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Constitucional III: Derechos, Deberes

y Garantas Constitucionales

Mara Pa Silva y Cecilia Rosales


Apuntes de Catalina Adonis Boyd
1 Semestre 2011

Nacionalidad y Ciudadana
Cap. II Art. 10-18

Consagracin Constitucional de la Nacionalidad


El concepto de nacionalidadderiva de nacere, palabra latina que significa nacimiento en un
determinado lugar. Tambin se vincula con el concepto de nacin, la cual es un concepto
abstracto y sociolgico, no jurdico, mientras que nacionalidad se relaciona con el concepto
jurdico de Estado.
Entonces, nacionalidad se define como el vnculo jurdico, ya sea derivado de la naturaleza
o del derecho positivo, que une a una persona y un Estado determinado. Extranjeros
tambin se unen jurdicamente con el estado que estn habitando, pero es un vnculo
distinto al de los nacionales.
Tradicin desde la Constitucin de 1822: el estatuto de la nacionalidad est establecido
en la Constitucin desde la de 1822; no ocurre as en todos los pases. Por ejemplo, en
Espaa el rgimen jurdico de nacionalidad se establece someramente enla Constitucin, y
se trata en profundidad en las leyes.
Rgimen Constitucional: Se encuentra en la mayora de los ordenamientos jurdicos
latinoamericanos. Nuestra Constitucin se refiere a las fuentes de la nacionalidad y a las
causales de prdida principalmente. Otros aspectos se rigen por la ley complementaria, el
Decreto Supremo 5.142. (DS 5.142 del Ministerio del Interior, del 29 de Octubre de 1960).
La nacionalidad tiene una gran importancia en el Derecho Constitucional, porque es una
condicin que se exige para la ciudadana (no todos los nacionales son ciudadanos, pero
para ser ciudadano se exige ser nacional). Adems, repercute en el orden internacional, ya
sea pblico por ejemplo, derecho de asilo, estatuto diplomtico- o privado cmo se
mueven los decretos comerciales-. Tambin repercute en el derecho interno; en general, por
su situacin en la Constitucin de 1980,se da un tratamiento igualitario a los extranjeros,
pues se les aplica el mismo estatuto constitucional en cuanto a los derechos fundamentales.
Hay unas cuantas excepciones, como ciertos trabajos para cuyo ejercicio se debe ser
ciudadano chileno como funcionarios pblicos-, por razones de seguridad pblica, al igual
que el caso de adquisicin de bienes inmuebles limtrofes.
Derecho a la nacionalidad Existe el derecho a nacionalidad?Hay intereses del Estado e
intereses de las personas. La nacionalidad, al crear un vnculo jurdico, le da un estatuto a la
persona que lo hace merecedor de derechos y deberes. Ambos factores se conjugan y
depende del Estado el reconocer o no la nacionalidad a una persona. La persona que no
tiene una nacionalidad se encuentra desamparada de un ordenamiento jurdico que le
reconozca sus derechos fundamentales. Como esto depende de la voluntad de cada uno de
los Estados, puede que un momento de pugna una persona no cumpla con ninguno de los
requisitos y se encuentre en una situacin de aptrida. Como este desamparo no es digno,
no es deseable, se dice que las personas tienen derecho a la nacionalidad, a rechazarla si as
lo desea, y a no ser privada arbitrariamente de ella. Son derechos reconocidos estos por el
orden internacional, como derechos humanos. No es un derecho esencial, porque supone la
existencia del Estado para que entonces pueda haber posibilidad de un vnculo entre
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persona y Estado; y la voluntad de ste Estado para su reconocimiento. Pero s es un


derecho humano en cuanto est reconocido como tal por la comunidad internacional y las
personas pueden exigirlo.
Fuentes de la Nacionalidad:Art.10
1) Derivadas de la naturaleza, originales o biolgicas: todas se vinculan al hecho del
nacimiento de una persona rodeada de determinadas circunstancias.
a) Ius Soli o Derecho del suelo: referida al lugar en el que la persona naci.
b) Ius Sanguinis o Derecho de la sangre: refiere a la ascendencia, los vnculos
de sangre que existan entre el nacido y sus ascendientes.
2) Adquiridas, legales, derivadas o puramente positivas: derivan de la voluntad del
derecho positivo, plasmado en la Constitucin o en la ley. En nuestro ordenamiento
jurdico deriva de la voluntad del constituyente. .
a) Carta de nacionalizacin
b) Nacionalizacin por gracia
Legislacin Complementaria

DS. 5142 del Ministerio del Interior, del 29/10/1960

Reforma ley 20.050 del ao 2005: modific el Art. 10, referido a las fuentes de
nacionalidad, y tambin las causales de prdida. Trat de tomar en cuenta la
tendencia mundial, consecuencia de la globalizacin, de que las personas se
trasladan de pases emigracin e inmigracin- mucho ms frecuentemente,
conviviendo muchas nacionalidades dentro de un Estado. Y esto es deseable dentro
de nuestro mundo globalizado. Entonces, parece mucho ms lgico flexibilizar el
rgimen de la nacionalidad, para evitar la situacin de aptridas, fomentar que los
chilenos en el extranjero sigan vinculados a Chile, y tambin de acoger a los
extranjeros. Prevalece el inters individual, con esto.Se ha hecho entonces una
especie de equilibrio entre el ius solis y el ius sanguinis, siendo que antes se
privilegiaba el primero por sobre el segundo. Ase permite que quienes se van, por
diversos motivos, puedan seguir vinculados a nuestro territorio. Se intent revertir
la situacin que pasaron chilenos que tuvieron que renunciar en el extranjero a su
nacionalidad por razones polticas o laborales.

Caractersticas de la Reforma
1) Fuentes Naturales: Art. 10 n1 y 2.
a) Ius Soli: n1, basta el nacimiento en Chile. Se privilegia el nacimiento en Chile.
Es la fuente clsica y tpica de los pases latinoamericanos, intentando retener a
extranjeros que vinieran ac. Hay dos excepciones:
- Hijos de extranjeros que se encuentren en Chile en servicio de su
gobierno del cual son nacionales.

Hijos de extranjeros que sean transentes, lo que quiere decir que estn
de paso, que transitan, no tienen domicilio, no tienen el nimo de
permanencia en Chile.

Respecto de estas excepciones nace un derecho de opcin (Art. 10 DS 5.142) a


la nacionalidad chilena, facultad que puede o no ejercer. Mientras no opte, es
extranjero. Para eso deben cumplir con ciertos requisitos que se exigen:
- Haber cumplido 21 aos de edad: resabio desde cuando la mayora de
edad era de 21 aos.
- Plazo para optar por la nacionalidad chilena que corre desde que
cumplen los 21 aos, y que consta de un ao.
- Tienen que hacer una declaracin que manifiesta que optan por la
nacionalidad chilena, ante el agente diplomtico o cnsul de Chile en el
extranjero, o ante el intendente o gobernador respectivo si estn en Chile.
Como no se exige la renuncia a la nacionalidad anterior, porque la reforma
elimin esa disposicin, puede seguir mantenindola.
b) Ius Sanguinis: reforma ley 20.050 elimin el antiguo n2 y modific el n3. El

primer numeral consideraba a los hijos de padre y madre chilenos nacidos en el


extranjero en actual servicio de la repblica, para todos los efectos, nacidos en
territorio extranjero. Esto tiene importancia porque se exiga como requisito para
ser Presidente de la Repblica haber nacido en territorio de la Repblica, siendo
ahora posible ser candidato si se adquiri la nacionalidad ius sanguinis. Por otra
parte, modific el n3, eliminando el requisito de avecindarse durante un ao en
Chile,dndoles ahora a los extranjeros la opcin de residir en otro pas, siendo
chileno.
Se quiso flexibilizar el acceso a la nacionalidad. Aqu basta que uno de los
padres sea chileno, cuando la Constitucin de 1925 exiga que padre y madre
fueran chilenos.
- Padre o madre chileno: No todo hijo de padre o madre chileno nacido en
el extranjero es chileno.
- Nacidos en el extranjero
- Lmite: no todo hijo de padre o madre chileno nacido en el extranjero es
chileno, porque con todo se requerir que alguno de sus ascendientes en
lnea recta de segundo grado (abuelos) hayan adquirido la nacionalidad
en virtud de ius solis, por carta de nacionalizacin o por nacionalizacin
por gracia. Se aleja el vnculo, entonces, intentando dar facilidades.
Desde cundo se requiere que los padres sean chilenos? Pueden
adquirirla despus por ius sanguinis, teniendo como base a los abuelos
chilenos.
- No se requiere avecindamiento: slo se exige para ejercer los derechos
polticos, derechos ciudadanos. Para votar en Chile, se exige haber
vivido en el territorio nacional.

Constatacin del vnculo ante la autoridad competente: porque es una


situacin de pleno derecho, slo se requiere la constatacin del vnculo.
Efectos modificacin: se crea la posibilidad de la doble nacionalidad,
con todos sus posibles problemas, como que se diluya el sentimiento
patrio de nacionalidad.

2) Fuentes Derivadas: Art. 10 n3 y 4.


a) Nacionalizacin por carta: contemplado en el n3. El propio Estado concede este
beneficio a extranjeros, convirtindolos en nacionales suyos. Es un beneficio
discrecional que otorga el Estado a las personas que cumplen con determinados
beneficios. Es un privilegio, no todos pueden acceder a l. Convierte a ciertos
extranjeros en nacionales chilenos. Antes se exiga renuncia de la nacionalidad
anterior para obtener la carta de nacionalizacin; ahora, por la ley 20.050, no es
necesario, y se puede conservar. Para que el sistema sea congruente con la
posibilidad de mantener dos nacionalidades, parece lgico no exigir eso, y que
el mismo trato se les de a los chilenos.
Requisitos (Art. 2 DS. 5142)
1. Edad: se exige 21 aos para pedir la carta. Se rebaja la edad exigida a los
hijos de los padres que hubiesen obtenido carta; basta que tengan 18 aos
para que tengan su propia carta de nacionalizacin.
2. Residencia continuada en Chile por ms de 5 aos: nimo de permanecer en
Chile, con residencia continuada. El Ministerio del Interior est calificado
para evaluar si las salidas que efecte dentro de estos aos seran suficientes
para interrumpir el plazo. Tambin la Polica de Investigaciones tiene un rol
en esta prueba.
3. Se requiere ser titular de un permiso de permanencia definitiva: otorgado
por el Ministerio del Interior.
4. Cumplimiento de formalidades: Art. 4 del DS.
- Solicitud, individualizacin de las personas, pas de origen,
certificados, entre otros documentos.
- Otorgamiento del decreto por el Presidente de la Repblica y
firmado por el Ministerio del Interior (Art. 1 DS).
Posibilidad derogacin por ciertas causales (Art. 3 DS): La autoridad hace una
apreciacin caso a caso de si conceder la carta a una solicitud o no, y de no
conceder la nacionalidad, debe ser en un rechazo fundado. Por ejemplo, no
podrn obtener los que hayan sido condenados, los que no estn capacitados
para ganarse la vida, los que practiquen ideas que pudieran poner en peligro el
orden pblico. Examen para determinar si la persona es o no meritoria, si no ha
realizado determinados hechos ilcitos reidos con la moral, que no haga
conveniente nacionalizarla. Se puede rechazar, pero por un motivo fundado. Hay
una serie de recursos que permite a quienes han sido privados de su nacionalidad
o tiene desconocimiento de ella de presentarse frente a la Corte Suprema.
Efectos de la Carta de Nacionalizacin:
- El extranjero ya no lo es para nuestro ordenamiento jurdico y es chileno
para todos los efectos legales, mientras no caiga en una de las causales
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de prdida de la nacionalidad chilena. Entre ellas, cuenta para l la


revocacin de la carta de nacionalidad.
Para algunos efectos se le exigen requisitos adicionales: Para optar a
cargos pblicos debe estar al menos por 5 aos en posesin de esa carta;
Art. 12 inc. 2, Ya suman entonces 10 aos de permanencia mnimo. Y no
pueden acceder al cargo de Presidente de la Repblica, pues slo pueden
los chilenos por vas naturales, Art. 25 inc. 1.

b) Carta de nacionalizacin por gracia: n4. Reconocimiento a una persona que


prest grandes servicios a nuestra patria. No necesita haber optado por la
nacionalidad chilena, es un modo de retribuirle los servicios prestados a Chile.
Para ver si es merecedora de nuestra nacionalidad, se hace por ley. El Congreso
rinde este honor a travs de una ley especfica para eso, Art. 63 n5.
- La persona beneficiada es nacional para todos los efectos.
- La reforma de 2005 dice que para ejercer los derechos polticos
requieren estar avecindados por un ao en Chile. Art. 13 inc.3. Un nimo
de cierta permanencia, para resguardar tambin nuestra vida poltica.
La nacionalidad supone una serie de derechos pero tambin una serie de obligaciones. Cada
vez hay una mayor tendencia a reconocer la nacionalidad. Cuando una persona por un acto
propio quiere renunciar a su nacionalidad, puede hacerlo, es un derecho humano.
Causales de prdida de Nacionalidad chilena: Art. 11Son excepcionales, porque cada vez
toma mayor fuerza la tendencia a reconocer el derecho a una nacionalidad como un derecho
humano. La obtencin de una nacionalidad extranjera supona la prdida inmediata de la
chilena, a menos de que hubiera un tratado de reciprocidad, como el mantenido con Espaa.
Por otro lado, si requeran adoptar una nacionalidad extranjera como nica manera de
permanecer en ese territorio o de tener una situacin de igualdad jurdica, en ese caso no
perdan la nacionalidad chilena. Mucha gente se fue de Chile por razones polticas. Lo que
ocurri en los hechos es que, por ejemplo, si negaban el pasaporte o se vean en alguna
situacin as, no se daba con el segundo supuesto como para mantener la chilena, o era muy
difcil demostrarlo. Eso llev a que se reformara la Constitucin, y ya no se exige la
renuncia a la nacionalidad chilena.
1) Renuncia voluntaria y expresa:Art. 11 n1, es un derecho, incluso, reconocido por
tratados. Slo tiene efectos si anteriormente se obtuvo la otra nacionalidad. As se
erradica la posibilidad de aptridas. Se realiza ante la autoridad chilena competente.
2) Deslealtad y traicin a la patria: Art. 11 n2, constituye a la vez el delito de
traicin o sedicin. En caso de prestacin de servicios durante una guerra exterior a
enemigos de Chile o sus aliados. Es decir, un conflicto blico, servicios que
califica la propia autoridad, junto con apreciar si el conflicto podra estimarse como
guerra. Se aplica por medio de un Decreto Supremo, el cual debe ser firmado por
todos los ministros para su declaracin. Es posible reclamar de ste ante la Corte
Suprema.

3) Cancelacin de la carta de nacionalizacin:Art. 11 n3, por ser un beneficio


discrecional, as tambin puede la autoridad determinar que esa persona no es
merecedora de la carta de nacionalizacin. Art. 8 del DS 5142; la privacin de la
carta debe ser fundada, por infraccin a esa ley, por indignidad, o por comisin de
un delito que estipule la ley de seguridad del Estado. Todas estas son causales
taxativas, no se pueden crear otras causales no enumeradas. Esto lo debe ver el
Consejo de Ministros.
El ao 2005 se elimin la prdida de la nacionalidad por sentencia judicial por realizar un
delito en contra de los intereses generales.
Rehabilitacin de la nacionalidad: existe esta posibilidad,solamente por ley, porque es el
Congreso y el Presidente como colegislador quienes aprecian desde un punto de vista
poltico y jurdico la conveniencia de rehabilitar a alguien en su nacionalidad. Caso de
Orlando Letelier, rehabilitacin pstuma. La rehabilitacin es retroactiva; para todos los
efectos se entiende que nunca dejaron de ser chilenos.
Recurso de reclamacin por prdida o desconocimiento de la nacionalidad:Art 12,
busca que las personas que se vean afectadas por un acto administrativo que las prive o
desconozca su nacionalidad puedan recurrir ante el mximo Tribunal de Justicia para que se
le reconozca o restituya su nacionalidad.
Tiene su origen en la Constitucin de 1925, pero slo contemplaba la prdida, hoy se aplica
tambin al desconocimiento. Se eleva al nivel constitucional por la gravedad de
comprometer la situacin de aptridas.
Dice, errneamente, recurrir como si fuera un recurso, cuando en realidad es ms bien
una accin, que pone en movimiento a los tribunales. Recurso apunta ms bien a que
conociendo un tribunal un determinado asunto la persona pueda acudir a un tribunal
superior o al mismo para que se modifique, se altere o se deje sin efecto una resolucin
judicial.
Esta accin constitucional es interpuesta por la persona afectada, puede acudir al tribunal
por s, o por cualquiera en su nombre. Acude ante la Corte Suprema.
- La accin se debe interponer dentro del plazo de 30 das corridos, desde que tenga
conocimiento, lo que ya es tema de prueba.
- Conocimiento por parte de la Corte Suprema, la que resuelve como jurado y en
tribunal pleno; falla en conciencia segn su idea de equidad.
- Mientras conoce la Corte, la interposicin del recurso suspende los efectos del acto
o resolucin; la persona sigue siendo nacional para todos los efectos jurdicos.
- Efectos fallo favorable: se entiende que nunca ha perdido la nacionalidad chilena, se
entiende que nunca se produjo ese acto o resolucin.

Consagracin Constitucional de la Ciudadana


Art. 13- Art. 18
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Contenido tanto en el captulo de Nacionalidad y Ciudadana como tambin en el captulo


IX de Justicia Electoral.
Hay una confusin de trminos en el lenguaje coloquial. Muchas veces se considera
sinnimo el concepto de ciudadana con el de nacionalidad. La primera desde un punto de
vista amplio es sinnimo a la segunda en un diccionario. Pero desde un punto de vista
estricto se distancian. La ciudadana permite intervenir en la direccin poltica del Estado.
La nacionalidad es una exigencia para poder ejercer la ciudadana, es una condicin para
ella, y por eso no todos los nacionales son ciudadanos, porque hay requisitos adicionales.
Hay una tendencia a ampliar el concepto de ciudadana, a que ms puedan intervenir en los
asuntos pblicos: sufragio universal. Los extranjeros tambin ejercen a veces ciertos
derechos polticos bajo ciertas circunstancias, pero eso no les confiere la calidad de
nacionales ni mucho menos ciudadanos.
La ciudadana es una condicin que habilita para la intervencin en los asuntos polticos del
Estado, para el ejercicio de los derechos polticos, para influir en la direccin poltica. Esto
sin perjuicio de que existen otro tipo de organizaciones que influyen indirectamente en la
direccin poltica. Es entonces la ciudadana, la cualidad que se reconoce para intervenir en
diversas formas en los asuntos pblicos.
Lo que puede ocurrir es que se suspendan durante un tiempo mientras una persona es
procesada por un delito por ejemplo, o cumple una condena que sea menor a 3 aosalgunos derechos que emanan de esta condicin, pero no se deja de ser ciudadano a medias;
se es o no.
Requisitos para ser ciudadano: Art.13 inc. 1
1) Nacionalidad chilena: se exige por razn, porque se presupone que quienes son
nacionales se sienten partcipes y arraigados a Chile. Se supone que quienes estn
vinculados jurdicamente con el Estado tienen por una parte el deber de los destinos
de su patria y le deben una cierta lealtad al Estado, el cual les exige que contribuyan
a la direccin poltica a travs de sus derechos polticos que le confiere la
ciudadana. Lo lgico es que los nacionales tengan la posibilidad de participar por la
adhesin al Estado, y por tanto, de sus designios. Situacin chilenos por Art.10 n2,
deben tener residencia al menos por un ao para ejercer los derechos polticos.
2) Haber cumplido 18 aos de edad: se supone que las personas as tienen la capacidad
de discernir. Ha habido una evolucin histrica: en un comienzo slo los hombres
casados, sin importar la edad, podan ejercer sus derechos polticos. La Constitucin
de 1833 exiga 25 aos para solteros y 21 para casados. Luego se redujo a 21 para
todos, pero exigiendo an cierta renta. En 1970 se redujo la edad a 18 aos. En la
Comisin Ortzar se habl sobre la posibilidad de volver a subir el requisito a 21
aos.
Al cumplir los 18 aos se es ciudadano, pero para efectos administrativos, una
persona que an no tenga 18 puede inscribirse en el Registro si acredita que para el
momento del ejercicio mismo del derecho los tendr. Parece lgico exigir 18 aos,
por su coincidencia con la mayora de edad para la responsabilidad civil y penal.
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3) No haber sido condenado a pena aflictiva: el Cdigo Penal la define, diciendo que
son aquellas penas que sancionan crmenes o simples delitos que consistan en una
pena privativa de libertad que dure 3 aos y 1 da o ms. sta pena debe ser aplicada
por sentencia definitiva o ejecutoriada aquella que no resiste recursos para ser
revocada, ya pasado plazos, o perdido en los fallos-. Ahora es una causal de prdida
de la ciudadana, antes quedaba en calidad de ciudadano sin derecho a sufragio, lo
que confunda la definicin de ciudadana.
Derechos que otorga la ciudadana: Art. 13 inc. 2
1) Derecho de sufragio: se expresa a travs de la posibilidad de elegir a las personas
que vayan a ocupar los cargos de eleccin popular, o pronunciarse sobre las
alternativas que se le presenten en un plebiscito para decidir un determinado asunto.
La primera es elegir y la segunda votar.
2) Derecho a optar por cargos de eleccin popular: la persona puede presentarse para
llenar uno de esos cargos de eleccin popular. Presidente, Senadores, diputados,
alcaldes, concejales. Los chilenos que sean nacionalizados para poder optar a estos
cargos deben tener al menos por 5 aos posesin de su carta de nacionalizacin.
Adems, no pueden acceder al cargo presidencial quienes hayan sido nacionalizados
por gracia; quienes se presentan a tal cargo deben tener su nacionalidad por ius solis
o ius sanguinis. Los nacionalizados por gracia no tienen un plazo que cumplir para
acceder a los cargos de eleccin popular, pueden presentarse en cualquier momento.
3) Los dems que la Constitucin o la ley confieran: por ejemplo la Constitucin para
ser miembro del Tribunal Calificador de Elecciones, exige ser ciudadano. Tambin
la ley establece que se requiere ser ciudadano para acceder a los cargos de la
administracin pblica. Para integrar un partido poltico tambin se exige. O sea,
para el ejercicio de determinados cargos o derechos.
Causales de prdida de la Ciudadana:Art. 17 inc.1. Enumeracin taxativa. Esto tiene
importancia histrica porque en el gobierno de Gabriel Gonzles Videla, por una va legal
la ley maldita- se restringi a los miembros del PC el ejercicio de algunos derechos
polticos, al punto de ser borrados de los registros electorales, y de prohibir ese partido,
eliminando su calidad de ciudadanos.
1) Prdida de la nacionalidad chilena: n1. La nica manera de ser restituida la
nacionalidad, es a travs de la rehabilitacin por ley de ella.
2) Condena a pena aflictiva: n2. La persona, extinta su responsabilidad penal, puede
haber una rehabilitacin de su ciudadana. Antes de la reforma de 2005 se requera
la apreciacin del Senado y su decisin, lo que recargaba sus tareas. Ahora, la ley
determina cmo se va a constatar la extincin de la responsabilidad penal. Las
causales de la extincin son: el cumplimiento de la condena, la amnista, el indulto,
etc Recuperan su ciudadana en conformidad de la ley; la persona debe
constatarlo ante quien corresponda. Art. 16 inc.1
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3) Condena por delitos terroristas, calificado por una ley de qurum calificado, la ley
de conductas terroristas. Aqu basta la condena por delitos terroristas, no importa si
no es aflictiva. La rehabilitacin es ms drstica, se mantiene como antes de la
reforma de 2005: es el Senado quien rehabilita y se exige el cumplimiento de la
condena, no la extincin de la responsabilidad penal por otra va, inc. 2.
4) Condena por delitos relativos a trfico de estupefacientes y que merecan pena
aflictiva: agregado en la reforma de 2005. Puede que en definitiva, no se condene a
pena aflictiva por algn atenuante, pero que en sentido estricto, s se haya merecido.
La rehabilitacin exige lo mismo que para los delitos terroristas.

El Sufragio
Derecho reconocido a los ciudadanos. A travs del sufragio las personas expresan una
voluntad, que se manifiesta a travs del voto. Esa voluntad busca elegir a las personas que
ocuparn los cargos de eleccin popular o decidir o pronunciarse respecto de algunos
asuntos que deben resolverse que interesan a la marcha de la colectividad y para los cuales
han sido llamados a dar su opinin. Eleccin o plebiscito. Se materializa a travs de la
emisin de un voto.
El estar inscrito en el Registro Electoral no es requisito para ser ciudadano, pero en la
prctica, por un asunto administrativo se requiere estar inscrito para ejercer el derecho a
sufragio. Ahora el voto es voluntario, tanto para los nacionales como para los extranjeros,
antes era obligatorio. La ley aade exigencias adicionales como el hecho de estar inscrito.
Voto de los extranjeros Art 14. inc.1: podrn ejercer el derecho a sufragio si renen las
exigencias;
Exigencias:
- Avecindamiento continuado en Chile por ms de 5 aos: la autoridad administrativa
calificar si las ausencias son suficientes o no.
- 18 aos de edad cumplidos.
- No condenados a pena aflictiva.
- En los casos y formas que determine la ley; remisin al rgimen electoral: tanto la
ley de votaciones populares y escrutinios como la ley de registros electorales.
No todas las constituciones contemplan esta posibilidad. Parece contradictorio que a los
chilenos que residen en el extranjero no se les trate del mismo modo. Los chilenos que
residen en el extranjero, no pueden votar para Chile. Esto no ocurre ahora porque no hay un
procedimiento que permita que materialmente puedan votar desde el extranjero. Se podra
votar por correspondencia, o acudiendo en las embajadas o consulados en el extranjero: hay
distintas modalidades para certificar que quien emite el voto sea ciudadano chileno. En la
letra, ya tienen ese derecho, slo faltara hacer efectiva la posibilidad que se materialice. El
proyecto que ahora est en trmite agrega un elemento adicional que algunos consideran
inconstitucional. Por qu se exigen vnculos al pas: porque as se asegura en mayor medida
que las personas tengan elementos de juicio suficientes para tomar su decisin. Vnculos
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de qu ndole? El tema de vnculo emocional es subjetivo. Con la reforma, si el voto es


voluntario, parece lgico reconocerse su derecho a los chilenos residentes en el extranjero,
pues no son ciudadanos de segunda categora, y quien se sienta suficientemente vinculado
al pas querr votar.
Caractersticas del sufragio en votaciones popularesArt. 15 inc. 2
Concepto de votaciones populares: solamente elecciones y plebiscitos contemplados en la
Constitucin. La palabra popular es porque se utiliza pueblo como sinnimo de cuerpo
electoral. Estas votaciones populares son llamadas por la autoridad, y por tanto son distintas
a aquellas producidas en grupos intermedios: estas no son votaciones populares, no renen
las caractersticas para serlo.
Caso elecciones primarias: durante el gobierno de Frei Ruiz Tagle se present un proyecto
de ley que estableca elecciones primarias para los partidos polticos. Tienen mucha
importancia, por ejemplo en EEUU, porque los miembros de cada uno de los partidos y los
no miembros quienes se sientan adherentes- eligen a quienes sern sus candidatos. El
ejercicio del derecho de asociacin reconoce que tengan esta frmula para elegir a sus
candidatos. Por eso no se tach desde el punto de vista constitucional que existieran estas
elecciones primarias. Fallo Tribunal Constitucional: los partidos polticos pueden elegir a
los candidatos que se presentarn a los ciudadanos.
Era difcil determinar que quienes participan en esta eleccin sean militantes u opositores
del partido (es el riesgo que se corre). Para salvar este problema, se opt con la Ley 20.414
del 7 de Enero de 2010 permitir que los partidos polticos pudiesen efectuar elecciones
primarias para elegir a sus candidatos a eleccin popular. Las primarias no son obligatorias
para los partidos pero s vinculantes. Le da seriedad al tema el que est regulado por la ley
orgnica. Las elecciones primarias fortalecen la democracia interna de los partidos: se ve
que las decisiones respondan a los intereses de sus adherentes. Las elecciones primarias son
consideradas elecciones populares, porque es llamado el cuerpo electoral a votar, por lo que
el registro electoral es llamado a regular el ejercicio de este derecho.
Causales de suspensin del derecho a sufragio:Art. 16
No se suspende la ciudadana, sino el ejercicio de este determinado derecho que emana de
ella, por caer en determinadas causales de suspensin. Se da una enumeracin taxativa de
causales, las que se aplican tanto para los ciudadanos como para los extranjeros con
derecho a voto por el Art. 14.
a) Por interdiccin en caso de demencia n1: la Constitucin de 1925 deca que se
suspenda por ineptitud fsica o mental que impida a la persona obrar libre y
reflexivamente. qu ocurre con esto? O la persona no est en condiciones fsica tan
lamentables, pero es capaz de llegar a votar, o la persona no es capaz de llegar. Esto
se ve al momento de sufragar, y de estar incapacitada, deber excusarse; pero no
parece lgico ni justo que a una persona con una incapacidad fsica se le suspenda su
ciudadana de lleno, porque no son un obstculo necesariamente. Ahora la ley prev
estas dificultades, y trata de abrirse a un mayor nmero de personas.
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En cuando a la ineptitud mental, era un elemento subjetivo: tiene que haber una
certificacin de que esa persona se encuentra efectivamente inhabilitada, por medio
de una sentencia judicial que declare la interdiccin por caso de demencia.
b) Por haber sido acusado por delito que merezca pena aflictiva o por delito
terrorista n2: sta causal estaba recogida en la de 1980 pero el ao 2005 ya no se
habla de procesada, se elimina por la reforma procesal penal, y se reemplaza por
acusada. La acusacin es un trmite que ocurre una vez que el fiscal ha
investigado los hechos, y acusa al imputado por la comisin del delito ante el juez de
garanta; con lo que se prepara el juicio oral y pblico- que determinar si se
condena o no a la persona por la comisin del delito. Por tanto, en ese tiempo
intermedio entre la acusacin y el fallo, se suspende la ciudadana. Esta persona debe
estar acusada por un delito que merezca pena aflictiva, y la suspensin corre desde
el momento de la acusacin. O la persona que est acusada por un delito terrorista,
sin detenerse ya en si merece pena aflictiva o no.
c) Por haber sido sancionado por Tribunal Constitucional en virtud Art. 19 n15
inc. 7: suspensin del derecho de sufragio por cinco aos, antes eran 10 aos, pero
se modific y se redujo el plazo en el plebiscito de 1989.
Rgimen del Sufragio en Chile
Sufragio universal: caracterstica que se deduce del texto de la Constitucin, pues no sale
explcita. Significa que se le reconoce a todos los ciudadanos el derecho a sufragio con las
excepciones que les impida ejercerlo en forma transitoria. Se ponen mnimos obstculos.
En un principio las constituciones restringan el sufragio, a determinadas personas; hombres
casados mayores de 21 o solteros mayores de 25, saber leer y escribir, y tener cierta renta
(inmuebles o capitales de cierto monto), y con un oficio acorde a su renta. Poco a poco esto
fue cambiando, y se fueron eliminando ciertos requisitos. La Comisin Ortzar no
consider necesario poner esta caracterstica por escrito, porque les pareci evidente y
desprendible de su texto. En cuanto al sufragio femenino, a pesar que la Constitucin de
1833 reconoca la ciudadana a los chilenos, no las consideraban aptas para votar. A
finales de los aos 30 se les otorga sus plenos derechos.
Esto solamente se aplica a las votaciones populares. Esto no significa que en las votaciones
de los cuerpos intermedio no se recojan, por voluntad de estos, algunas de estas
caractersticas. Hay leyes especiales que regulan las elecciones de los cuerpos intermedios.
Caractersticas segn ConstitucinArt.15 inc.1:
a) Personal: titular del derecho lo ejerce por s mismo, no cabe representacin ni
mandato, se prohbe sta, no lo puede hacer un tercero por l. Derecho
personalsimo. El mismo titular debe desplazarse al lugar de votacin; si se
encuentran fuera del pas, lo ms lgico sera que votaran en los consulados o
embajadas, pero esto no est regulado. No se opone al voto por correspondencia.

12

b) Igualitario: cada persona tiene derecho a emitir un voto en una misma elecciones,
en igualdad de condiciones con todos los dems. Se opone al voto plural, a los
privilegios. Adems comprende la idea de que todos los votos tienen la misma
incidencia en el resultado. Esto, en realidad es una quimera, porque en el sistema
binominal se sobrevalora la incidencia de las circunscripciones con pocos habitantes,
proporcionalmente. (Ejemplo Coyhaique y Santiago Oriente).
c) Secreto: solamente la persona que emiti el voto sabe cul es su contenido, est
vedado que las personas sepan de qu forma expres su voluntad. Se toman una serie
de resguardos para evitar el acceso al conocimiento del voto ajeno. El papel, el
diseo y las estampillas de las cdulas en las que se vota; tinta indeleble en el dedo
para estamparlo; cortinas para que no se vea.
d) Voluntario: introducido por la ley 20.337 de 4 de Enero de 2009, porque la
constitucin de 1980 le reconoca a los extranjeros el voto era voluntario, al decir
que para los chilenos era obligatorio. Problema doctrinario; el cuerpo electoral es
una fuerza poltica que manifiesta una voluntad, como rgano del Estado formado
por todos los ciudadanos, y por tanto deber de los ciudadanos de participar del
cuerpo electoral, a actuar. Cmo se condice eso con la caracterstica de la
voluntariedad? El derecho a sufragio como una libertad individual frente a esta
obligacin a expresarse. Nuestra historia haba entendido que deba primar el bien
general en cuanto a obligar a las personas a sufragar, castigando a quienes no
votaran. La ley no obligaba eso s, a inscribirse en los Registros Electorales, lo que
lleva a que estaban obligados a sufragar slo las personas que estaban inscritas; no
todas aquellas que renan las caractersticas para ser ciudadano. Esta reforma no se
ha implementado; el voto sigue siendo obligatorio para aquellos que estn inscritos;
an no se modifica la ley orgnica constitucional que permita que el voto sea
voluntario. La tramitacin de esta ley ha sido compleja. La disp. 23 transitoria
seala que todo
Problemas de la inscripcin automtica: Cmo establecer las mesas de votacin y
las circunscripciones electorales? No se puede andar persiguiendo a las personas
para verificar que vive en tal domicilio, y tampoco se puede confiar a ciegas que no
votarn dos veces. Por eso, en los hechos, no es tan automtica, ya que hay que
demostrar el domicilio, por ejemplo.
Problemas de la votacin voluntaria: Fomenta la irresponsabilidad del electorado,
fomenta la irresponsabilidad de los candidatos (demagogia), puede votar muy poca
gente, lo que le quita seriedad a las votaciones, y el silencio crea incertidumbre.
Otras caractersticas:
a) Directo: no hay otro que vota por uno, no hay electores.
b) Independiente: para lograr eso es que el voto secreto; no deben haber presiones, por
lo que hay se sanciona si se coarta la libertad para sufragar, por medio de delitos
como el cohecho.
13

c) Informado: a travs de las distintas propagandas, durante un tiempo establecido,


para que la persona pueda informarse y votar con cierto conocimiento, sobre la
formalidad de la votacin y sobre los candidatos.
Sistema Electoral:Art. 18
Conjunto de reglas que rige y regula las elecciones y votaciones populares. Algunos
preceptos estn en la Constitucin, pero la mayor parte de las normas relativas a ste estn
en la Ley Orgnica Constitucional. Determina la organizacin y funcionamiento del sistema
organismos o instituciones que participan-, regula la forma en que se realizarn los
procesos electorales y plebiscitarios, garantiza la plena igualdad entre los independientes y
los miembros de los partidos, y establece un sistema de financiamiento transparencia,
lmite y control del gasto electoral-.
Caractersticas del Sistema Electoral
1) Un solo sistema: se trata de que los organismos acten coordinadamente, aunque
estn en distintos ordenamientos. Regula stas votaciones y no otras.
2) De contenido pblico: porque regula lo relativo a las elecciones populares, y debe
asegurar la transparencia.
3) Contenido Ley Orgnica Constitucional; imprecisin del constituyente, porque no
hay slo una ley que determine el sistema electoral:
- 18.556 de 1/10/86 sobre Inscripcin Electoral y Servicio Electoral.
- 18.700 de 6/5/08 sobre Votaciones Populares y Escrutinios.
- 18.460 de 15/11/85 sobre Tribunal Calificador de Elecciones
- LOC Municipalidades (texto refundido DFL 1, Ministerio del Interior de
3/05/02)
- 18.593 de 9/01/87 sobre Tribunales Electorales Regionales.
- 9.884 de 5/08/03 sobre Transparencia, lmite y control del gasto electoral.
4) Garanta de igualdad entre independiente y miembros de partidos: hay una postura
inicial en este texto, pero hay normas que han ido modificndola. sta postura
consta en que los independientes tienen un trato desigual en los procesos
eleccionarios; no tienen la infraestructura partidaria ni los medios econmicos. Las
modificaciones tienen concrecin en Art.1 inc. final y Art. 19 n2: recoge la
igualdad de oportunidades en la vida nacional y que no se establezcan
discriminaciones. Pero por otro lado, esa persona no est sujeta a la disciplina de un
partido poltico, al estatuto de un grupo, y no tiene ningn compromiso con ningn
grupo. No hay un ideario poltico que lo constria, y esa libertad conlleva cierto
riesgo para quienes voten por l como representante, porque uno busca cierta
coherencia. En la prctica, los independientes terminan siempre en un pacto
electoral, porque as tienen la posibilidad de ser reemplazante de algn
parlamentario o ser reemplazado por alguien del pacto. Y en las campaas les
conviene estar adscritos a un pacto, para obtener financiamiento. Se va imponiendo
un bipartidismo.
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5) Control gasto electoral: reforma ley 20.337 de 4/04/09 y ley 19.884 de 5/08/03.
Busca transparentar los gastos electorales, lo que luego se eleva a un grado
constitucional. Se establece un lmite para quienes financien, porque no parece
lgico que sea muy grande, esto podra traer conflictos de inters de quienes
desempearan los cargos pblicos. Es un gasto similar en todos los candidatos, el
Estado les garantiza un mnimo a los candidatos que se presenten. Se intenta frenar
las prcticas irregulares y que se perjudique a algunos.
6) Inscripcin automtica en registros electorales: disposicin 23 transitoria. Ley
20.337, proyecto en trmite. Van a estar inscritos todos los chilenos que cumplan
con ciertos requisitos, incorporando a las personas desde los 17 aos, que tendran
cumplidos los 18 al da de la votacin. Sera un registro nico, formando un padrn
electoral provisional al comienzo, luego una auditora por empresas especializadas
que estudiaran todos los casos de las personas sealadas, haciendo el padrn
definitivo. As se eliminaran los registros escritos. En cuanto al tema del domicilio,
se conservar el lugar para quienes ya estn inscritos, pero quienes se inscribiran
desde este momento, se incorporaran a mesas en que faltan personas, y luego se
pasaran a formar mesas mixtas, de hombres y mujeres. Cuando las personas
renuevan su carn, sealaran su domicilio para organizar las circunscripciones
electorales y las mesas.
7) Rol FFAA y Carabineros en resguardo del orden pblico durante el proceso
electoral.
Rgimen Legal

Inscripcin y Servicio Electoral: Ley 18.556 de 1/10/86


Evolucin histrica: en un comienzo, con el nacimiento del proceso en 1812, no se
requera una inscripcin especial, sino que bastaba con actas donde el individuo
sealaba su preferencia. Luego, en 1823 se estableci un registro, en 1833 hay que
inscribirse en las municipalidades, en 1925 nace la idea de crear un organismo
autnomo encargado de velar por la inscripcin, naciendo as el Registro Electoral.
Organismos encargados de inscripcin:
a) Juntas electorales (Art 6): funcionen en cada una de las provincias del pas y
selecciona los integrantes de las juntas inscriptoras y los locales de votacin
en las distintas circunscripciones.
b) Juntas inscriptoras: conformadas por 3 miembros (Art 12). Ellas son las
encargadas de inscribir a las personas que tengan el derecho a sufragar, y
existen en cada comuna. Funcionan durante los das hbiles y sbados y se
cierran en un perodo anterior a la eleccin (90 das antes de la eleccin).
Forma de inscripcin en Registros Electorales (Art 25 a 33)
c) Servicio electoral: rgano autnomo, con personalidad jurdica, presidida
por el director del Servicio Electoral. (Art 93)

15

Votaciones Populares y Escrutinios: Ley 18.700 de 6/05/88


a) Actos preparatorios de las votaciones populares: ocurren con anterioridad al
desarrollo de la votacin.
- Cdulas electorales (sede ley 12.889 de 1954): las confecciona el
servicio electoral, donde se estampa la voluntad de la persona. Son
cdulas oficiales (Art 22 a 29) creadas desde 1954, antes las creaban los
partidos polticos, con una serie de trastornos e irregularidades.
- Declaraciones de candidaturas (Art 2 a 21): candidatos deben realizarse
ante el Servicio Electoral, con anterioridad a la votacin.
- Propaganda electoral y publicidad (Art 30 a 32): busca inducir a los
ciudadanos a votar por determinado candidato o a decidirse por
determinada opcin en un plebiscito. Es regulado por la ley, fijando un
perodo de 30 das, buscando evitar un clima de agitacin constante. Con
ello se propende a la igualdad entre los distintos candidatos. Deben
cumplir con una serie de caractersticas, como que sean fcilmente
removibles, para quitarlos antes de la votacin.
- Mesas receptoras de sufragio (Art 32 a 47): no funcionan solo el da de la
eleccin, sino tambin con anterioridad a la eleccin, el da sbado
anterior, a las 14hrs. Constitucin de mesas: son 5 vocales por mesa,
elegidos por el Servicio Electoral, y ellos tienen un plazo para excusarse.
Debe constituirse con al menos 3 vocales de la mesa. En la constitucin
de las mesas se nombra un secretario y presidente.
- Locales de votacin
b) Acto electoral
- Instalacin mesas (Art 57): las mesas se instalan durante 9 horas
consecutivas como mximo. Deben concurrir al menos 3 vocales de
mesa. Si no se presenta algn vocal, se designa a alguien que vote en esa
mesa.
- Votacin, cierre y escrutinio por mesas (Art 69 a 71): conteo de los votos
para determinar cuntos votos tiene cada alternativa. Es un acto formal
que realiza el presidente de la mesa a viva voz. El escrutinio se hace a
viva voz. Los apoderados velan por la validez y transparencia del
escrutinio, intentando defender los votos susceptibles de ser objetados
por nulidad a favor de su partido. Se levanta un acta con los resultados y
todas las observaciones, para certificar el resultado. Una copia se enva
por correo al Tribunal Calificador de Elecciones y otra copia la lleva el
presidente de la mesa al Colegio Escrutador, que pasar a conformarse
con los presidentes de mesa. Se incorpor a la ley que un acta de los
resultados no de todo el proceso con sus observaciones- se enva con el
delegado de la Junta Electoral, al Servicio Electoral; pudiendo tener un
conocimiento rpido, aunque provisorio, de los resultados. Esto sin
perjuicio de que despus hay una serie de ajustes, producto de los
reclamos ante el Tricel por los votos dudosos u objetables.
- Escrutinio local por colegio escrutador (Art 81): escrutinio al que se da
lugar los das siguientes a la votacin, hecho por el Colegio Escrutador,
en los locales designados por la Junta Electoral. El Colegio Escrutador
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estar conformado por los presidentes de las mesas, donde se nombrarn


por sorteo, a las 14hrs a quienes conformarn el Colegio Escrutador, son
6 presidentes de mesa y 6 suplentes. Ellos renen las actas y suman los
votos que en ella aparentan. As levantan un acto con los resultados que
se van obteniendo. Estas actas se envan al Servicio Electoral y al
Tribunal Calificador de Elecciones.
Pueden producirse reclamaciones por vicios de nulidad (Art 96): por
irregularidades, ya sea del funcionamiento en las mesas o en los Colegios
Escrutadores. Irregularidades en el acto de votacin, en el escrutinio, o
incluso delitos como soborno o cohecho. Estos reclamos buscan hacer
ver que no se ha cumplido con la ley, pudiendo repetirse la votacin
respecto de esa mesa o colegio, por el vicio del que adolece esa votacin.
Para esto tiene que tener una incidencia suficiente la mesa o el colegioen la votacin total, es decir, que de no haberse producido ese vicio,
podra haber sido otro el resultado. Esto ha ocurrido, sobre todo en las
elecciones municipales. Este reclamo lo puede presentar cualquier
persona que se sienta afectada, o que haya sido testigo. Este reclamo lo
conoce el Tribunal Calificador de Elecciones. En el caso de las
elecciones presidenciales hay un plazo de 6 das, y en el de las
parlamentarias de 10 das, para presentar este reclamo. Tambin se debe
presentar ante el Ministerio Pblico, en el caso de tratarse de un delito.

Justicia Electoral Cap. IX Art. 95 a 97


Busca calificar la eleccin, determinar si esta se ajust a la ley y si el resultado se ajust a
la voluntad libremente expresada por el pueblo. Entonces, es necesario un rgano que se
encargue del correcto funcionamiento del sistema electoral: el Tribunal Calificador de
Elecciones y los Tribunales Electorales Regionales. Leyes complementarias a estos
artculos de la Constitucin:
- LOC 18.460 de 5/11/85 Tricel: se crea el Tricel, porque en el plebiscito de 1980 no
haba un tribunal que califica las elecciones, por lo que el Tribunal Constitucional
consider que deba haber un rgano que hiciera esto.
- Autoacordado del Tricel de 27/01/11: stos son dictados por el Tricel, en virtud de la
superintendencia econmica que se le otorga, velando por el buen funcionamiento
de ste rgano jurisdiccional, con el objeto de cumplir con lo que la Constitucin y
la ley le exige. Regulan materias de detalle, de cmo deben aplicarse las normas
respectivas al Tricel.
- Ley n18.593 de 9/01/87 Tribunales Electorales Regionales

Tribunal Calificador de EleccionesArt. 95


El Art. 95 dice que es un tribunal calificador de elecciones. Qu significa entonces
calificar? Es apreciar o determinar las calidades o circunstancias de una persona o cosa.
En este caso, las circunstancias que rodean una eleccin o votacin; para determinar si sta
17

se produjo conforme a la Constitucin y a la ley, y si el resultado corresponde a la voluntad


libremente manifestada por los electores. Es una calificacin tanto jurdica como de hechos;
por lo que respecto de stos hace una ponderacin en conciencia, actuando como jurado en
base a su idea de equidad, y resuelve conforme a derecho.
Definicin del Autoacordado, Art. 66: La calificacin es un acto jurdico complejo, por el
que, apreciando los hechos como jurados, ponderan las condiciones en que se ha realizado
una eleccin, a fin de determinar si se han seguido fielmente los trmites determinados por
la ley, expresando la voluntad del cuerpo electoral.
Evolucin: Dentro del rgimen parlamentario, en virtud de la Carta de 1833, las Cmaras y
el Congreso pleno cumplan las funciones del trmite electoral, se manipulaba el resultado
dentro de los partidos, por lo que se terminaba politizando el resultado. No haba
transparencia, objetividad, la calificacin de elecciones. Surgen voces alentando a que la
situacin no siga as, se crea la Comisin Revisora de Poderes, Ley 1807 de 1906. As, la
Carta de 1925 crea el Tricel y lo eleva a rango constitucional.
Caractersticas del Tricel
1) Es un Tribunal especial: esto significa que no es integrante del poder judicial.
Pero, adems, no est sujeto a la superintendencia de la Corte Suprema (como s lo
estn los jueces rbitros, el Tribunal de SII, el Tribunal de Aduanas, que son
tribunales especiales). Es un tribunal independiente, imparcial, que no depende de
otro, y que tiene una jerarqua constitucional.
2) Composicin: est constituido por cinco miembros, designados de tal forma; cuatro
ministros de la Corte Suprema, designados por sta, en la forma y oportunidad que
determine la LOC respectiva; y un ciudadano que hubiere sido Presidente o
Vicepresidente de la Cmara de diputados o del Senado por el perodo no inferior a
365 das, designado por la Corte Suprema de misma forma. Art. 95 inc.2 y ss. No
podrn ser parlamentarios, candidatos a eleccin popular, ministros de estado, ni
dirigentes de partidos polticos; por conflictos de inters. Duran cuatro aos en su
cargo, pudiendo ser reelegidos. Estatuto especial de sus integrantes.
3) Cmo acta: proceder como jurado en la apreciacin de los hechos y sentenciar
con arreglo a derecho. Es decir, aprecia, conoce, segn su leal saber y deber, pero,
sentencia aplicando derecho; acta conforme a derecho. Una ley orgnica
constitucional regular la organizacin y funcionamiento del tribunal; dentro de las
funciones que le reconoce est la de dictar autoacordados.
4) Dicta autoacordados
Funciones del Tricel
1) Escrutinio: Todas las actas llegan al Tricel, el que finalmente dar a conocer el
resultado final de la votacin a nivel nacional, luego del conteo de los votos,
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determinando el candidato elegido a nivel nacional. Puede llamar a un escrutinio


pblico.
2) Resuelve reclamaciones: respecto de las objeciones que se haya hecho, velando por
la debida aplicacin de la ley y porque se de a conocer la voluntad libremente
expresada de los votantes. Puede llegar a declarar nula una votacin respecto de esa
mesa o Colegio, y llama a que se vuelva a votar ah.
3) Proclama elegidos: notifica, se formaliza pblicamente el nombre de quienes han
sido elegidos. Se conoce de esta proclamacin ante el Congreso pleno, lo mismo
con los parlamentarios.
4) Conoce, califica: lo mismo anterior, es notificar y dar los resultados, pero respecto
de los plebiscitos.
5) Ejerce las dems atribuciones que determine la ley: en relacin a la declaracin de
las candidaturas, debe revisar las objeciones que se puedan fundar respecto de un
candidato, y pronunciarse al respecto. Conoce de los recursos que se interpongan
respecto de los tribunales electorales regionales. Conoce de reclamos en contra del
director del servicio electoral, etc
Respecto de las resoluciones del Tribunal Calificador de Elecciones no procede recurso
alguno. l mismo puede acoger un reclamo, por un error de hecho, y arreglar esa sentencia,
pero no hay instancia superior.
Tribunales Electorales RegionalesArt. 96 y 97
Creados por la Constitucin de 1980. Su origen viene dado porque el Tricel no actuaba
respecto de las elecciones municipales, y las calificaba el Tribunal calificador de las
elecciones municipales, lo que haba sido una buena experiencia, por lo que se quiso elevar
a un nivel Constitucional estos rganos. Adems, especialmente en el gobierno de la unidad
popular, se dio una excesiva politizacin de los cuerpos intermedios, por lo que en las
elecciones que se daban en ellos no respetaban los resultados muchas veces. As nace la
idea de crear unos tribunales tambin encargados de velar por el correcto funcionamiento
de las elecciones de los gremios y de los cuerpos intermedios.
Es probable que se les entregue la calificacin de las elecciones de los consejeros
regionales, del gobierno regional. No califica las elecciones de todo cuerpo intermedio, sino
aquellas votaciones de los cuerpos que la ley contemple.
Composicin:Art. 96 inc2, el estatuto de sus integrantes es especial.
Atribuciones:
1) Conoce escrutinio general y califica elecciones que la ley le encomienda
a) elecciones municipales
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b) reclamos en relacin representantes en Consejos Econmicos Sociales de


provincias; eventualmente de los concejeros regionales
2) Calificar elecciones carcter gremial y de grupos intermedios.

Captulo III: Derechos, deberes


y garantas Constitucionales
Denominacin del Captulo en la Constitucin de 1980 y 1925: La Constitucin de 1925
habla de garantas constitucionales. La comisin Ortzar cambi la denominacin, pues
garanta es la seguridad y certeza que se tiene respecto de algo, por lo que es un concepto
ambiguo desde el punto de vista jurdico. Sentidos de la palabra garanta:
- Como un conjunto de instituciones que configuran una cultura de respeto y
promocin de los derechos fundamentales.
- Aquellos resguardos propios de una democracia donde impera el Estado de derecho,
que permiten apreciar si el poder que estn ejerciendo los gobernantes es o no
legtimo, tanto en cuanto a su origen como en cuanto al ejercicio del poder.
- Ciertos resortes o mecanismos jurdicos que se establecen para amparar el debido
ejercicio de los derechos que se reconocen a las personas. Sentido restringido. Aqu
nos encontramos con acciones y recursos; mecanismos que se pueden hacer valer
frente a la autoridad frente a amenazas, agresiones, privaciones de los derechos
protegidos.
Evolucin del reconocimiento de los derechos fundamentales: ha habido una evolucin
hacia el reconocimiento explcito de estos, la cual se podra dividir en los siguientes
perodos:
a) 1 Perodo: cartas forales o cartas de privilegios. Es una verdadera concesin que
hace un rey a un sbdito o un grupo de estos, reconocindole ciertos privilegios,
libertades, derechos. Es una concesin graciosa por parte del Rey, a un segmento de
la sociedad, no habiendo una concepcin universal de los derechos; estos se
lograban presionando al Rey haciendo uso de ciertos poderes o actividades. El rey
reconoca ciertas libertades, como por ejemplo la Carta Magna, en que se reconoce
el fuero y el recurso de amparo. Las cartas van siendo escrituradas, constituyendo
una limitacin al poder del rey, para la seguridad de los beneficiados. Tambin se
podra nombrar the Bill Of Rights. Nacen durante la Edad Media.
b) 2 Perodo: siglo XVIII hasta I Guerra Mundial. Coincide con el surgimiento de
las teoras contractualistas y del constitucionalismo. ste ya tiene un concepto
iusnaturalista racionalista, una concepcin de derechos que tiene el hombre por
naturaleza y que conoce por medio de su razn. En virtud de esta doctrina se
escrituran en textos solemnes las bases esenciales del poder, como mecanismo para
su control; primeras Constituciones, presididas por la Declaracin de los Derechos
del Hombre y del Ciudadano francesa de 1789 (aunque se podra mencionar a la de
Virginia como antecesora, 13 aos antes). La primera Constitucin no contempla los
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derechos y garantas, pero como luego la declaracin de derechos francesa dice que
no hay constitucin sin derechos, se agregan e incorporan en las enmiendas
posteriores. As, los derechos se elevan a un rango constitucional, ya no de meras
declaraciones. La Constitucin de Chile de 1822 es la primera que agrega el
reconocimiento de los derechos en ella.
Detrs de esto est el pensamiento de que los seres humanos por ser tales tienen
derechos inalienables, por lo que son sujetos de derecho, y no objetos. Hay una idea
del hombre pre estatal, un fundamento totalmente distinto a la primera etapa.
Surgen los derechos de primera generacin; o libertades polticas. Esto porque
surgen para evitar o contrarrestar lo que haba sucedido con los absolutismos
monrquicos. O sea, se reconocen una serie de libertades a todos frente al Estado.
Cambia entonces la relacin entre Estado e individuo. Son libertades individuales en
las que se pueden mover libremente sin que el Estado intervenga, porque aqu haba
una concepcin individualista: el Estado es la yuxtaposicin de ellos.
c) 3 Perodo: desde entre guerras hasta ahora. Como consecuencia de la II guerra
mundial, por los horrores sufridos, no slo se fortalece el constitucionalismo, sino
que tambin a nivel internacional se va produciendo la internacionalizacin de los
derechos humanos. Esto se plasma en que nacen las Naciones Unidas, donde se
renen los Estados disgregados antes de la guerra, y firman la Declaracin
Universal de los Derechos Humanos de 1948. Previo a sta ya haban algunas
regionales, como la Declaracin Americana de los derechos del Hombre. En
Amrica se toma ms conciencia de estos temas. Chile fue una de las naciones que
actu ms decisivamente en la redaccin de la declaracin universal de derechos
humanos.
En este perodo nacen los derechos de segunda generacin, o derechos sociales,
con la Constitucin de Weimar y de Mxico. Surge la idea de que no basta con el
reconocimiento de las libertades individuales sino que para su debido ejercicio es
necesario una serie de condiciones, para que haya un mnimo de igualdad en cuanto
al ejercicio de los derechos: el Estado debe velar por hacer prestaciones a las
personas, para que no hayan ciudadanos de segunda categora, y por tanto, que no
puedan ejercer sus derechos de primera generacin. El Estado debe proveer el
ambiente para el ejercicio de ciertos derechos. Son derechos fundamentales y
esenciales, que deben ser reconocidos, al estar ya consagrados a nivel internacional.
Hay que distinguir:

Los derechos fundamentales o esenciales emanan de las caractersticas propias del


ser humano, son innatos y los conocemos mediante la razn. Esto hace que sean
inmutables, no varan, sino que slo varan las circunstancias que acompaan al
derecho; por lo que podra haber un mejor conocimiento de stos.
El fundamento del reconocimiento de los derechos fundamentales: Se basan en el
pensamiento del humanismo. El ser humano es un ser con ciertas caractersticas que
lo distinguen del resto de los animales, somos racionales, y somos capaces de
21

ordenar nuestra vida a nuestra idea de perfeccin. Tenemos la capacidad de tomar


conciencia de la realidad que nos rodea, de situarnos donde estamos, y de decidir
dnde movemos nuestra voluntad. Tenemos una libertad innata que el resto de los
seres no. Somos seres libres e iguales en cuanto a la dignidad. Al analizar estas
caractersticas, surge el reconocimiento de estos derechos esenciales, pues para
poder desarrollarse plenamente, encaminarse al bien, son necesarios. Por eso se dice
que los derechos humanos surgen de la propia dignidad del ser humano.

En cambio, los derechos humanos son consecuencia de la voluntad de la


humanidad, de su decisin de adoptarlos por mayora, y en consecuencia se
imponen como una obligacin al Estado. El concepto de derechos humanos se
impone a los Estados para que estos ordenen su ordenamiento jurdico en base a
ellos. Eventualmente un derecho humano podra violentar un derecho esencial,
como el matrimonio homosexual, por ejemplo. sta es una discusin doctrinaria
fuerte, por lo que el Art. 15 hay que analizarlo a la luz de la propia Constitucin
(problema de la jerarqua de los tratados internacionales).
Concepto derechos humanos de Antonio Prez Luo: un conjunto de facultades e
instituciones que en cada momento histrico concreta las exigencias de la dignidad,
libertad e igualdad humanas, las cuales deben ser reconocidas positivamente por los
ordenamientos jurdicos a nivel nacional y a nivel internacional. Por eso es que
cuando hay un atropello a los derechos humanos, es grave porque se incumple un
conjunto de derechos que se ha concretado y reconocido en el ordenamiento
jurdico.
Caractersticas derechos humanos:
- Innatos: consustanciales a la naturaleza humana.
- Absolutos: no admiten limitacin alguna en cuanto a su ejercicio, no se tiene
un poco de derecho a la educacin.
- Universales
- Igualitarios
- Inviolables: no pueden haber atropellos a ellos.

Vnculos entre Derechos, Deberes y Garantas:


a) El titular de un derecho obliga a los dems a que le respeten su derecho. As hay
una relacin de derecho y deber.
b) Quien ejerce un derecho tiene el deber de ejercerlo legtimamente, pues no toda
forma de ejercer un derecho es legtima. Aqu hay un deber individual de ejercer el
derecho correctamente.
c) La Constitucin de 1980 contempla una serie de deberes constitucionales,
especificndolos, sin relacionarlos con un derecho correlativo, sino que son slo
deberes que se imponen; Art. 22 y 23. Por ejemplo, el deber de hacer el servicio
militar, honrar a la patria y los emblemas patrios, etc Tambin existe el deber de
los padres de educar a sus hijos, pero no se estipula cmo realizarlo.
d) Las garantas cmo se conjugan? Son recursos o acciones que buscan tutelar el
ejercicio legtimo de un derecho, y por lo tanto, a travs de ellas se busca sancionar
22

con quien no haya cumplido el deber de respetar el derecho ajeno y el deber de


ejercer legtimamente su derecho.
e) Se busca incluir en el texto constitucional algunos derechos ya existentes en el
ordenamiento jurdico, esto para dar seguridad y certeza a las personas que estos
derechos van a ser respetados y para poder distinguir un derecho de otro,
configurndolo y distinguiendo.
Clasificacin de los Derechos:
1) Clsica: la Constitucin la reconoce
- Derechos: conjunto de atributos o facultades que se le reconocen a las personas
para hacer o exigir todo aquello que la Constitucin, la ley o la autoridad,
establece en favor de las personas. Son derechos subjetivos, por ejemplo,
derecho a la vida, derecho a trabajar, etc
- Igualdades: tambin son derechos, pero se mira ms bien a la idea de que todas
las personas necesitan ser tratadas en igualdad de condiciones, sin que pueda
establecerse discriminaciones arbitrarias o antojadizas contra ellas. Por ejemplo,
igualdad ante la ley, igualdad ante las cargas tributarias.
- Libertades: se mira ms bien a la facultad o posibilidad que tiene una persona de
obrar o no de determinada manera, por lo que la autoridad debe marginarse y no
intervenir en ste mbito que se les reconoce a las personas, quienes elegirn
como moverse en ste mbito propio.
- Inviolabilidades: concepto un poco arcaico, desde la Constitucin de 1833.
mbito sagrado de privacidad en que la persona se mueve y desarrolla su
actividad no pudiendo ser interferida por nadie, libre de interferencia
Inviolabilidad del hogar, de correo, de comunicaciones.
- Seguridades: ciertas certezas o afirmaciones en que el ordenamiento jurdico se
compromete a su respeto, mediante garanta. En la constitucin de 1980 est en
una sola norma.
2) Enrique Evans y otros autores los clasifican segn su contenido. l los agrupa y
habla de los derechos a la personalidad (vida, honra), de los derechos al
pensamiento libre (libre expresin, libertad de conciencia), de los derechos a la
seguridad jurdica (igualdad ante la ley, igualdad en la proteccin de los derechos),
de los derechos de desarrollo en el medio social (libertad de trabajo, derecho a la
salud,, a la seguridad social), y de los derechos del orden pblico econmico o del
patrimonio (derecho a la propiedad, derecho a realizar una actividad econmica).
3) Segn la poca de su reconocimiento
1Generacin: derechos individuales, fundados en la libertad, derechos civiles
y polticos que nacen como consecuencia de la Revolucin Francesa contra la
monarqua absoluta. El Estado no debe intervenir, debe reconocer este mbito
de libertad. As, manifiestan relacin entre Estado y persona.
2Generacin: derechos sociales, fundados en la igualdad. Aspiran a que se
reconozca una base mnima a todas las personas para el debido ejercicio de sus
derechos, removiendo los obstculos de los menos favorecidos. Hay un rol
23

activo del Estado, pues debe realizar prestaciones para hacerlos posibles;
prestar recursos, subsidios, proyectos, inversiones. stos ya manifiestan una
relacin entre persona y la comunidad organizada; sta en su conjunto est
llamada.
3Generacin: surgen por consecuencia de la globalizacin, del intercambio
de personas, servicios, transporte, ideas. Como por ejemplo, el derecho a la
paz, al desarrollo, a un medio ambiente libre de contaminacin. Son derechos
que superan las fronteras de un Estado, siendo de inters global, y as los
intereses son difusos, siendo difcil saber quines son los interesados, el titular,
los obligados. La exigencia de estos derechos va ms all de la frontera de los
estados; y de forma manifiesta la Comunidad Internacional en su conjunto se
relaciona con la persona. Las prestaciones vienen por parte del Estado y otros
entes que puedan verse obligados. Fundados en la solidaridad. Por ejemplo:
derecho a la paz, al desarrollo, a un medio ambiente libre de contaminacin,
etc.

Propsito que se persigue al incorporar Derechos al texto Constitucional: Por qu


algunos derechos esenciales se reconocen en los textos constitucionales?
1. Se busca, en primer lugar, incluir en el texto Constitucional, algunos derechos que
ya estn reconocidos en el ordenamiento jurdico. Muchas veces pasa as, que la ley
se adelanta, como el derecho de acceso a la informacin pblica, y se elevan al nivel
constitucional. Elevndolos a nivel constitucional se da a entender que son derechos
esenciales, con jerarqua superior. Esto, para dar seguridad y certeza a las personas
que esos derechos van a ser respetados, para poder distinguir un derecho de otro,
para configurarlo apropiadamente (distinguir por ejemplo, la libertad de trabajo, el
derecho de sindicacin, el derecho a la huelga), para que los ciudadanos y las
personas puedan reconocer cules son los derechos que se le reconocen, es decir,
cierta educacin cvica.
2. Tambin, se elevan a nivel constitucional para imponerles ciertos lmites en su
ejercicio, que no podra establecerlo el legislador.
3. Se est haciendo ver que estos derechos son esenciales, son fundamentales, que
forman parte de la esencia de la naturaleza humana, corroborada por su jerarqua
constitucional.

Teora de los derechos fundamentales


Razones para imponer lmites a los derechos constitucionales
1. Impedir ejercicio abusivo del derecho
2. Se imponen por razones del bien comn: porque la sociedad en su conjunto tiene
algn inters que se persigue. Por ejemplo, la funcin social de la propiedad lleva a
limitar en algunos aspectos el derecho de propiedad.
3. Buscar lograr el desarrollo integral de la persona destacando algunos valores
colectivos que deben ser respetados y apoyados en su aplicacin. La libertad de
enseanza tiene como lmite las buenas costumbres y la moral, o la seguridad
nacional. Es decir, priman ciertos valores comunes en estos casos, valores

24

colectivos que priman por sobre el ejercicio del derecho. Los bienes colectivos se
imponen por sobre los intereses particulares.
Hay un llamado a la ley, al legislador, a complementar los derechos con sus respectivos
lmites, en leyes complementarias, considerando lo que la Constitucin seala. El lmite de
esta accin legisladora se encuentra en Art. 19 n26; un derecho constitucional que le da la
seguridad a las personas que la ley que vaya a complementar los derechos constitucionales
para regularlos, no puede afectarlos en su esencia, que lo configura como tal.
Preparacin del Captulo III por la Comisin Ortzar:Se hizo un estudio y anlisis
acucioso respecto de los derechos; por eso mismo es que prcticamente se mantiene
idntico. Se llamaron a personeros representantes de distintos sectores y grupos de la
poblacin, a ilustrar los debates en la Comisin; importantes personajes de la vida
colectiva, como profesores y abogados. Se ve una importante influencia del pensamiento
del humanismo cristiano en los preceptos, probablemente porque la mayora de los
integrantes fueron alumnos de la PUC. El aterrizaje de los principios del Captulo de bases
de la institucionalidad se ve en este captulo. Fuentes utilizadas:
- Constitucin de 1925: como base, modificndola.
- Tratados internacionales
- Constituciones del derecho comparado, como la Espaola, Italiana, la ley
fundamental de Bohn.
- Doctrina Social de la Iglesia, como en preceptos de la propiedad
- Opinin de la doctrina
Vnculos entre el Captulo III y el I
1) En cuanto a los sujetos de los derechos y al rol del Estado
- Sujetos: segn lo que dice el Captulo I, los sujetos son la persona, la familia y
los grupos intermedios.
- Rol del estado: propender al fortalecimiento de la familia, dar proteccin a la
poblacin, promover y garantizar los derechos esenciales sealados tanto en la
Constitucin como los que no.
2) Fundamentos del contenido de los derechos que estn consagrados en el Art. 1
- Personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos.
- Deber del estado de proteger a la poblacin y a la familia
- Derecho de las personas a participar con igualdad de oportunidades en la vida
nacional: el que se podra agregar a los derechos del captulo III, pues el primer
captulo tiene igual fuerza normativa que el resto. Este derecho ya estaba en la
Constitucin de 1925.
Vnculos entre Captulo III y otros preceptos de la Constitucin
a) Estados de excepcin constitucional: la autoridad se autoriza para imponer
restricciones al ejercicio de ciertos derechos constitucionales, suspendindolos o
restringindolos. El derecho de locomocin, de reunin, de opinin.
b) Poder Judicial: ante ste se presentan muchas de estas acciones, las garantas, para
hacer efectivo el ejercicio de los derechos constitucionales. ste tiene una facultad
conservadora.
25

c) Estatuto del Poder: todos los rganos del estado deben aplicar los principios
constitucionales, en especial lo referente a los derechos. Esto se materializa en las
leyes respectivas.
d) Tribunal Constitucional: intrprete ms autorizado de la Constitucin, lo realiza a
travs del control preventivo obligatorio o represivo.
Comparacin entre las Constituciones de 1925 y de 1980 en materia de proteccin de
los derechos fundamentales:

Reformas a la Constitucin de 1925 en materias de derechos: En su texto


primitivo tena una cierta concepcin de los derechos fundamentales que fue
mutando a travs de sus distintas reformas.
a) En un principio incorporaba libertades individuales, los derechos de primera
generacin, pero fue una de las primeras constituciones que recoge la
tendencia mundial de incorporar los derechos sociales (producto de las ideas
de la poca marxismo, socialismo, doctrina social de la iglesia-, y de la
cuestin social). Alessandri incorpora algunos como el derecho a una
habitacin sana, derecho a la educacin, la proteccin al trabajo, el derecho
a las industrias y a las obras de previsin social (ya hay un indicio de
derechos a la seguridad social).
b) Sufre una primera modificacin en materia de derechos fundamentales- el
ao 1963, sta y las reformas que vienen despus se vinculan al derecho de
propiedad. Hay un sesgo ideolgico al introducir estas reformas, pues todo
se relaciona con el rol del Estado en la economa.

Ley 15.295 de 8/10/63 permite la expropiacin de predios rsticos mal explotados:


durante la presidencia de Jorge Alessandri. La expropiacin estaba permitida en la
Carta de 1925 por razones de utilidad pblica. As se inicia el proceso de reforma
agraria. Esta privacin de la propiedad conlleva la indemnizacin de una parte del
valor del inmueble, el resto del valor se poda pagar en cuotas indefinidas en el
tiempo. Esta medida estaba propiciada por la Alianza por el Progreso.

Ley 16.165 de 20/11/67 profundiza el proceso de reforma agraria: tambin se


agregan otros elementos. La Cora est encargada del proceso de reforma agraria,
realizndose por inters pblico y social.
- Las limitaciones del derecho de propiedad ya no slo se permiten por
utilidad pblica sino por una funcin social del dominio.
- Tambin se reserva al Estado el dominio exclusivo de ciertos bienes, es
decir, hay una limitacin al acceso de la propiedad.
- Expropiacin por causa de inters social, y se profundiza la de los predios
rsticos. (Despus de estas dos leyes se promulga la ley de Reforma Agraria
como tal, posterior).

Ley 17.450 de 10/07/71 sobre nacionalizacin del cobre: fue acogida por casi la
unanimidad de los parlamentarios de entonces. Esta ley permiti ya no solamente
reservar al Estado ciertos bienes, sino apoderarse de ellos, es ms, bienes
26

productivos que pertenecan a particulares, sin derecho a indemnizacin alguna.


Esto, por razones de inters general. Se apropi de la gran minera del cobre, lo que
perteneca a manos extranjeras sin perjuicio de que ya haba ocurrido la
chilenizacin del cobre-.

Estatuto de Garantas Constitucionales Ley 17.398 de 9/01/71: una exigencia de


ciertos sectores polticos para ratificar a Allende como presidente en el Congreso.
Se aprovech de robustecer el rgimen de derechos constitucionales.
- Libre ejercicio de los derechos polticos, libre asociacin en partidos y
garanta de pluralismo poltico: se incorpora como un derecho.
- Libertad de opinin se extiende a TV, libre acceso a medios de
comunicacin y derecho a publicar rectificaciones por medios: esto por el
temor de que el Estado tomara el control de los medios de comunicacin.
- En cuanto a la educacin, fortalecimiento del rol del Estado, sistema
nacional democrtico y pluralista, bases del estatuto de las universidades:
esto en el ambiente de la reforma universitaria, por lo que se recogen
algunas ideas, como la libertad de enseanza y de ctedra. Tambin limit el
proyecto de la ENU (escuela nacional unificada), lo que intent unificar la
educacin por medio de un decreto.
- Derecho al trabajo, de huelga y sindicacin.
- Derecho a participar en la vida nacional.
Despus del pronunciamiento militar: la Junta de Gobierno se pronuncia como
quien ejercer el poder constituyente. No se saba entonces, cundo una norma
modificaba la Constitucin. Despus se estableci que deba enunciarse
expresamente que estaba modificndola para que tuviera tal efecto. Se recoge el
trabajo de la Comisin Ortzar, en las actas. La acta constitucional n3 DL. 1.552
de 11/09/76 modifica la Constitucin de 1925, recogiendo todo el trabajo de la
Comisin.

Comparacin entre ambas Constituciones:


1. En general son similares en cuanto a contenido.
2. Mejora en lenguaje y sistematizacin de materias en la Constitucin de 1980,
habiendo una mejora formal, teniendo incluso ms lgica en su orden de los
derechos.
3. Se incorporan nuevos derechos: a la vida, integridad fsica y psquica, honra,
seguridad individual. ste es un avance sustantivo.
4. Adems, hay un mejor desarrollo de los derechos ya establecidos, como la libertad
personal, y un mejor entendimiento y distincin de otros; antes se confunda la
libertad del trabajo y el derecho de sindicacin, por ejemplo.
5. Vigorizacin del derecho de propiedad, el que se haba debilitado a tal punto que no
se reconoca como uno de los derechos adquiridos, se hablaba de los contratos
leyes, diciendo que incluso estos se podan desconocer por razones de inters
social, afectando el desarrollo de las actividades productivas.
6. Garanta de la esencia de los derechos; el legislador, al complementar los derechos,
no puede afectar su esencia.
27

7. Incorporacin de principios del orden pblico econmico, el cual se deduce de


ciertas normas. Fija en la Constitucin algunas directrices acerca de cmo debe
manejarse o dirigirse la economa en el pas.
8. Debilitamiento del rol del Estado en materia de derechos econmicos y sociales; un
sesgo ms individualista. En virtud del principio de subsidariedad el rol estatal se
debilita.
9. Distincin entre poder poltico y social.
10. Ampliacin del recurso de amparo y establecimiento del recurso de proteccin
11. Incorporacin de deberes especficos.

La dignidad como fuente de los


derechos fundamentales
La dignidad constituye el fundamento o fuente de todos los derechos que emanan de la
naturaleza humana, sean estos consagrados en la Constitucin o no.
Art. 1 inc.1: las personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos. Aqu hay un
reconocimiento de que la igualdad y la libertad emanan de la dignidad.
La palabra dignidad proviene de la palabra digno: aquel que posee ciertas cualidades que lo
hacen merecedor o acreedor del respeto, de la deferencia de los dems. De dnde nace la
dignidad de las personas? El hombre tiene la calidad de persona, de individuo de la raza
humana, que lo diferencia del resto de los animales. Es decir, es digno por su calidad de
persona. Tiene la capacidad de la inteligencia capacidad de captar y especular sobre la
realidad que lo rodea y sobre s mismo- y la voluntad o libre albedro capacidad de optar
por distintos caminos segn su nocin de bien-. As, el hombre es merecedor de respeto por
parte de los dems seres humanos y del ordenamiento jurdico.
Por tanto, la dignidad es fuente de los derechos fundamentales.Reconocimiento de la
dignidad como fuente de derechos fundamentales en ordenamiento jurdico nacional e
internacional. As, como la dignidad es fuente de derechos, hay una serie de derechos que
atributos o cualidades que se le reconocen al ser humano por su calidad de persona y que
deben ser amparados por el ordenamiento jurdico.
Elementos mnimosen la nocin de dignidad, segn Eduardo Aldunate:
1) Unicidad de las personas: cada ser humano es un ser nico e irrepetible. No se
puede tratar a todos de la misma forma sin perjuicio de que son agrupables-, pues
cada uno tiene una conciencia distinta.
2) Racionalidad y libertad intrnseca: capacidad de especular sobre s y otros, y de
alcanzar la propia perfeccin por los medios que uno elija. Los seres humanos
pueden optar por distintos caminos.
3) Status o condicin que debe ser reconocido por otros seres humanos: los dems
deben respetar la dignidad de uno; no se le puede pedir a la naturaleza, pero s a los
semejantes.

28

Cap. III: De los derechos y deberes constitucionales


Art. 19- Art. 23
Encabezamiento Art.19
La Constitucin asegura a todas las personas...
La Constitucin asegura derechos: ste trmino lo recoge de la Constitucin de 1925,
en cuanto a reconocer que hay un orden anterior y superior a la Constitucin, pues se
asegura algo que ya existe. No los establece, no los crea, los asegura. Constitucin asegura
derechos que estn por sobre el ordenamiento jurdico. As, se refiere a un orden objetivo,
que emanan de la naturaleza humana. Es por esto que no estn todos los derechos
esenciales recogidos en ella, sino que los ms gravitantes o los que as se ha necesitado
asegurar por circunstancias histricas o el desarrollo del ordenamiento jurdico, por
considerarse necesario elevarlos a un nivel constitucional.
Enumeracin no taxativa de derechos: por la razn anterior. No son los nicos derechos
esenciales o fundamentales que existen,
- Hay algunos derechos no contenidos en este artculo ni captulo, pero s mencionado
por la Constitucin en otros artculos: es el caso de los derechos polticos (Cap. II)
como el derecho a sufragio (Cap. II), derecho a adquirir a una nacionalidad, a poder
drenunciar a ella, a no poder ser discriminado arbitrariamente en trminos de ser
desconocida sta. Tambin hay otros derechos, como el derecho a participar con
igualdad de oportunidades en la vida nacional (Art. 1). Derecho a acceder a la
informacin pblica, el que se vincula con la libertad de informacin (Art. 8).
- Art. 5 inc.2: la Constitucin reconoce como lmite de la soberana los derechos
esenciales que emanan de la naturaleza humana, con esto, est refirindose a los que
no estn positivizados o los que estn en otro orden positivo, como los tratados
internacionales. Estos derechos, en la medida en que complementen o mejoren la
Constitucin, la completen, son derechos que se elevan a nivel constitucional. Pero si
estos violaran algn derecho esencial, el ordenamiento jurdico chileno no tiene por
qu sentirse obligado a recogerlo, porque el lmite no son los tratados
internacionales, sino los derechos esenciales; reconoce un orden objetivo. Es tarea
del intrprete ver si los derechos contemplados en tratados pugnan con un derecho
esencial.
- Apertura del ordenamiento jurdico a otros derechos: los derechos del consumidor,
por ejemplo, no son elevados a nivel constitucional, pero s hay legislacin. La
Constitucin no se cierra a que a nivel legal se incorporen nuevos derechos.
Titulares de los derechos asegurados: la Constitucin asegura a todas las personas. La
palabra personas qu comprende?
1) Personas naturales: individuos de la especie humana, incluye a los hombres y a las
mujeres, y chilenos y extranjeros, pues no hay una distincin. La Constitucin de
1925 afirmaba que se aseguraban a los habitantes, concepto no muy afortunado,
pues a quienes estn de trnsito de todas maneras se les debe aplicar el
29

ordenamiento jurdico chileno. Adems, se aplica muchas veces a personas que


estn fuera de Chile, en temas sucesorios, por ejemplo. sta distincin de chilenos
y extranjeros- slo la hace nuestra Constitucin en trminos de derechos polticos, y
en situaciones excepcionales. Algunas constituciones europeas diferencian as.
2) Personas jurdicas: Art. 545 CC una persona jurdica es una persona ficticia capaz
de ejercer derechos y contraer obligaciones civiles, y de ser representadas judicial y
extrajudicialmente. En definitiva, tiene la capacidad de tener un patrimonio y
administrarlo. Se clasifican en:
a) De derecho pblico: se organizan y se crean porque la propia Constitucin
o la ley les da origen, nacen al amparo de un ordenamiento legal o
constitucional. Y gozan de los derechos que este estatuto legal les reconoce.
Los rganos del estado, las empresas pblicas creadas por ley; es decir,
persiguen un fin pblico. Hay algunas asociaciones de derecho pblico que
nacen en virtud de la libertad de asociacin, pero por la relevancia de su fin,
se elevan a una personalidad de derecho pblico. Como la Iglesia Catlica,
por ejemplo. stas tienen la garanta de que no sern disueltas de forma
arbitraria por la autoridad, sino por causales muy graves. Los partidos
polticos, los sindicatos, tienen personalidad de derecho pblico.
b) De derecho privado: nacen por la voluntad de los particulares, y surgen en
el ejercicio de la libertad de asociacin que asegura la Constitucin. Grupos
intermedios que existen entre la persona y el Estado y a quienes la
Constitucin reconoce autonoma para cumplir sus fines especficos. Se
rigen por sus propios estatutos, sin perjuicio de que stos deben cumplir y
enmarcarse en ciertos requisitos que fija la ley. Pueden ser disueltas por la
autoridad pblica si no cumplen con el fin que se supone persiguen (ejemplo
de la fundacin que se lleva la plata al bolsillo).
3) Persona o entes morales: nacen tambin del ejercicio de la libertad de asociacin,
pero no gozan de personalidad jurdica. Un grupo de personas que se rene para
cumplir un determinado objetivo. No a todos los grupos o asociaciones se les otorga
la personalidad jurdica. La personalidad jurdica hace que haya un patrimonio
distinto de las personas que componen el grupo, se crea un ente ficticio distinto a los
miembros del grupo, de ah viene la capacidad de administrar el patrimonio y de ser
representada.
Todos los derechos que asegura la Constitucin se les asegura a las personas naturales.
Algunos derechos, dependiendo de su naturaleza, se le asegura a las personas jurdicas y
naturales. Por ejemplo, el derecho a la vida o a la educacin no se le reconoce a las
personas jurdicas. En cambio, s se le reconoce la libertad de enseanza. Hay que ver la
naturaleza del derecho para ver si se le es aplicable a las personas jurdicas y morales.
En cuanto a las personas jurdicas de Derecho Pblico, como estn conformados por
rganos del estado, son ellos los obligados a respetarlos. Pero hay algunos de stos, como
los partidos polticos o los sindicatos, que estn en una situacin mixta: tambin se les
reconoce derechos.
30

Caractersticas generales tabla de Derechos:


Muchos de ellos nacen como consecuencia de la incorporacin de derecho que con
anterioridad estaban en nuestro ordenamiento jurdico: Tradicin jurdica. Recoge
tambin experiencia histrica y tambin compromisos internacionales.
Incluye todo tipo de derechos: derechos, libertades, seguridades, inviolabilidades,
derechos de primera, segunda y tercera generacin.
Contenidos, lmites y restricciones: contiene el ncleo, esencia del derecho, en qu
consiste, y tambin lo limita y fija sus restricciones. El nico derecho que no est
limitado es el derecho a no ser apremiado de forma ilegtima (tortura).
Acciones para garantizar ejercicio: el captulo contiene acciones o recursos para
garantizar el adecuado ejercicio de los derechos. No slo est el recurso de amparo
y de proteccin, sino que adems, est la accin indemnizatoria contra el estado en
caso de que la persona haya sido condenada, y luego absuelta o sobreseda. Hay
otras acciones que no estn en este captulo, y que completan: accin de reclamo de
la nacionalidad chilena, de inaplicabilidad ante el TC, la accin de un particular para
pedir el desafuero civil de un Ministro de Estado, la misma acusacin
constitucional, accin contra actos de la autoridad administrativa.
Vnculos entre acuerdos internacionales y Constitucin:Se habla de que existe un
bloque constitucional de derechos. Estara constituido por dos fuentes: por una parte los
derechos asegurados directamente en el texto constitucional, y por otra parte los derechos
contemplados en los tratados internacionales sobre derechos humanos. Uno debiera
interpretar la Constitucin a la luz de estas dos fuentes de modo conjunto. No basta con
tener presente el texto de la Constitucin, sino tambin los tratados en la medida de que
signifiquen una mejora, un complemento, una garanta ms eficaz para el ejercicio de los
derechos esenciales.
Hemos reconocido y suscrito a tratados que le entregan a jurisdicciones internacionales el
conocimiento de algunos casos. Ha ocurrido que estas jurisdicciones supranacionales- han
considerado que nuestra Constitucin contiene preceptos que violan los derechos
esenciales: caso de la ltima tentacin de Cristo, que termin por eliminar la censura
previa. La Corte Suprema consider que prevaleca un derecho por sobre otro. Hasta qu
punto una jurisdiccin supranacional se impone por sobre nuestra idiosincrasia? Aqu hay
quienes dicen que estos rganos limitan nuestra soberana, imponiendo un modo de
conocer, de apreciar y resolver.

Art. 19 n1: Derecho a la vida


1. El derecho a la vida y a la integridad fsica y psquica de la persona.
La ley protege la vida del que est por nacer.
La pena de muerte slo podr establecerse por delito contemplado en ley aprobada con
qurum calificado.
Se prohbe la aplicacin de todo apremio ilegtimo;
El derecho a la vida aparece por primera vez en la constitucin de 1980. Siempre fue un
derecho implcito, siendo l a partir del cual se construa el ordenamiento jurdico.El ncleo
31

esencial del derecho a la vida permite establecer cuando hay un ejercicio legtimo del
derecho o no lo hay.
Aspectos del derecho a la vida: es un derecho que de amplio alcance, que contiene en s
mismo diversos derechos, distincin que se hace para una mejor proteccin del derecho a la
vida. Estos son:
1. Derecho a la conservacin de la vida.
2. Derecho a la integridad fsica y psquica.
3. Derecho a nacer: a adquirir la vida desde que estamos en el vientre materno. Hoy se
ve amenazado por el aborto, la eugenesia (seleccin de embriones), etc.
4. Derecho a la legtima defensa: la pena de muerte es entendida por la constitucin
como un mecanismo que se puede utilizar como una forma de legtima defensa
social, no sera un delito. Esto se realizara frente a una agresin injusta.
5. Prohibicin de todo apremio ilegtimo
6. Derecho a una muerte digna
Comienzo de la vida humana:
1) Tesis de la fecundacin: se comienza la vida al unirse el espermio con el vulo.
2) Tesis de la anidacin: hay comienzo de la vida humana al da 14 de la fecundacin,
cuando el cigoto se instala. Antes la clula es toti potencial. Hay un problema con la
divisin embrionaria, por los nacimientos gemelares: solo un 2,6% del total de los
nios nacidos corresponde a nacimientos gemelares, y de ese porcentaje slo el 30%
(0,78 del total) corresponden a gemelos monocigticos. Se da en ellos lo que se
llama clonacin natural -no sera un ser nico e irrepetible desde la gentica-. Es
una tesis que se sostiene sobre el 0,78% del total, lo que es marginal.
3) Tesis de la actividad cortical: hay vida humana cuando hay actividad cerebral.
4) Tesis del nacimiento: se es persona al separarse completamente de la madre. Esto
es para regular la adquisicin de derechos patrimoniales.
5) Tesis de la conciencia: se es persona una vez que se tiene conciencia de s mismo.
En general esto es entre los 2 y 3 aos.
La dignidad humana se ha ordenado a una mejor defensa de los derechos humanos. Es una
condicin esencial para la organizacin de los estados. Tanto la dignidad como los derechos
son reconocidos, no creados. Es un concepto trascendental, se comprende con la
independencia de la propia persona pero a partir de ella misma. No le corresponde al
hombre definir cuando se tiene dignidad o no, se elabora con prescindencia de la voluntad
del hombre, pero se configura a partir de su naturaleza.
Debate en torno al derecho a la vida
Desafos de hoy en da: la maximizacin del inters individual, y el relativismo tico, el que
importa la negacin de la validez del enjuiciamiento tico. Necesidad de un punto de vista
tico en cuanto ordenacin correcta que guarde correspondencia con la jerarqua de los
bienes implicados: la procreacin no es invencin humana sino de la naturaleza.Se es
persona por resultado de un proceso natural, no por creacin humana. Todo hombre entra a
32

la sociedad como miembro nato, es decir por derecho propio. Nadie nos puede decir cuando
podemos entrar en ella. Esta es la clave para entender el derecho a la vida.
La dignidad se asienta en la persona humana, la que es un fin en s misma. La persona
nunca puede ser considerada un sujeto, se posee dignidad humana por el hecho de ser tal.
Enfoque biolgico: Autopoiesis
Dos bilogos chilenos, Maturana y Varela, en el ao 1970 advirtieron que la posibilidad de
establecer cundo estamos frente a un ser vivo se da por el fenmeno de la autopoiesis; sta
ocurre desde que un organismo es capaz de sostener un proceso continuo de destruccin y
regeneracin; La existencia de una membrana permite distinguir entre el interior y el
exterior, y le permite adquirir nutrientes, con cierta permeabilidad. Se da un proceso
metablico de autogeneracin.
Los cientficos han determinado que este fenmeno tambin se da en el cigoto vulo
fecundado-, en cuanto el espermio penetra al vulo; pues cambia la permeabilidad del
vulo fecundado desde el minuto que se introduce la cabeza del espermatozoide. La
membrana no permite entrar a ningn otro, pero s permite la entrada de nutrientes, por lo
que s tiene permeabilidad. Desde el momento de la concepcin estamos frente a un ser
vivo, entonces, y por ser de la especie humana, un ser humano. Y posee una identidad que
lo diferencia de otros seres, un ser nico e irrepetible, desde que se da un material gentico
nico, por la recombinacin del que aporta la madre y el padre.
Desafos que enfrenta la vida humana
a) Aborto: la vida frente al derecho de la madre a decidir sobre su cuerpo y vientre.
b) Eugenesia: es la seleccin de embriones para fines cientficos, teraputicos o de
infertilidad; es decir, es una discriminacin arbitraria positiva o negativa- por el
patrimonio gentico.
c) Eutanasia: accin u omisin que, para evitar sufrimientos a desahuciados,
desencadena o acelera su muerte, con su consentimiento o sin l. El fin no justifica
los medios.
d) Clonacin: el dominio mximo del hombre por el hombre; posibilidad de concebir
ms all de la naturaleza.
Implicancias del derecho a la vida garantizado en el Art 19 n1
1) El derecho a nacer: proteccin de la vida desde la concepcin. Nuestro
ordenamiento jurdico se asienta en este principio. Art. 4 del Pacto de San Jos de
Costa Riza, 5/011991, Art. 119 del Cdigo Sanitario. Ley 20.120 tiene por finalidad
proteger la vida de los seres humanos desde su concepcin; y prohbe toda practica
eugensica. La Ley 20.418 estableci en relacin a las polticas de fertilidad y de
regulacin a la maternidad, la prohibicin del aborto.
2) El derecho a la conservacin de la vida: el Cdigo Penal sanciona el homicidio.
Qu pasa con los auto atentados? El derecho a la conservacin de la vida impone
un deber de auto conservacin? La jurisprudencia en forma reiterada ha establecido
33

que el derecho a la vida no implica un derecho al suicidio, un derecho de auto


atentado contra la vida. Por tanto, en casos extremos, el Estado debe dar alimento a
los huelguistas, o dar transfusiones de sangre.
Argumentos para considerar ilegtimo el suicidio: no se tiene un derecho de
propiedad sobre la vida, porque no nos la damos, y porque no se puede ser titular y
objeto del mismo derecho a la vez. La vida se confunde con la persona. No se
condena el intento de suicidio, o el suicidio consumado porque el suicida se ve
como un enfermo-, pero s a la colaboracin, como cmplice en un homicidio.
En principio la pena de muerte se defenda como legtima defensa de la sociedad, en
la lnea argumentativa de Santo Toms, del cuerpo que se debe desprender de la
parte que lo daa. Tena un fin disuasivo ejemplificador-, pero no permite la
posibilidad del fin de reinsertar fines de rehabilitacin- a la persona en la sociedad.
Chile, incorporndose al Pacto San Jos de Costa Rica, se supone que acogera la
recomendacin de abolir la pena de muerte, y el principio de no regresividad. Chile
no aboli la muerte, sino que la derog parcialmente por va legislativa, slo deja
vigente la pena de muerte para algunos delitos de mxima gravedad en tiempos de
guerra, contemplados por el Cdigo de Justicia Militar, eliminndola para los delitos
del Cdigo Civil, sustituyndola por el presidio perpetuo calificado. Todava est en
la Constitucin la norma que permite reglar la pena de muerte. Pero no parece
posible volver a la situacin anterior, por el principio de no regresividad.
3) El derecho a una muerte digna: no est explcito en la Constitucin. Es un
concepto creado por la biotica, que enfrenta los avances cientficos. Es el derecho
que todo paciente terminal tiene a recibir los cuidados que la medicina paliativa
pone a su disposicin para alcanzar el mximo de calidad de vida en la ltima etapa
de su vida. Es un derecho para las enfermedades incurables. En Chile se prohbe la
eutanasia activa y pasiva, no expresamente, pero se desprende el ordenamiento
jurdico. Esto, porque es considerado un homicidio, tanto la eutanasia activa como
pasiva, tambin es penada la colaboracin al suicidio. En Holanda y Blgica se
permiten ciertos tipos de eutanasias en casos especiales. La muerte es siempre un
proceso natural, donde no cabe la intervencin de un tercero. Se puede rechazar los
tratamientos vanos, cuando la posibilidad de sobrevivir es muy baja. No se
considera una eutanasia el terminar el uso de ciertos mecanismos de soporte, que
terminaran la vida del paciente con una enfermedad incurable. Tampoco es
considerado una eutanasia el utilizar ciertos medicamentos paliativos en pacientes
que sufren.
Supone un derecho al suicidio? Frente a situaciones lmite como enfermedades
terminales y degenerativas se plantea el derecho a una muerte digna, pero no como
un derecho al suicidio, sino como el derecho que todo paciente terminal tiene a
recibir los cuidados que la medicina paleativa tiene a su disposicin para alcanzar la
mxima calidad de vida posible durante sus ltimos momentos de vida. Es un
derecho de autodeterminacin absoluto? Puede extrapolarse a un principio
general? No, slo frente 1a situaciones de enfermedades incurables, en su etapa
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terminal, con baja eficacia en su procedimiento, adems resultndole muy alto en


costos: ineficaz, doloroso, caro. Se le reconoce una auto determinacin al paciente,
n cuanto a negarse al tratamiento. Es por esto eutanasia pasiva? No puede
determinarse, en base al derecho a la vida, un principio general de auto
determinacin sobre la vida misma. La jurisprudencia as lo ha dispuesto. Hay un
deber de auto cuidado, que se expresa en el instinto ms natural de sobrevivencia.
Ejemplo de la huelga de hambre que hicieron los alumnos expulsados de la PUC:
profesores interponen un recurso de proteccin a favor de los mismos huelguistas.
En estos casos se produce una situacin extraa: el recurso se interpone en favor del
recurrido. La Corte de Apelaciones acogi el recurso, entendiendo que el recurso no
slo se puede interponer a nombre de uno, sino a nombre de otros. La Corte tuvo
que dirimir la legitimidad de la medida de los ex alumnos, quienes ayunaban
esgrimiendo su derecho de libre expresin. La Corte fall a favor de su derecho a la
vida, entendiendo que sta no da un derecho de autodeterminacin sobre la vida
misma, pues la sociedad tiene el derecho de conservarla. No puede esgrimirse una
propiedad sobre la vida misma, pues sta supone una diferencia entre el titular y el
sujeto del dominio, lo que no se da en la vida, la que se confunde con la persona
misma. Esta es la tesis que han sostenido las Cortes invariablemente.
Eutanasia: figura que busca la muerte del paciente. Hay eutanasia activa y pasiva.
La doctrina rechaza tambin los suicidios asistidos. En Chile no est prohibida la
eutanasia, sino que se desprende de las disposiciones del Cdigo Penal: puede caer
en la figura de un homicidio admitiendo las distintas gradualidades de ste-, o
puede sancionarse bajo la frmula del suicidio asistido.
La jurisprudencia ha admitido ciertas excepciones como no eutansicas:
a) El rechazo a tratamientos mdicos que son vanos o son ineficaces.
b) Poner trmino o hacer cesar el funcionamiento de ciertos equipos de soporte
vital que no producirn la muerte, sino que desencadenarn o acelerarn el
proceso natural que llevar a la muerte del paciente.
c) Se entiende como un tratamiento humanitario, si bien termina acortando la
expectativa de vida del paciente, no se entienden como eutansicos ciertos
tratamientos paliativos como la morfina.

4) El derecho a la integridad fsica y psquica: Nuestra Constitucin es valrica, por


lo que hay muchos conceptos jurdicos indeterminados, dentro de stos, ste
derecho. ste derecho se protege como una extensin del derecho a la vida, es
expresin de una misma idea de que el ser humano debe ser preservado en su
plenitud, como cuerpo y espritu. Por tanto, debe rechazarse cualquier agresin, no
slo a la vida, sino a su integridad fsica y psquica. Por eso el Cdigo Penal
sanciona con fundamento en ste derecho- las lesiones, la mutilacin, el dao
moral. De hecho, ste es el fundamento constitucional de la indemnizacin por dao
moral, por haber sido sometido al sufrimiento.

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Ley 19.451 de 1996 establece las normas para trasplantes y donacin de rganos. La
donacin, para que sea legtima, debe ser siempre por fines teraputicos, y debe ser
siempre gratuita. Distingue entre donante vivo y donante muerto.
- Para la donacin de donante vivo debe haber consentimiento del donante, quien
incluso puede negarse hasta el ltimo minuto. Y no puede poner en detrimento
su propia vida.
- La donacin de rganos de muertos introdujo un nuevo concepto: el de la
muerte enceflica o cerebral. La muerte se conceba como la cesacin de los
rganos vitales del ser humano, de las funciones cardio-respiratorias. Y para
efectos de la viabilidad de los rganos, se entiende la muerte cerebral como el
cese irreversible de la totalidad de las funciones enceflicas. Se necesita que los
rganos conserven su vitalidad, por eso es importante esta distincin. El TC
desech que hubiese problemas de constitucionalidad en esta donacin; porque
slo adelanta un hecho que suceder de todas maneras. Se necesita que dos
mdicos al menos un neurlogo- constaten la muerte cerebral y que los
resultados de un encefalograma plano la corroboren.
Antes se requera la voluntad de la persona para determinar si sta era donante o no,
expresada en el momento de obtener la cdula de identidad o la licencia de
conducir. Finalmente, quienes decidan era la familia, y no haban muchos donantes.
Pero con la reforma del ao 2010, se adopt el sistema espaol de donante
universal. Actualmente no se requiere del consentimiento, ya que todos los mayores
de 18 aos sern considerados por el solo ministerio de la ley, donantes de rganos
una vez fallecidas, a menos que en vida hayan expresado la voluntad contraria, por
los modos posibles para ello. Entonces, hay una presuncin de donante universal.
Qu conflicto habra con la integridad fsica y psquica? Al parecer no se puede
disponer libremente sobre el cuerpo.
5) Prohibicin absoluta de apremios ilegtimos: la Constitucin, a propsito del
derecho a la vida, agrega esta clusula prohibitoria; por considerarlos un atentado a
tal derecho en su amplio alcance Qu son los apremios? Una fuerza, coaccin, o
amenaza de fuerza, que se dirige en contra de una persona, para conseguir que haga
o no haga algo. Todo apremio es ilegtimo? Existen apremios legitimados, como la
fuerza (proporcional) dirigida a cumplir con la detencin de un sujeto, el arresto a
quien no ha cumplido con la pensin alimenticia, el arraigo, el arresto domiciliario.
La integridad se entronca con el apremio que se ejerce sobre la persona y su
integridad fsica y psquica. Apremios ilegtimos seran la tortura, y todo trato
inhumano que lesione la integridad fsica y psquica, sin ampararse por el
ordenamiento jurdico.

Art. 19 n2: Igualdad ante la ley


La igualdad ante la ley. En Chile no hay persona ni grupos privilegiados. En Chile no hay
esclavos y el que pise su territorio queda libre. Hombres y mujeres son iguales ante la ley.
Ni la ley ni autoridad alguna podrn establecer diferencias arbitrarias;

36

Derecho o principio? El principio que se recoge es la igualdad. El derecho es a no ser


discriminado arbitrariamente. Es por tanto un derecho y un principio: un principio bsico de
nuestro ordenamiento jurdico, tanto que se enuncia en el Art. 1 de la Constitucin, y
fundamental de todo rgimen democrtico.
El principio de igualdad se explicita en otras disposiciones de la Constitucin
- Art. 1
- Art. 5
- Art. 15 inc. 2: igualdad de voto. (Aunque en chile no se da la igual influencia de
cada voto, por porcentajes de habitantes para cada parlamentario y por el sistema
binominal)
- Art. 18
- Art. 19 n3
- Art. 19 n9, n20, n22, n38,
Hay que aclarar eso s; este numeral se refiere a igualdad ante la ley o igualdad en la ley?
Tesis del profesor Cea: el numeral se refiere a la igualdad en la ley, y no ante la ley como lo
expresa en su enunciado. Es decir, esta es una igualdad sustancial, por oposicin al numeral
siguiente, que consagra una procedimental. ste principio se basa en la igualdad ontolgica
de los seres humanos, esto porque tiene sustento en la doctrina humanista cristiana. Es un
principio bsico del ordenamiento democrtico y a la vez un derecho. Como principio est
presente en todo el texto. Aparece repetido ms veces que la libertad, de hecho.
La igualdad en la ley se traduce o se desprende en dos ideas:
a) Todas las personas se encuentran sometidas por igual a la ley; un mismo
ordenamiento para todas las personas, no obstante las particularidades o
distinciones. Esto est vinculado estrechamente con las caractersticas esenciales de
la ley: para ser sta debe ser general, universal, abstracta. No refiere a la ley en
sentido estricto, sino que refiere a toda norma o regla del ordenamiento jurdico.
b) La segunda idea que se desprende refiere al contenido esencial de la ley: el principio
de igualdad se traduce en una igualdad de trato. Esto quiere decir que la ley debe
tratar por igual a los iguales y debe tratar desigual a los desiguales. La igualdad
debe entenderse frente a las diferencias que naturalmente se dan entre todos los
hombres, como seres nicos, y por tanto, debe interpretarse para su trato a la luz de
la justicia. La justicia, entendida como dar a cada uno lo suyo, no puede
administrarse con prescindencia de estas distinciones, por tanto, a quin
corresponde cada cosa. La Constitucin prohbe las discriminaciones arbitrarias, por
lo que el ordenamiento jurdico puede contemplar diferenciaciones, siempre que
estas sean justificadas. Este es un gran avance del constituyente de 1980. Y es que
hay diferenciaciones razonables.
En cuanto a limitaciones de derechos o de distinciones en los aspectos vinculados a
stos, quines estn llamados a hacer estos? El legislador, en el ejercicio de sus
potestades discrecionales el Ejecutivo, el Tribunal Constitucional, el constituyente
37

(Art. 19 n6: la libertad de trabajo, la nacionalidad, el lmite de edad, la exigencia de


una capacidad o idoneidad para ciertos trabajos)
En Chile no hay personas ni tratos: proclamacin con alto contenido histrico,
que apunta a la igualdad de trato. En Chile no hay esclavos ni Hombres y
mujeres son iguales ante la ley, enunciado incorporado en una reforma
Constitucional del ao 1999, que desat una serie de reformas en leyes que trataran
sobre la igualdad de gneros.
Por lo tanto, ni la ley ni autoridad alguna podrn establecer diferencias arbitrarias, se habla
del derecho a la no discriminacin arbitraria. Aqu s se consagra en el texto que no slo
el legislador, sino que toda autoridad, debe justificar si es que proceden a diferenciar. Las
discriminaciones arbitrarias son las indeseables, no las fundadas en una razn suficiente.
Sin tal justificacin razonable, tanto la concrecin del principio de igualdad como el
derecho a no ser discriminado se traducen en un juicio de igualacin. ste juicio supone ver
si es posible encontrar un factor de diferenciacin razonable en la situacin concreta; el
concrecin del principio de igualdad supone situarse en la situacin de hecho (ejemplo de la
Universidad de Concepcin: si es para pregonar pluralismo es arbitraria, si fuera para una
beca indgena y pidiera tales rasgos, sera razonable), lo que es tarea del juez. Esto permite
que sea posible impugnar recursos para hacer efectiva la igualdad.
La igualdad de oportunidades refiere a un derecho mediante el cual se garantiza a todas
las personas un punto de partida semejante. No asegura que todas lleguen al mismo
desarrollo, sino que refiere a acciones positivas que ofrezcan a todas las personas un
mnimo, a travs de prestaciones materiales. Casos de discriminacin positiva, como la
paridad del gabinete de la Presidenta Bachelet, deben diferenciarse a la creacin de
organizaciones de fomento social, como sera el Sernam.
Jos Manuel Daz de Valds define discriminacin positiva como conjunto de polticas
pblicas y mecanismos de implementacin de aquellas destinadas a otorgar un trato
preferente a individuos pertenecientes a grupos marginados o desfavorecidos de la sociedad
con el consecuente perjuicio para quienes sin pertenecer a tales grupos, habran obtenido el
respectivo beneficio de no mediar la preferencia.
Cul es la esencia de la discriminacin positiva, de la cual podemos distinguirla de una
poltica de fomento social? La esencia est en ese grupo de individuos no beneficiados con
las polticas por no cumplir con ese elemento de diferenciacin- al que se le produce un
perjuicio que puede ser mayor al beneficio que se persigue con la discriminacin positiva.
Es decir, como se centra en un aspecto (gnero, raza, condicin social), la discriminacin
positiva conlleva una negativa para otros.
La Ley Orgnica n3 del ao 2007 de Espaa estableci que en toda eleccin las listas
deben tener una presencia equilibrada de ambos sexos de modo que ninguno de ellos supere
el 60%. Se dict para establecer una equiparidad de gnero, pero tal inflexibilidad de la
discriminacin positiva llev a que se impugnara ante el Tribunal Constitucional una lista
que presentaba como candidatos a 10 mujeres y a 3 hombres.
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Art. 19 n3: Igualdad ante la justicia


Es una igualdad procesal, igual proteccin de la ley en el ejercicio de los derechos. Derecho
a un debido proceso.
Aspectos generales que se desprenden de la garanta asegurada: Qu significa la igual
proteccin de la ley en el ejercicio de los derechos? Se aplica el principio de igualdad,
significa que toda persona al recurrir a una autoridad para la proteccin de sus derechos, lo
debe hacer siempre en el plano de la igualdad. Consecuentemente deben excluirse los
privilegios o los fueros que constituyan a una persona en un plano desigual frente a los
dems. Esto es as en principio, porque la Constitucin constituye fueros especiales pero
fueros procesales-, como los militares o los parlamentarios, en los cuales hay
procedimientos especiales, pero en vista de la proteccin de sus funciones y sus principios.
Hay otra perspectiva de la igual proteccin de la ley en el ejercicio de los derechos; la ley
impone una exigencia ineludible al legislador, le impone un deber especfico, vinculado con
la implementacin de este derecho o garanta. Debe establecer mecanismos, vas idneas,
rganos, acciones eficaces para la proteccin de los derechos. Incluso, la doctrina ha
determinado que esta exigencia impone tambin al legislador la obligacin de crear
acciones especficas, mecanismos procesales adecuados a la naturaleza del derecho: recurso
de amparo, de proteccin, recurso de acceso a la informacin pblica, etc
Qu pasa si para el ejercicio de un determinado derecho no hay una va procesar para
protegerlo? Si no est expresamente contemplado en la Constitucin, y puede derivarse de
otra disposicin de ella, quizs se cubra con una garanta que corresponda al derecho del
cual se deriva. Pero si no es as, si efectivamente se consagra un derecho y no hay un
mecanismo procesal que lo ampare, entonces se hace uso del principio de inexcusabilidad
de los Tribunales: Ellos deben resolver an si no hay ley que se manifieste al respecto. Hay
una potestad que es residual, que cae en los tribunales de justicia, stos no pueden
excusarse de fallar.
Cul es el valor del numeral 3? No son solamente derechos individuales, sino que es una
verdadera garanta constitucional establecida para todos los dems derecho. Evitar por
sobre todo la indefensin.
Derechos y garantas especficas que se reconocen:
1) Derecho a la defensa o asesora jurdica: toda persona tiene derecho a ser asistida
por un profesional, y sta asesora jurdica se extiende no solamente a la
intervencin del letrado propiamente tal ante tribunales-, sino que a las
intervenciones previas tambin. Debemos asegurar la debida intervencin del
letrado. La expresin letrado refiere a abogado. Ninguna autoridad o individuo
podr restringir, impedir la debida intervencin del letrado. Es un derecho de amplio
reconocimiento, pues se defiende ante cualquier autoridad.

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La ley por eso cre los medios para hacer posible esta garanta: la Corporacin de
Asistencia Judicial, como rgano de asesora en cualquier materia, y la Defensora
Penal Pblica, en materia penal. Aqu se lleva a cabo el principio de subsidariedad.
2) Respecto al rgano jurisdiccional: se consagra, en el Art. 4, Art. 7 y Art. 76, el
principio de legalidad del tribunal o del rgano jurisdiccional. Este significa que los
tribunales deben estar creados y sus competencias deben estar asignadas por la ley.
La ley se tiene en un sentido estricto, de reserva al legislador; no se puede crear un
tribunal por un reglamento, por ejemplo. El tribunal debe estar constituido con
anterioridad a la perpetracin del hecho.
La Constitucin prohbe la existencia de comisiones especiales; estas no se deben
confundir con las que se conforman en el trabajo legislativo. stas, en este caso,
refieren a cualquier persona o grupo de personas que de facto se constituyen en un
tribunal. Personas o grupos de personas que eventualmente se arrogan facultades
jurisdiccionales, sin haber sido creadas por ley. Por esto es que esta prohibicin se
vincula estrechamente con el principio de legalidad. Un juez que conoce de un
asunto y es incompetente por corresponder a una materia que no est dentro de sus
atribuciones, s constituira una comisin especial. O un tribunal que conoce de un
asunto que no le corresponde por territorialidad. Par esto hay recursos de
proteccin. La jurisprudencia ha ido enriqueciendo el concepto; pues no slo son
comisiones especiales personas o grupos que no son rganos jurisdiccionales.
Recursos de proteccin deducidos por terceros contra instancias judiciales en las
que no fueron parte o no pudieron hacer una adecuada defensa y se ve afectada con
la sentencia: en ese caso, el juez para esa persona fall como comisin especial.
3) Garanta del debido proceso:Art.19 n3 inc.5, tambin respecto al rgano
jurisdiccional. Proceso previo legalmente tramitado, sujeto a garantas racionales y
futuras. Es una de las garantas ms antiguas; ya en la Carta Magna se consagra el
derecho al debido proceso, el due process of law. Este no es slo un derecho sino
una garanta para el resto de los derechos.
Toda sentencia emanada de un rgano jurisdiccional, entendindolo en sentido
amplio, de cualquier decisin sentencias, resolucin, dictmenes-, debe someterse
al debido proceso. Sea rgano administrativo, legislativo o judicial; cualquier
autoridad jurisdiccional. La sentencia debe ser siempre el resultado del proceso
previo, que se ha tramitado de conformidad con la ley.
Exigencias propias que comprenden debido proceso: El Constituyente no enunci
cules son expresamente, porque puede ser inconveniente enumerar las exigencias
del debido proceso; as se cerrara anticipadamente a nuevos entendimientos que se
tengan y puedan aadir. La constituye como una categora jurdica indeterminada.
Pero ya en las actas se ven ciertas exigencias mnimas, como son:
a) Bilateralidad: escuchar a todas las partes involucradas.
b) Publicidad: carcter pblico de los procesos, si bien no es un principio
absoluto.
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c) Posibilidad de doble instancia: apelacin, que pueda ser revisado por un


rgano de superior jerarqua. En los contratos que contemplan a un juez
rbitro, se agrega muchas veces una clusula en la cual se renuncia
anticipadamente a la doble instancia: inicialmente parece inconstitucional,
pues es una renuncia de un derecho anticipada, pero una vez conocida la
primera sentencia, s se puede renunciar a tal derecho de apelar. Lo que no
puede hacerse es una renuncia hipottica, previa al contexto que da los
elementos suficientes para tal renuncia; una exencin de responsabilidad sin
conocimiento debido para una persona.
d) La doctrina ha agregado otras exigencias derivadas del debido proceso. La
Constitucin entrega al legislador la tarea de ahondar en tales, dando los
criterios de racionalidad y justicia. Esta garanta, que parece una garanta
procesal, se entiende hoy con un carcter sustancial, con estas exigencias de
racionalidad y justicia.
e) La jurisprudencia ha recogido y agregado otros: como la rapidez oportuna en la
sentencia.
Bases constitucionales del derecho penal y del derecho procesal penal: Bases referidas a
los ltimos 3 incisos del numeral 3. Principios por estar en la Constitucin- especficos
aplicables a estas materias.
a) Inciso 6: la ley no podr presumir de derecho la responsabilidad penal es una
presuncin del principio de inocencia, no consagrado constitucionalmente, pero s
recogido en el Art. 9 n2 del Pacto San Jos, y en el Art. 4 del Cdigo Procesal
Penal chileno. Pero s se deduce el principio de esta prohibicin de establecer
presunciones de derecho aquellas que no admiten prueba en contrario- en materia
de responsabilidad penal. Por tanto, la carga de la prueba cae sobre la persona que
acusa, que denuncia; altera el onus probandi.
b) Inciso 7 y 8: ningn delito se castigar con otra pena que la que seale una ley
promulgada con anterioridad a su perpetracin, a menos que una nueva ley
favorezca al afectado. Ninguna ley podr establecer penas sin que la conducta que
se sanciona est expresamente descrita en ella
Se afirma la irretroactividad de la ley penal: la ley penal rige siempre a futuro, a
menos que favorezca al reo. Con sta excepcin a la irretroactividad, se afirma el
principio pro reo Cundo se entiende que la ley es ms favorable al reo? Cuando
reduce la pena asociada al delito; o cuando la ley despenaliza un hecho (ese hecho
ya no es constitutivo de delito).
Principio de legalidad o de reserva legal que establece que slo la ley puede
establecer que un hecho es constitutivo de delito, as como tambin slo ella asigna
la pena estipulada para ese delito.
Se desprende que esta exigencia impone al legislador la obligacin de describir la
conducta que se va a sancionar o que va a ser constitutiva de delito. A qu se
refiere el inciso expresamente? En materia penal no se permite la analoga, no
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permite las interpretaciones amplias o abiertas, siempre deben ser restrictivas, no se


aplican por analoga. Deben estar no slo expresa sino que completamente
descritas las conductas en la disposicin? Esto genera el problema de las leyes
penales en blanco; aquellas que enuncian genricamente un tipo penal, pero que
tienen que quedar precisadas por otra ley, por una norma de rango inferior, o en
ltima instancia por el juez. Originalmente, las actas oficiales de la Comisin se
propuso que deban ser expresas y completas en su descripcin, queriendo evitar el
problema de las leyes penales en blanco, proscribindolas. Sin embargo, la
expresin completa fue eliminada por la Junta de Gobierno. Entendi que en ciertos
casos era posible una ley penal en blanco, como en delitos econmicos (fraudes, por
ejemplo), donde la imaginacin del delincuente es muy vida, y donde los avances
tecnolgicos imposibilitan que se pueda describir completamente el tipo penal. Esto
ha tenido una serie de consecuencias prcticas, como en el caso Antuco. El Tribunal
Constitucional sentenci en este caso que la norma penal no debe describir
completamente el delito, ya que debe estar al menos el ncleo esencial de los delitos
que se describan.

Art. 19 n4: El respecto y proteccin a la vida privada y a la honra de la


persona y su familia
Se consagran dos derechos: el derecho al respeto y la proteccin de la vida privada y el
derecho al respecto y proteccin de la honra. Son derechos distintos, porque hay dos bienes
jurdicos que se protegen. No obstante, estn vinculados ambos, porque tienen una estrecha
conexin con la dignidad humana. El profesor Cea dice que son derechos personalsimos,
atributos vinculados a la personalidad y dignidad del ser humano. Lo son por derivacin de
la dignidad humana en su dimensin ntima e individualmente considerada, y en su carcter
relacional (cmo me ven los otros).
La Constitucin consagra dos conductas concretas: el respecto y la proteccin, como dos
conceptos distintos, a pesar de que se asimilan en el lenguaje vulgar. Por lo tanto, hay
primero un deber de todas las personas, de toda la sociedad, de no interferir o de no afectar
estos bienes jurdicos. La proteccin ya refiere no a un deber de todos, sino a un deber
especfico del Estado todos los rganos- , especialmente el rgano jurisdiccional, de
garantizar la tutela efectiva de estos bienes jurdicos (vida privada y honra); el Estado debe
proveer un sistema que permita evitar atentados contra ellos proteccin preventiva, que
permita adoptar medidas que pongan fin a ellos, y que permita la sancin, o sea, de que
sean constitutivos de delitos penales.
Esta norma fue modificada por la Reforma constitucional del ao 2005: originalmente
consagraba tambin el respecto y la proteccin a la vida pblica. El razonamiento del
Congreso fue que la vida pblica es un concepto muy vago, muy difcil de proteger, y que
an protegible, entra en conflicto con la referencia a la vida privada. La referencia a la vida
pblica tuvo un vago desarrollo jurisprudencial, lo que llev a su eliminacin tambin.
Tambin se elimin, en la misma reforma, la referencia constitucional al rgimen de
garantas o de tutelas de los derechos de este numeral: injuria, calumnia. Es la ley la que

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debe consagrar un sistema de garanta que permita la debida tutela de los derechos de este
numeral.
Sujeto activo o titular del derecho: Amplio. Las personas naturales y la familia, como
extensin de esta intimidad o vida privada que se consagra. Los entes morales y las
personas jurdicas tambin, la doctrina en general sostiene que s, incluso en el Art. 16 ley
19.773 consagra el derecho a aclaracin y rectificacin.
Recurso de proteccin: el Art. 20 dice que s alcanza a este numeral. Problema que no ha
sido pacfico en la doctrina; pues como accin cautelar este recurso puede ser interpuesto
en dos momentos: ante la amenaza -posibilidad cierta y seria de que ocurrir un hecho que
violara estos derechos- o luego de ocurrido este hecho. Los derechos de este numeral, si
son protegidos por un recurso de proteccin de modo preventivo, entraran en colisin con
la libertad de expresin. En la doctrina para algunos la libre expresin es un derecho
absoluto la exigencia de que el derecho sea sin censura previa no permite tutela preventiva
a la honra y vida privada por ende-, pues tales aprehensiones violaran el derecho de libre
expresin. En cambio, hay quienes dicen que la tutela preventiva no lo violara, o se debe
priorizar los derechos de este numeral, pues los daos que pueden producirse son tales que
no pueden sanarse por un sistema de responsabilidad posterior, y sera ineficaz la
proteccin.
Bienes protegidos:
1) La vida privada: Qu se protege en la vida privada?: Vida privada no refiere a un
lugar, en cuanto a si este tiene el carcter pblico o privado, ya que tambin hay
vida privada en lugares de acceso pblico. Por ejemplo, si hablo por telfono en la
calle, una confesin en la Iglesia, un mendigo que vive en la calle. No atiende a
lugares, sino que refiere a la naturaleza de los hechos, conductas, documentos,
informaciones, en el sentido de que tienen un carcter privado, que no se quiere que
sean conocidas por un tercero, sin el consentimiento del titular del derecho. Vida
privada es aquella zona que el titular del derecho no requiere que sea conocida por
terceros sin su consentimiento. mbito en que la persona acta fuera de las
interferencias de terceras personas. Distincin entre vida privada y pblica, sin
perjuicio de que ciertas personas tienen una vida ms pblica, como quienes
trabajan en un cargo pblico, o quienes ejercen una actividad de inters pblico, o
de inters social (como un delincuente).
Art. 30 Ley 19.773: se considerarn como pertinentes a la esfera privada de la
persona los hechos relativos a su vida sexual, a su vida conyugal, familiar o
domstica, salvo que ellos fueren constitutivos de delito.
La Constitucin no quiso definir vida privada, para no restringir el vocablo en su
riqueza, como concepto jurdico indeterminado. Este derecho adquiere gran
relevancia en nuestra sociedad actual, con los medios de comunicacin de masas,
con la informacin masiva. mbitos de reserva para la relacin profesional:
psiquiatra, abogado. Pero ac cabe una apreciacin caso a caso.
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2) La honra: sta tiene dos definiciones o acepciones. Por una parte es la estima y
respeto que uno mismo tiene de su dignidad personal, desde ese punto de vista tiene
un carcter subjetivo, porque es una apreciacin propia, tendiente a ser favorable.
Por otra parte, la honra es el juicio o apreciacin, que se va adquiriendo a travs de
la vida, que tengan terceros sobre uno; la fama. Aqu los terceros aprecian las
cualidades de la persona, por lo que tiene esta definicin un carcter objetivo. La
Constitucin protege la honra desde un punto de vista objetivo,
Honor: concepto que se vincula al honor, porque el honor es la gloria o
buena reputacin que sigue a la virtud y buenas obras. Tambin se define
como la cualidad moral que lleva al cumplimiento de los deberes con el
prjimo y con uno mismo. La diferencia es que el honor de alguna manera
apunta a cualidades ms excepcionales, no exigibles de todas las personas.
Apunta ms a rasgos morales de la persona, por lo que sin perjuicio de su
vnculo con la honra, no todas las personas tienen derecho al trato que se da
a estas personas excepcionales.
Honra tutela slo a personas naturales: las personas jurdicas ms bien tienen
un prestigio, una reputacin, una marca que vende bien, pero la honra se
dirige a las personas naturales; es un rasgo de la persona humana, un atributo
del ser humano.
Ni vida ni honra se puedes sacrificar en aras del bien comn: aqu hay
colisin de derechos muchas veces. Por ejemplo, el deber del empleador de
fiscalizar a sus empleados en cuanto al cumplimiento de sus deberes,
pudiendo vulnerar el mbito de la vida privada o la honra de sus
trabajadores. No porque est bajo la supervigilancia de su empleador no
tiene cierta libertad, como minutos para ir al bao, para comer, o un break.
Formas de violacin a la honra de una persona: por ejemplo, si se exhiben
fotos sin que la persona lo autorice y sta queda en ridculo; si se mete una
cmara indiscreta en su habitacin; si una firma que se dedica a encuestar
exige muchos datos personales, y estos podran darse a mal usos; si hay un
error en el boletn comercial, etc

Art. 19 n5: Inviolabilidad del hogar y de toda forma de comunicacin y


documentos privados
La norma anterior se introdujo en la Constitucin de 1980. Esta, en cambio, viene desde la
revolucin francesa, tiene larga data; porque es consecuencia del reconocimiento de la
libertad personal. Prcticamente se mantuvo la redaccin de la Constitucin de 1925. Es la
nica norma que habla de la inviolabilidad; en el fondo dice que hay un mbito sagrado,
que no se puede profanar, no se puede violar; se pone de relieve el respeto que merece.

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a) Inviolabilidad del hogar: Habla del hogar, sinnimo de casa o domicilio en el


diccionario; pero no es necesariamente la casa donde uno vive, sino que se ha
entendido que se refiere a un recinto privado y cerrado, que puede estar construido o
no, donde la persona realiza sus actividades ms propias; habitar, trabajar en l. ste
recinto no est abierto al pblico, sino que es privado. No importa que la persona
sea o no duea de este recinto, pues se distingue del derecho de propiedad. Lo
importante es que sea cerrado y privado. Las personas que estn de transentes, si
mantienen cerrado su dormitorio por ejemplo, s tienen ese espacio privado.
Este principio no es absoluto, pues puede allanarse en los casos y formas que
determine la ley: lo que est prohibido es entrar a ese recinto sin el permiso de quien
lo est habitando a la fuerza- independiente de si es el dueo o no. S puede
allanarse en ciertos casos: el juez de garanta puede emitir una orden judicial para
permitir el allanamiento de un hogar; porque en ciertas situaciones prima el inters
social. La misma ley determina las situaciones en las que una persona puede entrar
sin permiso de quien habita.
b) Inviolabilidad de toda forma de comunicacin privada: Antes, en la
Constitucin de 1925 se utilizaba el concepto de correspondencia, entendida en
un sentido amplio, pero como es una palabra antigua y se han ampliado los medios
de comunicacin se habla de comunicacin. El constituyente utiliza este concepto
previniendo otras formas de comunicacin posibles en el futuro.
Usa el concepto comunicacin, la que es transmisin de seales mediante un
cdigo comn al emisor y al receptor. Comunicar es dar a conocer a otro una idea,
un pensamiento. Esta manifestacin, para que sea una comunicacin privada, se
hace de tal forma, de que slo el receptor conozca tal informacin, no otros. El
objetivo del emisor, de que slo el receptor pueda conocerla. Esto lo diferencia de la
comunicacin pblica, donde emito la informacin para que todo quien quiera
pueda recibirla. El telfono, el correo (carta o mail), son formas de comunicacin
privada; la intencionalidad es que slo el receptor reciba la informacin. Hoy esto
plantea ciertos desafos, por tecnologas como twitter y Facebook. El problema hoy
es hasta qu punto dejamos sin querer, o sin plena conciencia, de que ms personas
-adems del receptor- puedan tener conocimiento del mensaje? Consentimiento de
ambos.
c) Inviolabilidad de documentos privados: Documento es cualquier cosa que sirva
para ilustrar o comprobar algo. Eso tambin tiene un sentido subjetivo, pues para
una persona puede servir algo y para otra no. Lo importante es que el documento es
privado si la persona lo tiene en su dominio con el objetivo de que l entonces
conozca su contenido, y no quiere darlo a conocer a los dems.
Tanto respecto de la comunicacin como de los documentos, est prohibido que las
personas puedan interceptar, abrir o registrar una comunicacin o un documento
privado. Solamente si la ley permite la intercepcin, la apertura y el registro de
ellos, se puede hacer. Qu significa interceptar? es apoderarse de algo antes de que
llegue a su destinatario. Abrir sera imponerse del contenido de la comunicacin o
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documento. En el registro hay un trabajo ms intelectual, queriendo aprovechar o


hacer uso de ese contenido para una investigacin determinada, se examina con
detenimiento. Por lo tanto, hay una serie de sanciones para quien violen este
derecho; es un delito interceptar las comunicaciones telefnicas, el correo.
Por razones de inters social pueden interceptarse, por medio de una orden judicial.
Por ejemplo, los efectivos policiales para la incautacin de drogas, o el registro de
computadores, libros de contabilidad de alguien que haga fraude al fisco. Si hay un
hecho constitutivo de delito, quizs colisione con el derecho a la inviolabilidad de
esa persona, pero prima entonces el inters social.

Art. 19 n6: Libertad de conciencia y libertades religiosas


Ha habido una evolucin en esta materia. En un principio, las primeras Constituciones
tenan un rgimen de patronato; vnculos entre Iglesia y Estado con deberes recprocos,
como consecuencia de que estas reconocan la religin catlica como la oficial prohibiendo
el ejercicio pblico de cualquier otra. Luego se abri la posibilidad a otros cultos, pero
privadamente, mediante una ley interpretativa del artculo dedicado a consagrar el culto
oficial. La Constitucin de 1925 separa la Iglesia del Estado, deja de ser la religin catlica
la oficial, consagra el derecho de todas las personas a ejercer el culto que profesen libertad
de culto-. Le reconoce a la Iglesia Catlica la personalidad jurdica de derecho pblico: se
mantiene su situacin patrimonial, como consecuencia del acuerdo entre el Estado y el
Vaticano en la presidencia de don Arturo Alessandri. La Constitucin de 1980 recoge
prcticamente entero el precepto anterior, no obstante le da un orden distinto.
Caractersticas de los derechos asegurados:
a) Son libertades propias, pero s se vinculan con otras libertades, como la libertad de
expresin, el derecho de reunin, la libertad de asociacin, con la igualdad y la no
discriminacin por razones religiosas.
b) Por otra parte, este derecho que quiso escriturar en la constitucin por una razn
histrica.
Anlisis del precepto: contiene 3 libertades aseguradas.
1) Libertad de conciencia: se cambia el orden, porque primero est sta, significa que
se le reconoce a todas las personas el derecho a pensar y adherir a una determinada
verdad que se le presenta a su inteligencia. En ese sentido es un concepto super
amplio, pues hay verdades de toda ndole. Se trata de no coactar la conciencia de las
personas. Se ampara porque como consecuencia de hechos histricos, las personas
se han visto forzadas a adherir a ciertas ideas que van en contra de su pensar. Es una
libertad que es absoluta, porque est ntimamente vinculada a la dignidad humana,
y se guarece en el fuero interno. Nadie puede interferir en el fuero interno de la
persona. Es tan absoluto que en algunos ordenamientos jurdicos se habla de la
objecin de conciencia; por ejemplo, en el caso del servicio militar.La Comisin
dijo que no necesariamente se vincula a la adhesin de una verdad religiosa, sino
que a cualquier creencia, por tanto, es un derecho amplio.
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2) Manifestacin de todas las creencias: no basta con pensar y adherir a una verdad
en la propia conciencia, ya que la persona como ser social necesita transmitir lo que
se piensa a terceros, a travs del ejercicio de la libertad de expresin. Aqu el
concepto creencia s se vincula con lo religioso, con la fea, ya sea para afirmarla o
negarla (atesmo o agnosticismo). El laicismo no significa un inhibir las
manifestaciones religiosas, sino tolerarlas. El lmite de las manifestaciones
religiosas.
3) Ejercicio libre de todos los cultos: el culto es el conjunto de ritos y ceremonias
mediante las cuales se rinde tributo o se homenajea a Dios. No basta con dar a
conocer a otros sino que tambin la persona religiosa necesita pedir perdn, dar
gracias a su Dios, y esto lo hace mediante ritos. As tambin se manifiesta
pblicamente su adherencia a la divinidad; en templos, Iglesias.
Derechos amparados por:
a) Estas libertades no estn solamente amparadas en la Constitucin sino que tambin
se encuentran desarrolladas en la Ley. 19638 del 4/10/99 sobre la constitucin
jurdica de la Iglesia y organizaciones religiosas.
1) Todos ellos estn amparados por los principios de igualdad ante la ley: no se puede
discriminar a alguien por profesar una determinada creencia o fe.
Excepciones o limitaciones a los derechos asegurados: la Constitucin establece lmites
basados en valores colectivos fundamentales, los que son:
a) La moral: La conformidad de los actos del hombre con su naturaleza racional y con
el fin para el cual ha sido creado.
b) Buenas costumbres: hbitos colectivos que son generalmente aceptados por la
colectividad y que favorecen la realizacin de actos virtuosos, buenos, valorados
por la colectividad. No son deberes jurdicos, pero inculcan valores positivos.
c) Orden pblico: Estado de normalidad, por una parte el Estado ejerce sus labores
propias sin ningn obstculo, y por otra los gobernados estn obedeciendo las
rdenes del gobernante sin protestar. Estado de normalidad institucionalidad, se dice
que las instituciones funcionan, en un doble sentido, stas actan, y los
gobernados acatan y respetan. Carabineros, PDI, el Ministerio del Interior, velan por
el orden pblico.
Estos sonderechos especiales que se reconocen a las Iglesias: stos no son derechos a los
individuos, sino que se reconocen a las entidades religiosas que congregan a las personas
devotas. Se habla de confesiones religiosas. El Art. 4 de la Ley 19.638 dice que stas son
entidades integradas por personas naturales que profesen una determinada fe; confundiendo
y tratando como sinnimos las instituciones religiosas (congregaciones), las confesiones, y
la Iglesia.
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O sea, por su definicin, las confesiones religiosas son cuerpos intermedios. Por lo tanto,
la Constitucin les reconoce autonoma para sus funciones propias, los garantiza y ampara.
Como cuerpos intermedios, nacen en ejercicio de la libertad de asociacin, se organizan en
principio como ellos quieran. No es necesario que tengan personalidad jurdica, son entes
morales, pero la necesitar para administrar sus bienes.
Caractersticas confesiones religiosas
1) Derecho en relacin a templos y dependencias:(inc. 3) los templos son los
edificios o recintos destinados a ejercer la libertad de culto, las dependencias con las
oficinas anexas o accesorias al templo, prestan servicio a ste. El derecho que se
reconoce es a erigir y conservar los estos, es decir, proyectar, construir, y cuidar el
templo. Algunas excepciones: no se concede si estas confesiones se oponen.
Adems, se deben erigir y conservar bajo las condiciones de seguridad e higiene de
las ordenanzas municipales.
2) Exencin de contribuciones templos y dependencias: favorece y fomenta la
construccin de stos, la libertad de culto por ende. Aqu la palabra contribuciones
se refiere a todo tipo de tributo. Es un beneficio excepcional.
3) Rgimen de los bienes de Iglesias, confesiones, e instituciones religiosas: (inc. 3
primera oracin): en principio, los derechos que se aseguran significan que
cualquier persona puede profesar un culto y reunirse con otros a hacerlo, no
habiendo restricciones para conformar entidades religiosas, pues son personas
morales, no teniendo que tener personalidad jurdica. La mayora de estas entidades
querrn tener un patrimonio, administrarlo, y poder ser representados judicialmente.
A quines se les reconoce personalidad jurdica? las Iglesias, las confesiones e
instituciones religiosas de cualquier culto frase recogida de la Constitucin de
1925 como consecuencia de la separacin de Iglesia y Estado. O sea, las leyes en
vigor cuando se dict la Constitucin de 1980. La Iglesia Catlica haba adquirido
una serie de bienes, y no se quiso perjudicarla por la separacin, y como
consecuencia del acuerdo con el Vaticano el Estado quiso mantener el statu quo
respecto de los bienes.
Despus de la Constitucin de 1925 otras confesiones religiosas empezaron a
adquirir bienes y administrarlos, y se tenan que constituir como corporaciones sin
fines de lucro: deben cumplir con una serie de formalidades, se hace un anlisis del
fin que persiguen. Estas corporaciones mientras cumplan con su finalidad propia no
pueden ser disueltas por la autoridad administrativa, o sea, hay un trabajo de
fiscalizacin por parte de la ltima. Entonces, la Iglesia Catlica est en una
posicin ms favorecida.
A la Iglesia Catlica se le reconoce personalidad jurdica de Derecho pblico: no
puede ser disuelta por decisin de la autoridad administrativa, ya tena una
personalidad jurdica anterior, por lo que no se tuvo que someter al tratamiento del
resto de las confesiones religiosas, para su constitucin, y no tienen tal fiscalizacin.
Se dan una serie de argumentos respecto a esto:
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a) El CC en el Art. 547 inc.2: habla de las iglesias y comunidades religiosas,


al momento de dictarse el CC -1855- rega la Constitucin de 1833 y la
norma que daba por religin oficial a la catlica, o sea, solamente poda
estarse refiriendo a la Iglesia Catlica. Incluso la ley interpretativa es de
1865.
b) La norma tambin fue introducida en la Constitucin de 1925 pero se refera
a los bienes de la Iglesia Catlica, pues era la nica iglesia que era vlida.
c) En una disposicin transitoria como consecuencia de las negociaciones con
el Vaticano le reconoci al arzobispo de Santiago durante un lapso la entrega
de un gran monto, para que lo invirtiera en las necesidades de su culto: hay
un reconocimiento explcito de que era una personalidad jurdica, porque
deba administrar tales bienes, un reconocimiento a una realidad anterior al
Estado chileno mismo.
d) Se produjo la libertad de culto como un acuerdo entre el Estado chileno y el
del Vaticano, el cual tiene una jerarqua en la comunidad internacional; y
ste tiene personalidad jurdica internacional. La religin catlica es la nica
confesin religiosa que pertenece a un Estado.
Las dems Iglesias entre la dictacin de la Constitucin de 1925 y 1980 deban
constituirse como personalidades jurdicas de derecho privado, con todo lo que eso
significa. Esto llev a que empezaran a insistir en la necesidad de una ley especial
que le reconociera los mismos derechos que a la Iglesia Catlica. El estado chileno
resolvi a travs de la dictacin de la ley 19.638; la que permite obtener la
personalidad jurdica de derecho pblico, y hay una serie de garantas en la propia
ley. Sin embargo, hay una norma en la ley que permite la disolucin de estas
entidades religiosas, se puede a travs de un requerimiento, si cae en conductas
atentatorias contra el orden institucional y legal.
Tramitacin para obtener Personalidad Jurdica:
Se deben inscribir en un registro pblico que lleva el Ministerio de Justicia:
deben previamente haberse constituido como entidad religiosa, tener una
directiva, debe levantarse un acta de constitucin formalizada por escritura
pblica, y estatutos.
Basta el mero registro para que la entidad tenga personalidad jurdica. Sin
embargo el Ministerio de Justicia tiene un plazo de 90 das para formular
objeciones. Qu puede objetar? Que en el procedimiento de constitucin no
se hayan cumplido con los requisitos formales de la ley, pero en cuanto al
contenido de los principios inspiradores de la entidad, ha habido debate. Por
lo general se entiende que debe ceirse a los principios constitucionales y
legales, respetando los derechos, principios, y valores. Aun as, hay quienes
dicen que las objeciones no formales seran censura previa, y transgrediran
la libertad de culto.
Si pasa el plazo o se subsanan las objeciones, se entiende que tiene
personalidad jurdica.
Se debe publicar un extracto del acta de constitucin en el diario oficial que
incluye el nmero de registro o inscripcin.
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Disolucin de estas entidades:


a) Conforme a sus estatutos: ellos mismos pueden contemplarlo.
b) O porque en su actividad propia viola las normas de la Constitucin y las
leyes: requerimiento por el consejo de defensa del estado, en representacin
a la sociedad en su conjunto, a los tribunales de justicia.

Art. 19 n7:Libertad personal y seguridad individual


Tiene su origen en el derecho ingls, donde se reconoce como un derecho fundamental de
las personas el poder desplazarse fsicamente sin poder ser privado de esa libertad de
movimiento. Habeas Corpus en la Carta Magna garantiza que aquellas personas que hayan
sido detenidas por la autoridad pueden comparecer ante el juez para que evale si tal
privacin de esa libertad es legtima.
Relacin con otros preceptos de la Constitucin: se relaciona con el Art. 1 inc.1, referido a
la libertad como una caracterstica fundamental del ser humano. Con todos los preceptos
que hablen de libertad. Adems, se relaciona con el recurso de amparo, que es una garanta
para el efectivo ejercicio de esta libertad.
Es parte de nuestra tradicin constitucional que este precepto sea tan largo, porque esta
libertad es tan sensible que el Constituyente ha querido rodearla del mximo de garantas
posibles. Entonces, en 1980 no quiso cambiar esto.
1) Concepto de libertad personal: contempla dos puntos de vista.
a) Desde un punto de vista amplio: como sinnimo de libertad, en cuanto a
independencia que debe reconocrsele a toda persona para actuar y moverse de
acuerdo a su propio plan de perfeccin e inters. La Comisin incluso reconoce a la
persona esta capacidad de moverse pero respetando el derecho ajeno; pues la
persona debe actuar legtimamente en sus libertades y uso de sus derechos. El
primer inciso del numeral se refiere a la libertad personal en general.
b) Desde un punto de vista restringido: se refiere tambin este numeral en especfico
a la libertad de locomocin o ambulatoria (letra a), capacidad de desplazarse de un
lugar a otro, de no estar constreido en su desplazamiento o estada. A diferencia de
las otras libertades que hemos visto, sta es de carcter fsico. Se reconocen varios
derechos:
1. Residir en cualquier lugar de la Repblica: establecerse en un lugar fijo y
determinado, ya sea de habitacin o trabajo. Aqu repblica es sinnimo de
Estado, se refiere al territorio del Estado de Chile.
2. Permanecer en cualquier lugar de la Repblica: establecerse con el nimo de
permanencia en tal lugar.
3. Trasladarse de un lugar a otro de la Repblica: movilizarse de un lugar a
otro sin necesitar un permiso previo de la autoridad, un salvoconducto, un
pasaporte.
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4. Entrar y salir del territorio de la Repblica: esto ya se refiere al orden


externo, no interno.
Estos derechos no son absolutos. Se guardan las normas establecidas en la
Constitucin y las leyes, y que no haya perjuicios a terceros en su ejercicio. Se
deben ejercer de forma legtima y se pueden poner ciertas limitaciones, como
trmites o formalidades, o se fuerza a las personas a mantenerse en un determinado
lugar. La propia Constitucin puede establecer unas normas que condicionen el
ejercicio del derecho. La ley entonces tiene un sentido amplio cuando este precepto
se refiere a ese concepto. La letra b consagra el principio de legalidad o reserva
legal para la legitimidad de las medidas restrictivas o privativas de la libertad:
- Extranjeros no pueden residir en zonas limtrofes, aunque esta norma no est en
la Constitucin.
- Frente a la posibilidad de acusacin al Presidente, ste no puede ausentarse 3
meses despus de terminado su mandato sin permiso de la Cmara.
- El Presidente tampoco se puede ausentar los ltimos 90 das de su mandato sin
permiso del Senado.
- Se puede limitar en los estados de excepcin constitucional: estado de sitio, por
ejemplo.
- Tambin para quienes ejercen labores jurisdiccionales, se fiscaliza su domicilio.
- Deber de los cnyuges de vivir en un lugar comn, salvo excepciones.
- Restriccin de los vehculos catalticos, o el peaje obligatorio.
- Puede haber una orden de arraigo: impide salir del pas a una persona que puede
haber colaborado en un delito en investigacin.
- Pasaporte: documento especial para poder salir del pas y entrar a l. Incluso
Visa y pago de impuesto en aeropuertos.
- La ley de extranjera permite expulsar del pas a quienes, incluso contando con
pasaporte, visa e impuestos pagados, caen en conductas atentatorias contra los
valores que guarda el Estado.
2) Concepto de seguridad individual (letra b n7):Garanta de que nadie puede ser
privado de su libertad personal ni esta tampoco puede ser restringida sino en aquellos
casos que la Constitucin y la ley establezca y en la forma que determinen. El
ordenamiento decide en qu casos y de qu forma procede una restriccin, en eso
consiste la garanta. La letra b establece este principio y las siguientes regulan esta
garanta. Es una garanta nueva.
Busca que a todas las personas se les asegure la libertad de locomocin, que sea una
libertad efectivamente respetada, que el poder no abuse de sus atribuciones, que no
vaya ms all de los marcos de la Constitucin y las leyes. Atropellara este derecho
humano.
Se aplica tanto para la privacin de la libertad como para la restriccin de ella. Hay
privacin cuando hay una cesacin completa de libertad personal. Hay restriccin
cuando es un ejercicio parcial de la libertad personal el que est restringido, por
ejemplo, el caso del arraigo, en que se impide a una persona que salga del pas como
medida cautelar, mientras se investiga un delito.
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No habla de una forma especial de privacin o restriccin de la libertad. Habla en


trminos genricos, de cualquier forma privacin o restriccin, por lo tanto, pueden
surgir otras. La Constitucin anterior mencionaba las formas de privacin o restriccin.
Estas privaciones y restricciones deben proceder en situaciones muy especficas,
excepcionales, y en la forma que indican las normas constitucionales y legales,
cumpliendo con sus procedimientos.
Garantas referentes a la privacin de la libertadArt. 19 n7 letra c y d

Garantas de la detencin y el arresto: letra c.Tienen dos requisitos; 1) para que


una persona sea detenida o arrestada se le debe exhibir la orden de detencin o
arresto, firmada por el funcionario pblico competente y en el modo que establezca
la ley. 2) Existe un plazo para poner al afectado a disposicin del juez. La detencin
y al arresto parecen semejantes pero son distintos desde el punto de vista jurdico.
La detencinse vincula siempre a la investigacin de un delito, a la eventual
participacin en la comisin de l. El Cdigo Procesal Penal dice que es una medida
cautelar, personal, que consiste en la privacin de libertad que puede ser autorizada
por el juez de garanta, mediante una resolucin judicial que ordena la detencin o
por la autoridad judicial, incluso existen algunas detenciones que puede hacerla una
persona, en caso de delito flagrante, y debe llevarla al juez o autoridad policial que
corresponda. Como medida cautelar, busca asegurar la realizacin de los fines del
procedimiento, o sea, que la detencin es necesaria para que el juez de garanta y el
fiscal que investiga puedan tener cierta certeza en el proceso. Debe ser solamente
efectuada para poner el detenido a disposicin del juez, porque es muy grave
restringir la libertad de una persona, por lo que tiene un tiempo de horas mximo la
detencin. Tiene una duracin limitada. Puede desarrollarse en un cuartel de la PDI,
o Carabineros. Antes, como el juez llevaba a cabo la investigacin (juez
inquisitivo), poda decretar la detencin de una persona, cuando haban fundadas
sospechas de que la persona poda estar relacionada en la comisin del delito. Ahora
sencillamente procede en casos muy excepcionales, habiendo indicios claros por
parte del fiscal, o siendo delito flagrante.
El arresto no se mueve en el orden penal, es aplicado por tribunales que no son
penales. Es una medida diferente, tiene por objeto obligar a una persona a cumplir
con una determinada obligacin. Es un apremio legtimo que busca privar de la
libertad a una persona, sujeta al cumplimiento de una obligacin por parte del
arrestado. Es un modo de forzarlo a cumplir con una obligacin. En el caso de la
pensin alimenticia, por ejemplo: padre que no cumple con su obligacin, y para
forzarlo, se le priva de la libertad, hasta que cumpla. Lo mismo con el pago de las
imposiciones previsionales por parte del empleador. Un uniformado puede arrestar
a un subordinado como medida disciplinaria. Durar tanto como la persona demore
en extinguir su obligacin. Fue don Alejandro Silva Bascun quien sugiri que se
incorporara el arresto en este precepto, es una novedad de la Constitucin de 1980.

52

1) Exhibicin de la orden: para que proceda la detencin o el arresto debe en


primer lugar exhibirse al afectado la orden correspondiente. Esta orden debe
emanar del funcionario competente. Habla de previa intimacin requerir
exigir el cumplimiento de algo con fuerza para ello- en forma legal. Debe
ser notificada en forma legal: cumplir con exigencias en cuanto a su
contenido, la identidad del afectado, delito que se le est imputando o
motivos de su detencin, lugar de reclusin al que se le llevar. Normas en
el Cdigo Procesal Penal. Orden firmada por la autoridad, consta por escrito.
Se le debe notificar al afectado, se le exhibe por la autoridad policial. En
estados de excepcin constitucional la orden tambin puede emanar de la
autoridad administrativa, no slo judicial. Esta norma busca que la persona
pueda apreciar lo que le est ocurriendo, y desde ya, preparar su defensa. Se
le da la oportunidad de llamar a su abogado y sus familiares, para poder
asesorarse por ellos. A la persona se le leen una serie de derechos. Es una
garanta que la Constitucin establece en favor del debido proceso que
merece la persona. sta orden se requiere siempre para el arresto.
Hay algunas excepciones en cuanto a la detencin, posibilitando que sta
pueda proceder sin la orden previa de la autoridad, sin intimacin de la
orden, e incluso, siendo que cualquier persona puede detener. Estas son las
excepciones de delito flagrante: Cundo hay delito flagrante? Est
definido en el Cdigo Procesal Penal, y se da:
a) cuando se est cometiendo en ese momento el delito,
b) cuando recin se ha cometido, ya est consumado o
c) cuando la persona se aleja del lugar de comisin del delito pero lleva
todos los elementos que atestiguan el delito. Hasta doce horas
despus de la comisin del delito se entiende como flagrancia en
algunos casos.
Lo que corresponde en el caso del delito flagrante es llevarlo a un juzgado
de garanta o esperar por carabineros. En el caso de la autoridad policial
puede ser detenido pero con el slo objeto de ponerlo a disposicin de la
autoridad judicial competente en el plazo de las 24 horas siguientes. El
Cdigo Procesal Penal es mucho ms garantista, porque obliga al fiscal a
poner al detenido a disposicin del juez dentro de las 12 horas desde que
tiene conocimiento de su detencin. No se refiere al plazo de la detencin,
sino al plazo para poner a disposicin del juez al detenido. El plazo de la
detencin es propio de ella, ordenado por el juez.
2) Poner al detenido o arrestado a disposicin del juez: El plazo general,
Art. 19 n7 letra c, no aplicado a la flagrancia ya, es de 48 horas. La
detencin flagrante siempre genera ms elementos de prueba, o de certeza al
menos, por lo que se da ms tiempo para los casos de no flagrancia para
preparar la acusacin; pruebas, testigos. Adems, la detencin en estos casos
es ordenada por el juez, por lo que se requiere de ms tiempo para
aprehender al sujeto desde que se expide la orden.
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Hay una evidente contradiccin entre la disposicin constitucional de la


regla general de la detencin con el Art. 131 inc.1 del Cdigo Procesal
Penal. ste dice que inmediatamente una detencin ordenada por el juez,
deber el agente policial ponerlo inmediatamente, o como mximo dentro de
las 24 horas. La norma constitucional, en la letra c, entra en clara
contradiccin con esto. Aqu entran en conflicto la garanta de la vctima y la
del detenido. La doctrina ha sido oscilante en esto. Alejandro Silva
Bascun dice que debe primar la norma constitucional, por principio de
supremaca. Cea dice que en ese sentido que si la garanta de la libertad est
consagrada en el texto constitucional en favor del detenido, entonces la
norma del Cdigo Procesal Penal es ms congruente con el espritu de la
Constitucin que la misma disposicin constitucional. Los jueces de garanta
utilizan las normas del Cdigo Procesal Penal, por ser ms garantistas con el
imputado; lo que significa la desconstitucionalizacin de esa norma.

Garanta del lugar de detencin, arresto o prisin preventiva: letra d.Las


personas slo pueden ser privadas de su libertad o en su casa o en lugares pblicos
de detencin. Lo que se garantiza es que no puede ser llevado el detenido o
arrestado a otro lugar que no sea uno de estos, pues no es que haya un derecho a
elegir entre mi casa o un centro de detencin. Es el juez quien decide, haciendo uso
de su discrecionalidad, dnde se retiene la persona. Establece ciertas garantas
respecto a los establecimientos penitenciarios:
a) Quienes administran los establecimientos penitenciarios no pueden ingresar
a nadie sin que se haya eximido la orden judicial respectiva. Letra d inc. 2.
b) Deben contar con un registro pblico de personas que se encuentran
privadas de libertad en todos los establecimientos penitenciarios.

Garanta referida a la incomunicacin: (letra d inc. 3) La incomunicacin es una


medida que es ordenada por el juez que impide que la persona pueda mantener
comunicacin con terceras personas, dentro o fuera del establecimiento
penitenciario. Es una medida de aislamiento, una prohibicin de comunicacin, que
puede durar hasta 10 das. Esta medida se utiliza de modo precautorio, por ejemplo,
en presuntos traficantes de droga. Aun as, la Constitucin establece una garanta
mnima de comunicacin: no obstante puede estar afectado por ella, al menos
siempre debe mantenerse comunicado con el jefe de la prisin, con su abogado, con
el juez, y con el personal mdico eventualmente, si tiene problemas de salud. As, se
guarda la libertad de expresin; pues la persona por estar privada de libertad no por
ello pierde ni se ve privada de todos los dems derechos.

Derecho de libertad del Imputado: Art. 19 n7 letra e


El imputado -persona que est siendo objeto de una investigacin o de un juzgamiento por
la comisin de un hecho delictual-, permanecer libre a menos de que el juez declare su
detencin o prisin preventiva. Por la reforma procesal penal, la Constitucin consagra la
libertad permanente del imputado como regla general mientras se lleve a cabo la
investigacin o el juzgamiento. El individuo permanece en libertad en virtud del principio
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de presuncin de inocencia, el cual no se encuentra consagrado expresamente, pero s en el


espritu de las normas. La persona se presume inocente hasta recibir una condena.
Excepciones a esto; la Constitucin establece tres situaciones donde el imputado podra
verse restringido en su libertad. La detencin o prisin preventiva sea considerada por el
juez como necesaria:
1) Para las investigaciones, cuando el juez cuenta con antecedentes serios de que la
persona va a obstruir con la investigacin alterando, adulterando las pruebas,
destruyndolas.
2) Para seguridad del ofendido: cuando existen antecedentes serios que indicaran que
hay abuso intrafamiliar, por ejemplo.
3) Para la seguridad de la sociedad: por delitos graves, como conductas terroristas,
homicidios.
Estas restricciones se utilizan cuando otras medidas cautelares no funcionan. Pues la regla
general es que el juez llevar a cabo las investigaciones y juzgamiento sin necesidad de
detener al imputado, pero si estas medidas cautelares, como prohibir que se acerque a 200
metros de la vctima, no son cumplidas, procede a detener.
El Pacto san Jos de Costa Rica en su Art. 7 establece la prohibicin de detencin por
deuda. (No obstante, el pacto reconoca que si se puede aplicar una medida preventiva de
libertad en el caso de la pensin alimenticia de los padres a los hijos). Pas a ser una norma
de derecho interno por su incorporacin por medio del Art. 5. Se dio un problema de
constitucionalidad de ciertas medidas de nuestro ordenamiento jurdico, entrando en
conflicto con esta prohibicin.
a) Caso de la ley de cheques: giro doloso de cheques. Como ya no se decreta la
prisin preventiva esta ley ha pasado a cierta derogacin tcita.
b) Cdigo Tributario: exiga como una caucin el pago de al menos 30% del impuesto
evadido o incluso el pago del total de aquellas devoluciones de impuesto dadas
indebidamente. Es tan alto enterar estos pagos que termina llevando a la privacin
de la libertad casi siempre.
c) Medida de arresto a los empleadores cuando no enteran las cotizaciones de sus
empleados a las instituciones pertinentes de seguridad social. La Corte Suprema y
el Tribunal Constitucional consideraron que no se trataba de una situacin como las
otras, sino que es una situacin anlogaa la pensin alimenticia. En consecuencia,
no consider inconstitucional esta medida de apremio, ni contraria al Pacto San
Jos. Aqu se trata de una misma razn. Hay un inters social general que es
protegido, si el empleador no entera los pagos, el trabajador y su familia pueden
verse perjudicados por no ver cubiertas sus necesidades bsicas de salud.
Prohibicin de auto incriminacin: Art. 19 n7 letra f
sta prohibicin debe entenderse en dos sentidos. En primer lugar, en el sentido ms
propio: el imputado no est obligado a prestar declaracin de hechos propios. Para este fin,
le asiste el derecho a guardar silencio. En segundo lugar, esto implica el sentido de que
prohbe cualquier forma de coaccin destinada a provocar una confesin o una declaracin
del imputado. ste derecho se extiende a la familia y amigos, personas cercanas.
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Prohibiciones de sanciones patrimoniales: Art. 19 n7 letra g y h


Prohbe dos tipos de sanciones que afectaran los derechos patrimoniales de una persona
condenada. Al profesor Cea le llama la atencin que est aqu esta disposicin, que debi
estar con relacin al derecho de propiedad.
1) La letra g prohbe la aplicacin de la pena de confiscacin: es la privacin del
dominio de bienes que tiene eventualmente el imputado, el condenado, que pasan a
dominio fiscal. No puede aplicarse salvo en un caso; slo puede aplicarse como
sancin para las asociaciones ilcitas, por ejemplo, en redes de narcotrfico. Esto sin
perjuicio del decomiso; figura especial, amparada en legislacin especial, ley de
estupefacientes y ley de trfico de armas.
2) La letra h prohbe la prdida de los derechos previsionales: en este caso no hay
ninguna excepcin. No pueden perderse los montepos, pensiones, porque hay un
inters social importante; establecido el beneficio no slo para la persona, sino
tambin para la familia-, no puede quitarse. Se perjudicara a la familia.
Finalmente, s hay un motivo para que estas prohibiciones estn en este numeral y no en el
referido a la propiedad. Al contenerlas en el n7, si se aplicara una medida de estas dos
prohibidas, podra ser procedente el recurso de amparo, porque este s procede en relacin
con la garantas de este numeral. As, estas garantas resultan ms efectivas.
Indemnizacin por error judicial: Art. 19 n7 letra i
La Constitucin establece expresamente en este caso la responsabilidad extracontractual del
Estado juzgador, es decir, el Estado en uso de sus facultades judiciales. Como principio
general se encuentra este principio de responsabilidad del Estado en las bases de la
institucionalidad en los Art. 6 y 7, y en relacin al Estado administrador en el Art. 38. El
que responde aqu es el Estado pero por un acto lesivo del Estado juzgador, en materia
judicial. Esta figura ya estaba en la Constitucin de 1925. Se deben distinguir dos procesos,
separados pero vinculados:
1) El que se lleva acabo ante la Corte Suprema para que declare el actuar lesivo por
parte del rgano jurisdiccional en cualquier instancia; para que la Corte
Supremadeclare esa sentencia o resolucin injustificadamente errnea o arbitraria.
Hay dos condiciones o requisitos previos para que la Corte Suprema pueda
pronunciarse:
a) Que se hayan dictado una resolucin que haya sometido a proceso a una
persona o que la haya condenado siendo firme y ejecutoriada.
b) Que se haya dictado un sobreseimiento definitivo sentencia que pone
trmino a la causa liberndolo de responsabilidad- o una sentencia
absolutoria, o sea, que haya dictado la inocencia del inculpado.
2) El que se dar en otro tribunal, como consecuencia de declaracin de error o
arbitrariedad -usndolo como antecedente-, el cualse va a declarar expresamente
sobre la indemnizacin por los perjuicios. El numeral dice que la indemnizacin
56

ser determinada judicialmente en procedimiento breve y sumario y en l la prueba


se apreciar en conciencia.
La sentencia o resolucin es una expresin que se aplicaba en el antiguo sistema penal; el
auto de procesamiento que permite a la persona quedar con el carcter de acusado, fue
eliminado para el actual sistema procesal penal, no existe esa figura. Eso ha generado
problemas de constitucionalidad, porque esta disposicin no ha sido an reformada. Se
elimin una proposicin de reforma, por la siguiente razn: La acusacin en el nuevo
sistema penal emana del Ministerio Pblico; el que teniendo prueba fehaciente acusa, y eso
inicia el sistema penal, eso abre el juicio. Y se refiere al acusado, condicin que le viene
de un acto administrativo, siendo que aqu nos estamos refiriendo a actos lesivos del Estado
en materia judicial, como Estado juzgador. Cmo puede interpretarse esta norma a la luz
del actual sistema penal? En conclusin, urge una reforma, para que no se produzca una
desconstitucionalizacin. Pero sta debera admitir tambin el error judicial en materia
criminal. Hay que considerar que el Pacto Internacional de Derechos Civiles dispone que
toda persona que haya sido ilegalmente detenida o presa, debe tener el derecho efectivo a
alegar una indemnizacin.
Esta declaracin proceder frente a un error injustificado o arbitrario: la jurisprudencia de
la Corte Suprema ha sido muy restrictiva en esa interpretacin en cuanto a las situaciones
de error judicial. Ha dicho que cuando se refiere a injustificado y arbitrario est asimilando
a una situacin de dolo o culpa grave en materia civil. Que tales declaraciones no
respondan sino al capricho del juez. Es tan restrictiva se interpretacin que muy pocas
veces se da, en la realidad, la indemnizacin por error judicial. El juez debe llegar a una
conviccin interna finalmente para condenar criterio de la razn suficiente-, por lo que es
muy difcil probar que haya actuado con dolo.
Esto est regulado por un autoacordado de la Corte Suprema del ao 1996. Se discute la
constitucionalidad de los autoacordados por el principio de reserva legal, ms aun
tratndose de derechos fundamentales.

Art. 19 n8: el derecho a vivir en medio ambiente libre de contaminacin


El derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin. Es deber del Estado velar
para que este derecho no sea afectado y tutelar la preservacin de la naturaleza. La ley
podr establecer restricciones especficas al ejercicio de determinados derechos o
libertades para proteger el medio ambiente.
Aspectos Generales: Este derecho es una novedad de la Constitucin de 1980, nunca antes
se haba enunciado. Tiene una naturaleza especial: es un derecho que es individual y
colectivo a la vez, porque el bien jurdico protegido -el medio ambiente- refiere a un bien
de naturaleza supraindividual, afectando al individuo. Por tanto, este tipo de derecho
requiere de recursos y acciones cautelares especiales. Est protegido por el recurso de
proteccin, pero se han establecido requisitos especiales para su procedencia en este
derecho.

57

La proteccin del medio ambiente incorpora una multiplicidad de rganos y legislaciones.


Por ejemplo, la ley de bases del medio ambiente 19.300 modificada en Octubre del ao
2010; legislacin sobre bosques y reas silvestres; Convencin ONU sobre cambio
climtico; Pacto de Kyoto; Ministerio del Medio Ambiente creado por la ley 20.417 y
comenz en Octubre de 2010. Se cre una superintendencia, y estn en trmite los
tribunales especiales. Se eliminaron la CONAMA y la CONARA, y fueron reemplazadas.
Servicio agrcola ganadero, CONAF.
Ncleo esencial del derecho:
Este derecho est referido especficamente a la persona humana, en directa conexin con su
derecho a la vida y la integridad y el derecho a la salud. No se estructura teniendo como
sujeto a la naturaleza. De esta manera, se rechaza cualquier forma de fundamentalismo
ecologista, pues ste derecho se protege en razn del ser humano, no tiene a la naturaleza
como sujeto.
El derecho establece que el Medio Ambiente est libre de contaminacin.Uno desprende
que se prohbe que se contamine. Pero este Medio Ambiente debe permanecer libre de
toda contaminacin? La comisin de estudios elimin la palabra toda, pues entendi que lo
importante es que se mantenga libre dentro de ciertos lmites compatibles con la salud
humana.
Qu se entiende por Medio Ambiente? Se entenda en un principio como el medio fsico y
natural que rodea al ser humano. Sin embargo, la ley de bases del Medio Ambiente
introdujo una definicin ms amplia: su Art. 2, dice que el medio ambiente comprende el
medio fsico natural y artificial que rodea al ser humano e incluso comprende las
condiciones socio-culturales. Si bien consagra esto segundo, las condiciones socioculturales, todo el sistema se construye sobre la base del medio fsico, tanto natural como
artificial, pero fsico al fin y al cabo.
Qu se entiende por contaminacin? En general es cualquier elemento que se incorpora al
medio fsico, natural o artificial, que provoca la falta de pureza o la alteracin del equilibrio
razonable entre el medio fsico y el ser humano.
Mecanismos de Garanta del derecho
La Constitucin contempla dos mecanismos de garanta:
1) Garanta genrica: es deber del Estado velar para que este derecho no sea
afectado y tutelar la preservacin de la naturaleza. La preservacin y proteccin de
la naturaleza como deber del Estado.
2) Garanta especfica: la ley podr establecer restricciones especficas al ejercicio
de determinados derechos o libertades para proteger el medio ambiente. Le entrega
la facultad al legislador de establecer restricciones especficas a determinados
derechos. l principio de legalidad o reserva legal aplicado a ste derecho implica
dos requisitos para el legislador:
58

a) Especificidad: refiere a que la prohibicin debe ser algo en concreto y


especfico, por ejemplo, establecer la autorizacin para realizar una
actividad industrial, por medio de la evaluacin de impacto ambiental.
b) Determinacin: refiere a que los derechos deben estar determinados en la
ley, lo que significa o conlleva dos cosas: En primer lugar, los derechos
deben estar clara y expresamente establecidos en la ley. En segundo lugar,
no todos los derechos pueden restringirse en favor del Medio Ambiente,
porque no todos serviran para tal fin, y porque no pueden limitarse todos,
como el derecho a la vida.

Artculo 19 n9: El derecho a la proteccin de la salud.


El Estado protege el libre e igualitario acceso a las acciones de promocin, proteccin y
recuperacin de la salud y de rehabilitacin del individuo.
Le corresponder, asimismo, la coordinacin y control de las acciones relacionadas con la
salud.
Es deber preferente del Estado garantizar la ejecucin de las acciones de salud, sea que se
presten a travs de instituciones pblicas o privadas, en la forma y condiciones que
determine la ley, la que podr establecer cotizaciones obligatorias.
Cada persona tendr el derecho a elegir el sistema de salud al que desee acogerse, sea
ste estatal o privado;
Emana de la dignidad de todo ser humano, por lo que es un derecho propiamente tal. Est
relacionado con los principios de solidaridad.El derecho a la salud es un derecho social.
Hay un deber de la comunidad de velar por la salud de todos los ciudadanos. Cada
ciudadano debe velar por su salud y no afectar la salud de los dems. Es el primer derecho
social consagrado en la Constitucin.
Derechos Sociales: constituyen demandas de prestaciones dirigidas hacia el poder
pblico y a la sociedad en su conjunto, cuyo fundamento es la necesidad de
satisfacer carencias para que las personas puedan estar en condiciones de ejercer
efectivamente sus derechos individuales.Caractersticas de los derechos sociales:
- Son verdaderos derechos y no meras expectativas: llaman no slo al Estado sino
a la sociedad en su conjunto a su cumplimiento.
- Estn sujetos a su realizacin por el legislador.
-

Constituyen un elemento distintivo de un Estado Social de Derecho: como


consecuencia de que el Estado est al servicio de la persona humana y debe
promover el bien comn en el mbito social y econmico (Art. 1)

Nacen como consecuencia del reconocimiento de la dignidad humana, como


atributo inherente de la persona humana.

No atentan en contra de las libertades individuales, como afirman las posturas


liberales, sino que su ejercicio permite la vigencia efectiva y realizacin de los
59

derechos individuales; los derechos de primera y de segunda generacin son as


complementarios.
-

Se fundan en el principio de igualdad y de solidaridad

En algunos aspectos slo el Estado se hace cargo del servicio, en otros casos lo
pueden hacer tambin los particulares en virtud de la aplicacin del principio de
subsidiariedad.

En la Constitucin de 1833 no existe este derecho, porque solo se ocupa de los derechos de
primera generacin. En la Constitucin de 1925 se le entrega al Estado el rol de velar por la
salud pblica y crear servicios de salud. En 1975 se modifica y se integra dentro de la
seguridad social.En 1976 se habla del derecho a la salud como tal.
Ya no se habla de derecho a la salud, sino que derecho a la proteccin de la salud. La salud
no solo depende del Estado, sino tambin de muchos factores.
Este derecho se vincula con otras normas o derechos constitucionales, como: el bien
comn, el derecho a la vida y la integridad fsica y squica de las personas, el derecho a
vivir en un medio ambiente libre de contaminacin, el derecho a la seguridad social, la
libertad de trabajo.
Est reconocido en la Declaracin Universal de Derechos Humanos y en otros pactos
internacionales.
Salud (OMS):Estado en que el ser orgnico ejerce todas sus funciones, como un estado
completo de bienestar fsico, mental y social y no solamente la ausencia de afecciones o
enfermedades.
Salud (Doctor Pici): define salud con el trmino proteger (un individuo del nivel que sea
tenga estado de salud).
Es un bien individual porque cada persona es responsable de su propia salud. Pero a la vez
es un bien social porque al Estado le interesa que toda persona tenga buena salud, le
interesa la salud general para el bien comn. La salud es un valor integrante del bien
comn. Este Tienen el deber positivo de cuidar su propia salud. Quien arriesga su propia
salud, no solo atenta contra s mismo, sino tambin con el resto de las personas. El aspecto
negativo es abstenerse de realizar todo aquello que pueda daar la salud de los dems.
La Comisin Ortzar reconoci el Derecho a la Salud; el Consejo de Estado cambi el
precepto por el derecho a la proteccin de la salud porque el Estado no puede asegurar la
salud en trminos absolutos por cuanto el hombre es mortal. Por lo anterior el Estado al
proteger la salud debe:
a) No daar la salud de las personas.
b) Adoptar providencias para resguardarla.
60

La persona, a su vez, est obligada a cuidar su propia salud. El precepto contempla,


consecuentemente, dos esferas: deberes del Estado y garantas aseguradas a las personas.
Deberes y obligaciones del Estado
1) Protege el libre e igualitario acceso a algunas acciones de salud:Libre, segn lo
que la persona decida. Igualitario, sin discriminacin. Se busca que no haya
desigualdades en el plano de la salud.
2) Funcin de coordinacin y control de las acciones relacionadas con la salud.Es
un deber innegable: debe lograr desarrollo armnico entre los entes que otorguen las
prestaciones de salud. Aqu hay un importante rol del Ministerio de salud.
3) De modo preferente garantiza la ejecucin de las acciones de salud realizadas
por el sector pblico o privado.
Se reconoce que el Estado ejercer un rol subsidiario, sta en una novedad de la Carta de
1980, en la Constitucin de 1925 el Estado tena prcticamente un monopolio de la salud.
- Sistema pblico ley 18.469 de 23/9/1985: Proteccin de la salud y crea el sistema
nacional de servicios de la salud, y ley 19.966 de 3/9/04.
- Rgimen de garantas de salud (Plan AUGE, ley 19.966 de 2004).
- Sistema privado: ley 18.933 de 9/03/90 crea superintendencia de ISAPRES y dicta
normas para otorgamiento de beneficios y prestaciones por Isapres.
Para financiar estas prestaciones, la Carta permite que la ley establezca Cotizaciones
obligatorias.Cotizacin: pago de un precio o cuota para financiar el sistema pblico o
privado de salud. Constituye una especie de prima que se paga por un seguro de salud. Son
obligatorias para los trabajadores dependientes y van a Fonasa o a alguna Isapre, segn sea
el sistema de salud a que est afiliado el cotizante. Son obligatorias porque toda la sociedad
debe contribuir en forma solidaria a mantener el sistema de salud.
Los deberes analizados son normas programticas, vinculantes para la sociedad y el Estado
Derechos asegurados a las personas
1) Derecho a la proteccin de la salud: derecho social. En dos sentidos.
- El Estado no debe daar la salud de las personas.
- El Estado debe proteger y promover la salud de las personas.
2) Derecho a elegir el sistema de salud: derecho individual.
- Libertad de eleccin por el sistema de salud al que desea acogerse.
- Puede ser pblico o privado, porque est prohibido monopolio estatal de
prestaciones de salud.
- Libertad no irrestricta, no es absoluta, porque est sujeta a la disponibilidad
de los medios econmicos.
- Se asegura el libre acceso en un plano de igualdad, a todos los que
demanden la atencin del sistema: deben existir requisitos uniformes e
iguales para todos los que se acojan a determinado sistema de salud.
61

El recurso de proteccin slo ampara el inciso 5 (derecho a libre eleccin), en general no


ampara los derechos sociales.
Problema actual de la salud: su altsimo grado de judicializacin.
- Numero de recursos de proteccin es muy alto, aumentando considerablemente.
- Cantidad de requerimiento de inaplicabilidad por inconstitucionalidad tambin va
en aumento.
- Las personas acuden ms a la justicia y hay un cierto desfase en lo que la
constitucin establece y lo que las personas esperan. Las exigencias hacia el Estado
y la sociedad han aumentado.

Art. 19 n 10 y 11:Derecho a la educacin y libertad de enseanza


Evolucin institucional:en laConstitucin de 1833, su texto primitivo no trataba de estas
materias, pero en la reforma de 1874 se introduce la libertad de enseanza. En la
Constitucin de 1925 tambin dice que debe ser una extensin preferente del Estado en
cuanto a impartir enseanza, en cuanto a educacin. Bajo ella se dicta la ley de instruccin
primaria. Como consecuencia del proceso de reforma universitaria que hubo desde 1967 se
recoge en la ley 17. 398 en 1971, la norma pertinente a la libertad de enseanza se extiende:
se reconoce la libertad de ctedra, la posibilidad de elegir los materiales para ensear, sin
perjuicio del contenido que fija el MINEDUC, se recoge la idea de dejar de hablar de
instruccin primaria para reemplazar el concepto por el de educacin bsica. Se garantiza
la gratuidad y la obligatoriedad a sta, de ocho aos; y que la educacin pblica no sea de
carcter poltico-partidista ni religioso (esto entra en conflicto con la ENU durante el
gobierno de la Unidad Popular).
Relacin entre libertad de enseanza y derecho a la educacin: tanto uno como el otro
estaban en la Constitucin de 1925 y reforma de 1971 en un mismo precepto, sin haber
separacin o distincin. Hay muchos vnculos conceptuales y jurdicos.
La libertad de enseanzaes consecuencia de otras libertades: libertad de
pensamiento, de creencia, de opinin y expresin.
Ensear en el sentido amplio es la facultad de cualquier persona de transmitir a otro
una verdad a travs de cualquier medio, con el afn de que la persona que lo recibe
pueda tener una opinin propia y aprovechar ese conocimiento en el desarrollo de
su vida.
Ensear en el sentido restringido al cual se refiere el numeral-se trata de una
intencionalidad, que la persona que transmite lo hace de forma metdica,
sistemtica, ordenada, armoniosa, y esta transmisin de los conocimientos es
progresiva, con la intencin clara que el receptor vaya desarrollando de forma
evolutiva su inteligencia y sus capacidades, con el propsito de que estos
conocimientos sean debidamente percibidos y asimilados por la persona y luego
aprovechados por ella a lo largo de su vida. El derecho a recibir estos conocimientos
es un derecho natural.
Se distingue la instruccin transmisin de conocimientos matemticos,
humanistas, cientficos- de la educacin, que es ms amplia, porque no slo
62

persigue instruir sino que tambin formar a la persona en las distintas etapas de su
vida. Los colegios no slo instruyen sino que educan.
En la Comisin Ortzar se decidi separar lo que es la libertad de enseanza, que
apunta a la persona que transmite en forma metdica los conocimientos y es por
tanto un derecho individual, del derecho a la educacin, el cual es un derecho social.
Es a la comunidad y a cada persona la que le interesa ser educada para desarrollarse
plenamente y por tanto puede exigirle a la sociedad y los rganos del estado que les
de esas herramientas para poder desarrollarse. Es el derecho a recibir educacin.
Son dos caras de la misma moneda.

Derecho a la educacin: Art. 19 n10


Modificado por leyes 19.634 de 20/10 /99, ley 20.162 de 16/02/07 y ley 19.876 de 22/5/03,
como consecuencia del cambio de la sociedad. Las dos primeras incorporaron la promocin
y la garanta a la educacin parvularia, y la ltima incorpora la obligatoriedad y gratuidad
de la educacin media.
Caractersticas generales del derecho:
1) Se eleva a nivel constitucional: esto es una novedad de la Constitucin de 1980
2) Es un derecho social: en la medida de que demanda su cumplimiento a la sociedad
en su conjunto. El rol ms preponderante lo tiene el Estado. Los primeros
educadores son los padres, derecho y deber de educar a sus hijos. en otras normas se
habla de los establecimientos educacionales, se entrega un rol muy importante al
Estado, se habla de la familia, en fin, se espera de toda la sociedad. La comunidad
en su conjunto debe educar.
3) Se reconoce a personas naturales: le interesa al individuo por s mismo adquirir la
educacin, no es una libertad sino un derecho.
Inc. 2: concepto de educacin. No slo instruir sino darle todas las herramientas a la
persona para su pleno desarrollo.
Inc. 3: derecho preferente de los padres de educar a sus hijos. Es una norma novedosa de la
Constitucin. Vinculacin con Art. 1 inc.2 y 5, y Art. 19 n11 inc. 4. Es un derecho natural.
El Estado no puede suplantar a los padres en este aspecto. Los padres educan hasta ciertos
aspectos, pues no tienen las capacidades de darle todo tipo de educacin. Pero s su derecho
es preferente, son los primeros llamados a educar, y el Estado no puede negarlo ni
impedirlo, si no es en ciertas excepciones; de acuerdo a ciertos comportamiento morales,
inculcando anti-valores, la justicia puede llegar a la resolucin de que los padres no
merecen la tuicin y educacin de su hijo, actuando a nombre de la sociedad. Los padres
que han abandonado a sus hijos tampoco pueden reclamar ese derecho. Preferente porque
son los primeros pero se les puede quitar ese derecho. Es un deber, porque deben cumplir
con esto. El Estado debe respetar y proteger el ejercicio de este derecho. No protege el
ejercicio del deber.
Inc. 4: deberes que se imponen al estado en materia educacional.

63

Reforma 2003: Parvulario es la educacin que se da a nios de muy corta edad, de


un nivel pre escolar. El deber del Estado es promover, debe crear las condiciones
para ir desarrollando esta forma de educacin. Esto como consecuencia de los
cambios de nuestra sociedad; ambos padres trabajan, y se ha comprobado que los
nios que pasan por este nivel educativo estn en mejores condiciones para
enfrentar el nivel escolar.
Reforma 2007: garantiza el acceso gratuito y el financiamiento al segundo nivel de
transicin (knder). Segundo nivel, gratuidad, no es obligatorio, en parte porque no
es prerrequisito para educacin bsica. Se le reconoce a los padres el derecho a no
llevar a sus hijos.

Inc. 5: obligatoriedad y gratuidad de la educacin bsica y media. Tercer deber del estado.
Niveles educativos que la persona debe tener como mnimo de habilidades para poder
alternar en la sociedad, y como pre requisito para adquirir un nivel mayor de educacin. Por
esto son obligatorios.
Educacin bsica: Para poder probar que la persona ha cumplido con sus aos de
educacin primaria se le certifica con notas. Obligatoriedad, es prerrequisito de la
educacin media. Seis aos. La gratuidad no tiene lmites de edad.
Educacin media: ley 19.876. Cuatro aos. Obligatoria porque tambin es un
prerrequisito para acceder a la educacin superior. Obligacin del estado de
mantener liceos, de propiedad del Estado o sus rganos, o colegios subvencionados,
como tambin respecto de la bsica. En cuanto a la educacin media se puso un
lmite de edad, el sistema gratuito financiado por el Estado cubre hasta los 21 aos
de edad. No hay problema en que alguien mayor estudie en un colegio particular.
Inc.6: deber del Estado fomentar el desarrollo de la educacin en todos sus niveles (incluso
la superior), estimular la investigacin cientfica y tecnolgica, y la creacin artstica
(fondos concursables) y la proteccin e incremento del patrimonio cultural de la nacin (no
slo edificios importantes o monumentos nacionales, tambin las tradiciones, el folklor,
cultura, artes culinarias, museos). Es un llamado a la comunidad en su conjunto, a todos los
miembros de la sociedad. Aqu tambin tiene gran importancia el rol subsidiario del estado,
en un punto de vista tanto negativo como positivo.
El recurso de proteccin tambin ampara el derecho a la educacin, por ejemplo, nios a
los que se le niega la matrcula o son expulsados sin razn justa, o violando una ley (si un
establecimiento expulsa a una joven por haberse quedado embarazada)
Libertad de Enseanza: Art. 19 n11
Es una libertad individual que apunta a la capacidad de transmitir conocimientos de un
modo metdico, intencional y sistemtico, con el nimo de que el otro lo aproveche. Ya
hay un antecedente en la Constitucin de 1833, en la cual por la reforma de la ley del ao
1784, incorpora por primera vez la libertad de enseanza, sin mayor especificacin. Luego
la de 1925 tambin la recoge, pero todo en un mismo precepto.
Caractersticas generales del precepto:
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a) Defectuosa redaccin: lo importante es que se quiso poner nfasis de que uno de los
principales derecho era el de abrir, organizar establecimientos educacionales, en
virtud del principio de subsidariedad.
b) La libertad de enseanza incluye adems otros derechos: adems del derecho a
abrir, organizar y mantener establecimientos educacionales. Otras libertades se
incluyen, como la libertad de ctedra, la libertad de los establecimientos de elegir
los textos y materiales de estudio, los planes y programas que se proponga con
cierta autonoma, el mtodo, la certificacin del nivel del estudiante.
c) La libertad de enseanza es expresin de otros derechos y libertades consagrados en
la Constitucin: es la expresin del derecho de opinin, consecuencia a su vez de la
libertad de pensamiento, de la libertad de conciencia y creencia. Tambin se
relaciona con el derecho a realizar una actividad econmica, con el derecho de
asociacin, de reunin.
d) Lo caracterstico de la enseanza no es una simple difusin de cultura: porque no es
espordica, sino metdica. Ensear no es una transmisin ocasional, sin intencin,
sino que todo lo contrario.
Contenido de los derechos asegurados en el precepto: Los titulares en general son tanto
personas naturales como personas jurdicas, que pueden ser chilenas o extranjeras. Las
personas jurdicas pueden ser Iglesias, corporaciones, sindicatos o cooperativas, el mismo
Estado, a travs de las municipalidades. El objetivo de consagrar la libertad de enseanza
es que no haya obstculos para las personas para que libremente puedan ejercer el derecho.
Hay una especial preocupacin del Estado de fomentar la iniciativa particular en los
establecimientos educacionales.
1) Derecho a formar, organizar y mantener establecimientos educacionales: inc. 1, son
grupos intermedios que nacen en virtud del derecho de asociacin. El derecho es en
primer lugar a formar, a establecerlo, a abrir. Despus a organizar, tener todos los
medios materiales y humanos para el debido funcionamiento del establecimiento. Y
la mantencin supone una organizacin, un reglamento interno, y el debido
financiamiento -por va fiscal o particular- para la conservacin del establecimiento.
Hay un derecho que no se incluye aqu que es la libertad de ctedra, que es ensear
lo que se estime conveniente de acuerdo a la propia percepcin de lo que es la
verdad, apegndose a las ciencias lo mximo posible, pero es inevitable que la
persona aprecia los conocimientos desde un punto de vista subjetivo.
2) Lmites: inc.2, este derecho no es absoluto, porque la Constitucin sta por
primera vez- establece unos lmites en su ejercicio. Se trata de asegurar que esta
enseanza que se imparta propenda al debido desarrollo de una persona y no
inculque anti-valores. La educacin debe perfeccionar a los estudiantes como
personas. Se establecen algunos lmites al derecho, apuntando a la libertad de
ctedra especialmente, al contenido de lo que se ensea. Estas restricciones son:
a) La moral:
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b) Las buenas costumbres:


c) El orden pblico: situacin de normalidad institucional, las instituciones
funciones y los gobernados obedecen a la autoridad.
d) La seguridad nacional: se agrega por primera vez como valor que limita un
este derecho. Es una situacin donde se trata de prevenir los riesgos que
pongan en peligro la integridad de la patria, territorial y funcional.
Estas limitaciones son en general para la enseanza reconocida oficialmente los
establecimientos educaciones reconocidos por el Estado-, pero tambin a la no
reconocida oficialmente por el Estado, porque igualmente pueden poner en peligro
estos valores. La enseanza reconocida oficialmente no puede impartir enseanza
poltico partidista, no puede propagar una tendencia o inclinacin poltico partidista;
aqu habla de nuevo de la libertad de ctedra, ponindole este lmite. Se trata de
evitar que haya una instrumentalizacin de las conciencias de los estudiantes,
generalmente nios y jvenes.
3) Derecho de los padres a escoger el establecimiento de enseanza para sus hijos:
inc.3, es consecuencia del derecho preferente de los padres a educar a sus hijos del
numeral anterior. Parece lgico que puedan elegirlo, es un derecho natural e innato
de su rol de padres. Se trata, al menos en la teora, de impedir que se le imponga
determinado establecimientos educacionales a los padres. Va a depender, en el
hecho, de la situacin socioeconmica, del lugar donde vivan, de las distancias. Es
un derecho individual, una libertad. Los efectos de la opcin de los padres es que se
adscriben al reglamento del establecimiento educacional; por lo que se entiende que
estn de acuerdo con ste en su proceder, con las consecuencias que esto traiga.
4) Marco de la Ley Orgnica Constitucional: inc. 4, Ley Orgnica Constitucional de
Enseanza n 18.692 de 10/03/90. En materia de educacin bsica, parvularia y
media fue modificada por la Ley General de Educacin n 20.370 de 12/09/09, a la
vez tambin modificada en aos posteriores. Cada vez se ha ido perfeccionando ms
el ordenamiento educacional con el fin de mejorar la calidad de la educacin y
democratizar sta.
mbito de Ley Orgnicadefinido por la Constitucin:
a) Debe establecer los requisitos mnimos exigidos en los niveles de educacin
bsica y media. Se agregaron tambin, en una reforma, ciertos requisitos
mnimos de la educacin parvularia.
b) Sealar normas objetivas de general aplicacin que permitan velar al Estado
por el cumplimiento de esos requisitos mnimos.
c) Debe establecer requisitos para reconocimiento oficial de establecimientos
de todo nivel: lo que se busca es garantizar a los alumnos de los
establecimientos que estos cumplen con las exigencias establecidas en la
Constitucin y en la ley, cierta certificacin.
d) Debe dictar normas objetivas de general aplicacin referidas al
reconocimiento oficial: debe tener los medios materiales, humanos, docentes
capacitados, cumplir con sus programas, y estos deben enmarcarse en los del
Ministerio de Educacin.
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Ley General de Educacin: Crea sistema nacional de aseguramiento de la calidad


de la educacin, toda una institucionalidad nueva que busca asegurar la calidad de
sta y regular o fiscalizar que cumplan con los requisitos de la Constitucin y las
leyes:
- Ministerio de Educacin
- Consejo Nacional de Educacin: Vela porque se cumplan con los requisitos
mnimos que establece la ley en cuanto a los contenidos
- Superintendencia de Educacin: Fiscaliza los requisitos que dieron origen al
reconocimiento oficial del estado
- Agencia de Calidad de la Educacin.

Art. 19 n12: Libertad de opinin, informacin y derecho a recibir


informacin
Importancia para el desarrollo de la persona: es importante reconocerlos por ser todo
individuo humano un ser racional y con voluntad; y por ende, necesita expresar aquello que
cree, opina, analiza. Es una libertad que emana de la dignidad humana y del reconocimiento
de estas dos facultades.
Importancia en un sistema democrtico: la libertad de opinin es uno de los derechos
ms importantes para el establecimiento de un rgimen democrtico, slo as la persona
puede adherir al gobernante y su programa de gobierno o no, siendo parte de la oposicin, y
slo as se puede generar una conciencia cvica crtica. Slo as se forma la opinin pblica,
la fuerza poltica difusa que se constituye por la opinin mayoritaria respecto de un tema de
inters general. Para formar una opinin opositora al plan de gobierno o para adherir a l, es
necesaria una expresin de ella.
Evolucin Institucional:
Las primeras Constituciones recogen esta libertad desde la Declaracin francesa de los
derechos del hombre y del ciudadano, sobre todo la libertad de imprenta, y tambin por
diversos pactos internacionales. Se recoge como un presupuesto bsico del rgimen
democrtico.
La Doctrina social de la Iglesia tambin la recoge en numerosas encclicas como un
derecho fundamental del individuo: Gaudium et Spes, Pacem in Terris.
La Constitucin de 1925 recoge los avances que se van produciendo, no solamente
hablando de la imprenta, sino que tambin hablando de prensa y cualquier otras formas,
refirindose a la radio, por ejemplo, y ya habla de una libertad de opinin sin censura
previa, respondiendo de los abusos y delitos (injuria calumnia) en el ejercicio de la libertad.
Antes, la de 1833 no contemplaba delitos, sino slo abusos.
El Estatuto de Garantas Constitucionales del ao 1971 da un gran salto y recoge una serie
de garantas nuevas, por el temor de que el gobierno de la Unidad Popular daara este
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derecho. Contiene bastantes normas que fueron recogidas despus por la Constitucin de
1980: derecho de aclaracin o rectificacin, no es constitutivo de un delito difundir
cualquier idea poltica (la Constitucin restringe esto en el Art. 8 en su texto original,
prohibiendo la propagacin de ciertas doctrinas), derecho a crear y organizar diversos
medios de comunicacin, libertad para importar y comercializar impresos (ahora se
subentiende), se dice que slo el Estado y las Universidades pueden administrar la
televisin y se crea el Consejo Nacional de Televisin.
La situacin entre 1973 y 1990 fue restrictiva para la libertad de opinin y de prensa, se
restringi mucho, por medio de los estados de excepcin.
Anlisis del precepto
Ha sido modificado en dos oportunidades. Una primera reforma tiene que ver con la Ley
18.825 que modific el consejo nacional de televisin, que era de radio televisin, ahora
teniendo slo competencias para la televisin, y tambin se refiri a la censura
cinematogrfica (caso de la ltima Tentacin de Cristo); se crea un consejo de
calificacin cinematogrfica, no de censura, pues se elimina la censura cinematogrfica, y
se crea una nueva norma.
a) Vnculos con otras normas de la Constitucin:
- La libertad de conciencia, con la libertad de asociacin, con el pluripartidismo
poltico, con la libertad de enseanza.
- Nuevo Art. 8 de la Constitucin: por la ley 20.050 se reforma, y ahora en su
inciso segundo establece el derecho a acceder a la informacin pblica. Ley de
acceso a la informacin pblica 20.285 del 20/8/08, desarrolla en forma ms
precisa este principio y crea un rgano especial encargado de llevarlo a cabo,
una Comisin de Transparencia.
- Ley 19.742 art 19 n25
b) Antecedente Acta n 3: actas con rango constitucional anteriores a la Constitucin
de 1980, ella incorpora el derecho a recibir informacin como un derecho de la
comunidad, el que sale de la Constitucin de 1980 pero se entiende incorporado.
c) Titulares: Derechos que se le reconocen a todas las personas, tanto naturales como
jurdicas, porque los medios de comunicacin social son personas jurdicas.
d) Libertades aseguradas: Se trata de asegurar que hayan reacciones espontneas en
el ejercicio de las libertades.
1) Libertad de emitir opinin: consecuencia de la libertad de expresin y de
conciencia. Se quiere salir del mbito ntimo de la persona y que se lleva a
una manifestacin social propia del ser humano. Se trata de que manifieste
la verdad a travs de cualquier medio, y sin ningn tipo de coaccin, libre y
espontneamente. Al hablar de opinin se refiere a una apreciacin o
juicio que hace un apersona respecto de un asunto que es cuestionable,
donde no hay una verdad absoluta, se opone a qlo que s un dogma, y a una
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verdad cientfica. Es un aspecto donde hay distintas opiniones, no hay


certeza nica. Es un elemento subjetivo.
2) Libertad de informacin: posibilidad de informar y dar a conocer a otro
una noticia, un acontecer, un hecho de la realidad. A pesar de que es un
hecho objetivo, la circunstancia del hecho, pasa por un elemento de
subjetividad que es la persona, por lo que siempre detrs de una noticia hay
una opinin, aunque lo ideal es que sea lo menos notoria posible. Hay un
valor comprometido en el hecho noticioso; que la sociedad no sea
manipulada y sea dada a conocer la verdad. Hay un compromiso con la
verdad, entonces, a diferencia de la primera libertad. Para un debido
ejercicio al derecho de los periodistas de dar a conocer noticias y hechos, se
le reconoce el derecho de acceso a las fuentes de informacin; la autoridad
no puede negar este acceso. A la vez, los periodistas cuentan con el deber y
el derecho de la confidencialidad de la fuente que utiliz: secreto
profesional, no puede divulgar o dar a conocer sus fuentes si as se le ha
pedido. Aqu se da un espacio donde podra constreir este derecho con el
derecho a la intimidad de la vida privada y el derecho a la honra (delito de
injuria).
e) Derechos asegurados: acceso a informacin. No se habla del derecho a recibir la
informacin, pero lo recoga el Acta n3, la Junta lo sac porque era complejo
incorporarlo. Es un derecho social, es a la sociedad en su conjunto a la que le
interesa recibir esa informacin, en un rgimen democrtico es esencial, es la nica
forma en que se puede formar la opinin pblica. Por tanto, toda la comunidad lo
puede exigir; la forma no puede exigirlo, pero s que existan medios de
comunicacin libres e independientes que entreguen informacin veraz.
La ley 19.733 de 4/06/01 sobre libertades de opinin e informacin y ejercicio del
periodismo: en su Art.1recoge el derecho a buscar y recibir informacin, y el
derecho de la sociedad a ser informada sobre hechos de inters general. Se critica de
esto que este derecho obligaba al Estado a responder en ciertas situaciones en las
que no estara en condiciones, se le podra forzar a transmitir determinadas noticias,
habiendo una especie de exigencia adicional. Se arguye tambin que se elimin por
la Junta del proyecto del texto constitucional. El Tribunal dice que es cierto que se
elimin, pero se subentiende como la otra cara de la medalla: no puede haber
informacin sin un receptor. Adems, dijo que en virtud del Art.5 inc.2 se entiende
incorporado tambin.
Requisitos de una informacin apropiada: si bien la ley no los enumera, la doctrina
los entiende como fundamentales.
1. Veraz: la informacin debe ser acorde con la verdad, no ser una ficcin ni
mentira.
2. Oportuna: se debe recibir en el momento mismo de que se estn produciendo
los hechos, debe ser oportunamente difundida, para que la persona forme su
juicio y opinin.
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3. Objetiva: no debe haber elementos de subjetividad, debe ser imparcial, no


pueden manipularse las conciencias por la manipulacin de la informacin.
Debe ser desinteresada y desapasionada.
Acceso a Informacin Pblica: es una norma del Art. 8 inc.2, ntimamente vinculada a
este derecho. Es consecuencia del derecho a recibir informacin, se desarrolla un aspecto
de ese derecho social. Las personas pueden exigir la transparencia de los actos pblicos,
aqu pblico es sinnimo de publicidad, de dar a conocer, de lo manifiesto y patente a lo
que todos tienen acceso. Es consecuencia del principio de transparencia de los rganos
pblicos. Tiene su origen en algunos procesos que se llevaron ante la Corte Interamericana
de derechos humanos, como el de medioambiente, el de la censura de dos libros, etc. Se
desarrolla en la ley 20.285 de acceso a la informacin pblica. Y as, ahora se dice que
Chile es uno de los pases ms avanzados en la materia.

Derechos asegurados se reconocen sin censura previa: se prefiri un sistema sin


apreciacin crtica previa, sino que se prefiri un sistema represivo; se responde de
los delitos y abusos cometidos en el ejercicio de las libertades. Se elimin la censura
cinematogrfica, ya no hay ninguna censura previa. Es decir, s hay censura, pero
posterior.
Censura significa dictamen o juicio crtico que se hace con anterioridad acerca de
una obra, o durante el ejercicio mismo, impidindolo. Puede provenir de los rganos
del estado, de los particulares, de los poderes econmicos. Lo ms fuerte es que
venga de un rgano estatal. Afecta la libertad de conciencia, de pensamiento, y la de
expresin.
La censura no excluye la auto censura: uno mismo puede auto censurarse, ponerse
ciertos lmites, justamente porque debe responder de las consecuencias del ejercicio
de su libertad. A veces los medios se auto censuran, por el ambiente crtico, por
ejemplo en la dictadura militar, pero esto es grave para la democracia: la opinin
pblica debe ser real, no fingida ni manipulada, no debe acomodarse a los intereses
del gobernante.
Qu es lo que se prohbe cuando hay censura:
- Hechos que deben informarse o hechos que no deben informarse.
- Medio en el cual se deben informar los hechos, o una forma determinada.

Modo en que se manifiestan los derechos asegurados: en cualquier forma y por


cualquier medio.
- Forma tiene que ver con la expresin, oral escrita o pictrica, por la cual se
informa.
- Medio tiene que ver con

Responsabilidad por delitos y abusos: la persona se hace cargo de los daos que
produzca a terceros el ejercicio de las libertades y derechos. Derecho a la honra, a la
vida privada, la inviolabilidad de documentos privados: pueden eventualmente
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producirse abusos o delitos que vulneren estos valores. La Constitucin de 1833


solo se pronunciaba respecto de los abusos. Eso llev a que se llegar< a excesos que
lindaban con lo delictual. Entonces la Constitucin de 1925 habla de delitos, y
tambin la de 1980
- Delito: accin u omisin voluntaria penada por la ley, sanciones penales y
pecuniarias.
- Abusos: exceso o vulneracin en el derecho de otro por el ejercicio de un
derecho propio.
Una ley de qurum calificado es la que determina qu conductas constituyen delitos
o abusos. El Cdigo Penal establece el delito de calumnias e injurias, y se
complementa con otras leyes de qurum calificado.
- 19.733 : periodismo
- 18.314: ley que fija las conductas terroristas y su penalidad.
- 19.423: modific el Cdigo Penal para agregar un tipo delictual, los delitos
contra el respeto a la vida privada de la persona y su familia.
Hay algunas personas que estn exentas de responsabilidad. Los parlamentarios son
inviolables en cuanto a las opiniones o votos que manifiesten en el ejercicio de sus
funciones, en sala o comisin. Fuera de la Cmara podran ser responsables. Igual
hay fuero parlamentario.
El Antiguo Art. 8 prohiba la propagacin de ciertas doctrinas; estableca una figura
delictiva, porque quienes fueran sancionados por el TC como culpables de este
delito de propagacin, deban cumplir con diversas sanciones. La mera propagacin
de una doctrina o idea poltica constitua delito. Con esto se rompi lo que deca la
de 1925, que no se poda prohibir la difusin y propagacin de ideas. En el
plebiscito de 1989 hubo mucho consenso en reformar este artculo por eso. Si bien
la Constitucin garantiza el pluripartidismo poltico, limita a los partidos, prohbe
que sus hechos objetivos propendan a quebrar la democracia.
La calumnia es la imputacin de un delito determinado pero falso, que puede ser
perseguido actualmente de oficio. Esto vulnera la honra de una persona, su buen
nombre y crdito, por eso es un delito. La injuria es toda expresin proferida o
accin ejecutada en deshonra, en descrdito, o en menoscabo de determinada
persona. Estas dos revisten mayor gravedad si se realizan a travs de un medio de
comunicacin social.
Derecho de Aclaracin o Rectificacin: inc.3
Derecho que tiene toda persona a que el medio de comunicacin social que ha dado a
conocer una circunstancia que para la persona constituye una ofensa o es injusta, de exigir
una declaracin de la persona afectada en la que rectifica o aclara los dichos.
El titular es toda persona natural o jurdica, que haya sido ofendida (humillada, menoscaba
en su honra) o injustamente aludida, a travs de un medio de comunicacin social.

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En qu consiste el derecho: la persona puede exigirle al medio que difundi la informacin


que la declaracin que ella haga para rectificar o aclarar la informacin sea gratuitamente
difundida por ese mismo medio de comunicacin social.
Vena del Estatuto de Garanta, y se ha mantenido.
Las condiciones en que se ejerce este derecho estn en la ley de .. 19.7333 Arts. 16 a 21.
Titularidad de los medios de Comunicacin Social: inc 2, 4, y 5
Cualquier persona tiene la posibilidad de establecer, explotar y mantener un medio de
comunicacin social. Lo cual incluye tener el derecho de dominio sobre las instalaciones,
maquinaria e instrumentos. Se separ, porque la Constitucin antes por el Estatuto de
Garanta-rega a todos por el mismo estatuto. Jaime Guzmn, pensando en la televisin
sobre todo, dijo en la Comisin que se debera distinguir mejor, por las diferencias y el
alcance de los medios.
1) Prohibicin de monopolio estatal: inc.2. resultado del temor que haba del
comunismo. Se trata de una actividad determinada que realiza una persona de forma
exclusiva y excluyente, impidiendo la debida competencia entre personas que
podran ejercerla, siempre que se les reconozca la libertad de emprendimiento. En la
Constitucin y en las leyes hay una prohibicin general, aunque tcita y no expresa,
a cualquier monopolio, por ir contra el orden pblico econmico. Pero sta es
referida al monopolio estatal: para que haya una verdadera democracia no puede
haber monopolio estatal de ningn tipo en los medios de comunicacin respecto de
todos los medios o de alguno en especial-, pues slo as se resguarda la libertad de
opinin, la opinin pblica.
2) Diarios y peridicos y revistas: inc.4. Los titulares son toda persona natural y
jurdica. Incluye el derecho a fundar un medio de comunicacin escrita, editar el
contenido y las noticias que difunda, y mantener, organizar, tal medio. Para
mantener los medios escritos, se necesita tinta y papel, por ejemplo, y no se puede
obstruir su adquisicin (caso de Argentina). En las condiciones que seale la ley,
especficamente en el Art. 9 y 10 de ley 19.733.
3) Estaciones de TV: inc.5. Hay una restriccin en cuanto a los titulares: solamente
es el Estado, aquellas universidades, y dems personas o entidades. La ley del
Consejo Nacional de Televisin, 18.838, regula las concesiones sobre el servicio de
radio-difusin televisiva. Generalmente son de 25 aos o ms. Antes slo televisin
nacional y cuatro universidades eran titulares. Operar: maniobrar, llevar a cabo una
accin.
4) Situacin radiodifusin: en el texto primitivo se hablaba de un Consejo Nacional
de Radio y Televisin, pero se elimin la palabra radio, pero no significa que no se
ampare por el ordenamiento constitucional referido a los medios de comunicacin.
Se rige por las normas generales de la Constitucin y la ley 18.168 de
telecomunicaciones. Las personas deben obtener una concesin de ondas de
radiodifusin.
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Era un Consejo de Radio y Televisin en el texto primitivo, pero ahora slo de televisin.
Est regulado por la ley 18.838 de 30/09/89. Como es un medio muy penetrante, de alto
impacto, se llev a rango constitucional. Caractersticas del Consejo:
a) Autnomo: no depende de ningn organismo estatal, slo de la Constitucin en su
origen.
b) Tiene personalidad jurdica y patrimonio propio.
c) Su misin es velar por el correcto funcionamiento de la televisin: facultad para
supervigilar y fiscalizar. Qu entiende por correcto funcionamiento de los servicios.
Art. 1 inc.3 ley 18.838
El Consejo es muy criticado, porque de partida no tiene facultades para censurar. Puede
aplicar sanciones, pero los cambios en nuestra social han llevado a que ste no se atreva a
sancionar a los medios, por lo que no es muy eficaz su funcionamiento. Es una vigilancia
represiva. Hay que considerar que se cre cuando no haba llegado la televisin por cable.
Se trata de la televisin abierta, ms que nada. Fija ciertas directrices de cmo debe
ordenarse sta, y puede incidir en el horario, por ejemplo.
Organizacin: directorio compuesto por 11 personas, uno de ellos elegido por el Presidente
de la Repblica, el resto propuestos por l y aprobados por el Senado.
No slo se preocupa de fiscalizar y supervigilar, sino que tambin tiene otras funciones,
como otorgar las concesiones de servicios radiotelevisivos, aplicar las sanciones a los
canales de tv que se aparten de sus directrices.
Calificacin Cinematogrfica: inc.7
Carta primitiva permita a la ley un sistema de censura cinematogrfica previa, y tambin
permita dictar normas generales que regirn la expresin pblica de otras actividades
artsticas. Reforma Ley 18.825 que elimina sta norma. Ley 19.742 de 25/8/01 que
estableci nueva norma: establece la libertad que se le reconoce a todas las personas de
crear y difundir las artes.
La Constitucin de 1980 estableca la censura, porque ya en 19850 exista un consejo de
censura cinematogrfica. Era un consejo censor, que violaba claramente la Constitucin de
1925. Ya que exista, el Constituyente de 1980 permite la censura previa. El Consejo
censura la proyeccin de la ltima Tentacin De Cristo: el Estado, contrario a lo que dijo el
Consejo Censor, dice que s se poda proyectar, comercializar. La Corte Suprema acoge un
recurso de proteccin interpuesto por los que se vieron afectados por la cinta, en su libertad
de conciencia, diciendo que sta prevaleca por sobre la libertad de opinin. Otros grupos
acudieron a instancias internacionales. La Corte Interamericana obliga a Chile a reformar
su Constitucin y a incluir un sistema de calificacin, reemplazando el de censura previa.
Ley 19.846 de 4/01/03 sobre Calificacin de la Produccin Cinematogrfica: en vez de
consejo de censura ahora hay Consejo de Calificacin. Podramos decir que calificar es
apreciar las calidades de una cosa, y determinar las caractersticas; esto, llevado al cine,
para determinar a qu rangos de edad se dirige, por ejemplo. La calificacin se realiza por
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edades y se inicia a peticin del interesado, es decir, de la empresa que proyecta las cintas
cinematogrficas.

Art. 19 n13: Derecho de reunin


Est protegido con bastante antigedad, ha pasado de Constitucin a otra. La de 1980
recoge la misma disposicin que vena desde la de 1925, con la nica diferencia que agreg
una palabra: pacficamente.
Es un derecho natural esencial. Atiende a la realidad de que el hombre es un ser gregario,
un ser social, por lo que necesita reunirse para cumplir con ciertas necesidades y
finalidades. Tiene una naturaleza social, ya no como expresin de la naturaleza humana,
sino que se vincula con otros derechos.
Se vincula con el derecho de asociacin: una reunin es un conjunto de personas sin efectos
permanentes, tiene fines pero se satisface con la simple reunin, pero tiene un carcter
accidental o transitorio. La reunin y la asociacin son conceptos diferentes, apuntan a
objetivos determinados, pero se relacionan en que la reunin es un prerrequisito para la
asociacin. Se distinguen en tres aspectos:
- La reunin tiene una duracin transitoria en cuanto al tiempo, la asociacin est
llamada a durar indefinidamente.
- Los fines son distintos, transitorios y accidentales, y permanentes respectivamente.
- En la reunin no hay un vnculo jurdico que genere derechos y deberes para las
partes, la asociacin s.
La relacin es ms bien de prerrequisito o de condicin previa, porque es el origen del
ejercicio del derecho de asociacin; permite congregar a las personas, ver qu inters
comunes tienen, encontrar las ventajas de la asociacin, y ponerse de acuerdo para sta.
Se vincula estrechamente con la libertad de desplazamiento y locomocin, porque para
poder ejercer el derecho de reunin es un requisito indispensable para el ejercicio del
derecho el desplazarse.
Se vincula con la libertad de expresin, porque la reunin generalmente es una instancia
donde se expresan opiniones, juicios de valor, muchas veces teniendo relacin con el
bienestar general. El derecho de reunin as, no es slo un derecho subjetivo, sino que es
una verdadera garanta, una condicin de ejercicio de otros derechos, una condicin
necesaria para que se desplegue la libertad democrtica.
Se vincula con la libertad religiosa, tanto la manifestacin de las creencias como en el
ejercicio del culto, porque la mayora exige una manifestacin colectiva, sobre todo en la
realizacin de los ritos. As, el derecho de reunin es un requisito de esta libertad.
Ncleo esencial que se protege: partiendo de la base de que se asegura la reunin, la
agrupacin o congregacin de personas para fines de inters comn pero con carcter
transitorio, se puede decir que no slo se garantiza el hecho de poder reunirse. ste

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comprende tres facultades: la de convocar (llamar, comunicar, a otras personas al hecho de


realizacin futura de una reunin), la de organizarla, la de concurrir.
Condiciones que incorpora la Constitucin:
1) Sin permiso previo: exigencia que forma parte del ncleo esencial. No se requiere
una autorizacin o consentimiento de la autoridad para que pueda ejercerse, en
principio. Se distingue permiso de aviso. La expresin tiene una conceptualizacin
distinta dependiendo del tipo de reunin. Tipos de reunin:
a) Privadas: cuando se realiza en lugares privados, la expresin se aplica en
trminos amplios, siendo slo la letra siguiente su requisito.
b) Plazas, calles, y dems lugares de uso pblico: la jurisprudencia lo entendi
como bienes nacionales de uso pblico en un principio, pero la doctrina
reconoce que la expresin es ms amplia, y refiere a bienes de propiedad
pblico, pero tambin de bienes de propiedad privada pero de acceso
pblico. La Constitucin entiende que debe admitirse algn grado de
restriccin al ejercicio de este derecho, entendiendo que debe ejercerse con
una adecuada armonizacin con los derechos de otras personas y con otros
principios o valores de orden colectivo. O sea, no es un derecho absoluto.
Admite que puedan establecerse restricciones al ejercicio de ste.
Expresamente establece que debern sujetarse a las disposiciones generales
de polica de darse en lugares de acceso pblico. Qu se entiende por
disposiciones generales de polica? Originariamente, en la Constitucin de
1925, incluso con la reforma de 1971, la disposicin deca a las
disposiciones generales establecidas en la ley. Fue el constituyente de 1980
el que cambi la oracin, generando un debate doctrinario.
- Profesor Cea: dice que disposiciones generales de polica debe
entenderse concretamente a la ley, al legislador, porque la
Constitucin ha construido un principio de reserva legal sobre los
derechos. Art. 64, Art. 20. Art. 5 .
- Jurisprudencia: fallo de la Corte Suprema, ha sostenido que incluso
seran disposiciones generales de polica las rdenes emanadas del
director general de carabineros o de la autoridad policial competente
comisario, prefecto- en un territorio.
- Pacto Internacional de derechos civiles y polticos, en su Art.15 dice
que el ejercicio del derecho de reunin refiere a la ley. Es el
legislador el que tiene el derecho a limitarlo.
- En la prctica: DL 1086 el que regula el derecho de reunin en
lugares pblicos. nico caso donde una norma secundaria,
reglamentaria, es una fuente formal de la Constitucin.
Qu restricciones puede establecerse al ejercicio del derecho de reunin?
Se limita por disposicin de la autoridad administrativa en los estados de
excepcin Constitucional, pero en la norma permanente. Puede la autoridad
impedirla sin ms? El DL 1086 consagra una obligacin a los organizadores
de reuniones o manifestaciones en lugares pblicos, de dar aviso al menos
con dos das de anticipacin, al Intendente o al Gobernador. Sin embargo,
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las fuerzas de orden y seguridad pblica pueden impedirla o detenerla. Es


aviso o es permiso? El intendente o el gobernador pueden no autorizar la
reunin o desfile en calles de circulacin intensa y en calles de alta
importancia pblica. Pueden condicionar, entonces, la calle, el da, pero no
impedir la realizacin de la reunin. El DL entrega facultades a las fuerzas
de orden y seguridad pblica para disolver reuniones violentas, que no sean
pacficas, que vayan por calles no autorizadas, etc
2) Debe ser pacfica y sin armas: pacfica se agreg en la Constitucin de 1980. Se
presume que los fines son legtimos, a partir de la expresin pacficamente. Por
eso, y porque no es necesario tener armas para ejercer o incitar a la violencia, no es
una expresin redundante. DL 1086 que regula el ejercicio de reunin en lugares
pblicos, se refiere en su Art. 2 letra f a la definicin de armas, dando una muy
amplia cuando los concurrentes lleven palos, bastones, herramienta, cadenas
Protesta del ao 2006. Recurso de proteccin que interpuso el Partido Comunista el ao
2006, contra el Ministro del Interior, por haberse restringido la circulacin por ciertas
calles. La Corte de Apelaciones dispuso que, en los hechos, adems que no se haba
acudido al Intendente como se debera haber hecho, no se afectaba al derecho por limitar
esta manifestacin a ciertas calles.

Art. 19 n14: Derecho de peticin


La disposicin se mantiene muy similar a la contenida en la Constitucin de 1925. No hay
ninguna variante importante. Es un derecho subjetivo, reconoce un mbito de autonoma a
todas las personas, pero tiene una naturaleza especial: es una garanta no slo para la
institucionalidad democrtica, sino que tambin en directa conexin con el principio de
soberana en el pueblo, con el rol del Estado al servicio de la persona humana, y su
finalidad es el bien comn, por lo que tiene un rol activo frente a las demandas de la
sociedad (teora mecanicista del estado). Es una garanta del rol social del Estado.
Ncleo esencial: Derecho, facultad o potestad de toda persona para presentar peticiones,
solicitudes, demandas, o pronunciamientos a la autoridad sobre cualquier asunto, sea de
inters general o particular. A toda autoridad estatal, en trminos amplios. Ello no obsta a
que la legislacin pueda establecer procedimientos especficos para el ejercicio de este
derecho, sobre todo para la autoridad judicial (procedimientos para pedir una declaracin
judicial en su propio cdigo). No slo me puedo dirigir a la autoridad por cosas de inters
general, sino que tambin de inters particular.
Condiciones o limitaciones al ejercicio del derecho: Tiene dos condiciones, que se dirija
en trminos respetuosos y convenientes:
a) Los trminos respetuosos importan un tratamiento digno, desde un punto de vista
formal en el proceder, para toda persona.
b) Y debe dirigirse en trminos convenientes, lo que refiere dirigirse a la autoridad
competente, aquella que est en condiciones de conocer y resolver mi peticin; que
est dentro de sus posibilidades de actuacin, y que sea la oportunidad conveniente.
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El derecho de peticin importa una obligacin de la autoridad a responder? La


Constitucin no dice nada. Silva Bascun dijo en la Comisin que deberan referirse a eso
expresamente, pues sin el deber de respuesta y oportuna-, el ejercicio del derecho no es
eficaz ni efectivo. Pero predomin la tesis de Evans y Guzmn: Jaime Guzmn deca que
establecer un deber de respuesta poda generar un abuso del derecho y que por ltimo, si no
hay respuesta, hay un derecho judicial. Enrique Evans deca que era muy difcil e
inconveniente establecer una obligacin de respuesta porque hay que considerar cul es la
calidad que debe tener esa respuesta para satisfacer la solicitud, y eso es algo que la
Constitucin no puede hacer.
La regla general en el ordenamiento jurdico es el principio de inexcusabilidad de las
autoridades en un sentido amplio. La ley de Procedimientos Administrativos introduce una
institucin: elsilencio administrativo. Generalmente, en el mbito del derecho, el silencio
en un plazo mximo legal supone una presuncin de pronunciamiento, rechazando o
aceptando. La ley habla del silencio positivo y del silencio negativo, respectivamente. Y
regula ambos. Cundo opera el silencio negativo? Dice que opera toda vez que la decisin
afecte al patrimonio fiscal. Pero luego, la misma Ley 19.880 en su Art. 65 dice que toda vez
que se ejerce el derecho de peticin operar el silencio negativo, lo que parece indicar que
nunca se obtendr nada haciendo uso del derecho de peticin.

Art. 19 n15: derecho de asociacin


Aspectos Generales: este derecho encuentra su fundamento en la libertad humana, y
emana de su naturaleza social, de su espritu gregario que lo lleva a agruparse para
conseguir su propio desarrollo. Por esto es un derecho esencial, y se encuentra en todos los
pactos o declaraciones de derechos del mundo. Su titular es amplsimo: son las personas
naturales, las personas jurdicas y los entes morales (asociaciones sin personalidad
jurdica).
El derecho de asociacin no es slo un derecho individual, reconocido a cada persona, sino
que tiene la particularidad de que tambin es una garanta institucional, en relacin con la
democracia. Robert Dahl: la autonoma de las asociaciones es una condicin o requisito
esencial para un rgimen democrtico.
Entendemos por asociacin cualquier agrupacin de personas con un fin de carcter
permanente, buscando su desarrollo o un fin determinado.
Precepto Constitucional: los primeros incisos declaran o se refieren al rgimen general del
derecho de asociacin. Es decir, en ellos se contiene las bases constitucionales referidas a
toda forma de asociacin. Se reconoce el derecho en los trminos ms amplios y
fundamentales. Refieren a todo tipo de asociaciones, cualquiera sea el fin que persigan. Los
siguientes incisos refieren a las asociaciones polticas o partidos polticos, y a otras
asociaciones especficas, de salud, sindicales, religiosas, etc

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Ncleo esencial del derecho Qu se entiende por derecho de asociacin? Qu protege la


Constitucin? Sentencia del 7 marzo de 1994 del Tribunal Constitucional dice que el
derecho de asociacin tiene dos vertientes.
a) El derecho de asociacin propiamente tal: una facultad reconocida a toda persona
para constituir asociaciones, agrupaciones.
b) La libertad de asociacin: el poder autodeterminarse, en cuanto pertenecer o no a
una asociacin, crear o no una, no ser condicionado a integrarse a un determinado
ente societario, acoger sus reglamentos o no, y retirarse o no. Es decir, comprende
no ser coaccionado ni a crear, ni a formar una asociacin, ni a integrar una, y la
libertad para establecer el propio rgimen interno de la asociacin para su
administracin. Art. 15 inc.3, dice que nadie puede ser obligado a pertenecer a
una asociacin.
En el seno de la Comisin Constituyente habra predominado la posicin del comisionado
Jaime Guzmn que comprendi el derecho de asociacin estrechamente vinculado con el
principio de subsidariedad. El principio de subsidariedad se sustenta o emana del principio
de la autonoma privada; habra que darles plena libertad a las personas para que puedan
constituir toda forma de asociaciones, pues las personas en su autonoma deciden sobre su
desarrollo y se organizan conforme a su voluntad. Por eso se concibe la libertad de
asociacin en un sentido amplio. As, el derecho de asociacin como lo entendemos es
emanacin o concrecin del mismo Art. 1 inc.3, el cual reconoce y ampara los grupos
intermedios.
Cmo debe ejercerse el derecho de asociacin y la libertad de asociacin por tanto? Son
elementos de la esencia de ambos:
1) Legtimamente: fines legtimos, o mejor dicho, no ilegtimos. El legislador puede
proscribir ciertas asociaciones por considerarlas con fines ilegtimas.
2) Sin permiso previo: sin autorizacin de una autoridad, de un rgano del Estado. El
ejercicio del derecho no est supeditado a una autorizacin previa a su realizacin.
En principio, se entiende que el derecho y libertad de asociacin no admite limitacin, y
por tanto, por eso se pueden constituir asociaciones de hecho y de derecho. Es decir, como
la Constitucin ampara tambin las asociaciones de hecho, reconoce que stas no se tienen
que acomodar o ajustar a ciertos requisitos de estatutos legislativos necesariamente, sino
que se constituyen por la sola voluntad de sus personas.
En cuanto a la personalidad jurdica dice que podrn gozar de ella en la medida en que
se constituyan de acuerdo a las condiciones que el legislador establezca: la personalidad
jurdica no es un derecho esencial del derecho de asociacin, sino que se establece como un
derecho secundario, derecho secundario el cual se le entrega su regulacin al legislador. A
l se le da la potestad de regular qu condiciones y requisitos deben cumplirse para poder
acceder a la personalidad jurdica, hay reserva legal. Personalidad jurdica: persona ficticia
que est facultada para adquirir derechos, contraer obligaciones, ser representada judicial o
extra judicialmente, y por tanto, tiene un patrimonio distinto y separado de los asociados,
Caso de Colonia Dignidad: bajo la Presidencia de Aylwin se cancel la personalidad de
jurdica de sta, por una de las causales de cancelacin. Se llev a cabo una batalla judicial:
78

se examin la constitucionalidad de la medida, a propsito del Art. 19 n15 inc.2. Se


desech el reclamo de inconstitucionalidad, porque se reconoci que era a la legislacin a
quien le competa establecer requisitos para la personalidad jurdica. Los de la Colonia
Dignidad interpusieron un recurso de proteccin. Recurso de inaplicabilidad ante la Corte
Suprema (antes no lo vea el Tribunal Constitucional): se consideraron inaplicables las
normas del Cdigo Civil, porque no corresponda que el Presidente al cancelar la
personalidad, se arrogara atribuciones jurisdiccionales, pues se haba constituido en una
verdadera comisin especial. Otro recurso de inaplicabilidad, en el cual se resolvi lo
contrario, diciendo que el Presidente no haba actuado al cancelar la personalidad jurdica
adjudicndose atribuciones jurisdiccionales, sino que de sancin, propia de la potestad
administrativa del Presidente.
Efectos mediatos o inmediatos del caso:
Conclusiones de carcter orgnico, referidas al equilibrio de poderes. Se extrae que
no es conveniente separar el control de constitucionalidad, pues el Tribunal
Constitucional y la Corte Suprema se contradijeron. As, hoy la Suprema no tiene
esas atribuciones.
Habra servido para la aprobacin de la Ley 20.500 sobre asociaciones y
participacin ciudadana en la gestin pblica.
Ley 20.500 sobre Asociaciones y Participacin Ciudadana: desde el punto de vista de
esta facultad de cancelar del Presidente, cambi el sistema de concesin de personalidad
jurdica para las asociaciones sin fines de lucro. Antes el Cdigo Civil estableca una
concesin graciosa del Presidente de la personalidad jurdica para las asociaciones sin fines
de lucro, pero sta ley reform el Cdigo, diciendo que todas estas asociaciones se deben
someter a una formalidad: deben depositar su acta constitutiva en la secretara municipal, se
otorga un plazo de 30 das para que puedan formularse observaciones, y si no hay reparos o
estos se solucionan, proceder a inscribirla en un registro nacional de asociaciones sin fines
de lucro. Ya no se somete a una concesin discrecional del Presidente, muy engorrosa.
- Elimin la facultad del Presidente de cancelar la personalidad jurdica de las
asociaciones por ciertas causales, se entreg a los tribunales: se requiere de un
proceso judicial. Al Ministerio de Justicia le corresponde la fiscalizacin del
proceso, y tiene que entregar antecedentes.
- Tambin se pueden constituir asociaciones sin fines de lucro sin personalidad
jurdica.
- Introduce una nueva categora de asociaciones de inters pblico: cuando sus
cuestiones dicen relacin con el inters social, comn. Finalidades de solidaridad.
- Crea otra categora: organizaciones de voluntariado. Las asociaciones de inters
pblico que no remuneren a sus participantes.
- Estas nuevas categoras de asociaciones pueden optar por fondos concursables para
su financiamiento.
Esta ley aprob una reforma a la Ley Orgnica de Bases de Administracin del Estado,
disponiendo en el Art. 74 de sta ltima que los rganos de la administracin del Estado
debern establecer consejos de la sociedad civil, de carcter consultivo, que estarn
conformados de manera diversa, representativa y pluralista por integrantes de asociaciones
79

sin fines de lucro que tengan relacin con la competencia del rgano respectivo. O sea, es
una obligacin de los rganos de la administracin del estado crear estos consejos de
sociedad civil que estarn integrados por los miembros de estas asociaciones sin fines de
lucro que la misma ley crea, para permitir la participacin ciudadana. Pero esto es de
carcter consultivo, los rganos no estn obligados a actuar segn lo que proponga u opinen
estos consejos. Todos los rganos del estado debern ir, segn vaya entrando en vigencia
sta, creando estos consejos.
La Constitucin contiene o contempla para este derecho, como consecuencia de que no hay
ningn derecho concebido en forma absoluta, ciertas restricciones. Por esta razn es que
hay ciertas asociaciones prohibidas, y no amparadas por el derecho de asociacin.
Proscribe tres tipos de asociaciones, pero refirindose a categoras jurdicas indeterminadas:
a) Contrarias a la moral
b) Contrarias al orden pblico
c) Contrarias a la seguridad del Estado
Principio de reserva legal: el Constituyente en cuanto a regular el ejercicio del derecho
(estatutos, requisitos, restricciones), entrega potestades al legislador, como una garanta al
ncleo esencial del derecho. Corresponder al legislador establecer el contenido del
derecho, pues ste ser hara muy difuso si quedara entregado a una consideracin social.
Estas tres categoras son las causales generales a las cuales el legislador deber sujetarse
para establecer las asociaciones ilegtimas o ilcitas. El legislador invoca para prohibir
algunas asociaciones estas causales genricas, pero en virtud del principio de reserva legal,
se entiende que necesariamente es el legislador el que determina qu asociaciones puede
prohibir.
Inc. 5: Las Asociaciones Polticas
Se fijan los lmites de su accin, estableciendo sus limitaciones, en el entendido que todo lo
que no est consagrado como lmite, est permitido. Es decir, predomina una concepcin
negativa de los partidos polticos; se ve representado el recelo o temor a ellos, lo que
obedece a la experiencia histrica concreta del quiebre de la institucionalidad, donde el rol
de los partidos polticos fue bsicamente desencadenar la crisis institucional.
Las asociaciones polticas, y los derechos que a ellas se vinculan, son muy importantes para
el rgimen poltico chileno. Es ms, las asociaciones polticas, en los actos que le son
propios, son una forma de derechos polticos.
Este inciso delega a una Ley Orgnica Constitucional regular las dems materias que
conciernan a estas asociaciones y las sanciones que se deban aplicar por el incumplimiento
de sus preceptos, (incluso disolucin). sta es la ley orgnica de partidos polticos18.603.
sta define los partidos polticos, establece los actos propios de ellos, y cmo se
constituyen y disuelven.
La ley 18.603 define en su Art. 1qu son los partidos polticos: Los partidos polticos son
asociaciones voluntarias, dotadas de personalidad jurdica, formadas por ciudadanos que
comparten una misma doctrina poltica de gobierno, cuya finalidad es contribuir al
80

funcionamiento del rgimen democrtico constitucional y ejercer una legtima influencia en


la conduccin del Estado, para alcanzar el bien comn y servir al inters nacional.
- Los partidos polticos son expresin de la voluntad ciudadana -la misma definicin
dice que estn formados por ciudadanos con una misma idea de gobierno-, porque
estn ordenados al gobierno (presentan y llevan candidaturas). Por ser expresin de
la voluntad soberana es que se garantizan.
- Al decir que son asociaciones dotadas de personalidad jurdica, no indica qu tipo
de personalidad jurdica, si de derecho pblico o privado. En doctrina hay una gran
discusin al respecto, diciendo unos que seran de derecho pblico (porque estn
ordenados o su fin es el poder civil), otros de derecho privado (porque no son
rganos del Estado), e incluso una tercera postura sostiene que seran asociaciones
con una personalidad jurdica sui generis, por una especial categora.
- Alejandro Silva Bascun es uno de quienes dice que seran de derecho pblico,
dada su misin en el contexto democrtico. Pero esta discusin no est zanjada.
Limitaciones que impone la Constitucin:
1) No podrn intervenir en actividades ajenas a las que les son propias: el Art. 2 de la
ley orgnica de partidos polticos define las actividades propias de estos. Lo
importante es que la Constitucin separa el poder poltico del social, lo que se lee de
manera integral junto con el Art. 23; en el cual se sanciona el mal uso por parte de
los grupos intermedios y sus dirigentes de la autonoma que la Constitucin les
reconoce (Art. 1 inc. 5autonoma de los cuerpos intermedios). En el fondo, se dice
que las actividades gremiales deberan estar separadas de las polticas. Pero estas
son normas programticas, porque no hay congruencia entre la disposicin y la
realidad; el ser humano es integral y es difcil separar sus mbitos de pensamiento y
actuar.
A su vez, el mismo inciso 5, con el mismo objetivo de distincin pero desde el otro
sentido, seala que las otras asociaciones no pueden intervenir en materias propias
de los partidos polticos, pues tornaran ilcitas. Entonces, se restringe la asociacin
poltica a los partidos polticos.
2) No podrn tener privilegio alguno o monopolio de la participacin ciudadana: sta
limitacin tiene estrecha relacin con el Art. 1 inc.5, que consagra que es deber del
Estado asegurar el derecho de todas las personas a participar en igualdad de
condiciones de la vida nacional; y con el Art. 18, que consagra la igualdad entre los
independientes y los partidos polticos tanto en la presentacin de las candidaturas
como en la participacin en los procesos electorales y plebiscitarios.
En cunto a esta ltima disposicin, no se cumple a cabalidad; la legislacin de
todas maneras hace diferencias, y as, los partidos polticos cuentan con ciertos
privilegios en desmedro de los independientes.
- Sistema de vacancia establecido en el Art. 51 inc.4; parlamentarios elegidos
como independientes no sern reemplazados, (inc. 5) a no ser que hubiesen
integrado una lista pacto- en conjunto con otro partido.
- Los partidos polticos tienen un mayor porcentaje de propaganda en la TV.
81

Menor financiamiento para sus campaas si no estn en pactos.

3) La nmina de sus militantes se registrar en el servicio electoral del Estado, el que


guardar reserva de la misma, la cual ser accesible a los militantes del respectivo
partido: debe en primer lugar registrarse en l, y ese registro tiene un acceso
restringido. Antes de que la disposicin se modificara en 1999, siendo de acceso
pblico, el registro se prestaba para situaciones de mal uso de informacin o
discriminacin. Slo pueden acceder ahora a la nmina los mismos militantes del
partido, es decir, es de carcter reservado.
4) Su contabilidad debe ser pblica: es decir, hay reserva en cuanto a quines son los
militantes, pero publicidad en cuanto al financiamiento. La ley orgnica de partidos
polticos:
a) Obliga a que estos tengan libros de contabilidad (donde tengan una balanza
de pago e ingresos), y deben mantener los documentos que respalden esos
datos contables.
b) El director del Servicio Electoral puede requerir una vez al ao esos datos.
c) Los obliga a practicar una vez al ao al menos un balance general.
5) Prohbe ciertas fuentes de financiamiento: no podrn provenir de dineros, bienes,
donaciones, aportes ni crditos de origen extranjero. Esta norma obedece a una
situacin histrica donde pases, como Estados Unidos y Francia, y organizaciones
extranjeras intervenan directamente financiando a los partidos chilenos, con lo que
pierden autonoma. Esta disposicin es de difcil cumplimiento en la prctica:
- Hoy en da los partidos polticos tienen centros de estudios asociados, que
se constituyen como ONGs, y como stas tienen cierta configuracin
internacional, reciben financiamiento del extranjero indirectamente por
medio de ellas.
- A esto hay que agregar que la unidad contable del Servicio Electoral no
tiene facultades suficientes para requerir o pesquisar en este sentido.
- Ley 19.337, reforma constitucional del ao 2009, agreg al Art. 18 una
nueva disposicin, diciendo sobre la ley orgnica constitucional del sistema
electoral pblico que dicha ley establecer tambin un sistema de
financiamiento, transparencia, lmite y control del gasto electoral.
- Esta ley a la que se refiere el artculo ya se dict, es la ley 19.884 sobre
gasto electoral. sta se refiere a la posibilidad de los partidos polticos e
independientes de recibir financiamiento pblico o privado para el gasto
electoral. Establece lmites (en UF), por ejemplo. Los partidos polticos y
candidatos independientes pueden pedir un reembolso por sus gastos
electorales despus de los procesos eleccionarios.
6) Sus estatutos debern contemplar las normas que aseguren una efectiva democracia
interna: esta disposicin obliga a la ley a establecer cmo se deben ordenar los
partidos a un estatuto democrtico. La ley orgnica de partidos polticos seala un
mnimo de democracia interna: deben contar con una directiva central, un consejo
general, y consejos regionales. Estos rganos deben ser renovados cada tres aos, y
82

los directivos deben ser elegidos o por el consejo general o por los militantes
directamente. Este mnimo debe ser recogido por los estatutos de los partidos.
La ley 20.414, reforma constitucional del 2010, agreg una nueva disposicin a este
numeral que debe ser entendida en este sentido, pues aspira a que haya una mayor
democracia interna: Una ley orgnica constitucional establecer un sistema de
elecciones primarias que podr ser utilizado por dichos partidos para la nominacin
de candidatos a cargos de eleccin popular, cuyos resultados sern vinculantes para
estas colectividades, salvo las excepciones que establezca dicha ley. Aquellos que
no resulten elegidos en las elecciones primarias no podrn ser candidatos, en esa
eleccin, al respectivo cargo. Una ley orgnica constitucional regular las dems
materias que les conciernan y las sanciones que se aplicarn por el incumplimiento
de sus preceptos, dentro de las cuales podr considerar su disolucin.
Consecuencias de esta reforma:
a) No es obligatorio para los partidos polticos, dice podrn, tienen libertad
en eso.
b) Se aplica slo para los partidos polticos o pactos de partidos, no para las
candidaturas independientes.
c) Si se realizan primarias, sus resultados son vinculantes, es decir, no se
pueden desatender de ellos, teniendo que llevar al ganador de ellas como
candidato nacional, salvo si ste no es idneo, no est habilitado, en
definitiva, o si renuncia. Al decir salvo da reserva legal, es decir, encarga
al legislador establecer estas excepciones.
La norma que se refera a las elecciones primarias es ms antigua, pero como la
Concertacin igualmente hizo algunas primarias para los candidatos presidenciales,
se opt por recoger esta prctica.
Inc. 6: pluralismo poltico
Tiene su origen en el antiguo Art. 8 de la Constitucin, derogado en 1989, sin contenido
hasta 2005, y luego con el contenido que refiere al principio de publicidad y transparencia.
Qu diferencia hay con el Art. 8 antiguo? Este estableca la idea de un pluralismo poltico,
pero estableca ciertos lmites, la diferencia es que no sancionaba slo actos especficos que
atentaran contra la democracia, sino que tambin se sancionaban las ideas, contena el
concepto propagar doctrinas contrarias a la democracia, proscribiendo la difusin de
ideas. Fue muy criticado por la libertad de conciencia y de expresin. As, desapareci en la
reforma de 1989, pero surgiendo de nuevo reformulada en este inciso.
Entonces, el origen de este inciso es el antiguo Art. 8, el cual a su vez tiene su antecedente
de una disposicin de la Constitucin alemana, que construye un marco de democracia
protegida.
El precepto dice que garantiza el pluralismo poltico. Significa un deber del Estado de
garantizar, pero qu significa el pluralismo poltico? No solo distintos partidos polticos,
sino que tambin puedan expresarse diversas doctrinas o ideas acerca del gobierno y de
83

cmo debe conducirse la sociedad. Debe garantizarse ese pluralismo poltico. Parte por
reconocer que puede expresarse toda clase de doctrinas polticas.
Pero luego establece que este pluralismo poltico no es uno abierto, ilimitado, sino que
admite un marco legtimo de discrepancia fuera del cual hay ciertas doctrinas y por tanto,
partidos- en la medida en que incurran en ciertos ilcitos constitucionales que enuncia el
mismo numeral. As, describe los ilcitos constitucionales: comportamientos que
declarados inconstitucionales se prohben, en la medida en que cumplan con los requisitos
establecidos. Son inconstitucionales los partidos polticos o movimientos cuyos objetivos
actos o conductas:
1) No respeten los principios bsicos del rgimen constitucional: principios contenidos
en la Constitucin.
2) Que procuren el establecimiento de un sistema totalitario: se refiere a aquellas
doctrinas que suprimen la libertad humana interviniendo el Estado en la absoluta
planificacin de la vida de las personas.
3) Aquellos que hagan uso de la violencia, la propugnen o inciten a ella como mtodo
de accin poltica: no slo que la usen.
Esta norma se relaciona mucho con la paradoja de la tolerancia de Karl Popper: la
democracia siempre supone ser un rgimen abierto, por lo que dentro de ese juego libre de
ideas que entran en competencia, pueden llegar al poder aprovechndose de ese marco
poltico y de todos los mecanismos democrticos- doctrinas que se proponen instaurar un
rgimen no democrtico.
Quines pueden incurrir en estos ilcitos constitucionales? Pueden cometerlos los partidos
polticos, y todo movimiento u organizacin que pueda incurrir en ellos. Quines pueden
verse afectados por la declaracin de inconstitucionalidad? Tambin las personas naturales
individualmente consideradas, que hayan participado en la motivacin de los hechos que
constituyen ilcitos.
El Tribunal Constitucional es el rgano que declara la inconstitucionalidad por estos
ilcitos, sanciona a las asociaciones y califica la responsabilidad de las personas en estos
actos. Cmo conoce el Tribunal de esta atribucin? Hay accin pblica para requerir a ste
para que pueda declarar la inconstitucionalidad de estas asociaciones, tanto como la
responsabilidad de las personas naturales. Salvo cuando se acusa al Presidente, donde le
compete acusar a la Cmara.
Por la declaracin de inconstitucionalidad, estas asociaciones y personas quedan vinculadas
a ciertas inhabilidades especficas. Todas estas inhabilidades van a durar 5 aos, y pueden
elevarse al doble si es que hay reincidencia.
1) No podrn formar en la participacin de partidos polticos.
2) No podrn optar a cargos de eleccin popular
3) No podrn optar a los cargos pblicos enumerados en el Art. 57 n1-6.
4) Se suspende el derecho de sufragio
Si bien pueden parecer sanciones duras, se debe entender que son normas de proteccin a la
democracia, es decir, la democracia se protege a s misma. Las inhabilidades que se derivan
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de esta declaracin de inconstitucionalidad son una responsabilidad poltica, pero eso no


indica que no haya adems sanciones criminales. La Constitucin slo se refiere a las
sanciones polticas que derivan de estos ilcitos constitucionales.

Art. 19 n16: libertad de trabajo y su proteccin


Este numeral debe ser complementado con los tratados internacionales como elPacto
Internacional de Derechos Econmicos y Sociales de 1966 de las Naciones Unidas,
documentos que amplan la proteccin constitucional.
Es un derecho eminentemente social, es ms, el antecedente constitucional de 1925 no slo
reconoca la libertad, sino el derecho al trabajo, reconociendo su materia social. La actual
disposicin constituye un cambio en relacin con la disposicin constitucional anterior.
Siendo un derecho eminentemente social se refiere a la libertad del trabajo. As, se mira
desde una perspectiva individual: el Constituyente no contempl los derechos econmicos
sociales como derechos propiamente sociales. El trabajo es una materia de inters pblico:
no slo para la subsistencia de la persona, sino de la familia y de la economa.
Las normas referidas al trabajo son de orden pblico: son irrenunciables, porque estn
establecidas en orden al inters general, por lo que los particulares no pueden renunciar a
ellas en virtud de su inters particular.
Hay una clara diferenciacin entre derechos individuales y sociales. Los derechos
econmico-sociales aparecen mucho ms restringidos, incluso en su mayora no estn
amparados por el recurso de proteccin, el cual slo protege lo relacionado a la libertad de
trabajo, ya que la comisin entendi que eran prestaciones que estn supeditadas a las
condiciones econmicas del Estado, y por lo tanto slo se garantiza su aspecto individual.
Los tribunales de justicia son bastante restrictivos y no acogen los recursos interpuestos en
virtud de derechos no protegidos.
En ningn caso los derechos consagrados en al artculo 19 pueden quedar sin proteccin. Se
ha ido aceptando en la doctrina el invocar un derecho de propiedad sobre los derechos que
no estn protegidos. Es la propietarizacin de los derechos.
Las bases constitucionales del derecho laboral en Chile
Lo que se protege es la libertad de trabajo. Qu se entiende por trabajo? La Constitucin
se refiere al trabajo en un sentido amplio, tanto dependiente como independiente; el que se
realiza con sujecin a un contrato que establece la relacin de subordinacin y dependencia,
y el que se realiza por propia cuenta sin sujecin a un contrato.
Asegura la libertad de trabajo, no es el derecho al trabajo: Lo que se asegura es la
posibilidad de acceder a trabajos, y elegir entre distintos, pero no a la obligacin de que me
aseguren tener un trabajo, lo que se aleja de normas de pases socialistas, donde se protege
el derecho al trabajo. Puede entenderse el derecho al trabajo como un derecho a la
estabilidad en el trabajo, entendido como el derecho a gozar de ella, lo que si bien no est
en la Constitucin, tiene una proteccin en el mbito de la legislacin;
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La ONU reconoce este derecho, respecto al derecho al trabajo.


segn el Cdigo del Trabajo las personas no pueden ser despedidas sino es por
ciertas causales enunciadas taxativamente.

Qu entiende por la libertad de trabajo? Qu derechos comprende esta disposicin


referida a la libertad de trabajo? Se protege:
1) El derecho a la libre contratacin: se reconoce un derecho al empleador, una
potestad o facultad de poder decidir libremente si desea y necesita contratar
trabajadores para la realizacin de la labor bajo su supervisin. Libertad para ver
cundo contratar.
2) El derecho a la libre eleccin del trabajo: se reconoce el derecho al trabajador, es
la facultad que le reconoce para elegir libremente el trabajo que desea realizar. No
siempre alcanza su mxima realizacin.
3) El derecho a una justa retribucin por el trabajo que se realiza: una justa
remuneracin. La Comisin de Estudios entiende por justa retribucin aquella que
permite al trabajador y a su familia un bienestar que sea coincidente con la dignidad
humana. Esta justa remuneracin, que es un concepto valorativo, en la prctica,
vendra a ser el sueldo mnimo: el Art. 65 inc.5 establece que es atribucin
exclusiva del Presidente de la Repblica dar iniciativa a la ley para fijar las
remuneraciones del sector pblico. La justa retribucin se vincula con esta
remuneracin mnima del sector pblico. Lo que se busca en este concepto es
conciliar las necesidades del trabajador con las del empleador, porque si bien ste
ltimo puede no preocuparse siempre de dar una remuneracin justa, no se le puede
constreir con mximos imposibles.
4) Derecho a la no discriminacin arbitraria en materia laboral, esto es parte del
principio de igualdad consagrado en el Art. 19 n2.La Constitucin consagra el
principio de igualdad dentro de las bases generales de derecho laboral, cuando
prohbe las discriminaciones arbitrarias en materia laboral. Es decir, la aplicacin
del principio de igualdad en mbitos de libertad de trabajo lleva a que la libre
contratacin y la libre eleccin de un trabajo, al encontrarse en una situacin
especfica, no puedan configurar una discriminacin arbitraria. No obstante, la
Constitucin establece criterios de diferenciacin que el constituyente
expresamente ha considerado legtimos y no arbitrarios:
a) La capacidad fsica: por ejemplo, menores de edad o mujeres embarazadas
no puede hacer trabajos que impliquen transportar pesos.
b) La idoneidad personal: mritos intelectuales, formacin tcnica o
profesional. La necesidad de un ttulo o de experiencia por ejemplo en un
cargo gerencial. Tambin comprende las condiciones morales o ticas, por
ejemplo un cajero de un banco, alguien que administra valores.
c) La nacionalidad chilena: por ejemplo, para la administracin pblica o la
seguridad nacional. En el mbito privado el Art. 19 del Cdigo del Trabajo
sostiene que el ochenta y cinco por ciento, por lo menos, de los trabajadores
que sirvan a un mismo empleador deben ser de nacionalidad chilena. Se
86

excepta de esta disposicin el empleador que no ocupa ms de veinticinco


trabajadores.
d) La edad: por ejemplo, un menor de edad no puede trabajar en un cabaret.
Prohibicin de trabajos: Ninguna clase de trabajo puede ser prohibida, salvo 4 causales
taxativas por las que se puede prohibir un trabajo (conceptos jurdicos indeterminados):
- Moral: como la promocin de la prostitucin.
- Salubridad Pblica: como el trfico de drogas.
- Seguridad Pblica
- Inters Nacional: por ejemplo, la Ley 20.507, reform el Cdigo Penal y tipific la
trata de personas y el trfico ilcito de migrantes, castigando el comercio sobre
ingreso ilegal al pas. Esta ley se dict por exigencia del Protocolo de Palermo que
suscribi Chile.
Principio de la libertad de afiliacin y desafiliacin en materia laboral
Nadie puede ser obligado a afiliarse o desafiliarse de una organizacin para desarrollar una
actividad laboral. Esta es una idea importante que quiere ser impregnada en el texto
constitucional.
Normas sobre las profesiones
Bases fijadas en torno a las profesiones, la ley declarar las profesiones que requieren ttulo
universitario.Profesin es aquel trabajo cientfico o tcnico, que para que pueda
desarrollarse en un nivel de exigencia o eficiencia, requiere o exige de una formacin
terica o prctica previa.
Hay profesiones que no requieren de grados o ttulos universitarios y por eso las
instituciones tcnicas pueden ensearlas.La ley determinar cules son las profesiones que
requieren de un ttulo universitario, as como las condiciones necesarias para ejercerlas.
Hasta 1979 la ley no slo estaba llamada a sealar las carreras universitarias, sino que a
establecer qu universidades podan ensearlas. Hoy slo la ley. Y es precisamente la
LOCE la que establece 17 carreras que requieren de ttulo universitarios. La Universidad
de Chile tuvo que dividirse en institutos por efecto de este cambio. Un problema actual es
la proliferacin de carreras universitarias.
El Decreto Ley 3.621 fija las condiciones para el ejercicio de las profesiones y las normas
de los colegios profesionales. Sin embargo hoy no hay colegiatura obligatoria para ejercer
las profesiones.
La reforma constitucional de 2005, en cuanto a los colegios profesionales se refiere a:
- Les corresponde velar por la conducta tica de sus miembros.
- Se puede alegar a la Corte de Apelaciones contra sus resoluciones (antes se haca
mediante el recurso de proteccin).

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Los profesionales no asociados sern juzgados por los tribunales especiales


establecidos en la ley. Esta es una norma programtica, habla de rganos
jurisdiccionales con integracin especial sobre la base de expertos (Lex Artis). Est
supeditado a los recursos econmicos, mientras tanto esto lo ejercen los tribunales
ordinarios de justicia.

Bases constitucionales vinculadas con la negociacin colectiva


Art. 303 y ss. Cdigo del Trabajo. Art. 303: Negociacin colectiva es el procedimiento a
travs del cual uno o ms empleadores se relacionan con una o ms organizaciones
sindicales o con trabajadores que se unan para tal efecto, o con unos y otros, con el objeto
de establecer condiciones comunes de trabajo y de remuneraciones por un tiempo
determinado, de acuerdo con las normas contenidas en los artculos siguientes
Es un derecho reconocido a los trabajadores dentro de la misma empresa, es un derecho
pero limitado y refiere al mbito colectivo del trabajo. Contribuye a crear condiciones de
igualdad. Est prohibido hacerlo por bloques econmicos, por ejemplo todos los panaderos,
pero en la prctica pueden hacerlo.
Hay casos en que no procede: las empresas del Estado que dependan del Ministerio de
Defensa, o los privados que durante los dos ltimos aos calendario se hayan financiado
con presupuesto del estado, directa o indirectamente.
El procedimiento y modalidades estn regulados en el Cdigo del Trabajo.
La ley puede sealar un arbitraje obligatorio para aquellos casos en que fracase la
negociacin colectiva, y en que los trabajadores no puedan ir a huelga, o en casos que los
empleadores no pueden declarar el cierre de la empresa. Conocen tribunales especiales de
expertos:
- Fueron creados por la Constitucin, no son permanentes, sino que slo para casos
concretos.
- El constituyente les dio una sensibilidad especial, son ms cercanos a la sociedad
que al Estado.
- Se constituyen, de acuerdo a un DL del Presidente de la Repblica, por una nmina
de rbitros y la inspeccin del trabajo debe elegir al ms objetivo. No
necesariamente son abogados.
Bases constitucionales vinculadas con la huelga
Cesacin o paro en el trabajo que realizan las personas que desempean un mismo oficio o
labor, hecho de comn acuerdo con el objeto de obtener ciertos beneficios o condiciones de
trabajo sea para imponerlos o para manifestar su disconformidad o molestia.
La Constitucin de 1925 contemplaba esto desde 1971, con el Estatuto de Garantas
Constitucionales.La Constitucin de 1980 habla de la huelga como si fuera un hecho, lo que
ha causado que se discuta si es o no un derecho. El Pacto de derechos econmicos y
88

sociales en su Art. 8 contiene el derecho a la huelga, pero sometido a las disposiciones


legales de cada pas.
Esto es un derecho, pero reconocido muy restrictivamente, pues se enumeran los que no
pueden declararla:
1) Los funcionarios del Estado.
2) Las municipalidades.
3) Las corporaciones o empresas que atiendan servicios de utilidad pblica, o que cuya
paralizacin cause graves daos a la salud, a la economa del pas, al abastecimiento
de la poblacin, o a la seguridad nacional.
La ley establecer los procedimientos en que se deciden quienes estn sometidos a
esta prohibicin. Art. 384 del Cdigo del Trabajo: No podrn declarar la huelga los
trabajadores de aquellas empresas que:
a) Atiendan servicios de utilidad pblica, o

b) Cuya

paralizacin por su naturaleza cause grave dao a la salud, al


abastecimiento de la poblacin, a la economa del pas o a la seguridad nacional.

Para que se produzca el efecto a que se refiere la letra b), ser necesario que la
empresa de que se trate comprenda parte significativa de la actividad respectiva del
pas, o que su paralizacin implique la imposibilidad total de recibir un servicio para
un sector de la poblacin.
En los casos a que se refiere este artculo, si no se logra acuerdo directo entre las
partes en el proceso de negociacin colectiva, proceder el arbitraje obligatorio en
los trminos establecidos en esta ley.
La calificacin de encontrarse la empresa en alguna de las situaciones sealadas en
este artculo, ser efectuada dentro del mes de julio de cada ao, por resolucin
conjunta de los Ministros del Trabajo y Previsin Social, Defensa Nacional y
Economa, Fomento y Reconstruccin.

Art. 19 n17: Igual admisin a todas las funciones y empleos pblicos


Asegura a todas las personas la igual admisin a todas las funciones y empleos pblicos, sin
otros requisitos que los que imponga la Constitucin y las leyes.
Aspectos constitucionales de la Garanta
1) El titular del derecho son las personas naturales quienes podrn acceder a las
funciones o empleos pblicos.
2) La disposicin refiere al acceso a las funciones y cargos pblicos, entendiendo
que:
89

a) Las funciones pblicas refieren a aquellas actividades realizadas por los


rganos del Estado que tiene jerarqua constitucional, comprendiendo las
funciones ejecutivas, legislativas, judiciales, contraloras, u otra prevista en la
Carta.
b) Los empleos pblicos comprenden todos los cargos de inferior jerarqua que
se desempean en otros rganos pblicos como empresas del Estado, entes
descentralizados, etc.
Por lo tanto el derecho est referido a cualquier cargo, funcin o empleo del Estado.
3) Lo que asegura la Constitucin es el acceso igualitario a estos cargos, funciones o
empleos, es decir:
a) El derecho comprende solo el acceso, la admisin o el ingreso y no se
extiende a otros aspectos de la carrera funcionaria que estn cubiertos por
otras disposiciones (como por ejemplo el art. 38 o el art. 19 n 2, referido al
trato igualitario)
b) El acceso solo podr imponer aquellos requisitos que la Constitucin y las
leyes establezcan, requisitos que no podrn constituir distinciones arbitrarias
u odiosas.
- La Constitucin: Art. 25 CP. Requisitos para ser Presidente de la
Repblica; Art. 48 y 50 CP. Requisitos para ser diputado y senador.
- La Ley: Ley Orgnica n 18.834 -Estatuto Administrativo-, establece
requisitos generales de ingreso a la administracin.
Avances Legales en materia de acceso a cargos administrativos
Dicha ley no solo establece requisitos sino tambin una serie de principios que tienden a
garantizar el igual acceso. En relacin con la admisin a cargos pblicos administrativos,
establece el principio de la concursabilidad, es decir, que el acceso se produce previo
concurso de antecedentes de los postulantes. As el Art. 44 de dicha ley, establece que: El
ingreso en calidad de titular se har por concurso pblico y la seleccin de postulantes se
efectuar mediante procedimientos tcnicos, imparciales e idneos que aseguren una
apreciacin objetiva de sus aptitudes y mritos. De dicha disposicin se desprende que el
proceso de postulacin y seleccin debe obedecer a consideraciones tcnicas en razn de la
naturaleza de la tarea a desempear y no en atencin a consideraciones de raza, sexo,
creencia, adhesin poltica u otra que aparezca injustificada.
Igual acceso y cargos de exclusiva confianza
Se ha avanzado bastante en el igualitario acceso a cargos pblicos de la Administracin,
sobre todo a partir de la Ley N 19.882, de 2003, (llamada del Nuevo Trato) que disminuy
considerablemente el excesivo nmero de cargos de exclusiva confianza. En efecto, por
dicha ley cerca de 3.500 cargos dejaron de ser de exclusiva confianza, de modo de
mantener tal categora para aquellos casos en que aparece justificado dicho carcter y por
tanto compatible con el acceso igualitario protegido en el numeral 17.
Adems, cre el Consejo de la Alta Direccin Pblica, que permite que aquellos cargos
considerados como altos directivos pblicos como gerentes de empresas del Estado- que
90

se mantienen de exclusiva confianza, puedan ser designados por el Presidente, de una


nmina propuesta por este Consejo, confeccionada previo concurso de antecedentes. El
Consejo tiene una conformacin mixta.
Este derecho no est protegido por el recurso de proteccin, esto es en virtud del inters
general poltico.

Art. 19 n18: Derecho a la Seguridad Social


Es un derecho econmico social de fines del siglo XIX, propio de los estados liberales y de
la revolucin industrial. Es un derecho de segunda generacin. Este derecho es recin
reconocido por la Constitucin de 1925, con la reforma de 1971.Chile fue pionero en
seguridad social: Ley de seguro obrero obligatorio de 1924.
Antecedentes de la seguridad social:Durante la edad media surgieron cofradas de
personas que realizaban una misma actividad y que ser prestaban asistencia muta ante
enfermedades o muerte de alguno de sus miembros.
Las mutualidades que surgen en el siglo XIX en Chile- tienen la misma idea, son
instituciones privadas de ayuda recproca.Estos son los antecedentes de los seguros sociales
obligatorios.
Comienza una tendencia desde el siglo XIX, de proveer e ir en auxilio de personas
afectadas. Toma de conciencia, junto con la toma de conciencia de los diversos derechos
sociales. Estado debe proteger a estas personas, asegurando un mnimo.
Seguros sociales obligatorios
1) Fines del siglo XIX: Alemania de Bismarck. Los primeros seguros sociales
obligatorios fueron para obreros industriales, favorecidos por leyes que los protegen
para poder solventar los gastos que se les produzcan por ciertos estados de
necesidad, ciertas contingencias sociales (vejez, accidentes). Se financian a travs
de la cotizacin obligatoria deducida de las propias remuneraciones.
2) Este inicio de impulso de la seguridad social moderna se consolida con el Informe
Beveridge, en Inglaterra 1941. Establece las bases de la seguridad social moderna.
Dice que es de inters de toda la comunidad, que el Estado debe encargarse de
cubrir estos estados de necesidad. Se van estableciendo algunos principios que
emanan de este informe. El sistema que se imponga puede estar administrado ya sea
por entes pblicos o por entes privados. Sin perjuicio de que siempre le corresponde
al Estado velar por el correcto funcionamiento del sistema de seguridad social.
Principios de un buen sistema de seguridad social, que emanan del informe:
91

Universalidad o generalidad: significa desde un punto de vista subjetivo


que todas las personas deben estar protegidas por un sistema de seguridad
social. Y desde un punto de vista objetivo significa que el sistema debe
cubrir todos los riesgos o contingencias sociales que pueda sufrir una
persona.
- Integridad o suficiencia: las prestaciones que otorgue el sistema deben ser
integrales, deben ser suficientes para cubrir y atender las respectivas
contingencias sociales.
- Unidad o uniformidad: significa que el ideal es que todas las personas se
vean cubiertas por un mismo rgimen previsional, idealmente debe existir un
solo sistema o rgimen previsional, una misma institucionalidad para todos.
- Solidaridad: en cuanto a que la comunidad entera debe hacer un esfuerzo
para ir en auxilio de aquellos sectores ms vulnerables. Esto es propio de los
derechos sociales (los que guardan tres valores: el de la dignidad humana, la
igualdad, y la solidaridad).
Los principios que estableci el informe fueron recogidos ampliamente, la mayora
de los sistemas previsionales intentaron adecuarse a ellos.
3) Este proceso toma vuelo con posterioridad a la segunda guerra mundial. Las
Constituciones posteriores a la segunda guerra reconocen el derecho a la seguridad
social, as mismo, diversos tratados internacionales, como el Pacto Internacional de
Derechos econmicos, sociales y culturales. El concepto que se tiene del derecho a
la seguridad social es muy amplio, se considera casi como sinnimo al derecho de
una vida digna, por lo que cubre todo tipo de eventualidades que pusieran en peligro
este mnimo digno. Una misin amplsima del Estado que incluye mucho ms que
los seguros sociales: derecho al bienestar.
Evolucin en Chile
1) Siglo XIX: existan mutualidades, instituciones privadas de asistencia recproca.
2) Para 1924, una de las tareas de Alessandri era velar por una serie de derechos
sociales. Ese ao se crea la ley de seguros obreros y la ley de accidentes del trabajo.
Nuestro pas ya haba suscrito a la OIT institucionalidad que garantizaba un
mnimo en materia laboral-. Uno de los primeros pases latinoamericanos con
legislacin en esta materia.
- Ley 4.054 de 1924 ley de Seguro Obrero
- Ley 4.055 sobre Accidentes del Trabajo
3) Se crean Cajas de Previsin Social, con diferentes regmenes y que agrupan a
distintos grupos de trabajadores, a travs de diferentes leyes.
4) Constitucin de 1925: no reconoce explcitamente este derecho, habla de la
proteccin a las obras de seguridad social.
5) Ley 17.398 de 1971: Recoge el concepto amplio de seguridad social de otros pases
y tratados internacionales. Esta norma se podra subsumir en el precepto
92

constitucional referido al bien comn, se incluye dentro del concepto o idea de bien
comn. Se reconoce al estado el deber de cubrir todos los estados de necesidad
(vejez, viudez, enfermedad, accidentes). Habla de la necesidad de un seguro de
accidentes. Y habla del derecho a la salud, mezclando dos derechos. Hay
vinculacin entre ambos a veces, porque la causa del estado de necesidad muchas
veces es una enfermedad.
6) Rgimen de pensiones hasta 1980: el rgimen o sistema previsional se financiaba
con los dineros que entraran a un fondo comn, el que provena de cotizaciones
obligatorias (imposiciones) y de aporte estatal. Este sistema era administrado por las
cajas de compensacin, habiendo varias cajas de acuerdo a la situacin laboral de
cada persona (caja de funcionarios pblicos, de fuerzas armadas, del seguro obrero,
caja de trabajadores particulares). Haba distintos regmenes de seguridad social, no
haba unidad. Cada rgimen tena sus propias reglas. Cuando ocurra la contingencia
o estado de necesidad se reparta de acuerdo a las necesidades de la persona que
sufra el estado de necesidad. Si no haba recursos, el estado supla, subsidiaba, la
diferencia para dar la previsin. El derecho a la pensin era en base a un sistema de
reparto, basado en la solidaridad intergeneracional (trabajadores activos financian a
pasivos)
Hoy da si existen cajas, si bien son minora, aproximadamente un 20% del sistema
de seguridad social.
- Cajas de compensacin o mutualidades privadas: como la Caja los hroes.
- ISP: sigue administrando las cajas para las personas que no se cambiaron de
rgimen, pues se dio derecho a optar. Estos quisieron seguir con el antiguo
sistema, porque ya teniendo derechos adquiridos les convena ms.
- Cajas de fuerzas armadas: sistema que sigue el rgimen anterior, con las
perseguidoras.
Por qu se modific el sistema anterior:
1. Haba distintos regmenes, no haba una situacin de igualdad, de
universalidad, por lo que haba un acceso restringido para el goce de ciertos
beneficios, y otros beneficios excesivos. No haba igualdad de trato.
2. Al no ser un solo sistema unificado la administracin era poco eficiente y
poco clara.
3. Los fondos no eran suficientes para cubrir los estados de necesidad, por lo
que terminaba financiando el Estado. Catico financiamiento.
Constitucin 1980
Asegura ahora el derecho a la seguridad social. Hubo un cambio sustantivo respecto a qu
entiende el constituyente que es la seguridad social. Ahora se tiene un concepto restringido
de seguridad social.

93

Acepcin Amplia: Conjunto de las polticas econmico-sociales del Estado


destinadas a cubrir los estados de necesidad de la poblacin y la solucin de estos, a
fin de asegurar condiciones de vida dignas para la persona y su familia. Esto
incluye desde polticas de familia y vivienda, hasta las prestaciones concretas por
muerte, enfermedad, etc.

Acepcin Restringida: Aquel sistema encargado de asegurar a sus beneficiarios,


determinadas condiciones de vida frente a ciertos rasgos o contingencias como por
ejemplo la falta de empleo, la vejez, la enfermedad, entre otros, que impiden al
afectado obtener mediante el trabajo los medios indispensables para la subsistencia
de l y de su familia. Esto es en concreto el rgimen provisional.

La Constitucin lo acoge como el derecho a acceder a ciertas prestaciones o garantas


econmicas que le permiten a la persona y su familia enfrentar los estados de necesidad que
se crean por los estados de riesgo o contingencias que le impiden trabajar en forma
permanente o transitoria. Por lo anterior entendemos que la Constitucin lo acoge en su
sentido restringido.Riesgos que tienen ciertas caractersticas, no cualquier riesgo. Riesgos
que la persona no pueda cubrir por sus propios medios, o de gravedad tal que el estado no
puede desentenderse. Riesgos que derivan de ciertos hechos que producen cierta
insuficiencia para desenvolverse de manera normal en la vida.
Estados de necesidad o contingencias sociales: hechos que ponen a las personas en un
estado de vulnerabilidad. Desempleo, viudez, vejez, orfandad, el tener cargas familiares,
accidentes laborales, enfermedades que incapaciten para realizar ciertas labores.
El Constituyente acota el concepto:
1. Para que no se confunda con el bien comn, el que ya reconoce en el Art. 1 inc.3.
2. Se quiso acotar porque hay una concepcin de Estado distinta, se ve ste como
quien entrega o delega a los particulares el ejercicio de ciertas tareas: principio de
subsidariedad, estado fiscaliza.
3. Se recogen documentos internacionales.
4. Modelo econmico de libre mercado que influye en la redaccin del precepto.
Cambios legales en el rgimen de seguridad en Chile durante rgimen militar: El DL 3500,
de 13/01/80 sustituy el antiguo sistema de reparto, por el sistema que rige hasta hoy.
- Un rgimen de capitalizacin individual, donde cada cotizante tiene una cuenta
individual en donde se acumulan sus aportes.
- El sistema es administrado por las AFP.
- Elimin las perseguidoras, aunque hubo de respetar los derechos adquiridos de
quienes no quisieron cambiarse de sistema.
- Uniform los requisitos para pensionarse.
- Se establece un sistema de cotizaciones obligatorias.
- El Estado garantiza tambin un mnimo en el sentido de que si la administradora
tiene un problema financiero, hay un respaldo, pero solo pensionan quienes tienen
un contrato de trabajo o quienes quieren hacerlo voluntariamente (personas
marginadas: Bachelet quiere un fondo solidario). El estado se margina.
94

Principios de la seguridad social


Siendo el derecho a la seguridad social un derecho social, el sistema puede ser administrado
por entes estatales o privados, pero corresponde al Estado controlar su debido
funcionamiento. Segn la doctrina los regmenes de seguridad social se basan en los
siguientes principios, los que emanan desde el Informe Beveridge de 1941 de Inglaterra,
mencionado anteriormente:
1) Universalidad o generalidad: deben proteger a todos los habitantes que se
encuentren en la misma situacin (desde un punto de vista subjetivo) y cubrir todos
los riesgos o contingencias sociales que puedan sufrir (carcter objetivo).
2) Unidad o uniformidad: todas las prestaciones deben encontrarse protegidas por un
mismo rgimen previsional, cualquiera sea el rgano que lo administre. Por lo tanto,
tiene que haber un carcter unitario y armnico, en un rgimen nico de
cotizaciones.
3) Integridad o suficiencia: que se entregue un nivel de prestaciones que cubra todos
los estados de necesidad, o sea, las prestaciones que se otorguen deben ser
suficientes.
4) Solidaridad: toda la comunidad debe esforzarse en contribuir a la seguridad social.
Anlisis del precepto
1) Inc.1: derecho a la seguridad social, derecho social, el titular es una persona
natural, busca asegurar a la persona la debida proteccin frente a los riesgos
asociados frente a cualquier contingencia social. Vnculos con otros derechos
constitucionales: derecho a la vida e integridad fsica y psquica de la persona,
derecho a la salud, libertad de trabajo, derecho a la igualdad de oportunidades en la
participacin de la vida nacional, bien comn.
2) Inc.2: Las leyes que regulen el ejercicio de este derecho sern de qurum
calificado. Se toma como de qurum calificado el DL 3500. Qurum ms alto por
la importancia, por las consecuencias sociales del derecho, y porque se manejan
grandes recursos para poder solventar los gastos que significan las prestaciones.
Responsabilidad.
3) Inc.3 y 4: deberes del Estado.
a) Garanta de acceso a goce prestaciones: La accin del Estado estar
dirigida a garantizar el acceso de todos los habitantes al goce de prestaciones
bsicas uniformes, sea que se otorguen a travs de instituciones pblicas o
privadas. La ley podr establecer cotizaciones obligatorias. Por
habitantes se refiere a quienes conviven en este territorio, chilenos y
extranjeros. La garanta es el acceso a estas prestaciones, y al goce de ellas.
Qu caractersticas tienen estas prestaciones?
- Bsicas: una prestacin mnima para un nivel de vida decente o
digno. Esto es muy subjetivo.
- Uniformes: un mismo rgimen previsional, un mismo estatuto
jurdico a todos por igual. Ante similares condiciones las personas
95

deberan obtener una similar pensin. Las reglas son iguales para
todos. Un sistema administrativo y financiero nico entregado a
entes con los mismos requisitos y normativas.
La ley de pensiones solidarias de 2008 garantiza un mnimo a las personas
que nunca hayan cotizado en ningn sistema previsional, las que tendrn un
ingreso mnimo solidario, financiado estatalmente. El ISP administra esto.
b) Supervigilancia del adecuado ejercicio del derecho: El Estado
supervigilar el adecuado ejercicio del derecho a la seguridad social. Lo
hace a travs de organismos fiscalizadores: Superintendencia de Sistema
Social en el sistema antiguo, luego Superintendencia de AFP, ahora
reemplazada por la de Superintendencia de Pensiones por la ley 20.255 de
Sistema de pensiones solidarias del ao 2008. Esta debe:
- Velar porque todos tengan acceso a prestaciones, sin que exista
discriminacin.
- Asegurar el derecho de las personas a recibir beneficios mnimos
garantizados.
- Preocuparse de que recursos que administran organismos alcancen
para cubrir las prestaciones.
La Superintendencia de Pensiones fiscaliza el debido funcionamiento de las
AFP, del ISP, y del fondo solidario que administra el ISP. Se cuida, por
ejemplo, que el empleador no se quede con las cotizaciones previsionales lo
que es verdadero robo. O que las administradoras de fondo de pensiones no
lo haga tampoco, o que no las mal use.
4) Cotizaciones previsionales obligatorias: 2 oracin inc. 3. La ley podr
establecer cotizaciones obligatorias. Cotizar significa pagar una cuota peridica,
generalmente fija en cuanto a la tasa que se aplica, para financiar el sistema de
seguridad social. Evidentemente uno puede por s mismo pagar una cuota a un
seguro privado.
Slo por ley pueden imponerse cotizaciones obligatorias. No nace de una obligacin
contractual ni de voluntad de las partes. En virtud del principio de solidaridad en
materia social, es la nica forma de dar seguridad que el sistema funcione. Es para
contribuir a financiar el sistema de previsin social a favor de todos.
Propiedad de los fondos:
a) En sistema de capitalizacin individual: fondos son de propiedad del
afiliado, ms sus reajustes y rentabilidad.
b) Las cotizaciones que garantizan las acciones de salud (que van a Isapre o
Fonasa): la persona no es duea, porque dinero corresponde al pago de
prima de un seguro de salud.
c) Antiguo sistema de reparto: dineros ingresan a fondo comn y no existen
cuentas de capitalizacin individual, por lo que cotizante no es dueo

96

Cuando la persona es duea de sus fondos, puede y debe exigirle al empleador a


realizar este descuento de la planilla del empleador. l debe pagarlo, y donde se
debe. Se obliga a pagarlo incluso con un apremio como el arresto. Se arresta porque
es apropiacin de platas indebida, no es una deuda. Hay un inters social ms
grande.

Art. 19 n19: derecho de sindicarse

El derecho sindical es parte del Derecho Colectivo del Trabajo: nace para garantizar que en
el hecho se aseguren los derechos individuales de los trabajadores

Es concrecin de la libertad de asociacin en el mbito del trabajo, ya que es: el derecho a


formar organizaciones sindicales, tales como sindicatos, federaciones, centrales unitarias,
confederaciones que nacen con el fin de defender y proteger los derechos laborales. Fue
recogido por la Constitucin de 1925, pero slo desde la reforma de 1971.

Sindicato: forma especial de asociacin que ha impuesto la vida moderna en relacin al


proceso productivo y con los problemas econmico sociales que de l derivan para la
defensa y promocin de los derechos de sus miembros. Son cuerpos intermedios a los
cuales la Constitucin reconoce autonoma para cumplir sus propios fines especficos.

Sindicalismo

Nace a fines en el siglo XIX para luchar por el mejoramiento de las condiciones de trabajo
durante la poca de la revolucin industrial. Se forman sindicatos para enfrentar a los
empleadores y lograr cambios estructurales en la sociedad para velar por el derecho de los
trabajadores, crendose incluso partidos polticos que tuvieron origen en este movimiento
(Laborismo en Inglaterra). La Doctrina Social de la Iglesia habla de la cuestin social
para poner de relieve la necesidad de respetar esos derechos. A comienzos del siglo XX
nace la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT) y luego se recoge tambin el derecho
de los trabajadores a sindicarse en Pactos Internacionales.

97

Evolucin constitucional en Chile

a) Texto primitivo Carta 1925: no contemplaba este derecho


b) Ley 17.398 de 1971: asegur derecho en norma referida a la libertad de trabajo
c) Prctica durante UP: se politiz movimiento sindical, lo cual llev a Junta Militar
a querer desideologizarlo. El Acta n 3 que asegur este derecho en forma amplia
para permitir la formacin de todo tipo de organizaciones sindicales, fue
reemplazada por DL. 2755 de 1979 (Plan Laboral) que cambi su inspiracin.

Anlisis de la norma constitucional

1) Derecho a sindicarse: lo que la doctrina llama libertad sindical, que incluye:


a) Derecho a constituir sindicatos con capacidad de representacin y de crear
federaciones (unin de 3 ms sindicatos), confederaciones (unin de 3
ms federaciones, o de 20 ms sindicatos) y centrales de trabajadores
(unin de 3 ms federaciones, o de 20 ms sindicatos. Se vincula al
principio de pluralidad sindical, opuesto al de sindicato nico.
b) Libertad de afiliacin sindical: se opone a la obligatoriedad.
-

Como derecho individual: a ingresar o no a una organizacin sindical


o de segregarse de ella.

Como derecho colectivo: derecho de una organizacin sindical para


afiliarse o no a una federacin, confederacin o central.

c) Autonoma sindical: a buscar su fin sin presiones, con independencia, lo cual


implica reconocimiento, estatal, concesin de PJ, libertad de organizacin,
libre actividad sindical.

98

La libertad sindical es consecuencia de la libertad de asociacin (Art. 19 n 15), del


principio de subsidiariedad (Art. 1 inc. 3), de la prohibicin de exigir afiliacin
para desarrollar un trabajo (Art. 19 n 16 inc. 4).

2) mbito de aplicacin del derecho de sindicacin: inc. 1.DiceEn los casos que
seale la ley. Constitucin de 1925 mencionaba los tipos de sindicatos en orden a
sus actividades (quienes ejercen una misma profesin u oficio) o en la respectiva
industria o faena (sindicatos de empresa). Ahora ley determina los casos en que
procede sindicacin, permitiendo que se prohban algunas normas. Cdigo del
Trabajo privilegia ahora a sindicatos de empresas porque slo ellos pueden negociar
colectivamente, aunque se permite sindicatos inter-empresas, de trabajadores
independientes, de trabajadores transitorios.

3) Afiliacin libre: 2 oracin del inc. 1. La afiliacin ser siempre voluntaria.Se


opone a la obligatoriedad de la sindicacin, que se impona antes en el Cdigo del
Trabajo.Es consecuencia de que:
-

nadie puede ser obligado a pertenecer a una asociacin, Art. 19 n 15 inc.3.

y de que la ley no puede exigir afiliacin para ejercer trabajo, n 16 inc.4.

4) Autonoma Sindical
a) La ley contemplar mecanismos que aseguren autonoma a los
sindicatos (1 oracin inc. 3). Consecuencia de autonoma de grupos
intermedios. La actividad sindical no puede ser impedida o perturbada por
accin de terceros, y la ley debe establecer normas que permitan debido
funcionamiento de organizaciones sindicales y debe reconocer su derecho a
establecer y regirse por sus propios estatutos. Incluye autonoma financiera,
posibilidad de administrar su patrimonio, fuero sindical, derecho a celebrar
asambleas, etc.

b) Prohibicin de intervenir en actividades poltico partidistas (2 oracin


inc. 3).Limitacin a autonoma sindical: consecuencia de que grupos deben
99

cumplir sus propios fines especficos y de aplicacin de deberes del Art.


23.Busca evitar grado de politizacin del movimiento sindical anterior a
1973. Separacin entre el poder social del poder poltico.Intervenir es:
tomar parte en un asunto, en este caso, en actividades polticas que tengan
connotacin partidaria (concepcin poltica sustentada por un partido).

c) Derecho a goce de personalidad jurdica (inc. 2). Basta registro de


estatutos y actas constitutivas en la forma y condiciones que determine la
ley.Viene de experiencia de ley de sindicacin campesina de 1967, que fuera
recogida por reforma Constitucional de ley 17.398. La inspeccin del
Trabajo lleva el registro, se inscriben actas y estatutos y adquiere
personalidad jurdica, aunque hay plazo para interponer reclamo o la
posibilidad de que Inspeccin formule observaciones.

Derechos del Patrimonio o Garantas del Orden Pblico


Econmico: Art. 19 n20 a n25
Los derechos que concretan esto estn en los numerales 20 a 25 del artculo 19. Tambin
hay otros derechos vinculados, como por ejemplo en materia de salud y previsin social, en
los cuales se le da atribuciones a los privados; Art. 19 n 16, n 12 inc. 2, n 9 inc. 4, n 18
inc. 3, etc
Hay otras normas orgnicas en este tema como las sobre el Banco Central, o las de
iniciativa exclusiva del Presidente de la Repblica en leyes de materia econmica, etc.
La Carta no slo ha de preocuparse de regular la organizacin del poder poltico, sino que
lo relacionado con el poder econmico y social, porque este ltimo constituye un
componente determinante para lograr la estabilidad y adecuado funcionamiento del sistema
institucional.

Origen:Lo propone Sergio Diez en la Comisin Ortzar, basndose en el caos econmico


del gobierno de la Unidad Popular. Propuso contemplar normas destinadas a regular al
economa impidiendo una excesiva intervencin estatal, garantizando a los particulares la
libertad necesaria para participar en el proceso econmico
Fundamento: principio de subsidiariedad, que los privados sean quienes mueven la
economa y el Estado slo ejerce actividades que particulares no deban o no puedan o no
quieran realizar. Sin embargo, el OPE consagra un rol activo del Estado:
100

Contribuir a crear las condiciones para estimular la actividad econmica.


Cuando los particulares son ineficientes o no se hacen cargo.

No se consagr un captulo especial sobre el OPE: a sugerencia del comisionado


Bertlesen, porque:
a) No era conveniente que un captulo se refiriera a una materia especfica como sta
ya que rompera con la armona de la Carta Fundamental.
b) Si se contena estos principios en un solo captulo se habran visto limitados por el
mismo, porque todas las normas constitucionales pueden incidir en cierto aspecto en
el orden pblico econmico.
c) El orden pblico econmico fluir naturalmente de la aplicacin de las normas
pertinentes.
Definicin de orden pblico econmico: algunas destacan ms el rol relevante del Estado
en materia econmica y otras los derechos de los particulares

Conjunto de principios y normas jurdicas que organizan la economa de un pas y


facultan a la autoridad para regular de acuerdo con los valores de la sociedad
nacional articulados en la Carta Fundamental. (Jos Lus Cea, destaca rol del
Estado).

Recta disposicin de los diferentes elementos sociales que integran la comunidad


pblicos y privados- en su dimensin econmica, de la manera que la colectividad
estime valiosa para la obtencin de su mejor desempeo en la satisfaccin de las
necesidades materiales del hombre (Nelson Avils, postura intermedia).

Adecuado modo de relacin de todos los diversos elementos de naturaleza


econmica presentes en la sociedad que permita a todos los agentes econmicos, en
la medida de lo posible, el disfrute de las garantas constitucionales de naturaleza
econmica de tal forma de contribuir al bien comn y a la plena realizacin de la
persona humana. (Arturo Fermandois, destaca derechos).

Los principios fundamentales del OPE son:


1. Asegurar la libre iniciativa en materia econmica.
2. Seguridad a los agentes econmicos.
3. Intervencin excepcional del Estado en materia de iniciativa econmica: principio
de subsidiariedad.
4. Potestades regulatorias del Estado en la economa.
101

5. Mecanismos para garantizar el OPE: proteccin, amparo econmico, etc.

Art. 19 n20: Igual reparticin de los tributos y las dems cargas pblicas

Para satisfacer las necesidades pblicas, el Estado debe contar con los recursos para ello,
los cuales son de dos tipos:
a) Recursos propios u originarios: derivan del aprovechamiento por parte de los
particulares de los bienes que posee en calidad de propietario (arriendos, precios,
tarifas por servicios prestados, etc.)
b) Recursos derivados: debido a su poder de imperio, Estado puede exigir a los
particulares que entreguen recursos al Estado: entre ellos estn los tributos.

Tributo:prestacin obligatoria, comnmente en dinero, exigida por el Estado a los


particulares en virtud de su poder de imperio, destinada a financiar el cumplimiento de sus
funciones y cometidos.

Los tributos, segn la Comisin Ortzar, incluyen a:


-

Los impuestos: se destinan a gastos generales sin una finalidad determinada y sin
que exista contraprestacin.

Las contribuciones: afecto a un fin determinado.

Las tasas, aranceles, derechos: afectos a un fin y acompaado de contraprestacin.

Cargas pblicas: Concepto genrico que comprende todo gravamen que se aplica a las
cosas, bienes y a las personas.
-

Cargas reales: cargan o gravan los bienes y patrimonio de las personas.

Cargas personales: cargan o gravan a las personas, imponiendo el cumplimiento de


un deber o la prestacin de un servicio obligatorio.
102

Tanto las cargas reales como las personales pueden ser pblicas o privadas: las pblicas son
aquellas a favor del Estado, y las privadas son aquellas que se acuerdan entre particulares.

Este artculo se refiere a las cargas pblicas, reales o personales:


-

Las cargas pblicas personales estn consagradas en el Art. 22 en su inciso tercero,


son deberes, tales como el servicio militar o ser integrante de una mesa receptora de
votos.

Dentro de las cargas pblicas reales encontramos los tributos, es una relacin de
gnero a especie, por lo mismo hay otras cargas pblicas reales que no son tributos.

Anlisis del precepto

1) Igualdad en materia tributaria: inc. 1. Cualquiera que sea el monto que se pague,
el peso tributario debe ser el mismo para todos: todos deben contribuir con la misma
cuota de sacrificio segn su situacin econmica, su renta o actividad. Ello es
concrecin del principio de igualdad ante la ley: no pueden haber discriminaciones
arbitrarias.

2) Parmetros para determinar los tributos dentro del principio de igualdad

a) Proporcionalidad de los tributos en relacin a las rentas:Los tributos son


proporcionales cuando existe una tasa fija que se aplica a la base
imponible (monto sobre el cual se aplica la tasa del tributo y que consiste en
todo beneficio, utilidad o incremento del patrimonio que se perciba o
devengue y que proviene de un bien, servicio o actividad. Por ejemplo: IVA
(19% sobre monto de venta), impuesto de segunda categora (10%)

103

b) Tributos progresivos:La tasa aumenta por categoras o porcentajes a


medida que crece la base imponible, o sea, a mayor renta, mayor tributo. Por
ejemplo: el impuesto global complementario, impuesto a la herencia.

c) Reparticin de los tributos en la forma que determine la ley:tributo


que consiste en una suma fija. Por ejemplo: impuesto de cheques, de timbres
y estampillas.

d) Igual reparticin de las dems cargas pblicas:De aquellas que no son


tributos y que deben establecerse por ley, respetando principio de igualdad:
cargas personales o servicios y otras cargas reales como requisiciones de
bienes, servidumbres de utilidad pblica, etc

Garantas en las que se basa el sistema impositivo

1) Principio de legalidad: Slo la ley puede establecer, modificar, suprimir o


condonar los tributos. Art. 65 inc. 4 n1: Corresponder, asimismo, al Presidente
de la Repblica la iniciativa exclusiva para: 1.- Imponer, suprimir, reducir o
condonar tributos de cualquier clase o naturaleza, establecer exenciones o modificar
las existentes, y determinar su forma, proporcionalidad o progresin;
-

Justificacin: tributos afectan derechos de los particulares, porque son


gravmenes que imponen un sacrificio y sociedad debe de estar de acuerdo
en su regulacin e imposicin.

Ley debe fijar elementos esenciales de obligacin tributaria: a) sujeto pasivo


de la obliga; b) hecho gravado o actividades a gravar; c) base imponible (en
impuesto territorial es el avalo fiscal, determinado por el propio SII); d)
tasa y e) situaciones de exencin.

Esta materia ha quedado excluida de la delegacin que facultades


legislativas al Presidente de la Repblica, pues no debe quedar entregada a
los decretos con fuerza de ley, lo cuales pueden afectar la propiedad o la
libertad econmica.
104

Tambin ha quedado excluida de la potestad reglamentaria.

2) Principio de igualdad: concrecin principio general de igualdad ante la ley, se


refiere a la idea de que no pueden establecerse, en materia tributaria,
discriminaciones arbitrarias ni otras situaciones anlogas. Si se permiten las
discriminaciones justificadas o fundadas. Todos pagan en proporcin a su capacidad
tributaria.

3) Principio de justicia y proporcionalidad de los tributos: Es un lmite al


legislador.
a) Justicia: es el aspecto cualitativo o de fondo. Los tributos no pueden ser
injustos de modo que se afecten derechos constitucionales, ya sea en su
esencia o en alguno de sus atributos, que hagan imposible su aplicacin. El
hecho gravado merece ser tributable
b) Proporcionalidad: monto del tributo no debe llegar a ser tal que impida el
libre ejercicio de una actividad o tener carcter expropiatorio, debe existir
una simetra, desde un punto de vista vertical, cuantitativo.

No deben ser manifiestamente desproporcionados o injustos: o sea, no ser


patente u ostensiblemente burdos, exagerados, injustificados. Los tribunales deben
calificar.

4) Principio de la no afectacin: Los tributos no pueden tener una destinacin


especfica, sino que deben ir a las arcas fiscales para financiar las necesidades
comunes, para no privilegiar a un sector determinado. Existen dos excepciones a
este principio en la Constitucin:
-

Motivos de Defensa Nacional, la ley deber establecer esto (Ejemplo: 10%


de los ingresos del cobre van a financiamiento militar)

Motivos de claro inters regional o local la ley puede permitir tributos que
sean aplicados por autoridades regionales o comunales a obras de desarrollo
105

y que gravan actividades o bienes que tengan clara identificacin regional o


local (porcentaje de las patentes mineras, o porcentaje de las contribuciones
de bienes races).

Jurisprudencia en materia tributaria

La jurisprudencia ha distinguido entre impuestos directos (gravan los bienes, el capital y la


renta independientemente de su uso, por ejemplo: las contribuciones de bienes races) e
indirectos (gravan la circulacin de la riqueza, independientemente de la capacidad
econmica de las personas, por ejemplo, el IVA) . En los indirectos la proporcionalidad es
ms difcil de establecer.
Segn el Tribunal Constitucional las tasas no seran tributos sino ingresos pblicos porque:
1. Estn afectados a un fin determinado.
2. Son prestaciones acompaadas de una contraprestacin en beneficio del
contribuyente.
3. Se exigen slo a quien demanda la prestacin en su beneficio

Art. 19 n21: derecho a desarrollar cualquier actividad econmica


Esta es una norma nueva, la Constitucin de 1925 slo hablaba de la proteccin de la
industria junto al trabajo, lo que era ms restringido, ahora se quiere dejar claro que no se
refiere a la libertad de trabajo.
Es un atributo pblico definitorio del Orden Pblico Econmico expresado en la
Constitucin. La idea es preservar la iniciativa de los particulares y establecer por
excepcin la actividad empresarial del Estado.
Por su importancia es que se ha reforzado doblemente su garanta con los recursos de
proteccin y de amparo econmico.
Naturaleza del derecho asegurado

Es lo mismo que libertad de empresa o industria econmica. A fin de cuentas se


refiere a la libertad de emprender las actividades econmicas que los particulares
decidan voluntariamente. Se diferencia de la libertad de trabajo en que esta se
refiere a la actividad empresarial, lo que incluye el uso de medios materiales,
humanos, financieros, y tcnicos para lograr ese fin. Segn el profesor Bertelsen
106

son actividades lucrativas, es decir importan una ganancia por los bienes o servicios
que se produzcan o presten.
Sin embargo el profesor Navarro, sostiene que desde la perspectiva de la ciencia
econmica (cita a Samuelson) hay actividad econmica toda vez que hay
necesidades ilimitadas y bienes escasos para satisfacerlas, por lo tanto no es
indispensable que sea lucrativa; por ejemplo, las actividades econmica que se
desarrollan en torno a la beneficencia.

Es una libertad muy amplia, habla de cualquier actividad econmica, pero tiene
dos lmites:
a) Limitaciones constitucionales usadas para consagrar valores muy
importantes como la moral, el orden pblico y la seguridad nacional. Los
tribunales de justicia fijan el alcance de estas limitaciones, porque la ley no
puede aplicar sus criterios generales a la prctica.
b) La ley que regula cada distinta actividad econmica, la cual no puede
impedir el ejercicio del derecho, slo regularlo. Por ejemplo la legislacin
protectora de la libre competencia: Decreto Ley 211 de 1973, fijado por
Decreto 511 del Ministerio de Economa del 27/11/1980. Ley 19.911 del
14/11/2003 que cre el Tribunal de Defensa de la Libre Competencia.
Hay varias cuestiones que se plantean:
1. Qu significa regularlas?, Significa determinar las reglas a las cuales debe
ajustarse u ordenarse tal actividad. De lo que se deduce que jams podrn
impedir que se realice la actividad, regular es permitir su ejercicio aunque
limitado.
2. Se refiere solo a la ley? Dice normas legales que la regulen. En general
en virtud del principio de reserva legal en materia de derechos (Art. 19 n26
y Art. 64 de la Constitucin), debiera entenderse que solo la ley, en sentido
estricto, puede regular su ejercicio. Luego segn el profesor Cea la ley
deber contener las normas suficientes en sustancia y prolijidad para llevar a
cabo esa actividad. No excluye la potestad reglamentaria de ejecucin
siempre y cuando se sujete a la ley. En la prctica, los tribunales entienden
que son normas legales tambin las normas emanadas de la autoridad
administrativa, por ejemplo: ordenanzas municipales, decretos, aunque la
legislacin no siempre cumpla con las exigencias de especificidad y
determinacin que establece el profesor Cea.
3. Qu pasa si excede en la regulacin? Corresponder a los rganos de
control determinar si se excede, afectando el ncleo esencial del derecho
(Art. 19 n 26).

Rol del Estado Empresario

107

Si la Constitucin asegura el Derecho a desarrollar una actividad econmica por los


particulares, teniendo presente la primaca de la persona humana, la actividad econmica
del Estado es supletoria y excepcional.
Luego, el Estado y sus organismos, podrn desarrollar una actividad econmica, siempre y
cuando han sido autorizados por una ley de qurum calificado y se cian a la ley comn
como cualquier particular, salvo si la misma ley de qurum calificado diga algo distinto. Es
decir la Constitucin consagra la posibilidad de que se les apliquen normas especiales
siempre que no signifique una discriminacin arbitraria.
En la prctica vimos, que una buena cantidad de empresas del Estado tiene estatutos
especiales, por ejemplo Codelco. Otros, como el Banco Estado y TVN se rigen por la
legislacin comn, en cuanto el Banco Estado est sometido a la fiscalizacin de la
Superintendencia de Bancos pero su personal se rige por el Estatuto Administrativo. Los
trabajadores de TVN se rigen por las normas del Cdigo del Trabajo. De modo que no
existe uniformidad en la materia.
El Estado y sus organismos, sin importar si son centralizados o descentralizados. Las
empresas del estado creadas antes que la Constitucin se rigen de acuerdo al artculo cuarto
transitorio.
El Estado slo puede actuar en estas materias si una ley de qurum calificado lo autoriza a
hacerlo. Esta ley de qurum calificado debe ser una ley especial y especfica. Esto es para
limitar la actividad del estado, slo a aquellas materias autorizadas. La ley debe sealar el
giro y mbito en el que va a participar la empresa.
El Estado y sus organismos desarrollan directamente actividades o participan en ellas. Al
participar requiere ser dueo de ms del 50% de la empresa.

Art. 19 n22: derecho a la no discriminacin por el Estado en materia


econmica
Es una norma nueva, su origen est en la Comisin Ortzar. Este precepto es una
concrecin del principio de igualdad ante la ley, ya que prohbe la discriminacin arbitraria.
Esta norma enfatiza este punto puesto que por las graves discriminaciones arbitrarias en
materia econmica que haban ocurrido durante el gobierno de Salvador Allende, se crey
necesario hacer una especificacin en este tema.
Se consagra el principio de subsidiariedad. Busca la igualdad en el trato econmico. Se
refiere al Estado y sus organismos. El trato es aquella relacin o vnculo que se crea, o la
conducta que se desea, la cual no debe ser discriminatoria. El Estado a veces puede hacer
diferenciaciones, siempre y cuando no sean arbitrarias, las cuales adems deben ser hechas
por ley.

108

A esto se le relacionan otras normas como el Art. 19 n 2, o el Art. 109 inciso final: El
Banco Central no podr adoptar ningn acuerdo que signifique de una manera directa o
indirecta establecer normas o requisitos diferentes o discriminatorios en relacin a
personas, instituciones o entidades que realicen operaciones de la misma naturaleza.
Anlisis de la norma
1)
2)
3)
4)

Repite prohibicin del Art.19 n 2.


Prohbe discriminacin en el trato.
Habla del Estado y sus organismos.
Excepciones que se deben hacer. Requisitos para estas excepciones:
a) Slo se pueden establecer por ley.
b) No deben importar una discriminacin arbitraria.
c) Casos en que la Constitucin lo permite:
Se autorizan determinados beneficios directos o indirectos, como subsidios o
franquicias respectivamente, a favor de: algn sector o grupo (por ejemplo los
jvenes), alguna actividad econmica que se quiera promover (subsidios a la
vivienda), y alguna zona geogrfica. Por ejemplo, la zona franca, libre de
impuestos.Se pueden establecer gravmenes excepcionales por motivo de bien
comn, como por ejemplo el impuesto al lujo.

Art. 19 n23: Libertad para adquirir el dominio de toda clase de bienes


Esta es una norma nueva, fue propuesta a la Comisin Ortzar por la subcomisin de
propiedad, teniendo presente que antes se entenda que estaba implcito en el derecho de
propiedad. Este es el derecho de la etapa previa a la propiedad: es realmente el derecho a la
propiedad. Distinguir derecho a la propiedad del derecho de propiedad.
Esta libertad es para adquirir la propiedad a cualquier ttulo y por cualquier modo de
adquirir, Art. 588 Cdigo Civil: Los modos de adquirir el dominio son la ocupacin, la
accesin, la tradicin, la sucesin por causa de muerte, y la prescripcin.
No significa un derecho concreto a ser propietario sino a la posibilidad de serlo conforme
los medios de que se disponga, sin quedar excluido de esa posibilidad. En todo caso el
Estado en razn del bien comn puede estimular la adquisicin de bienes, por ejemplo para
la primera vivienda.Hacer ingresar la cosa a dominio privado. Incluye toda clase de bienes:
corporales, incorporales, apreciables en dinero.Una vez adquirido el dominio est protegido
por el Art. 19 n 24.
Prohbe que la ley o autoridad:
a) Entreguen al estado o a particulares el dominio exclusivo de determinadas
categoras de bienes.
b) Prohbe que se restrinja el acceso a la propiedad.
Excepciones: no son susceptibles de apropiacin
109

1) Bienes que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres, Art. 585
Cdigo Civil: Las cosas que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres,
como la alta mar, no son susceptibles de dominio, y ninguna nacin, corporacin o
individuo tiene derecho de apropirselas. Su uso y goce son determinados entre
individuos de una nacin por las leyes de sta, y entre distintas naciones por el
derecho internacional.
2) Los que la ley declare pertenecen a toda la nacin: Bienes nacionales de uso
pblico y bienes fiscales, Art. 589 Cdigo Civil: Se llaman bienes nacionales
aquellos cuyo dominio pertenece a la nacin toda.
- Si adems su uso pertenece a todos los habitantes de la nacin, como el de
calles, plazas, puentes y caminos, el mar adyacente y sus playas, se llaman
bienes nacionales de uso pblico o bienes pblicos.
- Los bienes nacionales cuyo uso no pertenece generalmente a los habitantes,
se llaman bienes del Estado o bienes fiscales.
Los bienes fiscales no estn excluidos per se, pues pueden ser bienes que an
permanecen en el comercio en trminos que el Estado puede desprenderse de
su dominio; tal como si un particular se desprendiera de l. Por ejemplo, una
casa, un vehculo.
3) Los que tengan un dueo fijado por la Constitucin
- Art. 19 n 24 inc.6: El Estado tiene el dominio absoluto, exclusivo,
inalienable e imprescriptible de todas las minas, comprendindose en stas
las covaderas, las arenas metalferas, los salares, los depsitos de carbn e
hidrocarburos y las dems sustancias fsiles, con excepcin de las arcillas
superficiales, no obstante la propiedad de las personas naturales o jurdicas
sobre los terrenos en cuyas entraas estuvieren situadas. Los predios
superficiales estarn sujetos a las obligaciones y limitaciones que la ley
seale para facilitar la exploracin, la explotacin y el beneficio de dichas
minas.
- Art. 19 n24 inciso final, las aguas;
- Art. 19 n 12, canales de TV;
- Art. 92, las armas.
Limitaciones o requisitos para adquirir determinados bienes
La Constitucin prev la posibilidad de que se establezcan limitaciones o restricciones para
la adquisicin el dominio de algunos bienes. Slo se pueden hacer por:
a) Ley de qurum calificado.
b) Cuando lo exija el inters nacional.
Estas limitaciones no pueden ser discriminatorias, no reservan el acceso a la propiedad.
Tiene que estar comprometido el inters de toda la nacin, no de un grupo. Estas
limitaciones pueden consistir en condiciones o requisitos para adquirir la propiedad en
cuanto al momento (por ej. la veda del loco), cantidad (por ej. cuotas de pesca), ubicacin y
110

caracterstica de los bienes (por ej. extranjeros de pases vecinos no pueden adquirir
propiedad races fronterizas).

Art. 19 n24: derecho de propiedad


Es una disposicin extensa. Debe ser el precepto ms largo del texto, reflejo de la
complejidad e importancia del tema. El derecho de propiedad es una de los derechos
tradicionales que ms desarrollo ha tenido. Resume el desarrollo del constitucionalismo
desde su configuracin clsica, individual, pasando configuracin colectiva, en el marco de
los Estados socialista, hasta llegar hoy en su configuracin social propio del Estado social.
Es una disposicin reglamentaria, pues se busca dar estabilidad al rgimen jurdico
aplicable a la propiedad como expresin de la frmula de desarrollo de una sociedad libre
con Estado subsidiario. Teniendo presente los cambios trascendentales que sufri la
propiedad en Chile en el periodo anterior a la crisis institucional de 1973, se busca dejar el
mnimo de cuestiones a la discrecionalidad del legislador y del Administrador.
El titular del derecho puede ser: las personas naturales, las personas jurdicas, y los entes
morales.
Anlisis del precepto
a. Estatuto general aplicable a toda clase de bienes: incisos 1 al 5.
b. Propiedad Minera: incisos 6 al 10.
c. Derechos sobre las aguas: inciso 11.
A. Estatuto General
Objetivo: Robustecer el derecho de propiedad.Se admiten limitaciones, pero estas no
pueden llegar al extremo de privar del derecho de propiedad a una persona.Se
modifican las exigencias para expropiar. Si no hay acuerdo se paga al contado y en
efectivo. Se puede reclamar en tribunales sobre la legalidad del acto expropiatorio.
Naturaleza del derecho de dominio: incisos 1 y 2. En sus diversas especies Se
refiere a todos los tipos de propiedad que existan. Propiedad pblica, propiedad privada,
propiedad mixta, propiedad individual, propiedad familiar, propiedad comunitaria o
cooperativa.Sobre toda clase de bienes corporales e incorporales:
Art. 565:Los bienes consisten en cosas corporales o incorporales. Corporales son las
que tienen un ser real y pueden ser percibidas por los sentidos, como una casa, un libro.
Incorporales las que consisten en meros derechos, como los crditos, y las servidumbres
activas.Art. 566:Las cosas corporales se dividen en muebles e inmuebles. Art. 576:
Las cosas incorporales son derechos reales o personales.
Art. 577:Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada
persona. Son derechos reales el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso o
habitacin, los de servidumbres activas, el de prenda y el de hipoteca. De estos
derechos nacen las acciones reales.
111

Art. 578:Derechos personales o crditos son los que slo pueden reclamarse de ciertas
personas, que, por un hecho suyo o la sola disposicin de la ley, han contrado las
obligaciones correlativas; como el que tiene el prestamista contra su deudor por el
dinero prestado, o el hijo contra el padre por alimentos. De estos derechos nacen las
acciones personales.
La Constitucin no define la propiedad para ello hay que tener presente el Art. 582 del
C. Civil que seala que es un derecho real sobre una cosa corporal para gozar, usar y
disponer de ella arbitrariamente, no siendo contra ley o contra derecho ajeno. Asmismo
el Art. 583, seala que Sobre las cosas incorporales hay tambin una especie de
propiedad. As el usufructuario tiene la propiedad de su derecho de usufructo.
Atributos del dominio
1. Es un derecho absoluto: se ejerce sobre todas las personas.
2. Es un derecho exclusivo: Slo es del dueo de la cosa.
3. Es un derecho perpetuo: no contempla un fin temporal.
4. Es un derecho inalienable.
Reserva Legal del inciso 2:Se refiere a atribuciones que son exclusivas de la ley.Es
bastante explcito y se refiere a una ley simple. Slo la ley puede
a) Establecer los modos de adquirir la propiedad: Art. 588 CClos enumera;
ocupacin, accesin, tradicin, sucesin por causa de muerte, prescripcin, ley.
Hay que tener presente que el Art. 19 n23seala que se requiere una ley de
qurum calificado para establecer limitaciones o requisitos para la adquisicin
de ciertos bienes cuando lo exija el inters nacional.
b) Establecer los modos de usar, gozar u disponer del bien: las facultades del
dominio, que constituyen el ncleo inafectable del derecho. Segn el profesor
Cea hay que agregar la facultad implcita de administrar, es decir, la facultad
para decidir cmo usar cmo gozar o invertir los frutos que produce y como
enajenar (cuando, precio, etc)ROL 184, Sentencia del TC: se consider que la
norma reglamentaria afectaba y privaba la facultad de administrar, tratndola
como una facultad implcita y esencial.
c) Establecer limitaciones y obligaciones que deriven de su funcin social.Se
refiere a las delimitaciones es decir, a las restricciones o acotamientos al
ejercicio del derecho y que son intrnsecas a concepto de propiedad para que
este no constituya un ejercicio abusivo. Pueden consistir en prohibiciones
(obligacin de no hacer, por ejemplo, explotar un bosque nativo protegido) y
obligaciones o deberes de hacer algo, por ejemplo construir bajo las condiciones
fijadas en la ley. Son restricciones, pero no pueden llevar a una privacin total
del derecho de dominio o de sus facultades. Esto se hace en virtud de la funcin
social de la propiedad. Algunas precisiones:

112

La funcin social es una limitacin objetiva al ejercicio del dominio


derivado de las exigencias del orden y progreso social: la vida en
comunidad.
Tiene su origen ms genuino en la doctrina social de la Iglesia: el
destino comn de los bienes que viene de la Encclica Rerum Novarum
del Papa Len XIII, y que se actualiza en las palabras del Papa Juan
Pablo II que dice que hay que emplear la riqueza para el bien comn

Funcin Social: Es el resultado de la correcta aplicacin de una frmula o


ecuacin jurdica social que permite conciliar el ejercicio del derecho de
propiedad por su dueo y el desarrollo de la comunidad de otro. Es inherente a
la propiedad, es expresin de la solidaridad, es un criterio delimitador del
derecho de propiedad pero no puede significar un vaciamiento o despojo.
La Funcin social ser calificada por el legislador pero la Constitucin, seala
que comprende (solo es procedente por estas causales):
1. Intereses generales de la nacin: Se entiende a favor de toda la
poblacin o de un grupo o zona geogrfica. Por ejemplo, la ley 19253
sobre proteccin, fomento y desarrollo indgena, que establece las tierras
indgenas solo podrn ser adquiridas o enajenadas por las personas o
comunidades indgenas.
2. Seguridad nacional:
3. Utilidad pblica: Es un beneficio para la colectividad, pero no tiene
tanta amplitud como el inters general. Por ejemplo, la legislacin en
materia de planificacin urbana, obligacin de los propietarios que
deseen urbanizar, debern destinar parte de terreno a calles o
accesos.Ley General de Construccin y Urbanismo admite que los
planos reguladores puedan establecer declaraciones de utilidad pblica
para futuras expropiaciones. De acuerdo al Art. 59 esa declaratoria de
utilidad pblica produce una restriccin al ejercicio de dominio.Ley
19.934 reform esta ley general estableciendo un plazo para las
declaratorias de utilidad pblica: la autoridad tiene como mximo cinco
aos para proceder la expropiacin, y si no lo hace, se produce la
caducidad de la declaracin, se entiende caducada.
4. Salubridad pblica:
5. Conservacin del patrimonio ambiental: proteccin del Medio
Ambiente, en virtud del Art. 19 n 8. Caso de la restriccin vehicular.
Una de las cuestiones ms debatidas en la doctrina y jurisprudencia es
determinar hasta dnde pueden llegar las delimitaciones establecidas por el
legislador.En la Comisin de Estudios se discuti la posibilidad de establecer un
criterio o parmetro. El comisionado Guzmn sealaba que son limitaciones y
obligaciones absorbidas por la funcin social en la medida que el 50% ms uno
del dominio siga siendo del propietario. Sin embargo la mayora rechaz este
criterio cuantitativo, entiendo que tambin debe considerarse aspectos
cualitativos, por ejemplo, si la limitacin afecta solo el 45% de la propiedad,
113

pero el 55% del terreno liberado se encuentra en altura, es pedregoso e


inaprovechable.En definitiva es una cuestin que deber ser determinado caso a
caso, cuando se reclame.
Jurisprudencia del TC: casos acceso de playas. El DL 1939, de 1977 establece
la obligacin de los propietarios colindantes a lagos, ros o playas, de establecer
un acceso gratuito a los particulares que deseen hacer uso de estos bienes
nacionales de uso pblico para fines de turismo o pesca, asegurando su disfrute
por toda la nacin. Establece en caso de conflicto que corresponder al
intendente fijar ese acceso. En la jurisprudencia se precis dos cosas: la
Constitucionalidad de este procedimiento entendiendo que la regulacin siempre
es un ejercicio limitado del derecho para diferenciarlas de las regulaciones
expropiatorias que son aquellas que afectan en una magnitud significativa las
facultades o atributos esenciales del dominio. Tambin se refiri, aunque no de
un modo decisivo (de hecho rechaz las pretensiones), a la cuestin de que las
limitaciones que puedan producir dao podran ser indemnizables por el Estado,
entendiendo que hay una responsabilidad del Estado frente a un dao injusto. El
profesor Fermandois agrega que en estos casos constituye una infraccin a la
igual reparticin de las cargas pblicas (Art. 19 n 20)
Reserva legal y Privacin del Dominio: incisos 3 y 4. Como principio nadie puede
ser privado del dominio, pero la Constitucin pone ciertos requisitos para que esto
ocurra. Slo se puede hacer en virtud de una ley expropiatoria. Esta norma existe desde
la Constitucin de 1828.
La expropiacin es un medio de derecho pblico que tiene el Estado para adquirir el
dominio de los bienes de los particulares en aquellos casos en que existen imperativos
de utilidad pblica o inters nacional que aconsejan la privacin de estos derechos de
dominio mediante el pago de una adecuada compensacin. Privacin del dominio en
virtud de un acto administrativo que requiere que previamente se haya dictado una ley
general o especial que la autorice, la cual debe estar fundada en alguna de las causales
que la Constitucin establece. Nadie puede ser privado de:
- La propiedad (no se refiere al bien, sino que al derecho de propiedad).
- El bien sobre el que recae la propiedad.
- Los atributos de la propiedad.
- Las facultades esenciales de la propiedad.
Requisitos de la expropiacin
1. Slo procede en virtud de una ley, ya sea ley comn, general (ley general de
expropiaciones DL 2186 de 09/06/1978) o especial que autorice la expropiacin.
La ley general trata sobre las bases o criterios generales de expropiacin, en
cambio una ley especial trata sobre un bien en particular; esta ley debe hacer un
anlisis fundado en si efectivamente lo que ser expropiado va a ser beneficioso
para la utilidad pblica. Esta ley autoriza a la autoridad a expropiar.
2. Solo se puede expropiar en base a dos causales: utilidad pblica o inters
nacional. Corresponder al legislador calificarlas.
114

Estos mismos requisitos son protecciones a la propiedad:


a) Por la reserva legal: slo la ley autoriza la expropiacin, puede ser una ley
general o especial. Pero no realiza la expropiacin en s, no la lleva a cabo.
b) Slo teniendo como causa o finalidad la utilidad pblica o inters nacional, a
calificar por el legislador.
Objeto de la expropiacin: Qu se puede expropiar segn la Constitucin? Toda clase
de bienes que sean propiedad de los particulares: corporales, incorporales, muebles e
inmuebles, derechos, todo. Incluso las universalidades, como una herencia.
Fases o etapas de la expropiacin
1) Etapa legislativa: Se dicta la ley expropiatoria que autoriza. Obliga a que sea
autorizada por ley. Esta no materializa la expropiacin, simplemente la autoriza.
Como proyecto de ley s puede ser objeto de un control de constitucionalidad: si es
simple a priori por pedido o despus.
2) Etapa administrativa: Los rganos habilitados para expropiar (generalmente
Ministerio de Obras Pblicas, de Vivienda y Municipalidades) procedern a ejecutar
la expropiacin. sta siempre se lleva a cabo por un acto administrativo.
Comprende varias etapas como por ejemplo,notificar al dueo que se inicia el
proceso de estudio, se fijan los lmites de la parte expropiada, sobre la base del
informe de peritos, estudio de la tasacin y la dictacin de Decreto Supremo o
Resolucin Administrativa por medio de la cual se procede a la expropiacin
autorizada por ley. Es una fase muy larga, y puede obstruirse.
3) Etapa judicial: Es eventual, el expropiado podr reclamar la legalidad del acto
expropiatorio ante los tribunales ordinarios cuando no est de acuerdo por ejemplo
con el monto de la indemnizacin.El juez que conoce el reclamo puede decretar la
suspensin de la expropiacin si considera que eso es lo correcto despus de tomar
en cuenta los antecedentes.
- Garanta: Toda expropiacin obliga a indemnizar el dao efectivamente
causado por el despojo. Es un derecho y a la vez un elemento esencial de la
expropiacin sin la cual el acto es de despojo. No equivale al precio ni
comprende el dao moral. En la prctica se fija el valor de mercado.
- En cuanto al procedimiento de determinacin: El principio es que se fija de
comn acuerdo. Si hay acuerdo en el monto fijado no deberan haber
problemas, incluso las partes pueden fijar cuotas, pero si no hay acuerdo este
ser fijado por una sentencia, y deber ser pagado en efectivo y al contado.
- Otra garanta: El pago debe ser anterior a la entrega material de la cosa, es
decir para que se proceda a tomar posesin material del bien de modo que su
antiguo propietario hace entrega del bien al nuevo dueo, debe haberse
pagado la indemnizacin, al menos la 1 cuota o en caso de desacuerdo el
valor provisorio previa autorizacin del juez. Este monto ser fijado por una
comisin tripartita de peritos.
115

Retrocesin: Es la restitucin del bien expropiado a su primitivo dueo por


incumplimiento del fin que justificaba la expropiacin, quedando sin efecto ella y
procediendo la restitucin de la indemnizacin pagada. Un ejemplo de esto, sera que
no se destin el bien expropiado a la obra pblica definida y se solicita se declare la
retrocesin a fin de recuperar el bien.
Esta figura se pretendi utilizar en la dcada de los 80 para conseguir la devolucin de
aquellos predios que fueron expropiados con motivo de la reforma agraria debido a que
no se cumpli con el fin de que dichos terrenos fueran explotados por los propios
campesinos que se transformaban en pequeos propietarios. La Corte Suprema rechaz
esta accin porque no est considerada en nuestro ordenamiento jurdico.
B. Propiedad Minera
Se aplica los preceptos generales de la propiedad en cuanto no se opongan a las
disposiciones especiales: Ley Orgnica Constitucional de Concesiones Mineras n
18.097 de 21/01/1982; y el Cdigo de Minera en la ley 18.248 de 4/10/1983.
Establece un dominio del Estado no obstante el dominio de los particulares sobre los
predios superficiales: separacin entresuelo y yacimiento.
Se establece el carcter del dominio que tiene el Estado, es un dominio:
- Absoluto: sin restricciones.
- Exclusivo: es un privilegio que se le reconoce al Estado.
- Inalienable: no se puede enajenar.
- Imprescriptible: perdura en el tiempo.
Este dominio es sobre todas las minas: depsitos de sustancias minerales, sin incluir las
arcillas superficiales (arenas, rocas y materiales aplicables a la construccin). Las
sustancias minerales son sustancias inorgnicas que se encuentran en la superficie o
en el subsuelo, y cuya explotacin conlleva un beneficio econmico. Las sustancias
fsiles (petrleo en estado lquido y gaseoso) no son estrictamente minerales, por lo
mismo la Constitucin las incluye especficamente, lo mismo ocurre con los salares, las
arenas metalferas, los depsitos de carbn, depsitos de guano (covaderas).
Este dominio no obsta el que tienen los particulares sobre el terreno bajo el cual se
encuentra la mina. La ley debe sealar las obligaciones que tiene el dueo del terreno,
para de esa forma facilitar la explotacin minera.
La propiedad del estado adquiere una naturaleza distinta segn se trate:
a) Sustancias susceptibles de concesin: El estado tiene dominio eminente,
radical, especial o virtual. Tiene la tuicin de la riqueza minera, para
administrarla lo mejor que pueda. En este caso no tiene dominio exclusivo, sino
que puede otorgar concesiones, ya que el estado no sabe cuntos son ni dnde
estn as que le puede entregar la labor de averiguar eso a los particulares. Las
concesiones se otorgan en los tribunales de justicia.
b) Sustancias no susceptibles de concesin: El estado tiene dominio patrimonial
o regalista. El estado aprovecha directamente la riqueza minera, mediante la
exploracin y explotacin, lo cual puede hacer por s mismo o mediante las
116

empresas estatales,
administrativa.

por

particulares

con

contratos

de

concesin

Rgimen de Concesiones Mineras:


Solamente se aplica a aquellas sustancias susceptibles de concesin, y en ningn caso
podrn incluirse lo hidrocarburos lquidos o gaseosos. Las concesiones estarn
reguladas por la Ley Orgnica de Concesiones Mineras. Las concesiones pueden ser de:
a) Exploracin: Se otorgan para que la persona se dedique a buscar yacimientos
mineros. Tienen un plazo de 2 aos. Quien obtenga esta concesin despus
tendr privilegios para obtener la de explotacin.
b) Explotacin: Tambin se llaman de pertenencia. Le permiten al concesionario
explotar el yacimiento minero y apropiarse de lo extrado. Son indefinidas, no
tienen plazo fijo.
Las concesiones se otorgan siempre por resolucin judicial, no por una autoridad
administrativa, para as evitar posibles arbitrariedades. Posteriormente a la resolucin
judicial, las concesiones se inscriben en el Conservador. El derecho de concesin es un
derecho real inmueble.
Obligaciones del dueo de la concesin: realizar todos los esfuerzos necesarios para
que su trabajo beneficie a toda la comunidad, en otras palabras, efectivamente explotar
la mina. Esta no es la nica obligacin.
Rgimen de Amparo:Siempre que se cumpla con las actividades necesarias para el
inters pblico, aunque la legislacin estableci el pago de la patente minera.
Contempla causales de caducidad por el no pago de la patente, de modo que no siempre
se cumple con el propsito de la concesin. La ley puede establecer causales de
extincin de la concesin, las cuales deben estar claramente establecidas en la ley.
Diferencias entre concesiones mineras y administrativas:
1. Plazo: la concesin de explotacin no tiene plazo, las administrativas siempre
tienen plazos definidos.
2. Caducidad: las concesiones mineras tienen reglas claras de caducidad, las cuales
no pueden depender de la autoridad administrativa. En las concesiones
administrativas es distinto ya que Presidente de la Repblica puede ponerles fin
sin expresin de causa en cualquier momento, pero igual tiene que indemnizar.
3. Propiedad: en las concesiones mineras el dueo de esta se hace dueo de los
minerales que extrae, en cambio en las administrativas el concesionario no
obtiene la propiedad.
Rgimen de Sustancias no susceptibles de concesin: Son los hidrocarburos lquidos
y gaseosos, adems de las otras que mencione la ley como por ejemplo el litio o el
uranio. Tambin aquellas que estn en yacimientos en aguas martimas sometidas a
jurisdiccin chilena, y aquellas cuyos yacimientos se determine que estn en zonas de
importancia para la seguridad nacional.
117

Exploracin, explotacin y sus beneficios (el poder de aprovechar la sustancia)


deben ser realizados exclusivamente por el estado.
Cmo lo hace el Estado: Lo puede hacer directamente l mismo, por sus
empresas, por medio de concesiones administrativas, o por contratos especiales
de operaciones, los cuales se deben hacer conforme a la Constitucin y a lo que
el presidente fije para cada caso.
El Presidente de la Repblica puede ponerle trmino, a las concesiones
administrativas y a los contratos de operacin, en cualquier momento y sin
expresin de causa, pero de todas maneras debe indemnizar.

Royalty a la Minera: El royalty es una regala, es decir, un derecho que tiene el


propietario a cobrar por el uso o explotacin que hace otro de un bien propio. En efecto
el ao 2004 y a proposicin del Senador Lavanderos se comenz a estudiar la
aprobacin de un proyecto que estableca el royalty a la minera, teniendo presente que
eran recursos no renovables, y sobre todo, considerando el alto precio del cobre.
Durante su tramitacin se plante un problema de constitucionalidad pues concebido
como un tributo o impuesto, se estableca que lo recaudado por esto se destinara a un
fondo de Innovacin para la competitividad, con lo cual se infringira el principio de no
afectacin de las cargas pblicas (Art. 19 n20). Para no tener problema finalmente no
se estableci esta afectacin, siendo aprobado el royalty por Ley 20.026 de 2005, de
modo que la empresas mineras adems de pagar su patente y los impuestos que
correspondan por la actividad econmica, deben cancelar un impuesto por las sustancias
minerales metlicas (cobre) que extraiga y venda entre un 0,5 a 5% y de un 1% para las
no metlicas.
C. Derechos sobre la Aguas
Esta es una norma nueva, la Constitucin anterior nombraba las aguas pero con una
finalidad distinta. El Estado tiene dominio de las aguas, pero esto es distinto al domino
sobre los derechos de aprovechamiento de las aguas. Las aguas son un bien nacional de
uso pblico
Los particulares pueden obtener un derecho de aprovechamiento de las aguas,
solicitndola a la autoridad correspondiente (Direccin de Riego) y la naturaleza de este
derecho es, por lo tanto otorga los atributos y facultades del dominio. Y puede ser
objeto de expropiacin.
Situacin de los derechos adquiridos
A propsito de un cambio en los sistemas de pensiones y de reajustabilidad o
reactualizacin de stas, comenz la jurisprudencia a diferenciar entre derechos adquiridos
y meras expectativas.
a) Derechos adquiridos son todos aquellos derechos que son consecuencia de un
hecho o acto jurdico apto para producirlo conforme a la legislacin vigente, cuyos
efectos se han incorporado al patrimonio de una persona, aunque esos efectos
ocurran bajo el imperio de otra legislacin.
118

b) Las meras expectativas todava no son parte del patrimonio de las personas, es
decir, la persona tiene la mera expectativa de incorporar un derecho a su
patrimonio.
El legislador tiene plena libertad para modificar un rgimen jurdico, pero en materia civil
no puede por medio de la retroactividad violar la garanta del derecho de propiedad del n
24.
Este tema se relaciona con el problema de la vigencia de las leyes y la posibilidad que ellas
pudieren alcanzar un efecto retroactivo: nunca podrn afectar los derechos adquiridos, s las
meras expectativas.Tambin interesa en materia de seguridad social. Alcanza su mayor
fuerza a principios de la dcada de 1980, por el cambio de los regmenes de seguridad
social. Esto gener problemas porque la legislacin anterior estableca beneficios mucho
ms generosos para el pensionado, tanto en el sistema de reajustabilidad como de
reliquidacin. Se dict una ley que dej sin efectos estos sistemas.
Lo que se invocaba por los recurrentes es que ellos tenan un derecho adquirido de
reajustabilidad y de reliquidacin. Las cortes tendieron a no acoger estos recursos,
considerando que todo sistema de reajustabilidad y de reliquidacin mientras no se
incorporen al patrimonio del pensionado, en realidad constitua una mera expectativa.
La doctrina que ha distinguido estos dos tambin ha sido acogida por el TC. Fallo del ao
1995 Rol 207. Conoci de la constitucionalidad sobre un proyecto de ley que derogaba la
capitalizacin de las acciones preferentes: estas facultaban a quienes hubieren adquirido
acciones preferentes para pagar la deuda subordinada- adquirir nuevas acciones por la
capitalizacin de los dividendos-, y de ellas podran tener derecho al 100% de los
dividendos.
El TC dijo que esta era una facultad que haban incorporado a su patrimonio al firmar el
contrato para comprar las primeras acciones. Era una preferencia, que les permita gozar de
un beneficio especial. El TC acogi la tesis y entendi que haba derechos adquiridos sobre
esta facultad que se haba incorporado al patrimonio.
Voto disidente: dicen que seran meras expectativas, que la posibilidad de adquirir estos
dividendos necesitaba del cumplimiento de otros requisitos, exiga del acuerdo de todos los
accionistas preferentes, de la informacin a la superintendencia de bancos, etc y que el
legislador poda modificar el rgimen.
La propietarizacin de los derechos
Segn el profesor Alejandro Vergara, es un fenmeno chileno que constituye una
desfiguracin del derecho de propiedad. Surge como una necesidad de dar proteccin de
derechos que de otro modo no gozaran de una garanta efectiva, de modo que a travs del
derecho de propiedad se intenta dotar del mximo poder que un individuo puede tener sobre
una cosa.

119

Su fundamento jurdico se encuentra en el Cdigo Civil: Art. 565, 582, 583 y 584. En lo
que nos interesa establece una especie de propiedad sobre cosas incorporales como
derechos o crditos personales. Aplicacin jurisprudencial.
Situaciones protegidas por el derecho de propiedad: Hernn Corral dice que hay dos
situaciones en las que se utiliza esta doctrina de la propietarizacin de los derechos.
1) Para hacer procedente el recurso de proteccin respecto de derechos que no estn
expresamente amparados por ste. Por ejemplo, derecho de propiedad sobre la
calidad de estudiante, sobre sus notas y estudios (derecho a la educacin), derecho
de propiedad sobre el contrato de salud y el derecho a reembolsar los gastos
mdicos (proteccin de la salud), derecho de propiedad sobre la funcin para evitar
un cambio o la prdida de ella.
2) Tratndose de la proteccin de las facultades de fuente contractual. Para evitar las
consecuencias de los efectos retroactivos de preceptos legales que afectan derechos
de fuente contractual. Caso Fallo Tribunal Constitucional sobre capitalizacin de
acciones de la deuda subordinada de bancos para emisin de acciones preferentes,
en cuya virtud el accionista podr recibir el 100% de las utilidades.
Objeciones a esta doctrina: Produce una duplicidad de derechos en la propiedad: un
derecho de propiedad sobre un derecho incluso al infinito. Adems constituye una
desfiguracin del derecho de propiedad y ello siempre es peligroso para el mismo.Quines
ms se oponen a esto son los civilistas:
- Podra darse una cadena al infinito: podramos configurar un derecho de propiedad
en cadena, y sobre toda facultad y expectativa humana, adems.
- Absolutiza algunos derechos que ni siquiera son patrimoniales
- El Art. 20 por algo enuncia taxativamente qu derechos protege: el Constituyente
muestra su sesgo, negndose a proteger los derechos sociales.
- Duplica los derechos
- Se dice que desconfigura el derecho de propiedad.
Tesis del profesor Guzmn Brito: Sostiene que de su origen en el Derecho romano como
de su historia fidedigna, puede entenderse que el Cdigo Civil contempla varios tipos
especficos de propiedad; la propiedad sobre bienes incorporales, sobre bienes incorporales,
y sobre creaciones del intelecto. No contiene un concepto genrico de propiedad, pero se
desprende del texto: Lo esencial es la existencia de una titularidad exclusiva sobre una
cosa, sea corporal sea incorporal. Tratndose de cosas incorporales que pueden consistir en
derechos como los derechos reales de usufructo o las servidumbres, o los crditos
personales, en cuanto dan una titularidad exclusiva para aprovechar una cosa que no es
propia como para exigir la entrega de una cosa. Luego la disposicin constitucional solo
refiere a estas situaciones y no puede sostener un dominio sobre derechos como atributos
pblicos subjetivos que no tiene esa titularidad exclusiva, y tienen una naturaleza
extrapatrimonial.
Desde la perspectiva del galantismo, la propietarizacin ha permitido hacer posible la
proteccin eficaz de derechos que no tienen un rgimen de proteccin consagrado
especialmente, considerando la igual proteccin que la ley debe dar en el ejercicio de los
derechos: Art. 19 n3.
120

Art. 19 n25: propiedad intelectual e industrial


Viene desde la Constitucin de 1833, repetido en el Art. 10 n11 de la de 1925. La norma
sufri una reforma constitucional por la 19.742 del ao 2011 que reform asegurando la
libertad de crear y difundir las artes.
No era estrictamente necesaria, porque sobre la intelectual e industrial se aplican las reglas
generales, pero en las anteriores Constituciones estaba este precepto y tiene gran
importancia ahora. Es obvia y crecientemente muy importante para el desarrollo de la
industria, adems que es provechoso para la persona y la sociedad.
Caractersticas de la norma
- Establecida en forma amplia en la Constitucin: conceptos amplios y ejemplares. El
constituyente usa una va ejemplar
- La proteccin de los procesos tecnolgicos comprende la prohibicin de transferir,
divulgar o dar a conocer la tecnologa. Secreto industrial.
- La proteccin es inherente, es de la esencia de la propiedad industrial.
Materias reguladas por el precepto
1) La libertad de crear y difundir las artes: est muy relacionada con la libertad de
expresin. Antes esta idea estaba de cierto modo restringida por la censura, pero fue
introducida por la reforma del 2001, cuando la Corte Interamericana conden a
Chile por la censura cinematogrfica de la ltima Tentacin de Cristo: el fallo
conden la censura y manda a propender a esta libertad.
- El arte es un acto mediante el cual una persona manifiesta un sentimiento
por medio de la imaginacin.
- Crear significa producir algo de la nada. El arte supone crear un objeto nico
de la nada.
2) La propiedad intelectual: los llamados derechos de autor. Tiene una caracterstica
comn con la propiedad industrial: que se otorga por un determinado plazo, a
diferencia de otros tipos de propiedad como la propiedad sobre un inmueble. Este
plazo de fundamenta en que todas las creaciones puedan ser aprovechadas por la
sociedad adems de por su creador. El plazo quiere adems ser un estmulo a la
creacin de todo tipo.
El plazo no puede ser inferior a la vida del titular, del autor. La ley 17.336 de 1970
estableci que poda ser hasta 70 aos despus del fallecimiento del autor, o sea,
este derecho de propiedad intelectual es heredable.
El autor tiene derechos sobre la propiedad:
- Paternidad
- Edicin
121

Integridad

3) La propiedad industrial: regulada en la ley 19.039 de 1991. La propiedad


industrial dura el tiempo que establezca la ley. La propiedad no es sobre la cosa
inventada, sino sobre los privilegios industriales, los cuales son:
- Patentes de invencin: su periodo es por 20 aos no renovables. Los
registros de las patentes de invencin estn en el Ministerio de Economa.
Invencin es toda solucin a un problema de la tcnica que origine un
quehacer industrial. Patente es un derecho exclusivo que concede el
Estado a quien invent algo, para proteger la invencin.
- Marcas comerciales: signos distintivos de las marcas, usados para
distinguirse de la competencia, 10 aos renovables.
- Los modelos industriales: diseos industriales, modelos de utilidad, 10 aos
no renovables.
- Los procesos tecnolgicos: mtodos de produccin, 10 aos no renovables.
- Las zonas geogrficas: la inscripcin tiene una duracin indefinida.
- Nombre de los famosos: se puede inscribir algo con el nombre de una
persona luego de 50 aos producida su muerte, siempre que no se afecte el
honor de la persona.
Naturaleza jurdica del dominio sobre el invento o la propiedad industrial: Es un
dominio originario nace en el titular-. Sin embargo, la ley 19.039 reconoce el dominio
desde que se inscribe la patente de invencin: lapatente de inscripcin es una concesin, un
acto administrativo del estado. Enrique Evans de la Cuadra dice que el derecho de
propiedad comprende el derecho de impedir el uso de tcnicas industriales secretas
desarrolladas por l.
rganos competentes en materia de propiedad intelectual e industrial:
1. La propiedad intelectual est a cargo del dpto. de derechos intelectuales, que
depende de la Direccin de Bibliotecas Archivos y Museos, la que es una entidad
parte del MINEDUC.
2. La propiedad industrial desde el ao 2008 depende del Instituto Nacional de
propiedad industrial, que reemplaz al dpto. de sta, ambos dependiendo del
Ministerio de Economa.
La proteccin de la propiedad se har en virtud de los incisos 2,3, 4, 5 y 6 del n 24 del
artculo 19.

Art. 19 n26: derecho a la seguridad o certeza jurdica


La seguridad de que los preceptos legales que por mandato de la Constitucin regulen o
complementen las garantas que sta establece o que las limiten en los casos en que ella lo
autoriza, no podrn afectar los derechos en su esencia, ni imponer condiciones, tributos o
requisitos que impidan su libre ejercicio.

122

Esta es una novedad en la historia constitucional chilena, apareci en la Constitucin de


1980. Se inspir en otras constituciones como la espaola de 1978, la cual contiene algo
parecido en su Art. 51; y en la Constitucin alemana de 1949 que en su Art. 19 n2 tambin
contiene un precepto similar.
Esta principio fue estudiado a propsito de defender el ncleo esencial del derecho de
propiedad, lo que fue propuesto por Don Julio Philippi, despus se le pidi al comisionado
Evans que redactara la norma al respecto, quien finalmente propuso que se aplicara a todos
los derechos.
Esta norma contiene tres ideas generales:
1. La ley que regule o limite el ejercicio de los derechos es proclive a una abrogacin
de los derechos fundamentales.
2. La democracia y el estado de derecho deben resguardar aquellos valores esenciales,
y para hacerlo a veces es necesario imponer limitaciones al ejercicio de los derechos
fundamentales, por lo tanto es necesaria una norma que de mxima seguridad al
ejercicio de los derechos.
3. Es necesario amparar a las personas cuando se impongan cargas pecuniarias y
tributarias, para as poder asegurar el ejercicio de sus derechos, cuando estas
pudieran afectarlos.
Con este artculo se busca dar una mxima certeza jurdica en el ejercicio de los derechos
fundamentales. Segn el profesor Jos Lus Cea es una supragaranta, ya que busca
asegurar el valor normativo trascendental que es la certeza jurdica. Cea sostiene que la
seguridad jurdica es un Estado de hecho asegurado por el derecho.
Debe entenderse que la seguridad jurdica debe ser siempre la garanta de que las personas,
su integridad, sus bienes y sus derechos no sean violados.
- Dimensin Subjetiva: Confianza que tiene la persona de que el ordenamiento
funciona.
- Dimensin Objetiva: Valor o supragaranta del estado de derecho.
Este artculo no slo consagra una supragaranta, sino que tambin es una regla de
interpretacin y hermenutica constitucional, que sirve para entender e interpretar todas
las dems normas de la Constitucin.
Esto es un derecho fundamentalreconocido a todas las personas como garanta
constitucional, que se traduce en el derecho de todas las personas a gozar de seguridad
jurdica.
Esta norma se puede dividir en tres partes:
1) Carcter legal que debe tener toda regulacin en materia de derechos
fundamentales. Hay una reserva legal. Solo la ley puede limitar el ejercicio de los
derechos.
2) Se ha impuesto al legislador la obligacin de respetar el derecho contemplado en
este numeral Esta idea est tambin consagrada en Art. 5 inc.2. Se le impone esto
123

especficamente al legislador, ya que es l quien, en el ejercicio de sus atribuciones,


puede pasar a llevar este principio esencial.
3) La Constitucin impone el deber de respetar la esencia de los derechos, y tampoco
se pueden imponer condiciones que puedan afectar su ejercicio. Cuando usa la
palabra esencia entendemos que se refiere al concepto jurdico indeterminado que
esta representa.
Esencia de los derechos

RAE: Lo que constituye la naturaleza de las cosas o lo ms importante de esa


cosa

Evans: Uno o ms bienes jurdicos que garantizan su real vigencia y que distinguen
el precepto singularizndolo, y sin los cuales la consagracin constitucional
aparecera como una expresin meramente discursiva.

Cea: Ncleo o esencia inalterable de los derechos, de manera que dicha mdula
sustancial es inviolable por el legislador.

Tribunal Constitucional: Un derecho es afectado es su esencia cuando se le priva


de aquello que le es consustancial de manera tal que deja de ser reconocible.
Sentencia de 24/02/10987.

La esencia requiere necesariamente un juicio particular en cada caso para poder tener un
contenido concreto. Es por esto que esta norma es tambin un principio de hermenutica, ya
que ayuda a descubrir la esencia de todos los derechos. Reglas para encontrar la esencia de
un derecho:
1. La Constitucin define en algunos casos la esencia de los derechos. Por ejemplo en
el derecho de igualdad es la no discriminacin arbitraria, y en la libertad de
asociacin que se permita sin permiso previo.
2. Si la Constitucin no es clara al definir la esencia de un derecho, se debe seguir el
proceso de equidad natural, de racionabilidad, o de justicia.
3. Tambin habr que adaptarse a la realidad social o valoraciones y percepciones
determinantes en cierto momento.
Estas tres ideas coinciden con la tridimensionalidad del derecho, y su conformidad con el
derecho natural.
La Constitucin seala una segunda prohibicin: que no puedan imponerse condiciones o
tributos ms all de lo razonable y que impidan el ejercicio del derecho, o que lo priven de
toda tutela efectiva.
Conflictos de Derechos
Existen dos formas de enfrentar el tema.

124

1) TesisConflictivista: Afirma que los derechos son realidad y por tanto generan
conflictos teniendo presente que no siempre sus fronteras estn claramente
definidas. El mecanismo de solucin: Se prefiere un derecho sobre otro sobre la
base de afirmar su superior jerarqua. El mtodo puede ser la jerarquizacin
abstracta o la jerarquizacin en concreto.
a) La jerarquizacin abstracta supone que hay derechos prima facie que son
superiores.
b) La jerarquizacin en concreto, supone un juicio de ponderacin, es decir,
que atendida las circunstancias del caso, un derecho se prefiere a otro, pero
que para otro caso la situacin podra ser distinta de mediar otras
circunstancias.
Segn el profesor Emilio Pfeffer: Si la constitucin establece la primaca de un
derecho sobre otro, no hay conflicto, por ej, en materia de medio ambiente: Cuando
no ocurre ello, corresponde decidir en cada caso, para lo cual podr tenerse presente
los siguientes criterios por ej. si son fundantes o no e o estn ms cerca de la
dignidad humana, son renunciables o no, son protegibles o no por el Recurso de
Proteccin.
Crtica a esta tesis: Entiende que hay derechos de 1 categora y otros de 2. Es
contraria al principio de supremaca pues el estado tiene un deber de asegurar su
respeto y promocin. Importa una concepcin utilitarista, pues obliga a efectuar un
balance entre las ventajas de uno u otro derecho en relacin con los perjuicios.
Luego se preferir a aquel que produzca menos perjuicios (Moral utilitarista, algo
no es bueno o malo en si mismo, sino que depende).
2) Tesisno conflictivista: Hay que armonizarlos, teniendo presente el carcter unitario
que le da su sustento y fundamento. Los derechos tienen su raz en una misma
dignidad humana y su objetivo es hacer posible una convivencia pacfica.Luego lo
que hay es un conflicto aparente de derechos y un conflicto real de pretensiones.
Generalmente las partes invocan derechos contradictorios, pero solo uno de ellos
est haciendo un ejercicio legtimo.No hay derechos absolutos, todos los derechos
tienen limitaciones.
Por lo tanto hay que desentraar el ncleo esencial de cada derecho, determinar sus
limitaciones para luego ver quien estaba ejerciendo un derecho. Por ejemplo entre
vida privada y libertad de expresin, la vida privada excluye la libertad de expresin
cuando esta invade el campo de la privacidad, sin que exista un inters pblico,
constituyendo un abuso.

Las Garantas Constitucionales


Las garantas constitucionales son en un sentido amplio todos los mecanismos que tienden
a asegurar ciertos derechos. Esto incluye los principios constitucionales: como la reserva
legal, por ejemplo.

125

En un sentido estricto: Son los mecanismos procesales idneos que se establecen para la
defensa de los derechos fundamentales, por lo que implican poner en actividad la funcin
jurisdiccional.

Recurso de Proteccin - Art. 20


En el mbito latinoamericano se conoce como Amparo.
Es una de las grandes novedades y aportes de la Constitucin de 1980, ya que antes no
exista ningn mecanismo de proteccin de los derechos amplio, slo exista el recurso de
amparo el cual slo protege la seguridad individual y libertad personal; y para proteger los
dems derechos se tena que recurrir a los tribunales ordinarios y no haba una accin
cautelar apropiada.
Los antecedentes de este recurso se encuentran en el derecho comparado, sobre todo en el
recurso de amparo mejicano de su Constitucin de 1917, y el argentino. En 1972 haba un
proyecto de ley para la creacin de este recurso, pero no prosper.
Este recurso entro en vigencia antes que la Constitucin misma, gracias al Acta
constitucional n 3, la cual empez a regir en 1976.
En el mbito del derecho procesal un recurso es un mecanismo de impugnacin de una
sentencia previa de tipo jurisdiccional, por lo mismo este no es estrictamente un recurso,
sino que es una accin cautelar, ya que est llamado a proteger los derechos evitando que
se produzca una amenaza o deteniendo el acto que los puede estar afectando.
Segn el profesor Andrs Bordal, el recurso de proteccin no es ni un recurso ni una
accin cautelar, ya que una accin es siempre el impulso procesal para dar inicio a un
procedimiento, y por tanto es un derecho a provocar la jurisdiccin. Segn l, el recurso de
proteccin es una respuesta procesal para la proteccin de un determinado derecho
fundamental, sera por lo tanto un proceso de urgencia.
Sujeto activo del recurso
Es quien recurre por s mismo o por alguien a su nombre.Puede recurrir cualquier persona
natural, jurdico o incluso entes morales sin importar si tengan o no personalidad jurdica,
por ejemplo un grupo de estudiantes, o de vecinos. Tambin pueden recurrir personas no
nacidas, este es el caso del fallo de la pldora del da despus. De igual manera puede
recurrir una asociacin.
Los rganos del estado no son en s mismos titulares de derechos y por lo mismo no
pueden, en general, recurrir al recurso de proteccin. Ahora, un organismo estatal s puede
interponer un recurso, pero en representacin, o a nombre de otra persona. Casos de
personas que estn bajo la tutela del Estado como los pacientes de un Hospital o los presos
de una crcel, ah el rgano puede recurrir por ellos.

126

Sujeto pasivo del recurso


Es el autor del agravio. En general, puede ser el Estado como autoridad administrativa, los
tribunales de justicia o el legislador. No hay uniformidad en la doctrina:
- Unos dicen que el sujeto pasivo es amplsimo, es decir que pueden ser los rganos
administrativos, el legislador e incluso los tribunales del poder judicial. Sostienen
esto porque la redaccin de la Constitucin deja entender esto, adems que esto es
lo que buscaba el constituyente (la Comisin Ortzar), adems se puede entender
esto en virtud de los artculos 6 y 7.
- El otro grupo, en el que se encuentra la profesora Luz Bulnes, sostiene que esto no
es as, ya que le dara preponderancia a los tribunales de justicia por sobre el poder
legislativo, el cual adems tiene sus propios mecanismos de control de legalidad y
constitucionalidad de las leyes. Por esto ellos entienden que este recurso slo se
aplica a la autoridad administrativa.
En la Comisin Ortzar se dej claro que lo que buscaba el constituyente es que el
sujeto pasivo sea amplio, esta era la posicin del comisionado Ortzar, quien discrepaba
con Silva Bascun que propona una aplicacin ms restrictiva.
Nosotros consideramos que el sujeto pasivo claramente es uno muy amplio, lo que ha
sido avalado por la jurisprudencia, a pesar de que no ha habido recursos de proteccin
interpuestos contra el Congreso en sus atribuciones legislativas. La jurisprudencia en
general no acoge los recursos que se hacen en virtud de alguna sentencia judicial ya que
los tribunales tienen sus propios mecanismos de apelacin para proteger a las personas;
slo se han acogido recursos de proteccin contra resoluciones judiciales en casos en
que sea interpuesto por un tercero que no haya sido parte del proceso normal y que por
lo mismo no haya tenido la capacidad de defenderse por los medios ordinarios.
Adems del Estado el sujeto pasivo puede ser otro particular.
Requisitos del recurso de proteccin
Que se reclame de un acto u omisin, antes de la reforma de 2005 en materia ambiental era
slo por actos, el cual puede ser de dos formas:
- Vas de hecho: Tpico acto compulsivo que afecta un derecho.
- El desconocimiento de un derecho de carcter indubitado o al menos no seriamente
controvertido. No son actos hechos a propsito, sino que quien causa el agravio slo
comete un error por desconocimiento.
Requisitos constitucionales para su procedencia
1) Debe ser un acto u omisin.
2) Debe ser ilegal o arbitrario.
3) Es necesario que produzca una afectacin que puede ser de amenaza, perturbacin o
privacin del derecho.
- Amenaza: La posibilidad cierta de que devenga en mal futuro.
- Perturbacin: Hay un ejercicio parcial o incompleto del derecho.
127

- Privacin: Prdida del ejercicio del derecho.


4) Que se afecte el ejercicio de un derecho.
5) Que el derecho afectado sea uno de los amparados por el Art. 20. En la Comisin
Ortzar se consider amparar todos los derechos, pero prim la tesis de Jaime
Guzmn quien diferenciaba entre derechos sociales e individuales, sosteniendo que
los derechos individuales pueden hacerse efectivos por el individuo, mientras que
los sociales son concebidos como verdaderas prestaciones, y se van a supeditar a lo
que el estado pueda proveer en un momento determinado. Estn amparados
n 1: Derecho a la vida.
n 2: No discriminacin.
n 3 inciso 4: Prohibicin de ser juzgado por comisiones especiales.
n 4: Proteccin de vida privada.
n 5: Inviolabilidad.
n 6: Libertad de conciencia.
n 9 inciso final: Optar por sistema de salud.
n 11: Libertad de enseanza.
n 12: Libertad de expresin.
n 13: Derecho de reunin.
n 15: Derecho de asociacin.
n 16: Libertad de trabajo derecho de eleccin libre contratacin libertad de
afiliacin y desafiliacin.
n 19: Sindicalizacin.
n 21: Libertad econmica.
n 22: No discriminacin econmica.
n 23 Derecho a la propiedad.
n 24: Derecho de propiedad.
n 25: Propiedad intelectual.
n 8: Medio ambiente libre de contaminacin, pero con exigencias especiales, como
que tiene que haber un acto ilegal, y un agravio a personas determinadas.
Tramitacin del recurso de proteccin
Se rige por el Auto Acordado de la Corte Suprema de 1992 y sus modificaciones, lo que ha
causado crticas como que debera ser por materias econmicas, y que se limita la
procedencia del recurso.
La Constitucin no haba fijado un plazo para poder hacer proceder el recurso, por lo
mismo el auto acordado lo fij en 15 das, pero con la modificacin de 2007 se extendi a
30 das contados desde que se ha tomado conocimiento del agravio.
El recurso no requiere de grandes formalidades para ser presentado, slo debe ser escrito.
Son competentes para conocer el recurso las Cortes de Apelaciones, y en segunda instancia
la Corte Suprema.
La admisibilidad se ve en un examen de cuenta de la corte, en el que no estn presentes las
partes, para ver que se cumplan los requisitos. Si se declara inadmisible no se puede apelar
a la Corte Suprema y slo corresponde interponer unrecurso de reposicin, lo que se debe
128

hacer dentro de 3 das. Si se declara admisible, se sigue con informe del recurrido con plazo
de 10 das. Con o sin informe se declara una sentencia, la cual es apelable con un plazo de 5
das.
La orden de no innovar sirve para paralizar el acto que produce el agravio mientras no se
tenga una resolucin definitiva.
Efectos de la sentencia
Las sentencias sobre un recurso de proteccin soncosa juzgada formal, es decir, la
sentencia se cumplir sin perjuicio de otras acciones legales que estn en curso o se puedan
tomar a futuro. En la prctica estas sentencias son bastante definitivas.
Las potestades de la corte en este aspecto son muy amplias, y puede decretar las medidas
que considere necesarias para reestablecer el imperio del derecho.
El recurso de proteccin ha permitido la constitucionalizacin del derecho chileno ya que la
Constitucin deja de ser una ley abstracta sobre organizacin general y pasa ser ms
prctica y aplicable al da a da del derecho.

Recurso de Amparo Econmico

Ley 18.971, de 10/03/90: Artculo nico.- Cualquier persona podr denunciar las
infracciones al artculo 19, nmero 21, de la Constitucin Poltica de la Repblica de Chile.
El actor no necesitar tener inters actual en los hechos denunciados. La accin podr
intentarse dentro de seis meses contados desde que se hubiere producido la infraccin, sin
ms formalidad ni procedimiento que el establecido para el recurso de amparo, ante la
Corte de Apelaciones respectiva, la que conocer de ella en primera instancia. Deducida la
accin, el tribunal deber investigar la infraccin denunciada y dar curso progresivo a los
autos hasta el fallo respectivo. Contra la sentencia definitiva, proceder el recurso de
apelacin, que deber interponerse en el plazo de cinco das, para ante la Corte Suprema y
que, en caso de no serlo, deber ser consultada. Este Tribunal conocer del negocio en una
de sus Salas. Si la sentencia estableciere fundadamente que la denuncia carece de toda base,
el actor ser responsable de los perjuicios que hubiere causado.

No tiene consagracin constitucional, fue creado por la ley 18.971 en marzo de 1990.
129

Gnesis y fundamento: Comisin Fernndez, encargada de elaborar proyectos de LOC


durante rgimen militar tena temor de que al volver la democracia proliferaran empresas
estatales. Consider que recurso de proteccin era insuficiente para hacer efectivo el
principio de subsidiariedad, porque exista un reducido plazo para interponerlo, slo poda
deducirlo quien sufriera perturbacin, amenaza o privacin en el ejercicio de su derecho

Caractersticas del recurso:


1) Es una accin cautelar, o un proceso de urgencia, no propiamente un recurso.
2) Sujeto activo: esta es una accin popular, ya que est destinado a amparar una
afectacin objetiva, es decir puede ser recurrido cualquier persona incluso si esta no
tiene inters personal en el recurso, pero debe tener capacidad para comparecer en
juicio.
3) Sujeto pasivo es amplsimo, puede ser cualquier persona o autoridad, del Estado o
un particular.
4) Bien jurdico protegido: conjunto de derechos contemplados en el Art. 19 n21:
derecho a desarrollar actividad econmica y derecho a que el estado no desarrolle
actividades econmicas a menos que una ley de qurum calificado lo autorice.
5) Se puede denunciar una infraccin que revista el carcter de accin u omisin
consistente en la infraccin del Art. 19 n21, ambos incisos. Es ms amplio que
proteccin que slo cabe en caso de privacin, perturbacin o amenaza en ejercicio
de un derecho. Jurisprudencia ha dicho que no cabe en caso de amenaza, porque
infraccin se da en ejercicio actual de un derecho

Tramitacin

rgano competente: Corte Apelaciones en cuyo territorio se origin conducta y


Corte Suprema por va de apelacin o en cuenta.

Plazo para interponer accin: 6 meses contados desde infraccin.


130

Se rige por el auto acordado de la Corte Suprema sobre el recurso de amparo o


habeas corpus. Se ha entendido que este reenvo se hace no en virtud del
contenido del recurso, sino que para dotar de amplias facultades a los tribunales
de justicia, ejerciendo una actitud inquisitiva: debe constatar hechos
denunciados y dar curso progresivo a los autos.

Puede interponerlo cualquier persona capaz de parecer en juicio, haciendo uso


de cualquier medio de comunicacin para hacer la denuncia.

Apelacin ante Corte Suprema: plazo de 5 das desde fallo. Si la sentencia no


es apelada, la Corte Suprema conoce en cuenta.

Se asume responsabilidad por los perjuicios que se sufran por denuncias


infundadas, debe ser una denuncia responsable.

Procedencia conjunta con otros recursos

Como son distintos pueden presentarse conjuntamente.

1) Recurso de proteccin: ste tambin es una garanta eficaz para defenderse ante
atentados contra Art. 19 n 21. Inconvenientes: slo puede interponerlo titular del
derecho, breve plazo de interposicin y slo cabe en casos de privacin,
perturbacin y amenaza y amparo en toda infraccin. La Corte Suprema no conoce
en cuenta el recurso de proteccin, adems. Amparo econmico es compatible con
proteccin y pueden interponerse conjunta o sucesivamente porque ambas cautelan
libertad econmica pero
-

Pueden existir actores diferentes porque amparo es accin popular

Pueden tener un origen diverso

2) Accin no obsta a derecho a recurrir a organismo competentes, como el Tribunal de


Libre Competencia, si se producen infracciones a cuerpos legales especficos.

131

3) Si bien puede interponerse el amparo econmico siempre, no obstante no puede


haberse deducido recurso previo para que ste prospere porque la remisin al
recurso de amparo lo impide.Es procedente siempre que no se hubieren deducido
otros recursos legales.

La jurisprudencia ha establecido que las sentencias de los recursos de amparo econmico


tienen una mera funcin declarativa, no pueden tomar acciones para proteger al afectado.
No se pueden adoptar medidas concretas para poner fin al hecho o acto denunciados porque
la ley no autoriza al tribunal a hacerlo. Esta es una interpretacin estricta que no se condice
con la naturaleza del recurso, ya que si se entiende que se rige por las normas del habeas
corpus la Corte debera poder tomar las mismas acciones necesarias para proteger a los
afectados por la infraccin.

Otras acciones cautelares establecidas por el legislador


1) Procedimiento de tutela de derecho fundamentales del trabajador: Art 485 y
siguientes del Cdigo del Trabajo agregadas por ley 20.087 de 3/01/06. Se incluye
porque se entiende que en la relacin laboral, el trabajador est en una situacin
inferior o ms vulnerable, por la subordinacin al empleador. Caractersticas y
requisitos. Puede ser vulnerada en la relacin laboral:
- Afectacin de Art 19 n1 inc. 1, n4, n5 (comunicacin privada), n6 inc.
1, n2 inc. 1, 16 inc. 1 solamente en cuanto a la libertad del trabajo y a la
libre eleccin del trabajo, las dems garantas se protegen en el mismo
contrato de trabajo.
- Siempre durante relacin laboral
- Siempre que antes no se haya deducido un recurso de proteccin.
- Titular: el trabajador o una organizacin sindical. Por despido, slo el mismo
trabajador puede deducir la accin.
- Estos hechos pueden ser denunciados ante la Inspeccin del Trabajo, y sta
puede interponer la accin en representacin de los trabajadores ante el juez
laboral.
- Denuncia ante el juzgado laboral que corresponda al domicilio de los
hechos.
- No hay plazo en general. En el caso del despido, hay un plazo de 60 das
desde que se produce el despido para que interponga la accin.
- Tramitacin muy rpida. Se escucha al recurrido, es obligatorio siempre un
informe que debe hacer la Inspeccin del Trabajo como un tercero
imparcial-, pueden presentar descargos y pruebas, el tribunal debe fallar
dentro de 5 das.
132

Fallo: declara si hubo lesin, si la hay puede ordenar que cese la conducta puede
ser acto u omisin-, fija medidas para reparar el dao puede pedir que se le
indemnice al trabajador, que se le reintegre al trabajo incluso-, y puede incluso
aplicar una multa fiscal.
2) Procedimiento especial de reclamo por vulneracin de derecho constitucional
del contribuyente (n21, 22, 24 del Art. 19). Nuevo artculo 155 del Cdigo
Tributario (Ley 20.322 de 20/01/09). Esta ley crea Tribunales especiales tributarios.
Hasta ahora conocen de los reclamos tributarios el director regional de SII, sistema
muy discutido, porque ste es juez y parte. Se puede interponer este procedimiento.
3) Accin de reclamo ante Consejo Transparencia: en caso de negacin de acceso a
informacin pblica. Ley 20.285 de 20/04/09. Relacin con el derecho a acceder a
la informacin.

Recurso de Amparo o Habeas Corpus Art. 21

Este recurso est destinado a asegurar la libertad personal y la seguridad individual. El


recurso de amparo chileno equivale al habeas corpus en el mbito latinoamericano.
Es una de las garantas constitucionales ms antiguas, ya que estaba contenido en la Carta
Magna de 1215. En nuestro ordenamiento jurdico existe desde el periodo indiano. El
recurso de amparo es la accin cautelar ms antigua, ya exista en el Reglamento Provisorio
de 1812, si bien con diferencias lo conoca el Senado, por ejemplo-. El recurso similar a
como lo conocemos hoy recin aparece en la Constitucin de 1833 la Corte Suprema
conoce el recurso-. La Constitucin de 1925 ya lo concibi como lo conocemos hoy en su
generalidad.
Es siempre una accin de tipo cautelar de jerarqua constitucional, que tiene por finalidad
cautelar la libertad personal y la seguridad individual de toda persona natural cuando se
haya amenazada o ha sufrido alguna privacin o restriccin a esa libertad o seguridad, en
trminos de que se adopten todas las providencias necesarias para que se cumpla todo lo
garantizado en la Constitucin y las leyes.
El recurso protege en forma general por lo que da lo mismo la forma en que se perturbe,
prive o amenace la libertad o seguridad. Eventualmente una persona secuestrada podra
133

interponer este recurso, lo que demuestra la amplitud del derecho. Incluso ha servido para
amparar por la va de la seguridad el derecho a la vida y la integridad fsica de una persona
privada legalmente de libertad. Caso de reos que cumplen condena y son castigados en una
habitacin pequea y sin las condiciones mnimas de higiene.
Se afirma en general por la doctrina que el Constituyente de 1980 vino a perfeccionar esta
accin tutelar de derechos fundamentales, en varios aspectos:
1) Amparo preventivo y represivo: El recurso hoy en da es procedente no slo frente
a una afectacin cierta y actual del derecho fundamental tutelado por el recurso la
libertad personal-, sino tambin opera como un amparo preventivo, tambin puede
ser deducido, tramitado y resuelto antes que se produzca la privacin o restriccin:
ante una amenaza.
2) Respecto al sujeto pasivo aquella persona que es el que comete el acto que afecta
la libertad personal- establece un recurso muy amplio: procede contra cualquier
persona y cualquier autoridad, sea autoridad administrativa o judicial. O sea,
tambin procede contra una resolucin judicial.
3) El amparo no est establecido slo para la libertad personal sino tambin para la
seguridad individual: se ha deducido no slo para proteger la primera, sino
tambin en casos en que se deduce en favor de personas que se hayan privadas de
libertad, pero para protegerlos en cuanto a su seguridad individual, en relacin con
su integridad fsica y psquica. Ejemplo de la sancin disciplinaria del pozo lo
que era inhumano- para personas que estaban cumpliendo con condenas privativas
de libertad. La Constitucin ha permitido que la jurisprudencia extienda el recurso a
la seguridad individual.
Concepto de recurso de amparo: Es una accin cautelar o un recurso tutelar destinado a
garantizar la libertad personal y la seguridad individual de todas las personas que puedan
ser afectadas frente a una amenaza, privacin, o restriccin de su libertad personal, y haya
tenido lugar con infraccin a las normas constitucionales y legales aplicables.
Tiene una doble modalidad: es tanto una accin como un recurso, a diferencia del
recurso de proteccin (que es siempre accin).
- Es un recurso cuando se est impugnando una resolucin judicial, en la cual se est
produciendo la amenaza, privacin o restriccin a la libertad personal.
- Es una accin cuando la amenaza, privacin o restriccin a la libertad personal.
El sujeto activo debe ser una persona natural, porque la libertad personal y la seguridad
individual slo pueden referirse a personas naturales. Puede recurrir tanto el afectado como
cualquier otra persona a su nombre, sin requerirse mandato o representacin.
La tramitacin del recurso de proteccin est en el Autoacordado de 1932 de la Corte
Suprema. Amplias facultades de los jueces para conocer del recurso, pueden adoptar todas
las medidas necesarias, algunas como constituirse en el lugar de la afectacin, decretar
rdenes que obliguen a llevar a la persona a la Corte, ordenar la libertad inmediata, ordenar
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a que se guarden las formalidades de un proceso (por ejemplo, en el proceso de detencin,


que se exhiba la orden).
Conoce del recurso las Cortes de Apelacin. Tambin pueden ser competentes las Cortes
Marciales, cuando se trate de personas sometidas a jurisdiccin militar. Por lo general
ninguna Corte alega que es incompetente respecto a este recurso, de serlo, no declaran la
inadmisibilidad al inicio, porque resultara ineficaz el recurso si se detuvieran en
formalidades.
Problemas que se han producido por la compatibilidad del amparo constitucional con el
amparo legal. Tanto el antiguo Cdigo de Procedimiento Penal como el Cdigo Procesal
Penal actual contemplan un amparo legal, que se diferencian del amparo constitucional. El
primero se sigue aplicando no se ha derogado-, porque por la entrada en vigencia
diferenciada, an hay causas que se siguen tramitando bajo el antiguo sistema de
procedimiento penal.
Cuando se dict la Constitucin de 1980 en el Cdigo de Procedimiento Penal exista este
amparo legal, pero se advirti que eran recursos distintos. En la prctica ocurri que como
la Constitucin ampli la cobertura del recurso, el amparo constitucional se superpuso al
amparo legal, se prefera siempre interponer el amparo constitucional. La jurisprudencia
subsumi el legal al constitucional. Eduardo Aldunate seala que incluso el recurso de
amparo constitucional se utilizaba no slo frente a aquellas afectaciones a la libertad
persona que se producan por falta de formalidades legales en el arresto, sino tambin se
intentaba impugnar el mrito o los antecedentes que tuvo presente un juez al momento de
ordenar la detencin o arresto de una persona, ms all de si se haba cumplido o no con las
formalidades.
Se evidencia que son dos recursos distintos, que deben ser diferenciados, incluso si uno
revisa el Informe de la Comisin Mixta que resolvi las discrepancias del proyecto del
Cdigo Procesal Penal, se dice que constituye un recurso distinto.
Art. 25 CPC establece el recurso de amparo legal. Protege lo mismo, pero no se deben
confundir. El profesor Cea y Alejandro Silva Bascun sostuvieron desde un principio que
eran acciones complementarias, no podan deducirse simultneamente uno u otro-,
atendiendo a sus diferencias:
El amparo constitucional est establecido en trminos amplios: procede contra
actos de un particular, de una autoridad, de una resolucin judicial. Es conocido por
las Cortes de Apelaciones.
El amparo legal se deduce en todas aquellas situaciones que se vea afectada la
libertad personal por un acto de un particular o de una autoridad, que no sea una
autoridad judicial: no es procedente respecto de las resoluciones judiciales. Y se
deduce ante los jueces de garanta.
Eduardo Aldunate en estudios sobre el habeas corpus- dice que en la medida en que se
diferencian, puede dar lugar a un doble proceso, o a un doble amparo. Contra la resolucin
judicial que rechaza un recurso de amparo legal, podra impugnarse por medio del amparo
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constitucional. Esto, porque el Art. 95 CPC tiene una lectura en este sentido: establece que
cualquiera resolucin judicial tambin puede interponerse un amparo constitucional. O sea,
como evidencia Aldunate, terminan superponindose o siendo suplementarios.

Acciones de inters colectivo e inters difuso


de la ley de proteccin al consumidor
Son muy interesantes desde la perspectiva constitucional.
Protegen derechos derivados de los principios constitucionales de la libertad e igualdad en
una lnea de profundizacin de la dignidad humana frente a los procesos de masificacin
del consumo. La Constitucin de Argentina y Colombia, incorporan los derechos del
consumidor a su catlogo de derechos y son tutelables por las acciones cautelares como el
amparo y la tutela, respectivamente. En Chile estos derechos tiene un rango legal, se
encuentran en la ley de proteccin al Consumidor, Art. 3.
Ofrecen un novedoso sistema de acceso a la justicia, asegurando la igual proteccin de los
derechos en su ejercicio, a travs de mecanismos procesales adecuados a una naturaleza de
derechos de ndole supraindividual.

Acciones de inters colectivo: son las que las que se promueven en defensa de
derechos comunes a un conjunto determinado o determinable de consumidores,
ligados con un proveedor por un vnculo contractual. Fueron incorporadas a la ley
en la reforma del ao 2004. Art. 50: El ejercicio de las acciones pueden realizarse a
ttulo individual o en beneficio del inters colectivo o difuso de los
consumidores El Juzgado de Polica Local es el organismo competente si por va
administrativa (Sernac) no prospera. Puede deducir acciones de inters colectivo un
grupo de interesados, ya sea determinado como determinable. Estos deben tener una
relacin contractual con la parte contra quien recurren. Ejemplo de la cuenta de luz.
Permiten que todos los afectados puedan recurrir disminuyendo los costos del
proceso. Antes el juez terminaba acumulando causas.

Acciones de inters difuso: Las acciones de inters difuso, se promueven en


defensa de un conjunto indeterminado de consumidores afectados en sus derechos.
No hay un vnculo contractual entre ellos. Ejemplo del yogurt.

Conocen de estas acciones: Los jueces ordinarios, de primera instancia con competencia
civil.
Constitucionalmente, importan por:
1) Estas acciones se derivan de principios constitucionales fundamentales. Cobran
especial relevancia en las relaciones de consumo. Por la importancia hay
Constituciones que han incorporado a su catlogo de derechos constitucionales los
derechos del consumidor, adems amparndolos por garantas constitucionales,
como Argentina y Colombia. Podran llegar a considerarse verdaderos derechos
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fundamentales, pero aplicados al consumo. Art. 3 de la ley de proteccin al


consumidor.
2) Aseguran la igual proteccin de los derechos (Art. 19 n3). Una tutela judicial
efectiva. Son un aporte a hacer efectivo ese numeral, porque atienden a que se tratan
de derechos, y que por tanto tienen una naturaleza especial, mereciendo una
proteccin distinta.
3) Ventajas procesales de las acciones:
- Amplia legitimacin activa: Sujeto legitimado puede ser un grupo de
personas al menos 50-, pero tambin el SERNAC, y tambin grupos
intermedios las asociaciones de consumidores-.
- Partes: pueden agregarse a personas como partes en el proceso, aun no
habiendo deducido la accin incluso habindose dictado ya la sentenciapara beneficiarse de la sentencia.
- La sentencia tiene en estos casos efectos erga omnes, efectos generales.
- Estas acciones permiten distribuir los costos procesales que individualmente
no se soportaran, y permiten enfrentar en una mejor condicin de igualdad
las grandes empresas.

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