CARLOS SANTIAGO NINO Profesor Titular de Filosofia del Derecho de la Universidad de Bucnos Aires. Miembro del Consejo Nacional de Investigaciones Cientéficas y Técnicas. Fundamentos de derecho constitucional Anélisis filoséfico, juridico y politolégico de la practica constitucional dill EpivoriaL ASTREA DE ALFREDO Y Ricarpo DepaLma BUENOS AIRES 1992{INDICE GENERAL PrOLO GO cssesssessessesssevecesecsesseerieseesesaeeaeqneneeresntaresssers Ix ne om oo MN “ne mn § 11. ae ~~ en ” CapiTuLo PRIMERO EL SIGNIFICADO DE LA CONSTITUCION A) ENTRODUCCION: EL CONSTITUCIONALISMO EN CONTEXTO: La Constitucién como la “carta de navegacién” del pais’... 1 Sentidos minimo y pleno de “constitucionalismo” El peso variable de las dos caras dei constitucionalismo €n diversas regiONeS «2.00.2... ee eeeeeee eee ee tet eeetentenenee cere 4 Conexi6n entre el constitucionalismo y el contexto so- cioestructural 7 Dimensiones de este estudio . . 9 Cuestiones metodol6gicas ...........ccecceeecesese reer eee eeeee a1 B) APARENTE IRRELEVANCIA DE LA ConstITUCION Introduccion 14 Relevancia de la Constitucién concebida normativamen- te en relaci6n a los ideales del constitucionalismo ........ 17 Relevancia de la Constitucién concebida descriptivamen- te como practica social Relevancia de la Constituci6n bajo un concepto mixto que la concibe como practica emergente de un procedi- miento legitimo ...........ccccceeceeee reese eteneneree sees teeters 32, COnclusiOn ......ce cece cece ee eeeeceeeterseeteteaeeeneeesers 34100 2p sos on en woe won 12. 13. 14, 1S. 16. 18. 19. INDICE GENERAL APENDICE PARA [USFILOSOFOS 1. Diferentes tesis atribuidas al positivismo juridico ... a) Escepticismo ético ... b) Positivismo ideolégico c) Formalismo juridico . d) Positivismo conceptual 2. Diferentes tesis atribuidas al iusnaturalismo a) Iusnaturalismo minimo .. b) Iusnaturalismo intermedio c) Iusnaturalismo pleno .. d) Iusnaturalismo maximo . 3. Diferentes conceptos de derecho . a) Descriptivo sistematico b) Descriptivo realista .... ¢) Normativo judicial amplio d) Normativo judicial restringido e) Normativo “de lege ferenda” f) MEXtO oo... eee 4, Diferentes conceptos de norma juridica a) Acto linguistico . b) Practica social . c) Texto ......... d) Proposicién normativa 5. Problemas de la regla de reconocimiento para int vidualizar un orden juridico en un momento dado .. 6. Problemas de la regia de reconocimiento para indi- vidualizar al orden juridico a través del tiempo ..... C) Como romarse ta CONSTITUCION EN SERIO. La Constitucién como iimite convencional a la demo- ~ cracia ... La Constituci6n y las convenciones Constituci6n e identificaci6n comunitaria Las convenciones y el razonamiento practico . Las convenciones y la actitud interpretativa La Constituci6n y la catedral Hacia un modelo de racionalidad para la prdctica cons- CHEUCHOMAD oo e ee tee teee cence eee eetteeee tree eee reece nernen es eenae 1D) La EvrERPRETACION CONSTITUCIONAL Anatomia de una comvenciOn ......... 2. eres 44 aT 49 54 57 63 66 71 § 20. § 21. § 22. § 23. § 25. § 26. § 27. INDICE_GENERAL Distintos pasos de la aplicacién de normas constitucio- nales a} Determinacién del material juridico relevante . b) Hallazgo del material juridico relevante .... c) Asignacién de sentido a los materiales relevantes d) Descubrimiento del sentido de los materiales rele- vantes:. e) La inferencia de consecuencias légicas de los mate- riales interpretados f) Superacién de las indeterminaciones g) Subsuncién del caso individual en la norma . Interpretaciones subjetiva y objetiva de la Constitu- cién Indeterminaciones constitucionales . a) Seméanticas ... 1) Vaguedad 2) Ambigiieda b) Sintdcticas . c) Pragmaticas d) Indeterminaciones légicas 1) Lagunas ... 2) Contradicciones 3) Redundancias La dogmatica constitucional . Convenciones interpretativas ............eesseseeeseerereeees E) UnNa VISION DE LAS VICISITUDES, DEL CONSTITUCIONALISMO ARGENTINO Necesidad de reconstruir nuestra prdctica constitucio- nal Dualismo y ajuridicidad en la practica constitucional argentina . Posibilidades de reconstruccién . F) La SUPERACION DE LOS DEFICITS DEL LIBERALISMO CONSTITUCIONAL ARGENTINO Introduccién Los principios inherentes al liberalismo . El desafio de la fraternidad .... EI desafio de la igualdad .... 103 106 110 152 157 162 178 186Xi §. 32. § 33. INDICE GENERAL El desafio de la democracia Conclusién Cariruto IL HACIA UNA RECONSTRUCCION DE LA PRACTICA CONSTITUCIONAL ARGENTINA EN MATERIA. DE DERECHOS Y GARANTIAS. A) Los DERECHOS EN GENERAL Y LOS DERECHOS ALA VIDA, ALA INTEGRIDAD CORPORAL Y A LA LIBERTAD DE MOVIMIENTOS EN ESPECIAL Introducci6n ... Derecho a la vida, a la integridad psicofisica y a la li- bertad de movimientos a) Atentados masivos contra la vida y la integridad ‘de la persona .......... - b) La pena de muerte - ce) Elaborto ........ d) Trasplantes de érganos y eutanasia e) Restricciones a la libertad de movimientos ... B) LaseRtAD DE EXPRESION, DE CONCIENCIA Y DE EDUCACION Derecho a la libre expresién de ideas . La libertad de conciencia y de cultos Derecho a una educaci6n liberal ... C) EL BIEN DE LA PRIVACIDAD, LA INTIMIDAD Y LA REUNION ¥ ASOCIACION CON OTROS Derecho a la privacidad . Derecho a la intimidad EI bien de la reunién y asociacién con otros . D) Los BIENES PUBLICOS, ECONOMICOS Y SOCIALES El derecho a bienes colectivos. El medio ambiente Derechos econdémicos a) Subsistema de control de recursos . b) Subsistema de intercambio de recursos 215 221 223 232 236 248 254 260 280 293 304 327 335 349 354 354 365 § 44, § 45. 46. 47. oon § 48. § 49. § 50. co woman ten wont AMAA A SEAR § 60. INDICE GENERAL Derechos sociales . E) IGUALDAD Y DiSCRIMINACION El principio de igualdad Discriminaciones legitimas e ilegitimas . Tratamiento juridico de la igualdad y la discriminacién F) LAs GARANTIAS, RESTRICCIONES Y SUSPENSION DE LOS DERECHOS La idea del debido proceso Reconocimiento juridico de las garantias procesales .. Restriccién y suspensién de derechos y garantias Capiruto TL LA ORGANIZACION DEL PODER A) ACTUAL ORGANIZACION DEL PODER EN LA ARGENTINA Introduccién E! hiperpresidencialismo argentino en contexto a) Las variedades del gobierno democratico . b) Breve examen comparativo de regimenes bierno c) Formaci6n en la Argentina de una presidencia pertrofiada El debilitamiento del Congreso argentino Partidos politicos, sistema electoral y participacién en la Argentina .... El proceso de sumisién de la administtaci n de justicia Declinacion relativa del federalismo en la Argentina .. Las formaciones corporativas . La transferencia de soberania a entes supranacionales . Conclusién B) EvaLuactOn DEL HIPERPRESIDENCIALISMO ARGENTINO DESDE EL PUNTO DE VISTA DE SU LETIGIMIDAD DEMOCRATICA TintvOducciGn oo. cececcceseeeeeteseressenerateseeeeeeseees XIIL 397 41 419 426 445 457 481 497 504 504 509 523 531 539 551 554 561 566 569XIV § 61. § 62. § 63. § 64. § 70. INDICE GENERAL El problema de la dispersién de soberania a) Dispersion temporal ........ b) Dispersién espacial . c) Dispersién funcional El deficiente procesamiento del consenso El problema de la mediacién imperfecta El problema de la apatfa politica Empobrecimiento del debate piiblico . Conclusion C) EVALUACION DEL HIPERPRESIDENCIALISMO ARGENTINO DESDE EL. PUNTO DE VISTA DE SU ESTABILIDAD Y EFICACIA Introduccién La estabilidad del hiperpresidencialismo - a) La personalizacion del poder ........- b) La rigidez del sistema y las valvulas de escape ¢) Bloqueos entre tos poderes del Estado y la dinémi: ca de confrontacién entre los partidos d) Dificultad en la formacién de coaliciones - Eficacia del hiperpresidencialismo argentino . Conclusioén D) Ex contro. supIctaL DE CONSTITUCIONALIDAD Introduccién . Modalidades del contro! Justificacién del control judicial de constitucionalidad a) Argumentos positivos 1) La supremacia de la Constitucién 2) El reconocimiento de derechos 3) La estructura del razonamiento practico b) El argumento negativ: a “dificultad contramayo- ritaria” c) Un argumento para descalificar el argumento nega- tivo precedente: la legitimidad democratica de la Constitucién d) Argumentos para excepcionar el argumento nega- tario .. 1) Los jueces como controladores del proceso de- MOCTALICO 2.2... eee ee 2) Proteccién de la autonomia individual 3) Continuidad de la practica constitucional .. S77 580 585 588 592 596 605 613 617 619 625 627 633 638 644 649 653 657 659 673 674 674 679 680 682 688 692 692 697 701 mem oO % GESBESSRART Bibliografia iNDICE GENERAL CONCLUSION... eee ee cece nee eeeenereeeeneteeeeuetees CaprituLo IV A MODO DE EPiLOGO. HACIA ‘UNA ARGENTINA CONSTITUCIONAL Introduccién Significado de la Constitucién Relevancia de la practica constitucional La practica constitucional argentina Bases filos6ficas para su reconstruccién . Los derechos individuales . Organizacion del poder .... El contro] de constitucionalidad La deliberacién politica en la Argentin: Las tres dimensiones del constitucionalismo en tensién gCual es la perspectiva inmediata para una consolida- cién del constitucionalismo en la Argentina? ....... Indice alfabético .o.cccccccccccccceccceceecteeyeriseeeetstssetseseennente 107 707 708 709 710 710 TU 712 712 713 715