resultados. Si los servicios
que deben prestarse son imposibles, ilcitos o inmorales, aquel a quien tales servicios fueron
presttados no tendr derecho para demandar a la otra parte por la prestacin de esos servicios, ni
tampoco para exigir la restitucin del precio que hubiera pagado (art.1626).
LOCACION DE OBRA CONCEPTO Habr locacin de obra cuando dos partes se obliguen
recprocamente, la una a ejecutar una obra y la otra a pagar por ella un precio determinado en
dinero. En la locacin de obra es mas conveniente usar la denominacin de empresario para
quien ejecuta la obra y de dueo de la obra para quien pagar el precio una vez obtenido el
resultado. CARACTERES
1. Bilateral, porque genera obligaciones reciprocas; para el empresario, ejecutar la obra, para el
dueo d la obra, pagar el precio.
2. Consensual, porque los efectos propios del contrato se producen desde la celebracin del
contrato.
3. Oneroso, porque la prestacin de una parte lo es como consecuencia de la prestacin
prometida por la otra parte
4. Conmutativo, porque las partes buscan la equivalencia de sus prestaciones y no estn sujetas a
lea.
TIPOS DE LOCACION DE OBRA
1. SIN PROVISION DE MATERIALES: El empresario no puede reclamar el pago de suma
alguna por la destruccin de la obra antes de su entrega.
El otro supuesto, tambin referido al contrato sin provisin de materiales, es que la destruccin
se produzca con posterioridad a la entrega de la obra. En este sentido, si la destruccin acontece
por hechos de un t3 extrao a la actividad del empresario, el dueo de la obra no puede negarse
al pago de lo que corresponda por el contrato d obra, en virtud de que este acto extrao
representa un caso fortuito para el empresario y las cosas perecen para su dueo. Una vez
recibida la obra, es el dueo de ella quien tine el poder jurdico y de custodia respecto de a
misma y, si es destruida por un tercero, no pude pretender liberarse de sus obligaciones con
respecto al locador o empresario (siempre que no exista una destruccin originada por la mala
ejecucin o por la mala calidad de los materiales).
2. CONTRATO COM PROVISION DE MATERIALES: La responsabilidad, antes de la
entrega, recae sobre el empresario. El sigue siendo dueo de los materiales, mientras no exista
entrega. En cambio, si la destruccin es posterior a la entrega hay que aplicar las disposiciones
de los art. 1646 y 1647 bis, para lo cual se requiere que el vicio aparente que luego genera su
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2. Por unidad de medida: Art.1639: Cuando la obra fue ajustada por pieza o medida, sin
designacin del nmero de piezas, o de la medida total, el contrato puede resolverse por una y
otra parte, concluidas que sean las partes designadas, pagndose la parte concluida.
3. A coste y costas: El empresario adquiere e invierte los materiales, contratando la mano de
obra. El abona los salarios correspondientes, hacindolo por cuenta del locatario, o dueo de la
obra, que a su vez proceder a reembolsarle dichos pagos en las fechas en que hayan convenido,
con mas un beneficio o porcentaje fijo, acordado al momento de la celebracin del contrato.
HONORARIOS O RETRIBUCION DE LAS DIFERENTES PROFESIONES LIBERALES La
retribucin del locador se hace mediantes la aplicacin de la respectiva ley de arancel. As para
la abogaca rige la ley 21839 en el orden nacional y la ley 8940 en la Pcia. de BS.AS.
PACTO DE CUOTA LITIS NATURALEZA JURIDICA DEL PACTO DE CUOTA LITIS Es
un convenio celebrado entre el profesional y su cliente, por el cuales han generado prestaciones a
cargo de cada una de las partes que sern retribuidas conforme a los que stas hayan
determinado. Es un acto jurdico bilateral de contenido patrimonial. CARACTERES
1. Bilateral, ya que las partes se obligan recprocamente a cumplir con prestaciones la una hacia
la otra.
2. Oneroso, ya que las ventajas que procuran una u otra de las partes no les son concedidas sino
por una prestacin que hayan hecho o que se obliguen a hacer.
3. Consensual, queda perfeccionado por el solo consentimiento de las partes intervinientes.
4. Nominado, esta regulado tanto en la ley 21839 como en la ley 8940.
5. Formal, porque debe ser hecho por escrito
6. Conmutativo, ya que desde el momento de su celebracin las partes saben cuales son las
ventajas y las perdidas que el contrato celebrado puede llegar a producirles.
7. De tracto sucesivo, no se agota con la celebracin las obligaciones renacen
permanentemente para las partes.
CAPACIDAD Existe incapacidad de derecho respecto del profesional no matriculado antes el
Colegio Pblico de Abogados. El pacto de cuota litis tampoco puede ser celebrado por el
representante legal de un menor y por los profesionales, sin intervencin del asesor de Menores.
OBJETO El pacto de cuota litis es aquel que tiene por objeto que el profesional sea participe del
resultado del juicio, ya que va a recibir un porcentaje consistente en una cuota parte determinada
del objeto del pleito para el supuesto de que lo siga y lo gane. El profesional podr convenir con
su cliente que, de obtenerse el resultado que se desea, participar este de una proporcin que no
podr exceder el 40% (art. 4 21839), o bien la 3 parte del resultado liquido del juicio, cualquiera
fuera el nmero de pactos celebrado (art. 4 inc. b ley 8904). CAUSA FIN Respecto del pacto de
cuota litis, y atento a la necesaria aleatoriedad que lo debe caracterizar, debemos admitir que la
posible chance de ganar de cada contratante (profesional/cliente) representa la contrapartida del
riesgo de la perdida y que casualmente esa alea constituye la causa de la obligacin o del
contrato, debiendo ser real, o sea que debe existir para las 2 partes, ya que de otro modo se
frustrara el contrato por ausencia de causa.
RECEPCION DE LA OBRA Hay derecho del locador o empresario a exigir la recepcin de la
obra. Art. 1647 bis: Recibida la obra, el empresario quedar libre por los vicios aparentes, y no
podr luego oponrsele la falta de conformidad del trabajo con lo estipulado. Este principio no
regir cuando la diferencia no pudo ser advertida en el momento de la entrega, o los defectos
eran ocultos. En este caso, tendr el dueo sesenta das para denunciarlos a partir de su
descubrimiento.
LIBERACION DEL LOCADOR El locador o empresario tiene derecho a la liberacin.
DERECHO DE RETECION Al locador o empresario se le reconoce el derecho de retencin.
DEBERES JURIDICOS DEL LOCATARIO DEBER DE COOPERACION Debe existir la
cooperacin indispensable para que la obra se ejecute en debida forma Art. 1633 bis: El
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empresario no podr variar el proyecto de la obra sin permiso por escrito del dueo, pero si el
cumplimiento del contrato exigiera esas alteraciones y ellas no pudieron preverse al tiempo en
que se concert, deber comunicarlo inmediatamente al propietario, expresando la modificacin
que importe sobre el precio fijado. A falta de acuerdo, resolver el juez sumariamente.
PAGO DEL PRECIO El art. 1636 dice que el precio de la obra debe pagarse al hacerse la
entrega de ella si no hay plazo estipulado en el contrato.
RECEPCION DE LA OBRA La recepcin de la obra no libera al empresario respecto de los
vicios ocultos y el dueo tendr un plazo de 60 das despus de descubierto para formular el
reclamo correspondiente. SALARIOS Los deberes sobre salarios y materiales estn vinculados
con lo previsto en el contrato. Si all se establece que debe pagarlos el dueo de la obra, son
obligaciones a cargo del mismo.
RESPONSABILIDAD DEL LOCADOR Y DEL LOCATARIO FRENTE A 3S El Locador o
empresario respecto de los 3s podr estar vinculado como consecuencia de la situacin mientras
se ejecuta la obra y esa responsabilidad podr ser contractual y extracontractual. La
responsabilidad contractual est vinculada con el pago de los salarios y precio de los materiales.
La responsabilidad extracontractual se originar si por la ejecucin de la obra se producen daos
a 3s, por eso, en el art. 1647 los empresarios constructores son responsables por la inobservancia
de las disposiciones municipales o policiales de todo dao que causen a los vecinos;
naturalmente es una norma que se complementa con el art. 1113. La responsabilidad del dueo
de la obra aparece cuando ella le ha sido entregada y la ha recibido de conformidad, y podr
emerger de la ruina o daos que se ocasionen a 3s sin perjuicio de la accin recursiva que pueda
tener contra el empresario.
RESPONSABILIDAD POR RUINA DEL EDIFICIO EDIFICIOS Y OBRAS
COMPRENDIDOS El art. 1646 expresa que tratndose de edificios u obras en inmuebles
destinados a larga duracin, recibidos por el que los encarg, el constructor es responsable por su
ruina total o parcial, se sta procede de vicios de construccin o de vicio del suelo o de mala
calidad de los materiales, haya o no el constructor provedo stos o hecho la obra en terreno del
locatario. Para que sea aplicable la responsabilidad, deber producirse la ruina dentro de los 10
aos de recibida la obra, y el plazo de prescripcin de la accin ser de 1 ao a contar del tiempo
en que se produjo aqulla.
CONCEPTO DE RUINA TOTAL O PARCIAL Este concepto no debe interpretarse segn el
significado estricto de cadas o destrozos. Por ello la doctrina y la jurisprudencia han sealado
que la amenaza de ruina es suficiente para que nazca la responsabilidad del constructor, siempre
que tal amenaza aparezca como un peligro que o deje duda respecto de que la ruina se producir.
Puede afirmarse que el concepto de ruina total o parcial que contempla el art. 1646 no es
restringido, de tal modo que no es necesario que se produzca el derrumbe del edificio o la
destruccin total de la obra, bastando un deterioro de tal importancia que determine un peligro
cierto o inmediato que acaezca o signifique una amenaza prxima o remota- de que la cosa
puede llegar a arruinarse o deteriorarse, comprometiendo la existencia, la solidez y duracin de
la obra, es decir, su estabilidad, o que la haga impropia para su destino.
CAUSAS DE LA RUINA
1. Vicio del suelo: Por vicio del suelo debe entenderse toda construccin hecha sobre un lugar
que no tiene aptitud para la transmisin de la carga que se pretende hacer soportar, o sea que
cuando la cimentacin o el sistema de fundacin no es adecuado para el tipo de suelo de que se
trata y sobreviene una ruina, tenemos un vicio del suelo.
2. Vicio de construccin: Consiste en no ceirse a las reglas del arte y ello ocasionar la cada
total o parcial del edificio (ej. no llenar adecuadamente una columna de hormign y por ello se
desploma una parte o todo el edificio).
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3. Vicio de los materiales: Consiste en utilizar materiales no idneos o que no respondan a las
especificaciones legales y convencionales, por ej. cemento ya fraguado.
CARGA DE LA PRUEBA Cuando la ruina se produce con posterioridad a la recepcin
definitiva, es necesario demostrar para que el locador sea responsable, que ha sido provocada por
uno de los vicios mencionados. No resulta suficiente demostrar que se cay la construccin, sino
que es necesario acreditar el nexo de la causacin adecuada entre el vicio al cual se refiere la ley
la cada de la obra. Producida esta demostracin, surge la responsabilidad ministeris legis.
FIN DEL CONTRATO FINALIZACION DE LA OBRA Art. 1637: La locacin se acaba por la
conclusin de la obra, o por resolucin del contrato. A ello debe agregare la entrega de la obra y
la recepcin, por el dueo o locatario, de plena conformidad. DESESTIMIENTO Art. 1638: El
dueo de la obra, puede desistir de la ejecucin de ella por su sola voluntad, aunque se haya
empezado, indemnizando al locador todos sus gastos, trabajo y utilidad que pudiera obtener por
el contrato. Empero, los jueces podrn reducir equitativamente la utilidad a reconocer si la
aplicacin estricta de la norma condujera a una notoria injusticia.
MUERTE, DESAPARICION O FALENCIA DEL EMPRESARIO Producido el fallecimiento
del empresario, es deber del locatario pagar a los herederos, en proporcin del precio convenido,
el valor de la parte de la obra ejecutada y de los materiales preparados si stos fueran tiles a la
obra. Ello no excluye, si se acepta por el dueo de la obra o locatario, que los herederos del
locador puedan continuar la construccin, ello es as cuando no se exigieran en el empresario
cualidades especiales. La imposibilidad por desaparicin del empresario tambin origina el fin de
la locacin de obra, y tambin el caso de falencia, ello es as pues faltara el respaldo econmico
para el cumplimiento de la locacin de obra Art. 1643: Puede el contrato ser resuelto por el
locatario, si desaparece el empresario, o por su falencia La imposibilidad aparece en el art.
1642:Puede resolverse el contrato por el locatario, o por el empresario, cuando sobreviene a
ste imposibilidad de hacer o de concluir la obra. En este caso el empresario es pagado por lo
que ha hecho. El art. 1644 se refiere al incumplimiento del dueo de la obra: Puede tambin
ser resuelto porque el locatario o dueo de la obra no dio en tiempo los materiales prometidos, o
porque no pag las prestaciones convenidas.
LA DONACION Art. 1789: Habr donacin, cuando una persona por un acto entre vivos
transfiera de su libre voluntad gratuitamente a otra, la propiedad de una cosa. ELEMENTOS
CONSTITUTIVOS
1. Un acto entre vivos
2. Obliga a la transferencia de la propiedad de la cosa, y para que la donacin tenga efectos
legales debe ser aceptada por el donatario.
3. La transferencia debe ser hecha a titulo gratuito, tiene que haber desprendimiento de bienes,
sin compensacin por la otra parte.
4. Tiene que existir un animus donandi.
CARACTERES
1. Unilateral, por cuanto al momento de la celebracin del contrato solo queda obligado el
donante.
2. Gratuito.
3. Formal solemne en muchos de sus mas importantes casos Art. 1810: Deben ser hechas ante
escribano pblico, en la forma ordinaria de los contratos, bajo pena de nulidad: Las
donaciones de bienes inmuebles
FORMACION DEL CONSENTIMIENTO Art. 1789:Habr donacin, cuando una persona por
un acto entre vivos transfiera de su libre voluntad gratuitamente a otra, la propiedad de una
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cosa. Art. 1792:Para que la donacin tenga efectos legales debe ser aceptada por el donatario,
expresa o tcitamente, recibiendo la cosa donada. Art. 1793: Antes que la donacin sea
aceptada, el donante puede revocarla expresa o tcitamente, vendiendo, hipotecando, o dando a
otros las cosas comprendidas en la donacin. Art. 1794: Si la donacin se hace a varias
personas separadamente, es necesario que sea aceptada por cada uno de los donatarios, y ella
slo tendr efecto respecto a las partes que la hubiesen aceptado. Si es hecha a varias personas
solidariamente, la aceptacin de uno o alguno de los donatarios se aplica a la donacin entera.
Pero si la aceptacin de los unos se hiciera imposible, o por su muerte o por revocacin del
donante respecto de ellos, la donacin entera se aplicar a los que la hubiesen aceptado.
DONACION DE BIENES FUTUROS Art. 1800 (1 parte): Las donaciones no pueden
comprender, sino los bienes presentes del donante, y si comprenden tambin bienes futuros,
sern nulas a este respecto.
DONACION DE LA TOTALIDAD DE LOS BIENES Art. 1800 (2 parte) Las donaciones de
todos los bienes presentes subsistirn si los donantes se reservaren el usufructo, o una porcin
conveniente para subvenir a sus necesidades, y salvo los derechos de sus acreedores y de sus
herederos, descendientes, o ascendientes legtimos.indicados la aceptacin de ella por el
donatario. En consecuencia, tambin la aceptacin debe probarse por el mismo instrumento
pblico en que conste la donacin.
Cuando el motivo de la donacin fuese por causa del matrimonio, la ultima parte del art. 1814
establece: salvo en caso en que la donacin fuese por causa de matrimonio, la cual se
presume aceptada desde que el matrimonio se hubiese celebrado.
2. En el caso de de las donaciones manuales, la aceptacin se presume por el acto del donatario
de recibir la cosa donada, y por ello ser el donante el que deber probar la inexistencia de la
misma cuando as quiera hacerlo valer. Art. 1817: Si el que transmiti la cosa alegase que el
poseedor de ella no la tiene por ttulo de donacin, sino por depsito, prstamo, etc., debe probar
que la donacin no ha existido. Toda clase de prueba es admitida en tal caso.
3. El art. 1818 habla de la posible circunstancia de presumir en determinados supuestos la
existencia de a donacin La donacin no se presume sino en los casos siguientes:
1) Cuando se hubiere dado una cosa a persona a quien hubiese algn deber de beneficiar; 2)
Cuando fuese a un hermano o descendiente de uno u otro; 3) Cuando se hubiese dado a pobres,
cosas de poco valor; 4) Cuando se hubiese dado a establecimientos de caridad.
ESPECIES DE DONACIONES
CONDICIONALES Si se establece con carcter suspensivo, el Art. 1809 indica que la
capacidad del donatario hay que juzgarla respecto del da en que la condicin se cumpliese.
Segn el art. 1802 puede ponerse una condicin suspensiva o resolutoria, pero que no ser valida
la donacin si la condicin quede sujeta a la voluntad del donante. El plazo de la donacin debe
ser normalmente cierto, en caso de ser incierto cabe la determinacin judicial del plazo.
DONACIONES POR CAUSA DE MUERTE Art. 1790: Si alguno prometiese bienes
gratuitamente, con la condicin de no producir efecto la promesa sino despus de su
fallecimiento, tal declaracin de voluntad ser nula como contrato, y valdr slo como
testamento, si est hecha con las formalidades de estos actos jurdicos. El art. 1803 dispone:
No se reconocen otras donaciones por causa de muerte, que las que se hacen bajo las
condiciones siguientes: 1) Que el donatario restituir los bienes donados, si el donante no
falleciere en un lance previsto; 2) Que las cosas donadas se restituirn al donante, si ste
sobreviviere al donatario. Son 2 supuestos de reversin de la donacin.
DONACIONES MUTUAS Art. 1819: as donaciones mutuas son aquellas que dos o ms
personas se hacen recprocamente en un solo y mismo acto. No constituye un contrato bilateral,
por el contrario, son 2 o mas contratos unilaterales. El art. 1820 prohbe las donaciones mutuas
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entre los esposos. El art. 1821 1 parte dispone que la anulacin por vicio de forma, o de valor de
la cosa donada, o por efecto de incapacidad en uno de los donantes, causa la nulidad de la
donacin hecha por la otra parte. La 2 parte del art. 1821 establece que la revocacin de una de
las donaciones por a causa de ingratitud no afecta la otra donacin mutua.
DONACIONES REMUNERATORIAS: Son aquellas que se hacen en recompensa de
servicios prestados, al donante, por el donatario, estimables en dinero y por las cuales ste poda
pedir judicialmente el pago al donante. Contenido y requisitos:
1. La donacin remuneratoria exige a existencia de servicios que hayan sido prestados por el
donatario al donante.
2. Esos servicios deben ser estimables en dinero.
3. El donatario ha podido pedir judicialmente el pago de esos servicios y no lo ha hecho.
4. Debe existir por parte del donante un deseo de gratificar al donatario, por la actitud de ste de
no exigirle el pago de dichos servicios.
5. Es necesaria una cierta equivalencia entre loa cosa donada y los servicios prestados.
6. Es un contrato oneroso en la medida de la equivalencia.
DONACIONES CON CARGO Art. 1826: La donacin puede hacerse con cargos que sean en el
inters del donante, o de un tercero, sea el cargo relativo al empleo o al destino que debe darse al
objeto donado, sea que consista en una prestacin cuyo cumplimiento se ha impuesto al
donatario. La onerosidad de las donaciones con cargo: Art. 1827: Las donaciones con cargo de
prestaciones apreciables en dinero, son regidas por las reglas relativas a los actos a ttulo
oneroso, en cuanto a la porcin de los bienes dados, cuyo valor sea representado o absorbido por
los cargos; y por las reglas relativas a las disposiciones por ttulo gratuito, en cuanto al excedente
del valor de los bienes, respecto a los cargos.
Si los cargos se establecieron a favor del donante, ste tiene accin para demandar el
cumplimiento del cargo. En cambio, si se beneficia a un 3, es ste quien tiene accin para
requerir la ejecucin del cargo (art. 1829). En uno y otro caso, la revocacin slo corresponde al
donante. Cargos imposibles, ilcitos, inmorales: Si el hecho que constituye el cargo fuere
imposible, ilcito o inmoral, no valdr el acto en que el cargo fuese impuesto.
DONACIONES INOFICIOSAS Concepto: Art. 1830: Reptase donacin inoficiosa aquella
cuyo valor excede en la parte de que el donante poda disponer; y a este respecto se proceder
conforme a lo determinado en el libro IV de este Cdigo. Acciones acordadas en las donaciones
inoficiosas reduccin y la de colacin. La reduccin determina el reintegro del valor y o de la
cosa donada.
EFECTOS DE LA DONACION A. OBLIGACIONES DEL DONANTE
1. ENTREGA DE LA COSA
Es necesario que el donante sea propietario de la cosa. El art. 1800 prohbe la donacin de bienes
futuros; pero es necesario tener presente que segn el art. 1799 las cosas que pueden venderse
pueden donarse. El art. 1332 admite la venta de cosa futura, pero la ley prohbe su donacin bajo
pena de nulidad. Respecto de la cosa ajena, si el que transmiti o constituy un derecho real que
no tena derecho a transmitir o constituir, lo adquiriese despus, entindase que transmiti o
constituy un derecho real verdadero como si lo hubiera tenido al tiempo de la transmisin o
constitucin (art.2504).
2. SUPUESTO DE LA PERDIDA DE LA COSA Art. 1836: Si los bienes donados han
perecido por culpa del donante o de su herederos, o despus de haberse constituido en mora de
entregarlos, el donatario tiene derecho a pedir el valor de ellos.
3. INDEMNIZACION DEL DAO POR EVICCION La eviccin es extraa ala donacin pura
y simple, salvo garanta por clusula especial (art.2146 inc. 1). En cambio en las donaciones
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2. Acciones posibles del donante: La revocacin es accin privativa del donante Art. 1852:
El derecho de demandar la revocacin de una donacin por inejecucin de las cargas impuestas
al donatario, corresponde slo al donante y a sus herederos, sea que las cargas estn impuestas en
el inters del donante o en el inters de terceros, y que consistan ellas o no en prestaciones
apreciables en dinero.
3. Condiciones para el ejercicio de la revocacin:
I. Mora del donatario
II. No debe existir imposibilidad de cumplimiento anterior a la constitucin de mora.
EFECTOS DE LA REVOCACION. RETROACTIVIDAD
Inmuebles: Art. 1855: Cuando la donacin ha sido de bienes inmuebles, y en el instrumento
pblico estn expresadas las cargas impuestas por el donante, la revocacin de la donacin anula
las enajenaciones, servidumbres, e hipotecas consentidas por el donatario existe
retroactividad que debe sufrirla el donatario. Respecto del subadquiriente, el art. 1857 indica
Los terceros que hubiesen adquirido los bienes donados, pueden impedir los efectos de la
revocacin, ofreciendo ejecutar las obligaciones impuestas al donatario, si las cargas no debiesen
ser ejecutadas precisa y personalmente por aqul.
Muebles: Art. 1856: Cuando la donacin ha sido de bienes muebles, su revocacin trae la
nulidad de la enajenacin hecha por el donatario, cuando el adquirente de los bienes donados
conoca las cargas impuestas y saba que no estaban cumplidas.
B. REVOCACION DE DONACION POR INGRATITUD
1. Concepto: Es una sancin legal, de base moral, por incumplimiento de deberes a su cargo, en
razn de su carcter de donatario.
2. Causas de revocacin por ingratitud: Las donaciones pueden tambin ser revocadas por causa
de ingratitud del donatario en los tres casos siguientes:
1) Cuando el donatario ha atentado contra la vida del donante; 2) Cuando le ha inferido injurias
graves, en su persona o en su honor; 3) Cuando le ha rehusado alimentos.
3. Titularidad de la accin de revocacin por ingratitud: Art. 1864: La revocacin de una
donacin por causa de ingratitud, no puede ser demandada sino por el donante o sus herederos.
4. Efectos de la revocacin por ingratitud entre las partes: Art. 1867: Entre donante y donatario,
los efectos de la revocacin por causa de ingratitud, remontan al da de la donacin, y el
donatario est obligado no slo a restituir todos los bienes donados que l posea, sino que aun
debe bonificar al donante los que hubiese enajenado, e indemnizarlo por las hipotecas y otras
cargas reales con que los hubiese gravado, sea por ttulo oneroso o lucrativo.
5. Efectos respecto de 3s: Art. 1867: La revocacin de la donacin por causa de ingratitud, no
tiene efecto contra terceros por las enajenaciones hechas por el donatario, ni por las hipotecas u
otras cargas reales que hubiese impuesto sobre los bienes donados, antes de serle notificada la
demanda.
C. REVOCACION POR SUPERNACENCIA DE HIJOS
Art. 1868: Las donaciones no pueden ser revocadas por su pernacencia de hijos al donante
despus de la donacin, si expresamente no estuviese estipulada esta condicin.
EL MANDATO
MANDATO CIVIL Y COMERCIAL. CONCEPTO. Art. 1869: El mandato, como contrato,
tiene lugar cuando una parte da a otra el poder, que sta acepta, para representarla, al efecto de
ejecutar en su nombre y de su cuenta un acto jurdico, o una serie de actos de esta naturaleza.
Art. 221 CdC: El mandato comercial, en general, es un contrato por el cual una persona se
obliga a administrar uno o mas negocios lcitos de comercio que otra le encomienda, el mandato
comercial no se presume gratuito.
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MANDATO CIVIL. 2 Aspectos importantes: 1)- debe darse la aceptacin de la otra parte para
que se configure el mandato. Tiene carcter consensual. 2)- La finalidad concreta del mandato es
a realizacin de actos jurdicos. El escrito donde consta este contrato se llama poder.
EL MANDATO COMERCIAL. COMPARACION CON EL CIVIL. El contrato comercial se
diferencia del civil fundamentalmente en la naturaleza de los actos encomendados al mandatario.
Ser comercial si el acto encomendado es de ese carcter y ser civil cuando el acto tenga
naturaleza civil. Asimismo se diferencian en que el mandato comercial jams se presume
gratuito, mientras que el civil, se presume gratuito cuando no se hubiera convenido que el
mandatario perciba una retribucin por su trabajo.
MANDATO Y COMISION El mandato comercial se divide en nuestro derecho positivo en: 1)mandato propiamente dicho, y 2)- comisin o consignacin. Ambos proceden por cuenta del
mandante o del comitente, PERO, el mandatario lo hace en nombre del mandante y el
comisionista acta en nombre propio. Adems el mandato slo crea relaciones entre el mandante
y mandatario, y una vez realizada la gestin u operacin, el mandante y la persona con la que el
mandatario contrat quedan vinculadas como si entre ellos hubieran realizado la operacin
directamente. En cambio, en la comisin crea 2 clases de relaciones: 1)- entre el comisionista y
el comitente, y 2)- entre el comisionista y el tercero contratante.
CARACTERES
1. El mandato se presume gratuito, pero en ciertos casos puede ser considerado oneroso Art.
1871: se presume gratuito cuando no se hubiere convenido que el mandatario perciba retribucin
por su trabajo. Sin embargo, se presume que es oneroso si consiste en atribuciones o en
funciones conferidas por la ley al mandatario, y si se refiere a los trabajos propios de la profesin
lucrativa del mandatario o de su modo de vivir.
2. Consensual, porque los efectos se producen desde la aceptacin por el mandatario, sin estar
supeditado a la realizacin del acto jurdico encomendado.
3. Es no formal, porque el mandato puede ser expreso o tcito. El expreso puede darse por
instrumento pblico o privado, por carta y tambin verbalmente.
4. Es representativo
CONCEPTO DE REPRESENTACION la representacin es la capacidad general de las
personas cuando sta es suplida por la patria potestad, la tutela o la delegacin de las dificultades
propias en un mandatario o apoderado, que ostenta la personalidad jurdica del mandante o
poderdante en los asuntos expresados. Es, en consecuencia la posibilidad de que alguien resulte
representado por otro para ejercitar uno o varios actos jurdicos; en los supuestos de la llamada
legal es una forma de proteger los intereses de los incapaces que estn bajo patria potestad o la
tutela. Pero tambin esa representacin puede surgir como consecuencia de la voluntad
contractual y se origina cuando se celebra el contrato de mandato.
CONCEPTO DE PODER es la facultad que una persona da a otra arque se obre en su nombre y
por su cuenta, y que consta en el documento o instrumento que se otorga por escritura o por
instrumento privado.
EL MANDATO COMERCIAL, LOS CORREDORES Y VIAJANTES Y EL FACTOR DE
COMERCIO
El corretaje es un contrato que se celebra entre comitente y corredor y por el que ste se
obliga, mediante retribucin, a buscar la persona o cosa necesaria para que se concierte el
contrato proyectado por el comitente, distinguindose as del mandato, por concluir el
mandatario actos jurdicos por cuenta del principal; en cambio, el corredor se limita a prepararlos
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e intereses. Art. 1928: Las relaciones entre el mandatario y el sustituido por l, son regidas por
las mismas reglas que rigen las relaciones del mandante y mandatario.
OBLIGACIONES DEL MANDANTE Art. 1946:Los actos jurdicos ejecutados por el
mandatario en los lmites de sus poderes, y a nombre del mandante, como las obligaciones que
hubiese contrado, son considerados como hechos por ste personalmente asimismo, existe
el deber de reintegro de todos los gastos en que hubiera incurrido el mandatario como as pagarle
intereses si el mandatario ha anticipado los fondos necesarios. Otra de las obligaciones del
mandante es la de retribuir la gestin. Art. 1958:Resolvindose el mandato sin culpa del
mandatario, o por la revocacin del mandante, deber ste satisfacer al mandatario la parte de la
retribucin que corresponda al servicio hecho; pero si el mandatario hubiere recibido adelantada
la retribucin o parte de ella, el mandante no puede exigir que se la restituya.
DERECHO DE RETENCION DEL MANDATARIO Art. 1956: Hasta que el mandatario sea
pagado de los adelantos y gastos, y de su retribucin o comisin, puede retener en su poder
cuanto bastare para el pago, cualesquiera bienes o valores del mandante que se hallen a su
disposicin.
EXCESO EN EL CUMPLIMIENTO DEL MANDATO La regla es la del art. 1931 segn el cual
si contrata fuera de los lmites del mandato no crea responsabilidad para el mandante y se crea
una relacin directa entre el mandatario y los terceros segn el art. 1933; pero existen
excepciones como es la sealada por el art. 1906 cuando, excediendo el mandato, eso resulta
ventajoso para el mandante. En este caso no se considera que se obr fuera de los lmites del
mandato.
RATIFICACION DEL MANDATO Nadie puede contratar a nombre de otro sin tener por la ley
su representacin o estar investido de un mandato; sin embargo, el interesado en ese negocio
jurdico lo puede ratificar, y entonces se considera como si hubiera existido siempre el mandato
al respecto. MODOS DE RATIFICACION
Expresa: cuando se manifiesta por actos exteriores, que llegan a conocimiento de las partes.
Tcita: cuando se ejecuta el contrato sin formular oposiciones de ninguna naturaleza; en este
caso, esa ejecucin del contrato aparece como una ratificacin tcita de lo que se hubiera
realizado por el mandatario.
CONCLUSION DEL MANDATO El cumplimiento del negocio encomendado por el mandante
al mandatario pone fin al mandato (art. 1960).
MANDATO IRREVOCABLE Art. 1977: El mandato puede ser irrevocable siempre que sea
para negocios especiales, limitado en el tiempo y en razn de un inters legtimo de los
contratantes o un tercero. Mediando justa causa podr revocarse.
SUPUESTOS ESPECIALES EN EL MANDATO COMERCIAL
EL FACTOR DE COMERCIO: Art. 132 (CdC): Se llama factor, la persona a quien un
comerciante encarga la Administracin de sus negocios, o la de un establecimiento particular.
Nadie puede ser factor si no tiene la capacidad legal para ejercer el comercio. Art. 135(CdC):
Los factores constituidos con clusulas generales, se entienden autorizados para todos los actos
que exigen la direccin del establecimiento. El propietario que se proponga reducir estas
facultades, debe expresar en la autorizacin las restricciones a que haya de sujetarse el factor.
Art.136 (CdC):Los factores deben tratar el negocio en nombre de sus comitentes. En todos los
documentos que suscriban sobre negocios de stos, deben declarar que firman con poder de la
persona o sociedad que representan.
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Art. 137 (CdC):Tratando en los trminos que previene el artculo antecedente, todas las
obligaciones que contraen los factores recaen sobre los comitentes. Las acciones que se intenten
para compelerles a su cumplimiento, se harn efectivas en los bienes del establecimiento, y no en
los propios del factor, a no ser que estn confundidos con aquellos de tal modo, que no puedan
fcilmente separarse. Art. 141 (CdC):Ningn factor podr negociar por cuenta propia, ni tomar
inters bajo nombre propio ni ajeno, en negociaciones del mismo gnero de las que le estn
encomendadas, a no ser que sea con expresa autorizacin de su principal. Si lo hiciera las
utilidades sern de cuenta del principal, sin que est obligado a las prdidas.
EL DEPENDIENTE COMO MANDATARIO: El dependiente resulta ser un empleado
autorizado para determinados actos o especies de actos. Art. 146 (CdC): Slo tiene el carcter
legal de factor para las disposiciones de esta seccin, el gerente de un establecimiento comercial
o fabril, por cuenta ajena, autorizado para administrarlo, dirigirlo y contratar sobre las cosas
concernientes a el, con ms o menos facultades, segn haya tenido por conveniente el
propietario. Los dems empleados con salario fijo, que los comerciantes acostumbran emplear
como auxiliares de su trfico, no tienen la facultad de contratar y obligarse por sus principales, a
no ser que tal autorizacin les sea expresamente concedida, para las operaciones que con
especialidad les encarguen, y tengan los autorizados la capacidad legal necesaria para contratar
vlidamente. Art. 147 (CdC): El comerciante que confiera a un dependiente de su casa el
encargo exclusivo de una parte de su administracin, como el giro de letras, la recaudacin y
recibo de capitales, bajo firma propia, u otras semejantes en que sea necesario firmar
documentos que produzcan obligacin y accin, est obligado a darle autorizacin especial para
todas las operaciones comprendidas en el referido encargo, la que ser anotada y registrada en
los trminos prescriptos por el art. 133. No ser lcito, por consiguiente, a los dependientes de
comercio girar, aceptar ni endosar letras, poner recibo en ellas, ni suscribir ningn otro
documento, de cargo ni descargo, sobre las operaciones de comercio de sus principales, a no ser
que estn autorizados con poder bastante legtimamente registrado.
EL GERENTE Si bien nuestro CdC utiliza indistintamente la expresin gerente y factor se
considera que si bien todo factor es gerente, no todo gerente resulta ser factor, en cuento los
gerentes no tienen en muchos casos la amplitud de facultades que son propias del factor, sino se
encuentran con una limitacin de ellas, que generalmente caracterizan al dependiente.
EL MARTILLERO: Se trata de un auxiliar de comercio cuya actividad profesional consiste
en la venta de bienes en publica subasta, ya sea judicial o particular.
.
LOS CONTRATOS ALEATORIOS
Segn el art. 2051: Los contratos sern aleatorios, cuando sus ventajas o prdidas para ambas
partes contratantes, o solamente para una de ellas, dependan de un acontecimiento incierto.
Las ventajas o perdidas que los contratos aleatorios pueden producir dependen de un
acontecimiento incierto, o sea que debe haber incertidumbre sobre su realizacin, y las ventajas y
las perdidas dependern de la produccin del acontecimiento contemplado por las partes para
regular sus reciprocas relaciones contractuales.
COMPARACION CON EL CONTRATO CONDICIONAL Y A TERMINO En el contrato
aleatorio la incertidumbre solo recae sobre las probables ventajas que las partes esperan obtener
del contrato, pero no existe duda sobre la existencia del contrato. En el condicional lo que puede
producir el hecho al cual el contrato se refiere es la posible existencia o no del mismo. Es decir
solo una vez producida la condicin en el contrato se establece (si es suspensiva); en cambio el
contrato no tendr existencia si la condicin es resolutoria.
CONTRATOS QUE PUEDEN AJUSTARSE COMO ALEATORIOS Art.1332:Cuando se
venden cosas futuras, tomando el comprador sobre s el riesgo de que no llegaran a existir en su
totalidad, o en cualquier cantidad, o cuando se venden cosas existentes, pero sujetas a algn
riesgo, tomando el comprador sobre s ese peligro, la venta ser aleatoria. Tambin los art.
1404, 1405, 1406 y 1407 legislan sobre las llamadas ventas aleatorias, regulando las relaciones
entre comprador y vendedor, y disponiendo como sern soportados los riesgos eventuales
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DERECHO PENAL I
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El momento de la comision del delito: La exigencia de la ley previa solo puede llevarse a la
practica estableciendo el tiempo de comision de ejecucin de la accion, en el momento en que
deba realizarse la accion omitida o en el del resultado no impedido. Desde este criterio general
se deducen distintas consecuencias segn la estructura del delito concreto:
a)El autor mediato: realiza la accion en el momento en que comienza la utilizacin del
instrumento.
b)El coautor y el complice: en el momento de hacer su primer aporte al hecho.
c)En los delitos continuados: la accion se realiza desde el primero hasta el ultimo hecho.
d)En los delitos permanentes: desde el momento en que se crea el estado tipico constitutivo del
delito.
-En los delitos permanentes: (Por ejemplo: El secuestro), el delito ya consumado (privar de la
libertad), se sigue cometiendo mientras se mantiene al sujeto pasivo privado de libertad.
El delito permanente es aquel en que todos los actos tienen por objeto mantener el estado
consumativo y presentan una unidad de conducta. Por ejemplo: En el secuestro, todos los
movimientos realizados para mantener privado de libertad al secuestrado son una unidad de
conducta
-En el delito continuado: Es un tipo en el cual la repeticin de conductas tipicas implica un
mayor choque de la conducta tipica contra el derecho. No esta legalmente regulado sino que
surge jurisprudencial y doctrinariamente. Se da por ejemplo: cuando alguien hurta diez mil
pesos, en cien tandas de cien pesos. En el delito continuado hay una repeticin de la afectacin
tipica del mismo bien juridico que admite grados de afectacin y es realizada en forma similar.
El fundamento de la exigencia de ley previa: La exigencia de ley previa a la comision del
hecho tiene un fundamento penal. La ley quiere ante todo motivar al autor y esto solo podria
hacerlo una ley preexistente a la decisin de este, pero a la vez, el principio de la ley previa (de
irretroactividad de la ley penal) tiene un fundamento constitucional: la seguridad juridica y la
libertad. Se requiere la posibilidad de conocer que accones estan prohibidas y cuales permitidas y
esto solo es posible con respecto a las leyes vigentes en el momento de decidir la accion
Principio de excepcion: Retraoactidad, utractividad: El principio de irretroactividad de la ley
sufre una excepcion respecto de las leyes penales posteriores al mandato de comision del delito
pero mas favorable al acusado. Se trata de una excepcion con un fundamento politico social,
dado que carece de sentido dictar o mantener la ejecucin de penas por hechos que ya no se
consideran delitos o cuando la gravedad de aquellas aparece como desproporcionada. Desde otro
punto de vista, la prohibicin de retroactividad de la ley solo se instituye para proteger al
acusado frente al endurecimiento de las penas, pero no para impedir que se beneficie con una
nueva situacin legal mas favorable. Se habla de extractividad de la ley penal para referirse a
la aplicacin de la ley fuera de su periodo normal de vida legislativa.
La aplicacin extractiva de la ley penal puede importar su retroactividad (es decir, cuando un
fallo aplica una ley que no estaba vigente al momento del hecho); o su ultractividad (es decir
cuando el fallo aplica una ley ya derogada)
La teoria del delito: su estructura. Breves consideraciones sobre cada una de las categoras
que la componen
La teoria del delito es el medio tecnico juridico para establecer a quien se le deben imputar
ciertos hechos y quien debe responder por ellos personalmente.
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El sistema de la teoria del delito es un instrumento conceptual que permite la aplicacin racional
de la ley a un caso, valiendose para ello de un metodo analitico, es decir, que procura separar los
distintos problemas en diversos niveles o categoras.
La teoria del delito es una construccion dogmatica que nos proporciona el camino logico para
averiguar si hay delito en cada caso concreto. Es la parte de la ciencia penal que se ocupa de
explicar que es el delito y cuales son sus caracteristicas. Tiene la funcion de facilitar la presencia
o ausencia de delito en el caso concreto.
Desde la dogmatica, delito es una accion tipica, antijuridica y culpable. Se trata de un concepto
analitico y estratificado, integrado por diversos niveles:
a) Frente a un determinado comportamiento humano, debe comprobarse si se adapta o no a los
tipos delictivos, concluyendose con la afirmacin de tipicidad o atipicidad de la conducta
b) Luego si se contradice tanto formal como materialmente con el ordenamiento juridico
c) Por ultimo si al autor le era exigible un comportamiento distinto del que realiz, se emitir un
juicio de culpabilidad
Es preciso la conjuncion de dos clases de caracteres positivos: Uno generico (o sea, la conducta
humana), y tres especificos (tipicidad, antijuridicidad y culpabilidad), los cuales tienen un orden
sistematico.
En todo caso, es preciso probar que alguien se comporto de la manera prevista en la ley, que ese
comportamiento no estaba autorizado en las circunstancias en las que tuvo lugar y que su autor
tenia las condiciones personales requeridas para responsabilizarlo por la conducta ejecutada.
De esta triparticion surgieron las categoras de la teoria del delito: ACCION-TIPICIDADANTIJURIDICIDAD-CULPABILIDAD.
La teora del delito: procede mediante un metodo analitico:
a) Una perturbacin grave del orden social que pueda ser objeto de una respuesta penal, es solo
aquella llevada a cabo por un sujeto responsable.
El primer elemento del delito para los fines de una teoria cuya meta sea la aplicacin de la ley,
sera la infraccion de una norma, si con ella se lesiona un bien juridico protegido.
Las normas juridicas constituyen prohibiciones o mandatos. Las prohibiciones se infringen
haciendo, mediante acciones positivas. Los mandatos se infringen no haciendo lo ordenado,
omitiendo.
La infraccion puede tener lugar en forma voluntaria, es decir, que el autor quiere realizar el
hecho que infringe la norma, es decir dolosos; o no voluntaria, pero expresando el desprecio del
autor por los bienes que las normas protegen, es decir culposos.
b) Junto a las normas, e independientemente de ellas, existen autorizaciones para realizar
acciones que de otra manera importaria una grave lesin del orden juridico. Por ejemplo: matar a
otro es un comportamiento contrario a la norma que ordena no matar. Sin embargo, si la muerte
de otro es necesaria para repeler una agresin antijuridica, estara autorizada por la legitima
defensa. Tambin puede provenir del estado de necesidad.
c) El otro elemento del delito, se refiere al autor. El autor debe ser responsable. Ante el derecho
penal es responsable el que pudo motivarse de una manera distinta a como lo hizo.
Categoras: El delito es una conducta del hombre. Entre una infinita cantidad de conductas
posibles, solo algunas son delitos.
Para poder distinguir las conductas que son delitos de aquellas que no lo son, acudimos al Libro
II del Codigo Penal, en donde unos dispositivos legales prescriben las conductas prohibidas a las
que se les asocia una pena como consecuencia.
No habra delito, cuando la conducta del hombre no se adecue a alguno de esos dispositivos.
Tcnicamente llamamos tipos a los elementos de la Ley Penal que sirven para individualizar la
conducta que se prohibe con relevancia penal.
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-Cuando una conducta se adecua a alguno de los tipos penales se tratar de una conducta tipica
que presenta la caracteristica de tipicidad. Hasta aca hay dos caracteres, uno generico, que es la
conducta, y uno especifico que es la tipicidad.
-Hay casos en que no hay delito porque no hay conducta debido a factores excluyentes (fuerza
fisica irresistible o estados de inconciencia). Otros en que no hay delito porque no hay tipicidad
(algunos supuestos de error o cumplimiento de un deber juridico).
Pero tambin hay casos en que para la ley penal no hay delito, pese a haber una conducta tipica
(estado de necesidad o legitima defensa), ya que en estos supuestos existen permisos para
realizar la conducta tipica.
-Ahora, cuando la conducta tipica tipica no esta permitida, diremos que adems de tipica sera
tambin contraria al orden juridico, ya que de ninguno de los preceptos surge un permiso para
realizarla. Entonces decimos, que la conducta adems de tipica es antijuridica
-Pese a esto, hay supuestos de los que se deduce, que no toda conducta tipica y antijuridica es
delito. En doctrina, se llama a la conducta tipica y antijuridica, un injusto personal, reconociendo
que el injusto penal no es aun delito, sino que para serlo es menester serle reprochable a su autor,
en razon de que tuvo la posibilidad de obrar de otra manera.
Las causas de justificacin. Concepto. Legitima defensa. Requisitos. El estado de necesidad.
Requisitos
La tipicidad de una conducta es un indicio de su antijuridicidad, y decimos un indicio porque
pueden existir causas de justificacin, que hacen desaparecer lo antijurdico del acto tpico. De
modo que toda conducta tpica es, en principio, antijurdica, a menos que est amparada por una
causa de justificacin. Las causas de justificacin pueden ser definidas como aquellas
circunstancias que, conforme a la ley, hacen desaparecer la antijuridicidad de un acto tpico. Las
nicas causas de justificacin son las legales; o sea: las que taxativamente enumera la ley. Al
respecto, el art. 34 del Cdigo Penal junto con las causas que excluyen la pena, la culpabilidad y
la imputabilidad enumera las siguientes causas de justificacin: cumplimiento de un deber;
legtimo ejercicio de un derecho, autoridad o cargo; estado de necesidad y la legtima defensa.
Con respecto a cul es la razn o fuente que el derecho toma en cuenta para establecer estas
causas de justificacin, Soler sostiene que son: la ley y la necesidad.
La ley. La ley es fuente de causas de justificacin, en virtud de que ella impone a los hombres
determinadas obligaciones, y le concede determinados derechos. De modo que, si un hombre
realiza una conducta tpica, pero cumpliendo con un deber que le impone la ley, o ejerciendo
legtimamente las facultades que le confiere un derecho, una autoridad o un cargo, sin duda que
esa conducta no es ilcita, dado que, como dice Soler, es obvio que el cumplimiento de lo
prescripto por el Derecho, no puede constituir una accin antijurdica.
La necesidad. El Derecho tambin toma a la necesidad como fuente de causas de justificacin,
porque considera que si un individuo est ante el peligro o riesgo de sufrir una lesin a un bien
jurdico, se ve en el apremio, en la necesidad, de evitarlo. Conforme a ste, el Derecho justifica
la conducta del hombre, aunque sea tpica, si ella fue producto de la necesidad de evitar la
violacin de un bien jurdico. Concretamente, el Derecho funda en la necesidad, las siguientes
causas de justificacin: la legtima defensa y el estado de necesidad. Sintetizando lo visto,
podemos decir que las causas de justificacin, slo pueden encontrarse en el Derecho, y que ste,
para establecerlas, toma en cuenta una doble fuente de justificacin: la ley y la necesidad.
Legitima defensa
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El fundamento de la legitima defensa es que el derecho no necesita ceder ante lo ilicito y nadie
puede ser obligado a soportar un injusto. Tambin se basa en la necesidad de conservar el orden
juridico y garantizar el ejercicio de los derechos.
Requisitos:
a) La agresin: la agresin debe partir de un ser humano, puede ser activa, omisiva, intencional o
negligente.
Cuando el agresor sea un incapaz de culpabilidad (inimputable), el agredido debera intentar
eludir la agresin antes de hacer uso del derecho de defensa. En los dems casos no esta obligado
a eludir la agresin. Cualquier bien juridico puede ser objeto de una agresin. Sin embargo no se
admite la defensa frente a la agresin a la patria, a la esencia de la nacionalidad, etc.
b) La actualidad de la agresin: la agresin debe ser actual e inminente. La agresin es actual
mientras se esta desarrollando. La inminencia de la agresin es equivalente a la actualidad.
Terminada la agresin, tambin cesa el derecho de defensa.
c) La antijuridicidad de la agresin: la agresin es antijuridica cuando es contraria al derecho. No
se requiere que sea tipica ni tampoco que constituya un delito. La agresin es antijuridica cuando
el agredido no esta obligado a tolerarla. No habra agresin antijuridica cuando el agresor obre
justificadamente. La agresin es ilegitima cuando es antijuridica. No es necesario que a su vez
constituya delito.
d) La necesidad de la defensa: el medio que se emplea debe ser idoneo, es decir, racional,
necesario y proporcional a la circunstancia. La necesidad de la accion de defensa es racional
cuando esta es adecuada para impedir o repeler la agresin. La defensa es necesaria si la accion
del agredido es la menos daosa de cuantas estaban a su disposicin para rechazar la agresin en
la situacin concreto
e) Falta de provocacin suficiente: suficiente es la provocacin cuando constituye un estimulo
tan poderoso que el provocado reacciona en un estad de incapacidad de culpabilidad
(inimputabilidad). Por lo tanto el que ha provocado suficientemente solo tiene el derecho
limitado de defensa, que se reconoce cuando el que arremete lo hace en estado de
inimputabilidad
f) Los limites de la defensa necesaria: en principio no se exige proporcionalidad entre el dao
que se causa para evitar la agresin y el que esta habria causado.
*No se admite un derecho de defensa cuando la desproporcion entre la lesin que se causa y la
que habria causado la lesin es exagerada
*No se admite un derecho defensa cuando entre el agresor y el agredido existen estrechas
relaciones personales (padre-hijo). En estos casos, el agredido debera recurrir siempre a medios
que eviten la agresin de una manera suave
g) El elemento subjetivo de la defensa: la exigencia de que el que se defiende haya obrado
conociendo las circunstancias de la agresin ilegitima de la que era objeto y con intencion de
defenderse puede considerarse hoy opinin dominante
h) Defensa de terceros: la legitima defensa no es solo defensa propia, tambin se puede defender
a terceros y en las dos el fundamento es el mismo.
i) Bienes defendibles: cualquier bien juridico puede ser objeto de una agresin y por lo tanto
defendible
Las denominadas legitimas defensas privilegiadas: El art. 34 inc. 6, parrafos 2 y 3) prevee dos
casos de legitima defensa privilegiada: Se entender que concurren agresin ilegitima,
necesidad del medio empleado para impedirla o repelerla y falta de provocacin suficiente por
parte del que se defiende, respecto de aquel que durante la noche rechazare el escalamiento o
fractura de los cercados, paredes o entradas de su casa o departamento habitado o de sus
dependencias, cualquiera que sea el dao ocasionado al agresor. Igualmente respecto de aquel
que encontrare a un extrao dentro de su hogar, siempre que haya resistencia.
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El estado de necesidad Esta previsto en el art. 34 inc. 3 del CP: El que causare un mal por evitar
otro mayor inminente al que ha sido extrao.
El fundamento justificante del estado de necesidad es el interes preponderante que con la accion
se salva. El mal que se quiere evitar puede provenir de una fuerza de la naturaleza o de una
accion humana. El fundamento del estado de necesidad justificante es la necesidad de salvar el
interes mayor sacrificando el menor, en una situacin no provocada de conflicto externo. Por
ejemplo: El que comete un delito contra la propiedad coaccionado por otro que lo amenaza con
matar a su mujer. Entonces, lo que determina la exclusin de la antijuridicidad es la necesidad de
la lesin unida a la menor significacin del bien sacrificado respecto del salvado
Requisitos:
a) Elemento subjetivo: el tipo permisivo del estado de necesidad justificante requiere el
conocimiento de la situacin de necesidad y la finalidad de evitar el mal mayor
b) Mal: por mal, debe entenderse la afectacin de un bien juridico
c) El mal debe ser inminente: es decir que puede producirse en cualquier momento.
d) El mal amenazado: debe ser inevitable de otro modo menos lesivo
e) El mal causado: debe ser menor que el que se quiere evitar. En los casos en que los males sean
vidas humanas, el estado de necesidad justificante, no podra amparar nunca la conducta
homicida
f) La ajenidad del autor a la amenaza del mal mayor: implica que el mismo no se haya
introducido por una conducta del autor, en forma que al menos hiciera previsible la posibilidad
de produccin de peligro. Cuando esto haya ocurrido, el autor actuara antijurdicamente.
g) El autor no debe estar obligado a soportar el riesgo: el agente no puede ampararse en un
estado de necesidad justificante cuando se haya garantizando la conservacin del bien juridico
que afecta
Clases:
-Estado de necesidad de colision de intereses: La justificacin depende de que entre los intereses
en conflicto haya una diferencia valorativa a favor del interes que se salva. La accion por la que
se sacrifica el interes de menor jerarquia debe ser necesaria para la supervivencia del valor que
se salva. Sino, no puede admitirse la justificacin. Solo puede invocar el estado de necesidad por
colision de intereses el que no este obligado a soportar el delito. Por ejemplo: un soldado no
podria invocar el estado de necesidad en el que se encontraria su vida, para abandonar el
combate
-Estado de necesidad de colision de deberes: Hay supuestos en que colisionan deberes de igual
jerarquia en forma tal que el sujeto debe decidirse por uno u otro sin que ninguna de ambas
decisiones le evite actuar antijurdicamente. Siempre habra justificacin, ya cuando se cumpla
con uno de los deberes, incumpliendo el restante. El fundamento reside en que el que cumple con
uno de los deberes, cumple de todos modos con el derecho. Por ejemplo: Un padre que teniendo
dos hijos que corren igual peligro en un incendio, solo puede salvar a uno.
-Estado de necesidad justificante: En este estado, el mal que se le amenaza a una persona es mas
grave que el que se le quiere hacer causar. Hay que tener en cuenta que la ley requiere que el
sujeto obre violentado por la amenaza de sufrir un mal inminente y por lo tanto, el que
desconoce la amenaza, no puede actuar violentado por ella y por consiguiente no esta amparado
por la eximente.
El estado de necesidad justificante requiere que la diferencia entre el interes salvado y
sacrificado sea esencial, lo que se deriva de la naturaleza y del fundamento justificante del estado
de necesidad.
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Participacin Criminal: Concepto. Categoras que comprende. Breve resea de cada una
de ellas
Los tipos penales estan concebidos de tal forma que solo hacen referencia a un unico autor de la
accion. Sin embargo, las prescripciones contenidas en la parte general extienden la pena a casos
en que el hecho es obra de mas de una persona. As, la punibilidad no solo alcanza al autor, sino
tambin a quienes le han prestado ayuda para lar realizacin del delito (complices); y a los que
han determinado la voluntad de los autores para que cometan el delito (instigadores). El autor,
por otra parte, puede inclusive haber obrado acompaado de otros autores (coautores).
En sentido amplio:
-Se llama participacin a la concurrencia de personas en el delito, es decir, a los autores,
complices e instigadores.
-El concepto extensivo de autor tiene como principal funcion justificar la llamada autoria
mediata. De acuerdo con este concepto, toda aportacin sera fundamentadota de autoria
En sentido restringido:
-Se llama participacin a la concurrencia de quienes participan sin ser autores
-En sentido restringido participacin, es participacin en la conducta del autor que puede tener
la forma de instigacion (cuando se decide a alguien a la comision de un delito) o de complicidad
(cuando se coopera con alguien en su conducta delictiva
Principios comunes a la participacin:
La participacin en sus dos formas: instigacion y complicidada es el aporte doloso que se hace al
injusto doloso de otro.
Participe: seria el que concurre en el injusto y es alcanzado por la prohibicin tipica sin ser autor.
La participacin tiene una naturaleza accesoria de un injusto ajeno.
No puede haber participacin criminal (sea instigacion o complicidad) en la conducta de otro, si
la conducta del otro no es tipica y antijuridica.
Requisitos de la partipacion: La participacin requiere el dolo de contribuir a un injusto doloso.
Requiere asimismo que el hecho principal se halle en una etapa ejecutiva para que la
participacin sea punible, es decir que por lo menos el injusto se haya intentado.
Accesoriedad de la participacin: La accesoriedad de la participacin presupone tomar parte en
un hecho ajeno. Accesoriedad quiere decir dependencia del hecho de los participes, respecto del
hecho de los autores o el autor.
La participacin punible presupone que el hecho principal haya alcanzado por lo menos el grado
de la tentativa. El desistimiento de la tentativa no afecta a la punibilidad del participe que no
haya desistido.
Nuestro CP se inclina por la teoria de la accesoriedad limitada. El art. 47 establece: Si el
acusado de complicidad no quiso cooperar sino en un hecho menos grave que el cometido por el
autor, la pena sera aplicada al complice solamente en razon del hecho que prometi ejecutar.
La participacin se caracteriza por estudiar el problema de aquellos que tomando parte en el
delito no realizan la accion tipica. Por ejemplo: determinar a otro a matar a un tercero (instigar)
no es matar a otro. Prestar ayuda a otro para que robe no es robar sino cooperar con el robo
(complicidad).
Las formas que puede asumir la participacin son las siguientes:
-INSTIGACION: Determinacin de otro a la comision de un hecho punible en el que otro tiene
el dominio del hecho
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-COMPLICIDAD: Prestacin de una ayuda a otro para la ejecucin de un hecho que no habria
podido cometerse sin su ayuda o prestacin de cualquier otra ayuda
La participacin es punible porque constituye un aporte a la realizacin del ilicito del autor.
Concurso de delitos: Unidad y pluralidad delictiva: Clases de concurso y sus consecuencias
en la determinacin de la escala penal aplicable
La cuestion de la aplicacin de la ley penal a un hecho delictivo requiere resolver:
a) La cuestion de la relacion existente entre los posibles tipos penales (concurrencia de
leyes)
b) La determinacin de la unidad o plurarlidad de acciones ejecutadas por el autor
La cuestion de la concurrencia aparente de leyes (es decir, de tipos penales aplicables) se
desenvuelve en un plano en el que solo entran en consideracin una relacion de tipos penales
entre si. Por ejemplo: Si el robo excluye la aplicacin del hurto o si pueden aplicarse al mismo
hecho en razon de que la accion de robo realiza tambin todos los elementos del hurto.
El problema del concurso de delitos presupone que ya se ha resuelto la relacion de los tipos
penales entre si y lo que se trata de saber es:
a) Si la accion se subsume bajo un tipo penal o bajo varios (concurso ideal)
b) Si el autor ha realizado varias acciones o varias lesiones a la ley penal (concurso real)
CONCURSO IDEAL O FORMAL: Concurren leyes para calificar pluralmente un mismo delito.
Debe presuponerse que hay una unica conducta. La pena es unica pero se forma de la absorcin
que la mayor hace de las menores
CONSURSO REAL O MATERIAL: Concurren delitos a los que debe dictarse una unica
sentencia y una unica pena. Debe haberse descartado la unidad de conducta. La pena es unica
pero se forma mediante la acumulacin de todas. Puede ser homogeneo (varios delitos tipicos del
mismo tipo penal) o heterogeneo (varios delitos con tipicidades diferentes)
En los casos en que concurran delitos amenazados por penas de distinta especie (por ejemplo:
Privacin de libertad y multa), se aplicara el principio de absorcin, transformandose la penas
menos graves (multa) en una agravacin de la pena mas grave (privacin de la libertad).
El CP se estructura sobre la base del Principio de Combinacin, en donde el maximo de la pena
estara dado por la acumulacin de los maximos previstos para cada delito. Sin embargo, esta
suma no podra exceder el maximo legal de la especie de pena de que se trate. Es decir que, si se
trata de una pena privativa de libertad, no podra exceder los 25 aos. El minimo de la pena sera
el minimo mayor de distintos marcos o escalas penales.
CONCURSO IDEAL: La unidad de accion con pluralidad de lesiones de la ley penal se
denomina Concurso ideal de delitos. En estos casos, las leyes suelen aplicar el principio de
absorcin, segn el cual debe aplicarse la pena del delito mas grave, contemplando en la
individualizacion la pluralidad de lesiones.
La unidad de accion es un presupuesto del concurso ideal pero no es suficiente.
La accion unica debe haber realizado dos o mas tipos penales. Es decir, queda excluido el
concurso ideal cuando se ha realizado un tipo que excluye al otro
La consecuencia juridica del concurso ideal es que solo debe aplicarse una pena que debe
extraerse de la amenaza penal mas grave.
Desde el punto de vista procesal, la sentencia que aplica las reglas del concurso ideal tiene efecto
de cosa juzgada para todas las violaciones de la ley penal que concurran idealmente. La unidad
de accion no se satisface con la identidad del tipo subjetivo, se requiere coincidencia del tipo
objetivo,
213
CONCURSO REAL: La pluralidad de acciones con pluralidad de lesiones a la ley penal recibe el
nombre de Concurso real de delitos. Los tipos realizados son independientes.
En el concurso real, varios delitos concurren en una misma sentencia judicial. Se juzgan
simultneamente varios delitos sobre ninguno de los cuales cayo sentencia judicial
Delito continuado: Hay algunos tipos en los cuales la repeticin de conductas tipicas no implica
un concurso real, sino un mayor choque de la conducta contra el derecho, es decir un mayor
contenido de injusto en la conducta. Por ejemplo: Quien durante seis meses sustrae una pequea
cantidad de dinero diariamente, con el proposito de apoderarse de una suma total que no puede
sustraer en una unica oportunidad porque seria descubierto, conforme a otro criterio
interpretativo cometeria 180 hurtos y podria ser penado con 25 aos de prision. Lo razonable en
estos casos es sostener que se agrava el injusto y que no hay un concurso real. El delito
continuado no esta legalmente regulado sino que surge jurisprudencial y doctrinariamente.
Elementos del delito continuado: Un factor psicologico o factor final, es decir una unidad de
dolo o de resolucion ,la identidad del bien juridico tutelado, realizacin de la conducta en forma
similar e identidad fisica del titular.
La accion penal como pretensin punitiva. Distintas clases de acciones. Formas de
extincin de la accion penal
En el derecho procesal penal, las acciones penales, consisten en el poder juridico de promover la
actuacin jurisdiccional a fin de que el juzgador se pronuncie acerca de la punibilidad de hechos
que reputa constitutivos de delitos. Es el poder de poner en funcionamiento la actividad del
organo que dice el derecho (tribunal o juez) para lograr que se pronuncie o dicte sentencia sobre
hechos que el que tiene ese poder estima que son delitos.
La accion penal es por naturaleza de carcter publico y oficial.
Publica: significa que la lleve adelante un organo de estado (ministerio publico o fiscal)
Oficial: significa que el organo publico tiene el deber de promoverla.
El principio general es que todas las acciones penales son publicas. Deberan iniciarse de oficio
todas las acciones penales con excepcion de las siguientes:
a)las que dependieren de instancia privada
b)las acciones privadas
ACCIONES DEPENDIENTES DE INSTANCIA PRIVADA: Son acciones procesales publicas
que se hallan sometidas a la condicion de que el agraviado o su representante formule la
correspondiente denuncia penal.
Son acciones dependientes de instancia privada las que nacen de los siguientes delitos:
-Violacion, estupro, rapto, ultrajes al pudor cuando no resultare la muerte de la persona ofendida,
o lesiones de las mencionadas en el art. 91 del CP
-Lesiones leves, sean dolosas o culposas. Sin embargo, en los casos de este inciso se procedera
de oficio cuando mediaren razones de seguridad o interes publico
-Impedimento de contacto de los hijos menores con su padre no conviviente.
En estos casos, no se procedera a formar causa sino por acusacion o denuncia del agravado, de su
tutor, guardador o representantes legales.
Sin embargo, se procedera de oficio cuando el delito fuere cometido contra un menor que no
tenga padres, tutor o guardador.
Cuando existieren intereses gravemente contrapuestos entre alguno de estos y el menor, el fiscal
podra actuar de oficio cuando resultare mas conveniente para el interes superior de aquel. La
razon para que en todos estos casos la accion sea de instancia privada es que la publicidad puede
afectar aun mas a la victima del hecho.
SON ACCIONES PRIVADAS: Las que nacen de los siguientes delitos:
214
-Calumnias e injurias
-Violacion de secretos, salvo en los casos de los arts. 154 y 157
-Concurrencia desleal, prevista en el art. 159
-Incumplimiento de los deberes de asistencia familiar cuando la victima fuera el conyuge.
Formas de extincin de la accion penal:
-La muerte del autor: Puede operar como causa de cancelacion de la pena si se produce despus
de la sentencia y mientras esta se este ejecutando. Si la muerte del autor se produce durante el
proceso, la misma extingue la accion penal, operando as como impedimento de persiguibilidad
-La amnistia: Constituye un acto politico de carcter general emanado del Congreso que se
fundamenta en la preservacin de la paz social en aquellos casos en donde no es conveniente la
derogacin total de la ley, sino su restriccin con respecto a situaciones determinadas,
extinguiendo la accion que se encuentra en curso o impidiendo la prosecucin. El hecho sigue
siendo antijuridico, como lo demuestra la presencia de la reparacion del dao causado por el
delito. Solo hace desaparecer el delito como fuente de pena.
Es procedente para hechos pasados, no para los futuros, extinguiendo la accion penal, haciendo
cesar la pena en caso de que hubiere recaido sentencia firme. Es procedente para cualquier tipo
de delito, por pero parte de la doctrina la limita a los delitos politicos, ampliandola a los conexos.
Su aplicacin es de oficio por parte de los jueces. Se aplica tambin a los hechos tentados y en
caso de concurso real con un hecho no amnistiado, procede parcialmente. Ya que borra el delito,
tiene incidencia en instituciones como la condenacin condicional, libertad condicional y
reincidencia.
-La renuncia del agraviado: Extingue la accion penal en los delitos de accion privada. La
renuncia de la persona ofendida al ejercicio de la accion penal solo perjudicar al renunciante y a
sus herederos, es decir, que si son varios los ofendidos, la renuncia de uno de ellos no perjudica a
los restantes.
-La oblacion de la multa: Establece la extincin de la accion por delto penado con multa en
cualquier estado del juicio, por el pago voluntario del maximun correspondiente al delito y de las
indemnizaciones a que hubiere lugar. Es procedente solo para el delito reprimido con multa, no
cuando ella funciona conjunta o alternativamente con otra pena. El pago debe ser voluntario,
cubriendo el maximo de la pena y de las indemnizaciones por daos materiales y morales, que
deberan ser fijados por el juez.
-Prescripcion de la accion penal: En la prescripcion de la accion penal no solo se reconoce como
fundamento el transcurso del tiempo que hace intil la pena, son que tambin una inactividada,
un cierto desinters del estado de persiguibilidad del delito.
Los plazos de prescripcion de la accion penal se establecen en el art. 62 del CP:
a) A los 15 aos, cuando se tratare de delitos cuya pena fuera de reclusion o prision
perpetua
b) Despus de transcurrido el maximo de duracion de la pena sealada para el delito, si se
tratare de hechos reprimidos con reclusion o prision, no pudiendo en ningun caso, el
termino de la prescripcion, exceder de 12 aos ni bajar de 2 aos.
c) A los 5 aos, cuando se tratare de un hecho reprimido unicamente con inhabilitacin
perpetua
d) A ao, cuando se tratare de un hecho reprimido unicamente con inhabilitacin temporal
e) A los 2 aos, cuando se tratare de hechos reprimidos con multa
215
La prescripcion de la accion penal comenzara a correr desde la medianoche del dia en que se
cometio el delito, o si este fuere continuo, en que ces de cometerse.
La prescripcion se suspende en los casos de los delitos para cuyo juzgamiento sea necesaria la
resolucion de cuestiones previas o prejudiciales que deban ser resueltas en otro tribunal.
Terminada la causa de suspensin, la prescripcion sigue su curso.
La prescripcion se suspende en los casos de los delitos cometidos en el ejercicio de la funcion
publica, para todos los que hubiesen participado, mientras cualquiera de ellos se encuentra
desempeando un cargo publico.
El curso d la prescripcion de la accion penal correspondiente a los delitos previstos en los arts.
226 y 227 bis. (los que se alzaren en armas para cambiar la constitucin o deponer alguno de los
poderes publicos del Gobierno Nacional, o los traidores a la patria, etc), se suspender hasta el
restablecimiento del orden constitucional.
La prescripcion se interrumpe por:
a)La comision de otro delito
b)El primer llamado efectuado a una persona, en el marco de un proceso judicial, con el objeto
de recibirle declaracion indagatoria por el delito investigado
c)El requerimiento acusatorio de apertura o elevacin a juicio, efectuado en la forma que lo
establezca la legislacin procesal correspondiente
d)El auto de citacin a juicio o acto procesal equivalente
e)El dictado de sentencia condenatoria aunque la misma no se encuentre firme
La prescripcion corre, se suspende o interrumpe separadamente para cada delito y para cada uno
de sus participes, con la excepcion prevista en los delitos cometidos en el ejercicio de la funcion
publica.
216
DERECHO PRIVADO V
Reales
217
218
Principio del nemo plus iuris 3270. Nadie puede transmitir a otro sobre un objeto, un derecho
mejor o ms extenso que el que gozaba.
Criterio general adoptado por el cdigo es el art. 2504 que establece la convalidacin de los actos
por la sola adquisicin de la calidad requerida por la ley para constituir o transmitir el derecho.
Si el que transmiti o constituy un derecho real que no tena derecho a transmitir o constituir,
lo adquiriese despus, entindese que transmiti o constituy un derecho real verdadero como si
lo hubiera tenido al tiempo de la transmisin o constitucin
No es convalidable la hipoteca. 3126 La hipoteca constituida sobre un inmueble ajeno no ser
valida ni por la adquisicin que el constituyente hiciere ulteriormente, ni por la circunstancia
que aquel a quien el inmueble pertenece viniese a suceder al constituyente a ttulo universal.
Adquisicin, transmisin y prdida de los derechos reales.
2525. La aprehensin de las cosas muebles sin dueo, o abandonadas por el dueo, hecha por
persona capaz de adquirir con el nimo de apropirselas, es un ttulo para adquirir el dominio de
ellas.
2505. La adquisicin o transmisin de derechos reales sobre inmuebles, solamente se juzgar
perfeccionada mediante la inscripcin de los respectivos ttulos en los registros inmobiliarios de
la jurisdiccin que corresponda. Esas adquisiciones o transmisiones no sern oponibles a terceros
mientras no estn registradas.
Posesin poseedor ser quien se comporte como titular de un derecho real, con independencia
de que lo tenga o no en realidad.
Posesin 2351. Habr posesin de las cosas (objeto), cuando alguna persona, por s o por otro,
tenga una cosa bajo su poder (corpus), con intencin de someterla al ejercicio de un derecho de
propiedad (animus domini).
Conforme a ello soy poseedora sin interesar si tengo efectivamente el derecho de dominio. Si lo
tengo, ser propietaria y poseedora, pero puedo ser propietaria y no ser poseedora o viceversa.
Hay posesin solo sobre las cosas corporales, nunca sobre objetos intelectuales.
Tenencia: 2352. E1 que tiene efectivamente una cosa (corpus), pero reconociendo en otro la
propiedad (falta animus domini), es simple tenedor de la cosa (objeto), y representante de la
posesin del propietario, aunque la ocupacin de la cosa repose sobre un derecho. Es lo opuesto
a la posesin.
Elementos: para Savigny los elementos de la posesin son dos: corpus y el animus domini (en el
momento de la adquisicin deben encontrarse ambos). Y par la tenencia solo el corpus.
Para Ihering el nico elemento para demostrar la posesin es el corpus. Se reemplazara el
animus domini por la norma legal.
Para Saleilles requiere tambin corpus y animus domini poniendo su asiento sobre el factor
econmico, la causa en virtud de la cual comenz la relacin con la cosa y el estado espiritual de
la persona.
Poseedores legtimos: 2355. La posesin ser legtima, cuando sea el ejercicio de un derecho
real, constituido en conformidad a las disposiciones de este Cdigo.
La cuasi posesin son cuasi poseedores los que se comportan como si fueran titulares de
derechos reales distintos del dominio, a saber: usufructo, uso, habitacin, prenda y anticresis.
Esta cuasi posesin consiste en el goce que tiene aquel a quien pertenece. El rgimen jurdico de
la posesin y de la cuasi posesin es el mismo, ya que el cdigo no adopta figuras intermedias
como la posesin derivada y la cuasi posesin.
Yuxtaposicin local: es una relacin de mero contacto fsico con la cosa, sin voluntad relevante
de tener ese contacto fsico. Ej.: estando dormida me ponen un objeto en la mano.
Vinculo de dependencia: quienes detentan la cosa por razones de servicio. Ej. El obrero con las
maquinas de la fabrica donde trabaja.
219
Vinculo de hospedaje: ej. La relacin que existe entre el pasajero de un hotel y los muebles y la
habitacin que ocupa.
Vinculo de hospitalidad: ej. La relacin de un husped con el inmueble y los muebles de la
habitacin que ocupa.
Naturaleza jurdica:
Opinan que es un hecho: Savigny opina que la posesin es un hecho con consecuencias juridicas,
pues su basamento se encuentra en circunstancias fcticas que constituyen el corpus. Lo mismo
opina Mackeldey y Windscheid.
Los que la consideran un derecho: Ihering derecho real y Monitor dice que es un derecho real y
personal.
Fundamento de la proteccin posesoria: teoras absolutas son las que basan la proteccin en la
posesin misma. Teoras relativas (Savigny e Ihering) sostienen que la posesin se protege como
medio de proteger otras instituciones y no por ella misma, como la persona y la propiedad.
La coposesin: 2409. Dos o ms personas pueden tomar en comn la posesin de una cosa
indivisible, y cada una de ellas adquiere la posesin de toda la cosa.
2401. Dos posesiones iguales y de la misma naturaleza, no pueden concurrir sobre la misma
cosa. La posesin es exclusiva.
2406. Si la posesin hubiese de tomarse de cosas que forman una masa de bienes, no basta tomar
posesin de una o alguna de ellas separadamente: es indispensable tomar la posesin de cada una
de ellas, aunque la tradicin se hubiese hecho conjuntamente.
2407. Para tomar la posesin de parte de una cosa indivisible, es necesario que esa parte haya
sido idealmente determinada.
2408. Cuando la cosa es indivisible, la posesin de una parte importa la posesin del todo.
2410. Para tomar la posesin de una parte de una cosa divisible, es indispensable que esa parte
haya sido material o intelectualmente determinada. No se puede poseer la parte incierta de una
cosa.
En relacin con los terceros rige el Art. 2409, as cada poseedor se considera poseedor del todo.
En las relaciones de los coposesores entre si rigen el 2407 y 2410, es decir que cada coposeedor
se considera poseedor de una parte ideal.
Clasificacin la posesin 2355. La posesin ser legtima, cuando sea el ejercicio de un
derecho real, constituido en conformidad a las disposiciones de este Cdigo. Ilegtima, cuando se
tenga sin ttulo, o por un ttulo nulo, o fuere adquirida por un modo insuficiente para adquirir
derechos reales, o cuando se adquiera del que no tena derecho a poseer la cosa, o no lo tena
para transmitirla. [Se considera legtima la adquisicin de la posesin de inmuebles de buena fe,
mediando boleto de compraventa.] (parrafo agregado por ley 17.711.)
En caso de compraventa de inmuebles mientras no se firme la escritura publica y se la inscriba
en el registro de la propiedad, el nico propietario de la cosa es el vendedor, aunque se haya
hecho tradicin de ella al adquirente por boleto de compraventa. Para transferir el dominio se
requiere: titulo, modo e inscripcin, por lo que la suscripcin de un boleto de compraventa queda
confinado al mbito de los derechos personales.
Con respecto al agregado del Art. 2355 se han sostenido diversas posiciones:
Bustamante Alsina: se tratara de nuevo supuesto de dominio imperfecto.
Laquis M.: es un posesin legtima en si misma o una posesin legitima impropia.
Mendoza en pleno: que lo que la ley califica de legtima es a la adquisicin de la
posesin, pero no a la posesin adquirida en si misma, que siempre ser posesin
ilegitima aunque de buena fe.
Lpez de Zavalia: aunque no lo es la posesin en las condiciones del agregado se
considera legtima.
Borda: sostiene que la buena fe se refiere a la celebracin del boleto y no a la posesin
adquirida a consecuencia de el.
Buena fe, correlacionar con art. 4006 y su nota. 4006. La buena fe requerida para la
prescripcin, es la creencia sin duda alguna del poseedor, de ser el exclusivo seor de la cosa
220
la creencia para configurara la buena fe es necesario el elemento objetivo: el titulo debe existir,
no obstante basta con el titulo putativo. Los vicios de forma del titulo hacen suponer mala fe en
el poseedor. La buena fe se presume hasta que se pruebe lo contrario salvo los casos en que la
mala fe se presume (conocimiento del poseedor que adquiri cosas robadas de la existencia de
anuncios de perdida o hurto de los mismo, compra de una cosa a persona sospechosa por no
tener medio o capacidad para adquirirlas, y vicio de forma en el titulo de adquisicin)
Buena fe en la percepcin de los frutos. Cada acto constituye un hecho aislado e independiente,
es decir se va a juzgar en cada acto la buena o mala fe.
Titulo putativo: es un caso especial de posesin de buena fe 2357. E1 ttulo putativo equivale a
un ttulo realmente existente, cuando el poseedor tiene razones suficientes para creer en la
existencia de un ttulo a su favor, o para extender su ttulo a la cosa poseda.
La posesin ser viciosa Los vicios de la posesin son siempre relativos, solo los puede alegar
el que los sufri.
Cuando fuera de cosas muebles adquiridas por:
Hurto
Abuso de Confianza. Intervencin del titulo
Estelionato. Implica contratar a sabiendas sobre osas litigiosas, prendadas, embragadas como si
estuviesen libres o sobre cosas ajenos como si fueran propias
Y siendo de inmuebles cuando sea adquirida por violencia o clandestinamente; y siendo precaria
cuando se tuviese por un abuso de confianza
Clandestinidad. Actos que el poseedor realiza para ocultar la toma de posesin o su
continuacin.
Accesin de posesiones: es la suma de dos posesiones, para llegar a obtener la posesin anual a
los efectos de intentar las acciones posesorias propiamente dichas, y alcanzar el nmero de aos
necesarios para usucapir. As deben distinguirse dos supuestos: sucesin a titulo universal, no
hay dos posesiones distintas sino una misma posesin. En la sucesin a titulo singular, como las
posesiones estn separadas ad initio pueden unirse, sumarse o accederse.
Intervencin de titulo: es el cambio de la causa o titulo en virtud del cual se esta poseyendo o
teniendo la cosa. 2353. Nadie puede cambiar por s mismo, ni por el transcurso del tiempo, la
causa de su posesin. El que comenz a poseer por s y como propietario de la cosa, contina
poseyendo como tal, mientras no se pruebe que ha comenzado a poseer por otro. El que ha
comenzado a poseer por otro, se presume que contina poseyendo por el mismo ttulo, mientras
no se pruebe lo contrario.
La causa de la posesin puede cambiarse por acuerdo de partes, as se originan las figuras del
constituto posesorio y la de la traditio brevi manu. Y tambin puede cambiarse cuado el tenedor
manifiesta por actos exteriores su voluntad de convertirse en poseedor, es decir de intervenir el
titulo de su posesin.
Adquisicin de la posesin adquirir la posesin es asumir el poder de disponer fsicamente de la
cosa para si, aqu deben reunirse los dos elementos de la posesin corpus y animus domini.
Luego, la posesin se conserva solo nimo
Adquisicin unilateral:
2373. La posesin se adquiere por la aprehensin de la cosa con la intencin de tenerla como
suya; salvo lo dispuesto sobre la adquisicin de las cosas por sucesin.
2382. desposesin La posesin de cosas muebles no consintiendo el actual poseedor la
transmisin de ellas, se toma nicamente por el acto material de la ocupacin de la cosa, sea por
hurto o estelionato; y la de los inmuebles en igual caso por la ocupacin, o por el ejercicio de
actos posesorios, si fue violenta o clandestina.
Ocupacin: originario. 2375. Si la cosa carece de dueo, y es de aquellas cuyo dominio se
adquiere por la ocupacin segn las disposiciones de este Cdigo, la posesin quedar adquirida
con la mera aprehensin.
Adquisicin bilateral:
221
Tradicin hay una entrega y recepcin voluntaria. Requiere actos materiales y es un acto jurdico
real.
La Tradicin posesoria.
Tradicin de muebles: 2381. La posesin de las cosas muebles se toma nicamente por la
tradicin entre personas capaces, consintiendo el actual poseedor en la transmisin de la
posesin.
Tradicin de cosas muebles que no estn presentes (simblica o tacita), se entiende hecha por la
entrega de los conocimientos, facturas, etc., en los trminos que lo dispone el Cdigo de
Comercio; o cuando fuesen remitidas por cuenta y orden de otros, desde que la persona que las
remite las entregue al agente que deba transportarlas, con tal que el comitente hubiese
determinado o aprobado el modo de la remisin.
Tradicin de cosas muebles que estn presentes.(tradicin efectiva) 2385. Si la cosa cuya
posesin se trata de adquirir estuviere en caja, almacn o edificio cerrado, bastar que el
poseedor actual entregue la llave del lugar en que la cosa se halla guardada.
Tradicin de cosas muebles futuras: 2376. Tratndose de cosas muebles futuras, que deban
separarse de los inmuebles, como tierra, madera, frutos pendientes, etc., se entiende que el
adquirente ha tomado posesin de ellas desde que comenz a sacarlas con permiso del poseedor
del inmueble. Una ves separadas aunque se dejen en le mismo terreno la posesin corresponde al
que los ha extrado.
Tradicin de cosas muebles representativas de valor: La tradicin de acciones endosables, se
juzgar hecha por slo el endoso, sin ser necesaria la notificacin al deudor. Las acciones al
portador se juzgarn transmitidas por la sola tradicin efectiva de los ttulos. La tradicin de
instrumentos de crdito slo se juzgar hecha, cuando fuese notificada al deudor, o aceptada por
l.
Tradicin de inmuebles. 2379. La posesin de los inmuebles slo puede adquirirse por la
tradicin hecha por actos materiales del que entrega la cosa con asentimiento del que la recibe; o
por actos materiales del que la recibe, con asentimiento del que la entrega. 2380. Puede tambin
hacerse la tradicin de los inmuebles, desistiendo el poseedor de la posesin que tena, y
ejerciendo el adquirente actos posesorios en el inmueble en presencia de l, y sin oposicin
alguna. 2384. Son actos posesorios de cosas inmuebles: su cultura, percepcin de frutos, su
deslinde, la construccin o reparacin que en ellas se haga, y en general, su ocupacin, de
cualquier modo que se tenga, bastando hacerla en algunas de sus partes.
La posesin vacua 2383. Para juzgarse hecha la tradicin de los inmuebles, no estando el
adquirente en la simple tenencia de ellos, es necesario que el inmueble est libre de toda otra
posesin, y sin contradictor que se oponga a que el adquirente la tome. Es el requisito de la
posesin vacua. Porque si hay controversia no puede entregarse la posesin.
Tradiciones abreviadas
Tradicin Brevi-manu. Es decir cuando la cosa cuya posesin se quiere adquirir se encuentra ya
en poder del futuro adquirente por virtud de otra relacin el cdigo admite que se prescinda de la
tradicin
La tradicin por indicacin. 2387. No es necesaria la tradicin de la cosa, sea mueble o
inmueble, para adquirir la posesin, cuando la cosa es tenida a nombre del propietario, y ste por
un acto jurdico pasa el dominio de ella al que la posea a su nombre, o cuando el que la posea a
nombre del propietario, principia a poseerla a nombre de otro.
La tradicin por constituto posesorio Es un caso de tradicin abreviada en el que la posesiona se
transforma en tenencia por la simple convencin sin que existan actos exteriores, el poseedor
pasa a ser tenedor. Ej. C propietario de un inmueble en el que vive le vende a B, pero por una
razn cualquiera permanece ocupando el inmueble
Art. 2462:
3.
El que transmiti la propiedad de la cosa, y se constituy poseedor a nombre del
adquirente.
222
6.
El que continuase en poseer la cosa despus de reconocer que la posesin o el derecho de
poseerla pertenece a otro.
Adquisicin por representante la posesin puede adquirirse por si o a travs de un
representante, ya sea este voluntario (mandatario) o legal, y aun por u tercero que obra sin
mandato (gestor de negocios)
2396. Para la adquisicin de la posesin por medio de un tercero, no es preciso que la voluntad
del mandante coincida con el acto material de su representante.
En la adquisicin de la posesin por representante legal, la capacidad y la buena fe se juzga
teniendo en cuenta a la persona del representado
En caso de conflicto entre el tradens y el representante en el sentido que este ultimo
pretende adquirir la posesin para el y el tradens para el accipiens (representado), como
resuelve el Cdigo la cuestin? 2395. Aunque el representante manifieste la intencin de tomar
la posesin para s, la posesin se adquiere para el comitente, cuando la voluntad del que la
transmite ha sido que la posesin sea adquirida para el representado.
Conservacin de la Posesin.
Conservacin solo animo (por el mismo poseedor) 2445 .Es decir que es suficiente el solo
animo o intencin para conservar la posesin y esta intencin se presume. Ello ocurre cuando
otro no haya adquirido la posesin, y mientras la perdida sea transitoria.
Conservacin por otro
2446. La posesin se conserva, no slo por el poseedor mismo, sino por medio de otra persona,
sea en virtud de un mandato especial, sea que la persona obre como representante legal de aquel
por quien posee.
Persistencia de la posesin en caso de voluntad contraria, abandono, incapacidad o fallecimiento
del representante. 2447. La posesin subsiste, aun cuando el que posea a nombre del poseedor,
manifestare la voluntad de poseer a nombre suyo, o aunque el representante del poseedor
abandonare la cosa o falleciere, o ste o su representante, llegare a ser incapaz de adquirir una
posesin.
Error del representante sobre la persona del verdadero poseedor. 2448. La posesin de una cosa
se conserva por medio de los que la tienen a nombre del poseedor, no slo cuando la tienen por
s mismos, sino tambin cuando la tienen por otros que los crean verdaderos poseedores, y
tenan la intencin de tener la posesin para ellos.
Prdida de la posesin
Impedimentos transitorios en el ejercicio de la posesin. 2457 la posesin no se pierde
mientras la cosa no haya sido sacada del lugar en que el poseedor la guard, aunque l no
recuerde dnde la puso, sea sta heredad ajena, o heredad propia.
La perdida puede referirse:
Al objeto de la posesin:
La posesin se pierde por la prdida de la cosa sin esperanza probable de encontrarla.
La posesin se pierde cuando el objeto que se posee deja de existir, sea por la muerte, si fuese
cosa animada, sea por la destruccin total, si fuese de otra naturaleza, o cuando haya
transformacin de una especie en otra.
La posesin se pierde cuando por un acontecimiento cualquiera, el poseedor se encuentra en la
imposibilidad fsica de ejercer actos posesorios en la cosa.
Se pierde la posesin cuando la cosa sufre un cambio que la hace legalmente no ser susceptible
de ser poseda por estar fuera del comercio.
A la voluntad del poseedor:
La posesin se pierde por la tradicin que el poseedor hiciere a otro de la cosa, no siendo slo
con el objeto de transmitirle la simple tenencia de ella.
Se pierde tambin la posesin cuando el poseedor, siendo persona capaz, haga abandono
voluntario de la cosa con intencin de no poseerla en adelante.
223
A la accin de un tercero: se trata del caso en que un tercero acta contra la voluntad del
poseedor y as le quita la posesin. Se convertir el tercero en poseedor vicioso, segn la cosa
sea mueble o inmueble ser el vicio.
Efectos de la Posesin.
Para Savigny los efectos son, las acciones posesorias y la posibilidad de usucapir. A estas se le
suelen agregar la posesin de buena fe que otorga al poseedor la propiedad de los frutos que
perciba, la posesin de buena fe de una cosa mueble que hace presumir la propiedad de ella, el
derecho a ser indemnizado de las mejoras necesarias y tiles al poseedor de buena fe y el
derecho de retener la cosa hasta ser pagado ese crdito
Derechos y Obligaciones de la posesin misma. Concepto: se trata de ventajas y deberes que
corresponden tanto al titular del derecho real, como al poseedor y a veces al tenedor, en razn de
su vinculacin con la cosa y que se transmiten con la cosa al sucesor. Se llaman ambulatorias por
desplazarse con la cosa, siendo irrelevante la persona del acreedor o deudor. 2420. Son derechos
inherentes a la posesin, sean reales o personales, los que no competen a una o ms personas
determinadas, sino indeterminadamente al poseedor de una cosa determinada.
Derechos y Obligaciones respecto de cosas muebles. 2417. Es obligacin inherente a la
posesin de cosas muebles, la exhibicin de ellas ante el juez, en la forma que lo dispongan las
leyes de los procedimientos judiciales, cuando fuese pedida por otro que tenga un inters en la
cosa fundado sobre un derecho. Los gastos de la exhibicin corresponden a quien la pidiere.
Derecho y Obligaciones respecto de cosas inmuebles. 2418. El que tuviere posesin de cosas
inmuebles, tendr para con sus vecinos o terceros, las obligaciones impuestas en el Ttulo 6 de
este Libro.
2419. Son tambin obligaciones inherentes a la posesin de las cosas inmuebles, las
servidumbres pasivas, la hipoteca, y la restitucin de la cosa, cuando el poseedor fuese acreedor
anticresista. Tambin las cargas de dar, hacer o no hacer, impuestas por el poseedor precedente,
al nuevo poseedor.
2421. Son derechos inherentes a la posesin de los inmuebles las servidumbres activas.
La Tenencia.
2352. E1 que tiene efectivamente una cosa, pero reconociendo en otro la propiedad, es simple
tenedor de la cosa, y representante de la posesin del propietario, aunque la ocupacin de la cosa
repose sobre un derecho.
2461. Cuando alguno por s o por otro se hallase en la posibilidad de ejercer actos de dominio
sobre alguna cosa, pero slo con la intencin de poseer en nombre de otro, ser tambin simple
tenedor de la cosa.
Clasificacin de la tenencia.
Absoluta: es aquella tenencia autnoma que no se estudia en consideracin o en vinculacin con
posesin alguna, es de derecho administrativo porque recae sobre objetos de dominio pblico del
estado.
Relativa: dentro de esta podemos hablar de tenencia interesada o desinteresada segn la causa o
el titulo por el cual el sujeto se encuentra en contacto con la cosa y segn este titulo le de
derecho a sacar un provecho de la cosa o no. En el primer caso ser un tenedor interesado. Ej.
Locatario y desinteresado ej. Depositario
Supuestos de tenencia no taxativo 2462. Quedan comprendidos en la clase del artculo anterior:
1.
Los que poseyeren en nombre de otro, aunque con derecho personal a tener la cosa, como
el locatario, o comodatario.
2.
Los que poseyeren en nombre de otro sin derecho a tener la cosa, como el depositario, el
mandatario o cualquier representante.
3.
El que transmiti la propiedad de la cosa, y se constituy poseedor a nombre del
adquirente.
4.
El que continu en poseer la cosa despus de haber cesado el derecho de poseerla, como
el usufructuario, acabado el usufructo, o el acreedor anticresista.
224
5.
El que contina en poseer la cosa despus de la sentencia que anulase su ttulo, o que le
negase el derecho de poseerla.
6.
El que continuase en poseer la cosa despus de reconocer que la posesin o el derecho de
poseerla pertenece a otro.
Obligaciones del tenedor. Causa detentionis 2463. El simple tenedor de la cosa est obligado a
conservarla, respondiendo de su culpa, conforme fuese la causa que le dio la tenencia de la cosa.
2464. Debe nombrar al poseedor a cuyo nombre posee, si fuere demandado por un tercero por
razn de la cosa, bajo pena de no poder hacer responsable por la eviccin al poseedor a cuyo
nombre posee.
LA DEFENSA POSESORIA.
Principios fundamentales: 2468. Un ttulo vlido no da sino un derecho a la posesin de la
cosa, y no la posesin misma. El que no tiene sino un derecho a la posesin no puede, en caso de
oposicin, tomar la posesin de la cosa: debe demandarla por las vas legales. 2469. La posesin,
cualquiera sea su naturaleza, y la tenencia, no pueden ser turbadas arbitrariamente.
Estas disposiciones concretan: la interdiccin de la violencia privada, la justicia por mano propia,
aunque se sea titular de un derecho.
Las vas legales son:
Si la cosa esta en manos del vendedor, aparte de la accin personal emergente del contrato, se
sostiene que el comprador puede echar mano de la accin del interdicto de adquirir. Si la cosa
esta en mano de un tercero que la posee, el comprador con escritura publica podra intentar la
accin reivindicatoria iure propio (cmara nacional de apelaciones en lo civil).
Defensa privada o extrajudicial (nicos casos admitidos) estn legitimados todos hasta los
viciosos. 2470. E1 hecho de la posesin da el derecho de protegerse en la posesin propia, y
repulsar la fuerza con el empleo de una fuerza suficiente, en los casos en que los auxilios de la
justicia llegaran demasiado tarde; y el que fuese desposedo podr recobrarla de propia
autoridad sin intervalo de tiempo, con tal que no exceda los lmites de la propia defensa.
Defensa judicial.
Principios comunes a todas: Para intentar la defensa posesoria no se requiere titulo y la
controversia no se decide en base a titulo alguno segn la dispone el Art. 2472, salvo el caso del
Art. 2471 como nica excepcin 2471. Siendo dudoso el ltimo estado de la posesin entre el
que se dice poseedor y el que pretende despojarlo o turbarlo en la posesin, se juzga que la tiene
el que probare una posesin ms antigua. Si no constase cul fuera ms antigua, juzgase que
posea el que tuviese derecho de poseer, o mejor derecho de poseer
Tampoco se requiere buena fe
Objeto pueden ser inmuebles o muebles, estos ltimos con la limitacin de que no puede
accionarse contra el sucesor particular poseedor de buena fe de cosas muebles que no sean
robadas o perdidas.
Prescripcin y caducidad: 4038. Se prescribe tambin por un ao, la obligacin de responder al
turbado o despojado en la posesin, sobre su manutencin o reintegro.
En cuanto a los titulares del derecho de retencin: pueden ejercer las acciones posesorias
Acciones posesorias en particular
El que se encuentra en una relacin interesada con la cosa puede sufrir dos ataques: turbacin o
despojo
2496. Slo habr turbacin en la posesin, cuando contra la voluntad del poseedor del inmueble,
alguien ejerciere, con intencin de poseer, actos materiales de posesin de los que no resultase
una exclusin absoluta del poseedor.
2497. Si el acto de la turbacin no tuviese por objeto hacerse poseedor el que lo ejecuta, la
accin del poseedor ser juzgada como indemnizacin de dao y no como accin posesoria. Si el
acto tuviese el efecto de excluir absolutamente al poseedor de la posesin, la accin ser juzgada
como despojo (por violencia, desposesin, clandestinidad o por abuso de confianza)
Posesin anual 2473. El poseedor de la cosa no puede entablar acciones posesorias, si su
posesin no tuviere a lo menos, el tiempo de un ao sin los vicios de ser precaria, violenta o
225
clandestina. La buena fe no es requerida para las acciones posesorias. (Con los requisitos de
ausencia de vicios, publicidad, continuidad, ininterrupcin). El poseedor anual tiene mas
jerarqua que el que no lo es, pues esta asimilado al propietario.
Los remedios para la desposesin:
Accin posesoria de recobrar: 2487. Las acciones posesorias tienen por objeto obtener la
restitucin o manutencin de la cosa. Solo puede ser intentada para el caso de
desposesin por el poseedor anual no vicioso, que tiene efectos reales.
Accin de policial de despojo: 2490. Corresponde la accin de despojo a todo poseedor
aun vicioso o tenedor interesado, sin obligacin de producir ttulo alguno contra el
despojante, sucesores, y los terceros de mala fe que hubieron la cosa directamente del
despojante. Exceptase de esta disposicin a quien es tenedor en inters ajeno o en razn
de una relacin de dependencia, hospedaje u hospitalidad.
Los remedios para la turbacin:
Accin policial de manutencin: 2469. La posesin aun viciosa y la tenencia interesada,
no pueden ser turbadas arbitrariamente. Si ello ocurriere, el afectado tendr accin
judicial para ser mantenido en ellas, la que tramitar sumariamente en la forma que
determinen las leyes procesales.
Accin posesoria de mantener: (poseedor anual no vicioso) 2487. Las acciones
posesorias tienen por objeto obtener la restitucin o manutencin de la cosa. 2495. La
accin de manutencin en la posesin compete al poseedor de un inmueble, turbado en la
posesin, con tal que sta no sea viciosa respecto del demandado. 2496. Slo habr
turbacin en la posesin, cuando contra la voluntad del poseedor del inmueble, alguien
ejerciere, con intencin de poseer, actos de posesin de los que no resultase una
exclusin absoluta del poseedor.
A las mencionadas se les agrega:
Accin de obra nueva: 2498. Si la turbacin en la posesin consistiese en obra nueva, que
se comenzara a hacer en terrenos e inmuebles del poseedor, o en destruccin de las obras
existentes, la accin posesoria ser juzgada como accin de despojo. 2499. Habr
turbacin de la posesin, cuando por una obra nueva que se comenzara a hacer en
inmuebles que no fuesen del poseedor, sean de la clase que fueren, la posesin de ste
sufriere un menoscabo que cediese en beneficio del que ejecuta la obra nueva. 2500. La
accin posesoria en tal caso tiene el objeto de que la obra se suspenda durante el juicio, y
que a su terminacin se mande deshacer lo hecho.
Accin de dao temido: Quien tema que de un edificio o de otra cosa derive un dao a
sus bienes puede denunciar ese hecho al juez a fin de que se adopten las oportunas
medidas cautelares.
Petitorio y posesorio.
El uis possidendi es el derecho de poseer (poseedores legtimos). El ius possessions esta
constituido por los derechos que emanan del sustrato fctico que constituye la posesin.
El ius possidendi se ventila en el juicio petitorio. Las acciones petitorias son las que tienen por
fin un derecho real (acciones reales). El ius possessionis se ventila en le juicio posesorio que se
tramitan por el procedimiento sumario o sumadsimo (acciones posesorias, policiales o
interdictos procesales). No se permite la acumulacin de petitorio y posesorio.
PUBLICIDAD REGISTRAL
Principios registrales
Prioridad: prevalece en le derecho el que previene en el tiempo. La prioridad puede ser
exclusiva o de rango, la primera significa que el primero que accede al registro excluye al
segundo y la de rango es la que tenemos en la hipoteca (hipoteca de 1 grado de 2 etc.).
Reserva de prioridad en virtud de esta se retrotrae la fecha de inscripcin del documento al
momento en que el registro expide el certificado para la realizacin del acto. La certificaron
226
produce los efectos de anotacin preventiva a favor de quien requiera en el plazo legal, la
inscripcin del documento para cuyo otorgamiento se hubiese solicitado.
Bloqueo registral la certificacin bloquea el registro y constituye una anotacin preventiva para
el que solicita el plazo de 45 das para la inscripcin. Garantizando la inmutabilidad de la
situacin registral durante el plazo legal
Principio de Inscripcin: significa que deben inscribirse en el registro todos los documentos
por los cuales se constituyen, transmitan, declaren, modifique o extinguen derechos reales sobre
inmuebles y los que dispongan embargos, inhibiciones y dems providencias cautelares. Adems
que antes de la inscripcin estos documentos no producen efectos respecto de terceros.
En nuestro sistema la inscripcin no es constitutiva de derechos reales sino que es simplemente
declarativa
Requisitos e los documentos para ser inscriptos: Estar constituidos por escritura notarial - Tener
las formalidades establecidas por la ley - Revestir el carcter de autnticos y hacer fe. Para los
casos de excepcin que establezcan las leyes, podrn ser inscriptos o anotados los instrumentos
privados, siempre que la firma de sus otorgantes est certificada por escribano pblico, juez de
paz o funcionario competente.
Procedimiento: La situacin registral slo variar a peticin de:
a) El autorizante del documento (escribano) que se pretende inscribir o anotar, o su
reemplazante legal;
b) Quien tuviere inters en asegurar el derecho que se ha de registrar.
La peticin ser redactada en la forma y de acuerdo con los requisitos que determine la
reglamentacin local. Este es el principio de rogacin ya que la inscripcin no puede hacerse de
oficio.
Fecha de registracion Las escrituras pblicas que se presenten dentro del plazo de cuarenta y
cinco das contados desde su otorgamiento, se considerarn registradas a la fecha de su
instrumentacin.
Efectos de la inscripcin: existen dos sistemas registrales: CONSTITUTIVO, aqu no hay
constitucin, transmisin o adquisicin de derechos hasta el momento de la inscripcin en el
registro tanto entre las partes como con respecto a terceros. DECLARATIVO la transmisin de
derechos queda firme entre las partes desde que se cumpli con los requisitos legales previos a l
inscripcin. Esta es la que perfecciona el acto en relacin a los terceros
20. Las partes, sus herederos y los que han intervenido en la formalizacin del documento, como
el funcionario autorizante y los testigos en su caso, no podrn prevalerse de la falta de
inscripcin, y respecto de ellos el derecho documentado se considerar registrado. En caso
contrario, quedarn sujetos a las responsabilidades civiles y sanciones penales que pudieran
corresponder.
Efecto entre partes:
Inscripto un derecho real no puede inscribirse otro con posterioridad que se le oponga o
sea incompatible.
La inscripcin produce la prioridad de derechos reales compatibles es decir regula el
rango de ellos.
Los asientos registrables tienen en caso de perdida del protocolo, valor como prueba de la
existencia de la documentacin que originara el asiento.
La inscripcin no convalida el titulo nulo, no subsana los defectos de que adolece (no
posee efecto convalidante).
Principio de Especialidad y determinacin se refiere a la determinacin de los 3 elementos de
la relacin jurdica real que deben surgir e los asientos registrales: sujeto, objeto y causa. El
monto afectado (crdito) y su determinacin tambin hace al principio de especialidad. A travs
de este principio se logra dar publicidad integral que se requiere para ser cognoscible por todos
los interesados.
Tracto sucesivo y tracto abreviado. Principio de Tracto sucesivo: No se registrar documento
en el que aparezca como titular del derecho una persona distinta de la que figure en la inscripcin
227
precedente. De los asientos existentes en cada folio deber resultar el perfecto encadenamiento
del titular del dominio y de los dems derechos registrados, as como la correlacin entre las
inscripciones y sus modificaciones, cancelaciones o extinciones.
Hiptesis de tracto abreviado (enumeracin enunciativa) No ser necesaria la previa inscripcin
o anotacin, a los efectos de la continuidad del tracto con respecto al documento que se otorgue,
en los siguientes casos: la herencia y la sucesin
Principio de Legalidad Actos que tienen acceso al registro: por el cual se impone que los
documentos renan los requisitos exigidos para su registracion para asegurar su valides o
perfeccin. La legalidad se fundamenta en la necesidad de evitar que ingresen documentos
carentes de validez o autenticidad
Documentos que tienen acceso: ingresan al registro 3 tipos de documentos de origen notarial,
judicial y administrativo. Tambin instrumentos privados que estn certificados pro autoridad
competente.
Funcin calificadora: es la realizada por el registro para verificar que los documentos cumplen
con los requisitos establecidos por la ley. Es una funcin autnoma y obligatoria. Limite a esta
funcin: El Registro examinar la legalidad de las formas extrnsecas (y en menor medida las
intrnsecas) de los documentos cuya inscripcin se solicite, atenindose a lo que resultare de
ellos y de los asientos respectivos. Adems debe indagar el contenido del acto para verificar si
existen nulidades, esta debe ser manifiesta.
Nulidad o anulabilidad del acto:
Si observare el documento, el Registro proceder de la siguiente manera:
a)
Rechazar los documentos viciados de nulidad absoluta y manifiesta;
b)
Si el defecto fuere subsanable, devolver el documento al solicitante dentro de los treinta
das de presentado, para que lo rectifique. Sin perjuicio de ello lo inscribir o anotar
provisionalmente por el plazo de ciento ochenta das, contado desde la fecha de presentacin del
documento, prorrogable por perodos determinados, a peticin fundada del requirente.
Rogacin (peticin o solicitud) hace referencia a la peticin formulada por parte interesada para
obtener un cambio en l situacin registral de un determinado inmuebles.
Renen a calidad para ser rogantes las partes del acto, sus sucesores y los acreedores de todos
ellos. La ley legitima al funcionario autorizante del instrumento ver art. 6.
Rectificacin de asientos: 34. Se entender por inexactitud del Registro todo desacuerdo que, en
orden a los documentos susceptibles de inscripcin, exista entre lo registrado y la realidad
jurdica extrarregistral.
35. Cuando la inexactitud a que se refiere el artculo precedente provenga de error u omisin en
el documento, se rectificar, siempre que a la solicitud respectiva se acompae documento de la
misma naturaleza que el que la motiv o resolucin judicial que contenga los elementos
necesarios a tal efecto.
Cancelacin y caducidad
Causa de cancelacin (proceden solo a peticin de parte)36. Las inscripciones y anotaciones se
cancelarn con la presentacin de solicitud, acompaada del documento en que conste la
extincin del derecho registrado; o por la inscripcin de la transferencia del dominio o derecho
real inscripto a favor de otra persona; o por confusin; o por sentencia judicial o por disposicin
de la ley.
Cuando resulten de escritura pblica, sta deber contener el consentimiento del titular del
derecho inscripto, sus sucesores o representantes legtimos. Tratndose de usufructo vitalicio
ser instrumento suficiente el certificado de defuncin del usufructuario. La cancelacin podr
ser total o parcial segn resulte de los respectivos documentos y se practicar en la forma
determinada por la reglamentacin local.
37. Caducan de pleno derecho y sin necesidad de solicitud alguna, por el transcurso del tiempo
que expresa este artculo o por el que, en su caso, establezcan leyes especiales:
a) La inscripcin de la hipoteca, al vencimiento del plazo legal si antes no se renovare;
228
b) Las anotaciones a que se refiere el inciso b) del artculo 2, a los cinco aos, salvo disposicin
en contrario de las leyes.
Los plazos se cuentan a partir de la toma de razn.
Publicidad y fe publica 21. El Registro es pblico para el que tenga inters legtimo en averiguar
el estado jurdico de los bienes, documentos, limitaciones o interdicciones inscriptas. Las
disposiciones locales determinarn la forma en que la documentacin podr ser consultada sin
riesgo de adulteracin, prdida o deterioro.
Este inters legtimo debe estar acreditado. Podemos distinguir dos elementos: publicidad formal
que hace referencia al sistema o procedimiento en el que se emplean ciertas herramientas
publicitarias; y publicidad material o sustancial que es la que se encamina a producir efectos
como la oponibilidad a terceros, constitucin del derecho en su caso.
La publicacin directa por exhibicin de libros consiste en permitir a los interesados que
efecten personalmente sus indagaciones sobre los documentos archivados a las fichas
registrales. Esta ley restringe al mnimo las posibilidades de acceso directo.
La fe publica registral 22. La plenitud, limitacin o restriccin de los derechos inscriptos y la
libertad de disposicin, slo podr acreditarse con relacin a terceros por las certificaciones a
que se refieren los artculos siguientes.
DINMICA DEL DERECHO REAL DOMINIO MODOS DE ADQUISICIN
Concepto Art. 2524. El dominio se adquiere: Por la apropiacin. - Por la especificacin. - Por la
accesin. - Por la tradicin. - Por la percepcin de los frutos. - Por la sucesin en los derechos
del propietario. - Por la prescripcin.
La enunciacin es incompleta, ya que no figura la ley, que es la que atribuye la propiedad al
poseedor de buena fe de una cosa no robada ni perdida; ni la expropiacin por causa de utilidad
publica.
Apropiacin: existe apropiacin cuando se prende una cosa con nimo de hacerse dueo de la
misma. Dicha aprehensin solo servir para adquirir el dominio cuando: el adquirente tenga
capacidad de adquirir, la cosa sea susceptible de apropiacin.
2527. Son susceptibles de apropiacin por la ocupacin, los animales de caza, los peces de los
mares y ros y de los lagos navegables; las cosas que se hallen en el fondo de los mares o ros,
como las conchas, corales, etc., y otras sustancias que el mar o los ros arrojan, siempre que no
presenten seales de un dominio anterior*; el dinero y cualesquiera otros objetos
voluntariamente abandonados por sus dueos para que se los apropie el primer ocupante, los
animales bravos o salvajes y los domesticados, que recuperen su antigua libertad.
2528. No son susceptibles de apropiacin las cosas inmuebles, los animales domsticos o
domesticados, aunque huyan y se acojan en predios ajenos, las cosas perdidas, lo que sin la
voluntad de los dueos cae al mar o a los ros, ni las que se arrojan para salvar las
embarcaciones, ni los despojos de los naufragios.
Cosas sin dueo y abandonadas solamente entran en esta categora de cosas susceptibles de
apropiacin: las cosas muebles sin dueo y las cosas muebles abandonadas por sus dueos, es
decir, aquellas de cuya posesin el dueo se desprende materialmente con la mira de no
continuar en el dominio de ellas.
Cosas perdidas para que existan cosas perdidas son necesarios dos requisitos: el objetivo o
material reflejado en le hecho de que la cosa se encuentre expuesta a las miradas de todos y
accesible a cualquiera, pero no es el lugar destinado a conservarla; y el subjetivo que consiste en
la negligencia o descuido, pero que excluya la idea de renunciar a los derechos sobre ella.
No son susceptibles de adquirirse por apropiacin, puesto que tienen dueo.
2533. El que hubiese hallado una cosa perdida, tiene derecho a ser pagado de los gastos hechos
en ella, y a una recompensa por el hallazgo. El propietario de la cosa puede exonerarse de todo
reclamo cedindola al que la hall.
229
Para que el hallazgo genere el derecho de recompensa debe ser fortuito y accidental, en el
sentido de que entre el propietario y el hallador no debe mediar relacin alguna de hecho o de
derecho que implique la facilidad de hallar o de buscar.
Especificacin 2567. Adquirase el dominio por la transformacin o especificacin, cuando
alguien por su trabajo, hace un objeto nuevo con la materia de otro, con la intencin de
apropirselo.
2568. Si la transformacin se hace de buena fe, ignorando el transformador que la cosa era ajena,
y no fuere posible reducirla a su forma anterior, el dueo de ella slo tendr derecho a la
indemnizacin correspondiente.
2569. Si la transformacin se hizo de mala fe, sabiendo o debiendo saber el transformador que la
cosa era ajena, y fuere imposible reducirla a su forma anterior, el dueo de la materia tendr
derecho a ser indemnizado de todo dao, y a la accin criminal a que hubiere lugar, si no
prefiriese tener la cosa en su nueva forma, pagando al transformador el mayor valor que hubiese
tomado por ella.
2570. Si la transformacin se hizo de buena fe y fuere posible reducir la cosa a su forma anterior,
el dueo de la materia ser dueo de la nueva especie, pagando al transformador su trabajo; pero
puede slo exigir el valor de la materia, quedando la especie de propiedad del transformador.
Accesin: 2571. Se adquiere el dominio por accesin, cuando alguna cosa mueble o inmueble
acreciere a otra por adherencia natural o artificial.
Aluvin. Forma de acrecimiento de los inmuebles por la accin del agua de los ros.
Condiciones de su existencia: debe tratarse de terrenos confinantes con ros o arroyos (no ros
canalizados ni terrenos linderos con aguas durmientes (lagos, laguna.)
Clases Aluvin por acarreo 2572. Son accesorios de los terrenos confinantes con la ribera de los
ros, los acrecentamientos de tierra que reciban paulatina e insensiblemente por efecto de la
corrientes de las aguas, y pertenecen a los dueos de las heredades ribereas. Siendo en las
costas del mar o de ros navegables, pertenecen al Estado. Aluvin por abandono 2573.
Pertenecen tambin a los ribereos, los terrenos que el curso de las aguas dejare a descubierto,
retirndose insensiblemente de una de las riberas hacia la otra.
Avulsin. 2583. Cuando un ro o un arroyo lleva por una fuerza sbita alguna cosa susceptible
de adherencia natural, como tierra, arena o plantas, y las une, sea por adjuncin, sea por
superposicin, a un campo inferior, o a un fundo situado en la ribera opuesta, el dueo de ella
conserva su dominio para el solo efecto de llevrsela.
El antiguo dueo puede reivindicarlas, pero este derecho cesara:
Desde que las cosas desligadas por avulsin se adhieren naturalmente al terreno ribereo
en que fueron a parar.
Cuando la avulsin fuere de cosas no susceptibles de adherencia natural, aqu la
propiedad no se adquiere automticamente por el ribereo, sino que el dueo originario
conserva el dominio. El plazo para recuperar la propiedad de esa porcin de tierra ser de
6 meses a travs de la accin de reivindicacin
Edificacin y plantacin son supuestos de accesin por motivo del hombre. Por aplicacin de la
regla superficie solo cadit el dueo del terreno se hace en principio, dueo de la edificado o
plantado en l, aunque fuera con materiales ajenos.
2587. El que sembrare, plantare o edificare en finca propia con semillas, plantas o materiales
ajenos, adquiere la propiedad de unos y otros; pero est obligado a pagar su valor; y si hubiese
procedido de mala fe, ser adems condenado al resarcimiento de los daos y perjuicios, y si
hubiere lugar, a las consecuencias de la acusacin criminal. El dueo de las semillas, plantas o
materiales, podr reivindicarlos si le conviniere, si ulteriormente se separasen.
2588. Cuando de buena fe se edificare, sembrare o plantare, con semillas o materiales propios en
terreno ajeno, el dueo del terreno tendr derecho para hacer suya la obra, siembra o plantacin,
previas las indemnizaciones correspondientes al edificante, sembrador o plantador de buena fe,
sin que ste pueda destruir lo que hubiese edificado, sembrado o plantado, no consintindolo el
dueo del terreno.
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2589. Si se ha edificado, sembrado o plantado de mala fe en terreno ajeno, el dueo del terreno
puede pedir la demolicin de la obra y la reposicin de las cosas a su estado primitivo, a costa
del edificante, sembrador o plantador. Pero si quisiere conservar lo hecho, debe el mayor valor
adquirido por el inmueble.(no mano de obra ni materiales solo mayor valor)
2590. Cuando haya habido mala fe, no slo por parte del que edifica, siembra o planta en terreno
ajeno, sino tambin por parte del dueo, se arreglarn los derechos de uno y otro segn lo
dispuesto respecto al edificante de buena fe. Se entiende haber mala fe por parte del dueo,
siempre que el edificio, siembra o plantacin se hicieren a vista y ciencia del mismo y sin
oposicin suya.
2591. Si el dueo de la obra la hiciese con materiales ajenos, el dueo de los materiales ninguna
accin tendr contra el dueo del terreno, y slo podr exigir del dueo del terreno la
indemnizacin que ste hubiere de pagar al dueo de la obra.
Invasin: el cdigo no legisla el supuesto en que: una persona edifica en terreno propio, pero
que asienta parte de la construccin en terreno vecino.
La jurisprudencia ha resuelto: que estos supuestos deben solucionarse a travs de la adquisicin
de la porcin de terreno invadido por el edificante, adicionndosele a su precio la suma
correspondiente a los diversos perjuicio que sufra el propietario. Ya que exigir la demolicin de
la edificacin, podra constituir por parte del dueo del terreno invadido, un abuso del derecho.
Igual solucin debe darse en caso de que ambos sean de mala fe.
Doctrina de Salvat: si el invasor es de mala fe, no merece proteccin. El invadido podra
entonces, exigir la demolicin, amen de los daos y perjuicios. En todos los dems casos, es
decir, si el edificante es de buena fe y el dueo del terreno invadido es de mala fe, o si ambos son
de mala fe o ambos de buena fe, el invasor deber pagar al invadido el valor del terreno,
quedando propietario de este y de lo edificado. Limitndose el derecho del invadido a percibir
ese precio del terreno, sin que pueda exigir la demolicin, ni pretender la propiedad de lo
edificado sobre su terreno.
Adjuncin, mezcla y confusin: es una forma de adquisicin del dominio por accesin, que se
produce cuando se unen dos cosas muebles pertenecientes a distintos propietarios, de tal modo
que forman un solo cuerpo, siempre que no haya habido acuerdo entre los propietarios, pues en
tal caso, la nueva cosa pertenecera a ambos en condominio
En la adjuncin las dos cosas muebles se unen sin fusionarse (perla en un anillo).
En la mezcla hay fusin de ambas cosas slidas y ordinariamente no podrn separarse (dos
medidas de trigo de distintos dueos)
En la confusin hay fusin de ambas cosas liquidas y ordinariamente no podrn separarse (vinos
de diferentes calidades pertenecientes a personas distintas)
2412. La posesin de buena fe de una cosa mueble, crea a favor del poseedor la presuncin de
tener la propiedad de ella, y el poder de repeler cualquiera accin de reivindicacin, si la cosa no
hubiese sido robada o perdida
Tradicin traslativa de dominio.
Concepto. La tradicin es un modo de adquirir el dominio en forma derivada y adems de
adquirir derechos reales. Tambin es un modo de adquirir la posesin y aun la tenencia.
Requisitos de la tradicin traslativa de dominio que el tradens sea propietario de la cosa; que
tradens y accipiens tengan capacidad y que la tradicin se efectu por titulo suficiente para
transmitir el dominio
Propiedad de la cosa. Derechos que pueden transmitirse. Para que la tradicin traslativa de la
posesin haga adquirir el dominio de la cosa que se entrega, debe ser hecha por el propietario
que tenga capacidad para enajenar y el que la reciba debe ser capaz de adquirir.
Titulo suficiente se entiende por titulo suficiente a el acto jurdico revestido de todas las
condiciones de fondo y forma exigidas por la ley y que sea apto o idneo para servir de
fundamento o base a la transmisin del dominio. Por lo general se tratara de un contrato (si se
refiriera a un inmueble instrumentado en escritura publico); pero puede ser otro acto jurdico
como el pago por entrega de bienes.
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2507. El dominio se llama imperfecto, cuando debe resolverse al fin de un cierto tiempo o al
advenimiento de una condicin, o si la cosa que forma su objeto es un inmueble, gravado
respecto de terceros con un derecho real, como servidumbre, usufructo, etctera. 2661. Dominio
imperfecto es el derecho real revocable o fiduciario de una sola persona sobre una cosa propia,
mueble o inmueble, o el reservado por el dueo perfecto de una cosa que enajena solamente su
dominio til.
Dominio imperfecto: se llama al domino cuando falta alguno de los caracteres, es decir, cuando
esta disminuido en su absolutez, en su perpetuidad o en su exclusividad. Aparecen as las figuras
del dominio desmembrado, del fiduciario y del revocable.
Dominio desmembrado. Se da toda vez que sobre la cosa existen constituidos derechos reales
de disfrute o de garanta a favor de terceras personas, en cuya virtud ellas pueden usar y/o gozar
de la cosa, limitando de esa manera las facultades del propietario.
Como a consecuencia de estos gravmenes se ha desgajado o desmembrado ciertas facultades del
derecho de dominio, las que restan en cabeza del propietario constituyen lo que se conoce como
dominio desmembrado, directo o tambin nuda propiedad. Y por su parte, esas facultades
desgajadas constituyen las denominadas desmembraciones del derecho de propiedad,
constitutivas del dominio til.
Dominio fiduciario. Ley 24.441. Esta ley ha derogado las normas que el cdigo dispona sobre
el dominio fiduciario
Propiedad fiduciaria 1. Habr fideicomiso cuando una persona (fiduciante) transmita la
propiedad fiduciaria de bienes determinados a otra (fiduciario), quien se obliga a ejercerla en
beneficio de quien se designe en el contrato (beneficiario), y a transmitirlo al cumplimiento de
un plazo o condicin al fiduciante, al beneficiario o al fideicomisario.
2662. Dominio fiduciario es el que se adquiere en razn de un fideicomiso constituido por
contrato o por testamento, y est sometido a durar solamente hasta la extincin del fideicomiso,
para el efecto de entregar la cosa a quien corresponda segn el contrato, el testamento o la ley.
El plazo y la condicin siempre deben ser resolutorios. La caracterstica mas relevante es que los
bienes integrantes de la propiedad fiduciaria constituyen un patrimonio separado del patrimonio
del fiduciante y del fiduciario. Por lo que los bienes fideicomitidos quedaran exentos de la accin
singular o colectiva de los acreedores del fiduciario, tampoco podrn agredir los bienes
fideicomitidos los acreedores del fiduciante, quedando a salvo la accin de fraude.
Duracin: no puede durara ms de 30 aos desde su constitucin, salvo que el beneficiario sea
incapaz.
Objeto: puede ser todo tipo de cosas in comercium, que sean susceptibles de apreciacin
econmica. El objeto debe ser individualizado o al menos consignarse las pautas para su
determinacin
Sujetos: segn esta ley no son tres sino 4, en una primera etapa aparecen el fiduciante y el
fiduciario, solo despus de constituida la propiedad fiduciaria hace su entrada el beneficiario, que
es quien aprovecha el resultado del manejo que de la propiedad fiduciaria realiza el fiduciario. Y
en el ultimo acto aparece el fideicomisario, que es la persona a quien van a parar los bienes
fideicomitidos una ves cumplidos el plazo o condicin establecidos.
Extincin del fideicomiso 25. El fideicomiso se extinguir por:
a)
El cumplimiento del plazo o la condicin a que se hubiere sometido o el
vencimiento del plazo mximo legal;
b)
La revocacin del fiduciante si se hubiere reservado expresamente esa facultad; la
revocacin no tendr efecto retroactivo;
c)
Cualquier otra causal prevista en el contrato.
26. Producida la extincin del fideicomiso, el fiduciario estar obligado a entregar los
bienes fideicomitidos al fideicomisario o a sus sucesores, otorgando los instrumentos y
contribuyendo a las inscripciones registrales que correspondan.
Dominio revocable es aqul que esta sujeto a concluir por el cumplimiento de una condicin
resolutoria o de un plazo resolutorio. Ejemplos de este supuesto son las distintas clusulas
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reglas del condominio, y puede fijarse un precio locativo por el uso y, pero solo desde la fecha
de la exigencia, ya que antes se presume en consentimiento tcito con dicha ocupacin gratuita.
Actos materiales de disposicin. 2680. Ninguno de los condminos puede sin el consentimiento
de todos, ejercer sobre la cosa comn ni sobre la menor parte de ella, fsicamente determinada,
actos materiales o jurdicos que importen el ejercicio actual e inmediato del derecho de
propiedad. La oposicin de uno bastar para impedir lo que la mayora quiera hacer a este
respecto. Sin embargo este principio no es riguroso, puesto que podra chocar con el 1071
(ejercicio abusivo del derecho)
Actos jurdicos. Segn el 2680 tampoco ninguno de los condminos puede, sin el consentimiento
de los dems, realizar respecto de la cosa actos jurdicos que importen el ejercicio inmediato del
derecho de propiedad.
2682. El condmino no puede enajenar, constituir servidumbres, ni hipotecas con perjuicio del
derecho de los copropietarios. El arrendamiento o el alquiler hecho por alguno de ellos es de
ningn valor.
2683. Sin embargo, la enajenacin, constitucin de servidumbres o hipotecas, el alquiler o
arrendamiento hecho por uno de los condminos vendrn a ser parcial o integralmente eficaces,
si por el resultado de la divisin el todo o parte de la cosa comn le tocase en su lote.
Derechos de los acreedores de los condminos.
Embargo y venta de la parte indivisa. 2677. Cada condmino puede enajenar su parte indivisa, y
sus acreedores pueden hacerla embargar y vender antes de hacerse la divisin entre los
comuneros. Segn la ley 15.394: durante la indivisin autorizada por la ley, los acreedores
particulares de los copropietarios no podrn ejecutar el bien indiviso ni una porcin ideal del
mismo, pero si podrn cobrar sus crditos con las utilidades de la explotacin correspondiente a
su respectivo deudor.
Cargas reales. 2689. En las cargas reales que graven la cosa, como la hipoteca, cada uno de los
condminos est obligado por el todo de la deuda.
Debido a la carcter de indivisible que revisten las cargas reales, el acreedor puede demandar a
cualquiera de los condmino poseedores de la cosa gravada, por el todo de la deuda. Pero una
vez ejecutado el asiento sobre el que recae la carga, si quedare un saldo impago, habiendo dejado
de funcionar el motivo determinante de la responsabilidad in totum, este saldo revestir el
carcter de una deuda comn, donde cada uno de los condminos responder solo por una parte.
As resolvi la jurisprudencia en un fallo plenario.
Obligaciones y responsabilidades de los condminos
Gastos de conservacin y reparacin de la cosa 2685. Todo condmino puede obligar a los
copropietarios en proporcin de sus partes a los gastos de conservacin o reparacin de la cosa
comn; [pero pueden librarse de esta obligacin por el abandono de su derecho de propiedad.]
Segn la jurisprudencia: La facultad de abandonar el derecho de propiedad debe ejercerse
cuando se requiere su contribucin y antes de que se haya concluido las refacciones ya que,
despus de esa oportunidad se producir la mora, la renuncia de la propiedad ni tiene por efecto
liberarlo de contribuir y solo podra computarse hasta el valor de lo renunciado.
2686. No contribuyendo el condmino o los condminos, pagarn los intereses al copropietario
que los hubiere hecho y ste tendr derecho a retener la cosa hasta que se verifique el pago.
Obligacin por deudas contradas en pro de la comunidad
2687. A las deudas contradas en pro de la comunidad y durante ella, no est obligado sino el
condmino que las contrajo, el cual tendr accin contra los condminos para el reembolso de lo
que hubiere pagado.
2688. Si la deuda hubiere sido contrada por los condminos colectivamente, sin expresin de
cuotas y sin haberse estipulado solidaridad, estn obligados al acreedor por partes iguales, salvo
el derecho de cada uno contra los otros para que se le abone lo que haya pagado de ms, respecto
a la cuota que le corresponda.
Administracin de la cosa comn. Mayora necesaria.
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Explotacin comn. Cuando la cosa es susceptible de uso y goce comn por loa consortes y no
hay oposicin de ninguno, puede ser explotada directamente por ellos.
Explotacin no comn 2699. Siendo imposible por la calidad de la cosa comn o por la
oposicin de alguno de los condminos, el uso o goce de la cosa comn o la posesin comn,
resolvern todos, si la cosa debe ser puesta en administracin, o alquilada o arrendada.
El qurum necesario para deliberar es la unanimidad. En cuanto a la mayora necesaria, es la
absoluta, debindose computar los votos por valor y no por cabeza.
2700. No conviniendo alguno de los condminos en cualquiera de estos expedientes, ni usando
del derecho de pedir la divisin de la cosa, prevalecer la decisin de la mayora, y en tal caso
dispondr el modo de administrarla, nombrar y quitar los administradores.
Conclusin del condominio.
Causas comunes con el dominio revistiendo el condominio los caracteres de un dominio con
unidad de objeto y sujeto plural, las mimas causales del extincin de la propiedad jugaran. Habr
causales absolutas como la destruccin o consumo total de la cosa; si la cosa es puesta fuera del
comercio; o s se trata de animales domesticados que recuperan su libertad y las causales relativas
como la venta, el abandono, etc.
Modos especiales. Divisin de la cosa comn.
Principio general: 2692. Cada copropietario est autorizado a pedir en cualquier tiempo la
divisin de la cosa comn, cuando no se encuentre sometida a una indivisin forzosa.
Accin de particin y prescripcin: 3460. La accin de particin de herencia es imprescriptible,
mientras que de hecho contine la indivisin; pero es susceptible de prescripcin, cuando la
indivisin ha cesado de hecho, porque alguno de los herederos, obrando como nico propietario,
ha comenzado a poseerla de una manera exclusiva. En tal caso la prescripcin tiene lugar a los
veinte aos de comenzada la posesin.
3461. Cuando la posesin de que habla el artculo anterior, ha sido slo de una parte alcuota de
la herencia, o de objetos individuales, la accin de particin se prescribe por veinte aos respecto
a esa parte o a esos objetos, y contina existiendo respecto a las partes u objetos que no han sido
as posedos.
Divisin nociva: 2715. Habr tambin indivisin forzosa, cuando la divisin fuere nociva por
cualquier motivo, en cuyo caso debe ser demorada cuanto sea necesario para que no haya
perjuicio a los condminos.
Segn la jurisprudencia: el mencionado Art. solo rige en circunstancias excepcionales,
extraordinarias y perjudiciales. No teniendo ese carcter la depresin econmica de la plaza.
Condominio con indivisin forzosa.
Fuentes. Contrato: 2693.* Los condminos no pueden renunciar de una manera indefinida el
derecho de pedir la divisin; pero les es permitido convenir en la suspensin de la divisin por
un trmino que no exceda de cinco aos, y de renovar este convenio todas las veces que lo
juzguen conveniente. Testamento: 2694. Cuando la copropiedad en la cosa se hubiere constituido
por donacin o por testamento, el testador o donante puede poner la condicin de que la cosa
dada o legada quede indivisa por el mismo espacio de tiempo. Por el termino de 5 aos. Ley
14.394: 51. Toda persona podr imponer a sus herederos, aun forzosos, la indivisin de los
bienes hereditarios, por un plazo no mayor de diez aos. Si se tratase de un bien determinado, o
de un establecimiento comercial, industrial, agrcola, ganadero, minero, o cualquier otro que
constituya una unidad econmica, el lapso de la indivisin podr extenderse hasta que todos los
herederos alcancen la mayora de edad, aun cuando ese tiempo exceda los diez aos. 52. Los
herederos podrn convenir que la indivisin entre ellos perdure total o parcialmente por un plazo
que no exceda de diez aos, sin perjuicio de la particin temporaria del uso y goce de los bienes
entre los copartcipes. Si hubiere herederos incapaces, el convenio concluido por sus
representantes legales no tendr efecto hasta la homologacin judicial. Estos convenios podrn
renovarse al trmino del lapso establecido. Cualquiera de los herederos podr pedir la divisin,
antes del vencimiento del plazo, siempre que mediaren causas justificadas. 53. Cuando en el
acervo hereditario existiere un establecimiento comercial, industrial, agrcola, ganadero, minero,
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o de otra ndole tal que constituya una unidad econmica, el cnyuge suprstite que lo hubiese
adquirido o formado en todo o en parte, podr oponerse a la divisin del bien por un trmino
mximo de diez aos. Durante la indivisin, la administracin del establecimiento competer al
cnyuge sobreviviente.
Condominio por confusin de lmites.
Caracteres: dos heredades contiguas, predios rsticos (no edificado), el litigio no debe versar
acerca de los ttulos.
Accin de deslinde o mensura: 2746. El que poseyere terrenos cuyos lmites estuvieren
confundidos con los de un terreno colindante, reptase condmino con el poseedor de ese
terreno, y tiene derecho para pedir que los lmites confusos se investiguen y se demarquen.
Extra judicial: requiere el acuerdo de ambos propietarios en escritura pblica que incluya
estudios hechos por un agrimensor. El juez debe homologar dicho acuerdo
Judicial 2755. No siendo posible designar los lmites de los terrenos, ni por los vestigios antiguos
ni por la posesin, la parte dudosa de los terrenos ser dividida entre los colindantes, segn el
juez lo considere conveniente.
Condominio de muros, cercos y fosos. 2716. El condominio de las paredes, muros, fosos y
cercos que sirvan de separacin entre dos heredades contiguas, es de indivisin forzosa.
Muros desde el punto de vista fsico
Muro encaballado. Su eje coincide con la lnea separativa de las heredades, por lo que el muro
vendra a quedar asentado parte en terreno de uno de los vecinos y parte en terreno del otro.
Muro contiguo. Uno de sus extremos toca dicho limite separativo entre los fundos, pero la pares
de asiente ntegramente en terreno de uno solo de los vecinos.
Pared prxima. Edificada ntegramente en terreno de uno de los vecino, pero sin que linde
inmediatamente con la lnea separativa de las heredades.
Muros desde el punto de vista jurdico
Pared privativa. Es la que pertenece en propiedad exclusiva al vecino que la ha construido.
Siendo de propiedad exclusiva de uno de los vecinos, el otro lindero que desee apoyar o utilizar
el muro, debe adquirir la medianera, esto es hacerse condmino del mismo. De lo contrario, y a
raz de la utilizacin de la pared, su dueo puede exigir esa adquisicin o intentar acciones
posesorias o reales que correspondes al poseedor y/ o propietario desposedo.
Pared medianera, comn o en condominio. 2717. Un muro es medianero y comn de los vecinos
de las heredades contiguas que lo han hecho construir a su costa en el lmite separativo de las dos
heredades.
Pared de cerco o de encerramiento forzoso. 2516. El propietario tiene la facultad de excluir a
terceros del uso o goce, o disposicin de la cosa, y de tomar a este respecto todas las medidas
que encuentre convenientes. Puede prohibir que en sus inmuebles se ponga cualquier cosa ajena;
que se entre o pase por ella. Puede encerrar sus heredades con paredes, fosos, o cercos,
sujetndose a los reglamentos policiales. 2726. Todo propietario de una heredad puede obligar a
su vecino a la construccin y conservacin de paredes de tres metros de altura y dieciocho
pulgadas de espesor para cerramiento y divisin de sus heredades contiguas, que estn situadas
en el recinto de un pueblo o en los arrabales.
Medianera en la zona rural el cerramiento en la zona rural es a comunidad de gastos cuando el
fundo quede completamente cerrado. Mientras no haya cerramiento total no hay obligacin de
contribuir.
Prueba: 2721. En el conflicto de un ttulo que establezca la medianera, y los signos de no
haberla, el ttulo es superior a los signos.
Rgimen del dominio de los muros.
Muro contiguo. De propiedad exclusiva del que lo edifico en su terreno y a su costa. Y el
condominio nacera cuando el otro lindero, haciendo uso del derecho que se le otorga, paga la
porcin del muro y del terreno correspondiente, perfeccionndose as la compraventa forzosa
quedara origen a la medianera.
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El Art. 15 lo autoriza a presentarse en juicio en caso de violacin del reglamento por parte de los
copropietarios.
Asamblea. Es el rgano deliberativo de la comunidad que cuenta con los mximos poderes
dentro de ella y que se constituye por la reunin de los copropietarios en nmero suficiente para
alcanzar el qurum correspondiente.
Sus funciones y funcionamiento debe determinarse ene le reglamento.
Sus resoluciones son vinculantes, siempre que se tomen en su seno por deliberacin de los
copropietarios.
Decisiones. Presupuestos necesarios para su validez. Las decisin que tome la asamblea, como
manifestacin de la voluntad comn, son obligatorias para los disidentes y los ausentes.
Convocatoria. Es presupuesto esencial para el funcionamiento de la asamblea: para la validez de
la resolucin que adopte la asamblea de copropietarios, es menester que todos estos hayan sido
convocados previamente en un lugar, a un mismo tiempo y para un objeto determinado
Qurum. Es la cantidad de miembros del consorcio que deben estas presentes para que la
asamblea pueda deliberar validamente, el qurum hace pues a la propia existencia del rgano
deliberativo. La mayora se cuanta sobre la totalidad de copropietarios del edificio, de donde
resulta que el qurum deber por lo menos coincidir con las mayoras requeridas en cada caso
(2/3), o ser superior
Mayoras. Los votos se computaran en las formas que prevea el reglamento y en su defecto, se
presumir que cada propietario tiene un voto.
Exteriorizacin de las decisiones. Las decisiones que tome el consorcio, se har constar en actas
de firmaran todos los presentes. El libro de actas ser rubricado. Todo propietario podr
imponerse del contenido del libro y hacerse expedir copia de las actas, al que ser certificada por
el representante de los propietarios o por las personas que estos designen. Las actas podrn ser
protocolarizadas. Ser tambin rubricado por la misma autoridad el libro de administracin del
inmueble.
Las decisiones que tome validamente la mayora de propietarios sern comunicadas a los
interesados ausentes por cata certificada.
Obligaciones de los propietarios: expensas comunes: 8. Los propietarios tienen a su cargo en
proporcin al valor de sus pisos o departamentos, salvo convencin en contrario, las expensas de
administracin y reparacin de las partes y bienes comunes del edificio, indispensables para
mantener en buen estado las condiciones de seguridad, comodidad y decoro. Estn obligados en
la misma forma, a contribuir al pago de las primas de seguro del edificio comn y a las expensas
debidas a innovaciones dispuestas en dichas partes y bienes comunes por resolucin de los
propietarios, en mira de obtener su mejoramiento o de uso y goce ms cmodo o de mayor renta.
Cuando las innovaciones ordenadas por los propietarios fueren, a juicio de cualquiera de ellos,
de costo excesivo, o contrarias al reglamento o a la ley, o perjudiciales para la seguridad, solidez,
salubridad, destino o aspecto arquitectnico exterior o interior del edificio, pueden ser objeto de
reclamacin formulada ante la autoridad judicial, y resuelta por el trmite correspondiente al
interdicto de obra nueva; pero la resolucin de la mayora no ser por eso suspendida sin una
expresa orden de dicha autoridad.
Cualquiera de los propietarios, en ausencia del administrador y no mediando oposicin de los
dems, previamente advertidos, puede realizar expensas necesarias para la conservacin o
reparacin de partes o bienes comunes con derecho a ser reembolsados. Podr tambin,
cualquiera de los propietarios realizar las reparaciones indispensables y urgentes sin llenar los
requisitos mencionados, pudiendo reclamar el reembolso en la medida en que resultaren tiles.
En su caso, podr ordenarse restituir a su costa las cosas a su anterior estado. Ningn propietario
podr liberarse de contribuir a las expensas comunes por renuncia del uso y goce de los bienes o
servicios comunes ni por abandono del piso o departamento que le pertenece.
Derechos de los propietarios de pisos y departamentos: materiales: 3. Cada propietario podr
usar de los bienes comunes conforme a su destino, sin perjudicar o restringir el legtimo derecho
de los dems.
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El derecho de cada propietario sobre los bienes comunes ser proporcionado al valor del
departamento o piso de su propiedad, el que se fijar por acuerdo de las partes o en su defecto
por el foro inmobiliario, a los efectos del impuesto o contribucin fiscal.
Jurdicas: Los derechos de cada propietario en los bienes comunes son inseparables del dominio,
uso y goce de su respectivo departamento o piso. En la transferencia, gravamen o embargo de un
departamento o piso se entendern comprendidos esos derechos, y no podrn efectuarse estos
actos con relacin a los mismos, separadamente del piso o departamento a que accedan.
4. Cada propietario puede, sin necesidad de consentimiento de los dems, enajenar el piso o
departamento que le pertenece, o constituir derechos reales o personales sobre el mismo.
5. Cada propietario atender los gastos de conservacin y reparacin de su propio piso o
departamento; estando prohibida toda innovacin o modificacin que pueda afectar la seguridad
del edificio o los servicios comunes.
Prohibiciones: 6. Queda prohibido a cada propietario y ocupante de los departamentos o pisos:
a) Destinarlos a usos contrarios a la moral o buenas costumbres o a fines distintos a los previstos
en el reglamento de copropiedad y administracin;
b) Perturbar con ruidos o de cualquier otra manera la tranquilidad de los vecinos, ejercer
actividades que comprometan la seguridad del inmueble, o depositar mercaderas peligrosas o
perjudiciales para el edificio.
c) Est prohibido cambiar la forma externa del frente o decorar las paredes o recuadros
exteriores con tonalidades distintas a las del conjunto.
d) Realizar actos que comprometan la seguridad del edificio.
e)El propietario del ltimo piso no puede elevar nuevos pisos o realizar construcciones sin el
consentimiento de los propietarios de los otros departamentos o pisos; al de la planta baja o
subsuelo le est prohibido hacer obras que perjudiquen la solidez de la casa, como excavaciones,
stanos, etctera.
Toda obra nueva que afecte al inmueble comn no puede realizarse sin la autorizacin de todos
los propietarios.
Extincin de la propiedad horizontal. Enumeracin y anlisis de los casos propios.
Destruccin total o parcial de ms de las dos terceras partes del valor. 12. En caso de destruccin
total o parcial de ms de dos terceras partes del valor, cualquiera de los propietarios puede pedir
la venta del terreno y materiales. Si la mayora no lo resolviera as, podr recurrirse a la
autoridad judicial. Si la destruccin fuere menor, la mayora puede obligar a la minora a
contribuir a la reconstruccin, quedando autorizada, en caso de negarse a ello dicha minora, a
adquirir la parte de sta, segn valuacin judicial.
Vetustez. En este supuesto, si la mayora de copropietarios que representen mas de la mitad del
valor puede resolver: o bien la demolicin y venta de los materiales y del terreno,
distribuyndose entre los copropietarios lo obtenido segn el porcentual correspondiente a cada
uno, o bien la reconstruccin. En este ultimo, la minora que no quiera contribuir no puede ser
obligada a ello, pero la mayora adquirir sus derechos, segn valuacin judicial
Confusin. Se consuma cuando el dominio de las distintas unidades se rene en manos de una
sola persona, en cuyo caso todo el inmueble para a pertenecer a un solo propietario,
extinguindose el sistema, como es obvio, ya que se borrara la distincin entre partes exclusivas
y comunes, rgimen de mayoras, etc.
Abandono. 8 Ningn propietario podr liberarse de contribuir a las expensas comunes por
renuncia del uso y goce de los bienes o servicios comunes ni por abandono del piso o
departamento que le pertenece.
El abandono debe recaer sobre la unidad y la parte proporcional que corresponde l propietario
sobre los bienes comunes, pues no seria posible el abandono de la parte privativa
exclusivamente, o solo de la porcin indivisa de los bienes comunes, ni siquiera la renuncia a la
utilizacin de ciertos servicios comunes.
Prehorizontalidad. Ley 19.724
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discontinuas son aquellas que tienen necesidad del hecho actual del hombre para ser ejercidas,
como la servidumbre de paso.
2976. Las servidumbres son visibles o aparentes, o no aparentes. Las aparentes son aquellas que
se anuncian por signos exteriores, como una puerta, una ventana. Las no aparentes son las que no
se manifiestan por ningn signo, como la prohibicin de elevar un edificio a una altura
determinada.
Estas clasificaciones revisten importancia para la adquisicin de las servidumbres por
prescripcin.
Servidumbres afirmativas y negativas: es afirmativa cuando consiste en un dejar hacer por parte
del titular del fundo sirviente, y negativa cuando consiste en un no hacer por parte de la misma
persona
2972. Servidumbre personal (usufructo, uso, habitacin) es la que se constituye en utilidad de
alguna persona determinada, sin dependencia de la posesin de un inmueble, y que acaba con
ella.
Tambin existen dos fondos, pero la ventaja no es para el predio dominante sino para su titular.
Servidumbres personales que no requieren la existencia de un fundo dominante, las ventajas son
para una persona que no posee fundo alguno.
Diferencias entre ambas: las servidumbres reales son en principio perpetuas e inherentes al fundo
por lo cual se transmiten con l activa y pasivamente. Las personales como tienen en cuenta las
necesidades del titular del fundo dominante y no del fundo mismo, su duracin esta limitada a la
vida de este y no se transmiten al adquirente del que fuera fundo dominante.
SERVIDUMBRES PREDIALES. (Reales)
Caracteres: constituye un derecho real, son en principio perpetuas, recaen sobre inmuebles
ajenos. Las servidumbres reales son indivisibles como cargas y como derechos, y no pueden
adquirirse o perderse por partes alcuotas ideales, y los propietarios de las diferentes partes
pueden ejercerlas, pero sin agravar la condicin de la heredad sirviente. Pero en cuanto a su
ejercicio si puede ser divisible o indivisible.
Capacidad: 3012. Los que pueden establecer servidumbres en sus heredades, pueden adquirirlas;
pero los que no gocen de sus derechos como los menores, aunque no puedan establecer
servidumbres, pueden adquirirlas.
Clasificacin:
1. Continuas o discontinuas: no consiste en el ejercicio continuo sino en la posibilidad de que se
ejerza continuamente y por si misma. Ej. Acueducto. Discontinuas: no funcionan por si mismas,
se requiere para su ejercicio el hecho actual del hombre. Ej. Transito.
2. Aparentes o no: existe un hecho material que la anuncia. Ej. Acueducto. No aparentes: no se
manifiestan por ningn signo. No hay nada que las exteriorice. Ej. Algunos casos de servidumbre
de paso.
3. Afirmativa o negativa: cuando consiste en un dejar hacer por parte del titular del fundo
sirviente. Ej. Sacar agua. Negativa: cuando consiste en un no hacer por parte del titular del
fundo. Ej. No levantar un edificio mas all de una altura determinada
SERVIDUMBRES DE TRANSITO. Es el derecho que el propietario de un fundo o titular de
otro derecho real sobre el, tiene para pasar por un inmueble ajeno. Se trata de una servidumbre
activa, pues para su constitucin se necesitan dos fundos.
Clasificaciones:
Legal o convencional: la legal puede ser exigida por el titular de un fundo al titular de
otro fundo (encerramiento o enclavamiento) cuando el dominante sea un fundo cerrado
que carezca de comunicacin con el camino pblico., la convencional no puede ser
exigida, pero puede crearse.
Real o personal: ser real cuando su existencia responda a una necesidad del fundo
dominante, y ser personal cuando su constitucin responda a un motivo particular del
titular del fundo dominante. (cuando esa necesidad del fundo dominante consiste en que
se encuentra encerrado, entonces la servidumbre real ser tambin legal)
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El cuasi usufructuario adquiere la propiedad de las cosas ya que puede consumirlas, disponiendo
de ellas, pero tiene la obligacin de restituir otro tanto de la misma especie y calidad o su valor
estimativo. Y por su parte el antiguo propietario tendr derecho a obtener una cosa igual una vez
acabado el usufructo.
Caracteres del cuasiusufructo: es un derecho real sobre cosa propia, el principio salva rerum
substancia no juega aqu ningn papel, ya que aqu el cuasi-usufructuario puede consumirla y
cambiar su substancia. 2811. El cuasi-usufructo transfiere al usufructuario la propiedad de las
cosas sujetas a este usufructo, y puede consumirlas, venderlas, o disponer de ellas como mejor le
parezca.
Objeto del cuasiusufructo: cosas consumibles o fungibles, crditos, un patrimonio 2827. El
usufructo es universal, cuando comprende una universalidad de bienes, o una parte alcuota de la
universalidad. Es particular cuando comprende uno o muchos objetos ciertos y determinados.
No podr ser objeto de un cuasiusufructo la pensin por alimentos
2812. El usufructo se constituye:
2813. Es establecido por contrato oneroso, cuando es el objeto directo de una venta, de
un cambio, de una particin, de una transaccin, etc., etc., o cuando el vendedor enajena
solamente la nuda propiedad de un fundo, reservndose su goce.
2814. Es establecido por contrato gratuito, cuando el donante no enajena sino la nuda
propiedad de la cosa, reservndose su goce; o cuando no da ms que el usufructo, o
cuando cede a uno el derecho de propiedad, y a otro el de goce de la cosa.
Acto de ltima voluntad .2819. En caso de duda se presume oneroso el usufructo
constituido por contrato; y gratuito el que fuese constituido por disposicin de ltima
voluntad.
En los casos que la ley designa. Es el caso del usufructo de los padres sobre los bienes de
sus hijo sometidos a patria potestad.
Por prescripcin. Es un derecho que muy pocas veces se adquiere por prescripcin. Lo
lgico y normal ser que adquiera el dominio y no el usufructo
Duracin: si no se estableci un plazo el usufructo se extingue con la muerte del usufructuario.
Si se trata de una persona jurdica el plazo mximo es de 20 aos.
Si se estableci un plazo el usufructo mantendr su vigencia hasta que el plazo expire, salvo en
caso de muerte del usufructuario.
Objeto: es siempre una cosa mueble o inmueble. Si el usufructo es perfecto debern ser cosas no
fungibles o no consumibles; pero si es imperfecto sern cosas fungibles o consumibles. Tambin
pueden ser los crditos que estn instrumentados No puede ser objeto de usufructo: bienes del
Estado o de los Estados, o de las municipalidades, sin una ley especial que lo autorice. Bienes
dotales de la mujer, ni aun con asentimiento del marido y mujer. Los bienes gravados de
sustitucin. El propio usufructo, los derechos reales de uso y habitacin, las servidumbres reales
activas, separadas de los inmuebles a que fueren inherentes, la hipoteca, la anticresis, la prenda
separada de los crditos garantidos con ella, y los crditos que fuesen intransmisibles.
Contenido: 2863. El usufructuario puede usar, percibir los frutos naturales, industriales o civiles,
y gozar de los objetos sobre que se establece el usufructo, como el propietario mismo.
Acciones del usufructuario: la defensa extrajudicial, acciones posesorias y policiales, acciones
reales.
Extincin revocacin, resolucin (muerte del usufructuario, en caso de existencia ideal por el
transcurso de 20 aos, extincin del termino, no uso del usufructo por el termino de 10 aos), por
prescripcin adquisitiva operada a favor de un tercero, cumplimiento de la condicin resolutoria,
renuncia. Se extingue tambin el usufructo por la prdida total de la cosa, sucedida por caso
fortuito, cuando ella no fuese fungible. El usufructo se acaba por la destruccin total de la cosa.
Cuando ha sido parcial la prdida de la cosa, el usufructo contina no slo en lo que de ella
queda en su forma primitiva, sino tambin en los restos y accesorios. La extincin parcial de la
cosa fructuaria, o el deterioro de ella, aunque sea por culpa del usufructuario, no da derecho al
248
nudo propietario para demandar la extincin del usufructo. En todos los casos la extincin debe
formalizarse en instrumento pblico.
El usufructo se extingue por la consolidacin, es decir, por la reunin de la propiedad, y del
usufructo en la persona del usufructuario.
Obligaciones del usufructuario:
1. Antes del ejercicio del derecho: realizar inventario o estado, no se puede dispensar. La fianza
puede dispensarse contractualmente.
2. Durante el ejercicio del derecho: conservacin de la cosa, obligacin de no innovar,
reparaciones de conservacin a su costa, reparacin y gastos extraordinarios a cargo del
propietario y del usufructuario. Los impuestos ordinarios y los extraordinarios que graven frutos
a cargo exclusivo del usufructuario 2884. Las reparaciones de conservacin a cargo del
usufructuario, son slo las ordinarias para la conservacin de los bienes que no excedan la cuarta
parte de la renta lquida anual, si el usufructo fuese oneroso, o las tres cuartas partes si el
usufructo fuese gratuito. Puede liberarse: devolviendo los frutos percibidos despus de la
necesidad de hacer las reparaciones, o el valor de ellos. 2886. El usufructuario no est obligado a
hacer ninguna reparacin de conservacin cuya causa sea anterior a la apertura de su derecho.
Obligaciones del propietario: entrega del objeto, obligacin de no innovar, garanta de eviccin.
2916. El propietario conserva el ejercicio de todos los derechos de propiedad compatible con sus
obligaciones. Puede vender el objeto sometido al usufructo, donarlo, gravarlo con hipotecas o
servidumbres que tengan efecto despus de terminado el usufructo y ejercer todas las acciones
que pertenezcan al propietario en su calidad de tal.
USO Y HABITACIN. 2948. El derecho de uso es un derecho real que consiste en la facultad
de servirse de la cosa (no fungible) de otro, independiente de la posesin de heredad alguna, con
el cargo de conservar la sustancia de ella; o de tomar sobre los frutos de un fundo ajeno, lo que
sea preciso para las necesidades del usuario y de su familia. Si se refiere a una casa, y a la
utilidad de morar en ella, se llama en este Cdigo, derecho de habitacin. 2949. El uso y la
habitacin se constituyen del mismo modo que el usufructo, con excepcin de no haber uso legal
o establecido por las leyes.
Derecho de habitacin legal del cnyuge suprstite. 3573 bis. Si a la muerte del causante ste
dejare un solo inmueble habitable como integrante del haber hereditario y que hubiera
constituido el hogar conyugal, cuya estimacin no sobrepasare el indicado como lmite mximo
a las viviendas para ser declaradas bien de familia, y concurrieren otras personas con vocacin
hereditaria o como legatarios, el cnyuge suprstite tendr derecho real de habitacin en forma
vitalicia y gratuita. Este derecho se perder si el cnyuge suprstite contrajere nuevas nupcias.
Derechos Reales accesorios o de garanta.
Garantas en general: clasificacin:
Legales (privilegios, derecho de retencin, hipotecas generales legales o judiciales, fianza legal y
judicial, solidaridad, indivisibilidad)
Convencionales: personales: fianza, reales: hipoteca, prenda, anticresis (son siempre especiales)
Garanta personal: es el modo de asegurar el resultado de la obligacin, asignando la
responsabilidad patrimonial genrica de otra persona para el caso de incumplimiento de la
obligacin. (Fianza)
La garanta real: se adhiere, en su carcter de carga a la cosa sobre la que recae, transmitindose
con ella. Sustrae de la masa la cosa en el tramo de valor especficamente determinado. La ventaja
de esta garanta, es que con ella no incide la insolvencia del deudor en forma directa como en el
caso de garantas personales. Esta afectacin de una cosa, a asegurar el resultado de una
obligacin en caso de incumplimiento, tiene dos efectos principales: impedir que la cosa, en el
tramo de valor afectado, siga la suerte del resto del patrimonio en orden a la responsabilidad por
el resto de las deudas. Al tener suficiente publicidad como derecho real en su aspecto pasivo,
engendra la posibilidad de hacer efectiva la garanta en manos de quien se encuentre la cosa por
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imperio del ius persequendi, sin perjuicio de la responsabilidad genrica del deudor de la cual la
garanta, no es excluyente.
HIPOTECA. 3108. La hipoteca es el derecho real constituido en seguridad de un crdito en
dinero, sobre los bienes inmuebles, que continan en poder del deudor. (O un tercero)
Caracteres: los esenciales son: que es un derecho real, accesorio y convencional, formal que debe
ser inscripto para resultar oponible a terceros y que goza de especialidad.
Convencional 3115. No hay otra hipoteca que la convencional constituida por el deudor de una
obligacin en la forma prescrita en este Ttulo. (No se admite la constitucin en forma tacita).
Fuente: contrato.
Accesorio: es un derecho de garanta con carcter accesorio del crdito cierto y determinado.
Principio de especialidad: exigen que estn determinados todos los elementos de la relacin
jurdica: sujeto, objeto, causa. As mismo expresa el art. 3109. No puede constituirse hipoteca
sino sobre cosas inmuebles, especial y expresamente determinadas, por una suma de dinero
tambin cierta y determinada.
Se debe determinar la situacin del inmueble, superficie, la finca y sus linderos, y si fuere rural,
el distrito a que pertenece; y si fuere urbana, la ciudad o villa y la calle en que se encuentre; La
cantidad cierta de la deuda.
3132. Una designacin colectiva de los no es bastante para dar a la constitucin de la hipoteca la
condicin esencial de la especialidad del inmueble gravado.
A pesar de ello el art. 3133 establece: La constitucin de la hipoteca no se anular por falta de
algunas de las designaciones prevenidas, siempre que del resto de las enunciaciones se pueda
deducir la enunciacin que falte. Esta norma no se aplica al monto de la garanta.
Publicidad: la inscripcin tiene carcter declarativo. 3135. La constitucin de la hipoteca no
perjudica a terceros, sino cuando se ha hecho pblica por su inscripcin en los registros tenidos a
ese efecto (Oponibilidad). Pero las partes contratantes, sus herederos y los que han intervenido
en el acto, como el escribano y testigos, no pueden prevalerse del defecto de inscripcin; y
respecto de ellos, la hipoteca constituida por escritura pblica, se considera registrada.
Es un carcter natural, que juega salvo pacto en contrario, la Indivisibilidad: 3112. La hipoteca
es indivisible; cada una de las cosas hipotecadas a una deuda, y cada parte de ellas, estn
obligadas al pago de toda la deuda y de cada parte de ella. La indivisibilidad de la garanta es
independiente a la divisibilidad de la deuda o cosa. 3188. El codeudor o coheredero del deudor,
que hubiere pagado su cuota en la hipoteca, no podr exigir la cancelacin de la hipoteca,
mientras la deuda no est totalmente pagada.
Sin embargo en la ejecucin de bienes hipotecados, cuando sea posible la divisin en lotes, o si
la garanta comprende bienes separados, los jueces podrn ordenar la enajenacin en lotes, y
cancelacin parcial de la hipoteca, siempre que de ello no se siga lesin al acreedor. Los
presupuestos para la divisibilidad son: posibilidad de divisin en lotes, desde el punto de vista
jurdico, material pero tambin econmico. No haya lesin al acreedor.
La ley 17711 legisla en el art. 3113. El acreedor cuya hipoteca comprenda varios inmuebles
podr a su eleccin perseguirlos a todos simultneamente o slo a uno de ellos, aunque hubieren
pertenecido o pasado al dominio de diferentes personas o existieren otras hipotecas. Ello no
obstante, el juez podr, por causa fundada, fijar un orden para la venta de los bienes afectados.
La facultad acordad al juez puede ser ejercida en cualquier estado del proceso, anterior a la
subasta, de oficio o a peticin de parte legitimada, que son: el deudor, el acreedor, los terceros
adquirentes del inmueble hipotecado.
Objeto: solo se puede tratar de inmuebles (por su naturaleza, los suelos y edificios. Por accesin.
Por su carcter representativo). Accesorios: 3110. La hipoteca de un inmueble se extiende a
todos los accesorios, mientras estn unidos al principal. El cdigo admite la constitucin sobre
minas cuando sean de 1ra y 2da categora. Las de 3ra solo pueden serlo juntamente con el suelo.
Nuda propiedad: puede hipotecar el propietario la nuda propiedad. Tambin puede ser
hipotecada la plana propiedad, siempre que la hipoteca tenga efecto una vez concluido el
usufructo.
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linderos, y si fuere rural, el distrito a que pertenece; y si fuere urbana, la ciudad o villa y la calle
en que se encuentre; 4. La cantidad cierta de la deuda.
Registro de hipotecas: pueden pedir la inscripcin: el propietario de inmueble, el acreedor
hipotecario, el representante del propietario o del acreedor, todo aquel que tenga un inters
justificado en solicitarla.
La escritura de constitucin de hipoteca debe ingresar al registro en un plazo determinado para
ser oponible desde su constitucin. Labrada la escritura el plazo para inscribir la hipoteca es de
45 das para que opere la retroactividad de la oponibilidad al momento de su celebracin. Si
venciere esos 45 das la oponibilidad operara a partir de inscripcin y no a partir de la
celebracin de la misma.
Caducidad: procede de pleno derecho, opera dentro del registro y no fuera de el, por el solo
transcurso del tiempo. La caducidad para los terceros opera a los 20 aos, si antes no se
renovare. Para el deudor caduca una vez cumplida la obligacin. Cabe decir, que lo que caduca
es la inscripcin de la hipoteca, pero el derecho hipotecario puede subsistir, pudiendo el acreedor
ejecutar el inmueble. Es independiente de la prescripcin de la obligacin principal. El comienzo
de la caducidad comienza a correr desde la aceptacin del acreedor, y la reinscripcin puede
hacerse sin necesidad de conformidad del deudor.
Efectos:
En cuanto al crdito e Intereses: 3152. La hipoteca garantiza tanto el principal del crdito, como
los intereses que corren desde su constitucin, si estuvieren determinados en la obligacin. Al
constituirse la hipoteca por un crdito anterior, los intereses atrasados, si los hubiere, deben
liquidarse y designarse en suma cierta. La indicacin de que la hipoteca comprende los intereses
atrasados, sin designacin de su importancia, es sin efecto alguno. Crditos condicionales y a
termino: 3153. La hipoteca garantiza los crditos a trmino, condicionales o eventuales, de una
manera tan completa como los crditos puros y simples.
Costas y gastos: 3138. Los gastos del registro o toma de razn son de cuenta del deudor.
Efecto entre las partes: 3157. El deudor propietario del inmueble hipotecado, conserva el
ejercicio de todas las facultades inherentes al derecho de propiedad; pero no puede, con
detrimento de los derechos del acreedor hipotecario, ejercer ningn acto de desposesin material
o jurdica, que directamente tenga por consecuencia disminuir el valor del inmueble hipotecado.
3158. Todo acreedor hipotecario, aunque su crdito sea a trmino o subordinado a una condicin,
tiene derecho a asegurar su crdito, pidiendo las medidas correspondientes contra los actos sobre
que dispone el artculo anterior.
3159. Cuando los deterioros hubiesen sido consumados, y el valor del inmueble hipotecado se
encuentre disminuido a trmino de no dar plena y entera seguridad a los acreedores hipotecarios,
stos podrn, aunque sus crditos sean condicionales o eventuales, pedir la estimacin de los
deterioros causados, y el depsito de lo que importen, o demandar un suplemento a la hipoteca.
3160. Igual derecho tienen los acreedores hipotecarios, cuando el propietario de un fundo o de un
edificio enajena los muebles accesorios a l, y los entrega a un adquirente de buena fe.
3161. En los casos de los tres artculos anteriores, los acreedores hipotecarios podrn, aunque sus
crditos no estn vencidos, demandar que el deudor sea privado del beneficio del trmino que el
contrato le daba. Es decir que sea considerada de plazo vencido y proceder a la ejecucin.
Con respecto a terceros: con respecto al adquirente:
3162. El propietario puede enajenar, sea por ttulo oneroso o gratuito, el acreedor podr
perseguirla en poder del adquirente, y pedir su ejecucin y venta, como podra hacerlo contra el
deudor. Pero, si la cosa enajenada fuere mueble, que slo estaba inmovilizada y sujeta a la
hipoteca, como accesoria del inmueble, el acreedor no podr perseguirla en manos del tercer
poseedor. El adquirente del inmueble podr adoptar distintas actitudes:
asumir la deuda que el primitivo deudor propone delegarle: deber ser aceptada por el
acreedor y debe exonerarse al deudor primario. As la delegacin ser perfecta. Y el
adquirente se convierte en nico deudor y responde no solo con la cosa hipotecada sino
con el patrimonio y no puede hacer abandono del inmueble.
252
253
Dominio imperfecto revocable o resoluble: 3194. La extincin de la hipoteca tiene lugar, cuando
el que la ha concedido no tena sobre el inmueble ms que un derecho resoluble o condicional, y
la condicin no se realiza, o el contrato por el que lo adquiri se encuentra resuelto.
Subasta pblica: 3196. La hipoteca se extingue aunque no est cancelada en el registro de
hipotecas, respecto del que hubiese adquirido la finca hipotecada en remate pblico, ordenado
por el juez con citacin de los acreedores que tuviesen constituidas hipotecas sobre el inmueble,
desde que el comprador consign el precio de la venta a la orden del juez.
Caducidad de la inscripcin: 3197.Los efectos de la inscripcin de la hipoteca se extinguen
pasados veinte aos desde que fue registrada.
Confusin: 3198. Si la propiedad irrevocable, y la calidad de acreedor hipotecario se encuentran
reunidas en la misma persona, la hipoteca se extingue naturalmente. La excepcin es el Art. 3182
El tercer poseedor puede hacer valer en el orden que les corresponda las hipotecas que tena
adquiridas sobre el inmueble hipotecado antes de ser propietario de l.
Destruccin: 3195. Si el inmueble hipotecado tiene edificios y stos son destruidos, la hipoteca
slo subsiste sobre el suelo, y no sobre los materiales que formaban el edificio. Si ste es
reconstruido la hipoteca vuelve a gravarlo. La doctrina plantea la hiptesis de que el suelo
perdiera su condicin de cosa in commercium, en tal caso la hipoteca se extingue.
Expropiacin: pase al dominio pblico, el precio de garanta se traslada al precio o
indemnizacin. La hipoteca se extingue, pero subsiste el privilegio del acreedor sobre el valor
constituido por la indemnizacin.
Cancelacin: es la instrumentacin necesaria para que acceda al registro la extincin de la
hipoteca y para que a travs de la inscripcin modifique la realidad registral para adecuarla a la
realidad jurdica.
Voluntaria: 3199. La hipoteca y la toma de razn se cancelarn por consentimiento de partes que
tengan capacidad para enajenar sus bienes, o por sentencia pasada en cosa juzgada.
Judicial: 3200. Los tribunales deben ordenar la cancelacin de las hipotecas, cuando la toma de
razn no se ha fundado en instrumento suficiente para constituir hipoteca, o cuando la hipoteca
ha dejado de existir por cualquier causa legal, o cuando el crdito fuere pagado.
Requisitos: 3201. El oficial anotador de hipotecas no podr cancelarlas si no se le presentan
instrumentos pblicos del convenio de las partes, del pago del crdito, o de la sentencia judicial
que ordene la cancelacin.
Efectos: produce la extincin registral de la hipoteca. Los gastos son a cargo del deudor o
propietario del inmueble.
PRENDA
Contrato de prenda: .3204. Habr constitucin de prenda cuando el deudor, por una obligacin
cierta o condicional, presente o futura, entregue al acreedor una cosa mueble o un crdito en
seguridad de la deuda. (Si queda en poder del deudor el contrato no se perfecciona y por tanto el
derecho real no nace). Es unilateral y oneroso.
Forma: entre las partes no se exige formalidad alguna y puede probarse por cualquier medio.
Frente a terceros, es necesario que el contrato conste en un instrumento publico o por
instrumento privado de fecha cierta.
El contrato de prenda comercial: es aqul por el cual el deudor o un tercero a su nombre, entrega
al acreedor una cosa mueble, en seguridad y garanta de una operacin comercial. Formalidades:
581. La falta de documento escrito en la constitucin de la prenda, no puede oponerse por el
deudor, cuando ha mediado entrega de la cosa, pero s por sus acreedores.
Pactos prohibidos: 3222. Es nula toda clusula que autorice al acreedor a apropiarse la prenda,
aun cuando sta sea de menor valor que la deuda, o a disponer de ella fuera de los modos
establecidos en este Ttulo. Es igualmente nula la clusula que prive al acreedor solicitar la venta
de la cosa. Sin embargo, 3223. El deudor, puede convenir con el acreedor en que la prenda le
pertenecer por la estimacin que de ella se haga al tiempo del vencimiento de la deuda, pero no
al tiempo del contrato.
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Derecho real de prenda: es el derecho real de garanta que recae sobre una cosa mueble o un
crdito que entrega el constituyente al acreedor o a un tercero designado por ambos de comn
acuerdo, en seguridad de una deuda.
Caracteres: derecho real, accesorio, convencional, especialidad en cuanto al crdito y la cosa,
indivisibilidad carcter que puede ser dejado sin efecto por las partes, publicidad a travs de la
tradicin de la cosa.
3206. Los derechos que da al acreedor la constitucin de la prenda slo subsisten mientras est
en posesin de la cosa o un tercero convenido entre las partes. 3207. Cuando el objeto sobre el
cual la prenda, se encuentra en poder de un tercero, es preciso que ste haya recibido de ambas
partes el cargo de guardarlo en el inters del acreedor.
3208. Se juzga que el acreedor contina en la posesin de la prenda, cuando la hubiese perdido o
le hubiere sido robada, o la hubiera entregado a un tercero que se obligase a devolvrsela.
Objeto: cualquier cosa mueble o crdito que se encuentre en el comercio. Limitacin: 3212. No
puede darse en prenda el crdito que no conste de un ttulo por escrito.
Requisitos para la constitucin: la entrega de la cosa para el perfeccionamiento del contrato entre
las partes y para la constitucin del derecho real y su eficacia frente a terceros. Sin esta entrega el
acreedor no podr hacer valer el privilegio que confiere la prenda. Si se trata de un crdito debe
entregarse el titulo de crdito y si este fuere no endosable debe tambin notificarse al deudor del
crdito.
Capacidad: para enajenar. Quien recibe la prenda debe tener capacidad para contratar.
Derecho para hacerlo: 3213. Slo puede constituir prenda el que es dueo de la cosa y tiene
capacidad para enajenarla, y slo puede recibir la cosa en prenda, el que es capaz de contratar. El
acreedor que de buena fe ha recibido del deudor un objeto del cual ste no era propietario, puede,
si la cosa no fuese perdida o robada, negar su entrega al verdadero propietario.
Cosa ajena: 3216. La prenda de la cosa ajena, aun cuando no afecte a la cosa, produce sin
embargo obligaciones personales entre las partes.
Constitucin por un tercero: 3221. El derecho de retencin de la prenda, en el caso del artculo
anterior, no tiene lugar cuando la prenda ha sido constituida por un tercero.
Prenda tacita: 3218. Si existiere, por parte del deudor que ha dado la prenda, otra deuda al
mismo acreedor contratada posteriormente, que viniese a ser exigible antes del pago de la
primera, el acreedor no est obligado a devolver la prenda antes de ser pagado de una y otra
deuda, aunque no hubiese estipulacin de afectar la cosa al pago de la segunda.
Efectos: 3220. El derecho del acreedor sobre la prenda por la segunda deuda est limitado al
derecho de retencin, pero no tiene por ella los privilegios del acreedor pignoraticio, al cual se le
constituya expresamente la cosa en prenda.
Derecho de retencin: 3229. El deudor no puede reclamar la devolucin de la prenda, mientras
no pague la deuda, los intereses y las expensas hechas.
Posibilidad de servirse de la cosa: 3230. Si el acreedor abusare de la prenda, ejerciendo en ella
derechos que no eran propios (servirse de la cosa), el deudor puede pedir que la cosa se ponga en
secuestro.
Derecho de reivindicacin: en caso de que le acreedor perdiera la tenencia de la cosa, esta
legitimado para ejercer las acciones para recuperarla contra cualquiera que la tenga, incluso
contra el dueo de la misma. La ley le acuerda las acciones posesorias y petitorias:
Derecho de hacer vender la cosa: 3224. No cumpliendo el deudor con el pago de la deuda al
tiempo convenido, el acreedor para ser pagado de su crdito con el privilegio que la ley le
acuerda sobre el precio de la cosa, puede pedir que se haga la venta de la prenda en remate
pblico con citacin del deudor. Si la prenda no pasa del valor de doscientos pesos, el juez puede
ordenar la venta privada de ella. El acreedor puede adquirir la prenda por la compra que haga en
el remate, o por la venta privada, o por su adjudicacin.
3233. La prenda es indivisible, no obstante la divisin de la deuda. El heredero del deudor que ha
pagado su porcin de la deuda no puede demandar su porcin en la prenda, mientras que la
deuda no haya sido enteramente pagada, y recprocamente, el heredero del acreedor que ha
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recibido su porcin de la deuda, no puede librar la prenda en perjuicio de los coherederos que no
han sido pagados.
3234. La indivisibilidad de la prenda no priva a los dems acreedores de la facultad de hacerla
vender, sin estar obligados a satisfacer antes la deuda. El derecho del acreedor se limita a ejercer
su privilegio sobre el precio de la cosa.
Pactos sobre el valor de adjudicacin: 3222. Es nula toda clusula que autorice al acreedor a
apropiarse la prenda, aun cuando sta sea de menor valor que la deuda, o a disponer de ella fuera
de los modos establecidos en este Ttulo. Es igualmente nula la clusula que prive al acreedor
solicitar la venta de la cosa.
Prenda anticrtica: 3231. Si la prenda produce frutos o intereses, el acreedor los percibe de
cuenta del deudor, y los imputar a los intereses de la deuda, si se debieren, o al capital si no se
debieren.
Extincin:
Por va de consecuencia (pago de la deuda): 3238. Extinguido el derecho de prenda por el pago
de la deuda, el acreedor est obligado a restituir al deudor la cosa empeada, con todos los
accesorios que dependan de ella al tiempo del contrato, y las accesiones que despus hubiese
recibido.
Renuncia: expresa hecha por el acreedor o presumida cuando se hace entrega al deudor de la
cosa prendada.
Confusin: 3237. Se extingue tambin, cuando por cualquier ttulo la propiedad de la cosa
empeada pasa al acreedor.
Venta judicial: cuando la cosa prendada es subastada judicialmente. Trasladndose el privilegio
al precio obtenido en la venta.
Recordar que: 4021. La accin del deudor para pedir la restitucin de la prenda dada en
seguridad del crdito despus de hecho el pago, se prescribe a los veinte aos si la cosa ha
permanecido en poder del acreedor o de sus herederos.
ANTICRESIS
El contrato de anticresis: es el contrato real, unilateral y oneroso que sirve de fuente al derecho
real de anticresis.
Forma: en escritura publica, requisito ad probationem. Para su oponibilidad debe ser inscripto.
Pactos prohibidos: 3252. Es de ningn valor toda clusula que autorice al acreedor a tomar la
propiedad del inmueble por el importe de la deuda, si sta no se pagare a su vencimiento; como
tambin toda clusula que lo hiciera propietario del inmueble por el precio que fijen peritos
elegidos por las partes o de oficio.
Derecho real de anticresis: 3239. El anticresis es el derecho real concedido al acreedor por el
deudor, o un tercero por l, ponindole en posesin de un inmueble, y autorizndolo a percibir
los frutos para imputarlos anualmente sobre los intereses del crdito, si son debidos; y en caso de
exceder, sobre el capital, o sobre el capital solamente si no se deben intereses.
Caracteres: es un derecho real de garanta, solo puede nacer de un contrato, es un derecho
accesorio, con los principios de especialidad y publicidad.
Perfeccionamiento: 3240. El contrato de anticresis slo queda perfecto entre la partes, por la
entrega real del inmueble, y no est sujeto a ninguna otra formalidad.
Capacidad para constituirlo: 3241. El anticresis slo puede ser constituido por el propietario que
tenga capacidad para disponer del inmueble, o por el que tenga derecho a los frutos.
3242. El usufructuario puede dar en anticresis su derecho de usufructo.
3244. El que slo tiene poder para administrar, no puede constituir una anticresis.
Prueba: entre partes cualquier medio. Para terceros: escritura pblica e inscripcin en el registro.
Contenido: con respecto al acreedor, 3245. El acreedor est autorizado a retener el inmueble que
le ha sido entregado en anticresis, hasta el pago ntegro de su crdito principal y accesorio. El
derecho de retencin del acreedor es indivisible, como el que resulta de la prenda.
Derechos de las partes: 3249. El acreedor puede, por todos los medios propios de un buen
administrador, percibir los frutos del inmueble. Puede recogerlos, cultivando l mismo la tierra, o
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dando en arrendamiento la finca; puede habitar la casa que se le hubiese dado en anticresis,
recibiendo como fruto de ella el alquiler que otro pagara. Mas no puede hacer ningn cambio en
el inmueble, ni alterar el gnero de explotacin que acostumbraba el propietario, cuando de ello
resultare que el deudor, despus de pagada la deuda, no pudiese explotar el inmueble de la
manera que antes lo haca.
3255. Pero si l solicitare la venta del inmueble, no tiene el privilegio de prenda sobre el precio
de la venta.
Derecho de retencin: 3245. El acreedor est autorizado a retener el inmueble que le ha sido
entregado en anticresis, hasta el pago ntegro de su crdito principal y accesorio. El derecho de
retencin del acreedor es indivisible, como el que resulta de la prenda.
3254. El acreedor puede hacer valer sus derechos constituidos por el anticresis, contra los
terceros adquirentes del inmueble, como contra los acreedores quirografarios y contra los
hipotecarios posteriores al establecimiento del anticresis.
Entonces su derecho de retencin es oponible frente a todos los que ejecuten el inmueble, a
diferencia del acreedor prendario, cuyo derecho de retencin no priva a los dems acreedores de
la facultad de hacer vender la cosa sin estar obligados a satisfacer antes la deuda garantida.
Mejoras: 3250. Si el acreedor hiciere mejoras en el inmueble, deben serle satisfechas por el
propietario hasta la concurrencia del mayor valor que resultare tener la finca; pero la suma
debida por ese mayor valor no puede exceder el importe de lo que el acreedor hubiere gastado.
Deberes:
1. Deber de conservacin: 3258. El acreedor est obligado a cuidar el inmueble y proveer a su
conservacin. Si por su culpa o negligencia el inmueble sufriere algn detrimento, debe l
repararlo, y si abusare de sus facultades, puede ser condenado a restituirlo aun antes de ser
pagado del crdito.
2. Debe rendir cuentas anualmente de su administracin.
3. El acreedor est tambin obligado a pagar las contribuciones y las cargas anuales del
inmueble, descontando de los frutos el desembolso que hiciere, o repitindolo del deudor, como
en el caso del artculo anterior.
4. Es responsable al deudor si no ha conservado todos los derechos que tena la heredad, cuando
la recibi en anticresis.
5. Desde que el acreedor est ntegramente pagado de su crdito, debe restituir el inmueble al
deudor.
Constitucin tacita de anticresis: 3261. Pero si el deudor, despus de haber constituido el
inmueble en anticresis, contrajere nueva deuda con el mismo acreedor, se observar en tal caso
lo dispuesto respecto de la cosa dada en prenda.
Extincin: renuncia por el acreedor, Confusin, venta judicial, por la extincin de la obligacin
principal.
DERECHO DE SUPERFICIE FORESTAL. Ley 25.509: esta ley establece que sea agregado
al artculo 2503 del Cdigo Civil como inciso 8 "La Superficie Forestal". Como un derecho real
sobre cosa propia (pero el derecho a forestar es un derecho de disfrute sobre cosa ajena)
Concepto: Art. 2 El derecho real de superficie forestal es un derecho real autnomo sobre cosa
propia temporario, que otorga el uso, goce y disposicin jurdica de la superficie de un inmueble
ajeno con la facultad de realizar forestacin o silvicultura y hacer propio lo plantado o adquirir la
propiedad de plantaciones ya existentes, pudiendo gravarla con derecho real de garanta.
Sujetos: solo puede ser constituida por quienes tengan la calidad de propietarios o condminos.
Objeto: superficie de un inmueble que sirva para forestacin o silvicultura.
Causa: El derecho real de superficie forestal se adquiere por contrato, oneroso o gratuito,
instrumentado por escritura pblica y tradicin de posesin.
Deber ser inscripto, a los efectos de su oponibilidad a terceros interesados en el Registro de la
Propiedad Inmueble de la jurisdiccin correspondiente, el que abrir un nuevo folio
correlacionado con la inscripcin dominial antecedente.
257
Facultades de las partes: Art. 3 El propietario del inmueble afectado a superficie forestal
conserva el derecho de enajenar el mismo, debiendo el adquirente respetar el derecho real de
superficie forestal constituido.
Art. 4 El propietario del inmueble afectado a derecho real de superficie forestal no podr
constituir sobre l ningn otro derecho real de disfrute o garanta durante la vigencia del
contrato, ni perturbar los derechos del superficiario; si lo hace el superficiario puede exigir el
cese de la turbacin.
Duracin: Art. 6 El derecho real de superficie forestal tendr un plazo mximo de duracin por
cincuenta aos (pudiendo renovarse). En caso de convenirse plazos superiores, el excedente no
valdr a los efectos de esta ley. (Es temporario)
Constitucin: se adquiere por contrato, oneroso gratuito, instrumentado por escritura publica y
tradicin de posesin. La ley tambin exige que el contrato sea inscripto.
Extincin: se extingue por:
Renuncia, solo de carcter expresa.
Condicin resolutoria: cuando se verifica su cumplimiento.
Consolidacin: si se renen en una misma persona las calidades de propietario y superficiario.
Caducidad: por el no uso durante el plazo de 3 aos.
Art. 7 El derecho real de superficie forestal no se extingue por la destruccin total o parcial de lo
plantado, cualquiera fuera su causa, siempre que el superficiario realice nuevas plantaciones
dentro del plazo de tres aos.
Art. 11 Producida la extincin del derecho real de superficie forestal, el propietario del inmueble
afectado, hace suyo las plantaciones que subsistan, debiendo indemnizar al superficiario, salvo
pacto en contrario, en la medida de su enriquecimiento.
ACCIONES
Acciones Reales: la que esta destinada a protegern derecho real, y se dirige contra el que posee
la cosa o contra cualquiera que lo viole (por su carcter erga omnes). Son acciones declarativas y
de condena.
2756. Acciones reales son los medios de hacer declarar en juicio la existencia, plenitud y libertad
de los derechos reales, con el efecto accesorio, cuando hubiere lugar, de indemnizacin del dao
causado.
2757. Las acciones reales que nacen del derecho de propiedad, son: la accin de reivindicacin,
la accin confesoria, y la accin negatoria.
Acciones personales: por ser el derecho personal relativo, la accin que lo protege solo podr
ejercitarse contra quien se obligo al cumplimento.
Acciones mixtas: aquellas en la que el actor tiene un derecho real y un derecho personal que
puede ejercitar simultneamente.
Accin Reivindicatoria. Existencia del derecho real. Procede cuando hay una prohibicin
absoluta del derecho. Estn legitimados activamente los titulares de los derechos reales que se
ejercen por la posesion (dominio, condominio, usufructo, uso, aviacin, prenda y anticresis para
el supuesto de desposesin o despojo.)
2758. La accin de reivindicacin es una accin que nace del dominio que cada uno tiene de
cosas particulares, por la cual el propietario que ha perdido la posesin, la reclama y la
reivindica, contra aquel que se encuentra en posesin de ella.
Un vez intentada esta accin pueden darse las siguientes situaciones: la comn, esta es la del
despojo, la de la entrega voluntaria, y la particular del art. 2783 del poseedor que niega serlo,
aqu el actor no queda liberado de la necesidad de probar su derecho de propiedad.
Objeto: Pueden reivindicarse:
2759. Las cosas particulares de que se tiene dominio, sean muebles o races, pueden ser objeto de
la accin de reivindicacin, y lo mismo las cosas que por su carcter representativo se consideran
como muebles o inmuebles.
258
2760. Son reivindicables los ttulos de crditos que no fuesen al portador, aunque se tengan
cedidos o endosados si fuesen sin transferencia de dominio, mientras existan en poder del
poseedor imperfecto, o simple detentador.
2764. Una universalidad de bienes, tales como una sucesin cuestionada, no puede ser objeto de
la accin de reivindicacin; pero puede serlo una universalidad de cosas.
No pueden reivindicarse las cosas muebles cuya identidad n puede ser reconocida, como el
dinero, cosas fungibles, etc.
2762. No son reivindicables los bienes que no sean cosas, ni las cosas futuras, ni las cosas
accesorias, aunque lleguen a separarse de las principales, a no ser stas reivindicadas, ni las
cosas muebles cuya identidad no puede ser reconocida, como el dinero, ttulos al portador, o
cosas fungibles.
2779. En los casos en que segn los artculos anteriores, corresponde la accin de reivindicacin
contra el nuevo poseedor, queda al arbitrio del reivindicante intentarla directamente, o intentar
una accin subsidiaria contra el enajenante o sus herederos, por indemnizacin del dao causado
por la enajenacin; y si obtiene de stos completa indemnizacin del dao, cesa el derecho de
reivindicar la cosa.
2780. Sea o no posible la reivindicacin contra el nuevo poseedor, si ste hubo la cosa del
enajenante responsable de ella, y no hubiese an pagado el precio, o lo hubiese slo pagado en
parte, el reivindicante tendr accin contra el nuevo poseedor para que le pague el precio, o lo
que quede a deber.
Accin Negatoria. A la libertad. Procede cuando hay turbacin 2800. La accin negatoria es la
que compete a los poseedores de inmuebles contra los que les impidiesen la libertad del ejercicio
de los derechos reales, a fin de que esa libertad sea restablecida.
La deferencia con la reivindicatoria: radica en cuanto a la magnitud de la lesin o del ataque
perpetrado, ya que mientras que la accin reivindicatoria protege al titular del derecho real contra
el ataque de la desposesin, la negatoria lo protege contra el ataque de la turbacin. Por lo que la
accin tiene a declarar la libertad del ejercicio del derecho real (la reivindicatoria obliga a
restituirlo)
Accin Confesoria. A su plenitud. 2795. La accin confesoria es la derivada de actos que de
cualquier modo impidan la plenitud de los derechos reales o las servidumbres activas, con el fin
de que los derechos y las servidumbres se restablezcan.
2796. Compete la accin confesoria a los poseedores de inmuebles con derecho de poseer,
cuando fuesen impedidos de ejercer los derechos inherentes a la posesin, que se determinan en
este Cdigo: a los titulares verdaderos o putativos de servidumbres personales activas, cuando
fuesen impedidos de ejercerlas: a los acreedores hipotecarios de inmuebles dominantes cuyos
poseedores fuesen impedidos de ejercer derechos inherentes a su posesin.
2797. La accin confesoria se da contra cualquiera que impida los derechos inherentes a la
posesin de otro o sus servidumbres activas.
259
REPASO EFIP
DERECHO PROCESAL I
Presupuestos Procesales: Configuran supuestos previos al proceso, sin los cuales no puede pensarse en su
existencia.
Presupuestos Sentenciales: Son requisitos cuya concurrencia es necesaria para que pueda ser pronunciada una
sentencia valida sobre el fondo del asunto. Se trata, de presupuestos de la decisin sobre el mrito del juicio.
Principios que gobiernan el Proceso: Son los presupuestos polticos, las lneas directrices y orientadoras que
rigen el proceso.
PUBLICIDAD: Implica que los actos que se cumplen en el proceso deben ser conocidos en forma irrestricta
tanto por parte de la sociedad, como por los intervinientes, es el contralor de la comunidad en su propio beneficio.
Favorece a obtener una mayor transparencia en la administracin de justicia.
ORALIDAD: Beneficia la rapidez y la comunicacin entre el tribunal, las partes y las pruebas ofrecidas.
INMEDIACION: Significa que el juez debe encontrarse en un estado de relacin directa con las partes y recibir
personalmente las pruebas.
BILATERALIDAD: Se fundamenta en que toda decisin judicial debe ser tomada previa a que se haya dado
igual oportunidad, a todas las partes de ser odas. No interesa al derecho que la parte, efectivamente se pronuncie,
sino que se haya otorgado una razonable oportunidad de defenderse.
AUTORIDAD: Se basa en el poder de conduccin o de direccin del proceso, a fin de esclarecer la verdad de los
hechos manifestados.
FORMALISMO: Es la exteriorizacin corporizada en un documento del acto procesal, son establecidas como
garanta del justiciable y se basan en el principio de seguridad jurdica. (Adopcin del sistema de la legalidad)
ECONOMIA PROCESAL: Aplicacin de un criterio utilitario y se resume en: economa de gastos y economa de
esfuerzos o de actividad.
MORALIDAD: Esta directriz se refleja en las distintas etapas del juicio a travs de normas que tienen un
contenido tico de diferente alcance. El principio de moralidad esta integrado por un conjunto de normas que
imponen conductas. Este principio es comprensivo de otros, a saber: la lealtad y la buena fe procesal.
Reglas del Proceso: La actividad en el proceso se realiza por el impulso que imparten los sujetos procesales. En
el proceso civil el impulso inicial lo realizan las partes a travs de la demanda; igual sucede en el proceso laboral
y familiar. En tanto, que en el proceso penal el requirente es el ministerio pblico fiscal sin cuya iniciativa e
impulso no puede iniciarse el trmite.
Regla del impulso: Se debe distinguir entre impulso inicial del tramite e impulso posterior. El impulso inicial
debe ser realizado por un sujeto diferente del juez, el impulso posterior puede estar a cargo de las partes, del
ministerio publico, del imputado o por el mismo rgano jurisdiccional.
La Regla o Principio de la Preclusin: impide que el proceso se retrotraiga a estadios o etapas que se encuentran
superadas o que se reproduzcan actos procesales ya cumplidos o que no tuvieron cumplimiento e el orden
establecido por la ley. La efectiva vigencia de la preclusin se garantiza a travs de las sanciones procesales de
nulidad o de inadmisibilidad. La preclusin consiste en la prdida o extincin de una actividad procesal por
haberse alcanzado los lmites impuestos por el legislador para el ejercicio de las facultades procesales de las
partes.
Sanciones Procesales: Son conminaciones de invalidez o ineficacia de una determinada actividad irregular
encaminando al proceso conforme a la ley. Su objetivo es resguardar la regularidad del trmite procesal. Eliminan
los defectos producidos en el proceso por la inobservancia de los actos con las formas legales preestablecidas.
Inadmisibilidad: Es la sancin procesal por la que se imposibilita el ingreso al proceso de un acto procesal por no
haberse observado las formas o requisitos exigidos por la ley. Se impide ab initio que produzcan efectos en el
proceso, por habrselos realizado sin observar determinados requisitos de forma o careciendo de la facultad para
actuar vlidamente. El vicio o la irregularidad del acto deben surgir en forma manifiesta u ostensible.
Nulidad: Es la sancin procesal por la que se priva a un acto procesal de sus efectos cuando en su realizacin no
se han guardado las formas establecidas por la ley. Es la privacin de efectos imputada a los actos del proceso que
adolecen de algn vicio en sus elementos esenciales y que carecen de aptitud para cumplir el fin a que se hallen
destinados.
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DERECHO PROCESAL II
Competencia SUBJETIVA: Es la aptitud del juez para ejercer su jurisdiccin en un asunto determinado. Es la
facultad de cada juez o magistrado para ejercer la jurisdiccin en determinados asuntos y dentro de cierto
territorio.
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Competencia OBJETIVA: Consiste en la rbita jurdica dentro de la cual el juez administra justicia. Se
manifiesta en reglas jurdicas y permite distribuir la competencia entre los diversos rganos jurisdiccionales
coexistentes.
Caracteres:
c)
DEBE ESTAR PREVIAMENTE FIJADA POR LA LEY.
d)
DE ORDEN PBLICO.
e)
INDELEGABLE.
f)
IMPRORROGABLE.
Clasificacin de la competencia: Se clasifica y se distribuye conforme a reglas y pautas de la constitucin
nacional, constituciones provinciales y leyes formales.
Criterios:
INSTITUCIONAL: justicia ordinaria y la federal o de excepcin.
TERRITORIAL: Supone dividir al territorio del pas en varias regiones.
MATERIAL O CUALITATIVO: tiene en cuenta la naturaleza jurdica de las cuestiones a decidir.
FUNCIONAL: distribucin de competencias entre diferentes rganos. Se ordena por grados.
COMPETENCIA POR TURNO: mejor divisin de trabajo.
Desplazamiento de la competencia: Un juez que originalmente incompetente adquiere, por una disposicin legal,
competencia para conocer en uno o ms procesos.
Formas:
Prrroga: Suscita un desplazamiento de la competencia hacia un juez que en principio resultaba
incompetente.
Por conexidad: Causa del desplazamiento fundada en razones de inters pblico y en razones de inters
privado.
Fuero de atraccin: Su efecto es transitorio, puesto que est destinado a finalizar en el tiempo.
Cuestiones de competencia: Cuando se desconoce a un rgano jurisdiccional, la facultad de intervenir en
determinado proceso o cuando dos o ms rganos judiciales declaren carecer de dicha facultad. (Crdoba y
Nacin imponen de manera excluyente la va declinatoria)
Declinatoria: Va procesal mediante la cual el demandado, se presenta ante el juez y le solicita se declare
incompetente apartndose de la causa.
Inhibitoria: El demandado en vez de comparecer ante quien le convoca, se presenta ante otro tribunal al que
supone competente y le solicita, se dirija al juez que esta conociendo para que se inhiba en la causa.
La comunicacin procesal: Es el acto procesal mediante el cual se hace conocer de una manera autentica una
resolucin jurisdiccional.
Clases de comunicacin: La doctrina distingue entre:
Comunicaciones internas: abarca todo lo que se vincula de manera directa con los sujetos
procesales que actan dentro del proceso y que tienen un inters comprometido.
Comunicaciones externas: que pueden dirigirse a rganos del mbito nacional o del extranjero,
que se materializan por va de exhortos o cartas rogatorias.
Traslados y vistas: por los cuales se comunica a una de las partes las pretensiones o alegatos de la contraria, a fin
de que aquella emita una opinin al respecto.
Audiencias: medios de comunicacin entre las partes y entre stas y el tribunal.
Oficios: comunicaciones escritas dirigidas a los rganos judiciales, a los funcionarios de otros poderes del estado,
a particulares y a entidades privadas y suscriptas, ya sea, por los jueces, secretarios o letrados patrocinantes de las
partes o peticionarios.
Exhortos: medios de comunicacin de un rgano jurisdiccional a otro de igual jerarqua de la misma jurisdiccin
o de otra, a fin de requerir el cumplimiento de diligencias o hacer conocer resoluciones.
Mandamientos: medio de comunicacin de un rgano jurisdiccional a otro de inferior jerarqua.
Suplicatoria: comunicacin de un rgano jurisdiccional a otro de mayor jerarqua.
Procedimientos: conjunto orgnico y metdico de disposiciones legales tendientes a la aplicacin de las leyes a
casos concretos de controversias que se presentan en la vida en sociedad.
Proceso judicial: es un ente abstracto que cobra vida en la actividad judicial a travs de los procedimientos.
Clasificacin de los Procesos:
PROCESOS DE CONOCIMIENTO O DECLARATIVOS: tienden a la declaracin o constitucin de un
derecho, en principio incierto.
PROCESOS DE EJECUCIN: se basan en ttulos ejecutivos dotados de presuncin de autenticidad, su trmite
es sumario y las defensas acordadas al demandado son taxativas y limitadas.
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262
En el proceso penal: es promovida por el ministerio pblico fiscal, en donde el funcionario acta conforme al
principio de legalidad.
Objeto: Debe estar determinado y resultar posible e idneo.
OBJETO MEDIATO: clase de pronunciamiento que se reclama, Ej., de condena, de declaracin.
OBJETO INMEDIATO: est constituido por aquello que efectivamente se pretende.
La causa de la pretensin: Se vincula con el fundamento legal de la peticin que debe coincidir con el de la
relacin afirmada.
Caracteres: No constituye un derecho sino un acto que puede caracterizarse como una declaracin de voluntad
petitoria y debe necesariamente deducirse frente a una persona distinta del autor de la reclamacin.
Extincin de la pretensin: La pretensin procesal se extingue mediante la sentencia que la acta, o que deniega
su actuacin.
LA DEMANDA: Es el mero acto de iniciacin procesal. Es un acto procesal formal y documental cuya
presentacin al juez implica el ejercicio de la accin y que resulta ser el continente de un contenido necesario: la
pretensin.
CONTESTACION DE LA DEMANDA: Es el acto mediante el cual el demandado alega todas las excepciones y
defensas que intenta hacer valer contra la pretensin procesal.
Excepcin Procesal: Es un poder, es toda defensa que el demandado opone a la pretensin del actor esgrimiendo
hechos modificativos, impeditivos o extintivos. stas pueden ser:
Excepciones Perentorias: aquellas que en el supuesto de prosperar excluyen
definitivamente el derecho del acto. Ej., de prescripcin, de pago, cosa juzgada, etc.
Excepciones Dilatorias: aquellas que en caso de prosperar desplazan temporariamente el
pronunciamiento del juez sobre la pretensin del actor.
Reconvencin: El demandado introduce una nueva pretensin dirigida contra el actor que
puede motivar un juicio independiente. La reconvencin importa una contrademanda.
LA PRUEBA: Es considerada como un mtodo de averiguacin y un mtodo de comprobacin de la verdad de
los hechos afirmados. En el proceso civil es la comprobacin judicial por los medios que la ley establece de la
verdad de un hecho controvertido del cual depende el derecho que se pretende.
PRINCIPIOS DE PRUEBA:
Principio de unidad de prueba: el conjunto probatorio del juicio forma un todo y que debe
ser examinado y apreciado por el juez para confrontar las diversas pruebas, su puntualidad, concordancia o
discordancia y concluir sobre el convencimiento de ellas.
Principio de adquisicin o de comunidad de prueba: Admitida y producida la probanza
beneficia o perjudica a cualquiera de las partes, aleatoriamente de cual de las partes la introdujo.
Etapa decisoria: Se inicia con el llamamiento de autos para definitiva, tiene el efecto de hacer cesar para las
partes, la carga de impulso del trmite y tambin la carga de notificacin.
Sentencia: Constituye un acto estrictamente formal, de caractersticas documentales y que es propio de la
jurisdiccin. Da por terminado el acto del proceso. Es un acto jurdico procesal, mediante el cual el rgano
jurisdiccional decide los puntos sometidos a su consideracin. Es la resolucin jurisdiccional que pone fin al
proceso del conocimiento normalmente desarrollado.
Clasificacin de las sentencias:
SENTENCIAS DE CONOCIMIENTO:
a) Declarativas: aquellas que eliminan la falta de
certeza acerca de la existencia, eficacia o estado jurdico. Ej., aquellas que declaran la nulidad o la simulacin de
un acto jurdico, la falsedad de un documento, etc.
b) Constitutivas: crean un estado jurdico nuevo, ya
sea haciendo cesar el existente, modificndolo o extinguindolo por otro. Ej., sentencias de divorcio, separacin
de bienes, etc.
c) De condena: Establecen el cumplimiento de una
prestacin de dar, hacer o no hacer. Impone al obligado cumplir una determinada prestacin.
SENTENCIAS EJECUTIVAS O DE EJECUCION: establecen el cumplimiento
de una condena u ordenan la efectivizacin de un ttulo ejecutivo que trae aparejada ejecucin.
ESTIMATORIAS O DESESTIMATORIAS: Tiene en cuenta el resultado obtenido
en el proceso respecto a la pretensin principal. Las estimatorias son aquellas que satisfacen la pretensin del
actor. Las desestimatorias son las que lo deniegan-
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El Poder Constituyente en el Derecho Constitucional Argentino: El poder constituyente originario que dio
nacimiento y organizacin a nuestro estado aparece en una fecha cierta: 1853. Este poder constituyente originario
fue ejercido por el pueblo.
Supremaca Constitucional: La supremaca de la constitucin tiene dos sentidos. Un sentido fctico, propio de la
constitucin material, es el fundamento y la base de todo el orden jurdico-poltico de un estado. Pero el sentido
con que el constitucionalismo utiliza la nocin de supremaca constitucional apunta a la nocin de constitucin
formal, ello envuelve una formulacin de deber-ser; todo el orden jurdico-poltico del estado debe ser
congruente o compatible con la constitucin formal. Por eso, la supremaca significa que la constitucin es la
fuente primaria y fundante del orden jurdico estatal.
La jerarqua normativa: La supremaca constitucional supone una gradacin jerrquica, que se escalona en
planos distintos. Los ms altos subordinan a los inferiores, y todo el conjunto se debe subordinar a la constitucin.
Si esa relacin de coherencia se rompe, hay un vicio o defecto, que llamamos inconstitucionalidad o anticonstitucionalidad.
Supremaca y reforma constitucional: El principio de supremaca se vincula con la teora del poder
constituyente, y con la tipologa de la constitucin escrita y rgida. En efecto, la constitucin es establecida por un
poder constituyente; el poder constituido o poder del estado no puede ni debe sublevarse contra la constitucin
que deriva de un poder constituyente, formalmente distinto y separado del poder constituido.
Control de Constitucionalidad: La doctrina de la supremaca exige, para su eficacia, la existencia de un sistema
garantista que apunte a la defensa de la constitucin y al control amplio de constitucionalidad. En efecto, el
principio de la supremaca llega a la conclusin de que las normas y los actos infractorios de la constitucin son
inconstitucionales o anticonstitucionales: a) la constitucin prevalece sobre todo el orden jurdico-poltico del
estado; b) la constitucin, en cuanto federal, prevalece tambin sobre todo el derecho provincial. Despus de la
reforma de 1994, es imperioso asimismo tener presente una aadidura de suma trascendencia: en virtud del art. 75
inc 22 hay tratados internacionales de derechos humanos que tienen jerarqua constitucional por figurar en la
enumeracin que se hace en dicha norma, y otros que pueden alcanzarla en el futuro conforme a la misma. Por
consiguiente, tales tratados revisten igual supremaca de la constitucin, y aunque no forman parte del texto de la
constitucin, se hallan fuera de l a su mismo nivel en el bloque de constitucionalidad federal
Los sistemas de control en nuestro derecho constitucional (federal y provincial): En el derecho constitucional
federal de nuestro pas, podemos sistematizar el control de la siguiente manera: En cuanto al rgano que lo
ejerce, el sistema es jurisdiccional difuso, porque todos los jueces pueden llevarlo a cabo, sin perjuicio de llegar a
la Corte Suprema como tribunal ltimo por va del recurso extraordinario.
Estado Federal: La constitucin argentina de 1853-1860 acoge la forma federal de estado. Ella importa una
relacin entre el poder y el territorio, en cuanto el poder se descentraliza polticamente con base fsica,
geogrfica o territorial. El federalismo es la forma opuesta a la unitaria, que centraliza territorialmente al poder
del estado. El federalismo significa una combinacin de dos fuerzas: la centrpeta y la centrfuga, en cuanto
compensa en la unidad de un solo estado la pluralidad y la autonoma de varios. El estado federal se compone de
muchos estados miembros (que en nuestro caso se llaman provincias), organizando una dualidad de poderes: el
del estado federal, y tantos locales cuantas unidades polticas lo forman.
El federalismo argentino: Nuestro estado federal surge con la constitucin histrica de 1853. Se llama Repblica
Argentina, y es un estado nuevo u originario.
La supremaca del derecho federal: Despus de la reforma constitucional de 1994, al art. 31 hay que coordinarlo
con el art. 75 inc. 22 en lo que atae a los tratados y declaraciones internacionales de derechos humanos que
tienen jerarqua constitucional:
a) la constitucin federal y los instrumentos internacionales que por el art. 75 inc. 22 tienen jerarqua
constitucional;
b) los dems tratados internacionales que por el art. 75 inc. 22 tienen rango superior a las leyes, y las
normas de derecho comunitario que derivan de tratados de integracin a organizaciones supraestatales, y que por
el art. 75 inc. 24 tambin tienen nivel supralegal;
c) las leyes del congreso federal;
d) toda norma o acto emanado del gobierno federal en cuanto tal.
Las tres relaciones tpicas de la estructura federal
La estructura constitucional de nuestra federacin presenta los rasgos fundamentales de todos los estados
federales, a saber, las tres relaciones vertebrales:
La subordinacin - La participacin - La coordinacin.
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Privado I
El derecho objetivo: Es la norma de conducta, que manda, prohbe o permite, de ah que lo llamemos derecholey.
El derecho subjetivo: Es la facultad de obrar y de exigir la tutela jurdica.
Calificacin de los derechos subjetivos civiles, habremos de distinguir dos grandes categoras:
1) Los derechos que importan directamente a la propia persona o derechos de la personalidad; y los derechos
sobre la persona ajena o derechos potestativos y los hallamos en el derecho de familia.
2) Los derechos que importan directamente a los bienes, al patrimonio, derechos personales u obligaciones y
derechos reales o derechos sobre la cosa.
3) Existe tambin una categora intermedia: es decir, los derechos intelectuales, que tambin se llama propiedad
intelectual.
ABUSO DEL DERECHO: hay abuso cuando el ejercicio es contrario a los fines que esta ley establece. El abuso
del derecho es el ejercicio anormal del mismo. El ejercicio abusivo del derecho, es considerado como un acto
ilcito, se diferencia del acto ilcito comn porque en ste se violan las normas legales.
Requisitos para considerar abusivo y sancionable el ejercicio del derecho:
1-. Ejercicio contrario a lo que dice la ley.
2-. Ejercicio contrario a la buena fe, la moral y las buenas costumbres.
3-. Se haya producido un dao grave, o se produjera en el futuro.
4-. Es suficiente que se haya transgredido la buena fe, y que la conducta sea desleal y abusiva.
PERSONA : todo ente susceptible de adquirir derechos y contraer obligaciones.
Clasificacin de las personas
1) persona de existencia visible: "Todos los entes que presentasen signos caractersticos de humanidad, sin
distincin, de cualidades o accidentes, son personas de existencia visible".
2) persona de existencia ideal o persona jurdica: "Todos los entes susceptibles de adquirir derechos, o contraer
obligaciones, que no son personas de existencia visible, son personas de existencia ideal, o personas jurdicas".
Los derechos de la personalidad: Son derechos absolutos que se dan erga omnes, ya que todos y cada uno de los
miembros que constituyen la comunidad jurdicamente organizada estn obligados a respetar la persona de los
dems. (derecho a la vida, derecho a la integridad corporal, derecho a la libertad y derecho al honor)
ATRIBUTOS DE LA PERSONA: Son cualidades inherentes al sujeto del derecho, sin las cuales no podemos
concebir el sujeto del derecho ni la personalidad jurdica, a saber: el nombre, la capacidad, el estado y el
domicilio. Si nos referimos a la persona jurdica o de existencia ideal, podramos admitir que el patrimonio es un
atributo.
LA CAPACIDAD: es la aptitud para adquirir y ser titular de derechos y la posibilidad de ejercer aquellos, por s
mismo.
Capacidad de derecho : Es "la aptitud para adquirir o ser titular de derechos, se relaciona con el goce de los
derechos. La capacidad de derecho no puede faltar en trminos absolutos.
Capacidad de hecho : Es "la aptitud para ejercer por s mismos los derechos que son titulares, se relaciona
con el ejercicio de los derechos. La capacidad de hecho, llamada tambin capacidad de obrar, puede faltar de
manera absoluta en la persona.
LA INCAPACIDAD:
Incapacidad de derecho: Son incapaces de derecho aquellas personas a las cuales se prohibiere la adquisicin de
ciertos derechos o el ejercicio de ciertos actos, por s o por otras personas. Solo son incapaces respecto de esos
derechos y de esos actos prohibidos.
Incapacidad de hecho: Son incapaces de hecho o incapaces de obrar, aquellas personas que por imposibilidad
fsica o que por su dependencia de una representacin necesaria, no pueden ejercer por s, los actos de la vida
civil".
La Patria Potestad: Es el conjunto de deberes y derechos que corresponden a los padres sobre las personas y
bienes de los hijos, para su proteccin y formacin integral, desde la concepcin de stos y mientras sean menores
y no se hayan emancipado".
La tutela: Es el derecho que la ley confiere para gobernar la persona y bienes del menor de edad, que no est
sujeto a la patria potestad, y para representarlo en todos los actos de la vida civil.
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La curatela: Es el derecho que la ley confiere a una persona para gobernar la persona y los bienes de un mayor de
edad incapaz, y para representarlo en todos los actos de la vida civil.
Hecho: Cualquier acontecimiento que ocurra, sea producido por el hombre o no. Algunos no influyen en el
campo jurdico y se les denomina simples hechos, otros producen consecuencias jurdicas y se los llama hechos
jurdicos.
El Hecho Jurdico: Es un acontecimiento susceptible de producir alguna adquisicin, transferencia o extincin de
los derechos y obligaciones.
Clasificacin de los Hechos Jurdicos:
Hechos Naturales: son aquellos que se producen por causas externas al hombre y estos pueden dar lugar a efectos
jurdicos (Ej., terremoto, produce la destruccin de una casa y hace nacer el derecho a cobrar un seguro),
Hechos Humanos: son aquellos realizados por el hombre (Ej. Edificar, comprar), los hechos humanos, pueden
ser voluntarios o involuntarios
Acto jurdico: es un hecho humano, voluntario y lcito, y su caracterstica principal es que tiene como fin
inmediato producir efectos jurdicos. Todo acto jurdico queda comprendido dentro del gnero de hechos
jurdicos.
Diferencia entre acto ilcito y acto jurdico: La diferencia esta dada en que los actos jurdicos tienen con fin
inmediato producir efectos jurdicos y los simples actos lcitos no tienen como fin inmediato producirlos.
Son actos jurdicos: los actos voluntarios lcitos, que tengan por fin inmediato, establecer entre las personas
relaciones
jurdicas,
crear,
modificar,
transferir,
conservar
o
aniquilar
derechos".
Elementos Internos: discernimiento, intencin y libertad.
Elementos Externos: para que un acto sea considerado voluntario, es necesaria que la voluntad sea manifestada
por hechos exteriores que demuestren su existencia. La voluntad puede ser manifestada de manera: Formal o No
Formal:
Elementos esenciales: Son sujeto, objeto, forma y causa.
Elementos accidentales: Se incluyen por voluntad de las partes. (plazo, cargo y condicin)
Elementos naturales: Estn presentes aunque no se incluyan. (eviccin, vicios redhibitorios y pacto comisorio)
Diferencia entre el delito civil y delito criminal: Los delitos penales estn taxativamente previstos en el cdigo
penal y sus leyes complementarias. Los delitos civiles, no estn taxativamente previstos en el cdigo civil, y habr
delito civil siempre que haya un hecho violatorio de la ley, que cause dao a otro y que sea imputable a su autor
por dolo. El delito civil requiere de la existencia de dolo, la intencin de daar. En los delitos penales, puede que
haya dolo o culpa y en ambos casos habr delito, pues en materia penal no se distingue entre delitos y
cuasidelitos. La sancin que se impone en uno y otro caso son diferentes, mientras que en el delito civil se busca
la indemnizacin como sancin y el fin de ella es la reparacin del dao causado, en el delito penal, la pena
generalmente consiste en la privacin de la libertad del autor del delito y su fin es el castigo del delincuente.
La causa de los actos jurdicos.
Causa fuente o causa eficiente o causa generadora: el contrato de compraventa, la causa eficiente, respecto al
comprador y al vendedor, es el contrato; de all nace la obligacin del vendedor de hacer entrega de la posesin de
la cosa para transferir la propiedad, y la obligacin del comprador de pagar el precio cierto en dinero.
Causa fin: constituye un elemento esencial del acto jurdico o negocio jurdico. Es la causa apreciada
subjetivamente, es la voluntad de cada una de las partes.
Causa impulsiva: Designa el motivo determinante de la voluntad, concierne al orden interno de la voluntad y
carece de trascendencia jurdica.
CONDICIONES DE VALIDEZ DE LOS ACTOS JURIDICOS (respecto de los elementos esenciales)
Relativas al sujeto: la capacidad y la voluntariedad, debe ser obrado con discernimiento, intencin y libertad.
Relativas al objeto: cosas que estn en el comercio. El objeto del acto jurdico debe, reunir estas caractersticas: 1)
determinabilidad; 2) posibilidad; 3) idoneidad; 4) licitud.
Relativas a la forma: Desde el punto de vista de la forma, los actos jurdicos se clasifican en: formales y no
formales.
Actos formales: Son aquellos "cuya eficacia depende de la observancia de las formalidades exclusivamente
admitidas como expresin de la voluntad".
MODALIDADES DE LOS ACTOS JURDICOS
CONDICION: El acto jurdico es condicional cuando se subordina a un acontecimiento incierto y futuro (que
puede o no llegar), la adquisicin o resolucin de un derecho.
a) Condicin suspensiva: El da que te recibas de abogada.
b) Condicin resolutoria: Sera por ejemplo: Te dono de mi biblioteca; pero si no te recibes dentro de cuatro aos,
la donacin quedar sin ningn efecto. La condicin debe ser un hecho contingente y al mismo tiempo futuro.
En conclusin: la condicin debe ser: 1) contingente; 2) futuro; 3) posible; 4) lcito: 5) no puramente potestativo.
268
CARGO O MODO: Es una imposicin onerosa por medio de la cual se obliga a una prestacin en cambio de lo
que recibe.
PLAZO: Es la fijacin en el tiempo del momento a partir del cual el acto jurdico comenzar o dejar de producir
efectos.
a) Plazo cierto: donde el da, mes y ao del vencimiento del plazo est prefinido de antemano.
b) Plazo incierto: donde el da del vencimiento se ignora y no se sabe cundo ocurrir: te pagar cuando muera
Pedro.
c) Plazo indeterminado: Si no estuviere determinado en el acto.
CLASIFICACIN DE LOS ACTOS JURDICOS: Los actos jurdicos se clasifican en: positivos o negativos;
unilaterales o bilaterales; entre vivos y de ltima voluntad; de disposicin y de administracin.
VICIOS PROPIOS DE LOS ACTOS
La Simulacin: es una declaracin de un contenido de voluntad no real, emitida conscientemente y de comn
acuerdo entre partes para producir con fines de engao la apariencia de un acto que no existe o que es distinto del
que las partes efectuaron.
El ejercicio de la accin de simulacin entre las partes: Para que la accin de simulacin pueda ser ejercida entre
Ejercicio de la accin de simulacin por terceros. La prueba
Prescripcin: El plazo de prescripcin de la accin ser el de dos aos, tal cual lo establece el Art. 4030.
El Fraude: es el celebrado de mala fe por un deudor insolvente, para privar a sus acreedores de la garanta sobre
la cual pueden hacer efectivos sus crditos. Los elementos caractersticos del fraude que son el eventus damni
(perjuicio que sufren los acreedores) y el concilius fraude (la complicidad del tercero que contrata con el deudor).
Es un acto ilcito, contrario a derecho; concurre el dolo, la mala fe, respecto del deudor. El remedio jurdico
contra el fraude es la llamada "accin pauliana" o "accin revocatoria".
Prescripcin: La accin prescribe al ao de descubierto el fraude.
La Lesin: Art. 954: Podrn anularse los actos viciados de error, dolo, violencia, intimidacin o simulacin.
Tambin podr demandarse la nulidad o la modificacin de los actos jurdicos cuando una de las partes
explotando la necesidad, ligereza o inexperiencia de la otra, obtuviera por medio de ellos una ventaja patrimonial
evidentemente desproporcionada y sin justificacin.
Presupuestos subjetivos:
Lesionado:
Inferioridad: lo que supone:
a) Ligereza: falta de discernimiento ptimo por parte del individuo.
b) Inexperiencia: falta de conocimiento suficiente.
c) Necesidad (o Estado de necesidad): estado carencial, puede ser de carcter material o espiritual (anmico)
Lesionante:
Aprovechamiento: explotacin con el conocimiento de la situacin de inferioridad por parte del sujeto lesionado.
Presupuesto objetivo:
Notable e injusta desproporcin en las contraprestaciones (actual y subsistente al momento de invocar la figura)
Prescripcin: a los 5 aos.
INEFICACIA Y NULIDAD DE LOS ACTOS JURDICOS
La nulidad: es la sancin de invalidez prescripta por la ley, por adolecer el acto jurdico de un defecto
constitutivo.
1) La Resolucin de un contrato bilateral, es aquel que luego de concluido genera obligaciones recprocas para
ambas partes. En virtud de lo que se llama el pacto comisorio, la parte que ha cumplido totalmente las
obligaciones a su cargo, en virtud de ese pacto comisorio, implcito, o bien expreso, puede apartarse del contrato,
puede resolverlo, dejarlo sin efecto, como si no hubiese producido ninguna clase de consecuencias jurdicas.
2) Resolucin Optativa a que se refiere el Art. 1202: "Si se hubiera dado una sea para asegurar el contrato o su
cumplimiento, quien la dio puede arrepentirse del contrato, o puede dejar de cumplirlo perdiendo la sea. Puede
tambin arrepentirse el que la recibi; y en tal caso debe devolver la sea con otro tanto de su valor. Si el contrato
se cumpliera, la sea debe devolverse en el estado en que se encuentre.
3) El Distracto (Rescisin): El caso est previsto en el Art. 1200 del Cdigo Civil: "Las partes pueden por mutuo
consentimiento extinguir las obligaciones creadas por los contratos, y retirar los derechos reales que se hubiesen
transferido; y pueden tambin por mutuo consentimiento revocar los contratos, por las causas que la ley autoriza".
4) La Revocacin: unilateral, la que pende tan slo de la declaracin de voluntad de una persona, como en el caso
de la retractacin de la oferta o del mandato o del testamento y la revocacin fundada en causa legal, como la
hiptesis de la revocacin de las donaciones por incumplimiento de los cargos impuestos al donatario.
5) La Disolucin: En materia de sociedades, sta concluye o se disuelve si los socios son dos, y fallece uno de
ellos, asimismo la sociedad se acaba, se disuelve, si se extingue el capital social.
269
La nulidad es interna, consustancial al acto, y se contrapone a stas figuras de ineficacia como lo son la
resolucin, la revocacin, la rescisin, la disolucin.
La clasificacin de las nulidades
-Son nulos: Los actos jurdicos en que los agentes hubiesen procedido con simulacin o fraude presumido por la
ley o cuando fuese prohibido el objeto principal del acto. Son igualmente nulos los actos otorgados por personas a
quienes se prohbe el ejercicio del acto de que se tratare.
-Son anulables: Cuando no est el vicio de un modo manifiesto, cuando no se nos muestre de un modo
ostensible, cuando requiera indispensablemente la previa investigacin de hecho. Son anulables los actos jurdicos
cuando no fuere conocida la incapacidad impuesta por ley, al tiempo de firmarse el acto. Se reputan vlidos
mientras no hayan sido anulados y solo se considerarn actos nulos desde la sentencia que los anulase. Nulidad
absoluta: Cuando el inters que prevalece es el supremo inters de la ley, estamos en presencia de la nulidad
absoluta, es irrenunciable e insanable. Si el acto esta viciado de nulidad absoluta, el juez puede y debe declarar la
nulidad de oficio.
-Nulidad relativa: Cuando lo que prevalece es el propsito de la ley en dispensar amparo jurdico a un inters
privado, estamos frente a lo que se llama nulidad relativa. Nunca el juez podr declararla de oficio. La nulidad
relativa es sanable, confirmable y prescriptible.
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Derecho Privado II
ELEMENTOS ESCENCIALES DE LA OBLIGACION
Son aquellos factores indispensables para su configuracin, sin los cuales no es posible concebir su existencia y
son cuatro; sujeto, objeto, vinculo jurdico y causa fuente; los tres primeros de carcter estructural, pues de su
integracin surge la obligacin, y el ltimo si bien esencial, pero de carcter externo.
a) Los Sujetos: Son las personas que aparecen vinculadas por dicha relacin jurdica. En el polo activo
encontramos al acreedor, titular del derecho de crdito, y en el pasivo, al deudor, sobre quien pesa el deber de
prestacin. Requisitos:
-Capacidad: de derecho para ser acreedor o deudor.
-Determinacin: Ambos sujetos deben estar determinados o ser susceptibles de determinacin.
b) El Objeto: Comportamiento debido por el deudor (la prestacin) e inters perseguido por el acreedor, forman
el objeto de la obligacin.
Requisitos del objeto: Posibilidad Licitud Determinacin - Patrimonialidad y utilidad.
c) El Vnculo Jurdico: Es un elemento no material que une ambos polos de la relacin jurdica. Recae sobre las
partes de la obligacin, no comprende a los terceros.
d) La Causa Fuente: La gestacin de la obligacin requiere la presencia indispensable de una causa fuente,
eficiente o generadora que le d vida. No hay obligacin sin causa.
El crdito: Es un derecho subjetivo que implica la facultad de poder exigir el cumplimiento de la obligacin.
Posee lmites:
270
Tutela satisfactiva: Se refiere al derecho del acreedor, al cumplimiento de la prestacin debida. La misma puede
darse de diferente manera: ordinariamente mediante el cumplimiento voluntario y espontneo del deudor,
tambin puede satisfacerse por medio del pago realizado por un tercero, salvo prestaciones personalsimas.
Tutela conservatoria, cautelar o preventiva: Se materializa como un conjunto de facultades que tiene el acreedor
con el fin de prevenir incumplimientos futuros. Ya sea, documentando la relacin obligatoria o ejerciendo
tambin actos de garanta personales (fianza) o reales (hipoteca o prenda), clusulas penales, derecho de
retencin, etc.
1. Acciones que procuran proteger al acreedor de la conducta maliciosa del deudor que incumple
la obligacin judicialmente reconocida. Ej. ASTREINTES.
5. Medidas de garanta: Seguridades personales o reales por los cuales el deudor o el tercero
aportan bienes o patrimonios, a fin de reducir el riesgo del acreedor. Ej. LA FIANZA, EL AVAL, LA
HIPOTECA, LA PRENDA.
6. Medidas coercitivas: aquellas que sin implicar ejecucin o liquidacin del patrimonio del
deudor, constituyen una clara manifestacin de su ejercicio. Ej. EL DERECHO DE RETENCION.
7. Medidas cautelares de carcter judicial dirigidas a evitar la salida de un bien del patrimonio
del deudor. Ej. EL EMBARGO, LA INHIBICIN GENERAL, LA PROHIBICIN DE CONTRATAR.
8. Medidas precautorias: Son aquellas que tienden a asegurar la existencia y certidumbre del
derecho. Ej. EL RECONOCIMIENTO DE DEUDAS, LA CONFECCIN DE BALANCES E
INVENTARIOS, LA INTERRUPCIN DE LA PRESCRIPCIN, LA CONSTITUCIN EN MORA POR
INTERPELACIN, ETC.
Tutela resolutoria: Comprende medidas que protegen el inters del contratante cumplidor, a quien se le permite
desligarse de una relacin contractual incumplida y recuperar al posibilidad de volver a contratar para poder
satisfacer su inters. (Ej.: Pacto Comisorio)
Tutela resarcitoria: Incluye todas las cuestiones relacionadas a prevenir y reparar el dao derivado del
incumplimiento obligacional en cualquiera de sus manifestaciones (total, parcial, etc.).
Astreintes: (666bis) Son condenaciones pecuniarias conminatorias, consisten en la imposicin judicial de una
condena pecuniaria que afecta al deudor mientras no cumpla lo debido, y que por ello es susceptible de aumentar
indefinidamente.
Conminatorias. Discrecionales. Progresivas. No retroactivas. Revisables. Pecuniarias. Transmisibles.
Ejecutables. No son subsidiarias.
El bien de familia: Es la posibilidad dada por la ley 14.394 de declarar inembargable e inejecutable a todo
inmueble urbano o rural de propiedad del deudor, cuyo valor no exceda de las necesidades normales de
habitacin del mismo, bajo el cumplimiento de ciertos requisitos establecidos por la misma ley y es oponible
desde su inscripcin en el registro de la propiedad a todas las deudas posteriores a su inscripcin como tal, ni
an en el caso de concurso o quiebra. Con excepcin de las obligaciones provenientes por Ej., de impuestos o
tasas que graven directamente el inmueble.
CLASIFICACION DE LAS OBLIGACIONES CON RELACION AL OBJETO
Obligaciones Dinerarias: son obligaciones dinerarias aquellas cuyo objeto es la entrega de sumas de dinero.
Obligaciones divisibles: tienen por objeto prestaciones susceptibles de cumplimiento parcial.
Obligaciones Indivisibles: aquellas cuya prestacin no puede ser cumplida sino por entero.
CLASIFICACION DE LAS OBLIGACIONES CON RELACION AL SUJETO
Obligaciones simplemente mancomunadas: Obligaciones de sujeto plural en las que el crdito o la deuda se
descompone en tantas relaciones particulares independientes, como acreedores y deudores haya. Su caracterstica,
es la presencia de vnculos jurdicos disociados entre si, que determinan la existencia de una pluralidad de
relaciones jurdicas funcionalmente independientes.
Obligaciones de mancomunacin solidaria: Aquellas en virtud de la cual, cualquier acreedor puede exigir a
cualquier codeudor el cumplimiento ntegro de la prestacin, como consecuencia del titulo constitutivo o de una
disposicin legal, con prescindencia de la naturaleza divisible o indivisible de la prestacin.
Clases de Solidaridad.
-Activa: Cuando existe una pluralidad de acreedores y un solo deudor.
-Pasiva: Pluralidad de deudores y un solo acreedor.
-Mixta: es la que presente pluralidad de deudores y acreedores.
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Son clusulas o un conjunto de clusulas que estn predispuestas en forma unilateral por una de las partes, que es
el estipulante y que tiene en miras la realizacin de uno o mejor dicho de varios negocios de las mismas
caractersticas, y que al co-contratante o aceptante de esta propuesta no le quedan posibilidad de negociacin, le
queda la posibilidad solamente de aceptar o de lo contratar.
Garantas personales: Garantas, o reaseguros para lograr el efectivo cumplimiento de la obligacin, que se
dirigen a la persona del deudor o un tercero, y no a una cosa.
A.- La fianza: Se constituye cuando una de las partes se hubiese obligado accesoriamente por un tercero, y el
acreedor de ese tercero aceptase su obligacin accesoria. El fiador, goza de los beneficios de excusin y de
divisin.
B.- El aval: Es una garanta de carcter personal, en la cual en donde una persona, por su sola voluntad, garantiza
o refuerza el cumplimiento de una obligacin, mediante una obligacin a su cargo, en los ttulos de crdito, y se
obliga de manera independiente respecto a los dems obligados cambiarios. La obligacin del avalista es
independiente de la obligacin del avalado.
Garantas reales: Son aquellas garantas, que consisten en colocar una cosa, como seguro de que se llevar a cabo
el cumplimiento de la obligacin del deudor.
A.- La hipoteca: Es aquella que se otorga sobre un bien inmueble. Tiene como caracterstica fundamental, que
requiere su inscripcin en el registro de la Propiedad Inmueble para su oponibilidad frente a terceros.
B.- La prenda: Es aquella que se otorga sobre un bien mueble, del deudor o bien de un tercero, para lograr de este
modo asegurar el cumplimiento de la obligacin del deudor.
Derecho de Retencin: Es la facultad que corresponde al tenedor de una cosa ajena, para conservar la posesin
de ella hasta el pago de lo que le es debido, en razn de esa cosa.
Modificacin de la obligacin: Se configura cuando una obligacin sufre un cambio en alguno de sus elementos
estructurales o funcionales. Se presenta durante la vida de la obligacin, entre su nacimiento y extincin. Se
mantiene la identidad de la relacin, no se convierte en una diferente, no hay novacin. La diferencia est en la
presencia del nimus novandi (la voluntad de las partes es esencial para la novacin). Son ejemplos de
modificacin: cesin de crditos, pago por subrogacin, asuncin de deuda, dacin en pago.
Contrato: Art. 1137 del C.C. expresa: Hay Contrato cuando varias personas se ponen de acuerdo sobre una
declaracin de voluntad comn destinada a reglar sus derechos
Principio de Autonoma de la Voluntad: Consiste en la facultad de los particulares de regir y gobernar sus
intereses mediante manifestaciones de voluntad adecuadamente expresa.
Ley 24.240: denominada de Defensa del Consumidor, articula un sistema de proteccin y tuitivo del
consumidor fundado en principios bsicos, siendo una ley de carcter imperativo y de orden pblico. Incorpor
normas especficas de proteccin al consumidor, introduciendo modificaciones a instituciones de derecho de
fondo vigente en materia contractual y referentes a las etapas pre-contractual y contractual propiamente dicha:
consagra el deber de suministrar informacin a los consumidores; deber de seguridad en la provisin de bienes y
servicios; otorga eficacia a la oferta hecha al pblico e integra el contrato con el consumidor con las precisiones
formuladas en la publicidad, exige la instrumentacin escrita de los contratos de consumo, sanciona con la
nulidad las clusulas abusivas, prev el control administrativo de las clusulas de los contratos por adhesin,
regula especialmente ciertas operaciones de consumo que tengan por objeto cosas muebles no consumibles, con
una modificacin relevante al rgimen de los vicios redhibitorios; se refiere a la prestacin de los servicios,
contiene normas sobre los servicios pblicos domiciliarios, ventas a domicilio y a distancia, etc.
La oferta: Es la manifestacin de quien (ofertante o proponente) toma la iniciativa en forma idnea para concluir
un contrato. Es un acto jurdico unilateral destinado a integrarse en un contrato, constituido por una expresin de
voluntad, es un acto o negocio jurdico. Debe ser completa, formal y seria.
La aceptacin hace slo perfecto el contrato desde que ella se hubiese mandado al proponente.
La aceptacin: Es un acto jurdico unilateral, constituido por una expresin de voluntad en principio dirigida al
oferente y que siendo congruente con la propuesta es apta para cerrar el contrato.
Eviccin y vicios redhibitorios. Requisitos de procedencia
Son las llamadas garantas de saneamiento, son clusulas naturales de los contratos a titulo oneroso, por ms que
las partes no las pacten, se encuentran implcitas en los contratos. La garanta de eviccin es una garanta de
derecho y los vicios redhibitorios son una garantia de hecho. Ejemplo: Si yo transmito a titulo oneroso un
escritorio, la garantia de eviccin abarcara a que yo realmente soy el dueo, que no tengo ninguna limitacion con
respecto al bien, que nadie me va a venir a reivindicar el escritorio, es una garantia de derecho. La garantia de
hecho, o sea, los vicios redhibitorios, es que debajo de la pintura que cubre el escritorio, la madera no est
podrida, implica lo que no se ve a simple vista, es un vicio oculto.
Por eviccin se entiende la turbacin o privacin que sufre el adquirente en todo o en parte del derecho
transmitido a ttulo oneroso.
275
Por vicio redhibitorio se entiende el defecto grave y oculto que se encuentra en la materialidad de la cosa
adquirida a titulo oneroso.
GARANTIA DE EVICCION: La eviccin hace al derecho, a la legitimidad, a la cantidad o a la calidad del
derecho de que se trate. Debe tratarse de un contrato a titulo oneroso.
VICIOS REDHIBITORIOS: Son vicios redhibitorios, art. 2.164, los defectos ocultos de la cosa, cuyo dominio,
uso o goce se transmiti por ttulo oneroso, existentes al tiempo de la adquisicin, que la hagan impropia para su
destino, si de tal modo disminuyen el uso de ella que a haberlos conocido el adquirente no la habra adquirido, o
habra dado menos por ella.
Son requisitos que configuran el vicio redhibitorio los siguientes:
a) que se trate de un defecto oculto;
b) que sea grave;
c) que fuera existente al tiempo de la adquisicin.
Extincin contractual
Las vicisitudes de los contratos son situaciones, causas, motivos que cambian la vida normal de un contrato y
surgen en la etapa de ejecucin de un contrato, salvo un caso: La nulidad, la cual se encuentra en el momento de
celebrarse el contrato.
1) Rescisin: Se da cuando las partes que han contratado realizan un nuevo contrato por el cual dejan sin efecto
un contrato anterior. No tiene efecto retroactivo.
2) Revocacin: Unnimemente la doctrina entendi que no es por mutuo consentimiento sino que es unilateral. La
diferencia entre rescisin y revocacin es que en la rescision se suman las dos voluntades y en la revocacin se
trata de un acto juridico bilateral. Tiene efecto retroactivo.
3) Resolucin: Responde normalmente a una condicin suspensiva o resolutoria. Tiene efecto retroactivo. Se da
en dos formas. Los contratos pueden resolverse de una forma lega o de una forma voluntaria.
*Resolucin por incumplimiento:
Pacto comisorio: Facultad que tiene una de las partes del contrato, de resolverlo si la otra parte no cumple con sus
obligaciones. El pacto comisorio autoriza a quien ejecut o estuvo dispuesto a cumplir las obligaciones a su
cargo, a tornar ineficaz el vnculo nacido del contrato, a desvincularse de l, ante la inejecucin del deudor.
Naturaleza jurdica: El pacto comisorio acarrea la ineficacia de la relacin contractual y constituye una medida de
autodefensa, dirigida a tutelar la condicin de respectiva igualdad o paridad entre las partes, salvaguardando el
equilibrio contractual.
Requisitos para su ejercicio: 1) que quien la invoque haya cumplido u ofrezca cumplir la prestacin a su cargo; 2)
que el incumplimiento de la contraria sea importante.
Pacto comisorio expreso: Las partes pueden pactar expresamente que la resolucin se produzca en caso de que
alguna obligacin no se cumpla. La resolucin se produce de pleno derecho, no hay necesidad de notificar ya que
se estableci que ante el incumplimiento se producira la resolucin del contrato.
Pacto comisorio tcito: Es una clusula natural de los contratos, con prestaciones recprocas, en los cuales se
entiende implcita la facultad de resolver en caso de que una de las partes no cumpla con su obligacin. No
ejecutada la obligacin, el acreedor podr requerir al incumplidor que cumpla en un plazo no menor a quince das,
con los daos y perjuicio por la demora.
Responsabilidad contractual: Deviene del incumplimiento de un contrato. Se lesiona el crdito del acreedor, se
incumple una obligacin preexistente. La parte deudora debe ser constituida en mora, salvo acuerdo de partes.
Prescripcin: 10 aos.
Responsabilidad extracontractual: Se infringe el deber genrico de no daar a otro. Si se lo daa se lo debe
resarcir. La mora es automtica. Prescripcin: 2 aos.
COMPRAVENTA: Habr compraventa cuando una de las partes se obligue a transferir a la otra la propiedad de
una cosa, y sta se obligue a recibirla y a pagar por ella un precio cierto en dinero.
CARACTERES
1. Consensual: porque una de las partes no transfiere sino que se obliga a transferir la propiedad de una cosa y
la otra parte se obliga a recibirla y a pagar un precio cierto en $.
2. Oneroso: Las ventajas que procura a una u otra de las partes le es concedida por una prestacin que ella le ha
hecho o se obligue a hacerle.
3. Conmutativo: porque desde la celebracin del contrato ambas partes conocen el alcance de sus respectivas
obligaciones.
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277
CONCEPTO DE PODER: es la facultad que una persona da a otra para que se obre en su nombre y por su
cuenta, el documento o instrumento se otorga por escritura o por instrumento privado.
CONCLUSION DEL MANDATO: El cumplimiento del negocio encomendado por el mandante al mandatario
pone fin al mandato (art. 1960).
LOS CONTRATOS ALEATORIOS: Art. 2051: Los contratos sern aleatorios, cuando sus ventajas o prdidas
para ambas partes contratantes, o solamente para una de ellas, dependan de un acontecimiento incierto.
+++++++++++++++++++++++++++++++++++++++++++++++++++++++++++++++++++++++DERECHO
PENAL I
Principios constitucionales del derecho penal: Principio de legalidad. Principio de reserva. Principio de
privacidad.
Principio de legalidad: Establece que ningn habitante de la nacin puede ser penado sin juicio previo, fundado
en ley anterior al hecho del proceso, ni juzgado por comisiones especiales o sacados de los jueces designados por
ley antes del hecho de la causa. Nadie puede ser obligado a declarar contra si mismo ni arrestado sino en virtud de
orden escrita de autoridad competente.
Como contenido de este principio se entienden diversos subprincipios:
-La reserva absoluta de la ley para definir las conductas constitutivas de delitos y disponer la aplicacin de penas.
-La determinacin, certeza y taxatividad de las normas penales.
-La prohibicin de interpretacin extensiva.
-La irretroactividad de las normas penales desfavorables para el reo.
-La prohibicin de castigar por lo mismo ms de una vez.
Principio de reserva: Conforme a nuestro sistema constitucional, "ningn habitante de la Nacin ser obligado a
hacer lo que la ley no manda, ni privado de lo que ella no prohbe" (artculo 19, segundo prrafo, Constitucin
Nacional). Este principio implica una idea poltica de "reservarles a los individuos, como zona exenta de castigo,
la de aquellos hechos que, por inmorales o perjudiciales que sean, no estn configurados y castigados por una ley
previa a su acaecer". A llenar esta finalidad tiende la regla del derecho penal liberal: "nullum crimen nulla poena
sine praevia lege poenali" y, como consecuencia de este principio, la irretroactividad de la ley penal ms severa y
la prohibicin de la aplicacin de la ley penal por analoga.
Principio de privacidad: La garanta constitucional de la privacidad est preceptuada en la primera parte del
artculo 19 del la Constitucin Nacional. De esta forma se ha consagrado una zona de intimidad o rea privada
del individuo que no puede ser amenazada ni lesionada por el Estado, implicando de esta forma un respeto a la
dignidad humana.
Validez espacial de la Ley Penal: Principio de territorialidad. Principio real o de defensa
La validez espacial de la ley penal se determina de acuerdo con una serie de principios que conforman el sistema
del derecho penal internacional de cada legislacin.
Principio de Territorialidad: La ley penal del Estado se aplica a los delitos cometidos dentro del Estado o en los
lugares sometidos a su jurisdiccin, sin que importe la condicin del autor o del ofendido, ni la nacionalidad del
bien jurdico afectado.
Principio real o de defensa: Lo decisivo en este principio es la nacionalidad del bien protegido. La ley ampara los
intereses nacionales, por lo tanto rige en todos los casos en que el delito amenaza uno de esos intereses.
Validez temporal de la ley penal: Principio general. La irretroactividad de la ley penal. Excepciones. Principio
de retroactividad y ultractividad
La ley aplicable al delito es la vigente en el momento de su comisin. Se trata de una regla que se deriva del
principio de legalidad que prohbe la aplicacin retroactiva de la ley. Es decir, las leyes penales solo alcanzan a
los hechos cometidos despus de su entrada en vigor.
El delito permanente: es aquel en que todos los actos tienen por objeto mantener el estado consumativo y
presentan una unidad de conducta. Por ejemplo: el secuestro, todos los movimientos realizados para mantener
privado de libertad al secuestrado son una unidad de conducta.
El delito continuado: Es un tipo en el cual la repeticin de conductas tpicas implica un mayor choque de la
conducta tpica contra el derecho. No esta legalmente regulado sino que surge jurisprudencial y doctrinariamente.
Por ejemplo: cuando alguien hurta diez mil pesos, en cien tandas de cien pesos. En el delito continuado hay una
repeticin de la afectacin tpica del mismo bien jurdico que admite grados de afectacin y es realizada en forma
similar.
El fundamento de la exigencia de ley previa: La exigencia de ley previa a la comisin del hecho tiene un
fundamento penal. La ley quiere ante todo motivar al autor y esto solo podra hacerlo una ley preexistente a la
decisin de este, pero a la vez, el principio de la ley previa (de irretroactividad de la ley penal) tiene un
fundamento constitucional: la seguridad jurdica y la libertad. Se requiere la posibilidad de conocer que acciones
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estn prohibidas y cuales permitidas y esto solo es posible con respecto a las leyes vigentes en el momento de
decidir la accin.
Principio de excepcin: Retroactividad, ultractividad: El principio de irretroactividad de la ley sufre una
excepcin respecto de las leyes penales posteriores al mandato de comisin del delito pero ms favorable al
acusado. La prohibicin de retroactividad de la ley solo se instituye para proteger al acusado frente al
endurecimiento de las penas, pero no para impedir que se beneficie con una nueva situacin legal ms favorable.
Principio de retroactividad: autoriza la aplicacin de la ley a un hecho ocurrido con anterioridad a su entrada en
vigencia, siempre que beneficie al acusado. Al fallar, se aplica la ley vigente en ese momento procesal, la cual es
distinta a la que rega en el momento de la comisin del hecho.
Principio de ultraactividad: permite que la ley vigente al tiempo de la comisin del delito o en el tiempo
comprendido entre el hecho y el fallo, posteriormente sustituida por otra ms gravosa, siga rigiendo para la
regulacin del hecho, an despus de su derogacin.
La teora del delito: su estructura. Breves consideraciones sobre cada una de las categoras que la componen
La teora del delito es el medio tcnico jurdico para establecer a quien se le deben imputar ciertos hechos y quien
debe responder por ellos personalmente.
La teora del delito es una construccin dogmatica que nos proporciona el camino lgico para averiguar si hay
delito en cada caso concreto. Es la parte de la ciencia penal que se ocupa de explicar que es el delito y cuales son
sus caractersticas. Tiene la funcin de facilitar la presencia o ausencia de delito en el caso concreto.
Desde la dogmatica, delito es una accin tpica, antijurdica y culpable; integrado por diversos niveles:
Es preciso la conjuncin de dos clases de caracteres positivos: Uno genrico (o sea, la conducta humana), y tres
especficos (tipicidad, antijuridicidad y culpabilidad), los cuales tienen un orden sistemtico. De esta triparticin
surgieron las categoras de la teora del delito: ACCION TIPICIDAD ANTIJURIDICIDAD CULPABILIDAD
Categoras: El delito es una conducta del hombre. Cuando una conducta se adecua a alguno de los tipos penales
se tratar de una conducta tpica que presenta la caracterstica de tipicidad. Hay casos en que no hay delito porque
no hay conducta debido a factores excluyentes (fuerza fsica irresistible o estados de inconciencia). Otros en que
no hay delito porque no hay tipicidad (algunos supuestos de error o cumplimiento de un deber jurdico). Tambin
hay casos en que para la ley penal no hay delito, pese a haber una conducta tpica (estado de necesidad o legtima
defensa), ya que en estos supuestos existen permisos para realizar la conducta tpica.
Las causas de justificacin. Concepto. Legitima defensa. Requisitos. El estado de necesidad. Requisitos
Las causas de justificacin son: situaciones de hecho y de derecho cuyo efecto es excluir la antijuridicidad de un
hecho tpico. El fundamento bsico de una causa de justificacin es ante una situacin de conflicto o colisin- la
preponderancia del inters jurdicamente ms relevante para el derecho positivo.
Legitima defensa: Esta causa de justificacin implica la accin y efecto de defender o defenderse, como
consecuencia de una agresin ilegitima previa. Es la reaccin necesaria contra una agresin injusta, actual y no
provocada. Existe legitima defensa cuando, el que en defensa de su persona o de sus derechos, empleando un
medio racionalmente necesario para impedir o repeler una agresin ilegtima y sin que medie provocacin
suficiente de su parte, le ocasiona un perjuicio a la persona o derechos del agresor.
Requisitos:
a) La agresin debe partir de un ser humano, puede ser activa, omisiva, intencional o negligente.
b) La agresin debe ser actual e inminente.
c) La agresin es antijurdica cuando el agredido no esta obligado a tolerarla.
d) El medio que se emplea debe ser idneo, racional, necesario y proporcional a la circunstancia.
e) Falta de provocacin suficiente de parte del agredido.
Defensa de terceros: Es una justificacin para intervenir en defensa de otra persona o de sus derechos, aunque
sta haya provocado suficientemente.
Bienes defendibles: cualquier bien jurdico puede ser objeto de una agresin y por lo tanto defendible.
El estado de necesidad: El que causare un mal por evitar otro mayor inminente al que ha sido extrao. El
fundamento justificante del estado de necesidad es el inters preponderante que, con la accin, se salva. El mal
que se quiere evitar puede provenir de una fuerza de la naturaleza o de una accin humana. El fundamento del
estado de necesidad justificante es la necesidad de salvar el inters mayor sacrificando el menor, en una situacin
no provocada de conflicto externo.
Requisitos:
a) Elemento subjetivo: requiere el conocimiento de la situacin de necesidad y la finalidad de evitar el mal mayor
b) Mal: por mal, debe entenderse la afectacin de un bien jurdico.
c) El mal debe ser inminente: en cualquier momento.
d) El mal amenazante: debe ser inevitable de otro modo menos lesivo.
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En los casos en que concurran delitos amenazados por penas de distinta especie (por ejemplo: Privacin de
libertad y multa), se aplicara el principio de absorcin, transformndose la penas menos graves (multa) en una
agravacin de la pena mas grave (privacin de la libertad).
Delito Continuado: El delito continuado no esta legalmente regulado, surge jurisprudencial y doctrinariamente.
La Accin Penal
Accin Penal: es el poder de poner en funcionamiento la actividad del rgano jurisdiccional para lograr que se
pronuncie o dicte sentencia sobre hechos que se estima que son delitos.
La accin penal es por naturaleza de carcter pblico y oficial.
Pblica: la lleve adelante un rgano de estado (ministerio pblico o fiscal)
Oficial: el rgano pblico tiene el deber de promoverla.
ACCIONES PBLICAS DEPENDIENTES DE INSTANCIA PRIVADA: Son acciones procesales pblicas que
se hallan sometidas a la condicin de que el agraviado o su representante formule la correspondiente denuncia
penal. Son acciones en donde el ofendido no tiene el ejercicio de la accin penal, sino un derecho preprocesal, es
decir, anterior al proceso y tambin sustantivo, que es la facultad de provocar la promocin. La instancia una vez
incoada es irretractable.
ACCIONES PRIVADAS: Son acciones de ejercicio privado aquellas en las que el inters social en la persecucin
y represin del delito se encuentra identificado con el inters del ofendido.
Formas de extincin de la accin penal:
La muerte del autor: Puede operar como causa de cancelacin de la pena si se produce despus de la sentencia y
mientras esta se este ejecutando. Si la muerte del autor se produce durante el proceso, la misma extingue la accin
penal, operando as como impedimento de persiguibilidad.
La amnista: Constituye un acto poltico de carcter general emanado del Congreso que se fundamenta en la
preservacin de la paz social en aquellos casos en donde no es conveniente la derogacin total de la ley, sino su
restriccin con respecto a situaciones determinadas, extinguiendo la accin que se encuentra en curso o
impidiendo la prosecucin.
La renuncia del agraviado: Extingue la accin penal en los delitos de accin privada. La renuncia de la persona
ofendida al ejercicio de la accin penal solo perjudicar al renunciante y a sus herederos, es decir, que si son
varios los ofendidos, la renuncia de uno de ellos no perjudica a los restantes.
La oblacin de la multa: Establece la extincin de la accin por delito penado con multa en cualquier estado del
juicio, por el pago voluntario del mximum correspondiente al delito y de las indemnizaciones a que hubiere
lugar.
Prescripcin de la accin penal: En la prescripcin de la accin penal el fundamento es el transcurso del tiempo
que hace intil la pena.
Excusas absolutorias: Son aquellas causas de operatividad de las consecuencias del delito de carcter penal
sustantivo, que fundadas en razones poltico criminales de diversa naturaleza, actan como causas personales de
exclusin o de levantamiento de la pena merecida por un hecho tpico, antijurdico o culpable.
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PRIVADO V
Bien: Art. 2312: los objetos inmateriales susceptibles de valor, e igualmente las cosas, se llaman bienes.
Cosa: Art. 2311, es todo objeto material susceptible de tener un valor (no necesariamente pecuniario, puede ser
afectivo o de otra ndole). Las cosas son clasificadas principalmente en muebles o inmuebles segn su naturaleza
y en bienes pblicos o privados, segn sea titular el Estado o un particular.
Patrimonio: Art. 2.312: El conjunto de los bienes de una persona constituye su "patrimonio".
DERECHO REAL: Es un derecho absoluto, de contenido patrimonial, cuyas normas de orden pblico, establecen
entre una persona y una cosa una relacin inmediata, que previa publicidad obliga a la sociedad (sujeto pasivo) a
abstenerse de realizar cualquier acto contrario al mismo.
un derecho absoluto, oponible erga omnes, es decir a toda la comunidad.
de contenido patrimonial, con un valor para su titular.
cuyas normas, sustancialmente de orden pblico, porque en buena medida, la organizacin y conservacin de la
sociedad reposa sobre las polticas referentes al derecho de propiedad, basta pensar en los derechos sobre patentes
de invencin, inmuebles, bienes de dominio pblico, entre otros.
y establecen entre una entre una persona y una cosa una relacin inmediata y directa, debido a que el titular
est en contacto con la cosa, sin precisar de un intermediario como es el caso de los derechos personales.
que, previa publicidad, los derechos reales se publicitan; dicha publicidad tendr diferentes efectos segn el
bien de que se trate, en algunos casos basta la publicidad posesoria para constituir el derecho (muebles no
registrables) y en otros es necesaria la inscripcin en los registros pertinentes (caso de los automotores)
obliga a la sociedad (sujeto pasivo) a abstenerse de realizar cualquier acto contrario al mismo.
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CONSERVACIN DE LA POSESIN Art. 2.445: La posesin se retiene y se conserva por la sola voluntad de
continuar en ella, aunque el poseedor no tenga la cosa por s o por otro. La voluntad de conservar la posesin se
juzga que contina mientras no se haya manifestado una voluntad contraria.
PERDIDA DE LA POSESIN: La posesin puede perderse por causas relativas:
AL OBJETO: la cosa se destruye o transforma, o (siendo animal) muere; si hay una
imposibilidad fsica o jurdica de ejercer actos posesorios; tambin cuando se pierde la esperanza de encontrar las
cosas extraviadas.
VOLUNTAD DEL POSEEDOR: unilateralmente, mediante abandono o
bilateralmente, mediante la tradicin.
ACCIN DE UN TERCERO: siempre que un tercero excluya al poseedor en contra
de su voluntad y con nimo de poseer, esa posesin ser viciosa; los vicios son relativos, pues slo puede
alegarlos quien ha sido vctima.
TENENCIA: Art. 2.352: El que tiene efectivamente una cosa, pero reconociendo en otro la propiedad, es simple
tenedor de la cosa, y representante de la posesin del propietario, aunque la ocupacin de la cosa repose sobre un
derecho. En la tenencia existe corpus pero no animus domini, ya que el tenedor reconoce la propiedad en otro.
TENENCIA = CORPUS
1. Tenencia pura o absoluta: Tiene carcter autnomo, sin vnculo con posesin alguna y se configura cuando los
bienes no son susceptibles de ser posedos por estar fuera del comercio; es por ello que el tenedor no se encuentra
poseyendo a nombre de otro. El caso tpico son los bienes del Estado.
2. Tenencia relativa: en este caso, el tenedor est poseyendo en nombre de otro con quien lo une un vnculo
jurdico, tal como un contrato de locacin, comodato, depsito, etc.
La tenencia relativa puede clasificarse en:
1.
Interesada: el tenedor est autorizado a servirse de la cosa, por Ej.: comodatario, locatario.
2.
Desinteresada: no debera servirse de la cosa (an cuando lo hiciera), por Ej.: depositario.
ADQUISICIN DE LA TENENCIA: Al igual que la adquisicin de la posesin, la tenencia puede provenir de
un hecho voluntario unilateral o bilateral. En forma unilateral, mediante apropiacin con animus tenendi; por
ejemplo, una pen que caza animales para el dueo del campo. En forma bilateral, mediante tradicin (que es
una forma de adquirir tanto la tenencia como la posesin).
DERECHOS DEL TENEDOR: el tenedor puede reclamar los gastos de conservacin, los gastos o mejoras
necesarios, e incluso le cabe el derecho de retencin hasta ser resarcido.
DEBERES DEL TENEDOR: Conservar la cosa, nombrar al poseedor, restituir la cosa.
Buena fe.- 4006. La buena fe requerida para la prescripcin, es la creencia sin duda alguna del poseedor de ser el
exclusivo seor de la cosa. La creencia para configurar la buena fe es necesario el elemento objetivo: el titulo
debe existir, no obstante basta con el titulo putativo. La buena fe se presume hasta que se pruebe lo contrario.
Titulo putativo: El ttulo putativo equivale a un ttulo realmente existente, cuando el poseedor tiene razones
suficientes para creer en la existencia de un ttulo a su favor, o para extender su ttulo a la cosa poseda.
Posesin viciosa:
Cosas muebles adquiridas por: Hurto, Abuso de Confianza, Interversin del titulo, Estelionato.
Inmuebles adquiridos por: violencia o clandestinamente; y precaria cuando se tuviese por un abuso de confianza.
Clandestinidad: Actos que el poseedor realiza para ocultar la toma de posesin o su continuacin.
Accesin de posesiones: es la suma de dos posesiones, para llegar a obtener la posesin anual a los efectos de
intentar las acciones posesorias propiamente dichas, y alcanzar el nmero de aos necesarios para usucapir.
La Tradicin posesoria
Tradicin de muebles: 2381. La posesin de las cosas muebles se toma nicamente por la tradicin entre
personas capaces, consintiendo el actual poseedor en la transmisin de la posesin.
Tradicin de inmuebles. 2379. La posesin de los inmuebles slo puede adquirirse por la tradicin hecha por
actos materiales del que entrega la cosa con asentimiento del que la recibe; o por actos materiales del que la
recibe, con asentimiento del que la entrega.
Efectos de la Posesin: Los efectos son, las acciones posesorias y la posibilidad de usucapir.
LA DEFENSA POSESORIA: La posesin, cualquiera sea su naturaleza, y la tenencia, no pueden ser turbadas
arbitrariamente.
Las vas legales son:
Defensa privada o extrajudicial (nicos casos admitidos) estn legitimados todos hasta los viciosos. 2470. El
hecho de la posesin da el derecho de protegerse en la posesin propia, y repulsar la fuerza con el empleo de una
fuerza suficiente, en los casos en que los auxilios de la justicia llegaran demasiado tarde; y el que fuese
desposedo podr recobrarla de propia autoridad sin intervalo de tiempo, con tal que no exceda los lmites de la
propia defensa.
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Defensa judicial: Para intentar la defensa posesoria no se requiere titulo y la controversia no se decide en base a
titulo alguno, tampoco se requiere buena fe. El que se encuentra en una relacin interesada con la cosa puede
sufrir dos ataques: turbacin o despojo
Los remedios para la desposesin:
Accin posesoria de recobrar.
Accin de policial de despojo.
Los remedios para la turbacin:
Accin policial de manutencin.
Accin posesoria de mantener.
A las mencionadas se les agrega:
Accin de obra nueva.
Accin de dao temido.
La Prescripcin: es el efecto que produce el trascurso del tiempo sobre los derechos: la extincin, en el caso de
los derechos personales u obligaciones (liberatoria) y el nacimiento, en el caso de los derechos reales
(adquisitiva). La prescripcin adquisitiva de inmuebles puede ser de dos tipos: larga u ordinaria (requiera
posesin por veinte aos) y corta o extraordinaria (requiere posesin por diez aos, buena fe y justo ttulo). Para
prescribir, es necesario que la posesin sea NO VICIOSA, es decir PBLICA y PACFICA, y tambin debe ser
CONTINUA Y NO INTERRUMPIDA.
USUCAPIN ORDINARIA O DECENAL: En caso de que exista buena fe y justo ttulo, el plazo de usucapin
de inmuebles es de diez aos.
Justo ttulo: es aqul que tiene por objeto trasmitir un derecho de propiedad y se encuentra revestido de las
solemnidades exigidas para constituir el derecho real que se intenta constituir.
Buena fe: la buena fe se presume.
USUCAPIN EXTRAORDINARIA O VEINTEAAL: Los nicos elementos exigidos en este tipo de
usucapin, son el plazo de veinte aos y la posesin pblica, pacfica, continua e ininterrumpida , no siendo
necesaria buena fe ni ttulo.
USUCAPIN DE MUEBLES: Art. 4.016 bis: El que durante tres aos ha posedo con buena fe una cosa
mueble robada o perdida, adquiere el dominio por prescripcin. Si se trata de cosas muebles cuya transferencia
exija inscripcin en registros creados o a crearse, el plazo para adquirir su dominio es de dos aos en el mismo
supuesto de tratarse de cosas robadas o perdidas. En ambos casos la posesin debe ser de buena fe y continua.
DINMICA DEL DERECHO REAL DOMINIO MODOS DE ADQUISICIN
Concepto: Art. 2524. El dominio se adquiere: Por la apropiacin. - Por la especificacin. - Por la accesin. Por la tradicin. - Por la percepcin de los frutos. - Por la sucesin en los derechos del propietario. - Por la
prescripcin. La ley. La expropiacin por causa de utilidad pblica.
COSAS MUEBLES. Efectos de la posesin de cosas muebles:
Anlisis del Art. 2412. La posesin de buena fe de una cosa mueble, crea a favor del poseedor la presuncin de
tener la propiedad de ella, y el poder de repeler cualquiera accin de reivindicacin, si la cosa no hubiese sido
robada o perdida.
Requisitos exigibles:
Posesin.
Buena fe.
Cosa no robada ni perdida.
Accin reivindicatoria: Art. 2412: los nicos requisitos que deben reunirse para dar lugar a la presuncin de
propiedad son: la posesin y la buena fe.
Excepciones al principio del Art. 2412
Dentro del cdigo civil
Cosas robadas o perdidas 2766. La calidad de cosa robada slo es aplicable a la substraccin fraudulenta de la
cosa ajena, y no a un abuso de confianza, violacin de un depsito, ni a ningn acto de engao o estafa que
hubiese hecho salir la cosa del poder del propietario.
La calidad de cosas perdidas se aplica no solo a las que se extravan por caso fortuito o fuerza mayor sino
tambin a los supuestos de prdidas por negligencia imputable al poseedor como el envo a una direccin
equivocada.
Automotores. Es una cosa mueble registrable, con una regulacin similar a la de los buques y aeronaves.
285
La inscripcin es de carcter constitutivo, de modo que el derecho real no existe para nadie sobre un automotor
(independientemente de los derechos personales que pudieran derivar del acto de adquisicin) si la transferencia
al adquirente no ha sido inscripta, aun cuando se haya hecho a aqul tradicin del vehculo.
Automotores nuevos. A estos no les resulta aplicable la inscripcin sino recin cuando se efecta la venta al
primer usuario, de modo que antes de la venta el vehculo no estara sujeto a los modos comunes de adquisicin
del dominio, para las cosas muebles.
Semovientes Ley 22.939 de marcas y seales.
La marca es la impresin que se efecta sobre el animal de un dibujo o diseo.
La seal es un corte o incisin, o perforacin, o grabacin hecha a fuego, en la oreja del animal.
En el registro de marcas y seales no se registra el ganado sino la titularidad de la marca o seal.
Caballos de carrera y otros animales de raza: Ley 20.378 con respecto a los equinos pura sangre esta ley
oficializa los registros privados, as se logra identificar el origen del animal, la calidad y a quienes pertenecen.
Otorgando efecto constitutivo a la inscripcin, es decir que antes de ella no nace el derecho de dominio sobre el
animal.
DERECHOS REALES SOBRE COSA PROPIA.
DOMINIO: 2506. El dominio es el derecho real en virtud del cual una cosa se encuentra sometida a la voluntad y
a la accin de una persona.
Caracteres: de estos caracteres el nico esencial seria el exclusivo, ya que si no existe no seria de dominio sino
de condominio. Los otras dos son naturales.
Perpetuo 2510. El dominio es perpetuo, y subsiste independiente del ejercicio que se pueda hacer de l. El
propietario no deja de serlo, aunque no ejerza ningn acto de propiedad, aunque est en la imposibilidad de
hacerlo, y aunque un tercero los ejerza con su voluntad o contra ella, a no ser que deje poseer la cosa por otro,
durante el tiempo requerido para que ste pueda adquirir la propiedad por la prescripcin.
Exclusivo: 2508. El dominio es exclusivo. Dos personas no pueden tener cada una en el todo el dominio de una
cosa; mas pueden ser propietarias en comn de la misma cosa, por la parte que cada una pueda tener.
Absoluto: el propietario tiene facultades de ius abuti (derecho de disposicin), ius utendi (usar), y el ius fruendi
(goza u obtener frutos de la cosa.). La primera facultad no puede faltar al propietario.
Extincin del dominio: Causales:
Absolutas (imposibilidad del objeto). Destruccin o consumo total; cosas puestas fuera del comercio; animales
salvajes domesticados que recuperan su antigua libertad.
Relativas: extinguen el derecho real de dominio para una persona determinada ej. compraventa. Transformacin,
accesin, prescripcin, enajenacin y transmisin judicial de dominio.
DOMINIO IMPERFECTO: 2661. Es el derecho real revocable o fiduciario de 1 sola persona sobre una cosa
propia, mueble o inmueble, o el reservado por el dueo perfecto de una cosa, que enajena solo su dominio til.
Dominio imperfecto: se llama al domino cuando falta alguno de los caracteres, es decir, cuando esta disminuido
en su absolutez, en su perpetuidad o en su exclusividad. Aparecen as las figuras del dominio desmembrado, del
fiduciario y del revocable.
Dominio desmembrado: Se da toda vez que sobre la cosa existen constituidos derechos reales de disfrute o de
garanta a favor de terceras personas, en cuya virtud ellas pueden usar y/o gozar de la cosa, limitando de esa
manera las facultades del propietario.
Dominio revocable: es aqul que esta sujeto a concluir por el cumplimiento de una condicin resolutoria o de un
plazo resolutorio.
CONDOMINIO: 2673. El condominio es el derecho real de propiedad que pertenece a varias personas, por una
parte indivisa sobre una cosa mueble o inmueble.
Caracteres: pluralidad de sujetos; unidad de objeto; existencia de partes ideales, abstractas, alcuotas, indivisas o
cuotas partes.
Constitucin: 2675. El condominio se constituye por contrato, por actos de ltima voluntad.
Clases:
Condominio sin indivisin forzosa.
Condominio con indivisin forzosa.
Conclusin del condominio: revistiendo el condominio los caracteres de un dominio con unidad de objeto y
sujeto plural, las mimas causales del extincin de la propiedad jugaran
Derechos Reales accesorios o de garanta.
HIPOTECA: 3108. La hipoteca es el derecho real constituido en seguridad de un crdito en dinero, sobre los
bienes inmuebles, que continan en poder del deudor. (o un tercero)
Caracteres: los esenciales son: que es un derecho real, accesorio y convencional, formal que debe ser inscripto
para resultar oponible a terceros y que goza de especialidad.
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Convencional 3115. No hay otra hipoteca que la convencional constituida por el deudor de una obligacin en la
forma prescrita en este Ttulo. (No se admite la constitucin en forma tcita). Fuente: contrato.
Accesorio: es un derecho de garanta con carcter accesorio del crdito cierto y determinado.
Principio de especialidad: exige que estn determinados todos los elementos de la relacin jurdica: sujeto,
objeto, causa. As mismo expresa el art. 3109. No puede constituirse hipoteca sino sobre cosas inmuebles,
especial y expresamente determinadas, por una suma de dinero tambin cierta y determinada.
Publicidad: la inscripcin tiene carcter declarativo. 3135. La constitucin de la hipoteca no perjudica a terceros,
sino cuando se ha hecho pblica por su inscripcin en los registros tenidos a ese efecto (Oponibilidad). Pero las
partes contratantes, sus herederos y los que han intervenido en el acto, como el escribano y testigos, no pueden
prevalerse del defecto de inscripcin; y respecto de ellos, la hipoteca constituida por escritura pblica, se
considera registrada.
Indivisibilidad: Es un carcter natural 3112. La hipoteca es indivisible; cada una de las cosas hipotecadas a
una deuda, y cada parte de ellas, estn obligadas al pago de toda la deuda y de cada parte de ella. La
indivisibilidad de la garanta es independiente a la divisibilidad de la deuda o cosa.
Extensin de la garanta: 3110. La hipoteca de un inmueble se extiende a todos los accesorios, mientras estn
unidos al principal. No se extiende a la hipoteca a las adquisiciones hechas por el propietario de inmuebles
contiguos para reunirlos al inmueble hipotecado, y los tesoros.
Constitucin de la hipoteca: la nica fuente es el contrato. Queda concluido con la firma de la escritura pblica,
ya que la inscripcin no es constitutiva.
3130. La constitucin de la hipoteca debe ser aceptada por el acreedor. Cuando ha sido establecida por una
escritura pblica en que el acreedor no figure, podr ser aceptada ulteriormente con efecto retroactivo al da
mismo de su constitucin.
Capacidad y derecho para constituirla: 3119. Para constituir una hipoteca, es necesario ser propietario del
inmueble y tener la capacidad de enajenar bienes inmuebles.
Solemnidades requeridas: (ad solemnitatem) 3128. La hipoteca slo puede ser constituida por escritura pblica o
por documentos, que sirviendo de ttulos al dominio o derecho real, estn expedidos por autoridad competente
para darlos, y deban hacer fe por s mismos. Podr ser una misma la escritura pblica de la hipoteca y la del
contrato a que acceda. La constitucin de la hipoteca debe ser aceptada por el acreedor para que se perfeccione,
sin ella el registro no podr darle curso.
3131. El acto constitutivo de la hipoteca debe contener: 1. El nombre, apellido y domicilio del deudor y las
mismas designaciones relativas al acreedor, los de las personas jurdicas por su denominacin legal, y el lugar de
su establecimiento; 2. La fecha y la naturaleza del contrato a que accede y el archivo en que se encuentra; 3. La
situacin de la finca y sus linderos, y si fuere rural, el distrito a que pertenece; y si fuere urbana, la ciudad o villa
y la calle en que se encuentre; 4. La cantidad cierta de la deuda.
Registro de hipotecas: pueden pedir la inscripcin: el propietario de inmueble, el acreedor hipotecario, el
representante del propietario o del acreedor, todo aquel que tenga un inters justificado en solicitarla.
Caducidad: La caducidad para los terceros opera a los 20 aos, si antes no se renovare. Para el deudor caduca
una vez cumplida la obligacin. Cabe decir, que lo que caduca es la inscripcin de la hipoteca, pero el derecho
hipotecario puede subsistir, pudiendo el acreedor ejecutar el inmueble. Es independiente de la prescripcin de la
obligacin principal. El comienzo de la caducidad comienza a correr desde la aceptacin del acreedor, y la
reinscripcin puede hacerse sin necesidad de conformidad del deudor.
Efectos:
En cuanto al crdito e Intereses: 3152. La hipoteca garantiza tanto el principal del crdito, como los intereses
que corren desde su constitucin, si estuvieren determinados en la obligacin.
Extincin de la hipoteca: 3187. La hipoteca se acaba por la extincin total de la obligacin principal sucedida
por alguno de los modos designados para la extincin de las obligaciones. Por lo tanto una extincin parcial no la
extinguira.
Cancelacin: es la instrumentacin necesaria para que acceda al registro la extincin de la hipoteca y para que a
travs de la inscripcin modifique la realidad registral para adecuarla a la realidad jurdica.
PRENDA
Contrato de prenda: 3204. Habr constitucin de prenda cuando el deudor, por una obligacin cierta o
condicional, presente o futura, entregue al acreedor una cosa mueble o un crdito en seguridad de la deuda. (En
poder del deudor: el contrato no se perfecciona y el derecho real no nace). Es unilateral y oneroso.
Forma: Entre las partes no se exige formalidad alguna y puede probarse por cualquier medio. Frente a terceros,
es necesario que el contrato conste en un instrumento pblico o por instrumento privado de fecha cierta.
El contrato de prenda comercial: es aqul por el cual el deudor o un tercero a su nombre, entrega al acreedor una
cosa mueble, en seguridad y garanta de una operacin comercial.
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Derecho real de prenda: es el derecho real de garanta que recae sobre una cosa mueble o un crdito que entrega
el constituyente al acreedor o a un tercero designado por ambos de comn acuerdo, en seguridad de una deuda.
Caracteres: Derecho real, accesorio, convencional, especialidad en cuanto al crdito y la cosa, indivisibilidad
(carcter que puede ser dejado sin efecto por las partes, publicidad a travs de la tradicin de la cosa).
Objeto: cualquier cosa mueble o crdito que se encuentre en el comercio (no puede darse en prenda el crdito que
no conste de un ttulo por escrito.)
Requisitos para la constitucin: la entrega de la cosa para el perfeccionamiento del contrato entre las partes y
para la constitucin del derecho real y su eficacia frente a terceros.
Prenda tcita: 3218. Si existiere, por parte del deudor que ha dado la prenda, otra deuda al mismo acreedor
contratada posteriormente, que viniese a ser exigible antes del pago de la primera, el acreedor no est obligado a
devolver la prenda antes de ser pagado de una y otra deuda, aunque no hubiese estipulacin de afectar la cosa al
pago de la segunda.
La prenda es indivisible
ACCIONES
Acciones Reales: la que esta destinada a protegern derecho real, y se dirige contra el que posee la cosa o contra
cualquiera que lo viole (por su carcter erga omnes). Son acciones declarativas y de condena.
2756. Acciones reales: son los medios de hacer declarar en juicio la existencia, plenitud y libertad de los derechos
reales.
2757. Las acciones reales que nacen del derecho de propiedad, son: la accin de reivindicacin, la accin
confesoria, y la accin negatoria.
Acciones personales: por ser el derecho personal relativo, la accin que lo protege solo podr ejercitarse contra
quien se obligo al cumplimento.
Accin Reivindicatoria. Procede cuando hay una prohibicin absoluta del derecho. Estn legitimados
activamente los titulares de los derechos reales que se ejercen por la posesin (dominio, condominio, usufructo,
uso, aviacin, prenda y anticresis para el supuesto de desposesin o despojo.)
2758. La accin de reivindicacin es una accin que nace del dominio que cada uno tiene de cosas particulares,
por la cual el propietario que ha perdido la posesin, la reclama y la reivindica, contra aquel que se encuentra en
posesin de ella.
Accin Negatoria. La accin negatoria es la que compete a los poseedores de inmuebles contra los que les
impidiesen la libertad del ejercicio de los derechos reales, a fin de que esa libertad sea restablecida.
Accin Confesoria. 2795. La accin confesoria es la derivada de actos que de cualquier modo impidan la
plenitud de los derechos reales o las servidumbres activas, con el fin de que los derechos y las servidumbres se
restablezcan.
2797. La accin confesoria se da contra cualquiera que impida los derechos inherentes a la posesin de otro o sus
servidumbres activas.
288
PREGUNTAS
QUE ES CARGA PROCESAL? Significa que los actos dentro del proceso no son obligaciones sino
facultades. Las cargas procesales son: la carga de demandar, la carga del impulso procesal y la carga de
la prueba.
MEDIDAS CAUTELARES. REQUISITOS El fundamento de la institucin cautelar esta dirigido tanto
a la proteccin del inters privado del solicitante como al inters publico o general, que requiere que los
fallos sean cumplidos y reciban efectivo acatamiento, por ello y con el fin de ocasionar los menores daos
posibles el deudor generalmente requiere contracautela.
Pueden recaer sobre personas, bienes, o elementos probatorios durante el tiempo que transcurre entre la
iniciacin del trmite y el dictado de la sentencia. En el mbito civil han sido definidas como aquellas que
tienden a impedir que el derecho cuya actuacin se pretende pierda virtualidad o eficacia durante el
tiempo que transcurre entre la demanda y la sentencia.
Requisitos: Versolimilitud del derecho, el peligro en la demora y el otorgamiento de contracautela.,
La verosimilitud del derecho significa la aparente atendibilidad del derecho o la acreditacin de la
probabilidad de su existencia.
La contracauteta se requiere para garantizar la igualdad entre las partes, esta se materializa con el
otorgamiento de la caucin real, personal o juratoria que garantiza a la parte contraria el eventual
resarcimiento por daos y perjuicios que la medida le puede ocasionar.
No se requieren conjuntamente los tres requisitos, sino que deben analizarse en cada caso de manera
racional.
DEMANDA Es el mero acto de iniciacin procesal. Es el modo de ejercitar la accin en cada caso
particular. Consiste en un acto procesal formal y documental cuya presentacin al juez implica el
ejercicio de la accin y que resulta ser el continente de un contenido necesario que es la pretensin.
Debe contener: nombre y domicilio real del demandante y del demandado, datos filiatorios, la cosa
demandada, los hechos en que se funde, el derecho expuesto, la peticin en trminos claros y precisos.
Si se reclamase el pago de una suma de dinero deber establecerse el importe pretendido cuando ello
fuere posible.
En caso de que la demanda no cumpliere con alguno de los requisitos mencionados, se le otorgara 30 das
al actor para subsane los efectos o haga las aclaraciones pertinentes.
DIFERENCIAS ENTRE TRASLADOS Y VISTAS Traslados y vistas son los modos por los cuales se
comunica a una de las partes las pretensiones o alegatos de la contraria, a fin de que aquella emita una
opinin al respecto.
En general las vistas tienen la misma finalidad que los traslados. Nuestro ordenamiento procesal sin
hacer distincin dice que las vistas y los traslados se corrern entregando al interesado juntamente con las
cedulas las copias de la demanda siempre que no hubieran sido entregadas con anterioridad. Con relacin
al plazo todo traslado y vista que no tenga especificado uno especial por ley se considera otorgado por
tres das.
LA NOTIFICACION: es el medio de comunicacin a travs del cual se da a conocer a las partes o a un
tercero el contenido de una resolucin judicial.
La notificacin judicial es un acto procesal tpico
CLASES DE EXCEPCIONES A LA HORA DE CONTESTAR LA DEMANDA La parte accionada
opone excepciones, lo cual importa el ejercicio concreto de su derecho a contradecir. Se entiende por
excepcin a la defensa que el demandado opone a la pretensin del acto en la forma y oportunidad
sealadas por la ley. Pueden ser:
-Perentorias: son aquellas que en caso de prosperar excluyen definitivamente el derecho del actor. Por Ej.:
Las excepciones de prescripcin, de pago, cosa juzgada.
-Dilatorias: son aquellas que en caso de prosperar desplazan temporariamente el pronunciamiento del juez
sobre la pretensin del actor, pero no impiden que esta vuelva a proponerse una vez subsanados los
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defectos que adoleca. Por Ej.: capacidad de las partes, cumplimiento de los requisitos de la demanda,
competencia del juez.
-Reconvencin: Importa una contra demanda. El demandado adems de contestar la demanda, puede
deducir una demanda reconvencional, es decir que introduce una nueva pretensin dirigida contra el
actor.
PRUEBA Es considerada como un mtodo de averiguacin y un mtodo de comprobacin de la verdad
de los hechos afirmados. En el proceso civil es la comprobacin judicial por los medios que la ley
establece de la verdad de un hecho controvertido del cual depende el derecho que se pretende. La prueba
penal ha sido definida como el conjunto de actos procesales, implcitamente autorizados por la ley y
encaminados a generar la conviccin judicial acerca de la existencia o inexistencia, la veracidad o
falsedad de los hechos sobre los cuales versa la imputacin.
CARGA DE LA PRUEBA .Quien tiene la carga de la prueba es quien tiene que demostrar algn hecho.
En el marco del proceso civil, penal o administrativo, quien tiene la carga de la prueba es quien ha de
probar los hechos que son objeto de discusin.
DIA HABIL Segn nuestros ordenamientos procesales, son hbiles todos los das del ao con excepcin
de los sbados, domingos y feriados o los declarados inhbiles por leyes, decretos y resoluciones del STJ.
Se entiende por horas hbiles las comprendidas entre las 7 y las 20.00 hs. Asimismo se ha afirmado que
los jueces pueden habilitar los das y horas inhbiles sin recurso alguno, cuando hubiera riesgo de quedar
ilusoria una providencia judicial o de frustrarse por la demora o cuando el asunto fuera urgente.
QUE SUCEDE SI NO SE CONTESTA LA DEMANDA? La contestacin de la demanda es el acto
procesal mediante el cual el sujeto pasivo de la pretensin, demandado, reclama ante el rgano
jurisdiccional la desestimacin de aquella y brinda su versin de los hechos. Es decir que contestar la
demanda es una carga procesal que como tal implica un imperativo del propio inters del sujeto sobre
quien pesa.
Por tratarse de una carga procesal, no es obligatorio para el accionado pero la no realizacin de este acto
lo coloca en una situacin desfavorable, ya que hace surgir una presuncin judicial de reconocimiento en
su contra, de los hechos expuestos en el escrito introductoria.
OBJETO DE PRUEBA Es aquello que debe probarse, esto es, los hechos que sirven de base a las
pretensiones de los sujetos procesales. Es aquello susceptible de ser probado, aquello sobre lo que puede
o debe recaer la prueba
MEDIOS DE PRUEBA Son las vas o caminos legalmente regulados tendientes a lograr el ingreso del
elemento de prueba al tramite judicial. Es aquel elemento que sirve de una u otra manera para convencer
al juez de la existencia o inexistencia de un dato procesal determinado. Es el procedimiento establecido
por la ley tendiente al ingreso de elemento de prueba al proceso.
Ej: Prueba documental, confesional, verificacin de un documento, prueba testimonial, pericial,
informativa, etc.
RECURSO DE APELACION Es el remedio procesal tendiente a obtener que un tribunal
jerrquicamente superior generalmente colegiado, revoque o modifique una resolucin judicial que se
estime errnea en la interpretacin o aplicacin del derecho o en la apreciacin de los hechos o de la
prueba. La finalidad de la apelacin deducida con fundamento en la nulidad es la de rescindir, casar o
anular una sentencia, por su forma o contenido a fin de que no se viole el derecho de defensa en juicio. En
el proceso civil procede contra las sentencias, autos y providencias simples que traigan gravamen
irreparable.
PROCESOS DE CONOCIMIENTO O DECLARATIVOS Tienden a la declaracin o constitucin de
un derecho o a la condena de obligacin de dar, hacer o no hacer
PROCESOS DE EJECUCION Se basan en ttulos ejecutivos dotados de presuncin de autenticidad. Su
trmite es sumario y son autnomos.
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NUEVO REGIMEN DE LA MAYORIA DE EDAD EN EL CC Son menores impberes los que aun
no tuvieren la edad de 14 aos cumplidos y menores adultos cuando fueren desde esa edad hasta los 18
aos cumplidos. Cesa la incapacidad de los menores el da que cumplen los 18 aos. El menor que ha
obtenido ttulo habilitante para el ejercicio de una profesin puede ejercerla por cuenta propia sin
necesidad de previa autorizacin, y administrar y disponer libremente de los bienes que adquiere con el
producto de su trabajo y estar en juicio civil o penal por acciones vinculadas a ello. Los menores que
contrajeran matrimonio se emancipan y adquieren capacidad civil, con las limitaciones previstas en el
artculo 134. Si se hubieran casado sin autorizacin no tendrn hasta la mayora de edad la administracin
y disposicin de los bienes recibidos o que recibieren a ttulo gratuito, continuando respecto a ellos el
rgimen legal vigente de los menores.
NULIDAD Son nulos los actos jurdicos en que los agentes hubiesen procedido con simulacin o fraude
presumido por la ley o cuando fuere prohibido el objeto principal del acto. Son igualmente nulos los actos
otorgados por personas a quienes por este Cdigo se prohbe el ejercicio del acto de que se tratare (en el
caso de las incapacidades de derecho). Cuando esta de manifiesto el vicio, el acto es nulo. En caso de
simulacin o fraude si hay presuncin de fraude o simulacin, el acto es nulo. Son nulos los actos jcos.
Otorgados por personas absolutamente incapaces por su dependencia de una representacin necesaria,
como los menores impberes, los dementes y los sordomudos que no saben darse a entender por escrito
etc. La nulidad de un acto es manifiesta cuando la ley expresamente lo ha declarado nulo o le ha impuesto
la pena de nulidad. Tales actos se reputan nulos aunque su nulidad no haya sido juzgada. La sentencia en
este caso es declarativa y no constitutiva, vale decir la nulidad obra ab initio y eso quiere decir que el acto
en ningn momento produjo efectos
Son anulables cuando la prohibicin del objeto del acto no fuese conocida por la necesidad de alguna
investigacin de hecho. Cuando ser anulable? Cuando no este el vicio de modo manifiesto, cuando no se
nos muestre de modo ostensible. Los actos se reputan validos mientras no hayan sido anulados y solo se
consideraran actos nulos desde la sentencia que los anulase.
NULIDAD ABSOLUTA Cuando el inters que prevalece es el supremo inters de la ley por la
observancia de sus preceptos en atencin a que esta comprometida la seguridad jurdica o la justicia o las
buenas costumbres o algunos de sus valores supremos, estamos en presencia de una nulidad absoluta, la
que es irrenunciable, y por ende insanable, vale decir, inconfirmable e imprescritible. El ministerio
Pblico podr alegarla en nombre de la moral y de la ley. Podr aducirla en juicio todo aquel que tenga un
inters legitimo, salvo el que hubiera conocido o debido conocer el vicio que revalidaba el acto.
NULIDAD RELATIVA Cuando lo que prevalece es el propsito de la ley de dispensar amparo jurdico
a un inters privado, estamos frente a lo que se llama nulidad relativa. Nunca el juez podr declararla de
oficio, tampoco podr el Ministerio pblico podr alegarla en el solo nombre de la ley. Solo podr
aducirla aquel en cuyo provecho esta institua para proteccin de sus propios intereses. La nulidad relativa
es salvable, vale decir confirmable, prescriptible.
CONDICION El acto jurdico ser condicional cuando en el se subordinara a un acontecimiento incierto
y futuro que puede o no llegar, la adquisicin de un derecho o la resolucin de un derecho ya adquirido.
El hecho condicin debe ser: futuro, posible, lcito y no puramente potestativo.
Condicin suspensiva: Seria por Ej.: El da que te recibas de abogada te donare la biblioteca. El donatario
nunca adquirir la propiedad de la cosa antes de que ocurra el hecho condicin. Suspende la adquisicin
de los derechos pactados al cumplimiento de la obligacin
Condicin resolutoria: Seria por Ej.: Te hago donacin de mi biblioteca pero si no te recibes de abogada
dentro de 4 aos la donacin quedara sin ningn efecto. En este caso el cumplimiento de la condicin
produce la resolucin del derecho ya adquirido.
CARGO O MODO Es toda imposicin onerosa por medio de la cual el que quiere mejorar a otro, limita
su promesa, exigiendo de el, y obligndole a una prestacin a cambio de lo que recibe. Los cargos
impuestos no impiden la adquisicin del derecho ni su ejercicio sino fueren impuestos como condicin
suspensiva. La condicin es suspensiva pero no coercitiva. El cargo o modo es coercitivo pero no
suspensivo. El modo no impide la adquisicin del derecho y no lo expone a un peligro de perdida total,
pero puede exigirse su cumplimiento. En caso de duda habr de estar a lo que resulte menos oneroso. En
caso de duda se entiende que hay cargo y no condicin.
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PLAZO Es la fijacin en el tiempo del momento a partir del cual el acto jurdico comenzara a producir
efectos o dejara de producirlos. As como hay condicin suspensiva y resolutoria tambin hay plazo
suspensivo y resolutorio.
Plazo cierto: es aquel en donde el da, mes y ao del vencimiento esta predefinido de antemano. Ej.
Pagar dentro de 90 das a partir del da de la fecha
Plazo incierto: aquel donde el da del vencimiento se ignora y no se sabe cuando ocurrir. Ej. Te pagar
cuando muera Pedro
Plazo indeterminado: si no estuviera determinado en el acto. Ej. El da en que debe hacerse la entrega del
libro, el juez sealara el tiempo en que el deudor deba hacerlo.
DOLO El dolo se caracteriza por el conocimiento de los elementos del tipo objetivo, es decir de los
elementos que caracterizan a la accin como generadora de un peligro jurdicamente desaprobado que
afecta un determinado objeto protegido
DOLO DIRECTO Es aquel en el que el autor quiere directamente la produccin del resultado tpico, sea
como el fin directamente propuesto (DOLO DIRECTO DE PRIMER GRADO), o como uno de los
medios para alcanzar ese fin (DOLO DIRECTO DE SEGUNDO GRADO).
En el DOLO DIRECTO el resultado se quiere directamente y esa forma de querer es diferente del querer
un resultado cuando se lo acepta como posibilidad, este es el DOLO EVENTUAL.
Cuando un sujeto programa la causalidad para obtener una finalidad se representa los posibles resultados
de su accin. En tal caso, si confa en que evitara o no sobrevendrn esos resultados nos hallamos ante un
caso de CULPA CON REPRESENTACION, pero si acta admitiendo la posibilidad de que sobrevengan,
en caso es de DOLO EVENTUAL.
DELITOS CULPOSOS Son aquellos en que la finalidad del autor no se dirige a la realizacin del tipo
pero este se cumple como consecuencia de la negligencia, impericia, es decir la falta de cuidado
observada por el autor. El tipo culposo no individualiza la conducta por la finalidad sino porque en la
forma en que se obtiene esa finalidad se viola un deber de cuidado.
TIPO PENAL Es un instrumento legal, lgicamente necesario, y de naturaleza predominantemente
descriptiva, que tiene por funcin la individualizacin de conductas humanas penalmente relevantes. El
tipo es la formula que pertenece a la ley, en cambio la tipicidad pertenece a la conducta. La tipicidad es la
conducta individualizada como prohibida por un tipo penal.
LOS DELITOS PENALES Estn tipificados, es decir taxativamente previstos por el CP y sus leyes
complementarias y por lo tanto solo puede haber delito penal cuando un hecho este expresamente previsto
y penado por esas leyes.
LOS DELITOS CIVILES No estn taxativamente previstos por el CC y habr delito siempre que haya
un hecho violatorio de la ley, que cause dao a otro y que sea imputable a su autor por dolo.
EL DELITO CIVIL requiere la existencia de dolo, o sea, la intencin de daar. EN LOS DELITOS
PENALES puede que haya dolo o culpa y en ambos casos habr delito
Para que haya DELITO CIVIL es necesario que exista un dao a terceros, en cambio puede haber
DELITOS PENALES sin que haya daos a terceros.
En el DELITO CIVIL se busca la indemnizacin como sancin y el fin de ella es la reparacin del dao
causado
En el DELITO PENAL la pena generalmente consiste en la privacin de la libertad del autor del delito y
su fin es el castigo del delincuente
DIFERENCIA ENTRE POSESION Y TENENCIA
POSEEDOR ser quien se comporte como titular de un derecho real, con independencia de que lo tenga o
no en realidad.
Art. 2351: Habr posesin de las cosas (objeto), cuando alguna persona, por si o por otro, tenga una cosa
bajo su poder (corpus), con intencin de someterla al ejercicio de un derecho de propiedad (animus
dominio)
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TENENCIA Art. 2352: El que tiene efectivamente una cosa (corpus), pero reconociendo en otro la
propiedad (falta animus domini), es simple tenedor de la cosa (objeto) y representante de la posesin del
propietario, aunque la ocupacin de la cosa repose sobre un derecho. Es lo opuesto a la posesin.
ELEMENTOS DE LA POSESION SEGN SAVGNY: Corpus y Animus Domini
GARANTIAS DE EVICCION: La eviccin hace al derecho, a la legitimidad, a la cantidad o a la
calidad de la cosa o del derecho de que se trate. Habr eviccin en virtud de una sentencia y por causa
anterior o contempornea a la adquisicin, si el adquirente por titulo oneroso fue privado en todo o en
parte del derecho que adquiri, o sufriese una turbacin de derecho en la propiedad, goce o posesin de la
cosa. Pero no habr lugar a garanta ni en razn de las turbaciones de hecho, ni aun en caso de las
turbaciones de derecho, procedentes de la ley o establecidas de una manera aparente por el hecho del
hombre, o de pretensiones formuladas en virtud de un derecho real o personal de goce, cuya existencia
era conocida al tiempo de la enajenacin.
La eviccin ser parcial cuando el adquirente fuere privado, por sentencia, de una parte de la cosa
adquirida o de sus accesorios o dependencias, o si fuere privado de una de la cosas que adquiri
colectivamente o cuando fuere privado de alguna servidumbre activa del inmueble, o se declarase que ese
inmueble estaba sujeto a alguna servidumbre pasiva o a otra obligacin inherente a dicho inmueble.
Requisitos: Privacin o turbacin del derecho; Causa anterior o contempornea y Sentencia judicial.
VICIOS REDHIBITORIOS Son vicios redhibitorios los defectos ocultos de la cosa, cuyo dominio, use
o goce se transmiti por titulo oneroso, existentes al tiempo de la adquisicin, que la hagan impropia para
su destino, si de tal modo disminuyen el uso de ella o que de haberlos conocido el adquirente no la habra
adquirido, o habra dado menos por ella. Son requisitos para que se configure el vicio redhibitorio: que se
trate de un defecto oculto, que sea grave y que fuera existente al tiempo de la adquisicinCOMPENSACION Es un modo de extincin de las obligaciones. Consiste en la extincin simultnea de
varias deudas diferentes cuando las partes son recprocamente deudoras.
Requisitos: Reciprocidad actual de las deudas, homogeneidad de las prestaciones.
La compensaron tiene lugar cuando dos personas son deudoras la una de la otra con el efecto, por el
ministerio de la ley, de extinguir las dos deudas hasta el importe menor
NOVACION La novacion es la transformacin de una obligacin en otra. La novacion supone una
obligacin anterior que le sirve de causa. Si la obligacin anterior fuese nula o se hallaba ya extinguida el
da que la posterior fue contrada, no habr novacion.
La novacion extingue la obligacin principal con sus accesorios, y las obligaciones accesorias.
CONTRATO. TIPOS DE CONTRATO Hay contrato cuando varias personas se ponen de acuerdo
sobre una declaracin de voluntad comn destinada a reglas sus derechos.
Clasificacin: Unilaterales y Bilaterales; Onerosos y Gratuitos; Conmutativos y Aleatorios; Consensuales
y reales; Formales y No formales; Nominados e innominados; Tpicos y Atpicos; Principales y
Accesorios; De Ejecucin Instantnea y de Tracto Sucesivo; Contratos normativos, Preliminares y
Plurilaterales.
RESCISION Y RESOLUCION COMO FIN DE LOS CONTRATOS
La RESCISION: Se da cuando las partes que han contratado, realizan un nuevo contrato por el cual
dejan sin efecto un contrato anterior. No tiene efecto retroactivo.
La RESOLUCION: Responde normalmente a una condicin suspensiva o resolutoria. Tiene efecto
retroactivo. Se da en dos formas: Legal o en forma voluntaria.
-Legal: es cuando la ley establece que el contrato queda resuelto porque ha sucedido tal situacin (pacto
comisorio tcito, caso fortuito o fuerza mayor)
-Voluntaria: es cuando las partes voluntariamente han decidido resolver el contrato si acontece
determinada situacin (pacto comisorio expreso, condicin resolutoria o plazo resolutorio)
ASTREINTES Son condenaciones pecuniarias, fijadas por los jueces, en razn de tanto por da, semana
o mes de retardo del deudor en el cumplimiento de la sentencia, destinadas a vencer la resistencia
obstinada e injusta del obligado.
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Se pueden aplicar las astreintes como accesorio de la resolucin judicial a fin de lograr el contenido de
esa orden.
DIFERENCIA ENTRE COMPRAVENTA Y LOCACION. PLAZOS MINIMOS.
Habr compraventa cuando una de las partes se obligue a transferir a otra la propiedad de una cosa y esta
se obligue a recibirla y a pagar por ella un precio cierto en dinero; en cambio habr locucin cuando dos
partes se obliguen recprocamente, la una a conceder el uso y goce de la cosa o a ejecutar una obra o
prestar un servicio y la otra a pagar por este uso, goce, obra o servicio un precio determinado en dinero.
El que paga el precio se llama locatario, arrendatario o inquilino y el que lo recibe se llama locador o
arrendador. El precio se llama tambin arrendamiento o alquiler.
El contrato de locucin no puede hacerse por mayor tiempo que el de 10 aos. Los plazos establecidos
son de orden publico por lo tanto no pueden ser alterados por la autonoma de la voluntad. El Cdigo no
establece plazos mnimos para la locucin pudiendo las partes estipular cualquier plazo por mas breve
que fuera.
Este principio de libertad para la fijacin del plazo mnimo contina vigente respecto de las cosas
muebles no as respecto de los inmuebles.
Para las casas o departamentos o piezas destinadas a comercio o industria, el plazo mnimo es de
3 aos.
Para las destinadas a vivienda o habitacin, es de 2 aos
HIPOTECA. CARACTERES. PARA QUE SE UTILIZA?
La HIPOTECA es un derecho real constituido en seguridad de un crdito en dinero, sobre los bienes
inmuebles que continan en poder del deudor o un tercero.
Es un derecho real, accesorio y convencional, formal que debe se inscripto para resultar oponible a
terceros y goza de especialidad.
No hay otra hipoteca que la convencional constituida por el deudor de una obligacin en la forma
prescripta en este ttulo. La fuente es el contrato.
Es un derecho de garanta con carcter accesorio del crdito cierto y determinado.
El principio de especialidad, exige que estn determinados todos los elementos de la relacin jurdica:
sujeto, objeto y causa. No puede constituirse hipoteca sino sobre cosas inmuebles, especial y
expresamente determinadas, por una suma de dinero tambin cierta y determinada.
La hipoteca de un inmueble se extiende a todos los accesorios mientras estn unidos al principal. No son
susceptibles de ser hipotecadas las cosas muebles, derechos reales sobre cosa ajena, cosas futuras, las que
no estn en el comercio y las que no pueden ser gravadas por disposiciones de leyes especiales.
La nica fuente de constitucin de la Hipoteca es el contrato. Queda concluido con la firma de la escritura
pblica ya que la inscripcin no es constitutiva. La constitucin de la hipoteca debe ser aceptada por el
acreedor. Para constituir una hipoteca es necesario ser propietario del inmueble y tener la capacidad para
enajenar bienes inmuebles.
La hipoteca garantiza tanto el principal del crdito como los intereses que corren desde su constitucin, si
estuvieren determinados en la obligacin.
La hipoteca garantiza los crditos a termino, condicionales o eventuales, de una manera tan completa
como los puros y simples.
QUE ES LA FIANZA Y QUE TIPO DE FIANZAS EXISTIAN?
Habr contrato de fianza cuando una de las partes se hubiere obligado accesoriamente por un tercero y el
acreedor de ese tercero aceptase su obligacin accesoria.
La fianza es un contrato, pues exige un acuerdo de voluntad entre el fiador y el acreedor, cuyo crdito es
garantizado. No se requiere por lo tanto el consentimiento del deudor afianzado.
La fianza es entonces consensual, no formal, accesoria, nominada o tpica, gratuita, unilateral y crea una
responsabilidad solidaria.
La fianza puede ser:
-Convencional, la que a su vez puede ser pura y simple y fianza solidaria.
-Fianza legal o Judicial
-Fianza civil y comercial
OBLIGACIONES DIVISIBLES Son aquellas que tienen por objeto prestaciones susceptibles de
cumplimiento parcial. La divisibilidad de la prestacin depende exclusivamente de la naturaleza de la
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prestacin y de su aptitud para ser fraccionada. En nuestro Cdigo no hay otra divisibilidad que la natural,
quedando descartada toda invocacin a la divisibilidad ideal o intelectual.
Para configurar la obligacin en divisible es preciso que cada parte que resulte de esa fragmentacin
presente rasgos de homogeneidad respecto del todo, que la divisin no altere la escencia o sustancia de la
prestacin, que no haga perder su valor econmico y que no convierta en antieconmico el uso y
aprovechamiento de la cosa. Son divisibles las obligaciones de dar sumas de dinero, las obligaciones de
valor, las obligaciones de dar cantidades de cosas, etc.
OBLIGACIONES INDIVISIBLES Son aquellas cuya prestacin no puede ser cumplida sino por
entero. La indivisibilidad puede ser Objetiva, en razn de su propia naturaleza o ideal, es decir cuando
prescinde por completo de la naturaleza de la prestacin y centra su atencin exclusivamente en la
voluntad de los sujetos obligados que asignan dicho carcter a una prestacin que por naturaleza no lo
tiene. La obligacin de dar una cosa cierta es indivisible. En nuestro Cdigo lo que se tiene en cuenta para
juzgar si una prestacin es divisible o indivisible es el hecho de cumplimiento de la prestacin, si este
admite ser fraccionado. En las obligaciones de hacer y de no hacer, rige el principio de la indivisibilidad.
OBLIGACIONES SIMPLEMENTE MANCOMUNADAS Son obligaciones de sujeto plural en las
que el crdito o deuda se descompone en tantas relaciones particulares independientes entre si como
acreedores y deudores haya
-Simplemente mancomunadas de objeto divisible: el fraccionamiento opera en toda su plenitud. Son
obligaciones nacidas de una sola y nica causa generadora, es por ello que alcanza a varios sujetos al
tiempo de descomponerse en una pluralidad de relaciones singularizadas. El rgimen es el mismo que el
previsto para las obligaciones divisibles.
-Simplemente mancomunadas de objeto indivisible: El fraccionamiento asume alcances ms reducidos.
Que el objeto sea indivisible no obsta a la pluralidad de vnculos disociados entre los acreedores y
deudores. El derecho de cualquier acreedor a reclamar la totalidad de la prestacin a cualquier deudor
obedece a la imposibilidad de cumplimiento fraccionado. Debe reclamar o pagar todo, porque no puede
reclamar o pagar una parte. El rgimen legal es el mismo que el previsto para las obligaciones indivisibles
OBLIGACIONES DE MANCOMUNACION SOLIDARIA Aquellas en virtud de la cual, cualquier
acreedor puede exigir a cualquier codeudor el cumplimiento integro de la prestacin, como consecuencia
del titulo constitutivo o de una disposicin legal, con prescindencia de la naturaleza divisible o indivisible
de la prestacin.
Cada uno de los acreedores esta legitimado para exigir ntegramente el cobro y para realizar cualquiera de
los actos de conservacin y ejecucin del crdito.
Clases de solidaridad:
a)Activa: Cuando existe una pluralidad de actores y un solo deudor que permite a cada uno de ellos
reclamar la totalidad de la prestacin al deudor quedando liberado este ultimo con el pago efectuado a
uno solo.
b) Pasiva: Pluralidad de deudores y un solo acreedor, y permite a este reclamar de cualquier de los
deudores el pago integro de la deuda. Acta directamente en el plano de las garantas personales.
PARA EL CASO 01:
DOMINIO El Dominio es el derecho real en virtud del cual una cosa se encuentra sometida a la voluntad
y a la accin de una persona. Es exclusivo, perpetuo y absoluto. El dominio se adquiere por la
apropiacin, por la especificacin, por accesin, por la tradicin, por la percepcin de los frutos, por la
sucesin en los derechos del propietario y por la prescripcin.
CONDOMINIO El condominio es el derecho real de propiedad que pertenece a varias personas personas
por una parte indivisa sobre una cosa mueble o inmueble. Caracteres: Pluralidad de sujetos, unidad de
objeto, existencia de partes ideales, abstractas, alcuotas, indivisas o cuotas partes
PARA EL CASO 02:
PAGO El pago es el cumplimiento de la prestacin que hace al objeto de la obligacin, ya sea de dar,
hacer o no hacer.
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Pago es sinnimo de cumplimiento. A travs del pago la obligacin se extingue, es el nico modo
extintivo que satisface especficamente al acreedor, que obtiene as lo que se le debe.
MORA Es el retraso imputable al deudor que no quita la posibilidad de cumplimiento tardo. Tambin la
definen como el incumplimiento relativo, en donde se afecta el trmino de cumplimiento con
responsabilidad en el deudor y caracterizado por el inters que aun guarda el acreedor.
Presupuestos de la Mora:
14. Exigibilidad de la Prestacin debida: Es necesario que la obligacin sea exigible, ello sucede
cuando el acreedor se encuentra facultado para reclamar de manera compulsiva su cumplimento
especifico. NO hay mora cuando la obligacin es natural o sujeta a condicin suspensiva o a un
plazo suspensivo pendiente.
15. Cooperacin del acreedor: El acreedor debe cumplir con las cargas o deberes de cooperacin
(basado en la buena fe). La falta de cooperacin impide que pueda hablarse de mora.
16. Posibilidad y utilidad del cumplimiento tardo: La obligacin debe ser o resultar til y posible
para el acreedor.
Requisitos de la situacin de Mora: Retardo, La imputacin del deudor, objetiva o subjetiva y la
Constitucin en Mora.
La subjetividad u objetividad dimana de la ley segn se trate de obligaciones de medio o de resultado.
En las obligaciones de medio: el factor de atribucin es subjetivo y basado en la idea de culpa.
En las obligaciones de resultado: el factor de atribucin es objetivo, con fundamento basado en la idea de
deber de garanta o en el riesgo creado.
PARA EL CASO 03
PAGO POR CONSIGNACION Es posible que el deudor vea obstaculizado el ejercicio de pagar en
virtud de distintas circunstancias, que pueden sintetizarse de esta manera:
Cuando el acreedor no quiere recibir el pago por considerar que el mismo no se ajusta a los
requisitos de objeto, modo y tiempo.
Cuando el acreedor no puede recibir el pago en razn de ser un incapaz sin representante o por
hallarse ausentes
Cuando aun queriendo el acreedor recibir el pago y pudiendo hacerlo, el deudor no puede ejecutar
un acto solutorio seguro y valido por causas que le son ajenas
El CC lo define en el art. 756: Pgase por consignacin, hacindose deposito judicial de la suma que se
debe, es decir que satisface el deudor a quien esta legitimado para sustituirlo con intervencin judicial.
TEORIA DE LA IMPREVISION La buena fe a la hora de prescindir una convencin, impone la
posibilidad de revisar un contrato o reexaminar las clusulas pactadas toda vez que se produzca un
apartamiento de las bases pactadas, por una excesiva y grave alteracin de las circunstancias tenidas en
cuenta al momento de acordar las mismas. No proceder la resolucin si el perjudicado hubiese obrado
con culpa o estuviese en mora.
INTERES Artculo 714.- Intereses. Se denomina:
a) Inters compensatorio, al que es debido por la indisponibilidad del capital.
b) Inters moratorio, al que se aplica en las obligaciones de dar dinero a causa de la mora.
c) Inters punitorio, al moratorio pactado.
d) Inters resarcitorio, al que procede en la reparacin de daos.
e) Inters sancionatorio, el que se impone como sancin con fundamento en la ley.
f) Inters retributivo, al que la ley establece en los casos en que corresponde el reembolso del valor de
gastos, anticipos de fondos o inversiones.
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Los servicios pblicos: Puede hacer figurar en el contrato la transferencia de los servicios pblicos (agua,
luz, gas, telfono) a nombre del nuevo inquilino, a fin de evitar tener que pagar facturas atrasadas al
momento de dejar la propiedad.
Cunto tiempo de tolerancia hay por el no pago del alquiler? Dos meses marca la ley para poder
iniciar una accin de desalojo, previa intimacin por carta documento.
2. COMPRA VENTA DE UNA PROPIEDAD
PAUTAS PARA TENER EN CUENTA PARA LA COMPRA DE UNA PROPIEDAD
Las pautas a tener en cuenta en la compra de una propiedad son ubicacin, luminosidad, relacin
metraje-precio, orientacin, estado del edificio, servicios del edificio para justificar expensas, distribucin
de la unidad.
Pero ante todas estas caractersticas si las mismas fueran ptimas y convenientes lo ms importante es que
est toda la documentacin en orden.
En caso de que exista una hipoteca o alguna deuda de impuestos o de expensas (que no superen los 3
meses), esos son problemas subsanables en el momento de la venta
Pero hay que tener cuidado con los problemas que surjan del ttulo como donaciones a terceros y otras
imperfecciones, por ello siempre es conveniente contar con el asesoramiento de una inmobiliaria de
confianza y con profesionales idneos.
PAUTAS PARA VENDER
Hay que tener los papeles en regla, y si no fuera as, transmitirle todo lo que se debe saber al agente
inmobiliario para que no haya omisiones.
La documentacin necesaria es: fotocopia del ttulo de propiedad o escritura, fotocopia del reglamento si
existe, ltimas 3 boletas de impuestos, servicios y expensas.
QUE ES LA RESERVA DE COMPRA DE UN INMUEBLE? Este documento simplemente es una
"oferta" que el oferente realiza por la propiedad en cuestin depositando una suma de dinero, y que en
tanto no sea aceptada por la vendedora, la operacin no estar cerrada.
CUAL ES EL FIN DE LA RESERVA DE COMPRA? La primera Instancia abre la negociacin entre
las partes, el algunos casos se puede convertir en una sea una vez aceptada la oferta, incluyendo un pacto
comisorio. Una vez que el inmueble es reservado es retirado de la venta y se comienzan con loS tramites
preparatorios para la suscripcin del boleto de compra venta o directamente la escritura traslativa de
dominio.
QUE SUCEDE SI EL OFERENTE/COMPRADOR SE ARREPIENTE LUEGO DE REALIZADO
LA RESERVA? El comprador pierde el dinero entrega en reserva. Por ello es muy importante al
momento de dejar una reserva estar seguro de que es la operacin que desee realizar.
CUAL ES EL MOMENTO QUE SE OTORGA LA POSESION DEL BIEN INMUEBLE?
Habitualmente el da de la escritura, se entregan las llaves y posesin del bien.
A QUE SE LLAMA COMODATO? Hay comodato o prstamo de uso cuando una de las partes
entregase a la otra gratuitamente alguna cosa no fungible (restituir la misma cosa por otra), mueble o
inmueble con facultad de usarla. Es gratuito. En caso de haber una contraprestacin dineraria aunque se
haga el contrato de comodato no tendr los efectos del comodato.
A QUE SE LLAMA PERMUTA? La permuta es un cambio o trueque de una cosa por otra. Es bilateral,
se realiza de acuerdo consensuado, es onerosa y no formal. Si hay diferencia puede ser en dinero, y no
debe superar el 50 %.
300
A QUE SE LLAMA LEASING? El leasing es un alquiler con opcin a compra. Se paga un canon
mensual o semestral, ste canon tiene un componente financiero y otro de amortizacin. El dador nunca
pierde el derecho de propiedad hasta el ejercicio de la opcin de compra.
A QUE SE LLAMA FIDEICOMISO? El fideicomiso, muy comn estos tiempos, es utilizado por las
constructoras con los departamentos a estrenar. Es una figura jurdica cuya causa es la transmisin
fiduciaria de un patrimonio, con la cual se registra un bien para ser administrado por un fiduciario, que
cumplir con las condiciones de contratacin establecidas que determinarn un destino a plazos para su
ejecucin. El fideicomiso inmobiliario es aquel contrato de fideicomiso, en el cual el fiduciario es una
persona fsica o jurdica, y beneficiario es aquella persona fsica o jurdica que recibe los beneficios o el
producido del contrato de fideicomiso; es a la vez, en estos fideicomisos, el fiduciante. Hay que tener
mucho cuidado en el fideicomiso inmobiliario ya que no hay mucha regulacin legal al respecto y todo va
depender de la seguridad jurdica y econmica de persona fsica o jurdica que va ser el ente fiduciario.
A QUE SE LLAMA USUFRUCTO? El usufructo es un derecho real de usar y gozar una cosa cuya
propiedad pertenece a otro con tal de que no se altere su sustancia (no se puede modificar su naturaleza).
Se puede establecer a favor de varias personas y por partes separadas. Se puede hacer tambin bajo
condiciones con cargos o sin ellos.. No se transmite mortis causa, ni puede ser a favor de personas
jurdicas por ms de 20 aos.
CUALES SON LAS VENTAJAS O DESVENTAJAS DE CONSTITUIR MI INMUEBLE COMO
BIEN DE FAMILIA? El bien de familia es una proteccin para proteger la vivienda de algn embrago,
pero el embargo no se rechaza sino que queda latente, y la propiedad no se puede ejecutar. El bien de
familia produce efecto a partir de su inscripcin. No podr constituirse ms de un bien de familia. Los
trmites son gratuitos. Para los Inmuebles de capital Federal se realiza ante el registro de la Propiedad
Inmueble. de Capital Federal.
PARA EL CASO 04
PAGARE Un pagar es un valor que contiene la promesa incondicional de una persona -denominada
suscriptora-, de que pagar a una segunda persona -llamada beneficiaria o tenedora-, una suma
determinada de dinero en un determinado plazo de tiempo. Su nombre surge de la frase con que empieza
la declaracin de obligaciones: debo y pagar.
ACCION DE REPETICION El art. 784, del CC., invocado tanto por la actora como fundamento de su
pretensin y por la demandada como sustento de la excepcin articulada, establece que el que por un
error de hecho o de derecho se creyere deudor, entregase alguna cosa o cantidad en pago, tiene derecho a
repetirla de que la recibi. Los requisitos que deben concurrir para tipificar esta especie de pago indebido
son:
1) Que el acto sea verdaderamente pago
2) Que el accipens tenga titulo para recibir el pago
3) Que el solvens practique el pago por error
Acotacin acerca de un caso: EL ACTO QUE DIO LUGAR A ESTA FIGURA FUE UN VERDADERO
PAGO, ES DECI R, UN ACTO DE CUMPLIMIENTO DE LA PRESTACION QUE CONSTITUYE EL
OBJETO DE LA OBLIGACION, CARACTERIZADO POR EL "ANIMUS SOLVENDI" DEL BNA. LA
DEMANDADA TE NIA TITULO PARA RECIBIR ESE PAGO, ES DECIR QUE ERA ACREEDORA DE
LA OBLIGACION SATISFECHA (ORDEN DE PAGO EMITIDA POR LA SUCURSAL MADRID, A SU
NOMBRE). Y, POR ULTIMO, EXISTIO ERROR DE HECHO SOBRE LA COSA QUE SE PAGO, QUE
EL PAGADOR ESTIMO QUE ERA LA COSA DEBIDA, CUANDO EN VERDAD SU DEUDA RECAYO
SOBRE OTRA COSA DISTINTA (DOLARES ESTADOUNIDENSES EN LUGAR DE PESETAS
ESPAOLAS, POR U N ERROR EN LA CODIFICACION DE LA OPERACION). EN CONSECUENCIA,
LA NATURALEZA JURIDICA DEL RECLAMO ES UN "PAGO POR ERROR" Y NO UN "PAGO SIN
CAUSA", POR CUANTO EN EL "PAGO SIN CAUSA", EL "ACCIPIENS" CARECE DE TITULO PARA
301
El enajenante no debe responder por vicios redhibitorios o no debela garanta por vicios
redhibitorios si el adquirente conoca, fue informado deba conocer por su profesin y oficio (Art.
2170).
El enajenante no debe la garanta por vicios redhibitorios si el adquirente ha renunciado a ella sin
mediar dolo de aqul (Art. 2166 in fine y 2169).
El enajenante no debe la garanta si la cosa es adquirida en subasta o adjudicacin judicial (Art.
2171).
302
303
PREGUNTAS
Mutuo
Contrato de compraventa
CARACTERES. El contrato de compraventa tiene los siguientes caracteres:
a) Es bilateral porque implica obligaciones para ambas partes; b) es consensual porque produce todos
sus efectos por el solo hecho del consentimiento y sin necesidad de la entrega de la cosa o del precio; c)
no es formal; aun en el caso de que tenga por objeto la transmisin de inmuebles, la escritura pblica
exigida por el art. 1184, inc. 1 es un requisito de la transferencia del dominio pero no del contrato en s
que puede ser vlidamente celebrado en instrumento privado, y aun verbalmente (vase nms. 454 y
458); d) es oneroso; e) es conmutativo porque es de su naturaleza que los valores intercambiados (cosa y
precio) sean aproximadamente equivalentes; slo por excepcin suele ser aleatorio lo que ocurre cuando
se compra una cosa que puede o no existir.
COMPRAVENTA CIVIL Y COMERCIAL. Desde el punto de vista de su estructura jurdica, la
compraventa civil y comercial son contratos idnticos. Sin embargo, por razn de la distinta funcin
econmica que ambos desempean, hay alguna diferencia en su regulacin legal (ver nota 4); pero como
hemos de verlo, se trata de diferencias que no tienen mayor importancia y es el caso preguntarse si en
verdad se justifica una distinta regulacin para ambos.
Como base para la distincin debemos sentar el siguiente principio: es compraventa civil toda aquella
a la cual el Cdigo de Comercio no le haya atribuido naturaleza comercial.
COMPARACION CON OTROS CONTRATOS. Con la permuta. Mientras la compraventa es el
intercambio de una cosa por un precio en dinero, la permuta supone el trueque de una cosa por otra. La
distincin es clara, salvo en los casos de permuta con saldo en dinero.
Hay compraventa o permuta? Nuestro Cdigo resuelve este problema con una norma simple: habr
permuta si la cosa entregada tiene mayor valor que el saldo en dinero (en el ejemplo dado, si el coche
viejo vala $ 8.000 y el saldo en dinero era de $ 10.000) y compraventa si el saldo en dinero es superior al
valor de la cosa entregada (por ej., si el automvil usado vala $ 8.000 y se entreg adems $ 10.000 en
efectivo). Si ambos valores fueran iguales, el contrato se considera permuta (vase art. 1356 y nota al art.
1485 ).
ELEMENTOS DE LA COMPRAVENTA. En la compraventa existen algunos elementos que son
comunes a todos los contratos (la capacidad y el consentimiento) y otros que le son propios o peculiares
(la cosa y el precio).
Comodato: CONCEPTO EN EL CC Art. 2255:Habr comodato o prstamo de uso, cuando una de las
partes entregue a la otra gratuitamente alguna cosa no fungible, mueble o raz, con facultad de usarla
La definicin ha sido observada por la doctrina porque no enuncia la obligacin de devolver.
OBLIGACIN NATURAL-OBLIGACION CIVIL: Las obligaciones naturales, son situaciones
objetivas que siendo ineficaces para exigir su cumplimiento coactivo, confieren una justa causa para
retener lo percibido.
515 CC.: ...Naturales son las que fundadas solo en el derecho natural y en la equidad, no confieren accin
para exigir su cumplimiento, pero cumplidas por el deudor, autorizan para retener lo que se ha dado por
razn de ellas, tales son:...
516 CC.: El efecto de las obligaciones naturales es que no puede reclamarse lo pagado, cuando el pago
de ellas se ha hecho voluntariamente por el que tenia capacidad legal para hacerlo.
PAGO VOLUNTARIO se entiende que es el obrar realizado por el deudor con intencin discernimiento
y libertad acorde 897 CC..
RECHAZO IN LIMINE DE LA DEMANDA: Art. 337 CPN.: Los jueces podrn rechazar de oficio
las demandas que no se ajusten alas reglas establecidas, expresndole defecto que contengan. ...
- CUANDO SE ERA TUTOR Y CUANDO SE NOMBRABA CURADOR (se es tutor mientras el incapaz
sea menor de edad y se nombra curador cuando cumple la mayora de edad )
- PATRIA POTESTAD. Segn el Art. 264 la Patria Potestad es un conjunto de deberes y derechos que
corresponden a los padres sobre las personas y bienes de los hijos, para su proteccin y formacin
integral, desde la concepcin de stos y mientras sean menores de edad y no se hayan emancipado.....
Segn este articulo, la Patria Potestad es conjunta, o sea que le es atribuible a ambos padres, como
una especie de representacin de los hijos menores en su beneficio
304
CONTRATO DE DONACION
1789: HABRA DONACIN, CUANDO UNA PERSONA POR UN ACTO ENTRE VIVOS
TRANSFIERA DE SU LIBRE VOLUNTAD GRATUITAMENTE A OTRA, LA PROPIEDAD DE
UNA COSA.
Siguiendo la teora de los contratos, resulta imprescindible clasificarlos, ya que hace a la esencia de cada
tipo, la caracterstica especifica que se le asigna, de esta manera tenemos que el Contrato de Donacin
tiene como caracteres esenciales:
. Acto entre vivos, ya que en nuestro derecho no hay donaciones para despus de la muerte segn lo
establece el Art. 1790
4.- EL CONSENTIMIENTO INFORMADO
Consecuente de esta idea, deriva la necesidad de consentir antes de recibir un tratamiento mdico. En
tanto el consentimiento informado implica una declaracin de voluntad efectuada por un paciente,
por la cual, luego de una suficiente informacin ste decide prestar su conformidad a un
procedimiento, tratamiento o intervencin, la nocin comprende dos aspectos:
a) que el mdico obtenga el consentimiento del paciente,
b) que el mdico revele adecuada informacin al paciente.
1. Concepto de Astreintes:
Segn el artculo 37 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin 2 establece que esta facultad
de los jueces tiene como finalidad lograr que "las partes cumplan sus mandatos", y el art. 666 bis del
Cdigo Civil, introducido en 1968 por la ley 17.711, establece estas condenaciones conminatorias para
quienes no cumplieran "deberes jurdicos impuestos en una resolucin judicial".1
Las astreintes son un medio de compulsin del deudor, un procedimiento de coercin que ejerce sobre
los bienes del condenado; se persigue presionar la voluntad del deudor, constreido a ejecutar la
condena. No se relacionan con el perjuicio sufrido por el acreedor a causa de la inejecucin del deudor,
porque no se busca la reparacin del inters afectado.
-Las astreintes se caracterizan por ser de naturaleza provisional y por no pasar en autoridad de cosa
juzgada. De manera que si la conminacin resulta eficaz y el deudor acata lo mandado, el juez puede
reducir la multa correspondiente y aun dejarla sin efecto.
-Si la parte actora reconoci que la demandada cumpli con las obligaciones a su cargo, la sancin de
"astreintes" impuesta cumpli con su finalidad. Admitir su pretensin de que se incremente la multa por
la incidencia de la depreciacin monetaria importara darle a aquella una funcin que no tiene.
El pago por consignacin.
a) Procedencia. Regla general.2
1
2
305
El pago por consignacin es un mecanismo que la ley prev para facilitar al deudor que se libere, es decir
ejercite su "derecho a pagar", en los casos en que no cuenta con la colaboracin del acreedor, sea porque
ste se niega a brindar esa colaboracin, sea porque no puede hacerlo. Este procedimiento judicial tiene
como finalidad primordial poner fin a la vida de la relacin jurdica obligatoria, que no ha podido concluir
de manera normal.
Pago por consignacin: REQUISITOS DE PROCEDENCIA.
Para que proceda el pago por consignacin, es indispensable la concurrencia de dos requisitos:
a) La negativa del acreedor de recibir lo adeudado, ya sea que injustificadamente se niegue a colaborar,
por imposibilidad incapacidad, ausencia-, indisponibilidad patrimonial, etc. y
b) los requisitos necesarios para la validez del pago:
- objeto,
- tiempo,
- modo, sin los cuales, de acuerdo reza el art. 758 del Cdigo Civil, no se tendr por efectuado el pago.
________________
QUE ES EL CARGO: CONCEPTO-El cargo es una obligacin accesoria y excepcional
que se impone al adquirente de un derecho.
CARACTERES- Por lo pronto el cargo es una obligacin que grava a una de las partes interesadas. No
es un suceso extrao e impersonal ajeno a la voluntad humana como ocurre generalmente tratndose de la
condicin, y siempre si se trata del plazo. Es por su naturaleza una obligacin y, por tanto, puede ser
coercitivamente exigido su cumplimiento.
MODO: MODOS DE CUMPLIMIENTO ESPECFICO- La realizacin del hecho en que consiste la
prestacin, puede efectuarse voluntariamente por el deudor, o forzadamente por la instancia judicial del
acreedor, o mediante la ejecucin del hecho por un tercero.
MORA DEL ACREEDOR- La mora del acreedor no ha sido legislada por el legislador quien, con todo,
alude a ella en la nota al art. 509. Tampoco ha sido considerada por la ley 17.711. Sin embargo, no se
duda de la posibilidad de la existencia de ese estado de mora, pues el acreedor est obligado, a su vez, a
practicar una conducta que permita el cumplimiento de la obligacin. En consecuencia, toda vez que el
comportamiento del acreedor impida la realizacin del pago que quiera hacer el deudor, aqul incurrir en
mora.
CONCEPTO DE OBLIGACIN-, puede decirse que la obligacin es la relacin jurdica en virtud de
la cual alguien denominado deudor debe satisfacer una prestacin a favor de otro llamado acreedor.
LOS elementos esenciales de la obligacin son aquellos factores irreductibles que entran
indispensablemente en la nocin de obligacin, de modo que no puede concebirse esa relacin jurdica sin
la existencia de tales elementos. Ellos son el sujeto que se desdobla en "activo" y "pasivo", el objeto, y la
causa eficiente o fuente de la obligacin.
DOMICILIO: es l ''asiento jurfliro (le la persona". Se distingue el domiciho, de la residencia y de la
habitacin, el primero es concepto jurdico atribuido a la persona por el orden jurdico, la residencia es lo
que comnmente se dice para significar que la persona vive en un lugar, que est habitualmente all.
La habitacin importa estar en un lugar accidentalmente, en forma pasajera
DOMICILIO REAL. El art. 89 del Cd. Civil de las personas, es el lugar donde tienen establecido el
asiento principal de su residencia y de sus negocios...".
DOMICILIO ESPECIAL "es el que se establece para una o ms relaciones jurdicas particulares y
determinadas, a fin de que ellas tengan su sede jurdica en el lugar elegido"
306
ACTO JURIDICO, Se trata de un hecho humano, voluntario, lcito, que se realiza con el fin de
aniquilar un derecho, por lo que presenta todos los caracteres tpicos del acto jurdico (art. 944). Se
discute si como acto jurdico es unilateral o bilateral: nosotros pensamos que es unilateral,
porque slo emana de la voluntad del solvens (conf. art. 946), siendo irrelevante para perfeccionar el pago
la voluntad puramente pasiva del acreedor, quien no puede dejar de recibir la prestacin ofrecida mientras
exista identidad con el objeto debido.
HECHO JURIDICO.- Para una segunda teora el pago es un hecho jurdico, pero no un acto jurdico,
porque lo esencial sera no la finalidad con que obra el deudor sino la adecuacin de su conducta objetiva
a los trminos de la obligacin. A nuestro juicio esta teora no puede aceptarse, porque es esencial para
que exista pago, el animus solvendi de quien lo efecta. As si el deudor entrega al acreedor una
prestacin idntica a la debida, pero lo hace a ttulo de prstamo o donacin, la coincidencia extrnseca
entre la "conducta practicada" y la "conducta debida" no basta para configurar un pago.
ACTO DEBIDO- Segn esta teora sostenida por Carnelutti, el pago no es un acto jurdico sino un acto
debido que integrara una categora especial de hechos humanos que se caracterizan por ser ordenados por
la ley, de manera que el sujeto no es jurdicamente libre de substraerse a su realizacin. Pensamos que
esta teora no es satisfactoria porque no define la naturaleza del pago por lo que ste es en s mismo.
Boleto de compraventa cabe hablar de un boleto de sociedad. Y as como del boleto de compraventa
hemos dicho que es nulo como compraventa pero vlido como promesa de compraventa, otro tanto
diromos del boleto do sociedad. Y, en consecuencia, cabe hablar de un contrato "oral" (art. 1188) nulo
como contrato de sociedad pero vlido como promesa de contraerlo.
Concepto del bolero de compraventa
La expresin "boleto de compraventa" puede ser utilizada en sentido formal, o en sentido material En
sentido formal, "boleto de compraventa" es el instrumento que documenta una cierta especie de contrato;
en sentido material, es esa cierta especie de contrato documentado en el instrumento.
Boleto de compraventa es el contrato parcialmente tpico, concluido por escrito, que segn su contenido
impuesto o declarado, obliga recprocamente a las partes a esenturar una compraventa inmobiliaria, y que
entre tanto slo genera por s obligaciones naturales de dar la cosa y pagar el precio.
El boleto de compraventa cumple la funcin de un antecontrato (contrato preliminar),
Debe ser concluido por escrito
Este es un requisito fundamental, pues slo un negocio escrito merece el nombre de boleto de
compraventa, en el sentido de la ley.
Obligacin de escriturar
Siendo el boleto de compraventa -bajo uno de sus aspectos- un preliminar bilateral25 obliga a celebrar el
contrato de compraventa, es decir, a escriturar.
Ambas partes estn obligadas a escriturar; lo est tanto el "vendedor" como el "comprador" pues estamos
ante obligaciones recprocas,26 y sea que lo hayan previsto explcitamente
o guardado silencio (art. 1185).
Dichas obligaciones son de hacer (art. 1187) escritura de compraventa.
En la prctica se habla no de escritura de compraventa sino de "escritura traslativa de dominio", y ese
lenguaje ha llegado al Cdigo (art. 1185 bis).
Plazo para la escrituracin
Generalmente las partes en el boleto establecen el plazo para escriturar, el que en principio debe
entenderse con carcter suspensivo, como difiriendo la exigibilidad28 y presumirse a favor de ambas
partes (art. 570).
Locacin: Segn el art. 1493: "Habr locacin, cuando dos partes se obliguen recprocamente, la una a
conceder el uso o goce de una cosa, o a ejecutar una obra, o prestar un servicio, y la otra a pagar por ese
uso, goce, obra o servicio un precio determinado en dinero. El que paga el precio se llama en este Cdigo
locatario o arrendatario o inquilino, y el que lo recibe, locador o arrendador. El precio se llama tambin
arrendamiento o alquiler".
Locacin de cosas y compraventa
Las afinidades saltan a la vista: en ambos contratos hay cosa y precio24. Por ello, se aplica a la locacin
de cosas con bastante comodidad, la regla del segundo prrafo del art. 1494, a cuyo tenor: "Todo lo
dispuesto sobre el precio, consentimiento y dems requisitos esenciales de la compraventa, es aplicable al
contrato de locacin"25.
307
La locacin de cosas es, directamente, un tipo, que se sita al par de los de la compraventa, permuta,
donacin, cesin...
La tenencia
Corresponde, s, para que se comprendan los exactos alcances de la tesis que sustentamos, aclarar que hay
que distinguir entre la locacin y la tenencia a ttulo de locacin.
El derecho del locatario es personal, y sigue siendo personal despus que se le hace entrega de la cosa
arrendada.
Precisamente porque es personal, la detentacin que adquiere es tenencia (art. 2462, inc. 1) la palabra
"posesin" est empleada, aqu, en sentido lato; tcnicamente, lo que est en juego es la tenencia
CONTRATOS Un contrato, es un acuerdo de voluntades, verbal o escrito, manifestado en comn entre
dos o ms personas con capacidad (partes del contrato), que se obligan en virtud del mismo, regulando
sus relaciones relativas a una determinada finalidad o cosa, y a cuyo cumplimiento pueden compelerse de
manera recproca, si el contrato es bilateral, o compelerse una parte a la otra, si el contrato es unilateral.
CUASICONTRATOS, El cuasicontrato es un acto voluntario y se diferencia de la ley como fuente de
las obligaciones, porque estas son impuestas por la ley con independencia de la voluntad de las personas.
Pero no obstante tratarse de hechos voluntarios, el cuasicontrato no es fruto de un acuerdo de voluntades,
en lo que se diferencia del contrato.
A su vez, como el hecho que los origina es lcito, los cuasicontratos se diferencian del delito y del
cuasidelito, los que tambin son hechos voluntarios, pero ilcitos.
TIPO PENAL, Tipo penal o tipificacin es en Derecho Penal, la descripcin precisa de las acciones u
omisiones que son considerados como delito y a los que se les asigna una pena o sancin.
La obligacin de Estado de tipificar los delitos deriva del principio de legalidad (todo lo que no est
prohibido est permitido), una de las reglas fundamentales del Estado de derecho. De este modo, en
cada legislacin nacional o internacional, cada uno de los delitos que se pretenden castigar debe ser
tipificado, o lo que es lo mismo, descrito con precisin. Si una conducta humana no se ajusta
exactamente al tipo penal vigente, no puede considerarse delito por un juez. De este modo una norma
penal est integrada por dos partes: el tipo y la pena.
En el Estado de derecho la tipificacin de los delitos es una facultad reservada exclusivamente al Poder
Legislativo
Caractersticas
Los tipos penales suelen incluir aspectos objetivos y subjetivos. El componente objetivo del tipo penal es
una conducta exterior realizada por una persona y se expresa a partir de un verbo: matar, daar, sustraer,
ocultar, etc. Pero en la gran mayora de los casos no es suficiente la existencia de un acto exterior para
que se cumpla la situacin prevista en el tipo penal, siendo necesario tambin que exista un componente
subjetivo, que en la mayora de los casos es la intencin (dolo) de realizar la conducta exterior descripta,
y en algunos casos tambin la negligencia (culpa) en el accionar. En algunos pocos casos el tipo penal no
contempla ningn componente subjetivo, y en esos casos se denomina delito formal. Los delitos formales
suelen ser cuestionados y por lo tanto suelen estar ligados a infracciones menores.
Pena
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Para otros usos de este trmino, vase Pena (desambiguacin).
La pena es el medio con que cuenta el Estado para reaccionar frente al delito, expresndose como la
"restriccin de derechos del responsable". Por ello, el Derecho que regula los delitos se denomina
habitualmente Derecho penal. La pena tambin se define como una sancin que produce la prdida o
restriccin de derechos personales, contemplada en la ley e impuesta por el rgano jurisdiccional,
mediante un proceso, al individuo responsable de la comisin de un delito.
308
DIF ENTRE DOLO PENAL Y CIVIL, En derecho penal, el dolo significa la intencin de cometer la
accin tpica prohibida por la ley. En derecho civil se refiere a la caracterstica esencial del ilcito civil, en
el incumplimiento de las obligaciones designa la deliberada inejecucin por parte del deudor y, por
ltimo, es un vicio de los actos voluntarios.
Clases de Dolo.A la hora de clasificar el dolo s nos interesa la aceptacin del resultado:
1) Dolo Directo de primer grado: el autor persigue la realizacin del delito.
Quiere y persigue directamente el resultado.
2) Dolo Directo de segundo grado: el autor no busca la realizacin del tipo, pero sabe y advierte
como seguro (o casi seguro) que su actuacin dar lugar al delito. Aqu el autor no llega a perseguir el
delito, sino que la comisin de ste se le representa como consecuencia necesaria (o prcticamente
necesaria).
3) Dolo Indirecto o Eventual: en ocasiones quien realiza la conducta sabe que posiblemente, o
eventualmente se produzca el resultado tpico, y no deja de actuar pese a ello.
Welsen: injusto penal: como una infraccin a la conducta de la norma
una relacin de
contradiccin entre la accin y la norma jurdica basado en su concepto de accin final. El injusto es una
accin humana y final y que esta accin debe ser tpica y antijurdica.
Homicidio,
El homicidio es el acto en que se causa la muerte de otra persona. [1] El trmino procede etimolgicamente
del latn homicidum, y ste del griego , , [homs], similar o semejante, y latino caedere, matar:
matar a un semejante. Es una conducta reprochable, es decir tpica, antijurdica y por regla general
culpable (excepto en casos de inimputabilidad, donde no se es culpable pero s responsable penalmente),
que consiste en atentar contra el bien jurdico de la vida de una persona fsica.
Clasificaciones generales
El homicidio tiene cinco clasificaciones generales atendiendo el elemento subjetivo del agente:
Homicidio doloso: cuando exista la intencin positiva de inferir la muerte a la vctima. Es decir,
que el sujeto activo tiene la capacidad de querer y entender las consecuencias de su conducta y
producir el resultado de muerte.
Homicidio involuntario, tambin llamado homicidio culposo o negligente: cuando se conoce el
posible resultado de muerte y sin embargo se cree poder evitarlo, pero falla y sta se produce.
Tambin se presenta cuando definitivamente se ignora dicho resultado, pero de igual forma se
mata. La punibilidad en este caso surge amparada por el deber que toda persona tiene de
abstenerse de causar dao a otra, y las acciones carentes de intencin y omisiones que conlleven a
la muerte sern susceptibles de juzgarse conforme a las leyes penales.
Homicidio preterintencional: hace mencin al desbordamiento de las intenciones del causante,
en las que primitivamente se quiso daar, pero que desafortunadamente result matndola. Por
ejemplo, si se desea simplemente golpear a alguien para causarle unas magulladuras, y se termina
matndolo. Se ha afirmado que el homicidio preterintencional es un punto medio entre el dolo y
la culpa; dolo frente a la accin y culpa frente al resultado.
Homicidio simple: aqul que se comete a falta de las cuatro agravantes, que son premeditacin,
alevosa, ventaja y traicin.
Homicidio calificado; la calificacin de los homicidios se subdivide en:
309
Alevosa.
Ensaamiento.
Sevicias graves.
Veneno.
c) En razn de la causa:
d) Cometido con un medio idneo para crear un peligro comn: (incendio, inundacin, descarrilamiento,
etc.)
e) En razn de la cantidad de personas.
310
- El DELITO Y CUASIDELITO CIVILES son hechos ilcitos, cometidos con dolo o culpa, y que
causan dao. EL DELITO Y CUASIDELITO PENALES son igualmente hechos ilcitos, dolosos o
culpables, penados por la ley.
- En consecuencia, lo que caracteriza al delito y al cuasidelito penal es el hecho de encontrarse
PENADO POR LA LEY. Cada delito se encuentra especficamente DEFINIDO Y SANCIONADO
por la ley penal.
En cambio, la ley civil se contenta con una frmula general; merecen el calificativo de delito y
cuasidelito civil los hechos ilcitos y perjudiciales y se les sanciona, en general, con una pena nica:
la INDEMNIZACION DE PERJUICIOS proporcionada al dao causado.
Culpa civil y culpa penal
El concepto de culpa penal es semejante al de culpa civil: en ambos casos la culpa se define por una
omisin de la conducta debida para prever y evitar el dao. Se manifiesta por la imprudencia, negligencia,
impericia o inobservancia de reglamentos o deberes. Sin embargo, en la apreciacin de la culpa a los fines
del resarcimiento del dao, en un caso, y de la represin del delito, en el otro, existen pautas diversas: en
el primer caso la culpa se aprecia como un criterio muy afinado para no dejar a la vctima sin reparacin;
en el segundo, existe mayor rigor para valorar las circunstancias constitutivas de la culpa con el propsito
de no condenar a un inocente. De all que: la ms leve culpa impone responsabilidad civil al autor de un
dao y, por consiguiente, una absolucin penal por falta de culpa no hace cosa juzgada en lo civil.
Corolario del mismo principio es que puede fundarse la responsabilidad civil en una simple culpa en la
vigilancia y que aun sta se presuma, lo que no se admite, en principio, en materia penal.
311