IUSU03 PRTICA JURDICA III (DIREITO PROCESSUAL TRABALHISTA) Prof.: Ana Lusa de Souza Correia de Melo Palmisciano 1.

. MEIOS DE RESPOSTA DO RU Ab initio, o reclamado alvo da reclamao individual movida pelo trabalhador receber notificao contendo cpia da petio inicial. Distintamente do que acontece no processo civil, onde se especifica prazo de 15 dias para apresentar a defesa art. 297 CPC na justia do trabalho, identicamente ao juizado especial, tudo o que estiver relacionado anttese ser apresentado em audincia, podendo inclusive o arrazoado ser meramente oral1. muito importante frisar: Art. 8 CLT - As autoridades administrativas e a Justia do Trabalho, na falta de disposies legais ou contratuais, decidiro, conforme o caso, pela jurisprudncia, por analogia, por equidade e outros princpios e normas gerais de direito, principalmente do direito do trabalho, e, ainda, de acordo com os usos e costumes, o direito comparado, mas sempre de maneira que nenhum interesse de classe ou particular prevalea sobre o interesse pblico. Pargrafo nico - O direito comum2 ser fonte subsidiria do direito do trabalho, naquilo em que no for incompatvel com os princpios fundamentais deste. Uma boa defesa aquela que traz realmente elementos de convico ao juiz. A resposta do ru no se exaure na contestao, que to somente um dos armamentos do arsenal de combate dialtico; h uma srie de instrumentos pelos quais se poder atacar tanto o direito material (contestao e reconveno) quanto o direito processual3 (exceo, preliminares, impugnao do valor da causa e prescrio). Identicamente pea
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Recomenda-se sempre por escrito, principalmente naquelas defesas de perfil tcnico mais sofisticado como a exceo e a reconveno;
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No que toca ao processo do trabalho, o direito comum ser o cdigo de processo civil. Porm, ressalvase que pela vetustez do diploma laboral, muitos dispositivos expressamente estabelecidos neste gozaro de redao mais moderna no CPC, devendo-se opt-la em detrimento da CLT em virtude do carter de subsidiariedade do direito comum (ex.: caput art.475-J Caso o devedor, condenado ao pagamento de quantia certa ou j fixada em liquidao, no o efetue no prazo de quinze dias, o montante da condenao ser acrescido de multa no percentual de dez por cento e, a requerimento do credor e observado o disposto no art. 614, inciso II, desta Lei, expedir-se- mandado de penhora e avaliao);

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preambular, neste momento processual deve-se sempre minudenciar de forma limpa todos os argumentos do contra-ataque a fim de possibilitar o contraditrio. DEFESA DO RU

EXCEO

CONTESTAO

RECONVENO

PRELIMINARES

IMPUGNAO DO VALOR DA CAUSA

PRESCRIO 1.1 Exceo Art. 304 CPC: lcito a qualquer das partes arguir, por meio de exceo, a incompetncia, o impedimento ou a suspeio. Art. 305 CPC: Este direito pode ser exercido em qualquer tempo, ou grau de jurisdio, cabendo parte oferecer exceo, no prazo de 15 (quinze) dias, contado do fato que ocasionou a incompetncia, o impedimento ou a suspeio.

O ideal estar consignada em pea diversa da contestao em si, embora os tribunais a aceitarem no bojo desta. A petio de exceo tambm dever apresentar todos os requisitos do art.282 CPC, exceto aqueles diversamente tratados no art.840 CLT.
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Mesmo quando for flagrante a aplicao de um deles, nunca se deve deixar de atacar o mrito da causa, sob pena de precluso no se pode no momento da defesa perder a oportunidade de se aduzir ao fato, salvo nas matrias de ordem pblica (ex.: condies da ao, pressupostos processuais, prescrio. impedimentos, suspeio, etc.) as quais podero a posteriori ser reconhecidas ex officio pelo juiz;

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Diferentemente da petio inicial, j existe um nmero de processo, devendo o excipiente (quem argui a exceo) distribu-la por dependncia ao juzo. De acordo com a inteligncia do Cdigo de Processo Civil, pode-se opor trs tipos de excees: i. Incompetncia (art. 112 c/c art.113 CPC): a exceo de incompetncia se aplica incompetncia relativa (incompetncia territorial art. 651 CLT pode ser prorrogada), porque a absoluta, por gerar nulidade do processo, consiste em preliminar de contestao (art.301, II CPC). No que toca quela, no h que falar de extino do processo sem julgamento do mrito; correto solicitar que o processo seja remetido ao juzo competente, desde que atendidos os pressupostos de conhecimento e de existncia da ao. A regra geral prev que competente para o direito processual ser a vara trabalhista da localidade em que se presta o servio lex loci executionis porquanto ser este o melhor lugar para se fazer prova das questes de fato4. Isto no significa que sero as normas direito material desse local que devero ser aplicadas. No entanto, os pargrafos do dispositivo supracitado estabelecem algumas excees: 1 - Quando for parte de dissdio5 agente ou viajante comercial, a competncia ser da Junta da localidade em que a empresa tenha agncia ou filial e a esta o empregado esteja subordinado e, na falta, ser competente a Junta da localizao em que o empregado tenha domiclio ou a localidade mais prxima6. 2 - A competncia das Juntas de Conciliao e Julgamento, estabelecida neste artigo, estende-se aos dissdios ocorridos em agncia ou filial7 no estrangeiro, desde que o empregado seja brasileiro e no haja conveno internacional dispondo em contrrio. 3 - Em se tratando de empregador que promova realizao de atividades fora do lugar do contrato
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Ex.: existncia da relao de emprego, das horas extras, intimao de testemunhas, etc.;

Vocbulo empregado em sua acepo comum, qual seja, conflito, embate, disputa, e no em contraposio modalidade coletiva dos dissdios;
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Ex.: empresas de transporte intermunicipal;

A sede da empresa tem de estar em solo nacional. Do contrrio, dever ser aplicado o CPC em conjunto com a LICC;

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de trabalho, assegurado ao empregado apresentar reclamao no foro da celebrao do contrato ou8 no da prestao dos respectivos servios. ii. Impedimento (art. 134 CPC risco maior imparcialidade): apesar da CLT no dispor textualmente sobre a matria, mas sim e to somente sobre a suspeio (art. 799 CLT), uma interpretao sistemtica corrobora perfeitamente tal arguio porquanto o esprito dos referidos dispositivos estarem animados pela primazia da imparcialidade do juiz, do perito, do serventurio de justia, do intrprete ou do rgo do Ministrio Pblico, a qual no poder ser jamais maculada, seja por razes objetivas, seja por razes subjetivas.

Quanto ao rito, estatui o diploma processual civil: Art. 312. A parte oferecer a exceo de impedimento ou de suspeio, especificando o motivo da recusa (arts. 134 e 135). A petio, dirigida ao juiz da causa, poder ser instruda com documentos em que o excipiente fundar a alegao e conter o rol de testemunhas. Art. 313. Despachando a petio, o juiz, se reconhecer o impedimento ou a suspeio, ordenar a remessa dos autos ao seu substituto legal; em caso contrrio, dentro de 10 (dez) dias, dar as suas razes, acompanhadas de documentos e de rol de testemunhas, se houver, ordenando a remessa dos autos ao tribunal. Art. 314. Verificando que a exceo no tem fundamento legal, o tribunal determinar o seu arquivamento; no caso contrrio condenar o juiz nas custas, mandando remeter os autos ao seu substituto legal.

iii.

Suspeio (art. 135 CPC): difere-se do caso anterior por no ser absoluta. Devem ser provados os motivos pelos quais o juiz ser suspenso de atuar no litgio evitar julgamento parcial. Em tese, achando-se impedido ou suspeito, o juiz

O que for melhor ao trabalhador;

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deveria declarar-se de ofcio. Caso no o faa, o excipiente dever demonstr-lo de forma sutil. Exemplo 1: Fulano, nos autos da reclamao trabalhista que lhe promove beltrano, vem opor a presente exceo de incompetncia pelos fatos e fundamentos a que passo a expor: 1o pargrafo: breve resumo do que se trata a lide; 2o pargrafo: explica-se a razo da incompetncia, anexando algum excerto jurisprudencial ou doutrinrio; Ante ao exposto, requer que seja aceita a presente exceo, remetendo-se os autos ao juzo competente. Caso Vossa Excelncia tenha opinio diversa, requer que sejam remetidos os autos ao Egrgio Tribunal de Justia.

1.2 Reconveno Art. 315 CPC: O ru pode reconvir ao autor no mesmo processo, toda vez que a reconveno seja conexa com a ao principal ou com o fundamento da defesa. Pargrafo nico. No pode o ru, em seu prprio nome, reconvir ao autor, quando este demandar em nome de outrem. De fato, ataca o mrito, devendo ser protocolada em apenso contestao (art. 299 CPC), sob pena de ser considerada intempestiva em razo de precluso consumativa (art.473CPC). Sua natureza de contra-ataque, mas por si s no defende (o ru poder ser julgado revelia), ou seja, A ingressa com uma ao contra B, o qual contra ataca pedindo a tutela jurisdicional contra aquele. Da porque as aes terem de ser conexas e pertinentes, e tambm o porqu da sentena nesses casos apresentar duas fases: a primeira julgando a ao principal e a segunda a reconveno. Visto apresentar natureza de ao, dever tambm a petio da reconveno obedecer todas as exigncias do art.840 CLT / art. 282 CPC. Exemplo 2: Fulano vem, nos autos da ao que move beltrano, reconvir ao demandante pelos fatos e razes a que passa a expor. Ocorre que beltrano alterou deslavadamente a verdade dos fatos. Eis que na verdade isso, isso e isso, conforme documentao que ora se acosta. Caderno do requerer a Vossa Excelncia aula julgada procedente a Assim sendo, vem Armstrong 9 perodo que seja 5 03abr12 Pgina 5 presente reconveno. Protesto pela produo de todos os meios de prova em termos de que recebe o valor da causa em tanto.

1.3 Contestao Art. 300 CPC: Compete ao ru alegar, na contestao, toda a matria de defesa, expondo as razes de fato e de direito, com que impugna o pedido do autor e especificando as provas que pretende produzir. Mais famosa e popular modalidade de resposta ao reclamante. Como a primeira pea em que o ru se mostra aos autos, apresentar uma srie de pontos afins com a exordial; porm, como o processo j fora distribudo ao juzo competente, tem de ter o mesmo nmero. Representa o avesso da petio inicial, isto , esta refletida no espelho. Distintamente da justia comum, onde o ru dever alegar na contestao todos os fatos impeditivos, extintivos ou modificativos do direito do autor, alm de especificar as provas que pretende produzir, na justia trabalhista, conforme institudo no art.845 CLT9, a princpio, quem se defende no obrigado, em sede de contestao, a informar todas as provas que pretende produzir. Por cautela, todavia, recomenda-se relacionar as provas cabveis impugnao do litgio: depoimento pessoal do reclamante sob pena de confisso, prova pericial, testemunhal, etc. No cabe a defesa genrica10, isto , deve-se aduzir ponto a ponto, sob pena de serem presumidos verdadeiros os fatos narrados na inicial. Outrossim, a distribuio do nus da prova est intimamente ligada matria que est sendo discutida. Antes de impugnar o mrito propriamente dito fatos impeditivos, extintivos e modificativos do direito do autor atentar para a existncia ou no de questes de cunho processual (art.267 CPC c/c art.301CPC condies da ao e pressupostos processuais) as quais, se deferidas, acarretaro extino do processo sem julgamento de mrito.
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O reclamante e o reclamado comparecero audincia acompanhados das suas testemunhas, apresentando, nessa ocasio, as demais provas;
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Negativa geral;

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Art. 267 CPC: Extingue-se o processo, sem resoluo de mrito: I - quando o juiz indeferir a petio inicial; Il - quando ficar parado durante mais de 1 (um) ano por negligncia das partes; III - quando, por no promover os atos e diligncias que Ihe competir, o autor abandonar a causa por mais de 30 (trinta) dias; IV - quando se verificar a ausncia de pressupostos de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo; V - quando o juiz acolher a alegao de perempo, litispendncia ou de coisa julgada; Vl - quando no concorrer qualquer das condies da ao, como a possibilidade jurdica, a legitimidade das partes e o interesse processual; Vll - pela conveno de arbitragem; Vlll - quando o autor desistir da ao; IX - quando a ao for considerada intransmissvel por disposio legal; X - quando ocorrer confuso entre autor e ru; XI - nos demais casos prescritos neste Cdigo. 1o O juiz ordenar, nos casos dos ns. II e III, o arquivamento dos autos, declarando a extino do processo, se a parte, intimada pessoalmente, no suprir a falta em 48 (quarenta e oito) horas. 2o No caso do pargrafo anterior, quanto ao no II, as partes pagaro proporcionalmente as custas e, quanto ao no III, o autor ser condenado ao pagamento das despesas e honorrios de advogado (art. 28). Caderno do Armstrong 9 perodo aula 5 03abr12 Pgina 7

 3o O juiz conhecer de ofcio, em qualquer tempo e grau de jurisdio, enquanto no proferida a sentena de mrito, da matria constante dos ns. IV, V e Vl; todavia, o ru que a no alegar, na primeira oportunidade em que Ihe caiba falar nos autos, responder pelas custas de retardamento. 4o Depois de decorrido o prazo para a resposta, o autor no poder, sem o consentimento do ru, desistir da ao. Art. 301 CPC: Compete-lhe, porm, antes de discutir o mrito, alegar: I - inexistncia ou nulidade da citao: de aplicao delicada no processo do trabalho, visto que, se o ru comparecer audincia, a nulidade da citao poder ser suprida. Entretanto, caso a ao seja julgada procedente por revelia em decorrncia do ru no ter sido notificado, isto no garante, em absoluto, que a coisa julgada no esteja sujeita a desconstituio. O mesmo sistema que garante esta imutabilidade prev hipteses excepcionais para sua desconstituio: ao rescisria (art. 485 CPC) e a ao anulatria declaratria de ato inexistente; II - incompetncia absoluta: bastante mais gravosa do que a incompetncia relativa (territorial) j comentada anteriormente. Representa afronta s hipteses de competncia material estabelecida no art.114 CRFB as quais impediro, caso acolhidas, o prosseguimento da ao extino sem julgamento de mrito; III - inpcia da petio inicial (ver art. 295 CPC): os requisitos na justia do trabalho sero mais brandos do que na justia comum, por se aplicar o art.840 CLT em ascendncia ao art.282 CPC. Importante ainda ressalvar que o mero fato de ser ininteligvel o contedo da pea preambular, o que, obviamente, impedir o contraditrio, por si s j serve como arrazoado de defesa inpcia com relao direta impossibilidade de defesa. IV perempo: instituto que prev extino de um processo judicial em virtude de seu abandono ver art. 731 c/c art.732 CLT; V litispendncia: ver 1o do art.301 CPC; Vl - coisa julgada: existncia de outra ao com idntica (mesmas partes, mesma causa de pedir e mesmo pedido) e que j recebera provimento de mrito;

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VII conexo: duas distintas aes ajuizadas com mesma causa de pedir e mesmo objeto. J na continncia, uma ao abarca a outra. O sentido o de que uma deciso judicial poderia conflitar com a outra. VIII - incapacidade da parte, defeito de representao ou falta de autorizao: reclamante incapaz para litigar; IX - conveno de arbitragem; X - carncia de ao; Xl - falta de cauo ou de outra prestao, que a lei exige como preliminar: em sede de justia trabalhista, so rarssimas. A doutrina faz meno a tal hiptese em aes no entre empregado e empregador, mas sim a respeito de cobrana de multa em razo de fiscalizao trabalhista em que a empresa solicite que a punio pecuniria seja extinta. 1o Verifica-se a litispendncia ou a coisa julgada, quando se reproduz ao anteriormente ajuizada. 2o Uma ao idntica outra quando tem as mesmas partes, a mesma causa de pedir e o mesmo pedido. 3o H litispendncia, quando se repete ao, que est em curso; h coisa julgada, quando se repete ao que j foi decidida por sentena, de que no caiba recurso. 4o Com exceo do compromisso arbitral, o juiz conhecer de ofcio da matria enumerada neste artigo. Exemplo 3: Conforme a prpria autora afirmara s folhas tais, a Empresa X completamente diversa da r. Assim, no pode esta ser chamada a responder por uma ao onde se pleiteia resciso do contrato com a devoluo de valores trabalhistas no pagos Tem-se, portanto, que esta r configura parte ilegtima para figurar no polo passivo da presente ao. Ante ao exposto, pugna a r pelo acolhimento da presente PRELIMINAR DE LEGITIMIDADE PASSIVA AD CAUSAM, com a conseguinte extino do processo sem julgamento de mrito, nos moldes do art.267 do Cdigo de Processo Civil. Superadas todas as questes processuais, o ru deve entrar no mrito da sua defesa. Todavia, existem ainda questes as quais, se acolhidas, mesmo que o juiz se debruce Caderno do Armstrong 9 perodo aula 5 03abr12 Pgina 9

sobre o mrito, prejudicaro o restante da anlise deste com a consequente extino do processo (com julgamento de mrito art.269 CPC prejudicial de mrito). Art. 269 CPC: Haver resoluo de mrito: I - quando o juiz acolher ou rejeitar o pedido do autor; II - quando o ru reconhecer a procedncia do pedido; III - quando as partes transigirem; IV - quando o juiz pronunciar a decadncia ou a prescrio; V - quando o autor renunciar ao direito sobre que se funda a ao. Somente ento, dever-se- entrar no cerne meritrio. Inicialmente, o ru tem de esclarecer sua verso da realidade ftica, ainda que de forma sinttica, clara, coesa e objetiva. A partir de ento, a misso consiste em tentar impugnar, desmistificar, ponto a ponto, a tese autoral (anttese do demandado dialtica processual), inclusive impugnar os documentos trazidos como prova pelo reclamante, sob pena de serem tidos por verdadeiros. Uma tcnica bastante til a abordagem por tpicos. Pelos princpios da concentrao e da eventualidade, o demandado poder tecer sua trama com todas as alegaes possveis, desde que no recaiam em contradio lgica. Em relao documentao, da mesma forma que na inicial, todos os documentos acostados precisaro ser minuciosamente explicados ao juiz. A fim de facilitar a visualizao do leitor da contestao, recomenda-se numerar cada um dos documentos, numa sequencia facilmente inteligvel. Aps a descaracterizao, uma a uma, das proposies contidas na tese do demandante, o ru dever fazer seu pedido. Inclusive, hora oportuna de solicitar uma possvel compensao (art.368 CC) em razo de prvio adiantamento de salrio. Caso o demandado pretenda requerer condenao por litigncia de m-f, este tambm ser o momento apropriado. Neste momento tambm deve-se aduzir prescrio prejudicial de mrito. Interessante a questo do prazo para o reclamante solicitar por meio judicial seus direitos creditcios trabalhistas: dois anos para frente (findo o contrato), e cinco anos para trs (durante a vigncia contratual). Caderno do Armstrong 9 perodo aula 5 03abr12 Pgina 10

Art. 7 inciso XXIX CRFB: Ao, quanto aos crditos resultantes das relaes de trabalho, com prazo prescricional de cinco anos para os trabalhadores urbanos e rurais, at o limite de dois anos aps a extino do contrato de trabalho. No obstante, ao menos em teoria, o reclamado no consta nessa previso, ou seja, se a defesa tambm optar por reconvir, o patro poder alegar direitos creditcios contra o ex-funcionrio sem delimitao de interstcio temporal. Conquanto estar relacionada ao trabalho, no se trata de crdito trabalhista, mas sim de mera indenizao (ver art. 205 c/c art. 206 do Cdigo Civil direito comum sempre subsidirio). Exemplo 4: Eminente magistrado, ante ao exposto, caso Vossa Excelncia possua entendimento diverso e resolva prosseguir no mrito da ao, requer a r que seja julgado improcedente em sua integralidade os pedidos cumulados pelo autor, especialmente em razo dos documentos tais, ora acostados, onde se consta tal e tal. Requer ainda a condenao do autor nas penalidades por litigncia de m-f nos termos do art.17CPC, eis que o demandante altera deslavadamente a realidade dos fatos, com vistas ao enriquecimento sem a devida causa, mediante utilizao do Poder Judicirio de forma vil e vulgar. Protesta pela produo de todos os meios de prova em direito admitidos, em especial pela documental, documental superveniente (suplementar), pericial contbil, testemunhal, etc.

1.4 Impugnao ao Valor da Causa (ver art.258,259 e 261CPC) Outra questo bastante negligenciada, mas de relevante importncia. Deve ser entregue simultaneamente contestao, no bojo desta ou em pea distinta. A indicao do valor da causa importante para efeito de alada11 fixao do procedimento a que ser submetida a demanda. Na justia do trabalho no existe competncia definida em razo de determinado valor da causa. Numa inicial trabalhista a fixao da alada no se constitui como obrigao do postulante visto no a tornar invlida. Contudo, h repercusso sobre a especificao do rito procedimental a ser eleito. Segundo a lei 5.584/70 dispe sobre normas de Direito Processual do Trabalho, altera dispositivos da Consolidao das Leis do Trabalho, disciplina a concesso e prestao de assistncia
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termo jurdico: limite da competncia de um juiz ou tribunal para, de acordo com o valor de uma causa, conhec-la e julg-la sem recorrer a outro rgo;

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judiciria na Justia do Trabalho, e d outras providncias nas causas at dois salrios mnimos o procedimento o sumrio12 que no autoriza a interposio de recurso ordinrio, ou seja, a 1 instncia exaure a prestao jurisdicional.

At 40 salrios mnimos, pode-se adotar o procedimento sumarssimo13: Art.852-A CLT: Os dissdios individuais cujo valor no exceda a quarenta vezes o salrio mnimo vigente na data do ajuizamento da reclamao ficam submetidos ao procedimento sumarssimo. Pargrafo nico. Esto excludas do procedimento sumarssimo as demandas em que parte a Administrao Pblica direta, autrquica e fundacional. Nas reclamaes submetidas a este rito o pedido dever ser liquidado, isto , ao causdico incumbe fazer as contas e especificar os valores no corpo da pea preambular. Havendo dvidas por parte do advogado, basta estipular o valor de alada acima deste teto procedimento ordinrio. Se o reclamante no arbitra o valor da causa, este poder posteriormente ser atribuda pelo juiz14.

Vale lembrar que, diferentementeExemplo 5: comum, na trabalhista no existem os da justia juizados especiais; a prpria vara trabalhista quem apreciar e julgar tanto o Fulano sumrio quanto o sumarssimo. Por fim, ressalva-se que causa procedimentovem, nos autos da ao que move beltrano, impugnar o valor da o valor da concedida adstrito tais pelos fatos e causa; a fixao do valor de alada, em condenao no est s folhasao valor atribudo fundamentos que passa a expor. essncia, serve sim ou aquilo. Entretanto,processuais.yy X ao valor da causa. Ocorre O autor pede isso fixao das despesas o mesmo dera que ao se aplicar as regras do CPC o valor da causa teria de ser Y. Diante do exposto, venho requerer que Vossa Excelncia reconhea em Y tal valor e julgue procedente a presente impugnao.

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Nomenclatura inexistente na lei 5.584/70; na realidade, a alcunha originria da doutrina.

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Nomenclatura criticada por boa parte da doutrina. Em tese, o procedimento na justia do trabalho mais informal e clere do que o da justia comum. Contudo, aqui o pedido dever ser liquidado, ou seja, clculo dos valores resilitrios;
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Apesar de serem incomuns, os incidentes de impugnao do valor da causa tambm so admitidos na justia trabalhista, assim como ocorre na justia estadual e na federal;

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