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  • Jara-Desviacion de Poder

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    Esteban Rocha Fajardo
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    Derecho administrativo

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    [DESVIACION DE PODER Y NULIDAD DE LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS" Janse Jana ScxNErTLER”™ 1. AMPLITUD DE LA DESVIACION DE PODER La nulidad de los actos edministrativos justificada en le desvis icial 0 administrativa. Por otra parte, la desviacién de poder ha pasado ‘exceder el mbito de la teoria del acto administrativo y sus vicios, abar- cando la esfera de toda la actividad de la Administracién, aun de la accién material, incluso de la inaccién administrativa. Cabalmente, ha pasado seri principio general de la teoria de las potestades publicas. Esta institucién entronca también con la tradicién propia del abuso 1 ejercicio de cualquier facultad 0 derecho y la teoria del fraude 2 la sun en el campo del Derecho Privado, en la medida que la actuacién © privado, debe someterse a las campo de la legalidad para con- tropello 0 vulneracién de dichas condena a la actuacién que las desconoce 2 su desaparicién, desarrollo actual del Derecho es @ Ja vez-una conquista juridica 1 principio esencial que lo inspira 210 Sve Iana Sore. DsiAc Dm YODER Y MAIDAD HE LOS ACTS ACMINSTHANIOS a La desviacién de poder puede situarse en el émbito dela teorla del abuso del Derecho en el campo administrativo, aun cuando sélo circunscrita al apartamiento comprobado del uso de las potestades de su finalidad legal ‘Tal como expresa la doctrina comparada, al cabo do una larga evolucién jurispradencial, el régimen administrative termina aceptando cabalmente ‘que el control jurisdiccional puede superar el mero enjuiciamiento de la reqularidad externa del acto administrative (competencia y forma) para descender al examen de la corteccién interna del mismo. As{ se pasa @ indagar un elemento casi oculto en la médula misma de la decisién a La irregularidad de dicho elemento se confi 5 prorrogativas conforme ala “letra dela ley", pero apartindose del “espiritu” de la misma. Es decir, cuaado e] érgano ‘administrativo emana un acto con aparente regularidad en sus elementos lextemos, pero que se aleja del servieio de Tos fines que la propia norma cestableci6, explicita 0 implicitamente, para alcanzar objetos extrafios a 1a pabblica concreta de que se trata 0 derechamente inspirados en personal del agente aciministraive, absotutamente ajeno a toda interés general Como es bien conocido el recurso por “exceso de poder” configura ‘una porcidn sustancial de tos recursos de mulidad en contra de los actos cjecutorios de fa Administracién en Francia. Si bien primitivamente este recurso surgié como medio para reclamar de la incompetencia de los agen- tes piblicos, de ab{ que en st origen se confunda con la tradi resolucién de conflictos de competencia entre autoridades administrativas, cl exceso de poder desde principios del siglo XIX sufrirfa paulatinas am- jaciones en el campo de las irreguleridades o vicios que la jurisdiccién aéministrativa podia conocer y reprimir por medio de esta via procesal. Ls originalidad evolutiva del exceso de poder traduce en buena medida del Principio de Legalidad y del controt de la Administraciéa. Esas ampliaciones, conocidas como “aperturas” del recurso y que fueron expuestas originalmente por Laferritre, han sido sustancialmente cuatro: 1) Incompetencia; 2) Vicio de forma © procedi- iento (1828); 3) Desviacién de poder (186: lo XX- el exceso de poder se amplié de tal forma, que aquel es asimi- a cualquier vulneracién de la ley, ya que los cuatro casos de apertura suponen en fin, todos, ilegalidades en sentido lato, algunas concernientes a elementos extemos (incompetcncia, forma), otras internas (desviacién de poder, violacién de ley). Al margen de las criticas, de las clasificaciones alternativas y de otros matices introducides por la propia doctrina francesa posterior, lo cierto es que la clasificacién cuatripartita de las aperturas se ‘mantienen en lo esencial hasta nuestros dias, con la influencia decisiva que ellas han ejercido en la teorfa general de los vicios del acto adminis- ivo y en la propia legislacién y jurisprudencia comparadas. Sélo baste contrastar estas clésicas “aperturas” con los vicios que acepta en materia, de Nulidad de Derecho Piblico la propia jurisprudencia chilena, para ‘onstatar su casi idéntica coincidencia, {Las lineas macstras de esta institucién fueron bosquejadas a fines siglo XIX por Ia doctrina administrativa francesa como resultado de las observaciones y comentarios a las decisiones del Consejo de Estado de esa nacién, que le dieron impronta, personalidad y una amplia difusi6n com- parada 2 esta manifestacién de la irregularided del actuar adminis tendor puede sitarse cn las dos primeras décadas de jose desde mediados de ese siglo una paulatina declinaciéa de poder, derivada de diversas causas que se comentaréa 2. ANTECEDENTES DE LA DESVIACION DE PODER FI surgimiento de la desviacién de poder aparece estzechamente vin- culado a Ia tradicién juridica francesa, No resulta posible entender los aleances y la naturaleza de esta institucién sin la referencia al régimen administrative de esa nacién y a su sistema de control jurisdicciona cimentado en base al denominado recurso por “exceso de poder”, un de cuyas manifestaciones en su evotucién sera precisamente el vicio é “desviacién del poder”. 3. CONCEPTO Y EVOLUCION DE LA DESVIACION DE PODER 3.1. Coneepto La desviacién de poder consiste en Ia utilizacién por una autoridad ‘administrativa de sus poderes en razén de un fin diverso de aquel para cl 2102 Jana ana Seman cual éstos le han sido conferidos!. Se trata, en palabras de estos autores, la subjetividad de su autor. Serdn sus acto de su competencia, observando las formas de su poder discrecional en un caso y por Este examen en su explicacién tradicional, exige una doble investi ‘gacion. El juez debe indagar aquella finalidad que ha sido conferida a autor por a ey Yen eu debe auscultaraqul fin ge no he atribuido”. Algunos afios después Laferri e incorporar la idea de la “incorreccién del ‘en desvier un poder legal servir finalidades para las octrina francesa se ba limitado a replicar una y otra vez can minimas variantes una mixtura de ambas definiciones anteriores. Demostrativo de ello es el concepto que ador y del mévil dela autoridad cz obtendré la conclusié de Ia legalidad o ilega- © 4 acto respectivo® 3.2, Origen La desviaci6n de poder responde una idea en apariencia simple: el dictar un acto lo hace para conseguir ua resultado - (in) que se ubica mis alli del efecto propiamente juridico de la operaciébn de, ‘emitislo. Este resultado, concebido y querido por el agente administrativo, debe necesariamente coincidir con al fin que imponc expresa 0 implicita: mente la Jey que ba conferido la prerrogativa respectiva, El apartamiento 4ée dicha finalidad para aleanzar fines ajenos al interés general, conlleva el dlesvio de su destinacién normal y la malidad consecn Ja padece. Se comprueha asi que el érgano administrative potestades en un fin diferente de aquel ea virtud del cual le han sido con- feridas. En suma, un caso de actuacién en “exceso del poder” reconocido por la ley al agente administrative. poder Ie fue conferido, ‘general y del bien del servicio”, salvaguardia del Pero la desviacién de poder no es una creacién conceptual de ladoctrina, Ja que sélo se dedica a comentar una institucién que antes se introduce y SThid, p. 191. eso ne 20068 ¥ NULAD DEL ACTOS AKENSTRATVON ais antecedente se encuentra en el Arrét Vernes Estado anula una medida de un alcalde que ‘balneario al pago de un derecho municipal p 1no se les utilizara. El propésito aparente era velar por la moralidad piblica financieros esta etapa inicial Los casos se ubican primordialmente en el campo de las, autoridades locales y territoriales (alcaldes, prefecios), con ejemplos casi pintorescos como remarcaba Prat”, expandiéndose progresivamente hacia las decisiones del nivel central de a Administracién de esa nacién. Asi, , para muchos autores la verdadera partida de nacimiento (Policia), apuntando en realidad puramente e procurar rect Ja comuna, infringiendo de paso el derecho al nocién de irregularidad que consagra este f No se entra al examen profundo de los movi de poder ha de hallarse en la decision Pariset, de 26 de noviembre de 1875: un prefecto habia ordenado la clausura de dos empre- sas productoras de fisforos en aplicacién de es vaga y aim incompleta Esta observacién se va subsanando en decisiones posteriores. En Com de Clermont-Tonmerre (1860) se invalida por c! Conseil una medida de de intervencida sobre cursos de agua privados, con aparen to piiblico, pero que desviaba su fin al imponer remuncias indem: jas al afectado con objetos enteramente fiscales 0 financieros. E Ville de Boulogne (1863), en que el otorgamiento de una concesién de vs de un sector de playa no se motiva en el orden piiblico, el omato ni en | libre circulacién, ni en ningtin otro fin de interés general, sino s6lo en propésito de aumentar las rentas de la villa y erear un monopolio con pro pésitos puramente financieros. Y, finalmente, en el Arrét Lesbats (1864) que para muchos constituye de poder en que el Consejo de Estado amula una deci reglamnentaba la cireulacin de vehfculos en los patios de una estacion ago de una indemnizacién establecida en una ley que haba instituido el ‘onopoio de dich actividad a favor del Estado francés, En esa ocasin el verdad un objeto diverso al que Is en el mismo dia y con idéntico 3.3, Auge de 1a desviacién de poder. El principio de la “especialidad del La época de oro de Ia desviacién de poder: sa puede ubicarse en las dos primeras dcadas razones que justfican la mayor intensidad en la utilizaciOn de esta causal e isregularidad en esta 6poca. torcidamente para conferir um monopotio aun particular la idea de poliefa administrativa®. Otros muchos ejea Primeramente, la progresiva apertura del Consejo de Estado # Ja re- visién o examen det “motivo” del acto administrativo. La posibilidad de apreciar Ja existencia y la ct in de los hechos que sirven de base a la dictacién de la medida administrativa pata censurarla en su caso, confi gura una importante afirmacién a la prictica de la indagacién de los fines. Luego de los comentarios de Aucoc (1869) y de Ia incorporacidn de la “incorreccién de fin” por Laferriére, como nota escncial de esta irre- gularidad, ya hacia fines del siglo XIX el vicio de desviaciéu de podk se encuentra arraigado definitivamente en la jurispradencia francesa. En -Lscusne, Nadine, Droit Abninisratif sources, myers, contrles,* 04, 24 Tod, p. 193 sean ROR Y READ LO ACTOS ADMANETRATOS a7 216 “hoe Jaa Sacer smo se observa Ia especialidad del fin no es sino refiejo de la regla de especificidad y determinacién de toda potestad publica. La desviacion regu! del acto. ¥ ello mis te aparece reflejada en los hechos anteced ie si estos hechas se han formalizado 0 no en 3.4, Paulatina declinactén de la desviactén de poder de la técnica del apartamiento del fin. ‘Y¥ finalmente, y en tercer lugar, cl paulatino perfeccionamiento de esta depoder!!, A tal punto que se exageracién~ como una teoria fuera de moda, habléndose del" icin de poder, pensando algunos en que derechamente la causal habia sido liquidads”. Las razones del aparente declive de este medio de anulacién se encuen- tran en varindas circunstancias" pueda encargarse del goneral” es amplia € petencias de a autoridad gubernativa llamada a dictar cl acto. Los fines de és general que debe perseguir el agente autor dl acto soa silo aque svi estriotamente ese fin —no otto para ico conferido, Esta idea hacia 2 mediados d progresivamente en pos de la ampliacin del concepto de interés piblico para jstificar el ejercicio de amplias facultades por la Administracion, La causa suma, la amulacién por desviacién de poder procede de ta idea de que poderes conferidos a una autoridad administrativa le han sido cor por la ley para un fin preciso del cual no puede ni debe apartarse’ 9 Venn, Georges y Devout, Pier, Droit Adminis at, 336, 30 Wasmse, Marcel, £’ndividuaiome et lz rot, Domat Montchrestiea, Pris, p40 218 ones Seaver Desc be rose ¥ An Zeus ACTOS AOMDASTRASNOS 219 perder eficacia a la teoria de la desviacién de poder”! Esta tendencia ‘rictiva tend como efecto el arrinconar y pricticamente limitar el campo figura s6lo al apartamiento de la potestad hacia fines enteramente privados 0 pefsonales del autor del acto, aspecto que no se cuestiona. Jas denominadas “aperturas”, es decir, de originales mecanismos de control y de nuevos motivos de anulacién de los actos de Ia Administracién que permiten fiscalizar el ejercicio de sus poderes han causado un inevitable retroceso de esta figura. En esta linea el surgimiento de la “violecién de Jey” y el “control de los motives” como nuevas aperturas del exceso de poder hacia 1914-1916 (4r7ét Camino; Arrét Gomel),y sa consolidacién y Sccuts ilicacin pomaior en deisions de jun dnsratvos ‘Todo lo anterior apareja como consecuencia un decaimiento de ciertas formas iniviales de desviaeiGa de poder como lo fue el apartamiento de finalidades de policia para perseguir objetosfscales o financieros, cuestién ‘motives del acto” y de la violacién de respondicron en Francia a la necesidad del juez administrativo de favorecer ‘mecanismos de control objetivo sobre lad =por lo menos como medio principal- el tivas de su autor. De esa manera el control sok ia, comreceién calificacién de los motivos del acto, sobre la verificacién de los hechos ‘que le sirven de base o sustento, significé um necesario correctivo objetivo derivado del natural rechazo del juez administrativo al examen puramente subjetivo de intenciones conciencias 2 que estaba llamado mediante el uso de la figura de la desviacién de poder. Hoy reconocemos sin mayor ificultad que el control de legatidad del ejercicio de las potesiades ad- rtivas ¢8 antes que nada un control de la existencia © materi los hechos determinantes de la mista, sobre su exactitud, su deb lficacién y sobre Ia necesidad de su correcta apreciacién o valoracién porla autoridad!® nes dictadas para alcanzar fines diferentes al fir legal, com tal que persiga a lo menos un interés general (Arrét Tricornot, 1950). Esta ti dez aplicativa de la desviaci6n de poder en esta época que contrasta con cel auge anterior de la figura, también se manifestara en otras tendenci en el criterio de la jurisdiccién administrativa de reconocer intenciones subje- Ia ausencia de otros vicios (4rrét Thiébault, 1952). En el temperamento de reconocerla, peo no mencionar Ia causal al anular la medida que la padece (Arrét Latour, 1948). En la aceptacion de Ia tess de los “motives super- el autor pudieran tmitir la posibilidad. Elauge posterior de la teoria de la inexistencia (objetiva) de los motivos sibien no ha suprimido el vicio de desviacion de poder, redujo de forma ‘importante el interés por su uso en él control jurisdiccional de la Admi- nistracién. Fn Je posibilidad de invocar por el interesado ambos vicios, es probable que se prefiera la impugnacién por ausencia o incorreccién del fin presenta desventajas claras frente a fa prime de su prucba, supone una censura tan extrema alactuar del agente administrativo que normalmente cederi a favor de un medio més directo, objetivo y discreto como Io es la violacién de la ley por inexistencia del motivo del acto. Como se observa, esta tltima causal s6lo rotivos determinantes de una decisién originalmente dictada con un fin 1954), Por su parte, se niega la desviacién de fin en idatorios de otros anteriores con tal que el motivo (legalidad) exista (4rrér Barbaud, 1935). Tampoco podré invocarse este vicio en los casos en que Ja autoridad estaba en el deber juridico de dictar el acto (Arrét Sainteau, 1947), En segundo lugar, la pérdida de fa alte reputacién originaria de la -viueién de poder ha sido también causa de la propia evoluciéa constante recurso por exceso de poder en el derecho franoés y del control del de la discrecionalidad en los ordenamientos continentales. La ap eS Cee eee s Gandia be Burana, Eduardo y Funivor2, Tome Ramin, Chrao de Derecho Adin Pra, Julio A. op lp. 205, laraibo, tI, ed, Civitas, Made, 1995, pp. 458y 8 20 ame asa Server ervscon 3 ten ¥ MULIDAD De Los Acros askaNsmRAvOS 2 En lo concemiente a la desviacién de poder y la indole de la actusci6n administrativa, Ia problemtica que surge se da en el campo de esta figura cafrentada al tipo de actividad administrativa de que se trate. Si bien fos es- .cidn de fin aceptan que ella pueda aplicarse a supuestos supone la idea més leve del error o la negligencia, bastante menos espino: que acusar la infervencién de un mévil torcido en el funcionario. No obstante este retroceso de la desviacién de poder, la propia comparada sigue valorando su utilidad en el contencioso admit actual. Se niega por esa via. cualquier po: causal. La desviacién de poder en ese sent le corresponde un campo propio que j motives de impugnacién del acto adi cuando se trata de actos purament elementos reglados no permite contrastar adecuadaments su legalidad. Y aun cuando pueda estrecharse el ambito de su aplicacién, en los hech contintia siendo e! medio esencial para fies tivo. Fillo, particularmente, males en que la ausencia de sviacién de poder actia mis bien como un medio de represién de una “via de hecho”, normalmente a través de acciones de amparo o proteccién in cautela de derechos fundamentales, en quc el apartamiento de la potestad jene lugar como manifestacién de 1a arbitratiedad de la actuacién puber- a. Y en el caso de la omnisiOn 0 inactividad prolongada aquello podrd parejar incluso una falta de servicio susceptible de generar Responsabilidad Patrimonial para ol Estado, en su caso. Todo ello cabe ser distinguido de la csfera en que la desviacién de poder opera estrictamente como un medio de impugnacién de la actividad juridica no material- de Ia Administra- ¥en que, por lo tanto, juega como irregularidad inserta en la teorfa ‘mulidad de los actos administrativos para acarrear la invalidez de las siones afectadas en Ja destinacién de su fin. 4. CA®ACTERISTICAS ¥ ELEMENTOS DE LA DESVIACION DE PODER 4.1, Caracteristicas 4.1.1, Afecta tanto a actos como a omisiones administrativas 4.1.2, Afecta a actos generalmente discrecionales En el primer aspecto cabria observar que los autores han negado la po- Se trata de un vicio que predomina en el campo del ejercicio de la dis- crecionalidad administrative?” "7 Sin embargo, concordamos con Atienza idad es perfectamente representable bien tampoco puede descartarse el apartaméento de la destinacién caso de las potestades regladas, no sera lo habitual. Y unis bien por * Amenza, Manuel y Rez Mavsko, Juan, Mictasatpics: sobre * Of. Saavona Pion, Raa, Diseconalidd dina, AbledoPora Froude a la lzyy la desviacién de poder, Trotta, 2006, Madrid, pp. 104-1 7 santiago, 2011, pp. 108 y a Innes Jn SEER DesvsciN DE Pane ¥ LEAD BELO ACTOS ADNNISTRATIOS 23 razones pricticas y procesales. Porque coincidiendo con Prat, es valedero la dosviaci6n de poder incide en los casos en que la A\ jene atribuida cierta libertad de accién o latitud de apreciacién Jos elementos de la potestad a ejercitar. Lo cierto es que en Jos casos en que Ia atribuciéa de Ia autoridad se encuentra Fimitada en el ‘Ambito de 1o reglado los actos que se dicten en su ejercicio normalmente escapatin del campo de Ta desviacién de poder, quedando franco el camino para el control por otros medios, como el vicio de competencia, el defecto de forma o fa ilegalidad en cuanto al objeto 0 contenido mismo del acto” En estos casos el apartamiento del fin del poder reglado se reflejard rablemeate en la incorrecciéa del motivo o en la indebida califcacién d los hechos preexistentes™. : Estado las disposiciones y preceptos contemplados ea la Carta Fundamental ‘ya las normas dictadss en su conformidad. Se trata, en seguida, de un vicio quences susceptible de detectarse preventivamente, ya que se haya ocult al interior del acto. Por su parte, los elementos formales de la actuacién admi- nistrativa, los antecedents formativos del acto, dejan s6lo infrecuentemente huellas de esta iregularidad. Por lo mismo, se trata de una figura flexible y ceminentemente evolutiva en el eriterio de la jurispradencia. 4.14. Es una técnica tradicionalmente subjetiva La desviaciém de poder remite a la voluntad y a la apreciacién de las Para Ja doctrina Ja vinculacién tradicional de la desviacién de poder y 1 cjercicio de la potestad diserecional aparece ya en la primera definiciéa proporcionada por Aucoc. Se trata de Is limitacién del poder discrecional por la regla de la especialidad del fin en el campo administrativo. Hoy sta afimmacién es un principio fundamental del régimen administrat en materia de finalidad no existe discreciosalidad alguna para el autor del acto, constituyendo éste un elemento siempre reglado. He aqui pres idea de asegurar que ¢l fin del acto respete no sélo Ta letra, sino rita” de fa ley. en que predomina incertidumbre, Contrariando esta clésica linea subjetiva, se ha planteado is modemamente que para su configuracién s6lo basta un resultado que se aparte de los fines propios de la concreta actuaci6nt™ 4.1.5, Exige una prueba seria, precisa y contundente Latesis clisica de la desviacién de poder expresa que ésta no se presume s, aun cuaado esta afirmacién en el tiempo se ha matizado, Se expresa 4.1.3. Es un vicio virtual, imprevisible y clandestino los agentes pions a fines de indole privada: “La Comisin ha adoptado una concepcin Esto quiere decir que el ordenamiento juridico no la contempla expres ‘mente, aun cuando se deduce de las reglas constitucionales y del espiritu eral del Derecho Pablico, particularmente de I jos de Transparencis, Probided®, Bien Comin y de la regla de sometimiento de los érganos del {puede decir quel especto medular dela corrupcién consise en que el agente pibliee, et fl gjerccio de sus fanciones, abuse de su cargo) autoridad con wn fn privado, que puede {er monetario 0 de otra narurleza”. Cr Informe dela Comision Nacional de Eica Pica 28 Al angen que los actuales mecanismnes de protaccién de principio de probidad a ministrative y que 8 propio concepto, contenido en cl artculo 52 y siguientes 1! 18.75, comprenden Ia idea de prosripcia de todo apartaniento del saterés general, Jobe recordarse que en el propio informe de Ia Comision ilic,consituida en 1994 baja Adeinistratin del ex Presidente Fahad te vioculaba al infteeign de este principio con la idea de la desviacibo de I conduct del 91 y ss, Bn el mismo sentido: ‘devia de poder como vio ‘de Derecho, Universidad de Chile, Seniagy, 2012, pp. ms Jae Ian Sever, evince 2008 ¥ MAD 3E LE ACTOS ADHMUSTRATVES 225 ‘gualmente que el juez:no puede apreciarla de oficio ya que debe invocarse én de Ia parte interesada, a quien incumbe la carga probatori vesarios antecedentes concluyentes y precisos que den por De esta condicién surge t poder de constituir sélo wn vici ‘gacién s6lo surge en la medida que examen del juez administrativo™® 4.1.6, Bs una técnica predominantemente subsidiaria Este cardcter le corresponde frente a los restantes vicios administrativos necesario emitir pronunciamieato sobre el mévil funcionario que inspir6 su dictacién. oro mismo, la irregularidad en examen no puede ser declarada de oficio porel juez aciministrativo, sino que debe ser invocada por la parte afectada, Jo que puede ser entendido como um efecto de la presuncién de legitimidad de que goza el acto potencialmente incurso en rio, no obstants, no ha estado exento de critica en la literarura comparada ‘ictacién del mismo, Modernamente, este caracter ha sido elativizado y a derechamente rechazado, expresandose que es innecesaria la correccién de Considcrando la grave condicién del vicio, el apartamiento de la finalidad de la potestad, ello innegablemente lesiona el orden piblico” dieos”, que son en si subsidiarios a las normas 0 reglas posit 4.2.2, Irregularidad interna del fin 42. Elementos sition 7 ee 4.2.2.1. La finalidad como elemento esencial del acto administrative Tal como lo ha destacado la doctrina, las potestades y prerrogativas de que distruta la Administracién son otorgadas por el ordenamiento juridico con miras a un fin conercto y especifico®. De modo tal, que se reconoce ampliamente que dentro de los requisitos de validez. de Ios actos adminis- trativos se encuentra la adecuaci6n de su contenido al fin previsto por la ica del vieio en examen, presente yaen itucidn ofrecidas por Aucoc y Hauriou. Se trata de un acto formalmenteireprochable en su presentaci6n externa, de modo que sus elementos objetives le permiten gozar, en principio, de % Gj. Dennascx, Charles y Coun, Frédéric, Droit Administra, 722. Mau, Carmen, La desviacién de poder, p. 184. tes arfpcos: sobre el abuso del derech, et 226 Sana: naa Semser a. En caso contrario, el acto respective Juez 0 el contralor de la legalidad del acto, doble indagacién que recae en la “intima isma del acto impugnado. Por una part, so debe determinar e fin objetivo que la norma esti llamada El fundamento de este criterio es bien conocido: las norms que bilitan poderes a la Administracién no lo hacen para que aquélla p sus propios fines, lo que seria contrario al principio de Ia servicalidad to. La conclusién de este examen es la que configuraré le la desviacién de poder. a) Determinacién del fin objetivo de 1a norma. Si con los elementos normal de configurar un elemento sta a que se trate de un Ia norma que la crea, Es ese el fin al que todo acto administrativo ha de servir 0 adecuarse™ delicado el rol de quien debe ejerce ‘su amparo. El apartamiento del fin configura una causal de ilegitimidad do todo: actos administrativos que la padecen, sin excepciéa, incluso de aque _ Segiin se analiz6 antes, la teoria clisica de la desviacién de poder se nté sobre el prin ‘No basta, en consccucné En lo concemiente estrictamente al fin como condicién que somete méviles personales sio de toda potestad se ha dicho con acierto que apartarse de ee ines piiblicos diversos 0 ajenos ala especialidad funcional del agente autor ‘dol acto o de la norma atributiva respective, no pueden sustentarse en Ia Waure, Hew, Le Conde juricitinnel dela moraluéadmbasraive ude de doceine de jrisprudence, Th, Revvel Sirey, Nancy, 1929, p. 14, a desvictén de poder, p. 183. i, Eduardo y Famcnez, Tomds-Ramn, op cit 1. p43. ‘comprende la legalidad estricta, poro la desborda. De tal forma, que en ésta i icidad, sino también la les que gobiernan el actuar -a proteger la apariencia de perfecta regularidad externa este tipo de decisiones, tenido con posterioridad trol de estricta legalidad. Se sometimiento a la juridicidad. Esta vertiente ha permitido ‘comprender que la finalidad configura un clemento reglado de la potestad administrativa, sin que quepa a la Administracién discreciomalidad alguna ‘nese campo, ni aun por referencia a zeglas profesionales 0 institucionales ito desviado del agente para que Ii internas de la Administracién, como lo pretendia Hauriow margen de cualquier subjetividad, sogtin se ver en seguida”. ‘Al margen de lo anterior y desde la perspectiva del apartamiento del {fin que supone toda desviacin de poder, es posible adverts la existencia de dos grandes variantes en la forma de concretar este vici, hipétesis que se pasa a exponer en seguida 5, NATURALBZA DE LA DESVIAGION DE PODER 5.1. De la moralidad administrattva al control de estricta legalidad ejerce el juez a través de ta desviacion de radicaen 5.2. Tesis subjetiva xa la concepci6a subjetiva o clisica de pero de hecho se produce, el acto sera ilegitimo, pero no por esta causal sino ‘exceso de poder es més amplio que la simple subordinacion @ que por un error de hecho o de derecho, cuyo contro! se efectiia por la via .on de poder, como forma més profundizada del exceso de pode ‘ada a asegurar ~n0 sélo el sometimiento a la ley- sino el bien ‘entendido como el conjunto de reglas, preceptos y principios Jnsitucionales y profesiouales que regulan el ordenamiento administrativo, {que oricntan el uso del poder al servicio de la colectividad, disciplinando Ja Administracin a través de variados medios y principios técnicos, quem cequivalen necesariamente a la simple idea del respeto a Ia letra de Ia ley ‘As{ la desviacién de poder en Ja tradici6n de la “moralidad administrative © Gf, Veom, Georges y Devout, Picere, Droit Adminitatiyt. p. 343. ‘Seumcimia Masts, Carmen, La darviocin de poder, pp. 117 y 5 9 Gj Pua, flo A. De fa desviacén de poder, p. 186 junto de antecedentes y presupuestos fécticos oyo, con la desviacién de poder. Para esta conc: intencionalidad, el propésito conse de apartase, de torcer, de desviar el fin de la potestad. En otros términos, anecesidad de acreditar el “mévil torticero” o desviado del organo nistrativo® Esta misma observacié al comentar la clisica definiciém de Laferti 1a ilicituad acto administrative y el efecto “sinérgico” de sus vieios ‘Matizando este criterio intencional y extremadamente subjetivi ‘expresa que la desviacién de poder di i subaltemo, porrazones de simple animosidad lad de un acto administrativo tal puede afirmarse en un tivo) o en un lenguaje subjetivo (fin). En un lenguage porque el funcionario aparece sancionado en virtud de wna falta no ha cometide, por To que el motivo del acto en rigor es inexistente mévil o elemento yoluntarista en la desviacién de poder. Desde punto de vista la in deracién objetiva de I Ia consecuencia 0 desviacién de pode que eubren ambas hipdtesis de contro! El mismo catdrstico essseSeLSeSSESEESSa ‘izaba esta idea al expresar que “el fin perseguido se descubre “ Lixmd Vezoso, Camilo y Pawo Donaso, José. La desvlacén de poder como via de ‘acto administrative, p96 “ Jaen Scanurnus, Jaime, La Nudidad de Derecho Piblico ante la Doctrine rae ola ly Ia Be Jon Ina Sera “Darwin bg 7096RY HULIDAD DE 0S ACTOR ADNAETRATOR 239 instalar um establecimiento por méviles de tipo pol situaci6s ; ipico privado (Dame veuve Borderie, 1964) 0 la Geclaracién de utiidad destituciones funcionariales, particularmente en el drabito local, deci ‘2 para crear un embalse en interés de tuna sociedad comercial para por tales motivaciones: Cne de Basse-Pointe y Arrét Amato, ambos explotacién de dridos (Schwartz et autres, 1980). 1991" En todo caso, no es suficiente que una medida administrativa procure ventaja personal a un mo afectada de desv Gecisibn, pero no de su finalidad, esa media no podré censurarse como partamiento del fin. Varios casos de la moderna jurisprudencia francesa en un mévil profesional, para fav interés de una orden o de un gremio (Arrét Martin de Magny, Cabe puntualizar que interés personal beneficiado por el acto podri propio del funcionario o autoridad que emite el acto, o de un tereero, un sujeto particular o bien una agrupacién privada. No es condicién de ‘su competencia, Aqui ‘En primer lugar, la sustinucidn de fines de interés piiblico. Se configura ‘caso cuando aun persiguiéndose un fin ‘és general, e! acto n0 la ley determina ara el obrar del autor to suceders en las “situaciones cn que una cia, pero teniendo presente méviles o fines que bordan el mito de sus fanciones (Arrét Durand, 1947), Este caso de Tealizacion de a9 proyecto deseado por un pariula: Art Ber Abdi (Gf Powust Gmaow-Lactane, Nadine, Droit Adminstratif:sources, move, © of, Vaom, Georges y Dr. vonvé, Pier. Droit Aci pour Grmon-Lectenc, Nadine, Droit ddministratf sources, mayen, coniréles, 26. wb oenibddh ib stenid 280 Jigen Sewerass MACAW DE TOD ¥ NUUDAD DE LOS ACTS ADMENSTAATIOS 2a En seguida encontramos las hipétesis. Ticia para ines financieros. Se trata de la situa i6n de bienes demaniales, se estima justificada y no puede ser tachada pero que utilizan sus poderes para buscar resultados pecuniarios a favat i desviacién de poder (4rrér Lafon, 1960; Cellier, 1963). de la obtencién de utilidades o beneficios de esa indole para los servicios! que administran. La jurisprudencia tradicionalmente se ha mostrado host poderes de policia general o especial! 6.3. La desviacién de procedimiento Este constituye un caso de sustitucién de fines de gran importancia, ya que dio el marco histérico en que surge fa figura de la desvineién poder. La represién de esta variante se justfica en la necesidad de separ en lugar de utilizar ef adecuado y legalmente proce. dente. Se emplea por un cierto motivo un procedimiento determinado, en + vistas a sleanzar un fin que la legislacién s6lo permitia alcanzar mediante ra rituatidad®, intereses financieros, allegando recursos maonio piblico, La Administracién para aleanzar sus fines, no sélo debe actuar en = quanto al fondo y con el propésito de perseguir la finalidad contemplada on la potestad respectiva. Debe organizar esas decisiones procedimientos y cauces formali En esta materia el fatlo ampliamente citado en la época ini risprudoncia francesa es Dame de Romagére (1908) en que él Cor (oral. El prefecto habja antorizado un juego de azar ( ‘con fines de beneficencia, lo que estaba dentro del émbito de su fun Pero lo condiciona que un porcentaje de lo recaudado sea destinado a >eneficencia de la propia prefectura. La deci poniendo de manifiesto que la finalidad de La nocién de esta iegularidad exige confronter dos procedimientos eee eee eee a uno cons apo propio peo ue pueden Teg ogc Con posterioridad, tal como se apunté més arriba, 1a jurispradenc an sIAGON DE FOOER¥ NLLIDAD 36 ponesTAATNOS 263 procedimiento, en ia que regularmente no synaud esta modalidad procedimental del vicio la tendencia a la objetivacion de la desviacién de poder”. Coineitimes oon xe Sine autor. Mis ld de ndloga denominacicn lara pertenencia al campo del vicio fort prescindencia total y absoluta de u inegularidad se sitia en el plano formal del acto adminis ecto causal. tualidad, casos novedosos de ap por un prefecto de poderes (Wnion des Charmibres syndi 64, Situaciones en que la desviacién de poder no conduce @ la anulacién del acto Jes urbanos (Min, Affaires sociales ¢. dame Mi cde mencionarse la anulacién de una medida disciplinaria qi aparecia encubierta formalmente bajo un procedimiento de reorganizacién: dle un servicio (Mathey, 1972)? Hay dos casos en que el apartamiento del fin, aun cuando conste, no duce necesariamente a la amulacién del acto administrative” primer lugar, ello ocurriré normalmente en el easo de Los actos que ran del ejervicio de competencias regiadas. En estos casos el contenido acto administrativo se encuentra tan detemiinado, que el mévil que ha jnspirado al autor deviene en indiferente para calificar de modo determsinante muesta en duda por Raynaud’. Para este autor la desviaci to seria un medio auténomo de nulidad con originali joable en un caso determinado. ceminentemente objetivo, ajend pertenece a cada ritualidad gubernati Su control se realiza en un plano, por El segundo caso entrala més complejidad, Se trata dela situacién de le ‘pluralidad de fines. Como la autoridad administrativa normalmenie 7 paar, Jalio A. De Ta desoactin ce poder, 9.232 ciamiento dela desviacién de poder se vuelve particularmente delicado. 7 poster Gaow-Lacist, Nadiae, Droit Admire: sources, moyen, con aaa : Tbid., p. 150. fr. Veo, Georges y Dazvo.v, Pane, Drot Administ, p34 bid,» 2. Desvaci una TRAT¥OS us na Sesnerran idad de fines bastard que uno de ellos, el principal, 1 control ‘genera qne la prueba de este vicio con mayor razén deba constar de una ‘manera elocuente, palpable y precisa, con una severidad en su exigenci no convive en el caso de las restantes irregularidades admini Debe destacarse en este punto que la correccién formal externa de la cual acto disfruta como elemento caracteristico del détournement-~ supone ion de la Administracién que el fin principal haya sido de interés genera ‘enn primer enfoque una medida administrativa que g¢ én ¥ que sea conforme con aquel que se le ha confiado a la Administracién, para sellar la legalidad de lo obrado”. En seguida, debe aclararse que a prueba exigida en la desviacién de poder limita al acto administrativo y a los docomentos y antecedentes que le ren de sustento o complemento. El juez administrative no est decisién por desviacién de poder en el caso de un fin ilicito a condicién de rinante 0 preponderante™. eee ‘mpugnacién anulatoria por ello sigue configurando un proceso al acto, en la conrin expresién de Laferriére, que indaga hechos, no De este modo el contralor del acto sélo explorara los méviles sinceridad, através de la decision misma y por et resultado -a 0 atipica) que ésta ha gencrado. Sélo a partirde dichos resume Y reconstruye él mévil subjetivo, formando con- 17, PRUEBA DE LA DESVIACION DE PODER 7.1. Problemética Sin duda la prueba deinostrativa dela desviacién de poder constituye cscollo més iniportante para la entrada en juego de este medio de anul En la medida que esta irregularidad presents fa condicién clan tacamos, encubierta en un acto de correcta apariencia formal, cin es singularmente problemtica. Ella debe recacr en la apr: comparativa entre el fin objetivo de la norma legal con el m6 real que ba inspirado al agente administrativo al usar de su prerrogativa. Se comprende la diffcultad de Ia acreditacién de dicho apartamiento. {que impone su demostracién procesal examen de la desviacion de poder no se aleanza jams el nivel del adopeién de esa fioalidad del agente, que el juez puede concluir su ‘enjuiciamiento en base a un indicio vehemente de que cualquiera que haya ido ese mévil intemo, él no ha podido configurar el objeto que Ia ley Por otra parte, el cardcter peyorativo y aun desdoroso que ha supuesto la tacha de desviacién de la funcién para la autoridad que ha emitido el ac ® power Ginow-Lectanc, Nadine. Drott Admintstanf sources, mayens, contr p83 7 Lewact, Paul. Contentions administra ® Paar Julio A. De la desviacion de poder. 238. °° sbtd, pp. 240-281, 28, Larcies, Lei, 2008, p. 1093, sw 26 {hse an Scmernsn DescDeR YRLINAD OB 8 Acree DAREN 20 La referencia al expediente administrative es amplia. No comprende & mpone alcanzar. Ello se lograré por intermedio de pruebas document la pura materializacién escrita o electrénica del proved su conducta®!, Como seffalé Prat acertadament cién de poder depende en gran parte de la misma Administracién 0, m exactamente, de su negligencia®? vasta que Ia anterior. El documentos que sirven de sustento o completo dir 7.2. Fuentes de la prueba 7.2.1. En la motivacién de la decisin administrativa En este caso, Jos indicios de la desviacién de poder pueden fluir de I propias expresiones formales contenidas en los fundamentos & se vierte en el elemento formal de la decisién, él finalidad de éste. Segrin los autores esta circunstanci jurispradencia adrinistrativa chilena. Constituye, e Ia tendencia que destacé Vedel: la fatal orientacién de Ia desviaci poder, en el campo de Ja prugba, a la teorfa objetiva del motivo". acceso a la informacién piblica que contempla la Ley glamentacién. Si los principios de la transparencia y publicidad estable- en el articulo 8° de la Constitucién, como marco del ejercicio de la io instrumental para la salvaguatda dela probidad y rectitud en cl obrar ministratvo, garantizando el apego de la actuacién estatal alos fines de 7.2.2. Del expediente y de los antecedentes complementarios del acio terés general que la justifican. El vinculo es nitido. Es normalmente a partir de las piezas del expédiente administrative se extruen los antecedentes que configurarin la iregularidad de la des\ cin de poder, aun cuando ello es valedero, en general, para cualquier 0 vicio que pueda padcoer el acto administrative, 7.2.3. En sumarios, auditorias o investigaciones disciplinarias paralelas -z llamado a apreciar la legitimidad del acto admis igar al agente autor del acto para determinat el m lo n0 obsta a que pueda aprovochar las indagaciones, ona, Agustin, Tratado de Derecho Adminisoativo. Bl Acto Adrbnistratve, T. My 32 © Pear Jali A, De la desviacion de poder, p. 241 |Luz06 Voto, Camilo y Paxoo Donoso, José Alejandro. La desviacin de poder coma elo del acto acminsirasive, p12 % Cita por: Prat, Julio Ax op lt. 248, "Ta finaidad como elemento esencial del acto 100, us {anes Ia Seon instruir en ejercicio de atribuciones propias. Estos antecedentes proporcion: ‘elementos de gran relevancia en la prueba de esta irregularidad®. icién de poder; mn el interés general y oculta presumiblemente una 2. Dictacién apresurada ylo ejecucién precipitada de decisiones ad- | ninistrativas. Hay aqui un elemento indiciario de la presencia de un fin _seno al interés general, Se citan en este grupo los casos de designaciones ‘nombramientos administratives abruptos o aceler permiten la obtencién de antecedentes ide: uuna 0 més presunciones vehementes de que una det 3. Discordancia entre e! motivo del acto y la decisién adoptada, La wsenvia de presupuestos de hecho pl trativa constituye un claro asomo autorizada por la ley. En todo caso, ya falta de prueba del mévil torcido, normal serd que se invalide por inexistencia o falsedad del motivo, 7.3. Presunciones de desviacién de poder Marcel Waline ha ofrecido un cuadro de indicios o directivas que han’ 4. Inoportunidad flagrante de 1adecisién. Lo ostensible y manifies permitido a la jurisprudencia administrativa francesa tevelar Ia desviaci "per {flag lecisi6n. Lo os y sto de falta de oportunidad de un acto puede legar a desbordar el campo del inérito permitiendo al contralorjurisciccional o administativo, invalidar una 5 decisién por razones de estricta legitimidad. En ese acto, con probabilidad, & reside una intenci6n de torcer la finalidad de la ley. el juez comparado exi ‘de poder a que aludia sistema de presunciones® Se trata dé variadas circunstancias, nacidas de la préctica uniforme Conseil d’Etat, que a partir de razonamiento casi segura de una finalidad extrafia rador de un acto sometido a control incorporadas ~més cerca de nuestro pais por la jurispradencia argentina, son las siguientes: normalmente demostrativo del ejercicio de atribuciones con apartamiento 1 fin piblico que las justifica®® 6. Medidas administrativas de cardcter particular, alas que se es dan © Gi Pea, Julio A. Dela desviacién de poder. 245. © Puds consular en: Prat, Julio A, op. eit, . 241 % Desnsscn, Charles y Coun, Frésre, Dre Ad Ds Panez 06 Conrts, Maia tinstatvo y la desvicin de po 250 Jane ina Seer snc De ones YRIEAD 105 ATES CROCE ast Varios afios después seré Pierry quien retomara: Para esto autor la desviacién de poder configura un al principio de proporcionalidad que demues ‘un apartamiento del interés general Como se observa de esta némina, algunos de los casos deseritos corres ponden a indicios de desviacién de poder en sentido puro y simple. Si embargo, otras circunstancias aludidas pueden conllevar irregularidades conjuntas con otros vicios de mulidad reconocidos en la base de la decisi En ello se deja ver el denominado efecto sinérgico de los vicios de nulidad ue propuso Gordillo y al cual nos hemos referido antes, Jos méviles internos que han inspirado ol autor de la decisién, constatando si ellos esti de acuerdo con finalidad que la ley ha previsto, sin que se deba a su respecto apreciar jetivamente la conformidad del acto con la regla de derecho. 8, LA DESVIACION DE PODER ANTE LA DOCIRINA ¥ LA. JURISPRUDENCIA CHILENAS 8.1. La desviacién de poder en ta doctrina chilena aetita dentro de su competencia, pero el acto resulta ilegal por arbitra- riedad en la ponderacién del mérito del acto en aquellos casos de actos discrecionales'*® El desarrollo doctrinal de la desviacién de poder a nivel de 0 y como es de esperar, sin sustan: ciones respecto al tratamiento efectuado en la doctrina comparada A su tumo, Hugo Caldera rescata el concepto de desviacién de pods Si bien Varas®, y Inego Aylwin®, destacaron la importancia del como elemento de legitimidad de todo acto administrativo, sera bien comin. Al respecto, sefiala que si el acto no persigue alcanzar el fin de bien comin especifico que invoca y que esta contenido en la com- pelencia que se ejerce, estaré viciado de nulidad, Esta nulidad, expresa el mismo autor, se produciré tanto si e! acto persigue un fin de bien p ‘comprendido en la competencia, como, también, cuando no persigue ‘bien comnin alguno’ los cuales el vicio se encuentra oculto, tras una faz de legalidad y que ‘ha podido ser atacado por los demas recursos tradicionales™. % Vasa Cowrassas, Guillermo, Derecho 1948, p. 383. >» rzwar Azécnn, Patricio, Derecho Adminitrative, Bditerial Universitana, Santa, 1958, pp. 54 Ola, Teoria de la Desviacin de Poder, Mem iad de Chile, Etorial Universara, Santiago, svc ne roves Wits ons NI 22 Jane asa Semernien pemasrarvo8 253 in la doctrina més reciente puede mencionarse también a Jara Schnett- No obstante esta relativa ausencia, es una arraigada préctica d ® y a Saavedra Fernandez, con referencias detalladas a la desviacién de poder en sus respectivas monografi Pero debe destacarse, iltimamente, la completa memoria de prucba de Lede y Pardo, obra que cierra este cuadro doctriuerio con wa andlisis pro- fundo de la n, més allé del tratamiento general que normalmente predomina en los textos precedentemente citados"™”. wuidora Chilectra Meropotiona' y atin fallos mis iconante con este crterio la decisiéa "Camacho San- Ja Constitucién, negando la posi de ley, pero que bien puede estimarse que no se ha vuelto a reiterar!, 8.2, Desviacién de poder y nulidad de derecho piiblico Resulta paradojal que no se conozcan mayores ejemplos de procesos de ibn del détournement como motivo para dej -decretos de Ia autoridad, particularmente mediante Reeurso de Proteccisn, segiin se analizaré a continuacién!®, Piblico ane lo Doctrina y la Juris. jndro. La desvlacén de poder camo 254 une ana Semersk esnace be rook ¥ LaDAD 3 Los ACTOR ABNER 255 eeurido a la categoria lesviacién de fin para ejercer el control de Es probable que Ja inclusién habitual y repetida en las sentencias de “ alidad de diversas resoluciones administrativas!*, viacion de poder” dentro del catélogo de causales de la accibn, se debe la menciém indirecta que de ella se hizo en la diseusién de los articuls y 7° de la Constitucién en la Comisién de Est Eloriterio de esta entidad fiscalizadora pone mayor én dad de interés general que deben perseguir esas decisio gue su ejercicio con vulneracién de ese objeto compromete el principio de la probicad y, finalmente, en la vinculacién que halla esta jurispradencia administrativa entre la deficiencia en la motivacién de esas decisioncs y al apartamiento del fin como resul ‘que guarda plena armonia con algunos aspectos que ya se han revisado en ‘ste trabajo, yy Ortizar hicieron presente la necesidad de sancionar dicho vicio sobre, base de la vulneracién del deber de actuar de buena fe en las actuaciones de la administracién como requisito de su validez, “ de acuerdo con la centendiéndola Por otra parte, larelativa ausencia de sentencias sobre desviacién de poder = ‘en el campo concreto de les acciones de nulidad derivadas del articulo 7 de a Constitucién, puede obedecer a su naturaleza mas claramente enlazada con Estos pronunciamientos en su gran mayoria recaen en astmtos relacio- onados con el régimen de la funcidn piblica y el Ambito local. Podemos jeacionar los siguientes gropos de materias a los que aluden los diferentes, amenes del érgano contralor: Destinaciones y cometidos os del érgano contralor recaen marios. Un primer conjunto de apartamiento de los fines especificos de interés general. Por otra parts, otras variadas oportunidades ese entdad de control persigue sancionar la fal jenes N°s, 48,615 de 1999; fiscalizador™. 143 de 2001 y 7.779 de 2004, de este ppotestades, causales que, en realidad, corresponderian més propiamente campo de la incompetencia o de la ilegalidad por inexistencia de moti jercicio de la potestad diseiplinaria. Un segundo grupo de deci- 83, La desviacién de poder en la jurisprudencia administrativa ‘Se han compendiado cerca de dos decenas de dictémenes emanados la Contraloria General de la Reptiblica en que ese érgano de control de a Comisién de Esuds dela Nueva Constzuctn, sesioa N° 256 Jona: Ia Seer Disacon on 2088 ¥ SIDAO DF Ls hoe ADMRETRATIOR ast reprochan como actuaciones apartadas del fn legal y viciadas, por ende, de desviacién de poder! 4. Sustitucién de fines, Por titimo, ya fuera del émbito dela famcién publica, puede citarse el eas0 de las lictaciones de equipos de registos de infracciones constitutiva de una grave desviacién de poder. EI Srgano contralorinsiste en Ia necesidad de que dichas prerrogativas scan ejercidas debi motivedas y con estricto apego al fin considerado en la preceptiva ‘que las contempla”® , ya que ello conlleva transformar ese medio en un mecanismo o fiente de ingresos para el ente local, lo que es E es posible encontrar en cl dictamen N° 40.152 de 2011, en que esa entidad fiscalizadora objeta a legalidad de autorizaciones de pesca de investigacién ctongadas por la autoridad con una finaidad diversa (productiva), en la medida que dicho permiso tiene un objeto orientado a la obtencién de informacion | cientifica que es extrafia « un propésito comercial o industrial 3. Nombramientos y remociones de funcionarios. En seguida pueden iamientos de Contralorfa que han objetado nombramientes, ; potestades discrecionales, que debe ser suficientemente motivado y tm damentado, para asegurar de esa forma consecuentes con el fin considerado en fa ley", 258 Jana Sata Semsris Be as A108 A 29 8.4, La desviacién de poder en la jurisprudencia judicial chilena “para obtener que, sin recurrir ala ‘clausura’, sometida a més prolongada ‘engorrosa tramitacién, el establecimiento quede, en el hecho, impedido contimuar funcionando, puesto que, sin cantar con Patente de Bebidas Alcohdlicas, resulta obvio que no le seré posible mantenerse y su dueiio hhabré de sufrir un dato patrimoniat”. En Jorelativo ala jurisprudencia judicial es posible dest cias de los Tribunates, particularmente dictadas dentro de I todas recaidas en variadas materias administrativas, en que los Tribunales Superiores de Justicia han aplicado el concepto juridico de la desviacién EI maximo tribunal afiade que por deducirse del texto del propio de- sreto como del “dossier”, queda de manifiesto que, usando la potestad de no renovar patentes de alcoholes, dada para que s¢ controle por la autoridad municipal el consumo 0 expendio de tales bebidas, en realidad, se pretendié alcanzar una finalidad diversa relacionada con Ja salubridad el omato, Suprema ea los itimos afios be transitado desde una nocién claramente subjetiva hacia un concepto perfeccionado de desviaciéa de poder, muy eu linea con la tendencia objetiva en el Derecho comparado. En efecto, los tribunals chilenos reconocen con amplitud que este vi constituye una clara causal de La doctrina sentada por la Corte Suprema en el caso “Piccola alia” seré reiterada posteriormente en Ia causa “Victor Hugo Rojas Gonzdilez con Municipalidad de Lo Barnechea”, también sobre Recurso de Protec- n recaida en idéntica materia. La seatencia de la Corte Suprema de 28 de diciembre de 2005, ingreso 5503-2005, acoge la accién constitucional expresendo andlogos fundamentos: averiguando en el motivo del acto los elementos del alejamiento de la nalidad tipica de la atrl Un primer grupo de decisiones judiciales dictadas a mediados de.

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