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PRIMERA UNIDAD LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE. GENERALIDADES: LA SUCESIN INTESTADA.

A) GENERALIDADES SOBRE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE CONCEPTOS PREVIOS. Con la palabra sucesin se designa la transmisin del patrimonio de una persona difunta, por causa de muerte, a sus sucesores. El que transmite se llama causante o autor; el que recibe el patrimonio del causante o una cuota de l se llama heredero o bien causahabiente; y si el que recibe toma bienes del causante a ttulo singular, se habla de legatario. Tambin con la palabra sucesin se suele denominar al patrimonio transmitido. En este sentido se dice, por ejemplo, que el heredero recibe la sucesin del causante. La institucin de la sucesin por causa de muerte viene a reglamentar y organizar el patrimonio del causante. Aquella parte del patrimonio que sea transmisible, pasa a sus herederos y legatarios de manera que no se produzca un quiebre en las relaciones jurdicas en que era parte del causante, ni en los derechos y obligaciones de que era sujeto. Tratndose de los herederos, la sucesin por causa de muerte produce una verdadera subrogacin personal. El causante, que en vida fue titular de relaciones jurdicas, de derechos y obligaciones, es subrogado por los herederos que pasan a ser los titulares de esos derechos y obligaciones. Y es por eso que en todas las legislaciones, los herederos son considerados continuadores de la persona del difunto. REGLAMENTACIN. Si bien la sucesin por causa de muerte es fundamentalmente un modo de adquirir el dominio de los bienes de una persona difunta (art. 588 del CC), lo cierto es que esta institucin es en s un sistema jurdico complejo al cual el legislador le dedic todo un libro del Cdigo Civil. Sobre el Derecho Sucesorio trata el Libro III del Cdigo Civil De la Sucesin por Causa de Muerte y de las Donaciones entre Vivos. Si bien en este libro se contienen las normas fundamentales del Derecho Sucesorio, ah no se agota toda su reglamentacin. Existen numerosas leyes especiales que importan modificaciones o adiciones a los principios generales. As, por ejemplo, la mayora de las leyes previsionales contemplan importantes beneficios que se agregan a los naturales del Derecho Sucesorio. En la reglamentacin de las sucesiones, Andrs Bello se inspir en una gran variedad de antecedentes provenientes del Derecho Romano, del antiguo Derecho Hispnico y del Derecho Francs, teniendo como resultado una obra original que se aparta mucho de sus modelos. JUSTIFICACIN DE LA INSTITUCIN. En cierto modo, el Derecho Sucesorio es la traduccin del deseo natural del hombre de permanecer ms all de la muerte. Histricamente, el Derecho Sucesorio ha tenido una ntima relacin con las creencias religiosas. Actualmente, aparece slo como un medio de trasmitir el patrimonio y est ligado a la idea de propiedad privada. El Derecho Sucesorio no es ms que una extensin de la propiedad privada ms all de la vida. No hay duda alguna de la estrecha relacin entre el Derecho Sucesorio y la propiedad privada. Sin embargo, la reglamentacin y tcnica del Derecho Sucesorio vara sustancialmente en atencin al mayor o menor carcter individualista que se otorgue a la propiedad. As, por ejemplo, se puede llegar al extremo de sostener que el causante es el titular nico y absoluto de la propiedad de manera que l dispone libremente de su patrimonio para despus de sus das, gozando, en consecuencia, de una amplia libertad de testar. Este es el sistema anglosajn, aunque en la actualidad con importantes limitaciones. Por el contrario, si la propiedad privada tiene un fundamento familiar, es decir, se le reconoce como medio de hacer vivir y prosperar a la familia, las normas sucesorias deben adaptarse a esta idea, limitando as la libertad de testar y estableciendo restricciones en proteccin a la familia.

En este sentido, cabe hacer presente los diversos intereses que convergen en esta materia. Estn, de un lado, el inters individual del causante y del otro el inters de la familia. Se reconoce, en general, que el patrimonio que una persona ha formado en vida se ha debido en parte al esfuerzo de su cnyuge, que ha compartido su vida con el causante y en bien de sus hijos. De otro lado, el concepto de familia debe tenerse presente en la construccin de un sistema sucesorio que responda a la realidad del momento. La idea de familia sea ha ido reduciendo desde una concepcin amplia que involucraba incluso a terceros que vivan bajo el techo comn, a un ncleo mucho ms reducido conformado por los padres, descendientes y ascendientes de primer grado. LA LIBERTAD DE TESTAR. Existen bsicamente dos sistemas para realizar la transmisin del patrimonio del difunto a sus herederos. Por una parte, la transmisin puede hacerse mediante la voluntad del causante expresado en un acto jurdico unilateral, solemne y subjetivamente simple denominado testamento. Esta es la sucesin testamentaria. La sucesin es abintestato o intestada cuando la transmisin responde a un rgimen creado por la ley, en el cual es sta la que determina quienes y cmo suceden al causante. En muchas legislaciones coexisten ambos sistemas, algunas admitiendo la sucesin testamentaria como la principal y dejando la sucesin abintestato como sucednea, para el caso en que el causante no deje testamento o el que hizo no es vlido. Este es el caso de los pases anglosajones, en que la sucesin abintestato suple la voluntad expresa del causante. Otras legislaciones, en cambio, otorgan libertad al causante para disponer de parte de sus bienes, disponindose del resto de acuerdo al rgimen legal. Este es el sistema que acoge nuestro CC. Si bien algunas disposiciones como los art. 952 y 980 sugieren la idea de que nuestro ordenamiento jurdico asigna a la sucesin intestada la funcin de suplir la voluntad del causante, lo cierto es que la institucin de las asignaciones forzosas limita claramente la libertad de disponer por testamento, imponiendo al causante ciertas normas e incluso contemplando una accin de reforma del testamento para hacer respetar algunas de ellas. La eleccin de uno u otro sistema y la forma de coexistencia de ambos en un determinado ordenamiento jurdico depender, como se ha dicho, de la funcin que se le de al Derecho Sucesorio en la preeminencia de los diversos intereses que convergen. LAS FORMAS DE SUCEDER A UNA PERSONA. Histricamente se han conocido 3 modos de transmisin sucesoral: la testamentaria, la legal y la contractual. a. La sucesin testamentaria, es la reglada por la voluntad del causante y que se contiene en un acto jurdico unilateral, unipersonal y solemne, que es el testamento. Digamos, desde ya, que el testamento es esencialmente revocable por el causante mientras viva. Mediante la sucesin testamentaria, el causante puede disponer de sus bienes a ttulo universal o a ttulo singular. En el primer caso, el testador dispone del todo o de una parte de sus bienes en forma cuotativa. En el segundo caso, el testador dispone de bienes determinados (cuerpos ciertos o gnero). b. La sucesin legal, legtima o abintestato es aquella gobernada por las solas normas legales, las que determinan quines y cmo heredan. Es siempre a ttulo universal (no contempla legados en nuestro sistema). Puede suceder que ambas formas de transmisin, la testamentaria y la legal, se den en una misma sucesin; es decir, que parte de la herencia sea reglamentada por el testamento que haya dejado el causante y parte por las disposiciones legales (art. 980 y 996). En este caso estamos frente a la denominada sucesin mixta. c. Finalmente, la sucesin contractual tiene lugar cuando una persona conviene con un tercero que ste le suceder a cambio de una contraprestacin. Por tener un origen contractual, es imposible para el causante revocarla. Esta forma de suceder est expresamente prohibida por nuestra legislacin en virtud del artculo 1463 del CC. Esta norma consagra la prohibicin de los pactos sobre sucesin futura y la consecuente nulidad absoluta por objeto ilcito en caso de contravencin.

LOS PACTOS SOBRE SUCESIN FUTURA. La norma del artculo 1463 es amplia. No slo impide la institucin de un heredero por contrato, sino que adems prohbe toda intervencin de terceros en una sucesin futura. Es por esto que la facultad de testar es personalsima y no puede delegarse. As, el artculo 1004 prohbe que un tercero haga testamento por el causante, an con mandato suyo. De otro lado, el artculo 1226 prohbe aceptar una herencia o legado antes de ser deferidos, es decir, antes de producirse el llamamiento de la ley a aceptarla o repudiarla. Todas estas normas prohibitivas tienen por objeto resguardar la libertad del causante hasta su muerte. Se entiende que en materia sucesoria nadie tiene derechos en la herencia del causante sino hasta su muerte. La prohibicin de estos pactos se extiende tambin a la sucesin ajena. Por eso es nulo todo pacto por el cual una persona cede o negocia sobre sus posibles derechos hereditarios en la futura sucesin de una persona viva. Las legislaciones basadas en las fuentes romanistas mantienen el principio de la prohibicin de los pactos sobre sucesin futura. Pero este no es el criterio de todas las actuales legislaciones. Los germanos nunca tacharon de inmorales estos pactos e incluso los reglamentaron. De ah que el Cdigo Alemn y el Suizo dediquen algunos artculos al contrato sucesorio. Muchos autores contemporneos se muestran partidarios por la validez de estos pactos, al menos cuando se trata de la propia sucesin. Se sostiene que la prohibicin no es sino el resultado de una concepcin individualista del Derecho Sucesorio que consagra la revocabilidad absoluta del testamento y que el fundamento de la inmoralidad de estos pactos, que supondra una suerte de deseo del fallecimiento del causante, no es tal si se observa que situaciones parecidas son aceptadas por la legislacin. As, por ejemplo, en el seguro de vida, en el usufructo, en la renta vitalicia. No obstante la prohibicin general de los pactos sobre sucesin futura, existe una excepcin a esta regla que se conoce como el pacto de no mejorar, y que se contempla en el inciso 2 del art. 1463 y 1204 del C.C. Es posible que el causante convenga con el cnyuge o con algunos de los descendientes o ascendientes que a la sazn era legitimario, que no dispondr por testamento de la cuarta de mejoras. Si el testador, no obstante lo convenido, dispone de la cuarta de mejoras en perjuicio de aquel con quien convino el pacto de no mejorar, ste tiene derecho a que el favorecido por el testamento con la cuarta de mejoras le entere lo que le habra significado el cumplimiento del pacto, y a prorrata si son 2 o ms los que reciben la cuarta de mejoras. PRINCIPIOS QUE INFORMAN EL DERECHO SUCESORIO CHILENO. 1. El principio de la continuacin del causante por sus herederos (Sucesin en la persona y sucesin en los bienes) Es caracterstica del Derecho Sucesorio que los herederos sean continuadores de la personalidad jurdica del difunto (art. 1097). Los bienes del causante llegan al sucesor como consecuencia de ser el continuador en la personalidad jurdica del causante. Ello explica la responsabilidad personal e ilimitada del heredero por las obligaciones hereditarias y testamentarias del autor. El heredero responde por las deudas que tena en vida el causante y por aquellas que imponga en su testamento por medio de los legados y disposiciones testamentarias, an cuando el total de esas deudas sobrepase el monto de lo que recibe. De esta manera, salvo que el heredero acepte la herencia con beneficio de inventario (art. 1247) ste responde no slo con los bienes que recibe por herencia (cum viribus) sino (ultra vires hereditatis) ms all de las fuerzas de la herencia, con su propio patrimonio (art. 1097 y 1354). El heredero se subroga en la misma posicin jurdica del causante. En materia de responsabilidad extracontractual, el heredero es deudor de la indemnizacin civil por el delito o cuasidelito cometido por su causante. El mismo principio de la continuacin de la personalidad jurdica del difunto permite oponer al heredero que ejerce la accin civil de indemnizacin de perjuicios por delito o cuasidelito cometido en contra del causante, la culpa de la vctima para obtener la exoneracin de responsabilidad o una rebaja del monto de la indemnizacin, siempre que el heredero ejerza la accin del causante y no la personal que pueda corresponderle. En materia contractual, el principio se traduce en el conocido aforismo que quien contrata para s lo hace tambin para sus herederos, recogido en numerosas disposiciones del CC, tales como los artculos 1492, 1962 N1,

2190, 2352, etc. Este principio explica el por qu el heredero puede ejercer la accin de nulidad relativa del contrato celebrado por su causante. Incluso, en este mismo principio ha podido fundarse una doctrina jurisprudencial, hoy minoritaria, que niega al heredero el derecho de reclamar la nulidad absoluta del acto o contrato celebrado por su causante cuando ste saba o deba conocer el vicio que lo invalidaba. El principio de la continuacin significa en la prctica una verdadera confusin de patrimonios entre el de causante y el del sucesor. Sin embargo, cabe precisar que la idea de continuacin slo existe respecto de los herederos y no as respecto de los legatarios. Los asignatarios a ttulo singular no continan la personalidad jurdica del causante; no lo representan (art. 1104). La sola circunstancia de que en determinados supuestos tengan responsabilidad por las deudas hereditarias no tiene como fundamento el principio de la continuacin de la personalidad jurdica del causante, sino ms bien se funda en razones de equidad. Respecto de la obligacin de contribuir al entero de las legtimas y mejoras, el fundamento de la responsabilidad del legatario se encuentra precisamente en el carcter forzoso de tales asignaciones. Si el causante ha excedido la cuarta de libre disposicin mediante la asignacin de legados, afectando la legtima y la cuarta de mejoras, el legatario debe enterar el monto de esas asignaciones forzosas. En cuanto a la responsabilidad subsidiaria de los legatarios en las deudas hereditarias, el fundamento no es otro que la razn y la equidad. Si al momento del fallecimiento, el causante tena ms pasivo que activo, es lgico que si los herederos no pueden satisfacer todas las deudas se recurra a los legatarios, que han originado mayor disminucin del patrimonio. Finalmente, confirma la idea de que la responsabilidad de los legatarios no deriva de la continuacin de la personalidad jurdica del causante la circunstancia de que su responsabilidad no es ultra vires, sino limitada al monto del beneficio que le irroga la asignacin. El principio de la continuacin de la personalidad jurdica del causante admite excepciones. Algunas de ellas atienden a la naturaleza de las cosas. As ocurre con la posesin que, por ser un hecho y no un derecho, la posesin del sucesor principia en l (art. 717). Otras limitaciones a este principio general dicen relacin con las caractersticas de ciertos derechos. Desde luego, el principio de la continuacin slo puede decir relacin con los derechos y obligaciones transmisibles del causante que, en general corresponde a los derechos y obligaciones pecuniarios, es decir, a los llamados bienes patrimoniales. Los derechos personalsimos se extinguen con la muerte de su titular y por ende son intransmisibles. Son derechos intransmisibles, entre otros, los siguientes: los derechos de usufructo, uso y habitacin2, las expectativas del fideicomisario que fallece antes de la restitucin, el derecho a pedir alimentos forzosos, el derecho del comodatario para gozar de la cosa prestada, los derechos derivados del contrato de sociedad, y el mandato que, por regla general, termina por la muerte del mandante o mandatario. Son obligaciones intransmisibles en general aquellas cuya ejecucin supone aptitudes especiales del deudor y aquellas que se basan en la confianza de las partes o en sus relaciones personales, como ocurre en el mandato y la sociedad. Finalmente, existen algunos institutos que significan verdaderas derogaciones a la idea de continuacin, entre ellas las ms importantes son la aceptacin de la herencia con beneficio de inventario y el beneficio de separacin de patrimonios. 2. El principio de la unidad del patrimonio en el Derecho Sucesorio. La unidad del patrimonio se traduce en que las leyes que regulan la sucesin intestada son las mismas para todos los bienes del causante: activo y pasivo, muebles e inmuebles, heredados o adquiridos a cualquier ttulo por el causante. De conformidad al art. 955 del CC el derecho sucesoral queda entregado a la ley local del domicilio en que se abre la sucesin, sin atender a otras consideraciones, como sera la nacionalidad del causante. Por su parte, el art. 981 prescinde del origen de los bienes para reglar la sucesin intestada. Este principio tambin reconoce excepciones. La principal excepcin contenida en el CC. es la que contempla el art. 1337 N 10 (introducido por la Ley 19.585 de 1998), en favor del cnyuge sobreviviente, al permitirle ejercer el derecho de atribucin preferencial del hogar comn, sea en propiedad, sea bajo las formas de uso y habitacin. Otras excepciones contenidas en el CC estn en el art. 998 y se refieren a dos situaciones: a) el caso del extranjero que fallece fuera de Chile dejando herederos chilenos; y b) el caso del chileno que deja bienes en el extranjero.

En cuanto a las excepciones contenidas en leyes especiales, ellas se refieren esencialmente a materia previsional. As por ejemplo, las pensiones de viudez y orfandad no ingresan al haber hereditario del causante reglado por el CC, sino que pasan directamente a los asignatarios indicados por la ley especial. En todos estos casos, la ley distingue el origen y destino de estos bienes, constituidos por fondos o beneficios previsionales, para aplicarles estatutos sucesorios particulares. 3. El principio de la igualdad en el Derecho Sucesorio Este principio se traduce en la reparticin igualitaria de la herencia o de una parte de ella entre los asignatarios. Su aplicacin se limita a las normas de la sucesin intestada, pues en la testamentaria ser el causante quien determinar el monto de las asignaciones, sin perjuicio de las forzosas. Sin embargo, incluso en la sucesin testamentaria cuando el testador designa a varios para sucederle sin asignarle una cuota respectiva o bienes precisos para enterarla, este principio recobra plena aplicacin. El Cdigo consagra este principio desde un doble punto de vista: a) Igualdad en valor: que se traduce en que existiendo dos o ms asignatarios stos llevan la misma proporcin de bienes si tienen el mismo grado de parentesco con el autor. Como la igualdad en valor se manifiesta por la atribucin de una cuota igual de patrimonio, se mantiene la proporcionalidad tanto en el activo como en el pasivo. Expresiones de este principio de igualdad en valor las encontramos en los artculos 982, 985 (a propsito de la representacin), 989, 1187 y siguientes (que reglamentan la formacin de los acervos y la colacin de los bienes dados como anticipo de la herencia, destinado a mantener la igualdad entre los sucesores); art. 1345 inc. 1 (que establece la obligacin de garanta en la participacin de la comunidad hereditaria); art. 1348 (la rescisin de la particin por causa de lesin enorme), y los arts. 1354 y 1360 en virtud de los cuales las deudas hereditarias y testamentarias se dividen entre los herederos a prorrata de sus cuotas. b) Igualdad en especie: El Cdigo contempla reglas en materia de particin para garantizar que en la medida de lo posible cada asignatario reciba especies idnticas o al menos semejantes en pago de sus derechos (art. 1337). 4. El principio de la proteccin de la familia legtima. Hasta antes de la reforma introducida por la Ley de Filiacin N 19.585 de 1998 el rgimen sucesoral protega a la familia legtima, es decir, aquella que proceda de un matrimonio. Esta ley al suprimir la distincin entre hijos legtimos e ilegtimos tuvo que cambiar nuevamente las disposiciones de la sucesin intestada. La consagracin positiva de este principio la encontrbamos fundamentalmente en la determinacin de los sucesores, en la determinacin de las cuotas en que se divide la herencia en caso de concurrencia con sucesores naturales, y en las limitaciones a su libertad de disposicin. Hoy, existiendo igualdad de derechos sucesorales entre los hijos, sean o no matrimoniales, no subsisten las ventajas que a los antiguos hijos legtimos y por sobre los naturales confera la legislacin. La ley 19.585 impuso finalmente el principio de la igualdad de los hijos, pero al mismo tiempo mejor notoriamente los derechos del cnyuge sobreviviente. De esta manera, podra sostenerse que el principio de la proteccin a la familia matrimonial subsiste en una mnima parte. B) LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE COMO MODO DE ADQUIRIR EL DOMINIO. La sucesin, como situacin de carcter general, consiste en que una persona reemplace a otra en la posicin de sujeto activo o pasivo de relaciones jurdicas. Es as como puede decirse que el adquirente sucede al tradente en el dominio de la cosa que es objeto de la tradicin, el comprador al vendedor; el donatario al donante; el heredero al difunto, etc. La adquisicin de un derecho a ttulo derivativo importa, por tanto, sucesin, que viene a ser la causa de la adquisicin a dicho ttulo. El que adquiere se denomina sucesor o causahabiente y el que traspasa el derecho recibe el nombre de causante o autor.

La sucesin mortis causa o por causa de muerte es un modo de adquirir bienes y obligaciones. Es un modo de adquirir el dominio de las cosas que pertenecan al causante. Es el modo de trasmitir su patrimonio y los bienes que lo componen (art. 588 CC). Pero desde luego, la sucesin por causa de muerte no agota sus efectos en el modo de adquirir. Por de pronto, no siempre opera como modo de adquirir el dominio. Si el causante ha asignado por testamento un legado de gnero, el sucesor (legatario) no adquiere el dominio de la cosa genrica legada por sucesin por causa de muerte, pues en tal situacin slo tiene un derecho personal, un crdito contra el heredero o el obligado a la prestacin del legado, de tal manera que la adquisicin de la propiedad opera slo cuando se hace entrega al legatario de las especies que se comprendan en el gnero sealado por el causante. La sucesin mortis causa es tambin una forma de contraer obligaciones, pues el sucesor a ttulo universal (heredero) no slo se hace dueo del activo del patrimonio del causante, sino tambin responsable del pasivo en proporcin a la cuota que le haya cabido en la herencia. Por ltimo, la sucesin por causa de muerte no slo opera como modo de adquirir el dominio de derechos reales, sino tambin de derechos personales, pues el heredero hace suyos los crditos del causante. CARACTERES Y ELEMENTOS DE LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE COMO MODO DE ADQUIRIR. A. CARACTERES 1. Es un modo de adquirir derivativo: Ello porque la causa de la adquisicin se encuentra en una persona distinta del adquirente. El derecho del sucesor emana o procede del que tena su antecesor o causante. El sucesor deriva su derecho del difunto. Hay transmisin del derecho y no creacin de uno nuevo. El dominio de las cosas pasa al sucesor como estaba en manos del difunto por aplicacin del principio de que nadie puede traspasar a otro ms derechos de los que tena. Si el difunto no tena el dominio de los bienes, el sucesor tampoco puede adquirirlo por sucesin. Pero quedar habilitado para ganar el dominio por prescripcin si se cumplen los dems requisitos para que opere ese modo de adquirir, bien sea apoyndose en su propia posesin o agregando a la suya la que tena el causante, con todas sus calidades y vicios (art. 717). 2. Es a ttulo gratuito El causante no obtiene provecho alguno con la transmisin sucesoral. Cabe precisar que en esta materia la gratuidad no significa necesariamente que exista provecho cierto y seguro para el sucesor. Este puede incluso resultar perjudicado en virtud de la responsabilidad ultra vires. Adems, el sucesor puede aceptar o rechazar la herencia, sin que le imponga el gravamen de una contraprestacin. 3. Puede ser a ttulo universal o singular Cuando la sucesin es a ttulo universal, se sucede al causante en todos sus bienes, derechos y obligaciones transmisibles, o en una cuota de ellos (art. 951 inc. 2). El heredero sucede al difunto en su patrimonio (universalidad jurdica) y los bienes llegan a l porque forman parte de esta abstraccin. Cuando la sucesin es a ttulo singular, se sucede al difunto en una o ms especies o cuerpos ciertos; o en una o ms especies indeterminadas de cierto gnero (art. 951 inc. 3). En este caso el objeto de la transmisin es determinada relacin jurdica, de manera que el sucesor (legatario) se sustituye al causante en ella y no en otras. 4. Puede ser voluntaria o no voluntaria La sucesin va a operar en beneficio de sucesores que el causante seale en el acto de ltima voluntad (testamento) o que designa la ley en el caso de la sucesin intestada. En el primer caso, es voluntaria, y en el segundo no voluntaria. Sin embargo, cabe advertir que la ley organiza los rdenes de sucesin bajo la idea de la supuesta voluntad del causante. B. ELEMENTOS La transmisin sucesoral supone la concurrencia de varios supuestos:

1. Muerte de una persona. Se comprende tanto la muerte natural como la muerte presunta. En este ltimo caso la apertura de la sucesin se produce junto con el decreto de posesin provisoria de los bienes del desaparecido, no obstante que jurdicamente ella tiene lugar en la poca fijada presuntivamente como el de la muerte del causante. 2. Sucesor digno y capaz 3. Existencia de una asignacin 4. Que la asignacin sea aceptada 5. Que el sucesor disponga de un ttulo para suceder (testamento o ley) SUCESORES O ASIGNATARIOS Asignatario es toda persona que es llamado a una asignacin, sea que el llamamiento provenga del testamento o de la ley (art. 953). El asignatario puede ser heredero o legatario. Si el llamamiento para suceder al difunto es a ttulo universal, el asignatario se denomina heredero; si el llamamiento es a ttulo particular o singular, recibe el nombre de legatario. Esta clasificacin de los asignatarios, entre herederos y legatarios, slo adquiere significacin tratndose de una sucesin testada, pues los llamamientos que hace la ley son siempre a ttulo universal. El heredero recibe una universalidad de bienes; el legatario recibe una o ms especies o cuerpos ciertos o una o ms especies indeterminadas de cierto gnero. El heredero representa a la persona del causante (en el sentido de que lo subroga en sus relaciones jurdicas), sus patrimonios se confunden; el legatario, en cambio, no es un continuador de la persona del causante. Para determinar si un asignatario tiene la calidad de heredero o de legatario hay que atender a la naturaleza de la asignacin, ms que a las palabras que haya utilizado el testador. Si el causante en su testamento deja su patrimonio o una cuota de l a un asignatario, ste es heredero aunque lo llame legatario. La distincin entre heredero y legatario reviste verdadero inters jurdico, lo que se expresa en las siguientes diferencias en cuanto a sus derechos y obligaciones: 1. Los herederos adquieren el dominio de la asignacin por el modo de adquirir sucesin por causa de muerte. El legatario, con la excepcin del de especie o cuerpo cierto, no adquiere el dominio de la asignacin sino cuando el obligado a cumplirla le hace la entrega. Antes, slo tiene un derecho personal o crdito contra el heredero o la persona sobre quien pesa la obligacin de cumplir con el legado. 2. El instituto de la posesin legal de la herencia y de la posesin efectiva es propio del heredero (art. 722 y 688). El heredero adquiere junto al dominio, la posesin legal de la herencia, desde el momento en que se le defiere, aunque la ignore. El legatario, aunque lo sea de especie o cuerpo cierto, no adquiere por el hecho de la muerte del testador la posesin de la cosa legada. Slo adquiere la posesin material cuando se le hace la entrega y rene los elementos de la posesin (corpus y animus). Adems, al legatario no se le concede la posesin efectiva, que es tpica del heredero. 3. Habiendo concurrencia de varios herederos, todos ellos tienen, en principio, una posibilidad de acrecimiento ilimitado a todo el patrimonio del causante, en el supuesto de la caducidad del derecho de alguno o algunos de sus coherederos. Los legatarios, por el contrario, si bien entre s gozan del acrecimiento, ello ocurre dentro de la especie que es objeto del legado. Ms all de ella no puede pasar el acrecimiento. 4. Los herederos tienen responsabilidad directa e ilimitada (ultra vires) por las deudas hereditarias y testamentarias, salvo que acepten la herencia con beneficio de inventario. Los legatarios, en cambio, tienen slo una responsabilidad subsidiaria, a condicin de que se haya pagado el legado, y en todo caso limitada al valor del legado.

CLASIFICACIN DE LOS HEREDEROS 1. Herederos universales, herederos de cuota y herederos del remanente.

a. Herederos universales: Son los llamados sin designacin de cuota, sea que la asignacin provenga de la ley o del testamento. Esto no implica que el sucesor deba ser uno. Lo que importa es que se le haya efectuado una asignacin a ttulo universal sin designacin de cuota. As sucede si el testador nombra a dos personas como sus herederos sin asignar cuota. El derecho de cada coheredero es al todo, aunque limitado por igual derecho de los otros coherederos, pero en tal caso la limitacin es consecuencia del concurso de los otros y no por la asignacin de una cuota. b. Herederos de cuota: Son aquellos a quienes el testador designa una parte alcuota del patrimonio, como por ejemplo, un tercio, un quinto, etc. Los herederos de cuota son siempre testamentarios. Como en el caso de los herederos universales, los de cuota pueden ser varios, pero su derecho de acrecer es limitado. En efecto, en caso de faltar algn coheredero de cuota, la parte que le corresponde no acrece a los restantes coherederos de cuota, sino que pasa a los herederos abintestato que se entienden llamados como herederos del remanente. (art. 1100). El acrecimiento entre herederos de cuota se producir nicamente dentro de la cuota, si dos o ms son llamados a una misma parte, como por ejemplo, si el testador asigna la mitad de la herencia a Paco y Luis y Paco llega a faltar. En este caso, Luis llevar la mitad de la herencia. c. Herederos del remanente: Son los llamados a recoger lo que resta del patrimonio hereditario, hechas otras asignaciones testamentarias, bien a ttulo particular o como herederos de cuota. El heredero del remanente es llamado al sobrante de la herencia, ya lo haga el testamento o la sola disposicin de la ley, cuando el testador no ha dispuesto del total del patrimonio, de suerte que la ley llama a los herederos abintestatos como herederos del remanente (art. 1100 inc. 1). La importancia de esta clasificacin radica principalmente en la institucin del acrecimiento, que como sealamos, es ilimitada en el caso de los herederos universales, y limitada a los coherederos de la respectiva cuota tratndose de los herederos de cuota. Puede ocurrir que en el patrimonio dejado por el difunto concurran a un mismo tiempo herederos de cuota, universales y del remanente o bien alguno de estos herederos con asignatarios a ttulo particular. Revisemos algunas situaciones: Herederos de cuota con herederos universales: Esto ocurre cuando el testador dispone de una cuota de la herencia a favor de una o ms personas y llama a otra u otras como heredero universal. En este caso, el heredero universal lleva la o las cuotas que falten para completar la unidad (art. 1098 inc. 2). Si las cuotas asignadas en el testamento completan o exceden la unidad y se designa a uno o ms herederos universales, stos deben igualmente llevar una porcin de la herencia, conforme a la regla que indica el art. 1101 del CC. Herederos del remanente con herederos de cuota: Esto ocurre cuando el testador le asigna a un heredero una cuota de la herencia y el remanente a otro. O bien, si se designa a un heredero de cuota y nada se dice del sobrante pues en este caso los herederos abintestato son llamados por la ley como herederos del remanente. En estos casos los herederos del remanente llevan la o las cuotas que falten para completar la unidad (art. 1099), pero si las cuotas asignadas en el testamento completan o exceden la unidad, los herederos del remanente no llevan nada (art. 1101). Herederos del remanente con legatarios: Si el testamento contiene asignaciones a ttulo particular, y se ha dispuesto del sobrante a favor de otro u otros asignatarios, la ley considera que en tal caso los ltimos son herederos universales, no obstante que el causante los ha llamado al remanente (art. 1099). Con lo dicho hasta aqu puede concluirse que en verdad en nuestro sistema no hay sino herederos universales o herederos de cuota, pues los del remanente pasan a tener una o otra calidad, segn si concurren con asignatarios a ttulo particular o con herederos de cuota.

2. Herederos forzosos y voluntarios Son herederos forzosos aquellos a los que el testador tiene la obligacin impuesta por la ley de dejarles una parte de su patrimonio. Si el testador no respeta los derechos que la ley ha reservado para los asignatarios forzosos,

stos pueden intentar la accin de reforma del testamento. El carcter forzosos est dado en funcin de la voluntad testamentaria, pero el asignatario es libre de aceptar o repudiar la asignacin. Los asignatarios voluntarios son aquellos que el testador nombra libremente para sucederle en sus bienes, sin estar obligado a designarlos. 3. Asignatarios directos y sustitutos Los asignatarios, sea que se les califique de herederos o legatarios, pueden ser instituidos directamente, o como sustitutos para el caso de faltar los primeros (art. 1156 y ss.) Sobre la institucin de la sustitucin volveremos al estudiar las asignaciones testamentarias. APERTURA DE LA SUCESIN La apertura de la sucesin es el momento en que se inicia la transmisin sucesoral; es el instante en que tiene lugar el nacimiento de los derechos que confiere el testamento o la ley respecto de una sucesin. Son cuatro las cuestiones que deben ser consideradas en relacin con la apertura de la sucesin: el hecho que la produce; el momento en que se produce; el lugar en que se realiza; y la ley que la gobierna. 1. Hecho que produce la apertura de la sucesin: El hecho que origina la apertura de la sucesin es la muerte de una persona. La muerte puede ser real o presunta. En virtud del decreto que concede la posesin provisoria de los bienes del desaparecido, se proceder a la apertura y publicacin del testamento si lo hubiere, pero la apertura se va a retrotraer al da fijado como presuntivamente de la muerte. En cuanto a la prueba de la muerte, corresponde probarla a quien reclama derechos derivados de ella. El medio de prueba por excelencia es la partida de defuncin (art. 305) y a falta de partida se podr recurrir a los medios supletorios (art. 309). En el caso de la muerte presunta, la prueba se har con la copia de la inscripcin del auto del juez que la haya decretado. 2. Momento de la apertura de la sucesin: La sucesin en los bienes de una persona se abre al momento de su muerte. Sin embargo, en el caso de la muerte presunta, la apertura de la sucesin no se produce en el momento de la muerte sino que en una fecha, que es aquella que la ley dispone debe fijarse como da presuntivo de la muerte (regla general art. 81 N 6). EL PROBLEMA DE LOS COMURIENTES: En relacin al tiempo o momento en que se produce la apertura, surge un problema en caso de fallecimiento de dos o ms personas en un mismo acontecimiento, sin que pueda determinarse cul de ellas dej de existir primero, siendo sucesoras entre s. En este caso, el Cdigo adopta una solucin fcil y que evita dificultades estableciendo que se proceder como si todas las personas hubiesen fallecido en el mismo momento, y ninguna de ellas hubiese sobrevivido a las otras (art. 79). De consecuencia, ninguna de ellas tiene capacidad para suceder al otro (art. 958). Se trata, sin embargo, de una presuncin simplemente legal, de manera que si se logra probar que alguna sobrevivi a la otra, aunque no sea sino un instante, no tendr cabida la incapacidad. Este sistema es adoptado tambin por otras legislaciones. As, por ejemplo, en Italia y Espaa. El sistema francs, siguiendo precedentes romanos, establece una serie de presunciones legales de supervivencia en atencin al sexo y edad de las vctimas, supletorias de la prueba directa.

IMPORTANCIA DEL MOMENTO DE LA MUERTE. a) El monto de la apertura determina las personas hbiles para suceder al difunto. En este momento los asignatarios deben ser capaces y dignos y tener, en suma, vocacin para suceder (art. 962 y 1174).

b) Es en ese momento en que se produce normalmente la delacin de la herencia (art. 956). c) En ese momento se determinan los derechos en que ha de sucederse que sern los que el causante tena al tiempo de su fallecimiento. d) Comienza desde ese momento el estado de indivisin y los efectos declarativos del acto de particin se remontarn a ese momento. e) Los efectos de la aceptacin y repudiacin de una herencia o legado de especie o cuerpo cierto se retrotraen al momento de la delacin, que ser regularmente aquel en que la sucesin de abre. f) Rigen la sucesin las leyes vigentes al tiempo de su apertura. 3. Lugar de la apertura de la sucesin: Por regla general la apertura de la sucesin se efecta en el ltimo domicilio del causante (art. 955). Por domicilio debe entenderse el civil, esto es el relativo a una parte determinada del territorio del Estado (art. 61) que queda fijado por el lugar que el difunto tena su asiento, o donde ejerca habitualmente su profesin u oficio (art. 62). En el caso del desaparecido, la sucesin se abre en el ltimo domicilio que haya tenido en Chile, pues ese es el juez que tiene competencia para declarar la muerte presunta (art. 81 N 1). IMPORTANCIA DEL LUGAR DE LA APERTURA DE LA SUCESIN. El lugar de la apertura fija la competencia de los tribunales que deben intervenir en los procedimientos a que da lugar la sucesin por causa de muerte. El ltimo domicilio determinar la competencia para conocer e intervenir en la dacin de la posesin efectiva, en la publicacin del testamento, en la faccin de inventario de los bienes del causante, en la guarda y aposicin de sellos, etc. Cabe hacer notar que esta competencia es para las sucesiones abiertas en Chile. Si la sucesin se abre en el extranjero, dejando el causante bienes situados en Chile, la posesin efectiva respecto de estos bienes, para los efectos tributarios, deber pedirse en el lugar en que tuvo el causante su ltimo domicilio en el territorio nacional, o en el domicilio del que solicita la posesin efectiva, si aquel no lo hubiera tenido (art. 27 de la Ley 16.271). El fundamento de la competencia atribuida al juez del ltimo domicilio del causante se justifica para reunir en un solo lugar todas las cuestiones atinentes a la sucesin. Es lgico que el tribunal nico sea el del lugar donde la sucesiones abre pues all los bienes y negocios del difunto son, seguramente, ms conocidos que en ninguna otra parte. 4. Ley que gobierna la sucesin: La sucesin se regla por la ley del domicilio en que se abre; salva las excepciones legales (art. 955). El Cdigo ha estimado conveniente apartarse de la regla del art. 16 que establece que los bienes situados en Chile se rigen por la ley chilena, aunque sus dueos sean extranjeros y no residan en Chile. Sin la regla especial del art. 955, la ley chilena se habra aplicado, respecto de los bienes situados en Chile, an cuando la sucesin se hubiera abierto en pas extranjero. No sucede as, y salva algunas excepciones, nuestra ley reconoce imperio en Chile a las leyes extranjeras que rigen la sucesin cuando sta se ha abierto en el extranjero. En cuanto a la ley que gobierna el Derecho Sucesorio dos son los grandes sistemas que se ofrecen en una opcin legislativa: el sistema territorial y el sistema personal. Segn el sistema personal, la sucesin por causa de muerte debe regirse por la ley personal del causante, sea la de su ltimo domicilio, sea la de su nacionalidad. La sucesin es considerada como una forma de continuar la personalidad del causante en los herederos, y la transmisin de bienes se hace en consideracin de la persona o personas de los sucesores, de manera que esta institucin est mucho ms cerca de la regulacin de la familia y de la persona que del Derecho de bienes. El sistema de la ley nacional pretende que ste suministre una regla cierta y no variable como la del domicilio, adems de que el Derecho sucesorio y las relaciones de familia tienen estrechos vnculos con la tradicin y las costumbres (Italia). La otra variante del sistema personal, que es la aceptada en nuestro Derecho, es la que aplica la ley del ltimo domicilio del causante y que considera que es en su ltimo domicilio donde ste tena el asiento de sus relaciones familiares y patrimoniales. Por su parte el sistema territorial que atiende al lugar en que se encuentran situados los bienes del causante trae como consecuencia, en caso de conflictos de leyes, una pluralidad de derechos aplicables, segn cul sea la situacin de los diversos bienes de la sucesin (Venezuela, Colombia, Uruguay). Sin embargo, histricamente,

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muchas de las legislaciones que recogen el sistema territorial aplican la ley territorial a los inmuebles y la ley del domicilio a los muebles, generndose, as, un sistema mixto (Francia, Inglaterra, EEUU, Per, etc). Excepciones a la regla que somete la sucesin a la ley del ltimo domicilio a) Regla del inc. 2 del art. 15 que declara que los chilenos quedan sometidos a las leyes patrias no obstante su residencia o domicilio en pas extranjero, en lo tocante a las obligaciones y derechos que nacen de sus relaciones de familia, pero slo respecto de sus cnyuges y parientes chilenos. Como una de las principales consecuencias del parentesco o relaciones de familia es precisamente los derechos a suceder, el chileno queda obligado a observar las leyes sucesorias de este pas, pero slo respecto de sus parientes chilenos. Si el chileno deja nicamente parientes extranjeros, la sucesin se regir por completo por la ley extranjera. b) Regla del art. 998, que se refiere al caso del extranjero que fallece fuera del territorio de la Repblica dejando parientes chilenos. La disposicin se refiere indistintamente al extranjero que fallece dentro o fuera del territorio de la Repblica, pero resulta lgico que adquiere importancia nicamente cuando fallece fuera de Chile, pues si fallece teniendo su ltimo domicilio en Chile la sucesin se regir igualmente por la ley chilena. En suma, si la sucesin del extranjero se abre en el extranjero, los chilenos llamados a suceder abintestato al difunto podrn reclamar los derechos que la ley chilena les conceda en razn de tales asignaciones. Cabe hacer notar que la disposicin se aplica nicamente para el caso que el extranjero deja parientes chilenos y tratndose de una sucesin intestada. Surge, entonces, la pregunta de qu sucede si el extranjero otorga testamento burlando las asignaciones forzosas de los parientes chilenos. Algunos sostienen que en tal caso los chilenos podran ejercer la accin de reforma de testamento. Pero cmo se ejercitara esta accin si la sucesin se rige por una ley extranjera que la ignora y establece un rgimen de completa libertad de testar? En verdad, como la ley chilena no puede obligar fuera de Chile se ha consagrado tambin un mecanismo que permite a los sucesores chilenos hacer valer sus derechos. Sobre los bienes que el causante haya dejado en Chile, se pagarn de preferencia hasta enterar sus derechos o hasta abarcar todos los bienes situados en el pas si esos derechos son mayores en monto a los que alcanzan tales bienes. LA DELACIN DE LAS ASIGNACIONES. La delacin de una asignacin es el actual llamamiento de la ley a aceptarla o repudiarla (art. 956 inc. 1). Mediante la delacin se llama al heredero o legatario a aceptar o repudiar la asignacin. La delacin no atribuye la calidad de heredero o legatario, sino que nicamente constituye una oferta a favor del asignatario para que acepte o repudie, naciendo en su patrimonio el derecho de opcin. Es por esto que si el asignatario fallece antes de aceptar o repudiar la herencia o legado, no transmite la asignacin misma, sino la opcin. Este es el llamado derecho de transmisin que veremos seguidamente. En cuanto al momento en que opera la delacin, la norma del inc. 2 del art. 956 seala que la herencia o legado se defiere al heredero o legatario al momento de fallecer la persona de cuya sucesin se trata, si el heredero o legatario no es llamado condicionalmente. En consecuencia, salva la asignacin sujeta a condicin suspensiva, la delacin se produce en el mismo momento de la apertura de la sucesin. Tratndose de una asignacin condicional, la delacin se producir al momento de cumplirse la condicin, pero si la condicin suspensiva es meramente potestativa que depende de la sola voluntad del asignatario, y consiste en no ejecutar un hecho, la delacin se produce conforme a la regla general; al momento de la muerte del causante, debiendo el asignatario prestar caucin suficiente de restituir la cosa asignada con sus accesorios y frutos en caso de cumplirse la condicin (art. 956 inc. 3 en armona con los arts. 1479 y 1078). Si la asignacin est sujeta a condicin resolutoria, la delacin sigue la regla general, pues la condicin resolutoria no suspende la adquisicin del derecho. CONDICIONES REQUERIDAS PARA SUCEDER Para suceder a una persona se exigen dos clases de condiciones: subjetivas y objetivas.

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Las condiciones subjetivas dicen relacin con la persona del asignatario, y son la capacidad, la dignidad y la determinacin del asignatario. Las condiciones objetivas dicen relacin con el objeto de la asignacin y se refieren a la determinacin de la asignacin, ya sea en especie o en gnero. Sobre las condiciones objetivas volveremos al estudiar la sucesin testada. A. CAPACIDAD PARA SUCEDER Es la aptitud legal de una persona para suceder a otra. No se trata de una capacidad de ejercicio, sino de las condicione requeridas para llegar a ser sucesor del causante. La capacidad es la regla general y la incapacidad es la excepcin (art. 961). Por lo mismo, la incapacidad debe ser interpretada restrictivamente y el que la alegue debe probarla. El Fisco siempre es capaz de suceder. Las reglas sobre la capacidad se aplican a la sucesin testada como a la intestada, aunque para la primera hay reglas especiales que no se aplican a la sucesin ab intestato. La capacidad de que aqu se trata es para suceder o recibir alguna asignacin y no para aceptar o repudiar una herencia o legado, pues para ello hay reglas especiales (en principio, slo las personas que tienen la libre disposicin de sus bienes pueden aceptar o repudiar por s mismo, sin el ministerio o autorizacin de otro). La capacidad se rige por la ley vigente al momento de la apertura de la sucesin y debe reglarse por la ley del ltimo domicilio del causante. INCAPACIDADES: Las incapacidades para suceder a una persona pueden ser absolutas o relativas, segn impidan recibir cualquier asignacin o solamente las que provengan de cierto y determinado causante. Son incapacidades absolutas las siguientes: a) La de quienes no existen al tiempo de abrirse la sucesin (art. 962 inc. 1). Lo que la ley exige es que el sucesor tenga existencia, al menos natural, al tiempo de abrirse la sucesin y para determinar dicha existencia debe aplicarse la regla del art. 76. En consecuencia, para ser sucesor bastar con que la criatura est concebida y que su nacimiento llegue a producirse, constituyendo un principio de existencia. Es por ello que quien ha premuerto al causante no puede sucederle. La institucin de la representacin, por la cual heredan los descendientes del premuerto no es una excepcin a esta regla, sino una alteracin al principio de la prioridad del grado, segn veremos ms adelante. Existen algunas excepciones a la regla del art. 962 inc. 1. que slo pueden darse en la sucesin testada. i) Si la herencia o legado se deja bajo condicin suspensiva, el asignatario deber existir tambin al momento de cumplirse la condicin, esto es, al momento de deferirse la herencia o legado (delacin diferida). En consecuencia, la ley aqu es ms exigente, por cuanto el sucesor debe existir en dos momentos: al momento de la apertura y al momento de la delacin. Mientras la condicin no se cumpla, el asignatario condicional solo tiene derecho a impetrar medidas conservativas. Por ese motivo, si el asignatario fallece antes de cumplirse la condicin no transmitir derecho alguno a sus herederos (art. 1078). Cabe hacer notar que esta regla es diversa a lo que ocurre en las obligaciones entre vivos contradas bajo condicin suspensiva, pues conforme al art. 1492, el derecho del acreedor que fallece en el intervalo entre el contrato condicional y el cumplimiento de la condicin se transmite a sus herederos; y lo mismo sucede con la obligacin del deudor.

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ii) Las asignaciones a personas que al tiempo de abrirse la sucesin no existen, pero se espera que existan, no se invalidar por esta causa si existieren dichas personas antes de expirar los 10 aos subsiguientes a la apertura de la sucesin (art. 962 inc. 3). Por ejemplo, dejo $500.000 al primer hijo de mi hermana Catalina. Qu sucede si el testador dispone una asignacin en favor de los hijos que nazcan de su hermana Catalina? Habr que esperar el transcurso ntegro de los 10 aos para determinar quines reciben la asignacin, o el primer hijo que llegue a nacer en ese plazo lleva toda la asignacin? Aunque no existe regla que lo precise, parece lgico aplicar el mismo principio que se contiene en el art. 746 para el fideicomiso, y en este caso, la asignacin se entregar al primero que nazca y los dems entrarn en el goce a medida que vayan existiendo siempre que ello ocurra antes de la expiracin de los 10 aos. iii) Si se deja una asignacin ofrecida en premio a los que presten un servicio importante, vale la asignacin aunque el que lo presta no haya existido al momento de la muerte del testador, siempre que se cumpla antes de los 10 aos subsiguientes a la apertura de la sucesin. (art. 962 inc. final). La doctrina nacional exige que dentro del plazo de 10 aos exista la persona que presta el servicio y adems que el servicio mismo se preste dentro de ese plazo. iv) Finalmente, el art. 962 inc. 1 pareciera establecer otra excepcin que no es tal. En efecto, luego de sealar que para suceder es necesario existir al tiempo de abrirse la sucesin, agrega salvo que se suceda por derecho de transmisin, segn el art. 957, pues entonces bastar existir al abrirse la sucesin de la persona por quien se transmite la herencia o legado. Decimos que no se trata en verdad de una excepcin, toda vez que el transmitido es el heredero del transmisor y como tal debe existir al tiempo del fallecimiento de este ltimo y no al del primer causante. b) Incapacidad por falta de personalidad jurdica al tiempo de abrirse la sucesin (art. 963). Slo puede referirse a la sucesin testada, pues la ley, con excepcin del Fisco, slo llama a suceder a los parientes del causante (personas naturales). La misma disposicin contempla una excepcin al sealar que puede disponerse de una asignacin para que se cree una corporacin o establecimiento y obtenida la respectiva personalidad jurdica, valdr la asignacin. Para precisar el mbito de aplicacin de esta norma debemos distinguir diversas hiptesis. Puede el testador disponer a favor de una persona capaz, para que sta haga entrega de la asignacin de una futura persona jurdica. En este caso, estamos en presencia de una asignacin modal, y por lo mismo, quien debe ser capaz es el designado y no la persona futura a quien la asignacin va a beneficiar. Pero el testador puede tambin dejar la asignacin a una persona que no existe y a la cual espera dar vida mediante la asignacin. Esta es la situacin que contempla el art. 963 inc. 2. Se ha presentado el problema de la capacidad de las personas jurdicas extranjeras para recibir una asignacin en Chile. Respecto de las personas jurdicas extranjeras de derecho pblico nadie discute su plena capacidad para suceder en los bienes dejados en Chile. La discusin se centra en las personas jurdicas extranjeras de derecho privado. Algunos sostienen que no hay ms personas jurdicas que aquellas que han sido reconocidas como tales por el Estado chileno. Tal es la opinin de don Arturo Alessandri. Otros, como Luis Claro Solar, sostienen que as como las personas fsicas tienen existencia fuera del pas de su nacionalidad, lo mismo sucede con las personas morales.

Son incapacidades relativas las siguientes: a) Son incapaces las personas condenadas por el crimen de daado ayuntamiento que no hubieren contrado con el sucesor un matrimonio que produzca efectos civiles (art. 964). Lo mismo se aplica a la persona que antes de deferirse la herencia o legado hubiere sido acusada de dicho crimen, si se siguiere condena judicial. El legislador no define que se entiende por crimen de daado

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ayuntamiento, pero el art. 36 del CC. deca (sustituido en 935 por la Ley N 5.750 y hoy nuevamente reemplazado por la Ley 19.585) que son hijos de daado ayuntamiento los adulterinos, incestuosos y sacrlegos. Cabe hacer notar que esta incapacidad es inaplicable en la especie, toda vez que en la actualidad no existe el delito de daado ayuntamiento, al igual que el de adulterio, pues se han derogado los artculos 375 y 81 del cdigo Penal. En consecuencia, la condena del art. 964 y la acusacin del inc. 2 de dicha norma hoy ya no existe. b) Incapacidad del eclesistico confesor (art. 965). Esta incapacidad tiene escasa aplicacin en nuestros das. Para que se aplique esta incapacidad es menester que se haya dispuesto de alguna asignacin a favor del confesor o de las dems personas naturales o jurdicas mencionadas en dicha norma, por el testamento otorgado durante la ltima enfermedad del causante. Su fundamento se encuentra en la necesidad de cautelar la libertad de disposicin, evitando la posible influencia que el confesor pudiera ejercer sobre el testador. c) Incapacidad del notario que autoriza el testamento y de los testigos que concurren a l (art. 1061). Esta incapacidad tiene un fundamento similar al del eclesistico confesor. EFECTOS DE LA ASIGNACIN A FAVOR DE UN INCAPAZ: La asignacin hecha a favor de una persona incapaz adolece de nulidad absoluta (art. 966) por objeto ilcito. La nulidad es parcial, en el sentido de que afecta nicamente a dicha asignacin y no al resto del acto testamentario. Pero tan drstica es la sancin que el art. 966 impide expresamente todo intento del testador de hacer pasar la asignacin al incapaz por medio de alguna simulacin de reconocimiento de deuda o la interposicin de persona. Son aplicaciones de este principio los arts. 1062, 1133 y 1314 del CC. Los titulares de la accin de nulidad son todas aquellas personas que tienen algn inters econmico subordinado a la declaracin de nulidad (art. 1683). Por ejemplo, los herederos abintestato, los herederos universales gravados con un legado a favor del incapaz, los herederos del remanente para recibir la asignacin hecha a favor del incapaz, los coasignatarios conjuntos para que opere el derecho de acrecimiento, el sustituto del incapaz, etc. La nulidad debe alegarse por va de accin y los deudores hereditarios y testamentarios no pueden oponer la excepcin de incapacidad (art. 978). Como la asignacin es nula, la incapacidad pasa contra terceros poseedores. As, pues, la nulidad judicialmente declarada da accin contra los terceros, salvas las excepciones legales. Si bien los incapaces no pueden adquirir la asignacin por sucesin por causa de muerte, pueden adquirir la herencia o legado por prescripcin extraordinaria de 10 aos, siempre que tengan personalidad natural o jurdica (art. 967). En este caso, el asignatario no est actuando como tal sino como cualquier extrao que adquiere una cosa por prescripcin y que est en posesin de la cosa, aunque su posesin ser siempre irregular pues le falta la buena fe. B. DIGNIDAD PARA SUCEDER. La dignidad es el mrito para suceder. As, pues, la indignidad es una anomala de la vocacin sucesoria fundada en el demrito del sucesor, sea por haber faltado a los deberes que tena con el causante y durante la vida de ste; sea por faltar a los deberes que el respeto a la memoria del causante le impona. No hay que confundir incapacidad con indignidad para suceder. Los incapaces no tienen vocacin sucesoria y, si es absoluta, para ninguna sucesin; la indignidad en cambio no impide la vocacin sucesoria y slo produce efectos respecto de determinada sucesin. La exclusin del asignatario indigno es una sancin impuesta por el derecho civil, sin perjuicio de que en algunos casos queden bajo el imperio de la ley penal. Como se trata de una sancin civil, es posible la rehabilitacin del indigno. La regla general es la dignidad. La excepcin es la indignidad. Por lo mismo, las causales de indignidad son taxativas, de derecho estricto y deben ser interpretadas restrictivamente.

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La indignidad cabe slo respecto de la vocacin sucesoria de las personas naturales. La indignidad se aplica tanto a la sucesin testada como a la intestada. CAUSALES DE INDIGNIDAD a) Indignidad por homicidio (art. 968 N 1). El precepto no exige que el sucesor haya sido condenado como requisito previo al juicio de indignidad. Sin embargo, no puede existir crimen sin una sentencia que as lo sanciones expedida por el juez competente. Si la sentencia condenatoria no se llega a expedir, la indignidad no tiene cabida. La amnista, que hace desaparecer la pena y sus efectos, no hace desaparecer los efectos civiles del delito. Asimismo, el indulto no impide la indignidad. b) Indignidad por atentado grave contra la vida, honor o bienes del causante (art. 968 N 2). Se necesitan dos sentencias. Una que castigue el atentado grave y otra del juez civil que en virtud de la primera y slo por este medio de prueba declare la indignidad. Atentado contra la vida podr ser el delito de homicidio, lesiones graves, en cualquier estado. El adulterio (civil), la calumnia, el incesto son atentados contra el honor. El robo, la defraudacin, atentados contra los bienes. c) Indignidad por falta de socorros (art. 968 N 3). A pesar de que la obligacin alimenticia se extiende slo hasta los hermanos (art. 321), el legislador estima que los dems parientes consanguneos hasta el sexto grado tienen la obligacin moral de socorrerse, cuando uno de ellos se encuentre en estado de destitucin o pobreza. d) Indignidad por causa de fuerza o dolo para obtener alguna disposicin testamentaria del difunto o impedirle testar (art. 968 N 4). Si ha existido fuerza, el testamento es nulo ntegramente (art. 1009). Si ha habido dolo, la nulidad afecta nicamente a la asignacin que ha sido fruto del engao. En consecuencia, la nulidad del testamento o de la asignacin dar lugar a la aplicacin de las reglas de la sucesin intestada, de manera que a primera vista la indignidad parece injustificada. Sin embargo, ella se justifica plenamente para el caso en que aplicando las reglas de la sucesin intestada, el autor de la fuerza o del dolo llegan a suceder. e) Indignidad por haber detenido u ocultado dolosamente un testamento del difunto (art. 968 N 5). Es uno de los pocos casos en que el legislador presume el dolo, pero se trata de una presuncin simplemente legal. Se supone que se trata del ltimo testamento del causante, pues la indignidad se da porque el autor de la detencin u ocultacin pretende que sean las reglas de la sucesin intestada las que gobiernen la sucesin del difunto. f) Indignidad por omitir acusacin de homicidio (art. 969 inc. 1). Pero la misma disposicin consagra el derecho al silencio cuando el homicida es alguna de las personas ligadas al asignatario por matrimonio o por vnculo de consanguinidad o afinidad que el precepto establece. En este caso, el asignatario queda relevado de la obligacin de acusar y por ende desaparece la indignidad. g) Indignidad del que no pide el nombramiento de guardador (art. 970). La obligacin que impone el artculo mira al resguardo de los bienes de la persona cuya sucesin se trata. h) Indignidad del que se excusa de la guarda sin causa legtima (art. 971). La indignidad no alcanza a privar al indigno de la asignacin forzosa si el nombrado es un asignatario forzoso. Comprende el precepto a los guardadores testamentarios y a los albaceas. Tambin se aplica al partidor designado por el testador (art. 1327). i) El albacea que por dolo fue removido judicialmente de su cargo (art. 1300). Art. 1300. Ser removido por culpa grave o dolo, a peticin de los herederos o del curador de la herencia yacente, y en caso de dolo se har indigno de tener en la sucesin parte alguna, y adems de indemnizar de cualquier perjuicio a los interesados, restituir todo lo que haya recibido a ttulo de retribucin. j) El partidor que hubiere sido declarado prevaricador por el juez competente (art. 1329). Art. 1329. La responsabilidad del partidor se extiende hasta la culpa leve; y en el caso de prevaricacin, declarada por el juez competente, adems de estar sujeto a la indemnizacin de perjuicio, y a las penas legales que correspondan al delito, se constituir indigno conforme a lo dispuesto para los ejecutores de ltimas voluntades en el artculo 1300.

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k) Incapacidad del que promete al difunto hacer pasar los bienes a un incapaz (art. 972). Se trata de una causal de indignidad con un fundamento diverso a las restantes. En efecto, en este caso el indigno no realiza acto alguno ofensivo contra la persona del testador. Por el contrario, se somete a su voluntad. Lo que sucede es que sin la indignidad la ley resultara violada. Para que esta causal tenga cabida es necesario que el indigno haya procedido a sabiendas de la incapacidad. l) Casos especiales de indignidades sealadas por los artculos 114 (el menor de 18 aos que se cas sin obtener el consentimiento respectivo), art. 127 (prohibicin de segundas nupcias) y art. 219 (los que intervinieron en el fraude de falso parto o de suplantacin de hijo, en el caso de la impugnacin de la maternidad). EFECTOS DE LA INDIGNIDAD A diferencia de la incapacidad, los efectos de la indignidad no se producen de pleno derecho. Cuando un asignatario es incapaz, contra l se intentar derechamente la accin de peticin de herencia o la reivindicacin. Cuando el asignatario es indigno, es necesario que previamente se declare la indignidad por sentencia judicial para que ste quede fuera de la sucesin (art. 974). La sentencia que declara la indignidad puede ser a instancia de una demanda interpuesta en contra del indigno o bien como consecuencia de una excepcin opuesta al indigno, cuando ste acciona en contra de quien entr en posesin de los bienes de la sucesin. El Cdigo no ha individualizado a las personas a quienes se autoriza a solicitar la exclusin del indigno. Sin embargo, en virtud del principio general de que no hay accin sin inters, se estima que estaran facultados quienes obtengan con la exclusin del indigno una inmediata utilidad o llamamiento, es decir, toda persona que como consecuencia de la exclusin sea llamada a recoger la asignacin o a incrementar la suya. Se incluyen dentro de estos, los cesionarios de alguno de los herederos, ya que en virtud del art. 1910, el cesionario goza del derecho de acrecer que tena su cedente. Ms discutible es la situacin de los acreedores, quienes en el ejercicio de la accin subrogatoria, podran ejercer la accin que tiene el deudor para excluir al indigno y aumentar as, la cuanta de la asignacin del deudor, o que ste sea el sucesor en lugar del indigno (aumentar el derecho de prenda general). Entre nosotros, la mayora de los autores se pronuncian por la afirmativa, aunque ello resulta dudoso pues la accin subrogatoria slo se permite en los casos expresamente sealados por la ley. No se encuentran dentro de los interesados en la exclusin del indigno los deudores hereditarios y testamentarios (art. 978). El sujeto pasivo de la accin de indignidad es el indigno. Si ste fallece durante el juicio, se seguir el proceso contra sus herederos y se fallece antes de iniciarse juicio en su contra, se intentar contra los herederos del indigno (art. 977). Esto se traduce en que la indignidad pasa a los herederos, pero se aplica slo a los herederos y no a los legatarios, ya que es el heredero quien representa al indigno y no el legatario. Adems, esta norma hace excepcin al art. 717, toda vez que la posesin que tenia el indigno pasa a sus herederos con el mismo vicio de indignidad, con la misma mala fe del instituido por el causante. Cabe precisar que la accin que puede ser ejercida contra los herederos es la accin de indignidad, pero si ella requiere un juicio previo que establezca la causal, esa accin slo puede dirigirse contra el indigno. As, por ejemplo, si la sentencia en el juicio penal por alguna de las causales de los Ns 1 o 2 del art. 968 no se logr dictar en vida del indigno, no hay posibilidad de un juicio de indignidad. Es importante tener presente que ciertos herederos del indigno no estn sujetos a lo que dispone el art. 977, y son los que llegado el caso de la exclusin del indigno, heredan al primer causante por derecho de representacin (art. 984). Aplicacin prctica de lo que se trata son los artculos 1183 y 1190. En la sucesin intestada, la asignacin de la legtima pasa a los descendientes del indigno; pero sin el vicio de indignidad a que alude el art. 977. En esta sucesin la incapacidad, la indignidad, la desheredacin y la repudiacin del llamado por la ley no afecta al representante, ya que el representante saca sus derechos directamente del causante y no a travs del representado. Como complemento a la prdida de la asignacin, el art. 243 N 3 dispone que si el hijo al que pasa la asignacin se encuentra bajo la patria potestad del padre indigno, tal asignacin se excluye del derecho legal de goce. Pero

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el padre indigno, si se da el caso, no queda privado de suceder a su hijo, aunque el patrimonio de su hijo est formado exclusivamente por los bienes que pasaron a su patrimonio por indignidad del padre. Ello por cuanto la indignidad es relativa a una persona o a una cosa y la exclusin de una sucesin no puede alcanzar a otra. La sentencia dictada contra el indigno, o contra sus herederos, es declarativa, y por ende opera con efecto retroactivo desde la delacin de la asignacin. En suma, el indigno es considerado como si nunca hubiere sido heredero o legatario y debe restituir la herencia o legado con sus accesorios y frutos (art. 974). En principio, el indigno pierde la asignacin forzosa que le pudiera corresponder; pero en ciertos casos no alcanza al total de la legtima, como es en la situacin prevista en el art. 114. Sin embargo, en las situaciones previstas en los arts. 971, 1277 y 1327, la indignidad no afecta a la legtima. En cuanto a los alimentos legales, el art. 979 estipula que la incapacidad o indignidad no priva al heredero o legatario excluido de los alimentos que la ley le seale, salvo en los casos del art. 968. La jurisprudencia ha resuelto que los casos de indignidad tratados por el art. 968 son constitutivos de injuria atroz en relacin a la persona de cuya sucesin se trata (art. 324 inc. final). La indignidad no pasa contra terceros de buena fe (art. 976). A estos no les alcanza la declaracin de indignidad. De consecuencia, si el indigno ha enajenado bienes de los comprendidos en la asignacin, el tercero adquirente queda a salvo de cualquier accin reivindicatoria que se intente en su contra. EXTINCIN DE LA INDIGNIDAD. La indignidad desaparece por dos causas: por la rehabilitacin del indigno (perdn del ofendido) y por la caducidad de la accin. a) La rehabilitacin: Art. 973. El Cdigo parte de la base que la indignidad es una pena o sancin privada de la incumbencia del causante dela sucesin. En consecuencia, permite la rehabilitacin mediante el perdn que hace la persona ofendida y de cuya sucesin se trata. El perdn puede ser expreso o tcito, aunque la norma slo trata del tcito. Este se presenta cuando el ofendido ha otorgado testamento con posterioridad a los hechos que constituyen la indignidad, instituyendo al ofensor como su heredero o legatario. Presume de derecho la rehabilitacin por el acto testamentario posterior, sin que pueda alegarse que el testador no tena conocimiento de los hechos. La rehabilitacin ser expresa si mediante otro instrumento pblico el causante perdona al ofensor, an cuando no instituya al indigno como heredero o legatario. Esta forma de rehabilitacin puede tener importancia si el testamento queda sin efecto y deban aplicarse las reglas de la sucesin intestada. La rehabilitacin es irrevocable, an cuando el testamento sea revocado (art. 973). b) Caducidad de la accin: Art. 975. No se purga por la prescripcin adquisitiva de la herencia o legado, sino por la caducidad de la accin de los interesados en la exclusin. Siendo un plazo de caducidad, no admite interrupcin o suspensin y basta su ejercicio dentro del plazo referido. El plazo se cuenta desde que el indigno ha tomado posesin de la herencia o legado. Tratndose de la herencia, la posesin legal se adquiere cando sta es deferida. En el caso del legado, el legatario tendr la posesin desde que rena el hbeas y el animus. PARALELO ENTRE LA INCAPACIDAD Y LA INDIGNIDAD a. La incapacidad impide adquirir un derecho hereditario (el incapaz no tiene vocacin sucesoral); la indignidad impide conservarlo. b. La incapacidad puede ser absoluta o relativa; la indignidad es siempre relativa y se refiere a una determinada sucesin. c. La incapacidad se funda en consideraciones de orden pblico y opera de pleno derecho; la indignidad mira el inters particular y debe ser declarada judicialmente.

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d. La incapacidad pasa contra terceros. El incapaz nada transmite porque nada tiene; la indignidad pasa a los herederos y no pasa a los terceros de buena fe. e. La incapacidad se purga por la prescripcin adquisitiva extraordinaria de la asignacin; la indignidad se purga por rehabilitacin o por la caducidad de la accin. f. La incapacidad no priva del derecho de alimentos; las indignidades del art. 968 privan de todo derecho de alimentos. EL DERECHO DE TRANSMISIN. Deferida la asignacin, nace para el asignatario el derecho de aceptarla o repudiarla. Tres situaciones diferentes pueden plantearse: a. El asignatario acepta la asignacin y luego fallece: en este caso, el asignatario transmite a sus herederos la asignacin que, en virtud de la aceptacin, ingres definitivamente a su patrimonio. b. El asignatario repudia la herencia o legado antes de morir: En este caso, cuando el asignatario fallece nada transmite a sus herederos porque, como consecuencia de la repudiacin, se supone que nunca tuvo derecho alguno. c. El asignatario fallece sin haber expresado su voluntad de aceptar o repudiar la asignacin: El asignatario transmite a sus herederos la facultad de aceptar o repudiar la herencia del primer causante y tiene lugar el derecho de transmisin (art. 957). El Cdigo reglamenta el derecho de transmisin entre las reglas generales aplicables a toda sucesin, de manera que puede darse con respecto a todo asignatario, sea heredero o legatario y trtese de una sucesin testada o intestada. El derecho de transmisin puede definirse como la facultad que tiene el heredero que acepta la herencia, de aceptar o repudiar la herencia o legado que se defiri a su causante fallecido sin haber aceptado o repudiado. El derecho de transmisin constituye aplicacin de los principios generales que gobiernan la sucesin pro causa de muerte. El causante tena la facultad de aceptar o repudiar la herencia o legado que se le defiri. El heredero le sucede en todos sus derechos y obligaciones transmisibles y, entre ellos, el derecho que tena el causante de aceptar o repudiar la asignacin (derecho de opcin). Luego, el transmitido suceder al primer causante no por derecho propio, sino por el derecho que le viene del transmitente o transmisor.

PERSONAS QUE INTERVIENEN EN EL DERECHO DE TRANSMISIN: a. El primer causante que deja la herencia o legado que no se acept o repudi b. El transmitente o transmisor que, despus de deferida la herencia o legado, fallece sin haber expresado si aceptaba o repudiaba c. El transmitido que, habiendo aceptado la herencia del transmitente o transmisor, adquiere el derecho de aceptar o repudiar la herencia o legado dejado por el primer causante. REQUISITOS O CONDICIONES QUE DEBE REUNIRSE PARA QUE OPERE EL DERECHO DE TRANSMISIN. a. El transmitente debe ser capaz de suceder al primer causante. Si no lo fuere, no se habra verificado en su favor la delacin de la herencia o legado.

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b. El transmitido debe ser, a su vez, capaz de suceder al transmitente, de otro modo no adquirira la herencia y por lo mismo tampoco el derecho de opcin. c. El transmitente puede ser heredero o legatario del primer causante, pero el transmitido debe ser heredero del transmitente, bien sea testamentario o abintestato. Es precisamente esta condicin la que le permite adquirir la totalidad del patrimonio del transmitente en el que se incluye el derecho de opcin. Cuando son varios los herederos unos pueden querer aceptar y otros repudiar la asignacin sobre la cual tienen todos el derecho de opcin. El art. 1228 inc. 2 permite que cada heredero pueda adoptar una decisin diferente. La porcin repudiada acrecer, si procede, a los otros herederos que junto con el transmitente tenan derecho a la sucesin o asignacin de que se trate. d. El transmitido debe aceptar la herencia del transmitente. e. Es necesario que los derechos del transmitente a la herencia o legado del primer causante no hayan prescrito. C) EL DERECHO REAL DE HERENCIA. Concepto y caracteres. La herencia designa la masa en que se sucede al causante, el patrimonio del causante. Pero tambin se designa por herencia al derecho a esa universalidad y, desde este punto de vista subjetivo, se habla del derecho de herencia que el Cdigo coloca entre los derechos reales (art. 577). La idea del derecho real de herencia va ntimamente ligada con el de sucesin. No se trata de la sucesin en el dominio de cada especie del causante, sino del derecho que se tiene al todo, a la universalidad, en la cual se comprende todo lo que era del causante, activo y pasivo. No es un derecho sobre las cosas del causante como tal, pues sobre ellas el sucesor tomar, por sucesin, el dominio, si lo tena el causante. Si son varios los herederos, a la muerte del causante, cada cual tendr un derecho propio, el de herencia, y un derecho cuotativo sobre la universalidad. Ser tan slo con la adjudicacin que su derecho sobre la universalidad se radicar en bienes determinados y se podr decir que el heredero es dueo de los bienes que le han cabido. La demostracin de la diferencia entre el dominio sobre cada cosa singular y el derecho real de herencia est, desde luego, en la mencin que de cada cual hace el art. 577, pero adems en el establecimiento de acciones reales diferentes con respecto a cada derecho. Para el que sostenga ser heredero y tener derecho en la herencia se establece la accin de peticin de herencia; accin real que se ejerce sobre la universalidad (art. 1264). Para el dominio, se conserva la accin reivindicatoria, cuando otro est poseyendo sin derecho alguna especie que compone la universalidad. En consecuencia, un tercero puede adquirir por prescripcin una o ms especies de la herencia y no por ello deja de subsistir el derecho real de herencia. Esta se refiere al conjunto y no a bienes aislados. El titular de la herencia podr hacer uso indistintamente de la accin reivindicatoria y de la peticin de herencia, pues ambas se refieren a objetos diversos. Por la primera se persigue la universalidad o la cuota que corresponda y por la segunda bienes determinados. El derecho de herencia es, pues, un derecho real y como tal absoluto, que genera una accin oponible erga omnes; la accin de peticin de herencia fundada en la calidad de heredero. El derecho de herencia se ejerce sobre una universalidad sin respecto a determinada persona y con independencia de los bienes determinados que la componen. El derecho real de herencia tiene una vida efmera. Radicado definitivamente el dominio en cada uno de los sucesores universales sobre especies determinadas, desparece la herencia y queda solamente el derecho de dominio sobre las especies adjudicadas a cada heredero. Ello en virtud del efecto declarativo y retroactivo de la particin (art. 1344). MODOS DE ADQUIRIR EL DERECHO REAL DE HERENCIA

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La herencia se puede adquirir de tres maneras: 1. Por sucesin por causa de muerte. 2. Por la tradicin 3. Por la prescripcin adquisitiva. 1. Adquisicin del derecho de herencia por sucesin por causa de muerte. Por el fallecimiento del causante se abre la sucesin, se produce el llamamiento o delacin a los sucesores y aceptando stos adquieren el derecho de herencia. Si existe un solo heredero, adquirir ste el derecho de herencia y tambin, al mismo tiempo, el dominio de los bienes que eran del causante. El hecho de que la herencia deba aceptarse o repudiarse no significa que la aceptacin haga nacer el derecho real de herencia. El heredero que acepta expresa su intencin de permanecer heredero. En otros trminos, la aceptacin consolida la adquisicin verificada por el ministerio de la ley y la hace definitiva e irrevocable. LA POSESIN DE LA HERENCIA. La herencia es susceptible de posesin. No se trata aqu de la posesin de cada uno de los bienes que componen la universalidad, sino de la posesin de la herencia misma. Conforme a nuestro tratamiento legislativo, es posible distinguir tres tipos de posesin de la herencia. A) POSESIN LEGAL: Es la que adquiere el heredero por el slo ministerio de la ley, desde el momento en que le es deferida, esto es desde el momento del fallecimiento del causante, aunque l lo ignore (art. 688 inc. 1 y 722). Corresponde al verdadero heredero universal y no al falso o putativo. Se trata de una posesin singularsima desde que es posible que el heredero no tenga el corpus y carezca del animus (pues puede ignorar que la herencia se le ha deferido) Los efectos que produce son los siguientes: i) el heredero puede tomar posesin material de los bienes heredados; ii) puede ejercitar toda clase de acciones posesorias para su defensa; y iii) si se repudia, se reputa no haber existido jams. No obstante lo anterior, esta posesin legal est muy debilitada en nuestro derecho, toda vez que no permite al heredero disponer de los bienes hereditarios, ni an de los muebles, mientras no se practique la inscripcin del decreto que le concede la posesin efectiva de la herencia, bajo apercibimiento de sanciones pecuniarias si ello no ocurre dentro de determinado plazo. B) POSESIN REAL O MATERIAL: Es la que tiene aquel que se presenta ejecutando actos de heredero, aceptando la herencia, vendiendo bienes hereditarios, cobrando crditos, etc. Es indispensable que se invoque la calidad de heredero, porque en caso contrario slo sera mero tenedor. Si la posesin real es ejercida por quien no es poseedor legal de la herencia, es decir por quien no es heredero, podr no obstante adquirir el dominio de ella por prescripcin adquisitiva de 10 aos. C) POSESIN EFECTIVA: Es la que concede el juez a quien reviste la apariencia de heredero. Si bien, como se ha dicho, es una institucin de carcter procesal, tiene no obstante importantes efectos civiles. La gestin de posesin efectiva de la herencia es una actuacin judicial no contenciosa que tiene por objeto la dictacin de una sentencia judicial, que se denomina auto de posesin efectiva, y que reconoce la calidad de heredero, lo que acarrea los importantes efectos civiles que a continuacin detallaremos. El auto de posesin efectiva es, pues, la sentencia judicial que reconoce que una o ms personas tienen la apariencia de herederos de un causante. Este reconocimiento, como se dir a continuacin, habilita a aquel en cuyo favor se dicta, a adquirir algunos derechos respecto de los bienes que integran la herencia y a realizar algunos actos relativos a ellos. De ese modo, resulta un trmite necesario para alcanzar los fines que ms adelante se indican. De lo anterior, se desprende que para adquirir la posesin efectiva de la herencia de un causante se requiere sentencia judicial, aunque dicha sentencia no confiere de manera incontrovertible la calidad de heredero al solicitante, sino nicamente lo supone heredero; cuestin que tiene importancia jurdica en su relacin con terceros. La posesin efectiva constituye, pues, una presuncin de heredero a favor de quien la exhibe, pero deja a salvo los derechos del verdadero heredero. La posesin efectiva permite alcanzar fines sociales queridos por el legislador y produce los efectos jurdicos acordes especialmente en la relacin del presunto heredero con los terceros. Esto se manifiesta en los siguientes aspectos:

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Constatacin oficial, al menos en grado de apariencia, acerca de quien o quienes son los herederos. Este
objetivo permite determinar entre quienes debern distribuirse los bienes de la herencia, quienes son los obligados al pago de deudas hereditarias y testamentarias, a quien se puede efectuar vlidamente el pago y quienes pueden ejercitar los derechos que, antes de su muerte, correspondan al causante.

Constatacin oficial acerca de cuales son los bienes que conforman la herencia del causante. Como fin social, sirve para conservar la historia de las propiedades que operan por medio de registros,
como ocurre con los bienes races, los automviles y la participacin en sociedades. Ello, por cuanto el auto de posesin efectiva debe inscribirse en el Registro del Conservador de Bienes Races. As, puede decirse que la posesin efectiva cumple una funcin de dar certeza o seguridad en el registro de la propiedad, de modo que esta se haga con ttulo aparente suficiente. Para asegurar este fin social, el ordenamiento dispone este requisito como necesario para la circulacin de la propiedad raz, estableciendo que sin esta inscripcin previa, los herederos no pueden disponer de los bienes hereditarios (art. 688).

Desde el punto de vista de la consolidacin de los derechos, la posesin efectiva da origen a una
prescripcin adquisitiva ms breve para adquirir el derecho real de herencia. En efecto, el trmino corriente para adquirir por prescripcin la herencia es de 10 aos. En cambio el heredero a quien se le ha conferido la posesin efectiva adquiere la herencia en un plazo de 5 aos.

La posesin efectiva sirve tambin para asegurar el pago de los tributos que genera el traspaso
hereditario. En efecto, dispone la ley que la certificacin del monto del impuesto de herencia constituye un trmite al interior de la dacin de la posesin efectiva de la herencia. De conformidad al artculo 54 de la Ley 16.271, el heredero no puede disponer de los bienes hereditarios mientras no pague o asegure el pago del impuesto que grava la asignacin testamentaria. REQUISITOS NECESARIOS PARA QUE EL HEREDERO PUEDA DISPONER DE LOS BIENES HEREDADOS. Hay que distinguir: a. Bienes Muebles: De acuerdo con la Ley N 16.271 (art. 25) es necesaria la inscripcin del decreto que concede la posesin efectiva. b. Bienes inmuebles: Para que los herederos puedan disponer de un inmueble hereditario, es necesario que obtengan la posesin efectiva de la herencia y practiquen las inscripciones que seala el artculo 688. Estas son: i. La posesin efectiva de la herencia y el testamento, en su caso. (se inscribe en el Registro de Propiedad del Conservador del lugar en que el auto de posesin efectiva fue pronunciado). ii. La inscripcin especial de herencia. Consiste en inscribir los inmuebles de la sucesin a nombre de todos los herederos y se practica en el Registro de Propiedad del Conservador donde se encuentren ubicados los inmuebles. Con esta inscripcin, pueden los herederos disponer de consuno de los inmuebles hereditarios. iii. El acto de particin o adjudicacin. Por la cual cada inmueble queda ahora inscrito a nombre del respectivo heredero adjudicatario con cargo a su hijuela, y puede disponer libremente de l. Estas inscripciones tienen por objeto conservar la historia de la propiedad raz y no constituyen tradicin pese a estar ubicadas en el prrafo titulado de las otras especies de tradicin. SANCIN POR LA OMISIN DE LAS INSCRIPCIONES DEL ART. 688:

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a) Nulidad absoluta del acto o contrato Se sostuvo, en los primeros fallos, que la sancin era la nulidad absoluta del acto toda vez que se infringan normas de organizacin del registro, que son de orden pblico y se estara infringiendo una norma prohibitiva. (Art. 10 del C.C). Un segundo fallo extendi esta sancin, incluso, a las ventas forzadas efectuadas en juicio ejecutivo. Posteriormente se sostuvo que esta sancin slo se aplicaba a las enajenaciones voluntarias ya que de otra forma se dejaba a los herederos en absoluta libertad para burlar a los acreedores, para lo cual solo les bastaba no practicar las inscripciones para no ser ejecutados en los inmuebles hereditarios. Adems, se entendi que en las ejecuciones forzosas no son los herederos quienes disponen. Crticas: - No puede ser nulidad absoluta por cuanto el Art. 688 no es un precepto prohibitivo, sino que es imperativo de requisito. Adems, la omisin de las inscripciones puede ser ratificada por la voluntad de las partes, en cambio la nulidad absoluta no puede ser ratificada.

La nulidad absoluta se sanea por el lapso del tiempo, en cambio la omisin de las anotaciones del artculo 688 jams puede sanearse de dicha forma, ya que conforme a dicha disposicin el heredero "no puede disponer de manera alguna".

b) Validez del acto; Nulidad de la tradicin. Esta tesis se sustenta en la voz disponer que utiliza el artculo 688, lo que equivale a "enajenar. La forma de enajenar es la tradicin. El contrato solo genera derechos personales para exigir la entrega, de manera que la tradicin adolecera de nulidad, pero no as el acto. Crticas: - Las mismas que se sealan para el caso de la nulidad absoluta del acto. - Adems, esta tesis olvida la norma del artculo 1810 para el caso de la compraventa, ya que, conforme a dicha disposicin, el contrato sera igualmente nulo. c) La sancin se encuentra en el Art. 696 del C.C. Conforme a esta doctrina, el adquirente no queda ni como dueo ni como poseedor de los bienes que le fueron tradidos por los herederos, sino solamente como mero tenedor.

Criticas: Si bien esta es la doctrina generalmente aceptada por la Corte Suprema, resulta ser bastante absurda si consideramos: - Que el adquirente queda como mero tenedor, esto es reconociendo dominio ajeno, lo que est lejos de su nimo. - Los herederos quedan como poseedores, habiendo perdido corpus y animus. - Si bien el Art. 688 est ubicado antes que el Art. 696, el Art. 688 est mal ubicado, toda vez las inscripciones a que dicha norma se refiere no constituyen transferencia de dominio sino que cumplen otras funciones del registro; en cambio el Art. 696 se refiere a las inscripciones que transfieren el dominio. d) nulidad relativa del acto o contrato Algunos autores han sostenido que la sancin a la infraccin del artculo 688 sera la nulidad relativa del acto, basndose en principios civiles generales. Se dice que se tratara de la omisin de requisitos establecidos en consideracin a la "calidad" de heredero. La ventaja que presenta esta solucin, es que la nulidad relativa se sanea por voluntad de las partes (ratificacin), al igual como ocurre con la situacin del Art. 688. Sin embargo, tiene el inconveniente de que a la nulidad relativa

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se sanea por el transcurso del tiempo, en cambio en la situacin descrita por el Art. 688 no opera prescripcin extintiva. e) El adquirente entra en posesin pero no adquiere dominio. Finalmente, algunos han sostenido que el adquirente entra en posesin de la cosa pero no se hace dueo de ella. Los herederos, al no cumplir con los requisitos del art. 688 no confieren dominio pero otorgan posesin que habilita a adquirir el dominio por prescripcin (Clemente Fabres dice que sera una posesin irregular). 2. Adquisicin Del Derecho De Herencia Por Tradicin. Dentro del ttulo de la "cesin de derechos", el CC destina un prrafo a la cesin del derecho real de herencia. Aqu el trmino cesin debe entenderse como "tradicin". Sin embargo, estas normas, contenidas en los artculos 1909 y 1910, indican solamente cules son algunos de los efectos de la tradicin del derecho real de herencia, pero no reglamentan la forma en que debe efectuarse la tradicin, por lo que la doctrina se encuentra dividida en esta materia. Como estamos frente a una tradicin, se requiere de un ttulo traslaticio de dominio, que puede ser la compraventa, la permuta, la donacin o cualquier otro ttulo gratuito u oneroso que justifique la enajenacin. Conforme al art. 1801 la venta de una sucesin hereditaria requiere de escritura pblica (solemnidad), aun cuando no hayan inmuebles comprendidos en la herencia. EFECTOS DE LA CESIN DEL DERECHO REAL DE HERENCIA (ART. 1910) La idea de tradicin del derecho de herencia debe precisarse, pues no se trata de una sustitucin del heredero por el cesionario, sino del traspaso del activo sucesoral que puede encontrarse en la herencia. La calidad misma de heredero y la responsabilidad que de ella se deriva para el sucesor frente a los acreedores hereditarios y testamentarios subsiste en manos del heredero. El cesionario adquiere la universalidad frente al cedente, pero frente a terceros tan slo el aspecto activo, pues en cuanto al pasivo depende de la calidad de heredero. Por la cesin, el cedente slo garantiza que l es heredero pero no traspasa esa calidad. El pasivo de la herencia slo pasar al cesionario si los acreedores hereditarios y testamentarios as lo quieren y aceptan al cesionario como nuevo deudor. En suma, si bien se reconoce al cesionario el derecho de hacer uso de todos los derechos, acciones y calidades en los mismos trminos que el heredero, dado que los acreedores son extraos al contrato celebrado entre cedente y cesionario, pueden dirigirse indistintamente contra el cedente o contra el cesionario. Claro est que si los acreedores aceptan la cesin y dan por libre el cedente de las deudas, slo podrn dirigirse en contra del cesionario. CMO DEBE EFECTUARSE LA TRADICIN DEL DERECHO DE HERENCIA? Segn algunos autores, entre ellos Ramn Gutirrez y Gonzalo Figueroa Yaez, la herencia puede clasificarse en mueble o inmueble segn lo sean los bienes que la componen. Sealan que, conforme al art. 580, existe una comunicabilidad entre la universalidad jurdica y los bienes que la componen, de suerte que si la herencia se compone slo de muebles, la tradicin de ella debe someterse a las reglas de los muebles (art. 684); y si se compone de muebles e inmuebles ser mixta, y deber someterse a las reglas de los inmuebles; lo mismo si est compuesta nicamente de inmuebles, requirindose, por tanto, la inscripcin conservatoria. Otros, en cambio, sostienen que tratndose de una universalidad jurdica, distinta de los bienes que la integran, ella escapa a la clasificacin de muebles e inmuebles, y como la inscripcin es una regla excepcional para la tradicin, establecida nicamente para los inmuebles, y la regla general es la tradicin de alguna de las formas del artculo 684, se concluye que la tradicin del derecho de herencia no necesita de inscripcin. Esta es la tesis de Leopoldo Urrutia que ha sido seguida por la mayor parte de la doctrina y jurisprudencia. Todava existe una tercera opinin que es recogida por Daniel Peailillo y que merece especial mencin. Para nuestro legislador existen dos derechos reales distintos, el de dominio y el de herencia. Por otro lado, la sucesin por causa de muerte es un modo de adquirir el dominio de las cosas (art. 588).

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Una vez que fallece el causante, sus herederos tienen el derecho real de herencia en cuanto universalidad jurdica, que proviene de la relacin del heredero con el patrimonio del causante. Pero adems, al operar la sucesin por causa de muerte como modo de adquirir, el heredero adquiere el dominio de las cosas de propiedad del causante, de manera que siendo varios se origina entre ellos una comunidad sobre cosa universal (que sera una universalidad de hecho). Del razonamiento anterior resulta que si lo cedido por el heredero es el derecho de herencia, que es a lo que se refieren las normas del art. 1909 y 1910, por recaer este derecho sobre una universalidad jurdica (herencia), su tradicin se efectuar por las normas del artculo 684. Pero si lo cedido es la cuota en la comunidad de dominio que se origin sobre los bienes del causante, se debe examinar la naturaleza de los bienes que componen esa comunidad, y si hay inmuebles, la tradicin debe efectuarse por la inscripcin del ttulo. Finalmente, si lo cedido es un determinado bien que forma parte de la herencia, debe atenderse a la naturaleza del bien. CUNDO LA HERENCIA CONTIENE INMUEBLES Y EL HEREDERO QUIERE ENAJENAR SU HERENCIA DEBE PRACTICAR PREVIAMENTE LAS INSCRIPCIONES DEL 688? La respuesta depender bsicamente de la tesis que se adopte en cuanto a la naturaleza del derecho real de herencia: Para los que postulan la abstraccin e incomunicabilidad de la herencia con los bienes que la componen, el heredero podr enajenar su herencia sin estas inscripciones (tesis mayoritaria), ya que estas inscripciones se exigen para disponer de un inmueble hereditario y la herencia no es mueble ni inmueble. A pesar de que esta es la tesis mayoritaria y que ms se armoniza con las disposiciones que regulan esta materia, su adopcin puede producir grandes problemas registrales, al no haber continuidad en el registro. Los que estiman que la herencia es inmueble si entre los bienes que la componen hay inmuebles, el heredero para poder enajenar su herencia deber practicar las inscripciones del artculo 688. An estn los que distinguen entre el derecho real de herencia y la comunidad universal de dominio que se forma entre los herederos sobre las cosas hereditarias. Para ellos, si lo que se transfiere es slo el derecho real de herencia, no seran necesarias esas inscripciones. Pero si lo que se transfiere es una cuota en la comunidad de dominio y en ella hay inmuebles, dado el tenor del artculo 688 y la comunicabilidad entre el bien y la cuota, ser necesario practicar las inscripciones que dispone dicha norma. TRADICIN DE LEGADOS Conforme los artculos 1909 y 1910, tambin podra transferirse el derecho a un legado. Pero aqu hay que hacer una distincin. Si el legado es de especie o cuerpo cierto, el legatario adquiere el dominio de la cosa legada por el modo de adquirir sucesin por causa de muerte. Y en consecuencia, si el legatario pretende transferir su derecho al legado, lo que est haciendo, en verdad, es transferir su dominio sobre la especie legada, por lo que la tradicin se efectuar atendiendo a si la cosa es mueble o inmueble, conforme a las reglas generales. Si el legado, en cambio, es de gnero, el legatario slo adquiere un crdito en contra de la sucesin, es decir, adquiere un derecho personal, y por ende, la transferencia de su derecho al legado debe someterse a las normas sobre cesin de crditos o derechos personales que regulan los artculos 1901 a 1908. Surge aqu el mismo problema que revisamos al tratar la tradicin del derecho real de herencia: Si la especie legada es inmueble, necesita el legatario practicar las inscripciones del 688 para poder transferir su derecho al legado? El primer argumento que se da para responder negativamente es que la norma del artculo 688 es para los herederos y no para los legatarios, por lo que se afirma que podra disponer de la cosa legada sin necesidad de inscripciones previas. Pero cabe ahondar un poco en este tema:

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a) Si el legado es de gnero e inmueble (por ej.: cuando el testador lega un lote de los varios que tiene en una subdivisin predial sin indicar cul), el legatario puede transferir su derecho al legado (conforme a las normas de la cesin de crditos) sin necesidad de practicar las inscripciones del 688 (ya que esas se exigen al heredero). Una vez que se han determinado los herederos y se ha hecho exigible el crdito (legado de gnero) para que el legatario o su cesionario pueda adquirir el dominio de ese bien inmueble, (tiene accin personal en contra de los herederos) es necesario que los herederos le transfieran el dominio, es decir, practiquen la tradicin del bien. Los herederos tendrn, entonces, que disponer de un inmueble, y para poder hacerlo debern practicar previamente las inscripciones del artculo 688. Ahora, para efectuar la tradicin necesitan contar con un ttulo traslaticio de dominio que es el que se inscribir en el Conservador de Bienes Races. El testamento no puede servir de ttulo a esta tradicin, ya que en l no se especifica la cosa legada. Lo que debe hacerse es una escritura pblica, normalmente denominada "escritura de entrega de legado" en la que se paga el legado con una especie determinada del gnero (el lote A-4 de la parcelacin) y hay acuerdo entre los herederos y el legatario (si no se recurre a la justicia ordinaria). La inscripcin de este ttulo constituye la tradicin del dominio del inmueble especfico. b) Si el legado es de especie o cuerpo cierto e inmueble, el legatario adquiere el dominio del bien por el modo de adquirir sucesin por causa de muerte, por lo que para adquirir el dominio, este legatario no requiere de otro modo de adquirir (tradicin) por lo que no ser necesaria la inscripcin. Sin embargo, para que el legatario pueda disponer de la especie inmueble legada han surgido algunas discrepancias:

Se sostiene que el ttulo sera el testamento y que la obligacin de inscribir el legado para poder disponer de l est implcita en los artculos 688 y 55 del Reglamento (debe inscribirse la posesin efectiva y el testamento) y artculos 691 CC y 79 del Reglamento. La opinin contraria sostiene que la norma del artculo 688 se aplica nicamente a los herederos, y que el artculo 691 slo seala las menciones que debe tener la inscripcin del testamento pero no exige que el legatario tenga que inscribir para disponer de la cosa legada. Se sostiene, adems, que el testamento solo se inscribe en el Conservador que corresponda al domicilio del causante, y que si el inmueble legado perteneca a otra jurisdiccin, su inscripcin ni siquiera sirve para mantener la historia de la propiedad raz. Desde el punto de vista estrictamente doctrinario, nos parece que la tesis correcta es esta ltima, segn la cual el legatario de especie inmueble no requiere inscripcin previa para transferir la cosa legada. Sin embargo, siempre parece aconsejable practicar la inscripcin previa por una cuestin de continuidad en el registro. En efecto, cuando el legatario transfiera el inmueble a un tercero, esta transferencia deber inscribirse en el Conservador para que opere la tradicin, y el problema se plantear a nivel del Registro, ya que el Conservador se va a encontrar con un inmueble que ha sido transferido por un tradente que no tiene inscripcin a su nombre. Desde este punto de vista, podra el Conservador rehusar la inscripcin, basado en el art. 14 del Reglamento, ya que se tratara de inscribir un ttulo que no emana de que aparece formalmente, segn el registro, como dueo o actual poseedor.

3. Adquisicin Del Derecho De Herencia Por Prescripcin. Por regla general, el derecho de herencia se adquiere por prescripcin extraordinaria de 10 aos (art. 2512). Excepcionalmente, se adquiere por prescripcin ordinaria de 5 aos en el caso del heredero putativo a quien por decreto judicial se le haya concedido la posesin efectiva de la herencia, sirviendo de justo ttulo el decreto. La importancia de calificar esta prescripcin como ordinaria es la aplicacin de la suspensin en favor de las personas indicadas en el art. 2509. D) TEORA DE LOS ACERVOS

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La palabra acervo tiene su origen etimolgico en la expresin latina acervus que significa el todo de la herencia indivisa. Acervo es el conjunto de bienes que forman el patrimonio del causante y la teora de los acervos es el conjunto de reglas que nuestro Cdigo ordena para su determinacin. En materia sucesoria existen varias clases de acervos: 1. Acervo bruto, comn o general 2. Acervo ilquido 3. Acervo lquido 4. Acervos imaginarios: a. Primer acervo imaginario b. Segundo acervo imaginario 1. Acervo bruto, comn o general: Los bienes dejados por el difunto suelen encontrarse confundido o mezclados con bienes pertenecientes a otras personas por diversas causas. As, por ejemplo, si el causante estaba casado en sociedad conyugal, los bienes del cnyuge fallecido se encontrarn confundidos con los del cnyuge sobreviviente con el cual, producto de la muerte, forma una comunidad de bienes. Lo mismo suceder si el difunto era socio de una sociedad que se ha disuelto con su fallecimiento; sus bienes se encontrarn, por esta causa, unidos a los de sus consocios que le han sobrevivido. En consecuencia, acervo bruto es el que est formado por el patrimonio del difunto unido a otros bienes que no le pertenecen. Cuando los bienes del difunto estn confundidos con bienes de terceros es menester separarlos de los otros patrimonios (art. 1341). Se hace necesario, como cosa previa, liquidar la sociedad conyugal que existi entre el difunto y el cnyuge sobreviviente o bien liquidar la sociedad de que era socio y que se disolvi por su muerte. 2. Acervo ilquido: Una vez efectuada la separacin de patrimonios, queda el acervo ilquido. El acervo ilquido es pues el patrimonio del difunto separado de otros bienes con que se encontraba confundido y al que an no se han deducido las bajas generales de la herencia. 3. Acervo lquido o partible: Est constituido por el acervo ilquido pero ya deducidas las denominadas bajas generales de la herencia, que son ciertas cargas que deben deducirse por disposicin legal para determinar la masa partible. Por regla general, las asignaciones se calculan sobre la base del acervo lquido.

BAJAS GENERALES DE LA HERENCIA: Son las que seala el art. 959 como deducciones que es necesario realizar para determinar los bienes de que dispone el causante por testamento o por ley. Se las denomina bajas generales porque gravitan sobre todos los asignatarios. La numeracin del artculo determina el orden o prelacin en que deben hacerse las deducciones. Ellas son las siguientes: a. Los gastos de apertura de la sucesin: las costas de publicacin del testamento, si lo hubiere, y las dems anexas a la apertura de la sucesin (confeccin de inventarios, tasaciones, gastos de posesin efectiva, costos de particin, etc.). b. Las deudas hereditarias: Son aquellas que el causante contrajo en vida y que se transmiten a los herederos, quienes debern hacerse cargo del pago, respondiendo de manera ilimitada, salvo que acepten la herencia con beneficio de inventario. Las deudas hereditarias han de pagarse antes porque conforme al adagio antes es pagar que heredar. Cabe precisar que lo que ordena el art. 959 no es un pago preferente sino una forma de clculo de la masa para el establecimiento de las partes de cada heredero. No se incluyen dentro de esta baja las cargas testamentarias (legados y asignaciones modales: deudas mortis causa) que siguen la suerte general de todas las asignaciones y se pagan con el acervo lquido, luego de cubiertas las asignaciones forzosas. Por otra parte, no debern deducirse ms que las deudas civiles y no las obligaciones naturales, las que si son mandadas a pagar por el causante, debern considerarse legados. En cuanto a las deudas que el causante reconoce en el testamento, slo sern bajas generales si hay un principio de prueba por escrito, pues de otro modo se consideran

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legados y, por lo mismo, son deudas hereditarias y no testamentarias. La ley 16.271 en su art. 4 agrega que podrn deducirse de acuerdo con este nmero los gastos de entierro y de ltima enfermedad del causante. c. Los impuestos fiscales que gravaren toda la masa hereditaria: Actualmente no existe un impuesto global a la masa total de bienes. El impuesto se aplica sobre el valor lquido de la respectiva asignacin o donacin y segn la relacin de parentesco con el causante; de manera que esta baja general no recibe aplicacin. d. Las asignaciones alimenticias forzosas: Son aquellas que el causante es obligado a hacer por mandato legal a ciertas personas. Ellas, de conformidad al art. 1168, gravan toda la herencia, salvo que el testador haya impuesto esa obligacin a uno o ms partcipes de la sucesin. Cabe hacer notar que no hay aqu propiamente una baja general de la herencia, sino una asignacin forzosa ordenada por el art. 1167 y que, de ese modo, goza de una verdadera preferencia de pago. Pero no son bajas generales, pues al pagarlas se est dando cumplimiento a las disposiciones sucesorales, sean testamentarias o legales, y no se trata de pagos causados antes de la apertura o de la distribucin hereditaria. De otro lado, las asignaciones alimenticias no forzosas, que son aquellas que se hacen a personas que por ley no tiene derecho a alimentos, no son una baja general y se imputan a la parte de libre disposicin (art. 1171 inc. 1). Antes de la entrada en vigencia de la Ley 19.585, exista una quinta baja general de la herencia que era la porcin conyugal. La porcin conyugal no slo era una asignacin forzosa, sino que adems constitua una baja general de la herencia cuando entre los herederos no haban descendientes legtimos. En este caso su cuanta era, en principio, la cuarta parte del acervo, despus de practicadas las cuatro primeras bajas. En caso de que hubieran descendientes legtimos la porcin conyugal no era baja general de la herencia y se pagaba con cargo a la mitad legitimaria, que es parte del acervo lquido. 4. Acervos imaginarios: las asignaciones no siempre se pagan con cargo al acervo lquido. Sabemos que el legislador no deja al testador en absoluta libertad para disponer de sus bienes, sino que le ordena respetar los intereses del cnyuge y de ciertos parientes. Se requiere que cada asignatario forzoso reciba la parte que le corresponde, y si el testador quiere mejorar su situacin, puede hacerlo empleando la cuarta de mejoras o la cuarta de libre disposicin. Para resguardar estas asignaciones forzosas, el legislador previ varios mecanismos. Uno de ellos es precisamente la formacin de estos acervos imaginarios a que se refieren los artculos 1185 y 1186. El causante puede perjudicar las asignaciones forzosas por medio de liberalidades (donaciones) hechas en vida a legitimarios o extraos. Por medio de la formacin del acervo imaginario se procura reconstituir ideal o imaginariamente el patrimonio del causante al tiempo en que se hicieron las liberalidades, colacionando al acervo lquido el monto de dichas donaciones. Se diferencias estos acervos de los anteriores en que no es forzoso que en una sucesin existan acervos imaginarios; en toda sucesin habr un acervo ilquido y uni lquido, pero no siempre existirn acervos imaginarios. El objeto de estos acervos es amparar el derecho de los asignatarios forzosos en el sentido de defender la mitad legitimaria y la cuarta de mejoras de las donaciones que en vida haya hecho el causante. El primer acervo imaginario tiene por objeto amparar a los legitimarios frente a donaciones hechas a otros legitimarios, y el segundo defenderlos de donaciones hechas a terceros. En trminos generales, por el primer acervo se suman al acervo las donaciones hechas a un legitimario, dividiendo el acervo entre todos, pero pagndole a quien recibi la donacin con deduccin de sta. Para el segundo acervo imaginario, se suman igualmente las donaciones hechas a terceros, y puede producir el efecto de disminuir la parte de libre disposicin, o si las donaciones hechas a terceros exceden de ciertos mrgenes, otorgar el derecho a rescindir las donaciones excesivas. E) SUCESIN INTESTADA Concepto Producida la apertura de la sucesin viene el llamamiento que se hace a una persona para suceder al difunto. Este llamamiento puede provenir de la ley, de la voluntad del difunto expresada en el testamento-, o de ambos

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ttulos a un tiempo (parte testamentaria y parte intestada). En consecuencia, hay tres clases de sucesin, atendiendo al ttulo o causa de ella: testada, intestada o legtima y mixta. La sucesin intestada o abintestato (art. 952 inc. 1) se presenta cuando es la ley la que determina la forma en que se debe suceder en el patrimonio del difunto. Se le califica de legtima porque es deferida por la ley. La sucesin intestada es, pues, la transmisin que hace la ley de los bienes, derechos y obligaciones transmisibles de una persona difunta, cuando el difunto no dispuso de sus bienes, o cuando dispuso no lo hizo conforme a derecho o cuando sus disposiciones no han tenido efecto. De lo dicho resulta que las normas de la sucesin intestada se aplican en tres casos: 1. Cuando el difunto no dispuso de sus bienes: a. Cuando falleci sin hacer testamento o revoc el que haba otorgado. b. Cuando otorg testamento pero sin disponer de sus bienes, limitndose a formular declaraciones de voluntad (por ejemplo, el reconocimiento de un hijo no matrimonial, el nombramiento de partidor o albacea, etc). c. Cuando instituy herederos de cuotas que no completan la unidad; la cuota que falte corresponder a los herederos abintestato (sucesin mixta). d. Cuando el testamento hace solamente asignaciones a ttulos singular, la determinacin de los herederos se har conforme a las reglas de la sucesin intestada (sucesin mixta). e. Cuando el testador constituy usufructo sin expresar a quien correspondera la nuda propiedad. f. Cuando se constituye en el testamento un fideicomiso y no se designa fiduciario. 2. Cuando dispuso, pero no lo hizo conforme a derecho: a. Cuando el testamento es nulo por algn defecto de forma. b. Cuando el testamento adolece de algn vicio de fondo que lo anula completamente (por ejemplo, es incapaz para testar). c. Cuando alguna de sus clusulas es nula por vicios de fondo (por ejemplo, dispone a favor de un incapaz). d. Cuando el testamento contiene clusulas que violan disposiciones legales, como por ejemplo, las asignaciones forzosas. En estos casos, los legitimarios pueden ejercer la accin de reforma del testamento. 3. Cuando las disposiciones del testador no han tenido efecto. a. Cuando el heredero fue instituido bajo condicin suspensiva y sta result fallida, o cuando fue instituido bajo condicin resolutoria y sta se cumpli, y el testador nada dispuso para estos casos. b. Cuando el asignatario designado repudi la herencia o se hizo indigno o incapaz, como cuando fallece antes que el testador. c. Cuando se otorg un testamento privilegiado y ste caduc con arreglo a la ley. PRINCIPIOS QUE GOBIERNAN EL LLAMAMIENTO Las reglas que gobiernan la forma y oportunidad del llamamiento en la sucesin intestada son las siguientes: 1. PRINCIPIO DE LA EXCLUSIN: Hay una gradacin del derecho a la sucesin. As los descendientes prefieren a los ascendientes. Puede encontrarse un descendiente del causante en un grado de parentesco ms lejano que un ascendiente del difunto, no obstante el primero excluye al segundo (el nieto del causante excluye al padre).

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2. PRINCIPIO DE LA PRIORIDAD DEL GRADO: En una misma lnea de parientes del causante, le hereda el de grado ms cercano (el nieto es postergado por su padre para suceder al abuelo difunto, tronco comn de ambos). 3. PRINCIPIO DEL PARENTESCO POR CONSANGUINIDAD: El parentesco puede ser por consanguinidad o por afinidad, pero son los parientes por consanguinidad los nicos llamados por ley a suceder a un difunto. 4. LOS PARIENTES SON AGRUPADOS EN RDENES O CATEGORAS: Se establece una preferencia de unos rdenes frente a otros. As, por ejemplo, cuando se trata del orden de los hijos mientras exista un hijo del difunto no se podr pasar al orden que le sigue. Esto explica que habiendo un solo ascendiente en el grado ms prximo, suceder este en todos los bienes o en toda la porcin hereditaria de los ascendientes (art. 989 inc. 3) y que no habiendo descendientes, ni ascendientes ni cnyuge, le sucedern sus hermanos. 5. DENTRO DE CADA ORDEN SE PREFIEREN LOS PARIENTES DE GRADO MS PRXIMO: Salvo el derecho de representacin, dentro de cada orden de parientes el de grado ms prximo prefiere (art. 992 inc. final y 989 inc. 1). 6. EL PRINCIPIO DE LA IGUALDAD: Est consagrado en los arts. 982, 990 inc. 6. 7. PRINCIPIO DE LA RECIPROCIDAD: Con l se quiere sealar que si bien los descendientes suceden a sus ascendientes, stos tambin pueden ser llamados a suceder a sus respectivos descendientes. FORMAS DE SUCEDER ABINTESTATO De acuerdo a lo que dispone el art. 984, hay dos maneras de suceder abintestato:

- Por derecho personal o por derecho de representacin. Suceder por derecho personal o por derecho propio es recibir la herencia por ser el pariente ms prximo del causante dentro del orden llamado a recoger la herencia. Cada uno de los que suceden por derecho personal reciben una cuota de la herencia que es igual para todos. Si son tres los hijos llamados a suceder cada uno recibir un tercio. La divisin es por cabezas. Pero hay excepciones, como se ver.
Suceder por derecho de representacin es recoger la herencia que debi recibir un descendiente del difunto y que por faltar ste a la apertura de la sucesin, pasa a sus respectivos descendientes. La divisin se hace por estirpes. EL DERECHO DE REPRESENTACIN Concepto y naturaleza jurdica Tradicionalmente, el derecho de representacin se ha definido como una ficcin legal en que se supone que una persona tiene el lugar y por consiguiente el grado de parentesco y los derechos hereditarios que tendra su padre o madre, si ste o sta no quisiese o no pudiese suceder (art. 984 inc. 2). Algunos autores critican la calificacin de ficcin legal, argumentando que el representante arranca sus derechos directamente del causante, recta va y, en consecuencia, sucede por derecho propio, con la nica diferencia de que el llamamiento es por estirpes y no por cabezas. El representante es llamado directa y personalmente por la ley. Es llamado en lugar del representado. Lo que sucede es que se altera el principio que el pariente de grado ms prximo excluye al de grado ms remoto mediante este procedimiento tcnico para obtener ciertos fines prcticos en base a consideraciones de equidad. Justificacin de la institucin El principio de la prioridad del grado no siempre se traduce en el verdadero orden de los afectos y relaciones familiares del causante. As, por ejemplo, si falta el hijo a la sucesin de su padre, los nietos quedaran excluidos por sus abuelos, pero lo natural es que el patrimonio del difunto pase a sus descendientes, a la nuevas generaciones. El derecho de representacin permite que los nietos recojan lo que habra correspondido a su padre en la sucesin del abuelo. Adems, si entendemos que las reglas de la sucesin intestada de algn modo

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recogen la voluntad presunta del causante, es lo cierto que, en la generalidad de los casos, los nietos estn tan cerca del amor de sus abuelos como los hijos y an ms. Debemos precisar desde ya que la representacin tiene nicamente cabida en la sucesin intestada. La razn de no extenderla a la sucesin testamentaria se encuentra, segn el razonamiento tradicional, en el hecho que la representacin se apoya, en gran medida, en el orden de los afectos presuntos del causante. Pero en la sucesin testada no hay voluntad que deba presumirse y la nica que debe considerarse es la expresada en el testamento. Si en l el testador quiere que la asignacin pase a los descendientes del instituido si ste falta por cualquier causa, puede expresarlo as. Adems, la ley le permite designar sustitutos. La gran parte de la doctrina sostiene que excepcionalmente la representacin tiene cabida en la sucesin testada, en los casos de los artculos 1183 (legtimas) y 1064 (asignacin a los parientes). Por nuestra parte, estimamos que la circunstancia de que el derecho de representacin tenga cabida en las legtimas, que como asignacin forzosa opera tanto en la sucesin testada como en la intestada, no significa que la representacin se aplique a la sucesin testada. En efecto, si el causante instituye en su testamento a un hijo y ste es incapaz indigno o no acepta, quedar simplemente sin efecto la disposicin y se aplicarn, respecto de esa asignacin, las reglas de la sucesin intestada, haciendo operar el derecho de representacin. En consecuencia, en el rgimen de las legtimas, la representacin existe como una simple aplicacin de la regla general en cuanto a que se aplica slo a la sucesin intestada y, por tanto, no hay excepcin alguna al art. 984. Del mismo modo, en el caso del art. 1064 el testador hace un llamamiento genrico a sus parientes sin designacin de nombres. Dado la falta de especificidad del llamamiento, resulta necesario suplir la voluntad del testador, dando aplicacin a las normas de la sucesin intestada y entre stas al derecho de representacin. En consecuencia, tampoco habra aqu excepcin a la regla general del art. 984. Personas que intervienen en la representacin a. El causante en cuya herencia se trata de suceder b. El representado, que es la persona que no puede o no desea suceder al causante. c. El representante que es el descendiente del representado y que ocupa el lugar de ste para suceder al causante.

REQUISITOS DE LA REPRESENTACIN 1. Que el representado falte a la apertura de la sucesin: Se entiende que falta cuando no quiere o no puede suceder. No quiere, si repudia. No puede cuando es incapaz, indigno o ha sido desheredado (art. 987 inc. 2). Normalmente faltar el representado por la incapacidad resultante de haber fallecido antes que el causante. 2. Que el representado sea o haya sido de los parientes del causante que seala la ley: El representado debe ser descendiente del causante o hermano del mismo (art. 986). 3. Que el representante sea descendiente del representado: la representacin slo tiene lugar en la lnea descendiente y no tiene cabida en la ascendencia del causante (el nieto representa al hijo pero el bisabuelo no puede representar al abuelo). La representacin en la lnea descendente es indefinida. 4. Que el representante sea capaz y digno de suceder al causante: Con esta exigencia afirmamos que el representante sucede directamente al causante. No saca sus derechos del representado, sino que la ley llama directamente al representante que recoge la asignacin por derecho persona y propio. Por ello es que el representante debe ser capaz y digno de suceder al causante, sin importar si es incapaz o indigno de suceder al representado. Por lo mismo, tampoco es necesario, para que opere la representacin, que el representante acepte la herencia del representado. Se puede representar al ascendiente cuya herencia se ha repudiado (art. 987). No obstante que el representante sucede directamente al causante y que, por lo mismo, es ajeno a la sucesin del representado, se puede presentar el problema de las donaciones efectuadas en vida al representado. En este

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caso, si efectuada la donacin a un legitimario, ste queda finalmente fuera de la sucesin por incapacidad, indignidad, desheredacin o repudiacin se presenta el problema acerca de la suerte de la donacin. Si se la considera ajena al representante, perjudica a los restantes legitimarios, al no contar stos con lo donado entre los bienes dejados por el causante. Por el contrario, si se cuenta el valor de la donacin entre los bienes dejados por el causante, puede salir perjudicado el representante. Ante esta situacin, el art. 1200 inc. 3 dispone que si el donatario ha llegado a faltar por cualquier causa las donaciones imputables a su legtima se imputarn a la de sus descendientes. En consecuencia, esta norma hace excepcin a la regla general de que el representante sucede directamente al causante. EFECTOS DEL DERECHO DE REPRESENTACIN a. Los que suceden por representacin heredan por estirpes, es decir, que cualquiera sea el nmero de los hijos que representan al padre o madre, toman entre todos y por iguales partes la porcin que hubiere cabido al padre o madre representado. Los que suceden por derecho propio suceden por cabezas, esto es toman entre todos y por iguales partes la porcin a que la ley los llama; a menos que la misma ley establezca otra divisin diferente. b. Al ser llamado en lugar de incapaz, del indigno, del desheredado o del que repudi, se le considera, en relacin a la herencia del causante, con el mismo parentesco del representado, aunque en el hecho no lo tiene. Ello explica que cuando se sucede por derecho de representacin se pagar el impuesto que habra correspondido a la persona representada (art. 3 de la Ley N 16.271) y si son varios los representantes, tributan como si fueran una sola persona de acuerdo al valor lquido de toda la porcin que les corresponde. DERECHO DE REPRESENTACIN Y DERECHO DE TRANSMISIN. En ambos se presenta una opcin que pasa del causante de la herencia a un sucesor, no llamado primitivamente a su ejercicio. Sin embargo, en el derecho de transmisin la opcin llega por va indirecta al sucesor. El que la recibe lo hace por herencia del heredero del causante de la sucesin, porque, a su vez, falleci sin haberla puesto en ejercicio: no haba aceptado ni repudiado la asignacin a su fallecimiento. En el derecho de representacin, en cambio, la opcin se adquiere por va directa: es la ley la que hace el llamado al representante.

Veamos las diferencias: 1. El derecho de transmisin tiene lugar en la sucesin testada y en la intestada. El derecho de representacin, slo tiene cabida en la sucesin intestada. 2. El derecho de transmisin no exige ningn parentesco y aprovecha a cualquier heredero; el derecho de representacin exige un parentesco (el representado debe ser descendiente o hermano del causante y el representante debe ser descendiente del representado). 3. En el derecho de transmisin, el transmitido debe ser capaz y digno de suceder al transmisor; en el derecho de representacin, el representante debe ser capaz y digno de suceder al causante. 4. El derecho de transmisin exige que el transmitido acepte la herencia del transmisor. En el derecho de representacin no es necesario que el representante acepte la herencia del representado. 5. El derecho de transmisin supone la muerte del transmisor sin expresar su propsito de aceptar o repudiar la herencia. El derecho de representacin no supone necesariamente la muerte del representado, porque se puede representar al vivo. 6. Por e derecho de transmisin se pueden adquirir herencias y legados. Por el derecho de representacin, slo se puede adquirir el derecho de herencia, porque slo tiene cabida en la sucesin intestada. ORDENES DE LA SUCESIN INTESTADA Concepto:

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Por orden debe entenderse el grupo de parientes que tiene preferencia en la sucesin sobre otro, de modo que slo en defecto del primer orden se pasa al segundo, al tercero en defecto del segundo, etc. Los parientes del difunto son agrupados en lneas o categoras: descendientes, ascendientes y colaterales. Esto, segn se ha visto, porque se sostiene que el amor primero desciende, luego asciende y por ltimo se extiende. Mientras haya un descendiente, por lejano que sea el grado de parentesco con el causante, es preferido al ascendiente, aunque ste se encuentre en primer grado de parentesco con el causante. Lo mismo los ascendientes en relacin a los colaterales. Dentro de cada lnea se atiende a la prioridad del grado. As, el descendiente de grado ms prximo al causante prefiere al de grado ms lejano, aunque ambos estn en la misma lnea (el hijo prefiere al nieto). La reforma de la Ley 19.585. Antes de la entrada en vigencia de la Ley 19.585, el Cdigo reglamentaba dos clases de sucesin intestada: La sucesin regular, aplicable cuando el causante era hijo legtimo; y la sucesin irregular, aplicable cuando el causante era hijo natural. Para cada sucesin, el Cdigo estableca normas diversas en cuanto a los llamados a suceder al difunto. Como consecuencia natural de la reforma introducida por la Ley 19.585, que suprimi las diferencias de filiacin existentes a la fecha, se abolieron los rdenes de sucesin regular e irregular, reducindolos y simplificndolos en un orden de sucesin nico, sea el causante hijo de filiacin matrimonial o no y tenga su paternidad o maternidad establecida o no. Claro est que si el causante es hijo de filiacin no establecida, es intil que se hable de una igualdad de rgimen, porque ser evidente que desde el punto de vista jurdico, carecer de ascendientes, hermanos y dems colaterales conocidos y slo tendr el orden de los hijos, el del cnyuge sobreviviente y el del fisco. A esto se agrega la modificacin de la situacin del cnyuge sobreviviente, que pasa a tener una situacin mucho ms privilegiada en la sucesin, ya que ahora concurre como legitimario, suprimindose la asignacin forzosa de la porcin conyugal. Habitualmente se les da a los rdenes de sucesin la denominacin del heredero que los define y cuya ausencia nos hace pasar al siguiente orden. Hoy por hoy, podemos distinguir los siguientes rdenes de sucesin cuando la filiacin matrimonial o no matrimonial del causante es determinada: 1. De los descendientes 2. Del cnyuge sobreviviente y de los ascendientes 3. De los hermanos 4. De los dems colaterales 5. Del Fisco 1. Primer orden: Orden de los descendientes (art. 988). De conformidad al art. 988 inc. 1, los hijos excluyen a todos los otros herederos, a menos que hubiere tambin cnyuge sobreviviente, caso en el cual ste concurrir con aquellos. Dado que los hijos pueden ser representados este orden, en definitiva, termina siendo el orden de los descendientes. La disposicin actual no hace distincin de ninguna especie entre los hijos y, en consecuencia, se aplica a todos ellos, ya sea su filiacin matrimonial o no matrimonial. La nica condicin es que ella est determinada en la forma establecida en los actuales arts. 183 y siguientes del Cdigo. En consecuencia, dentro de la expresin hijos quedan incluidos: - Los hijos de filiacin matrimonial - Los hijos cuyos padres contraigan matrimonio - Los hijos de filiacin no matrimonial legalmente determinada

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- Los hijos cuya filiacin fue determinada conforme a la antigua legislacin No incluye, por cierto, a los hijos cuya filiacin no est determinada, lo que corresponde a la antigua clasificacin de hijos simplemente ilegtimos. SITUACIN DEL ADOPTADO. La adopcin fue introducida en nuestra legislacin por la Ley 5.343, reemplazada por la Ley 7.613 de 1943, hoy derogada por la Ley de Filiacin (19.585). Aunque el adoptado conforme a la Ley 7.613 no adquira el estado civil de hijo del adoptante, tena derechos sucesorios regulados por el art. 24, segn el cual, en la sucesin del adoptante, el adoptado era tenido como hijo natural para los efectos de la determinacin de sus derechos hereditarios. La ley 16.346 de 1965 estableci la institucin de la legitimacin adoptiva, en cuya virtud los legitimados adoptivos adquirieron el estado civil de hijos legtimos con sus mismos derechos y obligaciones. Si bien esta ley fue derogada por la Ley 18.703 de 1988, dichas derogacin no afect ni pudo afectar a quienes obtuvieron el estado civil de legitimados adoptivos bajo el imperio de la antigua ley. La Ley 18.703 mantuvo la adopcin de la Ley 7.613 y estableci dos tipos ms de adopcin: la simple y la plena. La simple no constituye estado civil y en consecuencia no otorga derechos hereditarios en la sucesin del adoptante. La plena, en cambio, equivale a la anterior legitimacin adoptiva, que otorga la calidad de hijo legtimo (hoy hijo matrimonial) y los consiguientes derechos sucesorales. En consecuencia, bajo la nueva Ley de filiacin, los adoptados plenos mantienen su estado civil de hijos, pero ahora sin calificativo. Como la ley de filiacin N 19.585 elimin la categora de hijos naturales, se produjo un vaco legal en relacin a los derechos hereditarios de los adoptados en virtud de la Ley 7.613 y la doctrina, en general, sostiene que debe entenderse modificado tcitamente el art. 24 de la Ley 7.613 y, por lo tanto, asimilados sus derechos al de cualquier hijo, desde que el art. 983 lo menciona como heredero. La nueva ley de adopcin N 19.620 de 1999, que derog todas las legislaciones anteriores sobre adopcin, se refiri expresamente de la situacin del adoptado conforme a la ley 7.613 y del adoptado simplemente conforme a la Ley 18.703, estableciendo que continuarn sujetos a los efectos de la adopcin previstos en las respectivas disposiciones, incluso en materia sucesoria. En consecuencia, los adoptados simplemente bajo la vigencia de la Ley 18.703 no tiene derechos hereditarios en la sucesin del adoptante, a menos que se sometan al procedimiento establecido en el art. 45 de la nueva ley (pacto por el cual estos adoptados pasan a tener el estado civil de hijos con todos sus derechos y obligaciones recprocas). Por su parte, los adoptados bajo la Ley 7.613, no obstante su derogacin, mantienen los mismos derechos hereditarios anteriores a esta nueva legislacin, asimilando sus derechos a los de cualquier hijo, pero sin tener, en verdad, el estado civil de hijos, por lo que no son legitimarios. Por lo mismo, esto es por no ser hijos, no opera a su respecto el derecho de representacin. Finalmente, para los adoptados bajo el imperio de la nueva ley de adopcin, el art. 37 dispone que la adopcin confiere el estado civil de hijo de los adoptantes, con todos los deberes y derechos recprocos establecidos en la ley. Por ende, se le debe considerar como un hijo ms para los efectos sucesorios. SITUACIN DEL CNYUGE SOBREVIVIENTE En el primitivo Cdigo, el cnyuge sobreviviente era el nico sucesor que concurra con los descendientes legtimos, pero lo haca por su porcin conyugal. En este caso, la porcin conyugal equivala a la legtima rigorosa de un hijo y se pagaba de la mitad legitimaria. En los dems casos, cuando no concurra con descendientes legtimos, la porcin conyugal equivala a una cuarta parte de la herencia y era una baja general de la herencia. En ambos casos, se imputaban a la porcin conyugal todos los bienes del cnyuge sobreviviente a cualquier ttulo que los tuviera, ya sea como bienes propios o gananciales de la sociedad conyugal en liquidacin. Por eso se deca que la porcin conyugal tena un carcter alimenticio y slo corresponda al cnyuge pobre. La Ley 10.271 de 1952 mejor la situacin del cnyuge elevando la porcin conyugal a dos legtimas rigorosas, salvo que hubiere un solo hijo legtimo, en cuyo caso era igual a dicha legtima rigorosa. Adems, estableci que no se imputara a la porcin conyugal los bienes que el cnyuge adquira por disposicin testamentaria. La ley 18.802 sigui esta misma lnea fijando la porcin conyugal en una o dos legtimas rigorosas o efectivas del hijo legtimo, segn la misma regla anterior, y adems lo instituy asignatario de mejoras.

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Finalmente, la Ley de Filiacin N 19.585, le dio al cnyuge sobreviviente la calidad de legitimario, eliminado la porcin conyugal. DISTRIBUCIN DE LA HERENCIA EN EL PRIMER ORDEN DE SUCESIN. Si slo hay hijos, la herencia se divide por iguales partes entre todos ellos. Si los hijos concurren con el cnyuge sobreviviente, ste lleva una porcin igual al doble de lo que por legtima rigorosa o efectiva corresponda a cada hijo; pero si hay un solo hijo, la porcin del cnyuge es igual a la legtima rigorosa o efectiva de ese hijo. Pero jams el cnyuge llevar una porcin inferior a la cuarta parte de la herencia o de la mitad legitimaria en su caso. De este modo, si hubiere, por ejemplo, cinco hijos y cnyuge sobreviviente, sin que el causante hubiere dispuesto parte alguna de su herencia por testamento, el cnyuge no podr llevar menos que una cuarta parte de la herencia y el resto se dividir por 5. Si hubiere 2 hijos y cnyuge, el cnyuge llevar dos cuartos de la herencia y cada hijo un cuarto. Si el causante hubiere dispuesto por testamento de todo o parte de la cuarta de mejoras o de la cuarta de libre disposicin, la regla del art. 988 se aplicar entonces a la parte restante, es decir, a la mitad legitimaria propiamente tal o aumentada con el acrecimiento a que se hace referencia ms adelante en relacin con el art. 1191 (legtima efectiva). 2. Segundo orden: Orden del cnyuge y de los ascendientes.(art. 989) Si no hubiere hijos personalmente o representados por su descendencia, el art. 989 manda que la sucesin se divida entre el cnyuge sobreviviente y sus ascendientes de grado ms prximo. En este caso, la herencia se divide en 3 partes, dos para el cnyuge y uno para los ascendientes. Si existe un solo ascendiente en el grado ms prximo ste lleva toda la porcin destinada a tales parientes, respetndose el principio de la prioridad del grado. Si hay slo cnyuge sobreviviente, toda la herencia es para l, y si slo hay ascendientes toda la herencia es para stos y por ello ambos son cabeza de orden. SITUACIN DEL ADOPTANTE COMO HEREDERO ABINTESTATO DEL ADOPTADO. La ley no ha otorgado al adoptante expresamente la categora de heredero abintestato y menos la de legitimario. No est enumerado entre ellos en las normas pertinentes. Adems ha dicho expresamente que es el adoptado el que adquiere el estado civil de hijo de los adoptantes. A contrario sensu, el adoptante no adquiere el estado civil de padre del adoptado. Sin embargo, habran razones para sostener que el adoptante tendra derechos hereditarios en la sucesin del adoptado. Desde luego, la ley confiere al adoptado el estado civil de hijo con todos los derechos y deberes recprocos establecidos en la ley. 3. Tercer orden: Orden de los hermanos (art. 990) Si no hay descendientes, ni ascendientes ni cnyuge sobreviviente, suceden en toda la herencia, o en la parte de ella que sea intestada, los hermanos, sean ellos de simple o de doble conjuncin; pero la porcin del hermano paterno o materno ser la mitad de la porcin del hermano carnal. Hay que recordar que la representacin se aplica a los hermanos del causante, de modo que los sobrinos, en ausencia del hermano, quedan en este orden. 4. Cuarto orden: Orden de los colaterales (art. 992) Si no hubieren descendientes, ni ascendientes, ni cnyuge sobreviviente ni hermanos, suceden los dems colaterales del causante, observndose el principio de la prioridad del grado. Pero el derecho de sucesin no se extiende ms all del sexto grado.

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Los colaterales de simple conjuncin, esto es, los que slo son parientes del difunto por parte de padre o madre, tienen derecho a la mitad de la porcin de los colaterales de doble conjuncin. Recordemos que entre los colaterales de doble conjuncin que pueden llegar a existir estn los sobrinos que, por la representacin, heredan en el orden precedente. Ahora bien, en virtud de a regla de la prioridad del grado, si el causante tiene un primo hermano (cuarto grado en la lnea colateral) y el hijo de otro primo hermano premuerto (quinto grado en la lnea colateral), aquel lleva todos los bienes por ser el colateral ms prximo al causante. 5. Quinto orden: Orden del Fisco (art. 995) De conformidad al art. 955, a falta de todos los herederos abintestato designados, suceder el Fisco. Ya el art. 983 haba sealado al Fisco entre los herederos llamados a la sucesin intestada. Por su parte, el art. 1250 dispone que las herencias del Fisco se aceptarn precisamente con beneficio de inventario. En Chile no hay duda que el Fisco es heredero y recoge la herencia en tal calidad. Pero existe otra tesis que sostiene que el Estado no recibe esos bienes como heredero sino que los hace suyos en virtud del ejercicio del derecho de soberana. Recoge la herencia en virtud del mismo ttulo por el que recoge las tierras que no tienen otro dueo (art. 590). CASOS ESPECIALES DE PRIVACIN DE DERECHOS HEREDITARIOS. A) Caso del cnyuge divorciado por su culpa De conformidad al art. 994 inc. 1, el cnyuge separado judicialmente no tendr parte alguna en la herencia abintestato de su mujer o marido, si hubiere dado motivo al divorcio por su culpa. Esta regla es concordante con lo que precepta el art. 1182, segn el cual no ser legitimario el cnyuge que por su culpa haya dado ocasin a la separacin judicial. A esto cabe agregar que, siendo legitimario, puede ser desheredado segn las reglas generales (art. 1207 y ss.). En consecuencia, para que operen estas sanciones es menester que concurran las siguientes condiciones copulativas: 1. Que exista sentencia ejecutoriada que declare la separacin judicial. Ello, por cuanto los efectos de la separacin se producen desde ese momento. Mientras no se dicte sentencia no hay separacin judicial, de manera que si fallece el cnyuge inocente antes de ser dictada la sentencia, el culpable heredar en igual forma que si no existiera el juicio pendiente de separacin. La separacin judicial debe existir al momento de la apertura de la sucesin. Del mismo modo, el art. 994 no se aplica si ha cesado la separacin (por ejemplo, en caso de reconciliacin). 2. Que la separacin judicial haya sido decretada por culpa del cnyuge sobreviviente, es decir, por alguna causal que implique conducta que le sea imputable. SITUACIN DEL MATRIMONIO NULO El cnyuge cuyo matrimonio fue anulado, aunque ste haya sido putativo, no tiene derechos hereditarios abintestato. En efecto, para que el matrimonio putativo produzca los mismos efectos que el vlido es necesario que los cnyuges estn de buena fe, y esta buena fe es incompatible con la sola notificacin de la demanda de nulidad. Sin embargo, hay un caso de excepcin que puede dar lugar a que el cnyuge sobreviviente, cuyo matrimonio se ha anulado, tenga derechos hereditarios. De acuerdo al art. 34 de la Ley de Matrimonio Civil puede pedirse la nulidad del matrimonio despus de fallecido uno de los cnyuges si la causal es la de vnculo matrimonial no disuelto. En tal caso, el matrimonio as anulado puede ser putativo, y el cnyuge sobreviviente concurrir a la herencia, pues esta clase de matrimonio nulo produce los mismos efectos que el vlido y el cnyuge sobreviviente pudo estar de buena fe al fallecimiento del causante.

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B) Caso de paternidad o maternidad determinados judicialmente contra oposicin de los padres. Segn el inc. 2 del art. 994, tampoco sucedern abintestato los padres del causante si la paternidad o maternidad ha sido determinada judicialmente contra su oposicin (el hijo es heredero sea que su reconocimiento haya sido voluntario o forzado). Esto salvo que mediare el restablecimiento a que se refiere el art. 203, segn el cual se restituirn al padre o madre todos los derechos de los que est privado, si el hijo, alcanzada su plena capacidad, manifiesta por escritura pblica o por testamento su voluntad de restablecerle en ellos, la cual producir sus efectos, en el caso de la escritura pblica, desde que se subinscriba al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo (es irrevocable), y en el caso del testamento, desde la muerte del causante. LA SUCESIN Y LOS EXTRANJEROS. A) LOS EXTRANJEROS HEREDEROS El Cdigo Civil no hace diferencia alguna entre los chilenos y extranjeros en materia de sucesin intestada (art. 997). Este precepto no hace ms que aplicar la regla general contenida en el art. 57. B) LOS EXTRANJEROS CAUSANTES Respecto de la sucesin de un extranjero, pueden producirse fundamentalmente dos situaciones: 1 Que fallezca teniendo su ltimo domicilio en Chile. En este caso no hay problema de ninguna especie pues de conformidad al art. 955 se aplica ntegramente la ley chilena, y los chilenos y extranjeros tiene los derechos hereditarios reconocidos por la ley chilena. 2 Que fallezca teniendo su ltimo domicilio en el extranjero. Al respecto hay que distinguir si el causante deja o no parientes chilenos.

Si no hay herederos chilenos, rige tambin ntegramente el principio del art. 955, o sea rige ntegramente la ley extranjera y ninguna otra. Los derechos hereditarios de estos extranjeros pueden incluso hacerse efectivos en bienes situados en Chile, con lo cual se hace excepcin al art. 16. Pero un extranjero no puede, asilndose en la ley chilena que le reconoce derechos hereditarios, pretender hacerlos efectivos en bienes situados en Chile, si la ley extranjera no le reconoce tales derechos (no lo considera heredero). El art. 998 hace excepcin al art. 955 slo a favor de los herederos chilenos y si bien los extranjeros tiene los mismos derechos hereditarios que los chilenos, ello supone que la sucesin se abra en Chile. Si el extranjero deja herederos chilenos, stos tienen en su sucesin los derechos que les reconoce la ley chilena y no los de la legislacin por el cual se est rigiendo la sucesin (art. 998). Pero para poder hacer efectivo estos derechos, en la prctica, ser menester que el extranjero haya dejado bienes en Chile.

SUCESIN PARTE TESTADA Y PARTE INTESTADA: SUCESIN MIXTA. Segn hemos visto, de conformidad al art. 952 la sucesin en los bienes de una persona difunta puede ser parte testamentaria y parte intestada. Se dan situaciones en que el Cdigo impone la sucesin mixta para dar solucin a determinados problemas. Tal es el caso de los arts. 1100 y 1151. El art. 996 establece una solucin simple en cuanto a la divisin de la herencia. Se aplica primero el testamento, y en lo que reste rigen las reglas de la sucesin intestada. En otras palabras, el llamamiento testamentario es superior. El inc. 2 de esta norma se refiere a los que suceden a la vez por testamento y abintestato. En sntesis, esta norma establece que si la porcin testamentaria es inferior a la que correspondera abintestato, los herederos testamentarios participan en la sucesin intestada hasta completar la porcin que les corresponda abintestato. Y si la porcin testamentaria excede a lo que les correspondera abintestato, llevan siempre la primera. Por ejemplo,

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el causante deja 5 hermanos como herederos y una masa partible de $1.000. De no haber testamento, a cada uno le correspondera $200. Pero si en el testamento, el causante deja a los hermanos a) y b) $50 a cada uno, como su porcin testamentaria es inferior a lo que les corresponde abintestato, llevarn adems como herederos abintestato $150. En el caso inverso, si el causante en el testamento deja a sus hermanos a) y b) $250 para cada uno, ellos conservan sus $250 por disposicin testamentaria y los restantes hermanos se dividen los otros $500 en partes iguales. Lo que dispone el art. 996 de la manera expresada se mantendr si el testador no ha dispuesto lo contrario. En otras palabras, la voluntad del testador prevalece, quien puede ordenar que ambas porciones se acumulen. As, en el ejemplo anterior, si el testador dispone que deja a sus hermanos a) y b) $250 para cada uno, sin perjuicio de lo que les corresponda en la sucesin abintestato, en este caso tales hermanos van a llevar ntegra la porcin testamentaria y van a concurrir tambin en la parte intestada. De este modo a) y b) van a llevar $350 y los restantes hermanos $100 cada uno. El inc. final de la disposicin en comento, incorporada por al Ley 19.585, agrega que la regla del inc. 1 se aplicar una vez enteradas totalmente, a quienes tienen derecho a ellas, las legtimas y mejoras de la herencia. Esta disposicin tiene una explicacin histrica, pero de conformidad a la actual normativa el problema o conflicto que pretenda solucionar ya no se presenta. Como veremos ms adelante, las legtimas pueden ser de dos clases: rigorosa y efectiva. La primera es la que corresponde al legitimario dentro de la mitad legitimaria. La segunda es la legitima rigorosa ms el acrecimiento de la cuarta de mejoras o de la parte de libre disposicin, de que el testador no dispuso o si lo hizo no tuvo efecto su disposicin. La contradiccin se presentaba en las herencias parte testada y parte intestada, cuando alguno de los herederos eran legitimarios y otros no. Por ejemplo, falleca el testador dejando un hijo natural y cnyuge sobreviviente y dispona en el testamento dejando a su hijo natural la mitad legitimaria, sin decir nada respecto de la otra mitad de la herencia. Aplicando a esta situacin el art. 966, el hijo natural llevaba su mitad legitimaria y la otra mitad se divida conforme a las reglas de la sucesin intestada, esto es mitad para el hijo natural y mitad para el cnyuge. Sin embargo, aplicando a esta misma situacin el art. 1191 resultaba que el virtud del acrecimiento (legtima efectiva) el hijo natural llevaba toda la herencia. Frente a esta antinomia legal, la Ley 10.271 agreg un inciso final al art. 1191, haciendo primar las reglas de la sucesin intestada (esto es el art. 996) sobre el art. 1191 en caso de conflicto. De este modo qued solucionada la contradiccin. Esta regla, sin embargo, sigui siendo criticada porque permita al testador mermar la asignacin de la cuarta de mejoras tratndose de hijos naturales y de otros asignatarios de cuarta de mejoras que no eran legitimarios y que por sucesin intestada recibiran menos que la asignacin semiforzosa. Por eso, en la discusin de la Ley 19.585 se quiso evitar esta consecuencia disponiendo en el art. 996 que las reglas de la sucesin intestada se aplican una vez enteradas totalmente, a quienes tienen derecho a ellas, las legtimas y las mejoras de la herencia. Pero, al agregarse al final de la discusin de la ley a los ascendientes como asignatarios de mejora, el caso hipottico a que da lugar el inc. 3 del art. 1191 no podr producirse, pues hoy en da todos los que concurren en los primeros dos ordenes de sucesin son legitimarios y asignatarios de mejoras, y a partir del tercer orden ya no existen ni legitimas ni mejoras. En otras palabras, actualmente nunca pueden ser llamados legitimarios con herederos abintestato que no lo sean: los hijos no matrimoniales, el cnyuge y los ascendientes son ahora legitimarios y excluyen a otros herederos. EL DERECHO DE OPCIN EN LA SUCESIN MIXTA RESPECTO DE UN MISMO ASIGNATARIO. Cuando un mismo asignatario es llamado a recoger una asignacin por disposicin testamentaria y otra por ley se presenta el problema de su puede repudiar una y aceptar la otra. Nos parece que la respuesta debe ser afirmativa, toda vez que el art. 1229 seala expresamente que se puede aceptar una asignacin y repudiar otra, salvo los casos legales. La situacin es distinta cuando hay sucesivos llamamientos a una misma asignacin y a una misma persona. Por ejemplo, Juan es llamado a la herencia de Pedro porque ste as lo dispuso en su testamento; pero Juan repudia la asignacin. Ahora es la ley la que llama a Juan a recoger la herencia en su calidad de hijo y nico heredero del causante. Podr aceptar si ya haba renunciado? ASIGNATARIOS FORZOSOS Y SUCESIN MIXTA.

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La sucesin mixta y en particular el art. 966 no puede ir en perjuicio de los asignatarios forzosos, especialmente los legitimarios. Si el testador ha dejado dos hijos que son sus legitimarios y en el testamento la nica disposicin testamentaria asigna a uno de ellos un inmueble a qu parte de la herencia se imputa esa asignacin? Precisamente, para proteger la legtima, el art. 1198 inc. 1 dispone que todos los legados y donaciones hechas a un legitimario que tena entonces la calidad de tal se imputarn a su legtima, a menos que en el testamento o en la respectiva escritura o en acto posterior autntico aparezca que el legado o donacin ha sido a ttulo de mejora. SEGUNDA UNIDAD TESTAMENTO Y SUCESIN TESTADA. PRIMERA PARTE: SUCESIN TESTADA GENERALIDADES Vimos en la primera unidad que la sucesin poda ser intestada, testada o mixta. Corresponde en esta seccin estudiar el testamento, tanto en las formalidades que deben concurrir a su otorgamiento, como, y muy especialmente, a las asignaciones testamentarias que en l se contienen. El Cdigo Civil trata el testamento y la sucesin testada en artculos 999 y siguientes. EL TESTAMENTO: CONCEPTO, REQUISITOS Y CLASIFICACIN. La palabra testamento deriva de las expresiones latinas testacio mentis, que significan testimonio de la voluntad; y en efecto, el testamento manifiesta la ltima voluntad de su otorgante. CONCEPTO El artculo 999 del CC define al testamento como un acto ms o menos solemne, en que una persona dispone del todo o parte de sus bienes para que tenga pleno efecto despus de sus das, conservando la facultad de revocar las disposiciones contenidas en l, mientras viva. De esta definicin podemos extraer las principales caractersticas que reviste el testamento: 1.- El testamento es un acto jurdico unilateral. Es un acto jurdico pues es una manifestacin de voluntad destinada a producir efectos jurdicos queridos por su autor; y es unilateral pues para su perfeccionamiento basta la voluntad de una sola persona. 2.- El testamento es un acto personalsimo y que puede ser realizado por una sola persona. La propia definicin vista indica que en el testamento una persona dispone de sus bienes. A su turno, el artculo 1003 del CC remarca este carcter al sealar que el testamento es un acto de una sola persona, y sanciona con nulidad cualquier disposicin contenida en un testamento mancomunado, esto es, aquel otorgado por dos o ms personas a un tiempo, sea en beneficio recproco, sea en beneficio de una tercera persona. Concordantemente, el artculo 1059 del CC rechaza tambin las disposiciones captatorias, que son aquellas en que el testador asigna alguna parte de sus bienes a condicin de que el asignatario le deje por testamento alguna parte de los suyos. 3.- La facultad de testar es indelegable. Siendo el testamento un acto personalsimo, por disposicin del artculo 1004 del CC, no cabe en l la representacin jurdica. Los artculos 1063 y 262 complementan esta idea. As, la primera de estas disposiciones indica que la eleccin de un asignatario, sea absolutamente, sea de entre cierto nmero de personas, no depender del puro arbitrio ajeno,

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puesto que de permitirse habra una delegacin parcial de la facultad de testar. Por su parte, el artculo 262 permite al menor adulto disponer de sus bienes por acto testamentario libremente y sin que sea necesaria la autorizacin de sus padres. 4.- El testamento es siempre un acto solemne. Las solemnidades pueden ser ms o menos estrictas segn la clase de testamento de que se trate, -solemne o menos solemne (artculo 1008)-, pero siempre deben cumplirse formalidades. Ello obedece a una doble razn: a) Porque se trata de la ltima voluntad del testador, de forma tal que debe existir una prueba concluyente acerca de la real intencin de aquel; y b) porque el testamento da origen a la sucesin por causa de muerte, alterando muchas veces las disposiciones legales, de suerte tal que el legislador desea evitar en la mayor medida posible la existencia de vicios en este acto. 5.- El principal objeto del testamento es la disposicin de bienes, pero ste no es su nico objeto. La definicin del testamento indica que en ste el testador dispone del todo o parte de sus bienes Esta es la principal y ms comn finalidad del testamento. Veamos en la unidad anterior, que la sucesin puede ser parte testada y parte intestada. La norma del artculo 999 confirma esta situacin al permitir que el testador efecte una disposicin total de sus bienes -en cuyo caso la sucesin ser ntegramente testada-, o bien, que disponga parcialmente de ellos, caso en el cual ser en parte testada y en parte intestada. Sin embargo, la disposicin de bienes no es un elemento esencial del testamento. Bien pueden existir testamentos en que el otorgante no dispone de parte alguna de sus bienes, limitndose a realizar otras declaraciones de voluntad, como nombrar un guardador a los hijos, nombrar un partidor, reconocer un hijo no matrimonial, etc.; o bien, en que coexistan disposicin de bienes y otras simples declaraciones.

6.- El testamento es un acto que produce plenos efectos despus del fallecimiento del testador. La propia definicin seala que el testador dispone de sus bienes para que tenga pleno efecto despus de sus das. Ello es evidente toda vez que el testamento da origen a la sucesin por causa de muerte a cuya base encontramos necesariamente el fallecimiento del causante. Adicionalmente, permitir que las disposiciones produzcan efectos en vida del testador constituira un pacto sobre sucesin futura, que como vimos, est prohibido por adolecer de objeto ilcito. Esta caracterstica vara respecto de ciertas declaraciones que pueda contener un testamento. As, el reconocimiento de un hijo hecho en un testamento abierto otorga en vida del testador la calidad de reconocido al hijo. A su turno, las donaciones revocables y los legados entregados por el causante en vida a los beneficiarios confiere al donatario o legatario, en vida del causante, el usufructo sobre los bienes entregados. (Art. 1140 y 1142). 7.- El testamento es un acto esencialmente revocable. Consecuente con lo anterior, el artculo 1001 indica que todas las disposiciones testamentarias son esencialmente revocables. Ello es as por cuanto las disposiciones de bienes producirn sus efectos slo despus del fallecimiento del testador. El legislador contempla esta caracterstica como una esencial del testamento, e indica que an en el caso de que el testador exprese su determinacin de no derogar sus disposiciones, las clusulas derogatorias, esto es, aquellas que impidan la revocabilidad del testamento, se mirarn como no escritas. Debemos sin embargo tener presente que la revocabilidad slo se extiende plenamente a las disposiciones testamentarias. Respecto de otras declaraciones de voluntad, habr que estarse al contenido de las mismas para determinar si ellas pueden o no ser revocadas. As, el reconocimiento de un hijo en acto testamentario queda firme por el solo hecho de haberlo declarado, an cuando posteriormente se revoque el testamento. Por el

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contrario, aquellas declaraciones en que se designe un albacea o partidor, entre otras, podrn ser revocadas libremente por el testador. REQUISITOS DEL TESTAMENTO: En todo testamento se distinguen tres clases de requisitos: a.< Requisitos internos, que son la capacidad para testar y la voluntad exenta de vicios del testador. b.< Requisitos externos o solemnidades, que varan segn el tipo de testamento que se otorgue y el lugar de su otorgamiento. c.< Requisitos de las disposiciones y declaraciones testamentarias, u objeto del testamento, lo que se traduce en analizar las asignaciones testamentarias. En esta oportunidad slo estudiaremos los requisitos internos del testamento. Las solemnidades se vern al tratar la clasificacin del testamento, mientras que los requisitos de las disposiciones testamentarias tendrn un captulo especial.
A)

REQUISITOS INTERNOS DEL TESTAMENTO.

Capacidad para testar.


Siguiendo la norma general dada por del artculo 1446, del artculo 1005 puede desprenderse que todas las personas son capaces de testar. Excepcionalmente, la ley declara incapaces o inhbiles para testar a un nmero limitado de personas. La capacidad debe existir al momento en que se otorgue el testamento (artculo 1006), de suerte tal que el testamento otorgado por una persona incapaz que posteriormente se torna capaz, es nulo; mientras que el testamento conferido por una persona capaz que posteriormente cae en incapacidad, no se invalida por dicha causa. Son incapaces para otorgar testamento las siguientes:

El impber: Siendo el impber un incapaz absoluto, en nada extraa que tampoco se encuentre habilitado
para otorga testamento, puesto que el legislador lo presume carente de voluntad para la realizacin de cualquier acto.

El que actualmente no estuviere en su sano juicio por ebriedad u otra causa: Debe entenderse que el
nmero 4 del artculo 1005 se refiere a aquellos que al momento de otorgar el testamento estuvieren privados de razn. La privacin de razn puede deberse a ebriedad u otra causa -hipnotismo, influencia de drogas, demencia senil, etc -, entre las cuales slo cabe descontar al demente bajo interdiccin toda vez que l se encuentra comprendido en un nmero especial.

El demente bajo interdiccin: La ley en el nmero 3 incluye expresamente al interdicto. Ello tiene una gran
importancia para efectos de prueba, toda vez que colocado el demente en interdiccin no ser necesario acreditar que lo afecta alguna causal de privacin de razn para anular su testamento, mientras que no estndolo, deber acreditarse la falta de razn del testador por quienes impugnen su testamento.

El que de palabra o por escrito no pueda expresar su voluntad: la incapacidad obedece a la imposibilidad
de manifestar en forma inequvoca la voluntad. Dentro de este nmero se incluye al sordomudo que no puede darse a entender por escrito.

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Concuerdan con esta incapacidad, el artculo 1022 que seala que el analfabeto no puede otorgar testamento cerrado, y el artculo 1019 que indica que el sordo no puede suscribir uno abierto pues no est en situacin de dar cumplimiento al trmite de la lectura del testamento. A su turno, el artculo 1060 dispone que no vale disposicin alguna en que el testador no haya dado a conocer su voluntad de otro modo que no sea un s o no, o por una seal de afirmacin o negacin, contestando a una pregunta.

Voluntad exenta de vicios.


La voluntad, como sabemos, es siempre un requisito de existencia de todo acto jurdico. Pero hay ciertos casos en que ella adquiere una importancia ms relevante, por lo cual el legislador la rodea de determinadas formalidades que aseguran su transparencia, espontaneidad y exactitud. Vician la libre voluntad del testador la fuerza, el error y el dolo. Respecto de la fuerza, ella est tratada en especfico en el artculo 1007, el que dispone que el testamento en que de cualquier modo haya intervenido la fuerza, es nulo en todas sus partes. Para parte de nuestra doctrina (Abeliuk, Somarriva) para que la fuerza vicie la voluntad, debe reunir lo requisitos generales de los artculo 1456 y 1457 del Cdigo Civil, esto es, debe ser grave, injusta y determinante. Sin embargo, existe una porcin de autores que han pretendido que la expresin de cualquier modo empleada por el artculo 1007 significa que no es necesaria la concurrencia de los tres requisitos generales. Esta postura ha sido desestimada por la Corte Suprema. El testamento otorgado con fuerza es nulo en todas sus partes. La expresin en todas sus partes ha dado origen a numerosos debates entre la doctrina nacional. La mayora de los autores ha estimado que la nulidad de que adolecera el testamento es la nulidad relativa, toda vez que ella es la sancin general de este vicio de la voluntad; y que al decir en todas sus partes el legislador no quiso aludir a la nulidad absoluta como sancin, sino ms bien, quiso indicar que la nulidad afecta al todo el testamento, y no slo a la clusula que se hubiere obtenido por fuerza. En cuanto al dolo, el legislador nada dice respecto del testamento, por lo que debe entenderse que se aplican las reglas generales como vicio del consentimiento, con la nica salvedad de que el requisito de ser el dolo obra de una de las partes no tiene cabida respecto del testamento por ser un acto jurdico unilateral. De consecuencia, para viciar la voluntad del testador el dolo puede provenir de cualquier persona, sea que haya actuado con dolo para obtener una disposicin a su favor o en favor de un tercero. Cabe recordar aqu que el artculo 968 declara indignos de suceder a aquellos que hayan obtenido por fuerza o dolo una disposicin testamentaria. Finalmente, el legislador tampoco se ocupa del error en el Ttulo III, sino que lo trata al hablar de las disposiciones testamentarias, por lo que reservaremos su estudio para esa seccin.

Clasificacin del testamento:


Al enunciar los requisitos de forma del testamento sealamos que, si bien ste es un acto siempre solemne, la principal clasificacin del testamento se haca segn las solemnidades de que este se revesta. As, podemos clasificarlo en testamento solemne y testamento menos solemne o privilegiado. TESTAMENTO SOLEMNE es aquel en que se han observado todas las solemnidades que la ley ordinariamente requiere. (art. 1008). El testamento solemne puede ser otorgado en Chile o en el extranjero.

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El otorgado en Chile puede ser abierto o cerrado; mientras que el otorgado en pas extranjero podr extenderse en conformidad a la ley chilena -en cuyo caso podr ser abierto o cerrado-, o en conformidad a la ley extranjera. Todo testamento solemne, sea abierto o cerrado, debe cumplir con dos requisitos o solemnidades comunes. Tales son las siguientes: 1.- Escrituracin (artculo 1011) 2.- Presencia de testigos, en nmero variable segn la clase de testamento que se otorgue. Los testigos deben reunir ciertos requisitos: a. Deben ser hbiles. Sobre la habilidad de los testigos el artculo 1012 lista a aquellas personas que no pueden serlo en un testamento solemne otorgado en Chile. (leer) Las causales de inhabilidad sealadas en el artculo 1012 deben ser evidentes o conocidas, de manera que si el testigo parece ser hbil, dicha habilidad putativa no anula el testamento. As lo dispone el artculo 1013 al indicar que si alguna de las causales de inhabilidad no se manifestaren en el aspecto de comportacin del testigo, y se ignorare generalmente en el lugar donde el testamento se otorga, fundndose la opinin contraria en hechos positivos y pblicos, no se invalidar el testamento por la inhabilidad real del testigo. El mismo artculo se encarga de limitar esta posibilidad al indicar que la habilidad putativa slo podr servir a uno de los testigos. b. Algunos de ellos deben saber leer y escribir. Si el testamento se otorga ante 3 testigos, al menos uno de ellos debe leer y escribir. Y si se otorga ante 5 testigos, a lo menos deben hacerlo dos de ellos. c. A lo menos dos testigos deben tener su domicilio en el departamento donde se otorga el testamento. TESTAMENTO MENOS SOLEMNE O PRIVILEGIADO es aquel en que pueden omitirse algunas de las solemnidades, por consideracin a circunstancias particulares expresamente determinadas por la ley. (art. 1008, inciso 3). Son testamentos menos solemnes el testamento verbal, el militar y el martimo. De conformidad a lo dispuesto en el artculo 18 de la Ley sobre Efecto Retroactivo de las Leyes, las solemnidades externas de los testamentos se regirn por la ley coetnea a su otorgamiento. En consecuencia, si una ley posterior agregase mayores formalidades, el testamento extendido sin ellas no pierde validez. I. Testamento Solemne abierto, pblico o nuncupativo Es aquel en que el testador hace sabedores de sus disposiciones a los testigos. (artculo 1008, inciso final) El artculo 1015 refuerza este concepto sealando que lo que constituye esencialmente el testamento abierto, es el acto en que el testador hace sabedores de sus disposiciones al escribano, si lo hubiere, y a los testigos. De acuerdo al artculo 1014, el testamento abierto puede otorgarse de dos maneras: ante funcionario pblico competente y tres testigos; o ante cinco testigos, sin intervencin de funcionario. En general a ambas clases de testamento se le aplican las mismas disposiciones, con excepcin de aquellas que dicen relacin con el funcionario que interviene en su otorgamiento (que slo se aplicarn respecto del testamento

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abierto otorgado ante funcionario y testigos) y de la diligencia de publicacin del testamento abierto otorgado slo ante testigos. 1.- Funcionarios que pueden autorizar un testamento abierto:
A.< B.<

EL ESCRIBANO O NOTARIO PBLICO EL JUEZ DE PRIMERA INSTANCIA CUYA JURISDICCIN COMPRENDA EL LUGAR DE OTORGAMIENTO.

2.- Forma de otorgarlo: Lo normal es que los testamentos sean otorgados ante notario pblico. En este caso, ellos pueden extenderse en el protocolo mismo del Notario -en cuyo caso l testamento ser instrumento pblico en cuanto testamento, y adems en cuanto a escritura pblica-, o bien en una hoja suelta que posteriormente se protocoliza. Lo anterior resulta claro al tenor del artculo 1017 el que permite llevar el testamento escrito previamente. Por el contrario, si el testamento abierto se otorga ante un juez, dicho testamento se extender necesariamente en una hoja suelta, pues estos funcionarios no llevan protocolos en que insertarlos. Finalmente, si el testamento es otorgado slo ante cinco testigos no puede si no extenderse en hoja suelta, la que posteriormente deber protocolizarse. 3.- Enunciaciones que debe contener un testamento abierto: VISTO EN CLASE (pg. 61 N 205) 4.- Personas obligadas a otorgar testamento abierto. Visto en clase (pg. 65 N 223) 5.- Trmites previos a la ejecucin del testamento: La ejecucin de un testamento abierto est sujeta a la condicin de que el documento revista el carcter de documento pblico o pueda asimilarse a uno de ellos. a) Como vimos, cuando el testamento se ha otorgado ante un notario y se incorpor en su protocolo tiene el carcter de escritura pblica. Para la ejecucin de este testamento no se requiere formalidad adicional alguna, sino que lo que se har valer como tal ser una copia del testamento autorizada por el respectivo funcionario. b) Cuando el testamento se ha otorgado en hoja suelta, sea ante un notario, sea ante un juez de letras, ser necesario proceder a su protocolizacin. La protocolizacin consiste en agregar el documento al final del registro de un notario, a pedido de quin lo solicite. De acuerdo al artculo 417 del COT, la protocolizacin de los testamentos deber hacerse agregando su original al protocolo con los antecedentes que lo acompaan. En consecuencia, lo que se har valer como testamento no ser el original del mismo, sino una copia de toda la diligencia de protocolizacin otorgada por el notario. El Cdigo Civil no establece un plazo dentro del cual deba protocolizarse el testamento otorgado en hoja suelta. Sin embargo encontramos dos referencias a este punto en otro cuerpos legales: en primer trmino, el artculo 866 del CPC exige que el testamento que no se haya protocolizado en vida del testador, lo sea en el menor tiempo posible, ya que sin la protocolizacin no podr procederse a la ejecucin del testamento. Como se observa, esta norma tampoco establece un plazo definido para proceder a la protocolizacin, limitndose a decir que ella debe hacerse en el menor tiempo posible. Slo existe una exigencia precisa en la norma contenida en el nmero 2 del artculo 420 del COT, la que dispone que Una vez protocolizados, valdrn como instrumentos pblicos: 2 Los testamentos solemnes abiertos que se otorguen en hojas sueltas, siempre que su protocolizacin se haya efectuado a ms tardar, dentro del primer da siguiente hbil al de su otorgamiento.

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Existe actualmente un cierto consenso en que el artculo 420 del COT ha derogado tcitamente al artculo 866 del CPC, de suerte tal que los testamentos que no se protocolicen dentro del primer da hbil siguiente a su otorgamiento no valdrn como instrumento pblico, y por ende, no podr procederse a su ejecucin. Sin embargo, nuestra jurisprudencia ha entendido que el artculo 420 del COT no puede aplicarse a los testamentos abiertos otorgados slo ante cinco testigos, puesto que a su respecto debe procederse previamente al trmite de publicacin, el que slo puede tener lugar una vez fallecido el testador, lo cual hace imposible cumplir el plazo indicado. c) Como sealbamos, el testamento otorgado slo ante cinco testigos debe cumplir una formalidad adicional llamada publicacin. Ella ha sido establecida en atencin a que este documento no puede revestir igual autenticidad que aquel extendido ante funcionario pblico por carecer de aquella formalidad. La diligencia de la publicacin est contemplada en el artculo 1020 del Cdigo Civil, y consiste en que, una vez fallecido el causante, su testamento se lleve ante el juez competente (el que, segn las normas generales en materia sucesoria ser el del ltimo domicilio del causante, salvas las excepciones legales), a objeto de que el juez realice los siguientes trmites: a) Se cerciore del fallecimiento del testador, salvos los casos en que la muerte se presume (artculo 1010 del Cdigo Civil). Para esto, basta que el interesado presente la partida o certificado de defuncin correspondiente. b) Cite a su presencia a los testigos del testamento para que reconozcan sus firmas y la del testador. Los testigos procedern a reconocer sus firmas y la del testador personalmente; pero si alguno de ellos falta a la audiencia, podrn los otros testigos abonar o dar fe de su firma. c) Finalmente, hecho lo anterior, el juez procede a rubricar el testamento al principio y fin de cada hoja y lo manda a protocolizar en una notara (art. 1020) II. Testamento solemne cerrado Es aquel en que no es necesario que los testigos tengan conocimiento de las disposiciones del testamento. (Artculo 1008) De conformidad a lo dispuesto en el artculo 1023, lo que constituye esencialmente el testamento cerrado es el acto en que el testador presenta al escribano y testigos una escritura cerrada, declarando a viva voz y de manera que el escribano y los testigos le vean, oigan y entiendan que en aquella escritura se contiene su testamento. En trminos generales, el testamento cerrado es un documento escrito por el testador u otra persona, que se presenta en un sobre cerrado a un notario o juez de letras y ante tres testigos. El papel del Notario ser el de levantar acta de su otorgamiento sobre la cubierta o cartula del sobre, suscribindola junto con el testador y los testigos. 1.- Formalidades en el otorgamiento de un testamento cerrado: El testamento cerrado slo puede ser otorgado de una forma: ante notario y tres testigos. Las formalidades con que debe revestirse el otorgamiento se desprenden de lo dispuesto en el artculo 1.023, y pueden agruparse en las siguientes: a) ESCRITURACIN por ste.
Y FIRMA DEL TESTAMENTO:

El testamento deber estar escrito por el testador, o a lo menos, firmado

Respecto de las palabras, papel u otras formas para la escrituracin, la ley no impone exigencia alguna. Basta, en consecuencia, que lleve la firma del testador, sea que ste lo haya escrito de su puo y letra, que lo haya escrito a mquina o que lo haya escrito un tercero.

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Aun cuando la opinin doctrinaria dominante ha entendido que el testamento escrito de puo y letra del testador, pero que no lleva su firma es vlido, la letra del artculo 1023 claramente parece imponer, como mnima exigencia de autenticidad del testamento la firma del testador. (Pg. 63 N 215) b) INTRODUCCIN DEL TESTAMENTO EN UN SOBRE CERRADO: Una vez redactado, el documento deber guardarse en un sobre cerrado exteriormente de tal manera que para extraer el testamento deba romperse la cubierta. El testador podr, a su arbitrio, estampar su sello o marca o emplear cualquier otro medio para la seguridad de la cubierta. Este requisito es, precisamente, lo que hace caracterstico al testamento cerrado: que los terceros no conozcan la voluntad del testador. De consecuencia, si se presenta un testamento con la cubierta violada, dicho testamento ser nulo. c) REDACCIN Y FIRMA DE LA CARTULA: Hecho lo anterior, el testador deber presentar el sobre ante el notario y testigos, declarando de viva voz y de manera que todos lo vean, oigan y entiendan, que ese sobre contiene su testamento. Finalmente, se deber estampar en l la leyenda Testamento, y a continuacin el notario deber individualizar al testador y a los testigos por su nombre, apellido y domicilio, certificar que el testador se encontraba al parecer en su sano juicio, e indicar el lugar, da, mes, ao y hora del otorgamiento. Termina el acto del otorgamiento con la firma de la cartula por el testador, testigos y notario o juez de letras, en su caso. Esta tercera y ltima etapa del otorgamiento del testamento cerrado deber hacerse en un solo acto, en el cual estarn presentes los mismos testigos y el notario, y que no admite interrupcin. Al igual que sucede respecto de la firma del testador en el documento mismo, han existido decisiones diversas respecto de si la falta de firma de la cartula por parte del testador acarrea o no la nulidad del testamento. Puede el testador llevarse su testamento, o bien dejarlo en la notara. En cualquier evento, el COT exige a los notarios llevar un Libro de Testamentos Cerrados que se otorguen ante ellos, el que se conserva secreto y slo puede ser exhibido previa resolucin judicial. 2.- Personas obligadas a otorgar testamento cerrado: De conformidad al artculo 1024, cuando el testador no pudiere entender o ser entendido de viva voz, slo podr otorgar testamento cerrado. En esta situacin se encuentran al sordo o sordomudo que puede darse a entender por escrito y el extranjero que no entienda el idioma del notario y testigos. Ser el propio testador, quin de su puo y letra escriba sobre la cubierta del sobre la expresin testamento y su individualizacin, en el idioma de su preferencia. 3.- Personas que no pueden otorgar testamento cerrado: No podrn otorgar testamento cerrado aquellas personas que estn obligadas a otorgarlo abierto, segn lo ya visto antes. 4.- Trmites previos a la ejecucin del testamento cerrado: Apertura del testamento: Fallecido el testador deber procederse a la apertura de su testamento. Este trmite est contemplado en el artculo 1025 del Cdigo Civil y 868 y 869 del CPC. La apertura consiste en presentar el testamento cerrado ante el juez competente, que ser el del ltimo domicilio del testador, o bien el juez del departamento a que pertenezca el notario donde fue otorgado el testamento, el que, previa comprobacin de la muerte del testador, citar al notario y a los testigos para que stos reconozcan sus firmas y la del testador y declaren adems si en su concepto el sobre que se les exhibe est cerrado, sellado o marcado como en el acto de la entrega. Esto podr hacerse un uno o ms actos, toda vez que pueden comparecer por separado los testigos y el notario.

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Al igual que en el trmite de la publicacin del testamento abierto, si falta uno o ms testigos los dems podrn abonar las firmas de los ausentes. Hecho lo anterior, el juez procede a abrir el sobre y a rubricar las hojas del testamento, para luego mandarlo a protocolizar ante el notario que lo autoriz. Desde el momento en que el testamento se protocoliza, adquiere el carcter de instrumento pblico. En caso de faltar el notario o escribano, ste ser reemplazado en los trmites siguientes de la apertura, por el notario que designe el juez. 5.- Testamento del ciego y del sordo o sordomudo que puede darse a entender claramente (pero no por escrito) artculo 1019. (Pg.65 N 224). NULIDAD DEL TESTAMENTO SOLEMNE: VER PG.68 N 234. INTERPRETACIN DEL TESTAMENTO: PG.65 N 225 A 229. III. Testamento Solemne otorgado en pas extranjero Como se indic al inicio de la clasificacin de los testamentos, cuando stos son otorgados en el extranjero, puede hacerse de dos maneras: conforme a la ley chilena, en cuyo caso estaremos frente a un testamento solemne abierto o cerrado, o bien, conforme a la ley del pas en que se otorgue. Para que un testamento otorgado en el extranjero tenga valor y fuerza legal en Chile, deber cumplir ciertos requisitos que veremos a continuacin. A) TESTAMENTO SOLEMNE OTORGADO EN EL EXTRANJERO EN CONFORMIDAD A LAS LEYES DEL PAS EN QUE SE OTORGA: De acuerdo a lo prescrito en el artculo 1027, el testamento escrito otorgado en pas extranjero, vale en Chile si se hace constar que se han cumplido las solemnidades exigidas por las leyes del pas que se otorg, y si adems se prueba la autenticidad del instrumento en la forma ordinaria. De lo expuesto, resulta que los requisitos para que este testamento tenga valor en Chile son cuatro: 1. Que se trate de un testamento solemne. El precepto indicado comienza diciendo el testamento solemne otorgado en el extranjero... 2. Que se haya otorgado por escrito. No es vlido en Chile, en consecuencia, el testamento verbal, an cuando en el pas de su otorgamiento se permita este tipo de testamentos. 3. Que se acredite el cumplimiento de las formalidades exigidas por las leyes del pas en que se otorg, esto es, debe probarse el derecho extranjero, exigencia que constituye una de las excepciones a la regla general en materia probatoria que indica que el derecho no debe probarse por presumirse conocido por el juez. 4. Debe acreditarse la autenticidad del instrumento en la forma ordinaria. La autenticidad del instrumento se refiere, segn el artculo 17 del Cdigo Civil, al hecho de haber sido realmente otorgados y autorizados por las personas y de la manera que en tales instrumentos se exprese. Si se trata de un instrumento pblico, la autenticidad se probar mediante la legalizacin de que habla el artculo 345 del CPC. Si el instrumento es privado, se debern emplear otros medios de prueba como testigos, cotejo de letras, etc. De lo anterior, resulta claro que la ley que rige los elementos o requisitos externos del testamento es la del pas del otorgamiento, es decir, se aplica el principio de derecho internacional locus regit actum.

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La respuesta no es tan clara en lo referente a los requisitos de fondo, esto es, aquellos que miran a la persona del testador y a los requisitos que deben cumplir las disposiciones del testamento. Algunos autores sostienen que ellos se rigen por la ley del ltimo domicilio del testador, en virtud de la regla general del artculo 955. Sin embargo esta postura plantea el problema de que el ltimo domicilio del testador slo se va a conocer una vez que ste haya fallecido. Siendo incierto cul ser el ltimo domicilio del causante, resultara que nunca podra otorgarse vlidamente el testamento, pues nunca se sabra qu leyes deben regir el testamento. Al parecer resulta ms adecuado inclinarse por la postura que cree que los requisitos de fondo que debe reunir el testador tambin debern regirse por la ley del pas en que se otorgue, con la sola excepcin de la capacidad para testar de un chileno, la que quedar siempre sometida a la ley chilena por lo preceptuado en el artculo 15. A igual interpretacin debern someterse los requisitos que rigen las disposiciones testamentarias, los que debern conformarse con la ley del pas en que se otorga el testamento, salvo que ellas fueran contrarias al orden pblico chileno, pues en tal caso no sern vlidas en Chile. B) TESTAMENTO SOLEMNE OTORGADO EN EL EXTRANJERO EN CONFORMIDAD A LAS LEYES
CHILENAS:

Para que este testamento tenga valor en Chile, deber cumplir, segn el artculo 1028, con los siguientes requisitos: 1. El testador debe ser chileno o extranjero que tenga domicilio en Chile. 2. Slo podr autorizar este testamento un Ministro Plenipotenciario, un Encargado de Negocios, un Secretario de Legacin que tenga ttulo de tal expedido por el Presidente de la Repblica, o un Cnsul que tenga patente del mismo. 3. Los testigos debern ser chilenos o extranjeros con domicilio en la ciudad donde se otorgue el testamento. 4. En lo dems se observarn las reglas del testamento solemne otorgado en Chile. El artculo 1029 establece que este tipo de testamentos, una vez otorgados, llevar el sello de la Legacin o Consulado en que se otorg. Si no ha sido otorgado ante el Jefe de Legacin, deber llevar el Visto Bueno de ese jefe al pie del testamento si fuera abierto, o en la cartula del sobre si fuera cerrado. El Jefe de Legacin debe remitir de inmediato una copia del testamento o de la cartula, segn sea el caso, al Ministerio de Relaciones Exteriores de Chile, el cual, a su turno, lo remitir al juez del ltimo domicilio del testador en Chile para que lo haga incorporar en el protocolo de un notario. Si al testador no se le conoce domicilio en Chile -situacin que slo puede darse respecto del testador chileno-, ser remitido por el Ministerio a un juez de letras de Santiago para su incorporacin en los protocolos de un notario que el mismo juez designe. Los trmites que establece el artculo 1029 son accidentales, esto es, si alguno falta no acarrea la nulidad del testamento. IV. Testamento menos solemne o privilegiado A) CLASES Y DEFINICIONES. Testamentos menos solemnes o privilegiados son aquellos en que puede omitirse algunas de las solemnidades establecidas por la ley, por consideracin a circunstancias especiales, determinadas expresamente por el legislador. Art. 1008. Estn contemplados en el art. 1030. Ellos son: 1.- 1 El testamento verbal. 2.- 2 El testamento militar. 3.- 3 El testamento martimo.

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1 EL TESTAMENTO VERBAL. Es aquel otorgado por una persona en caso de peligro inminente para su vida, que parezca no haber modo o tiempo de otorgar testamento solemne, ante tres testigos y haciendo de viva voz sus declaraciones y disposiciones testamentarias. Art. 1035. 2 EL TESTAMENTO MILITAR. Es aquel testamento otorgado en tiempo de guerra por los militares y dems individuos empleados en un cuerpo de tropas de la Repblica, de los voluntarios, rehenes y prisioneros que pertenecieren a dicho cuerpo, y el de las personas que van acompaando y sirviendo a cualquiera de los antedichos, siempre que se hallen en una expedicin de guerra, que est actualmente en marcha o campaa contra el enemigo, o en una guarnicin de una plaza actualmente sitiada. Arts. 1041 y 1043. El fundamento de este testamento privilegiado estriba en el hecho de que en condiciones de guerra se hace imposible conservar todas las solemnidades exigidas por la ley. 3 EL TESTAMENTO MARTIMO. Es aquel que se otorga en alta mar en un buque de guerra chileno o en un buque mercante que navega bajo bandera chilena. Arts. 1048 y 1055. Tiene los mismos fundamentos que el testamento militar, pero puede tener una mayor aplicacin prctica, pues la ley permite otorgarlo en tiempo de paz. B) CARACTERSTICAS COMUNES. 1 Suponen situaciones especficas que consisten ya en un peligro inminente para la vida, ya en la de participar en un cuerpo de tropa en campaa contra el enemigo o en una plaza actualmente sitiada o en hallarse a bordo de un buque en alta mar. En todos estos casos el antecedente es el mismo, el peligro de perder la vida sin poder otorgar testamento solemne y deseando hacerlo. 2 Estos testamentos caducan sin necesidad de que sean revocados. Art. 1212. El testamento verbal caduca si el testador falleciere despus de los 30 das subsiguientes al otorgamiento; o si habiendo fallecido antes, no se hubiere puesto por escrito el testamento, con las formalidades que la ley exige, en los 30 das subsiguientes al de la muerte. (Art. 1036). El testamento militar caduca si transcurren 90 das subsiguientes a aquel en que hubieren cesado con respecto al testador las circunstancias que habilitaban para testar militarmente (art. 1044). Finalmente, el testamento martimo caduca si el testador sobrevive 90 das al desembarco del buque de guerra chileno o mercante bajo bandera chilena. No se entender por desembarque el pasar a tierra por corto tiempo para reembarcarse en el mismo buque (art. 1052). En todos estos casos, desaparece el peligro que habilita para testar en forma privilegiada y el testador tiene tiempo suficiente para otorgar un testamento solemne. 3 Por su propia naturaleza el testamento privilegiado tiene menos exigencias formales que el solemne. En lo concerniente a los testigos, dice la ley que "Bastar la habilidad putativa..." (art. 1031, 2 en relacin al art.1013). El inc. 2 del art. 1031 se ha prestado para discusiones. Hay quienes interpretan el precepto en el sentido que la habilidad putativa del art. 1013 beneficiara a todos los testigos del testamento privilegiado (Tal parece ser la opinin de Rodrguez Grez). Somarriva opina otra cosa: la habilidad putativa slo beneficia a uno de los testigos, pues el art. 1031, al decir "con arreglo a lo prevenido en el art. 1013", se est remitiendo ntegramente a este precepto, cuyo inc. 2 limita el beneficio a un solo testigo. No es necesario sino que sean personas de sano juicio, mayores de edad, que vean, oigan y entiendan al testador y que no hayan sido condenadas a pena aflictiva (art. 1031). Tratndose de testamentos privilegiados escritos, los testigos adems deben saber leer y escribir. Observamos que la ley es ms liberal respecto de la capacidad de estos testigos, ya que contiene menos incapacidades que las sealadas por el art. 1012 respecto de los testamentos solemnes. Las solemnidades son mnimas, segn declara el art. 1032: a) El testador declarar expresamente que su intencin es testar. b) Las personas cuya presencia sea necesaria sern unas mismas del principio hasta el fin.

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c) El acto ser continuo o slo interrumpido en los breves intervalos que algn accidente requiera.

4 El testamento privilegiado que revocare un testamento solemne no surtir efecto alguno, si caduca, en cuyo caso subsistir el testamento solemne temporalmente revocado. Art. 1213, 2. Lo anterior revela lo precario que son los testamentos privilegiados. 5 Los testamentos privilegiados pueden impugnarse de la misma manera que los testamentos solemnes. Art. 1040. 6 Los testamentos privilegiados que no hayan sido autorizados por notario, valdrn como instrumentos pblicos, una vez protocolizados, previo decreto del juez competente. C) EL TESTAMENTO VERBAL MILITAR Y MARTIMO, en particular. ESTUDIAR POR SU CUENTA. ASIGNACIONES TESTAMENTARIAS: REQUISITOS Y CONDICIONES Como se vio anteriormente, el testamento puede contener no slo disposicin de bienes, sino tambin cualquier otra clase de declaracin que quiera hacer el testador. Sin embargo, se llama asignacin testamentaria a la disposicin testamentaria, esto es, a aquella en que de dispone de los bienes del causante. Sin embargo, la expresin asignacin testamentaria sirve para designar tanto el acto de disposicin que hace el causante, como para individualizar el objeto mismo de la asignacin, esto es, la herencia o legado. El artculo 953 define las asignaciones por causa de muerte como las que hace la ley o el testamento de una persona difunta para suceder en sus bienes. Las que hace la ley son asignaciones abintestato, mientras que las que hace el testador son asignaciones testamentarias. Se pueden definir a las asignaciones testamentarias como aquellos actos de disposicin de bienes que hace el testador que constituyen el patrimonio que se ha dejado a herederos o legatarios, o, en palabras del propio legislador como aquellas que hace el testamento de una persona difunta para suceder en sus bienes. REQUISITOS DE LAS ASIGNACIONES TESTAMENTARIAS Al tratar el tema de la sucesin por causa de muerte como modo de adquirir el dominio, dijimos que los requisitos para suceder a una persona eran de dos clases: subjetivos, que dicen relacin con la persona del testador y de los asignatarios, y objetivos, que determinan la validez o nulidad de las asignaciones mismas. Aquellos requisitos o condiciones subjetivas que deben concurrir en la persona misma del testador fueron analizados al comienzo de esta unidad al estudiar los elementos internos del testamento (capacidad y voluntad libre y espontnea). Por su parte, en el asignatario deben concurrir tres condiciones para que la disposicin sea vlida: 1. Que sea persona capaz 2. Que sea digno de suceder 3. Y que sea persona cierta y determinada. Respecto de los dos primeros, nos hemos ocupado en la Unidad I, por lo que slo corresponde estudiar en esta oportunidad, la certidumbre y determinacin del asignatario, sin perjuicio del anlisis que se har respecto de los requisitos objetivos que deben reunir las asignaciones testamentarias. CERTIDUMBRE Y DETERMINACIN DEL ASIGNATARIO

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Dice el inciso primero del artculo 1056: Todo asignatario testamentario deber ser una persona cierta y determinada, natural o jurdica, ya sea que se determine por su nombre o por indicaciones claras del testamento. De otra manera la asignacin se tendr por no escrita. 1.- El asignatario debe ser persona cierta. Ya el Cdigo haba establecido este requisito en los artculos 962 y 963, segn los cuales el asignatario para ser capaz debe existir natural o jurdicamente al tiempo de diferrsele la asignacin. 2.- El asignatario debe ser persona determinada o determinable. La determinacin del asignatario es condicin para la validez de la asignacin. As, el artculo 1056 inciso 1 indica que la asignacin hecha a persona indeterminada se tendr por no escrita. Consecuente con lo anterior, el artculo 1065 establece que si la asignacin estuviese escrita o concebida en trminos tales que exista incertidumbre respecto de la persona a quin se ha querido referir el testador, ninguna de las personas posibles tendr derecho a la asignacin. Sucedera as, por ejemplo, si el causante deja un legado de $10.000 a su amigo Pedro, en circunstancias que tena dos amigos de ese nombre. Por lo general, la determinacin del asignatario se har por el nombre de ste. Sin embargo el artculo 1056 declara que la circunstancia de no estar determinado de este modo el asignatario no invalida la asignacin, siempre que el testamento contenga indicaciones que permitan establecerlo. Excepcionalmente la ley reconoce valor a las asignaciones indeterminadas en tres situaciones, en que es el propio legislador el que suple la falta de determinacin: a) Asignaciones hechas con un objeto de beneficencia, a las cuales se asimilan aquellas dejadas para el alma del testador: el artculo 1056 dispone que dichas asignaciones sern vlidas, debiendo destinarse al establecimiento de beneficencia que determine el Presidente de la Repblica, prefiriendo a aquellos del departamento o provincia del testador. Por disposicin de la ley 4.699 de 6 de diciembre de 1929, esta atribucin del Presidente de la Repblica corresponder a la Junta Central de Beneficencia, hoy Servicio Nacional de Salud. Las asignaciones dejadas al alma del testador sin especificar su objeto, se entendern dejadas a un establecimiento de beneficencia, siguiendo las mismas normas anteriores. b) Asignaciones dejadas en general a los pobres: Por disposicin del inciso final del artculo 1056, lo que se deja en general a los pobres se aplicar en beneficio de la parroquia del testador. c) Asignaciones dejadas indeterminadamente a los parientes: De conformidad al artculo 1064, lo que se deje indeterminadamente a los parientes se entender hecho en favor de los consanguneos de grado ms prximo, segn el orden de sucesin intestada, teniendo lugar el derecho de representacin segn las reglas generales; salvo que a la fecha del testamento haya habido uno solo en ese grado, pues entonces se entendern llamados al mismo tiempo los del grado posterior. Como sealbamos, este es uno de los casos en que parece aplicarse el derecho de representacin en la sucesin testamentaria, mas dicha aplicacin es slo aparente pues ella obedece nicamente a que se siguen las reglas de la sucesin intestada. CONDICIONES O REQUISITOS OBJETIVOS DE LAS ASIGNACIONES TESTAMENTARIAS Este tema se refiere principalmente al problema de la determinacin del objeto de la asignacin, de suerte tal que los requisitos objetivos de la asignacin importan que el objeto que se asigna sea determinado o determinable.

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El artculo 1066 dispone: Toda asignacin deber ser, o a ttulo universal, o de especies determinadas o que por las indicaciones del testamento puedan claramente determinarse, o de gneros y cantidades que igualmente lo sean o puedan serlo. De otra manera se tendrn por no escritas. El precepto citado no hace ms que repetir la clasificacin de las asignaciones en asignaciones a ttulo universal (herencia) o a ttulo singular (legado). Tenemos entonces, que la asignacin puede ser a ttulo universal (herencia), en cuyo caso bastar la determinacin del patrimonio del causante para cumplir la condicin de determinacin, pues el heredero sucede en todo o en una cuota de l. O bien puede tratarse de un legado. En los legados, a diferencia de las herencias, se exige la determinacin de los bienes que forman la asignacin. Esta determinacin, al igual que la del asignatario, puede suplirse por indicaciones que el propio testamento otorgue y que permitan precisar la especie, el gnero o las cantidades legadas.

Excepcin al principio de determinacin: Los incisos segundo y tercero del artculo 1066, disponen que si la asignacin es a un objeto de beneficencia expresado en el testamento, sin determinar la cuota, cantidad o especies que hayan de invertirse en l, valdr la asignacin.

Nuevamente la ley se encarga de suplir esta omisin del testador, indicando que ser el juez, oyendo al defensor de obras pas y a los herederos, quin determinar dicha cuota, cantidad o especie, teniendo en cuenta la naturaleza del objeto de beneficencia, las dems disposiciones del testamento y las fuerzas del patrimonio del testador en la parte de que l pudo disponer libremente. Debe tenerse presente que la ley slo puede suplir la falta de determinacin del asignatario institucin de beneficencia, o del objeto de la asignacin. No podr operar esta correccin, sin embargo, cuando sean indeterminados ambos. Ello se desprende del mismo texto legal al disponer que si la asignacin es a un objeto de beneficencia expresado en el testamento, queriendo significar que, no estando determinado el objeto de la asignacin, debe estarlo, a lo menos, la institucin de beneficencia favorecida. CLASES DE ASIGNACIONES: SUJETAS A MODALIDAD, A TTULO UNIVERSAL Y A TTULO SINGULAR Las asignaciones testamentarias pueden clasificarse desde distintos ngulos, en las siguientes: (1) Segn su extensin, se clasifican en asignaciones a ttulo universal y asignaciones a ttulo singular. Las primeras son aquellas que comprenden todos los bienes, derechos y obligaciones transmisibles del testador, o una cuota de ellos. Las asignaciones a ttulo singular abarcan una o ms especies o cuerpos ciertos determinados; o una o ms especies indeterminadas de un gnero determinado. (2) Segn su obligatoriedad, se clasifican en voluntarias o forzosas. Asignaciones voluntarias son aquellas que el testador est en libertad de efectuar o no, segn su voluntad o arbitrio. Las segundas, en cambio, son las que el testador es obligado a hacer, y que se suplen cuando no las ha hecho, an con perjuicio de sus disposiciones testamentarias expresas. (artculo 1167) (3) Segn el modo en que ha de producir sus efectos la asignacin o segn si el objeto de la asignacin pasa al asignatario con o sin modalidad, puede tratarse de asignaciones puras y simples o de asignaciones sujetas a modalidades.

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Las modalidades de las asignaciones pueden ser la condicin, el plazo y el modo. De aqu que podemos subclasificarlas en asignaciones condicionales, a plazo y modales. De la divisin indicada, las asignaciones puras y simples no requieren explicacin especial alguna por lo que no sern materia de estudio. Por su parte, dedicaremos un captulo especial ms adelante a las asignaciones forzosas, atendida la importancia que este tema reviste. ASIGNACIONES A TTULO UNIVERSAL Segn lo que establece el artculo 951, la asignacin es a ttulo universal cuando el asignatario recibe todos los bienes del difunto o una cuota de ellos. As, podemos decir que asignacin a ttulo universal es aquella en que se deja la totalidad de los bienes del difunto o una cuota de ellos. La asignacin recibe el nombre de herencia, y el asignatario de heredero. Recordemos aqu que el artculo 1097 seala que los asignatarios a ttulo universal, cualquiera sean las palabras con las que se los designe y aunque el testamento los califique de legatarios, son herederos; representan la persona del testador, le suceden en todos sus derechos y obligaciones transmisibles y son obligados a las cargas testamentarias, salvo que se impongan a determinadas personas. CARACTERSTICAS DE LAS ASIGNACIONES A TTULO UNIVERSAL 1) Si no existe condicin suspensiva, los herederos adquieren la asignacin y la posesin legal de la herencia, por el solo ministerio de la ley, por la muerte del causante, siendo el modo de adquirir el dominio la sucesin por causa de muerte. Si hay condicin suspensiva, adquirirn la herencia cuando ella se cumpla. 2) Sin perjuicio de lo dicho respecto del dominio y posesin de la herencia, los herederos pueden solicitar la posesin efectiva de la herencia. Este decreto de posesin efectiva se inscribir y servir de base a las dems inscripciones que ordena el artculo 688 que lo habilitarn para disponer de los bienes hereditarios. Adems, el decreto de posesin efectiva servir de justo ttulo al heredero aparente para adquirir el dominio de la herencia por prescripcin adquisitiva de cinco aos. 3) Los herederos pueden adquirir personalmente o en forma indirecta, o sea, por derecho de representacin cuando ste procede. 4) Los herederos pueden adquirir tambin a ttulo universal por transmisin. 5) El heredero goza de la accin real de peticin de herencia que concede al artculo 1264, para obtener la restitucin de una herencia que est siendo poseda por un falso heredero. En segundo lugar, si el heredero es legitimario, o sea, heredero forzoso, tiene tambin la accin de reforma del testamento si es que el testador le desconoce su derecho. 6) Cuando son varios herederos se forma entre ellos una comunidad en los bienes de la herencia, esto es, nace la indivisin hereditaria. De esta forma, el heredero sucede en la universalidad de la herencia o en una cuota de ella, y no en uno o ms bienes determinados. Por ello, la ley otorga la accin de particin en virtud de la cual cada coheredero puede pedir que cese la comunidad. 7) Los herederos representan a la persona del causante en todos sus derechos y obligaciones transmisibles.

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CLASIFICACIN DE LOS HEREDEROS (1) Como vimos anteriormente, los herederos pueden ser de tres clases: a) HEREDEROS UNIVERSALES son aquellos que han sido llamados a la totalidad del patrimonio del causante, sin designacin de cuota. b) HEREDEROS DE CUOTA son aquellos que suceden en una cuota de los bienes del difunto. c) Finalmente, HEREDEROS DEL REMANENTE, son aquellos a quienes se dejan los bienes que resten despus de hechas las asignaciones que instituye el testador. A este respecto, es especial en lo tocante a los conflictos que pueden presentarse habiendo concurrencia de herederos, nos remitiremos a lo ya estudiado en la Unidad I. Diremos solamente que, a modo de sntesis, los principios que rigen la clasificacin entre herederos de cuota y universales son los siguientes: - Para clasificar a un heredero como universal o de cuota, hay que atender a la forma del llamamiento y no al beneficio que lleve en definitiva en la herencia. - El estatuto jurdico que rige es exactamente el mismo para los herederos universales y de cuota. La nica excepcin estriba en el derecho de acrecimiento que opera en plenitud respecto de los herederos universales y en forma limitada respecto de los de cuota. - El heredero del remanente no constituye, en realidad, una categora separada de las anteriores, porque puede ser heredero universal o de cuota; y testamentario o abintestato. Ser heredero abintestato cuando el testador dispuso de parte de sus bienes por testamento, y al saldo son llamados los herederos abintestato. Ser heredero testamentario cuando el testador le deja expresamente el saldo o resto de los bienes que queden despus de efectuadas las dems asignaciones. Ser heredero universal si todas las asignaciones comprendidas en el testamento son legados. Y, por ltimo, ser heredero de cuota cuando el causante haga asignaciones a ttulo universal, dejando el resto de sus bienes al heredero del remanente. Por ejemplo, si el causante dice Dejo la cuarta parte de mis bienes a Juan, y el resto a Pedro. (2) Los herederos pueden ser testamentarios o abintestato, segn el ttulo para suceder emane del testamento o de la ley. Los legatarios, en cambio, slo pueden ser testamentarios. (3) Finalmente, pueden ser herederos forzosos o voluntarios. Los primeros son los legitimarios, o sea, los herederos cuyos derechos hereditarios el testador est obligado a respetar, y que se suplen por la ley an con perjuicio de las disposiciones expresas del testador. Baste por ahora con decir que no son expresiones sinnimas las de herederos forzosos y herederos abintestato. Los herederos forzosos son los legitimarios, indicados taxativamente en el artculo 1182; mientras que el trmino heredero abintestato es ms amplio y comprende a personas que no son legitimarios, pero que la ley llama a suceder al causante. As, por ejemplo, el cnyuge y los colaterales del causante son herederos abintestato, mas no son legitimarios. ASIGNACIONES A TTULO SINGULAR

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Asignatario a ttulo singular es aqul que sucede en una especie determinada o en una especie indeterminada de un gnero determinado. La asignacin a ttulo singular recibe el nombre de legado, y el asignatario de legatario. Segn el artculo 1104, los asignatarios a ttulo singular, an cuando en el testamento se les califique de herederos, son legatarios; no representan al testador y no tienen ms derechos y cargas que las que expresamente se les confiera o imponga, y su responsabilidad es slo subsidiaria. CARACTERSTICAS DE LAS ASIGNACIONES A TTULO SINGULAR 1) El legatario adquiere el dominio del bien legado desde la entrega que le hace el heredero, por el modo de adquirir tradicin; salvo que se trate de un legado de especie o cuerpo cierto, en cuyo caso lo adquiere desde la muerte del causante, por el modo de adquirir sucesin por causa de muerte. 2) Respecto del legatario no cabe hablar de posesin legal, sino que slo existe la posesin del artculo 700. As, el legatario adquiere la posesin cuando concurren a su respecto el corpus y el animus. Esto es claro respecto del legatario de gnero, pues l slo adquiere el dominio y la posesin material o real de la cosa con la entrega que le hace el heredero. En cuanto al heredero de especie, si bien l adquiere el dominio del legado con la sola muerte del causante, no existe posesin legal del bien legado, pues esta figura no se hace necesaria. En efecto, la posesin legal se concibe para efectos de no causar vacos en la posesin de la herencia y por aplicacin del principio de que los herederos representan a la persona del causante. Los legatarios de especie, en cambio, no representan ni continan al testador, de suerte tal que an teniendo el dominio con la muerte del testador, slo adquirirn la posesin material segn las reglas generales. 3) El legatario no puede solicitar la posesin efectiva de la herencia. Ello es as porque la posesin efectiva tiene por objeto determinar, frente a terceros interesados, quines son los herederos y representantes de la sucesin. El artculo 688 exige a los herederos efectuar una serie de inscripciones para poder disponer de los bienes hereditarios, y en especial, de los inmuebles. A diferencia de los herederos, legado un inmueble no tiene por qu inscribirse dicho bien a nombre de todos los herederos, pues l no forma parte de la indivisin hereditaria. En efecto, un legado de especie se adquiere desde la muerte del causante, y por ende, desde ese momento sale de la universalidad de la herencia debiendo inscribirse directamente a nombre del legatario. An cuando bastara para proceder a la inscripcin exhibir el testamento y la partida de defuncin al Conservador, en la prctica, los herederos suscriben una escritura de entrega del inmueble que habilitar al legatario para inscribir a su nombre. Esta frmula, adems de ser intil, parece incluso absurda, toda vez que los herederos no tienen facultad para disponer de un bien que no forma parte de la masa hereditaria. 4) Los legados necesariamente son testamentarios. La ley no establece asignaciones a ttulo singular. 5) Un legado slo puede adquirirse por derecho personal, pero no por derecho de representacin, salvo el caso del artculo 1064. 6) El legado s puede adquirirse por transmisin; pero un legatario no puede adquirir por transmisin, pues el fundamento de este derecho es que se adquiere la universalidad de la herencia en la cual va comprendida la facultad de aceptar o repudiar la asignacin respecto de la cual el transmitente no se alcanz a pronunciar. 7) El legatario no dispone de la accin real de peticin de herencia. El legatario de especie, al adquirir la cosa desde la muerte del causante puede hacer uso de la accin reivindicatoria si el heredero se niega a entregrsela.

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El legatario de gnero slo tiene una accin personal o crdito contra el heredero para hacer efectivo su legado. 8) Los legatarios no representan al causante. Ellos suceden en uno o ms bienes determinados, y tendrn slo los derechos y obligaciones que el testamento les confiera o imponga. Por la misma razn, la responsabilidad de los legatarios es limitada: ellos responden de las deudas hereditarias slo en subsidio de los herederos y hasta el monto de su legado. COSAS QUE NO PUEDEN LEGARSE Existe, en general, la ms amplia libertad para legar cosas corporales e incorporales (artculo 1127); cosas muebles e inmuebles, e incluso cosas ajenas, cuotas que tenga el causante en un bien, y cosas futuras, con tal que ellas lleguen a existir (artculo 1113). Por excepcin no son susceptibles de legarse las siguientes: a) Las cosas que la naturaleza ha hecho comunes a todos los hombres (artculo 585) b) Los bienes nacionales de uso pblico (artculos 585 y 1105) c) Las cosas que forman parte de un edificio y que no pueden separarse sin detrimento. Si la causa cesa antes de diferirse el legado, estas cosas pueden legarse (artculo 1105) d) Las cosas que pertenecen al culto divino; pero los particulares pueden legar los derechos que tengan en ellas, salvo que el Derecho Cannico las declare intransmisibles (artculo 1105).

CLASIFICACIN DE LOS LEGADOS La principal clasificacin de los legados es aquella que los divide en legados de especie o cuerpo cierto y legados de gnero. Esta clasificacin obedece a la mayor o menos determinacin del objeto del legado que haga el testador. (1) LEGADOS DE ESPECIE El legatario de especie o cuerpo cierto adquiere un bien determinado completamente por el testador. Como hemos visto, el dominio del bien se adquiere por el solo hecho del fallecimiento del testador. Esta circunstancia trae consigo diversas consecuencias: a) El artculo 1118 dispone que el legado de especie se debe en el estado en que existiere a la muerte del testador, comprendindose en l los utensilios necesarios para su uso y existentes en l. b) El legatario de especie se hace dueo de los frutos de la especie legada desde el momento del fallecimiento del causante. El artculo 1338 dispone, en el nmero 1, que respecto de los frutos percibidos despus de la muerte del testador, durante la indivisin, tendr derecho el asignatario de especie desde el momento de abrirse la sucesin, salvo que la asignacin haya sido bajo condicin suspensiva o desde da cierto, en cuyo caso no se debern sino desde que se cumpla la condicin o desde el da fijado. c) Si los herederos se niegan a efectuar la entrega de la especie legada, el legatario puede reclamarla ejerciendo la accin reivindicatoria, pues es un propietario despojado de la posesin. d) En consecuencia, el derecho del legatario a la especie legada prescribe cuando prescriba su accin reivindicatoria, esto es, cuando un tercero la adquiera por prescripcin adquisitiva.

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(2) LEGADOS DE GNERO En el legado de gnero el testador deja una especie indeterminada de un gnero determinado. Atendida la indeterminacin de la cosa legada, las caractersticas de este tipo de asignacin varan diametralmente de las del legado de especie. Por de pronto, el legatario de gnero, como hemos sealado ya en varias oportunidades, no adquiere el dominio de la cosa legada sino por la entrega que le hagan los herederos, y desde el momento de la entrega. El legatario de gnero no adquiere derecho real alguno, sino slo un crdito en contra de los herederos o personas a quienes se ha impuesto la obligacin de pagar el legado, para hacerlo efectivo. Una vez que los herederos u obligados efectan la entrega, el crdito del legatario se transformar en dominio sobre una especie o cuerpo cierto que determinen los herederos. El modo de adquirirlo ser la tradicin. De esta diferencia esencial, arrancan otras consecuencias que los distinguen de los de especie: a) El legado de gnero se cumple entregando una cosa de calidad mediana que elija el heredero o persona obligada a cumplir el legado. (artculo 1115) b) El legatario de gnero no tiene derecho alguno a los frutos o accesorios de la cosa legada, sino desde que se les efecta la tradicin de la cosa legada o desde que el heredero o persona obligada a pagar el legado se hubiere constituido en mora de cumplirlo. En este ltimo caso, el abono de los frutos se har a costa del heredero o legatario moroso (artculo 1228). A este respecto, cabe hacer presente que nuestra jurisprudencia ha entendido que an cuando el testador hubiese fijado un plazo para pagar el legado, el heredero o persona obligado a pagarlo no estar en mora sino una vez que exista requerimiento judicial por parte del legatario. Ello por cuanto la expresin estipulado que utiliza el artculo 1551 para indicar cundo se est en mora, supone un acuerdo de voluntades, situacin que no puede aplicarse al testamento. CASOS ESPECIALES CONTEMPLADOS POR LA LEY PARA DETERMINAR LAS COSAS HACE; Y PARA DETERMINAR LAS COSAS QUE COMPRENDE UN LEGADO. 1 LEGADO DE COSA AJENA. (ART.1106 A 1109) Se entiende por legado de cosa ajena aquel que comprende un bien que no perteneca al testador ni a la persona a quin se impone la obligacin de cumplirlo. El legado de cosa ajena es nulo, salvas las excepciones siguientes: a) Que el testador haya legado la cosa sabiendo que era ajena. Para configurar la excepcin en el testamento debe aparecer que el testador tena conocimiento de esta circunstancia. b) Que el testador la haya legado a un descendiente, ascendiente o a su cnyuge. En estos dos casos, el legado es vlido y se entiende que el legado impone a los herederos o al asignatario gravado la obligacin de adquirir la cosa legada. - Si el dueo no quisiere venderla o pidiere un precio excesivo, estar obligado a entregar al legatario el justo precio de la cosa. - Si el asignatario obligado a cumplir el legado adquiere el bien con posterioridad, es obligado a darlo al legatario, quin deber restituir lo que haya recibido por equivalencia. - Si la cosa legada haba pasado antes de la muerte del testador al dominio de ste o del asignatario a quin se impuso la obligacin de cumplirlo, se deber el legado.
QUE SE ENTIENDEN LEGADAS CUANDO EL TESTADOR NO LO

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2 LEGADO DE CUOTA. (ART. 1110) Si se lega una cosa en que el testador no ha tenido ms que una parte, cuota o derecho, se presumir que el testador no ha querido legar ms que esa parte o cuota. El artculo 1743, que se refiere al caso que el marido o la mujer legue un bien de la sociedad conyugal, constituye una excepcin a esta regla. En efecto, como el legado va a hacerse efectivo al fallecimiento del cnyuge y en ese momento se crea una comunidad, si aplicramos el 1110 el legado comprendera slo la cuota del cnyuge testador. Sin embargo, el 1743 altera esta regla diciendo que el legado se har efectivo sobre la especie legada si ella se asigna a los herederos del testador, o bien sobre el valor de dicho bien en caso contrario. Puede sostenerse que el legado de bienes pertenecientes a la sociedad conyugal hecho por uno de los cnyuges es tambin un legado de cosa ajena. 3 CUANDO SE LEGA UNA ESPECIE INDICANDO EL LUGAR EN QUE SE HALLA GUARDADA. (ART.1111). Como es obvio, si la especie est en el lugar sealado, ningn problema se presenta. Mas, puede suceder que la especie no est guardada en el lugar indicado, pero s en otro distinto. En esta situacin, deber igualmente entregarse la especie legada. Por el contrario, si la especie no est ni en ese ni en otro lugar, slo deber cumplirse el legado si est establecido en favor de un ascendiente o descendiente o del cnyuge. En los dems casos, el legado queda sin efecto. 4 LEGADO DE COSA FUNGIBLE. (ART.1112) Las cosas fungibles son aquellas que tienen igual poder liberatorio y pueden ser intercambiadas entre s, como el dinero. Para que las asignaciones de cosas fungibles sean vlidas es necesario que su cantidad se determine de algn modo. Esta determinacin podr hacerse: a) Indicando el lugar en que se encuentran las cosas legadas, en cuyo caso se deber la cantidad que exista en tal lugar al momento de la muerte del testador. b) Indicando lugar en que se encuentran y cantidad que comprende, en cuyo caso es necesario distinguir si en el lugar indicado existe mayor, menor o igual cantidad que la sealada. a. Si la cantidad habida es igual o mayor a la indicada, se entregar dicha cantidad al legatario. b. Si la cantidad habida es menor a la indicada, slo se deber la cantidad que exista en dicho lugar. c. Si no existe cantidad alguna, nada se debe al legatario; salvo dos casos de excepcin: i. Que, como vimos, se trate de un legado en favor de los descendientes, ascendientes o cnyuges, el que habr de cumplirse igual. ii. Que el lugar y la cantidad no formen una clusula indivisible, como por ejemplo, si el testador indica el legado de treinta fanegas de trigo que se hallan en tal parte, vale, aunque no se encuentre all trigo alguno 3 LEGADO DE COSA FUTURA. (ART.1113) El legado de una cosa que no existe pero se espera que existe vale, siempre que la cosa legada llegue a existir. 4 LEGADO DE UNA ESPECIE ENTRE MUCHAS QUE EXISTEN EN EL PATRIMONIO DEL TESTADOR. (ART.1114 A 1116).

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Si de varias especies que existieren en el patrimonio del testador se lega una sin decir cul, deben seguirse las reglas siguientes: a) Por regla general, se deber una especie de calidad mediana o de mediano valor entre las comprendidas en el legado (artculo 1114 y 1115) b) Si el testador dej una cosa entre varias que crey tener, pero en realidad slo tena una, se deber sta. c) Si en definitiva no exista ninguna en el patrimonio del testador, no vale el legado, a menos que haya sido establecido en favor de los descendientes, ascendientes o cnyuge, quienes tendrn derecho a pedir slo una cosa mediana del mismo gnero, an cuando el testador les haya otorgado el derecho a elegir. Como contraexcepcin, el legislador ha dispuesto en el artculo 1116, que si la cosa es de aquellas cuyo valor no tiene lmites, como una casa, una finca, una hacienda de campo, etc, el legado no se cumplir ni an respecto de estas personas. 5 LEGADO DE ELECCIN. (aRT.1117) Si el testador deja un legado sealando una de varias cosas con que cumplirlo, y la eleccin de la cosa legada entre muchas se deja al criterio de la persona obligada a cumplir el legado, del legatario o de un tercero, ellos podrn elegir a su arbitrio la cosa a entregar. Su eleccin no podr ser dejada sin efecto, salvo en caso de dolo o engao (artculo 1117) Si la eleccin fuera de un tercero y l no opta dentro del plazo fijado por el testador o por el juez, deber cumplirse el legado con una cosa de mediano valor o calidad entre las comprendidas en el legado. 6 LEGADO DE UN PREDIO. (ART. 1119 Y 1120) Pueden darse aqu tres situaciones: A.- QUE SE LEGUE UN PREDIO. En este caso no se comprenden las cosas que el testador haya incorporado a l despus de otorgar su testamento. Si al tiempo de la apertura lo incorporado con posterioridad forma un solo todo con el predio, hay que hacer un distingo: a) Si lo agregado vale ms que el predio, se deber nicamente el valor que tena el predio antes de hacer los agregados. b) Si lo agregado vale menos que el predio, se entrega todo al legatario, quin deber pagar el valor de los agregados. B.- SI SE LEGA EN MEDIDA DE TIERRA, el legado no aumenta por la adquisicin de tierras vecinas, y si lo adquirido forma con las tierras legadas un solo todo indivisible, slo se debe el valor del legado. C.- FINALMENTE, SI SE LEGA cultivo sean necesarias.
PARTE DE UN PREDIO,

se comprenden en el legado las servidumbres que para su goce o

7 LEGADO DE UNA CASA O HACIENDA CON TODO LO COMPRENDIDO EN ELLA. (ART. 1121) Deber distinguirse si se trata de una casa o de una hacienda de campo. En el primer caso, se comprende en el legado el ajuar de la casa que se encuentra en ella, pero no las cosas que constituyen los muebles de la casa segn el listado que hace el artculo 574. Se incluyen tambin los accesorios expresamente designados por el testador, pero no otros.

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En el segundo caso, slo se comprenden en el legado las cosas que sirven para el cultivo y beneficio de la hacienda. Se incluyen tambin los accesorios expresamente designados por el testador, pero no otros. 8 LEGADO DE UN REBAO. (ART. 1123) Se entendern comprendidos en el legado los animales que compongan el rebao al tiempo de la muerte del testador, y no ms. 9 LEGADO DE UNA MISMA COSA A VARIAS PERSONAS. (ART. 1124) Si el testador deja una misma cosa a dos o ms personas, la ley dispone que entre los legatarios se forma una comunidad sobre el bien legado. Como nadie puede ser obligado a permanecer en la indivisin, cualquier de los colegatarios podrn pedir la particin de dicho bien. 10 LEGADO DE COSA EMPEADA O HIPOTECADA. (ART.1125 Y 1128) Este tema apunta a analizar quin debe soportar el gravamen que trae aparejado un legado. Al respecto deben formularse varios distingos: a) Si el testador impuso expresamente el gravamen al legatario, esto es, si el testador dispuso que el legatario debe pagar la deuda garantizada con el legado, ser precisamente el legatario quin lo soportar (artculo 1104) b) Puede suceder que el testador imponga dicho gravamen al legatario pero de modo tcito, como sucede cuando el testador, despus de efectuar el legado grava la cosa con prenda o hipoteca. En este caso, el legislador entiende que existe voluntad tcita del testador de gravarlo, y corresponder al legatario soportar dicha carga (artculo 1135) c) Si el testador no le impuso el gravamen al legatario, ni expresa ni tcitamente, el gravamen no lo soportar, en definitiva, el legatario. Sin embargo, para analizar esta situacin deben hacerse nuevas distinciones: a. Segn lo dispuesto en el artculo 1125, el que establece que el legado pasar al asignatario son sus servidumbres, censos y dems cargas reales. De ello se concluye que, en principio, quin est obligado a la deuda frente al acreedor hipotecario o prendario es el legatario, pues, siendo real, el gravamen afecta a la cosa sin respecto a determinada persona. (obligacin a la deuda) b. Ahora, para determinar quien soportar en definitiva el gravamen (la contribucin a la deuda) habr que considerar las distintas situaciones que pueden producirse: i) Si el gravamen garantiza una deuda personal del testador, el legatario que paga se subroga en los derechos del acreedor contra los herederos (artculo 1366, inciso 1) En suma, el gravamen lo soportarn los herederos. ii) Si el gravamen garantiza una deuda de un tercero, el legatario que paga slo tiene accin contra el tercero para el reembolso de lo pagado (artculo 1366, inciso 2). Un caso especial se contempla respecto del legado de cosa empeada en que el legatario es el propio deudor. El artculo 1128 dispone que si el testador lega al deudor la cosa dada en prenda, se entiende legar el derecho real de prenda, pero no condona la deuda, a menos que as aparezca claramente en el testamento, en cuyo caso se entiende perdonada. As sucedera, por ejemplo, si Pedro debe al testador $1000 y para garantizar esa deuda empea su moto. Si el testador lega a Pedro la cosa dada en prenda la moto-, dicha garanta se extingue, pero la deuda subsiste. 11 LEGADO DE UNA COSA CON LA CONDICIN DE NO ENAJENARLA. (ART. 1126)

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Sabemos que nuestra legislacin, si bien no es partidaria de la validez de las clusulas de no enajenar, el problema de la validez o nulidad de ellas se resuelve caso a caso, reconocindoles validez algunas veces, repudindolas otras. Cuando el legislador nada ha dicho al respecto, nuestra doctrina les reconoce validez cuando concurren dos circunstancias: a) Que sean establecidas por plazos determinados; o b) Que haya intereses de terceros comprometidos en la enajenacin. En materia de legados, el propio legislador indica que si se lega una cosa con calidad de no enajenarla, y la enajenacin no comprometiere ningn derecho de terceros, la clusula de no enajenar se tendr por no escrita. A contrario sensu, dicha clusula es nula cuando no hay derecho sin intereses comprometidos en la enajenacin. 12 LEGADOS DE CRDITO. (ART.1127) Como dijimos, no hay inconveniente en que la cosa legada sea incorporal. El artculo 1127 establece que puede legarse el ttulo de un crdito, en cuyo caso se entiende que se lega el crdito. La expresin ttulo de crdito est empleada por el legislador como documento justificativo del crdito, como por ejemplo, si se lega un pagar o una letra, etc. Si bien no es un tema resuelto por la ley, se ha estimado que el deudor de tal crdito puede pagar tanto a los herederos como al legatario del crdito, pues no tiene por qu conocer la existencia del legado. Cosa distinta ocurre si al deudor se le notifica de la existencia del legado, en que deber pagarlo al legatario, pues en tal caso habrn de aplicarse las reglas de la cesin de crditos. El legado de crdito tiene una forma especial de extincin: l se entiende revocado tcitamente en caso que el testador, con posterioridad al testamento reciba el pago del crdito y sus intereses del deudor. Si el pago es slo parcial, subsiste el legado en el saldo insoluto. 13 LEGADO DE CONDONACIN. (ART.1129 Y 1130) Se presenta cuando el testador expresamente condona o remite una deuda en su testamento, o bien, cuando el crdito legado se tiene precisamente contra el legatario. La deuda se extingue por el modo remisin, en el primer caso; o por el modo confusin en el segundo. Si se perdona a una persona lo que debe sin indicar cantidad, se entiende que la condonacin comprende slo la deuda existente a la fecha del testamento. Este legado tambin tiene un modo especial de extincin: si el testador despus de su testamento demanda el pago de la deuda perdonada, o bien acepta el pago que se le hace, salvo que dicho pago se haga sin conocimiento o sin consentimiento del deudor, pues en este caso subsiste el legado. 14 LEGADO HECHO AL ACREEDOR. (ART.1131) Lo legado a un acreedor en testamento no se entiende hecho a cuenta de la deuda, a menos que el testador as lo exprese o aparezca claramente su intencin de pagar su obligacin con el legado. En esta ltima situacin el acreedor podr optar entre exigir el pago de la deuda en los trminos pactados, o recibirlo en los trminos expresados por el testador en el legado. 15 LEGADO DE CONFUSIN DE DEUDA. (ART.1132 Y 1133) Cuando el testador confiesa deudas en su testamento, hay que distinguir segn si existe respecto de ellas un principio de prueba por escrito o no. Si no lo hay, se entiende que existe un legado gratuito, y se aplican las reglas generales de los legados. Si lo hay, hay propiamente una confesin de deuda en el testamento.

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La determinacin de si se trata de un legado o de una confesin es de suma importancia tanto para el acreedor como para los legitimarios. En efecto, si se trata de una confesin de deuda, ella va a constituir una deuda hereditaria que ser una baja general de la herencia y se pagar antes de efectuarse la distribucin de los bienes hereditarios. Si no es as, es un legado y deber pagarse con cargo a la parte de la cual el testador ha podido disponer libremente. Si no existiera tal distincin, el causante podr aparentar deudas para burlar las asignaciones forzosas en perjuicio de sus asignatarios. Tambin es importante por cuanto las bajas de la herencia no estn sujetas al impuesto de herencias, mientras que los legados s lo estn. Por ltimo, si el testador confiesa una deuda que crea tener pero que no tiene, la disposicin se tendr por no escrita. Y si manda a pagar ms de lo que debe, no se deber pagar el exceso, a menos que aparezca que el testador quiso donarlo. 13 LEGADO DE PENSIONES ALIMENTICIAS. (ART.1134) El artculo 1134 se refiere a los alimentos voluntarios que el testador quisiera entregar a determinada persona. No comprende el caso de las pensiones de alimentos forzosas que debe pagar el testador, ya que ellas son bajas generales de la herencia y siguen un rgimen completamente distinto al de un legado. Si se legan alimentos voluntarios ellos se pagarn con cargo a la parte de la que el testador pudo disponer libremente. Si el testador no determina la forma y cuanta de ellos, y los pagaba en vida, debern seguir pagndose de igual manera. Si no los pagaba en vida, se regularn tomando en cuenta las necesidades del legatario, sus relaciones con el testador y las fuerzas del patrimonio en la parte de libre disposicin. Si el testador no dispone el tiempo que debe durar el legado, se entender hecho por toda la vida del legatario. A menos que se trate de una pensin anual para la educacin del legatario, en cuyo caso durar hasta que cumpla 18 aos, y cesar si muere antes de esa edad. PARTE DE LA HERENCIA DISPONIBLE PARA HACER LEGADOS Los legados se pagan con cargo a la parte de que el testador pudo disponer libremente. En consecuencia: a) Si no hay asignatarios forzosos, puede hacerlos con todo su patrimonio. b) Si los hay, pero ellos no son legitimarios, puede disponer de la mitad de sus bienes, pues la otra es la mitad legitimaria. c) Si hay asignatarios forzosos que sean legitimarios, slo puede disponer de una cuarta parte del total de sus bienes para hacer legados, pues la otra cuarta es la de mejoras. CAUSALES DE EXTINCIN DE LOS LEGADOS, Y EN ESPECIAL DE LOS LEGADOS DE ESPECIE 1) Por la revocacin del testamento en que se instituy el legado. 2) Por revocacin tcita del legado. Segn lo dispuesto en el artculo 1135, cuando el testador enajena las especies legadas, en todo o parte, por acto entre vivos, no subsistir el legado an cuando la enajenacin sea nula. 3) Por la alteracin sustancial de la cosa legada mueble, como si de la madera legada hace construir un carro o de la lana telares... 4) Por la destruccin de la cosa legada. 5) Por las formas especiales de extincin que presentan algunos legados, como el de crdito y el de condonacin de deuda.

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ASIGNACIONES CONDICIONALES Asignacin condicional es, en el testamento, aquella que depende de una condicin, esto es, de un suceso futuro e incierto, de manera que segn la intencin del testador no valga la asignacin si el suceso positivo no acaece o si acaece el negativo. (Art. 1070, inciso 2) Reglas a que se someten las asignaciones testamentarias condicionales. 1. Las normas generales del Ttulo De las obligaciones condicionales 2. Las excepciones y reglas especiales del Ttulo IV, prrafo 2. 3. Agrega el artculo 1079, que a las asignaciones condicionales que llevan envuelta la constitucin de un fideicomiso, se aplican las reglas de la propiedad fiduciaria. Segn la propia definicin de condicin, ella debe consistir en un acontecimiento futuro e incierto. Veamos algunas reglas especiales que da el legislador en esta materia: Los artculos 1071 y 1072 nos indican que la futureidad del acontecimiento debe mirarse en relacin al momento de testar, salvo que se exprese algo distinto. CONDICIN QUE CONSISTE EN UN HECHO PASADO O PRESENTE: Si el acontecimiento impuesto por el testador consiste en un hecho pasado o presente y, al momento de testar, ha existido o existe, la condicin se tendr por no escrita, y de consecuencia, la asignacin ser pura y simple. Si el hecho no existe o no ha existido, no vale la disposicin. CONDICIN QUE SE HA CUMPLIDO EN VIDA DEL TESTADOR: Si la condicin era realmente un hecho futuro e incierto al tiempo de testar, pero se cumple en vida del testador, el artculo 1072 distingue segn si el testador supo o no que haba ocurrido el hecho.

Si el testador supo que haba acaecido, y este hecho admite repeticin, se presumir que el testador exige la repeticin. Si no la admite, la condicin se tendr como cumplida. Si el testador no supo de su ocurrencia, la condicin se mirar como cumplida, cualquiera sea la naturaleza del hecho. CONDICIN QUE CONSISTE EN NO IMPUGNAR EL TESTAMENTO: Dicha condicin no se extiende a las demandas de nulidad por defectos de forma, esto es, no vale dicha condicin: el asignatario puede impugnar el testamento por defectos de forma sin perder su asignacin; pero no puede hacerlo respecto del fondo del testamento pues en tal caso se entiende cumplida la condicin y pierde su asignacin. (artculo 1073) LA CONDICIN DE NO CONTRAER MATRIMONIO o de permanecer en estado de viudedad, no vale y la asignacin se mira como pura y simple, a menos que se limite a las situaciones siguientes: Que la prohibicin de casarse se limite a no hacerlo antes de cumplir 18 aos o una edad inferior; (Art. 1074) Que el asignatario condicional tenga hijos del anterior matrimonio al momento de diferrsele la asignacin; (Art. 1075) Que se limite a casarse o no con una determinada persona; (Art. 1077) Que el testador provea a la subsistencia de una persona mientras permanezca soltera o viuda, dejndole por ese tiempo un derecho de usufructo, uso o habitacin o una pensin peridica. (Art. 1076)

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CLASES DE ASIGNACIONES CONDICIONALES En la asignacin condicional, la condicin puede ser suspensiva o resolutoria. Esta es la nica clasificacin de que se ocupa el Cdigo en materia sucesoria. Siguiendo las reglas generales, la condicin es suspensiva si, mientras no se cumple, suspende la adquisicin de un derecho. Como la condicin suspensiva impide el nacimiento o adquisicin del derecho, mientras pende el asignatario no tiene ningn derecho. Al contrario, la condicin resolutoria es aquella que por su cumplimiento extingue un derecho. Mientras est pendiente la condicin resolutoria, el asignatario tiene su derecho y pende slo su extincin. Veamos sintticamente que sucede con la condicin en las asignaciones testamentarias, segn el estado en que se encuentre:

PENDIENTE La adquisicin de la asignacin est en suspenso: no se confiere al asignatario derecho alguno, salvo la facultad de pedir providencias conservativas. SUSPENSIVA

CUMPLIDA FALLIDA Nace el derecho del asignatario y adquiere la cosa asignada. Desaparece la mera expectativa que tuvo el CONSECUENCIAS: asignatario, y ste nada adquiere. - En este momento se produce la delacin de la asignacin. Todas las providencias CONSECUENCIAS: conservativas que hubiere Cumplida la condicin, el pedido deben ser alzadas. - No se produce delacin de la asignatario slo tiene derecho a asignacin, sino hasta que se los frutos que de ese momento cumple la condicin en adelante se generen, salvo que el testador haya incluido - El art. 962 exige que el los anteriores. asignatario exista al tiempo de cumplirse la condicin. Por ende, si el asignatario fallece antes de cumplirse, nada transmite a sus herederos, porque no existi al cumplirse la condicin.

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El asignatario se har dueo o El asignatario pierde su El dominio del asignatario se podr exigir su asignacin, asignacin y sta se extingue. consolida y pasa a ser puro y como si fuera pura y simple Sin embargo, el asignatario simple. RESOLUTORIA conserva los frutos, salvo que la ley o el testador hayan dispuesto lo contrario

ASIGNACIONES A PLAZO O DA El plazo es el perodo de tiempo que determina el goce de un derecho o que fija su extincin. Tambin puede definirse como el acontecimiento futuro y cierto del que depende el ejercicio o extincin de un derecho. A diferencia de la condicin, el plazo no afecta el nacimiento del derecho, sino slo su ejercicio. Reglas a que se someten las asignaciones testamentarias a plazo o da. 1. Se sujetan a las reglas dadas en el ttulo De las obligaciones a plazo 2. Con las excepciones y reglas especiales del Ttulo IV, prrafo 2. Analizaremos las reglas especiales que da el legislador en esta materia: EL DA EN LAS ASIGNACIONES PUEDE SER CIERTO O INCIERTO, DETERMINADO O INDETERMINADO. La certidumbre dice relacin con la certeza de que va a llegar el da fijado a la asignacin testamentaria: es cierto cuando tiene que llegar e incierto cuando no hay certidumbre respecto de su llegar o no. En el primer caso estamos frente a un plazo; en el segundo es ms bien una condicin. Por su parte, la determinacin del da depende de si se sabe o no cundo va a llegar el da. Sabemos, por ltimo, que el plazo puede ser suspensivo o extintivo.

Segn la certidumbre, determinacin y segn si el plazo es suspensivo o extintivo, el Cdigo plantea las siguientes posibilidades, con el propsito de precisar cundo la asignacin a da importa un plazo y cundo una condicin: 1) A DA CIERTO Y DETERMINADO: el artculo 1081, inciso 1 indica que el da es cierto y determinado si necesariamente ha de llegar y se sabe cundo. Por ejemplo, una fecha especfica como el 22 de junio de 2002, o bien, en un ao contado de tal fecha. 1A) ASIGNACIONES DESDE DA CIERTO Y DETERMINADO: es propiamente una asignacin a plazo. De acuerdo al artculo 1084, el asignatario adquiere la cosa asignada desde el fallecimiento del causante y podr enajenarla o transmitirla, pero no podr reclamar su goce antes de la llegada del plazo. Si a esta figura el causante agrega el requisito de que el asignatario exista al da fijado, se transforma en asignacin condicional. 1B) ASIGNACIONES HASTA DA CIERTO Y DETERMINADO: es tambin una asignacin a plazo, que, de conformidad al artculo 1087, encierra un usufructo a favor del asignatario.

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2) A DA CIERTO E INDETERMINADO: lo ser si necesariamente ha de llegar el da fijado, pero no se sabe cundo. Por ejemplo, la muerte de una persona. 2A) ASIGNACIONES DESDE DA CIERTO E INDETERMINADO: son asignaciones condicionales, pues envuelven la condicin de que el asignatario exista al legar el da. Puede suceder que sea completamente cierto que el asignatario va a existir ese da, en cuyo caso se transforma en asignacin a plazo. (artculo 1085) 2B) ASIGNACIONES HASTA DA CIERTO usufructo a favor del asignatario.
E INDETERMINADO:

ellas son asignaciones a plazo, el que tambin encierra un

3) A DA INCIERTO Y DETERMINADO: sucede si el da puede o no llegar, pero suponiendo que llegue se sabe cundo. Por ejemplo, el da en que una persona cumpla 25 aos. 3A) ASIGNACIONES DESDE DA asignaciones condicionales.
INCIERTO Y DETERMINADO:

ellas, segn lo establece el artculo 1086, son siempre

3B) ASIGNACIONES HASTA DA INCIERTO Y DETERMINADO, SON A PLAZO. Segn el artculo 1088, las asignaciones hasta da incierto pero determinado, unido a la existencia del asignatario, constituye un usufructo. Si ese da va unido a la existencia de otra persona, se entender concedido el usufructo hasta la fecha en que, viviendo la otra persona, llegara para ella el da. 4) A DA INCIERTO E INDETERMINADO, SI NO SE SABE SI EL DA LLEGAR NI CUANDO. Por ejemplo, el da del matrimonio de una persona. Sea que se trate de asignaciones desde o hasta da incierto e indeterminado, ellas son siempre condicionales. A modo de resumen, las asignaciones desde da, son siempre condicionales, salvo que se trate de asignaciones desde da cierto y determinado o desde da cierto e indeterminado. A su turno, las asignaciones hasta da, son siempre a plazo, a menos que se trate de asignaciones hasta da incierto e indeterminado.

ASIGNACIONES MODALES El artculo 1089 seala que si se asigna algo a una persona para que lo tenga por suyo con la obligacin de aplicarlo a un fin especial, como el de hacer ciertas obras o sujetarse a ciertas cargas, esta aplicacin es un modo y no una condicin suspensiva. El modo, por consiguiente, no suspende la adquisicin de la cosa asignada. Asignacin modal es, segn lo dicho, aquella que se encuentra sujeta a una carga, gravamen u obligacin impuesta a la persona beneficiado con ella. CARACTERSTICAS DE LA ASIGNACIN MODAL: (1) En ella, por regla general, concurren dos personas: el asignatario y el beneficiado con el modo. Nuestros Tribunales han entendido que las condiciones o requisitos para suceder deben reunirse exclusivamente en el asignatario modal, y no en el beneficiado, pues el que es verdaderamente asignatario es el que se instituye como tal, an cuando el beneficio para l sea menor. En la prctica, esta interpretacin puede permitir que se dejen asignaciones a personas incapaces para suceder, bajo la figura de la asignacin modal. Por ejemplo, el testador deja un legado de $1000 a Juan con la obligacin de que entregue mensualmente una cantidad a Pedro., quin es incapaz para suceder al testador, pero que no obstante ello, al no tener que cumplir con los requisitos de los asignatarios, esta prohibicin sea burlada.

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(2) El modo no es una condicin suspensiva. De consecuencia, el asignatario modal adquiere lo asignado por el solo fallecimiento del causante. De esto se derivan algunas consecuencias: a) El artculo 1091 dispone que el asignatario modal no requiere prestar fianza o caucin de restitucin para el caso de no cumplir el modo. b) El modo puede cumplirse por equivalencia; mientras que la condicin no. c) En el modo la clusula resolutoria debe pactarse expresamente, salvo en el caso de que el asignatario modal sea un Banco, en cuyo caso se subentiende que hay clusula resolutoria, incluso si nada dice el testador. (art.1090). En la condicin, en cambio, ello opera tcitamente. d) Cuando en el modo opera la clusula resolutoria, el asignatario debe devolver los frutos de la cosa asignada; no as en la condicin resolutoria en que el acreedor condicional no est obligado a devolverlos, salvo el caso de la resolucin de la compraventa por no pago del precio. (3) Por regla general, la obligacin modal es transmisible, a menos que se imponga el modo en consideracin a la persona del asignatario. (artculo 1095) (4) El modo debe cumplirse de la manera que lo haya dispuesto el testador. Si ste nada ha dicho, el artculo 1094 establece que podr el juez determinar el tiempo y forma en que ha de cumplirse, consultando en lo posible la voluntad del testador y dejando al asignatario modal un beneficio que ascienda a la quinta parte del valor de la cosa asignada. (5) El incumplimiento del modo, como dijimos, no da derecho a pedir la resolucin de la asignacin, a menos que se haya expresado as por el testador. Si el testador nada ha dicho, frente al incumplimiento el acreedor o beneficiado con el modo podr pedir la ejecucin forzada de la obligacin, siempre que concurran los requisitos legales para ello. Si el testador, por el contrario, ha facultado para pedir la resolucin de la asignacin por incumplimiento del modo, podrn ejercer esta accin todas las personas interesadas en ello, esto es, el beneficiado del modo, pues declarada la resolucin de la asignacin modal debe entregrsele una suma proporcionada de dinero (art. 1096); y los dems asignatarios, pues declarada la resolucin, la asignacin acrece a los herederos, omitiendo de entre ellos al asignatario modal que incumpli su obligacin. (6) Para terminar, el legislador ha sealado dos casos en que el asignatario modal puede dejar de cumplir la carga impuesta. Ellos son: A) IMPOSIBILIDAD O ILICITUD DEL MODO: El artculo 1093 distingue entre imposibilidad absoluta y relativa; y dentro de la imposibilidad absoluta, aquella que se debe a causas posteriores o coetneas al establecimiento del modo: a. Si el modo es por su naturaleza imposible absolutamente, ilcito, inductivo a un hecho ilegal o inmoral o est concebido en trminos ininteligibles, no vale la disposicin. b. El modo que se hace absolutamente imposible con posterioridad a su establecimiento, sin culpa o hecho del asignatario, deja subsistente la asignacin sin el gravamen. c. Si el modo, sin hecho o culpa del asignatario, es solamente imposible en la forma especial prescrita por el testador (imposibilidad relativa), podr cumplirse en otra forma anloga que no altere la sustancia de la disposicin, y que sea aprobada as por el juez con citacin de los interesados.

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B) MODO QUE VA EN BENEFICIO DEL PROPIO ASIGNATARIO: Segn el artculo 1092, el modo en este caso no impone obligacin alguna, a menos que lleve clusula resolutoria. DONACIONES REVOCABLES: REQUISITOS Y EFECTOS CONCEPTO El artculo 1136 la define como aquella que el donante puede revocar a su arbitrio. Ms precisamente, podemos definirlas como un acto jurdico unilateral por el cual una persona da o promete dar a otra una cosa o un derecho, para despus de su muerte, conservando la facultad de revocarlo mientras viva. Las donaciones revocables, por el hecho de producir sus efectos despus de la muerte del donante, se llaman tambin donaciones por causa de muerte. Las donaciones irrevocables, en cambio, son contratos entre vivos, reglamentados como tales, y destinados a producir sus efectos en vida del donante y del donatario. El motivo por el cual el legislador las reglamenta en Ttulos distintos obedece, precisamente, a que la donacin revocable constituye, al igual que la sucesin por causa de muerte, un ttulo gratuito, que se asemeja al testamento. En efecto, ambos son ttulos gratuitos que van a producir sus efectos despus del fallecimiento del testador o donante, y que son esencialmente revocables. De hecho, una de las formas en que se puede otorgar una donacin revocable es segn las reglas de los testamentos. Se diferencian, s, ambas instituciones, en que la donacin revocable produce ciertos efectos en vida del testador, mientras que el testamento no; por otro lado, la donacin revocable presenta el carcter de un contrato y supone acuerdo de voluntades.

REQUISITOS DE VALIDEZ DE LAS DONACIONES REVOCABLES Como todo acto jurdico, la donacin revocable necesita para su validez, el cumplimiento de requisitos de fondo o internos y de determinadas solemnidades. I.- Requisitos externos o solemnidades. De acuerdo al artculo 1137, las donaciones revocables pueden otorgarse de dos formas: A) SEGN LAS REGLAS Y CONFORME A LAS SOLEMNIDADES DEL TESTAMENTO. El artculo 1139 seala que el otorgamiento de las donaciones revocables se sujetar a las reglas del artculo 1000, el cual, a su turno indica que toda donacin o promesa que no se haga perfecta sino por la muerte del donante o promisor, es un testamento, y debe sujetarse a las mismas solemnidades del testamento. B) SEGN LAS REGLAS DE LAS DONACIONES ENTRE VIVOS, pero reservndose en el mismo instrumento el donante la facultad de revocarla. El principio general sobre esta materia es que las donaciones entre vivos son actos consensuales. Sin embargo la enorme cantidad de excepciones que hay al principio indicado hace que ellas sean, en la prctica, un acto solemne. Por de pronto, el artculo 1137 dispone que las donaciones que no se otorguen en instrumento alguno, valdrn como donaciones entre vivos en lo que fuere de derecho. La forma en que se otorgue la donacin reviste gran importancia. En efecto, si se otorga segn las reglas del testamento, la donacin queda confirmada por el solo hecho del fallecimiento del causante, siempre que l no la haya revocado en vida.

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En cambio, si se otorga como una donacin entre vivos, para que ella quede firme el causante deber confirmar la donacin que hizo en vida en su testamento. Si as no lo hiciere la donacin caduca. II.- Requisitos internos. El nico requisito que el legislador analiza de un modo especial en el prrafo de las donaciones revocables es el de la capacidad, tanto del donante como del donatario. Debemos entender que, como acto jurdico que es, debe adems cumplir con los requisitos de tal. Dice el artculo 1138: son nulas las donaciones revocables de personas que no pueden testar o donar entre vivos. Son nulas, asimismo, las entre personas que no pueden recibir asignaciones testamentarias o donaciones entre vivos una de otra. De consecuencia, al donante se le exige capacidad para testar y para donar entre vivos; y al donatario, capacidad para recibir asignaciones y donaciones entre vivos. Respecto de la capacidad del donante, existe una corriente doctrinaria que interpreta la norma citada diciendo que ella exige una doble capacidad: PARA TESTAR Y PARA DONAR. Esta postura puede resultar absurda, a la luz del artculo 1388, que fija la capacidad para realizar donaciones entre vivos en la ms plena: libre disposicin y administracin de sus bienes. De esta forma, no se divisara razn alguna por la cual se exigi, adems, la capacidad para testar. Una segunda tendencia, a nuestro juicio ms acertada, seala que el legislador hizo el distingo atendidas las dos maneras en que puede otorgarse una donacin revocable: si lo es conforme a las reglas del testamento, la capacidad exigida ser la de testar; si lo es conforme a las normas de las donaciones entre vivos, la capacidad exigida ser la del artculo 1388. Respecto del donatario no se presenta este conflicto, toda vez que para recibir asignaciones se debe ser capaz, digo y persona cierta y determinada; y para ser donatario de donacin entre vivos los artculos 1389 y 1391 exigen iguales requisitos. EFECTOS DE LA DONACIN REVOCABLE Las donaciones revocables pueden ser a ttulo universal, como cuando se dona una universalidad o una cuota de ella; o a ttulo singular, como cuando se dona una especie determinada. (a) Segn el artculo 1141, la donacin a ttulo singular es un legado, y se somete a reglas de stos. Recprocamente, si el testador entrega en vida el goce del objeto legado, el legado se mira como donacin revocable. Puede darse, sin embargo, una situacin especial cuando el donante entrega en vida el goce de la especie donada al donatario. El artculo 1140 dispone que por la donacin revocable seguida por la tradicin de las cosas donadas, adquiere el donatario los derechos y contrae las obligaciones de un usufructuario. Esta es una de las especies de usufructo legal que menciona el artculo 810. Cabe hacer presente que la expresin tradicin utilizada en la norma citada se refiere exclusivamente a la que se hace respecto del derecho de usufructo, pero no respecto del dominio de las especies donadas, el que se adquirir slo con la muerte del donante. Ahora bien, aunque mirado como usufructuario, esta figura presenta variadas diferencias con dicha institucin. Por de pronto, el donatario no goza de los bienes donados durante toda su vida o por un plazo fijado en el acto constitutivo, sino que est sujeto a la voluntad revocatoria del donante, la que puede manifestarse en cualquier momento, poniendo trmino inmediato a dicho usufructo. De otro lado, el usufructuario est obligado a rendir caucin de conservacin y restitucin, mientras que el usufructuario donatario est exento de dicha obligacin.

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Finalmente, las donaciones revocables a ttulo singular en que se entrega en vida la cosa donada gozan de preferencia para el pago como legado. Ellos se pagarn antes que los legados en que el goce no se ha entregado en vida al legatario, cuando los bienes del causante no alcancen para cumplirlos todos. (b) Cuando se dona una universalidad o una cuota de ella la donacin revocable ser a ttulo universal. El artculo 1142 dispone que ella se mira como una institucin de heredero que slo va a tener efecto desde la muerte del donante. Sin embargo, y al igual que en la situacin anterior, si el donante entreg en vida uno o ms de los bienes que formaban la universalidad donada, el donatario tendr el carcter de usufructuario respecto de dichos bienes, con las particularidades ya analizadas. CONFIRMACIN DE LA DONACIN REVOCABLE Como hemos sealado, cuando la donacin revocable se otorga segn las reglas de las donaciones entre vivos, ella deber ser confirmada por el donante en su testamento, bajo riesgo de caducar. Para ello bastar que el donante, en su testamento, exprese que es su voluntad que tal o cual donacin que hizo en vida, quede a firme. EXTINCIN DE LAS DONACIONES REVOCABLES Las donaciones revocables se extinguen o caducan por las siguientes causales: 1) Por la revocacin expresa que haga el donante de ella (art. 1145) 2) Por fallecer el donatario antes que el donante (art.1143) 3) Por el hecho de sobrevenir una incapacidad o indignidad para suceder del donatario (art.1144) 4) Por faltar la confirmacin de la donacin en testamento, si ella ha sido otorgada segn las reglas de las donaciones entre vivos (art.1137). DERECHO DE ACRECIMIENTO El derecho de acrecer consiste en el hecho de que, habiendo varios asignatarios llamados a la totalidad de una misma cosa sin determinacin de cuota, la porcin del que falta se junta o aumenta la de los otros asignatarios. Este derecho est tratado en los artculos 1147 y siguientes del Cdigo, y opera tanto respecto de las herencias, como respecto de los legados. Requisitos para que opere el acrecimiento. 1.- DEBE TRATARSE DE UNA SUCESIN TESTAMENTARIA. Podra decirse que el acrecimiento, como tal, opera en ambas clases de sucesiones, toda vez que los herederos llamados por la ley que faltan, son reemplazados en su porcin por los dems. Sin embargo, el derecho de acrecer no opera en la sucesin abintestato. Varios argumentos comprueban esta afirmacin: a) La ubicacin del prrafo que trata este derecho se encuentra en el Ttulo de las asignaciones testamentarias; b) todo el razonamiento del legislador parte de la base de que existe un testamento; y c) el derecho de acrecimiento no es ms que una interpretacin de la voluntad del causante por el legislador.

2.- DEBEN EXISTIR DOS O MS ASIGNATARIOS.

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Este requisito parece evidente, pues habiendo un solo asignatario y ste falta, su porcin en la herencia no tendra a quin pasar. En tal caso la sucesin se tornara completamente intestada y seguira sus reglas.

3.- LOS ASIGNATARIOS DEBEN SER LLAMADOS A UN MISMO OBJETO, ESTO ES, EL LLAMAMIENTO
DEBE HACERSE A UNA MISMA COSA. El artculo 1147 dispone que destinado un mismo objeto a dos o ms asignatarios, la porcin de uno de ellos, que por falta de ste se junta a las porciones de otros, se dice acrecer a ellas. La expresin objeto est usada aqu en el sentido de asignacin.

4.- LOS ASIGNATARIOS DEBEN HABER SIDO LLAMADOS SIN DESIGNACIN DE CUOTA.
Los asignatarios deben ser llamados a la cosa en su totalidad, sin designar para cada uno de ellos una parte de la misma. El llamamiento puede ser hecho por el testador de diversas maneras, y habr lugar al acrecimiento siempre que sea claro que existe conjuncin entre los asignatarios. As por ejemplo, el testador puede llamar a dos o ms asignatarios usando la expresin y, como si dijera Dejo mi casa a Pedro y Juan; o bien, mediante una denominacin colectiva de los asignatarios, como cuando se deja una casa a los hijos de Pedro. En qu formas pueden ser llamados los asignatarios? El Cdigo distingue tres clases de conjuncin: 1. SIMPLE CONJUNCIN VERBAL O LABIAL: los asignatarios son llamados en una misma clusula testamentaria, pero a distintos objetos, y por lo tanto, no hay acrecimiento entre ellos. Por ejemplo, si en una clusula el testador dice Dejo mi casa a Pedro y mi auto a Juan. 2. CONJUNCIN REAL: se presenta cuando dos o ms asignatarios son llamados a un mismo objeto en distintas clusulas del testamento. Por ejemplo, en la clusula cuarta el testador deja su casa de Alameda a Pedro, y en la clusula sexta deja este mismo bien a Juan. Entre ellos operar el acrecimiento pues cumplen los requisitos legales para que as suceda. El inciso final del artculo 1149 se pone en el caso de que dos o ms asignatarios sean llamados a un mismo objeto en actos testamentarios distintos: en esta situacin no opera el acrecimiento pues la primera asignacin se entiende revocada por la contenida en el testamento posterior, a menos que el testador disponga lo contrario. 3. CONJUNCIN MIXTA: es aquella que existe cuando la conjuncin es tanto verbal como real, esto es, los asignatarios son llamados a un mismo objeto y en una misma clusula testamentaria. Existen dos casos en el Cdigo que suelen citarse como excepcin al requisito en estudio, aunque en realidad no constituyen propiamente excepciones. Ellos se encuentran contemplados en el artculo 1148: A) EL CASO DE LOS ASIGNATARIOS LLAMADOS POR PARTES IGUALES. El artculo citado se encarga de indicar que a su respecto opera el acrecimiento. Esta solucin parece, sin embargo, un poco injusta toda vez que, como sabemos, la diferencia entre estos asignatarios llamados por partes iguales y los de cuota es muy leve, y no obstante ellos estos ltimos no tienen derecho a acrecer. Por ejemplo, si el testador deja un tercio de sus bienes a Pedro, Juan y Diego, no hay lugar al acrecimiento entre ellos. Pero si el testador dice dejo mis bienes por iguales partes a Pedro, Juan y Diego, s operar este derecho. La diferencia radica exclusivamente en la forma en que se hace el llamamiento en el testamento.
B)

CASO

EN QUE DOS O MS ASIGNATARIOS SON LLAMADOS A UNA MISMA CUOTA, PERO SIN DETERMINACIN DE LA PARTE QUE LLEVAN EN

ELLA.

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Entre estos asignatarios opera el derecho a acrecer dentro de la cuota, pues todos son llamados a un mismo objeto (una parte de la herencia). Por ejemplo, si el testador deja un tercio de la herencia a Pedro y Juan. Ambos han sido llamados a la tercera parte de la herencia sin indicar cmo se divide dicha parte entre ellos. Si Pedro falta, la porcin que a l corresponda en la cuota acrece a la de Juan. Y si ambos faltan, el tercio de la herencia pasa a los herederos abintestato. La diferencia radica en que, faltando cualquier otro heredero universal o abintestato, su porcin no acrece a la de Pedro y Juan por cuanto la voluntad del testador fue dejarle un tercio, y no ms.

5.- UNO DE LOS ASIGNATARIOS CONJUNTOS DEBE FALTAR AL TIEMPO DE ABRIRSE LA


SUCESIN. El legislador no precisa cundo se entiende faltar el asignatario conjunto, por lo que, por analoga, se aplican las situaciones contempladas en el artculo 1156 para la sustitucin, que son las siguientes: a) Cuando el asignatario fallece antes que el testador; b) Cuando el asignatario es incapaz o indigno de suceder; c) Cuando el asignatario repudia su asignacin; y, d) Cuando siendo asignatario condicional, en el caso de la condicin suspensiva, sta falla. Es importante tener presente que el asignatario debe faltar al momento de abrirse la sucesin. Si ste existe en ese tiempo pero posteriormente falta por haber fallecido, no hay acrecimiento, sino que entra a jugar otro de los derechos de la sucesin, cual es el de transmisin, contemplado en el artculo 957. En virtud de este derecho, el asignatario que fallece despus de la delacin de la asignacin sin haberse pronunciado aceptndola o repudindola, transmite a sus herederos la facultad de aceptar o repudiar. El artculo 1153 dispone expresamente que el derecho de transmisin excluye el derecho de acrecer.

6.- EL TESTADOR NO DEBE HABER DESIGNADO UN SUSTITUTO PARA EL ASIGNATARIO


FALTANTE. Si el testador ha nombrado a un sustituto para reemplazar a un asignatario, jurdicamente no falta el asignatario, por lo que no cabe el acrecimiento. Por otro lado, la voluntad del causante no necesita ser suplida de modo alguno por la ley al estar claramente establecido qu sucede al faltar uno o ms de sus asignatarios. El artculo 1163 declara expresamente que la sustitucin excluye al acrecimiento, y en tal caso el sustituto pasa a ocupar el lugar del asignatario.

7.- EL TESTADOR NO DEBE HABER PROHIBIDO EXPRESAMENTE EL ACRECIMIENTO.


Finalmente, el artculo 1155 dispone que el testador podr, en todo caso, prohibir el acrecimiento, en cuyo caso deber siempre respetarse su voluntad. CARACTERSTICAS DEL ACRECIMIENTO. El acrecimiento es un derecho accesorio, renunciable y transferible. ES ACCESORIO POR CUANTO LA PORCIN ACRECE O ACCEDE A LA ASIGNACIN. Por tal motivo el artculo 1151 establece que el asignatario puede conservar su porcin y repudiar el acrecimiento, o repudiar ambas; pero no puede repudiar la propia asignacin y aceptar la que se difiere por acrecimiento. Como consecuencia de esta caracterstica, la porcin que se recibe por acrecimiento lleva consigo todos los gravmenes propios de la asignacin principal, excepto aquellos que suponen una aptitud o calidad personal del asignatario que falta. As lo indican los artculos 1152 y 1068.

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Siendo un derecho patrimonial, que se encuentra dentro del comercio humano, nada impide que l sea renunciado. Ello ocurrir cuando el asignatario acepta su porcin y repudia la que le correspondera por el acrecimiento. EL DERECHO DE ACRECER PUEDE TRANSFERIRSE POR ACTO ENTRE VIVOS. As, el artculo 1910 seala que por la cesin de derechos hereditarios pasa al cesionario el derecho de acrecer que tena el cedente, salvo estipulacin en contrario. Por ltimo, el acrecimiento tiene lugar no slo en las asignaciones que por sucesin por causa de muerte van a adquirir una cuota mayor a la asignada, sino tambin opera en los derechos reales de usufructo, uso y habitacin. Estos derecho pueden dejarse a dos o ms asignatarios conjuntos, y subsistirn mientas exista uno de ellos, el que ir aumentando su cuota de derecho con el de los dems. Por ejemplo, el testador deja la nuda propiedad de una casa a Juan y el usufructo a Diego y Pedro. De conformidad al artculo 1154, el usufructo no se extingue sino cuando faltan todos los asignatarios; y si falta uno de ellos su cuota acrece a la de los dems. La propiedad plena slo se consolidar cuando falten todos los asignatarios del usufructo. Lo mismo ocurre respecto de los derechos de uso y habitacin. EFECTOS DEL ACRECIMIENTO. El principal efecto del acrecimiento es que la porcin del asignatario faltante se junta con la de los otros asignatarios conjuntos, las que as se aumentan. Ese es el efecto primero y obvio del acrecimiento. Ahora bien, interesa definir cmo se dividen las porciones del acrecimiento entre los asignatarios conjuntos y qu ocurre frente a los dems asignatarios. Para ello debemos distinguir dos situaciones: A) QUE CONCURRAN SOLAMENTE ASIGNATARIOS CONJUNTOS. De conformidad a lo dispuesto en el artculo 1098 inciso 3, la porcin del asignatario que falta se distribuye entre los otros. An cuando no se expresa, debemos entender que ello opera dividiendo la porcin en partes iguales. B) QUE CONCURRAN ASIGNATARIOS CONJUNTOS CON OTROS QUE NO LO SON. El artculo 1150, inciso 1 dice que los asignatarios conjuntos se reputarn como una sola persona para concurrir con otros coasignatarios; y la persona colectiva formada por ellos no se entender faltar sino cuando todos stos falten. De consecuencia, si falta uno de los asignatarios conjuntos, la cuota que a l corresponde se dividir por partes iguales entre los otros asignatarios conjuntos, sin que corresponda parte alguna a los asignatarios que no lo son. Pero si todos los asignatarios conjuntos faltan, no habr acrecimiento pues su porcin pasar a los herederos abintestato. Si falta uno de los asignatarios que no es conjunto, no hay tampoco lugar al acrecimiento. LA SUSTITUCIN La sustitucin es el llamamiento que hace el testador a una persona para que ocupe el lugar del asignatario directo, en caso de faltar ste, o en el evento de cumplirse una condicin. En definitiva, la sustitucin es el nombramiento de un reemplazante o sustituto para el asignatario faltante, designada por el propio testador. CLASES DE SUSTITUCIN. Ella puede ser de dos clases: vulgar y fideicomisaria. LA SUSTITUCIN VULGAR es aquella en que se designa a un asignatario para que pase a ocupar el lugar de otro que repudia la asignacin o que antes de habrsele deferido no puede adquirirla por fallecimiento u otra causa que extinga su derecho eventual.

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Ella est tratada en el artculo 1156, y debe cumplir los siguientes requisitos: 1) Debe estarse frente a una sucesin testamentaria. 2) La sustitucin y la persona del sustituto deben estipularse expresamente por el testador, jams se presumen. El artculo 1162 reafirma la imposibilidad de que existan sustituciones tcitas, pues seala que ni los descendientes se entienden sustituir al asignatario que falta, salvo que el testador los designe expresamente como tales. 3) El asignatario debe faltar antes del fallecimiento del causante; sea porque es incapaz o indigno de suceder, sea porque repudia la asignacin despus de deferida. El artculo 1156 agrega que se entiende faltar tambin, cuando la aceptacin que el hace de la asignacin se anula, pues la nulidad opera retroactivamente. Si el testador ha designado sustituto para el caso de que el asignatario llegue e faltar por un determinado motivo, y falta por uno diverso, hay sustitucin, a menos que el testador haya dispuesto lo contrario. Al igual que en el acrecimiento, si el asignatario falta por haber fallecido despus del testador, no operar la sustitucin, sino que el derecho de transmisin del artculo 957, el que prevalece y excluye a la sustitucin. Dentro de la sustitucin vulgar, el causante tiene amplia libertad. En efecto: A. El causante puede nombrar un sustituto para reemplazar a un asignatario directo, o bien un mismo sustituto para reemplazar a varios asignatarios directos. Asimismo, podr nombrar varios sustitutos para un asignatario o para varios. As lo establece el artculo 1159. B. Puede el causante nombrar sustitutos a los sustitutos, sin lmite de grado. En tal caso, los sustitutos del sustituto tendrn las mismas cargas que aqul, salvo que el testador disponga otra cosa. C. Finalmente, tambin puede el causante nombrar a los mismos asignatarios para que se sustituyan entre s. En estos casos, faltando uno de ellos, su porcin se divide entre los dems a prorrata de sus respectivas asignaciones. Esta regla contenida en el artculo 1160 no hace sino contemplar el derecho de acrecimiento dentro de la sustitucin. LA SUSTITUCIN FIDEICOMISARIA es aquella en que se llama a un fideicomisario que, en el evento de una condicin. Se hace dueo absoluto de lo que otra persona posea en propiedad fiduciaria. (Artculo 1164). En suma, lo que el testador hace es nombrar a un asignatario que ser un propietario fiduciario; y nombrar a un fideicomisario que se har dueo pleno de la cosa si se verifica una condicin. Lo cierto, entonces, es que esta sustitucin es propiamente un fideicomiso. Por lo mismo se rige por las reglas de la propiedad fiduciaria. Siguiendo la regla del artculo 745, que prohbe la constitucin de dos o ms fideicomisos sucesivos, slo se admite sustituto de un grado. Sin embargo, no hay inconveniente en nombrar sustituto al fideicomisario para el caso de que ste falte antes de cumplirse la condicin. Estos sustitutos, en virtud del artculo 1165, inciso 1, son siempre vulgares. Diferencias entre la sustitucin vulgar y la fideicomisaria. SUSTITUCIN VULGAR El asignatario directo goza de la cosa sin limitacin alguna y sin estar condicionado al cumplimiento de ninguna condicin. SUSTITUCIN FIDEICOMISARIA El asignatario, que es el propietario fiduciario, se hace dueo de la asignacin, pero sujeto a la condicin de resolverse si se verifica la condicin. Existen dos derechos y dos titulares: uno, el

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Existe slo un derecho.

Puede haber sustituciones de varios grados.

propietario fiduciario, que goza de la cosa mientras pende la condicin; y otro el fideicomisario que pasar a ser dueo cuando ella se cumpla. Slo puede nombrarse un sustituto fideicomisario al asignatario. Pero pueden nombrarse sustitutos al fideicomisario, los que se entendern siempre vulgares.

FORMA EN QUE ESTOS DERECHOS CONCURREN Y ESTUDIO COMPARATIVO ENTRE LOS DERECHOS DE TRANSMISIN, REPRESENTACIN, ACRECIMIENTO Y SUSTITUCIN Puede suceder, como hemos anticipado brevemente, que los derechos que pueden concurrir en la sucesin entren en conflicto. En esta seccin analizaremos cmo concurren y prevalecen en la sucesin. Cabe hacer notar que, atendido el campo de aplicacin de cada uno de estos derechos, slo podran presentarse conflictos entre el derecho de representacin y el de transmisin, pues ambos operan en la sucesin intestada; o entre los derechos de transmisin, acrecimiento y sustitucin, pues todos ellos caben en la sucesin testamentaria. A.- REPRESENTACIN Y TRANSMISIN. Sabemos que la representacin slo opera en la sucesin intestada, mientras que la transmisin se aplica a ambas clases de sucesin, pues est regulada entre las normas comunes. Sin embargo entre estos derechos no puede existir colisin por una razn bsica: Porque en la representacin debe faltar el asignatario antes que el causante; mientras que en la transmisin debe existir al momento de la muerte del causante, y faltar, despus, pero antes de manifestar su voluntad en orden a aceptar o repudiar su asignacin. B.- REPRESENTACIN, ACRECIMIENTO Y SUSTITUCIN. No puede, en principio, existir conflicto entre la representacin y el acrecimiento, o entre la primera y la sustitucin, pues sus reas de aplicacin son siempre opuestas. Sin embargo, podra haberlo respecto de la mitad legitimaria, en la cual opera la representacin, el acrecimiento y la sustitucin. En este caso, primar siempre el derecho de representacin pues en mrito de l, el asignatario no se entiende faltar jurdicamente, requisito que, como sabemos, es indispensable para la procedencia de los otros dos derechos. C.- ACRECIMIENTO, SUSTITUCIN Y TRANSMISIN. La ley ha solucionado expresamente el problema que podra presentarse entre estos tres derechos, sealando que el que prima sobre los dems es el derecho de transmisin. Ello es evidente pues el acrecimiento y la sustitucin parten de la base de que falte el asignatario antes del fallecimiento del causante, mientras que en la transmisin el asignatario existe al abrirse la sucesin, pero falta antes de manifestar su voluntad. Ahora bien, faltando el asignatario antes del fallecimiento del causante, la ley ha indicado que entre el acrecimiento y la sustitucin prima siempre la segunda, pues es la voluntad del causante la que reglamenta cmo se distribuye la porcin del asignatario faltante.

** En cuanto al artculo 688 que no estaba actualizada en los apuntes, la situacin es la siguiente:

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Desde que entr en vigencia la ley 19.903, las posesiones efectivas intestadas se otorgan por resolucin fundada del Director Regional del Registro Civil; en cambio cuando hay testamento es necesario una resolucin judicial que, previa a la tramitacin legal (877 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil), otorga el juez del ltimo domicilio del causante. Conforme al N 1 del artculo 688 del Cdigo Civil, si la posesin efectiva se otorga por resolucin judicial, se inscribe en el Registro de Propiedad del Conservador de Bienes Races de la comuna o agrupacin de comunas en que haya sido pronunciada (tambin el testamento mismo); en cambio si se otorga por resolucin administrativa, se inscribe en el Registro Nacional de Posesiones Efectivas.

LAS ASIGNACIONES FORZOSAS Concepto La ley en general limita la libertad de testar de las personas, en consideracin a los deberes que las mismas tienen respecto de otras por su estrecha relacin familiar. As, pues, las asignaciones forzosas estn en ntima relacin con el problema de la libertad de testar. La facultad de disponer por acto testamentario est limitada por las llamadas asignaciones forzosas, que son aquellas que el testador est obligado a hacer, y que se suplen cuando no las ha hecho, an con perjuicio de sus disposiciones testamentarias expresas (art. 1167). Evolucin legislativa. Las recientes modificaciones al CC han introducido cambios en el sistema de asignaciones forzosas, a fin de adaptarlo a las modificaciones introducidas en relacin a la filiacin, que consagra el principio de la igualdad de los hijos, eliminando toda discriminacin entre filiacin matrimonial y no matrimonial. El CC originario contemplaba cuatro asignaciones forzosas, de las cuales slo una, los alimentos forzosos, no han tenido ninguna modificacin, salvo las que provienen indirectamente de las reformas en materia de alimentos. El cnyuge sobreviviente no era legitimario, sino que concurra por su porcin conyugal. La divisin de la herencia variaba segn la calidad de los herederos que concurran. El cnyuge slo concurra por su porcin conyugal si era pobre, esto es, si no tena bienes, o los tena en cuanta inferior a su porcin conyugal. Esta era baja general de la herencia y de ella se deducan los bienes propios del cnyuge.

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Los descendientes legtimos excluan a todo otro heredero, salvo al cnyuge pobre, quien concurra pero slo en la mitad legitimaria, y llevando el equivalente a una legtima rigorosa de cada hijo legtimo y con deduccin de sus bienes propios. La Ley N 10.271 de 1952 tuvo por objeto acrecentar los derechos hereditarios del cnyuge y de los hijos naturales. Para el cnyuge, aument la porcin conyugal, cuando el cnyuge concurra con descendientes legtimos, a dos legtimas rigorosas de cada hijo, a menos que concurriera un solo hijo, en cuyo caso equivala a la legtima rigorosa de ste. Pero lo principal fue que la porcin conyugal pas a ser compatible con las asignaciones testamentarias del causante a su cnyuge (no se imputaban a la porcin conyugal). Respecto del hijo natural, la Ley 10.271 lo hizo concurrir con los descendientes legtimos, pero correspondindole la mitad de lo que le caba al legtimo y en conjunto los hijos naturales no podan llevar ms de la cuarta parte de la herencia, y adems lo convirti en posible asignatario de mejoras. La Ley N 18.802 aument la porcin conyugal, en caso de que el cnyuge concurriera con descendientes legtimos, a una o dos legtimas rigorosas o efectivas, e hizo que el cnyuge pudiera ser asignatario de mejoras. La Ley N 19.585 transform nuevamente el sistema, principalmente en los siguientes sentidos: a. Elimin la porcin conyugal, y le dio al cnyuge la calidad de legitimario. b. Se modificaron las legtimas rigorosas y efectivas, dado que ellas se distribuyen de acuerdo a las reglas de la sucesin intestada, la que sufri importantes modificaciones con la Ley de filiacin. c. La cuarta de mejoras tambin pas a ser asignacin forzosa en el orden de los ascendientes. Hoy, concurriendo legitimarios, siempre habr cuarta de mejoras y nunca, por ende, habr mitad de libre disposicin. Si no hay legitimarios, toda la herencia es de libre disposicin, pero si slo hay uno, la parte de la cual es testador puede disponer libremente es slo un cuarto de la herencia. Con estas reformas se ampli y se restringi al mismo tiempo la libertad de testar. El causante hoy tiene mayores mrgenes para moverse en relacin a las mejoras, pues se ampli el nmero de personas asignatarias de mejoras. Pero se restringi la libertad de testar, pues habiendo tan slo un legitimario, la parte de la cual puede disponer sin restricciones es slo la cuarta parte de la herencia. Antes, en cambio, poda disponer libremente de la mitad, salvo que hubiere descendientes y/o cnyuge. Campo de aplicacin. Las asignaciones forzosas operan tanto en la sucesin testada como en la intestada. De la sola lectura del art. 1167 podra pensarse que slo tienen cabida en la sucesin testada. Pero en realidad, tambin operan en la sucesin testada. Si el legislador se refiri slo al caso del testamento, fue porque esa situacin era la nica en que podan ser desconocidas las asignaciones forzosas por parte del causante. Medios con que el legislador protege las asignaciones forzosas El legislador otorga a los asignatarios forzosos una serie de derechos y medidas de proteccin para defender y amparar sus asignaciones. Existen medidas directas e indirectas. Entre los medios indirectos que protegen las asignaciones forzosas, cabe destacar las siguientes: a. La interdiccin por demencia o disipacin. b. La insinuacin en las donaciones irrevocables. La insinuacin es la autorizacin judicial para donar, que se exige precisamente en resguardo de las asignaciones forzosas. Slo se autoriza la donacin si el patrimonio del donante es de tal fuerza que la donacin no perjudica el derecho futuro de los asignatarios forzosos. c. Limitacin de las donaciones por causa de matrimonio entre esposos. De conformidad al art. 1788, las donaciones que los esposos se hacen entre s por causa de matrimonio no puede exceder de la cuarta parte de los bienes que aporta al matrimonio el esposo donante (que corresponde al mximo de que puede disponer libremente una persona por testamento en el caso de existir legitimarios) d. Los acervos imaginarios. El primer acervo imaginario protege a los legitimarios de donaciones hechas en vida por el causante a otros legitimarios y el segundo acerbo los protege frente a donaciones efectuadas a extraos.

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e. La prohibicin de sujetar las legtimas a modalidades: De conformidad al art. 1192, la legtima rigorosa no es susceptible de condicin, plazo, modo o gravamen alguno. Si fuere posible sujetarlas a gravmenes o modalidades, indirectamente podra el testador llegar a violarlas. El medio directo que contempla el legislador para proteger las asignaciones forzosas es la llamada accin de reforma del testamento que contempla el art. 1216. Los asignatarios forzosos tienen derecho a pedir que se modifique o se deje sin efecto el testamento en toda la parte que perjudica sus asignaciones forzosas. Casos en que el testador no est obligado a respetar las asignaciones forzosas El respeto que el testador debe a las asignaciones forzosas cesa desde que el asignatario incurre en alguna actitud que no lo hace acreedor a que se mantenga su asignacin. Sera injusto que el testador tenga que respetar las asignaciones forzosas an cuando el asignatario haya tenido una actitud ingrata con l. En ciertos casos, pues, el asignatario puede ser privado de su asignacin mediante el desheredamiento (art. 1207). El desheredamiento es la clusula testamentaria en que el testador priva al legitimario del todo o parte de su legtima, siempre que concurra una causal legal que lo habilite para hacerlos. Las causales estn contempladas en el art. 1208, y todas ellas suponen una actitud indigna o reprobable del legitimario con el testador. El cnyuge sobreviviente, adems de tener que ser digno de suceder al causante, no debe haber dado lugar al divorcio por su culpa, de conformidad al art. 1182 inc. 2. En cuanto a los alimentos forzosos, de conformidad al art. 324, ellos cesan en caso de injuria atroz. En consecuencia, si bien el legislador protege las asignaciones forzosas, ello es siempre que el asignatario forzoso se haga acreedor de esta proteccin. Enunciacin de las asignaciones forzosas Actualmente, las asignaciones forzosas son tres (art. 1167): a. Alimentos que se deben por ley a ciertas personas b. Las legtimas c. La cuarta de mejoras, en la sucesin de descendientes, ascendientes y del cnyuge.

ALIMENTOS QUE SE DEBEN POR LEY A CIERTAS PERSONAS Alimentos voluntarios y forzosos. Los alimentos voluntarios no constituyen asignacin forzosa de ninguna especie, pues en conformidad al artculo 1134, son un legado. La misma idea repite el art. 1171. De todo lo cual se concluye que las pensiones alimenticias voluntarias establecidas en el testamento constituyen un legado que se paga de la parte de libre disposicin. Distinta es la situacin respecto de los alimentos forzosos. Estos son una asignacin forzosa, y por regla general constituyen una baja general de la herencia, en virtud del N4 del art. 959. Pero si las asignaciones que se dejan a alimentarios forzosos son mayores a lo que por ley corresponde, en el exceso constituyen alimentos voluntarios, y por ello el inciso final del art. 1171 ordena que dicho exceso se impute tambin a la parte de libre disposicin. Cmo se pagan las asignaciones alimenticias forzosas. Art. 1168: La regla general es que los alimentos forzosos graven la masa hereditaria; se deducen del acervo ilquido como baja general de la herencia para determinar el acervo lquido o partible. Nada obsta a que el testador imponga a uno o ms herederos la obligacin de pagar esta asignacin forzosa. Cuando la asignacin alimenticia forzosa constituye una baja general de la herencia, para cumplirla, en la prctica se separa de la sucesin un capital con cuyas rentas se pagarn dichas pensiones. Extinguida la obligacin alimenticia, este capital separado de la sucesin para cumplir con sus rentas la obligacin alimenticia, deber ser distribuido entre los distintos herederos. La asignacin alimenticia forzosa corresponde a alimentos que por ley deba el causante.

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Los arts. 1167 y 1168 utilizan una expresin cuyo alcance se ha prestado para discusiones. En efecto, hablan de alimentos que se deban por ley. Qu ha querido decir con esto el legislador? Al respecto, pueden presentarse cuatro situaciones, 1 Caso en que el causante fue condenado por sentencia ejecutoriada a pagar alimentos. En este caso no hay duda que se trata de una asignacin forzosa. 2 Caso en que el causante estaba pagando en forma voluntaria los alimentos, sin haber sido condenado por sentencia. Tambin se trata de una asignacin forzosa. 3 Caso en que el causante fue demandado en vida judicialmente por la persona que tena derecho a pedirle alimentos, pero la sentencia queda ejecutoriada slo una vez fallecido el causante. La jurisprudencia ha declarado igualmente que nos hallamos ante una asignacin forzosa. Las sentencias son meramente declarativas de derechos y, en consecuencia, el derecho a los alimentos exista con anterioridad. 4 Caso en que una persona teniendo un ttulo legal para exigir alimentos del causante, no los reciba ni los haba demandado. El problema que se plantea es determinar si estas personas pueden demandar a los herederos por dichas pensiones alimenticias, o, dicho de otra manera, si estos alimentos constituyen asignacin forzosa o no. La Jurisprudencia actualmente tiende a uniformarse en el sentido de rechazar una interpretacin tan amplia de esta asignacin forzosa. En realidad ella traera consigo enormes dificultades prcticas: en efecto, resultara que nunca los herederos podran estar completamente a salvo de las personas que teniendo ttulo legal para demandar alimentos, no lo haban hecho valer en vida del causante, quienes en cualquier momento podran hacer efectiva su asignacin forzosa. Cabe hacer notar, adems, que los alimentos se deben en la medida que se cumplan los requisitos legales, no bastando para ello tener el ttulo que habilita para demandarlos.

Los alimentos forzosos no se ven afectados por las deudas de la herencia. En conformidad al art. 1170, los alimentos forzosos no se ven afectados en principio por las deudas o cargas que graven el patrimonio del difunto. Eso s que en tal caso los alimentos futuros podrn rebajarse cuando parezcan desproporcionados a la fuerza del patrimonio del causante. Quiere decir entonces que los alimentos que el causante deba en vida, permanecen inalterables y no pueden ser rebajados ni pedirse restitucin por ellos, ni an a pretexto de que la herencia est excesivamente gravada. Pero pueden disminuirse para el futuro, tomando en cuenta la capacidad del patrimonio del causante. LEGTIMAS De las Legtimas. Concepto. El artculo 1181 define la legtima como aquella cuota de los bienes de un difunto que la ley asigna a ciertas personas llamadas legitimarios, y en el inciso 2 agrega que Los legitimarios son por consiguiente herederos. La primera observacin que nos merece este artculo es que el inciso 2 es innecesario, desde que al decir el inciso 1 que la legtima es una cuota de los bienes del difunto, est reconociendo que el legitimario es un asignatario a ttulo universal (art. 951 inc. 2), lo que significa, de acuerdo al artculo 1097, que es heredero. Del artculo 1181 se despende entonces que el legitimario es aquel heredero al que la ley asigna el todo o parte de la legtima. Clasificacin de las Legtimas. Las legtimas se clasifican en legtimas efectivas y legtimas rigorosas. La legtima rigorosa es aquella parte de la mitad legitimaria que corresponda a cada legitimario. As se desprende del artculo 1184: La mitad de los bienes previas las deducciones indicadas en el artculo 1959, y las

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agregaciones que en seguida se expresan, se dividirn por cabezas o estirpes entre los respectivos legitimarios, segn las reglas de la sucesin intestada; lo que cupiere a cada uno en esa divisin ser su legtima rigorosa. La legtima efectiva corresponde a la legtima rigorosa incrementada con aquella porcin de los bienes de que el testador ha podido disponer a ttulo de mejoras, o con absoluta libertad, y no ha dispuesto, o si lo ha hecho, ha quedado sin efecto la disposicin. As lo dice el artculo 1191. Cuando concurren legitimarios con quienes no lo son, prevalecen las reglas de la sucesin intestada, por sobre las reglas de las legtimas efectivas. As est establecido en el artculo 1191 inciso final: Si concurren, como herederos, legitimarios con quienes no lo sean, sobre lo preceptuado en este artculo acrecimiento para formar la legtima efectiva prevalecern las reglas contenidas en el Ttulo II de este Libro (reglas de la sucesin intestada). Este inciso fue incorporado por la Ley N 10.271 (su texto actual se debe a la Ley N 18.802), y tuvo por objeto resolver lo que ocurre cuando en un determinado orden concurren legitimarios con quienes no lo son y el causante no dispone de la cuarta de mejoras o de libre disposicin. De aplicarse el acrecimiento establecido en el inciso 1 del artculo 1191, los legitimarios llevaran toda la herencia, quedando el heredero no legitimario sin derecho alguno. Para evitar este problema, el artculo 1191, inciso final, dispone que en ese caso prevalecen las reglas de la sucesin intestada. Con los actuales rdenes sucesorios, es difcil que este problema se presente, pues en el primer orden, son todos legitimarios; en el segundo orden, la misma cosa; en el tercero cuarto y quinto orden ninguno de los que concurren son legitimarios. El problema se puede presentar en las sucesiones abiertas antes de entrar en vigencia la Ley N 19.585 y tambin en las cuestiones abiertas bajo la vigencia de la Ley N 19.585 cuando concurre un adoptado, Ley N 7.613, con los hijos o el cnyuge sobreviviente, pues el adoptado no es legitimario (art. 24 inciso final de la Ley N 7.613). Cuando falta un legitimario, su legtima rigorosa acrece a las legtimas rigorosas de los dems legitimarios, pero ello no las transforma en legtimas efectivas. Si por incapacidad, indignidad o exheredacin, o porque la ha repudiado, y no tiene descendencia con derecho de representarle, un legitimario no lleva el todo o parte de su legitima rigorosa, ella acrece a las legtimas rigorosas de los otros legitimarios. As lo dispone el artculo 1190. Este acrecimiento no transforma las legtimas rigorosas en efectivas. Esta norma nos dices que se produce este acrecimiento, entre otros casos, cuando el legitimario no lleva el todo o parte de su legtima. Vale la pena precisar que el legitimario no va a llevar una parte de la legtima, en el caso en que sea desheredado parcialmente, situacin permitida por el artculo 1207. Otro caso, en que el legitimario slo va a llevar parte de su legtima, se produce cuando el mejor se casa sin obtener la autorizacin de un ascendiente, estando obligado a obtenerlo. De acuerdo al artculo 114, podr ser desheredado, no slo por aqul o aqullos cuyo consentimiento le fue necesario, sino por todos los otros ascendientes. Si alguno de esos muriere sin hacer testamento, no tendr el descendiente ms que la mitad de la porcin de bienes que le hubiere correspondido en la sucesin del difunto. Caractersticas de las Legtimas Rigorosas. Podemos sealar las siguientes: a) Son una asignacin forzosa (art. 1182) b) No son susceptibles de modalidades. La legtima rigorosa- dice el artculo 1192- no es susceptible de condicin, plazo modo o gravamen alguno. Esta regla tiene una excepcin importante en el artculo 86 N 7 de la Ley General de Bancos (D.F.L N 3 1997), pues admite que durante la incapacidad del legitimario, se pueda dejar la administracin de la legitimara rigorosa a un banco. c) El testador puede indicar los bienes con que se paguen. As lo establece el artculo 1197: El que debe una legtima podr en todo caso sealar las especies en que haya de hacerse su pago; pero no podr delegar esta facultad a persona alguna, ni tasarlo s vales de dicha especie y d) Gozan de preferencia para su pago. Ello se desprende del artculo 1189: Si la suma e lo que se ha dado en razn de legtimas no alcanzare a la mitad del acervo imaginario, el dficit se sacar de los bienes con preferencia a toda otra inversin.

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Personas que tiene la condicin de legitimarios. Antes de entrar en vigencia la Ley N 19.585, eran legitimarios: 1. Los Hijos legtimos, personalmente o representados por su descendencia legtima; 2. Los ascendientes legtimos: 3. Los hijos naturales personalmente o representados por su descendencia legtima; 4. Los padres naturales que hubieren reconocido al hijo con arreglo a nmeros 1 5 del artculo 271 (reconocimiento voluntario). La Ley N 19.585 introdujo las modificaciones necesarias para ajustar el artculo 1182 a la nueva realidad creada por ella de que todos los hijos, matrimoniales y no matrimoniales, tuvieran los mismos derechos (con lo que desapareci la filiacin natural). Adems, agreg como legitimario al cnyuge sobreviviente. As, viene a resultar que actualmente: son legitimarios: 1. Los hijos, personalmente o representados pos su descendencia; 2. Los ascendientes, y 3. El cnyuge sobreviviente (art. 1182 inc. 1). El inciso 2 del artculo 182 agrega que No sern legitimarios los ascendientes del causante si la paternidad o la maternidad que constituye o de la que deriva su parentesco, ha sido determinada judicialmente contra la oposicin del respectivo padre o madre, salvo el caso del inciso final del artculo 203. Tampoco lo ser el cnyuge que por culpa suya haya dado ocasin a la separacin judicial. Forma como concurren los legitimarios. Los legitimarios son asignatarios forzosos, pero ello no significa que todos concurran en la herencia. As, por ejemplo si el causante tiene hijos y padres (ambos son legitimarios), lo heredan todos ellos, pues segn el artculo 1183 los legitimarios concurren y son excluidos y representados segn el orden y reglas de la sucesin intestada. Si aplicamos esta regla al ejemplo, viene a resultar que los hijos excluyen a los padres, pues los primeros estn en el primer orden de sucesin intestada y los padres en el segundo (artculos 988 y 989). El derecho de representacin opera en las legtimas. As lo dice el artculo 1183: los legitimarios concurren y son excluidos y representados segn el orden de la sucesin intestada. Como de acuerdo al artculo 986 hay lugar a la representacin en la descendencia del difunto, quiere decir que los hijos pueden concurrir personalmente o representados por su descendencia tal como, por otra parte, lo dice el artculo 1182 N 1. Los otros legitimarios slo pueden concurrir personalmente. Forma de repartir la herencia. Clculo de la mitad legitimaria. El artculo 1184 prescribe que la mitad de los bienes, previas las deducciones indicadas en el artculo 959, y las agregaciones que en seguida se expresan, se dividirn por cabezas o estirpes entre los respectivos legitimarios, segn las reglas de la sucesin intestada; lo que cupiere a cada uno en esa divisin ser su legtima rigorosa (inc. 1). No habiendo descendientes con derecho a suceder, cnyuge sobreviviente, ni ascendientes, la mitad restante es la porcin de bienes de que el difunto ha podido disponer a su arbitrio. (inc. 2). Habiendo tales descendientes, cnyuge o ascendientes, la masa de bienes, previas las referidas deducciones y agregaciones, se dividir en cuatro partes: dos de ellas, o sea la mitad del acervo, para las legtimas rigorosas; otra cuarta, para las mejoras con que el difunto haya querido favorecer a su cnyuge o a uno o ms de sus descendientes o ascendientes, y otra cuarta, de que ha podido disponer a su arbitrio (inc. 3) Base de Clculo. De acuerdo a lo que dice el inciso 1 del artculo 1184, para establecer la base de clculo de las legtimas, se debe distinguir segn se haya o no formado el primer acervo imaginario. Para el caso de que no se haya formado, se parte del acervo lquido, esto es, de la masa hereditaria despus de hechas las rebajas del artculo 959, y si hay acervo imaginario, se debe partir de ste (a eso se refiere el artculo 1184 inciso 1, cuando habla de las agregaciones que en seguida se expresan). Lo que se viene sealando nos lleva a estudiar el primer acervo imaginario, materia que abordaremos en los prrafos siguientes.

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Primer acervo imaginario o colacin. Es una operacin establecida por la ley para proteger las legtimas, que consiste en acumular el valor (no materialmente) a la masa hereditaria las donaciones que el causante haya hecho en vida a algunos legitimarios en desmedro de los dems imputando dichas donaciones a la legtima de los donatarios. Con la formacin de este acervo se procura reconstruir idealmente el patrimonio del causante como si no hubiera efectuado las liberalidades referidas. Trata de este primer acervo el artculo 1185: Para computar las cuartas de que habla el artculo precedente, se acumularn imaginariamente el acervo lquido todas las donaciones revocables e irrevocables, hechas en razn de legtimas o de mejoras, segn el estado en que se hayan encontrado las cosas donadas al tiempo de la entrega, pero cuidando de actualizar prudencialmente su valor a la poca de la apertura de la sucesin (inc. 1). Las cuartas antedichas se refieren a este acervo imaginario (inc. 2) Somarraiva afirma que existe cierta impropiedad al decir el artculo 1185 que estas donaciones se acumulan imaginariamente al acervo lquido. La acumulacin agrega- no es imaginaria, si no real; es como si el causante tuviera un crdito en contra de los legitimarios, a quienes hizo la donacin. Qu significa que la donacin se haga a ttulo de legtima o mejora? Si bien la ley no dice cundo una donacin se entiende hecha a ttulo de legtima o mejora, de diversas disposiciones se desprende que es aquella que se hace a quien, al tiempo de abrirse la sucesin, tena la calidad de legitimario del donante. As aparece de varias disposiciones. En primer lugar; del artculo 1198, segn el cual todos los legados, todas las donaciones, sean revocables e irrevocables, hechas a un legitimario, que tena entonces la calidad de tal, se imputarn a su legtima, a menos que en el testamento o en la respectiva escritura o en acto posterior autntico aparezca que el legado o la donacin ha sido a ttulo de mejora (inc. 1). En seguida, del artculo 1203: Los desembolsos hechos para el pago de una deuda de un legitimario, que sea descendiente, se imputan a su legtima. Requisitos para que proceda el primer acervo imaginario. Dos requisitos deben concurrir para que se forme este primer acervo imaginario: a) Que al tiempo de abrirse la sucesin existan legitimarios, y b) Que el causante hubiere efectuado donaciones a uno o ms de ellos, a ttulo de legtima o mejora. Existencia de legitimarios al abrirse la sucesin. Desde el momento que esta institucin persigue proteger a los legitimarios, no cabe formarla si stos faltan.

LA CUARTA DE MEJORAS La cuarta de mejoras es una asignacin forzosa que el testador o la ley asigna a ciertas personas. La ley seala quines son asignatarios de cuarta de mejoras de modo que es entre tales asignatarios que ella debe distribuirse. Pero el testador puede usar de su libertad testamentaria para asignarla, entre los titulares dispuestos por la ley, del modo que mejor le plazca. Hay limitacin porque la ley necesariamente la impone; pero hay libertad porque el causante puede distribuirla como quiera entre los titulares legales. La disposicin, en cuanto a las personas que pueden ser favorecidas con mejoras (art. 1195) ha sufrido sucesivas reformas. En el Cdigo originario los nicos asignatarios eran los descendientes legtimos, fueran o no legitimarios. La Ley 10.271 introdujo a los hijos naturales y su descendencia legtima. La Ley 18.802 permiti igualmente que el cnyuge sobreviviente pudiera ser beneficiario de mejoras. La Ley 19.585 modific nuevamente esta cuestin, sealando como asignatarios a los descendientes, sin distincin, e incorporando a los ascendientes, con lo cual hoy da los tres grupos de legitimarios pueden aspirar a ser mejorados. Sin embargo, es posible todava que el beneficiario de mejoras no sea legitimario. Por ejemplo, si el causante deja todo o una parte de la cuarta de mejoras a un nieto, aunque concurra a su herencia el hijo.

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La cuarta de mejoras en el orden del cnyuge y los ascendientes. La introduccin de los hijos naturales y posteriormente el cnyuge sobreviviente como asignatarios de cuarta de mejoras origin problemas discutindose si exista cuarta de mejoras cuando no concurran descendientes legtimos. Algunos interpretaban que existiendo cuarta de mejoras, porque concurran descendientes legtimos, el testador poda destinar el todo o parte de ella en beneficio de los hijos naturales o del cnyuge. Pero no concurriendo descendientes legtimos, no haba cuarta de mejoras y, por ende, el causante, aun teniendo otros legitimarios, poda disponer libremente de la mitad de la herencia o mitad de libre disposicin. Hoy no cabe duda alguna que la cuarta de mejoras es asignacin forzosa siempre que concurra un legitimario, porque todos ellos pueden ser asignatarios de mejoras. Ahora todos los legitimarios fijan la existencia de la cuarta de mejoras y de la cuarta de libre disposicin, por lo que la referencia a la mitad de libre disposicin de que habla el art. 1184 inc. 2 es slo un error. Forma en que el testador puede distribuir la cuarta de mejoras Art. 1195. Entre las personas que pueden ser beneficiadas con esta asignacin forzosa (descendientes, cnyuge y ascendientes) el testador puede elegir a su arbitrio a quienes desea favorecer, sean o no legitimarios. Ya decamos que el testador puede dejar la cuarta de mejoras a un descendiente an cuando no sea legitimario. Lo mismo se aplica a los ascendientes. Por ejemplo, el testador puede dejar la cuarta de mejoras a un ascendiente an cuando ellos estn excluidos de la legtima por existir descendientes. Caractersticas de las mejoras 1. Constituyen una asignacin forzosa 2. No se presumen 3. No son susceptibles de sujetarse a modalidades o gravmenes, salvas las excepciones legales. 1 Constituyen una asignacin forzosa Siendo una asignacin forzosa el testador debe respetarlas. De ello se derivan las siguientes consecuencias: a. Que la favorece la formacin de los acervos imaginaros b. Que si el testador dispone de ella en favor de quienes no sean asignatarios de cuarta de mejoras, procede la accin de reforma del testamento. 2 Las mejoras no se presumen El legislador no presume el nimo de mejorar. Ellas necesitan de una declaracin expresa del testador, pero no necesariamente en trminos formales. La disposicin a ttulo de mejora puede resultar de una interpretacin de la voluntad del causante (Art. 1198 y 1203). Por ello es que las asignaciones de cuarta de mejoras suponen que haya testamento. Como la parte de mejoras supone testamento, no cabe aplicar la norma del art. 1183, el cual dispone que los legitimarios concurren y son excluidos y representados de acuerdo con las reglas de la sucesin intestada. La cuarta de mejoras se distribuir en la forma dispuesta por el testador. Ahora bien, si no hay testamento, entonces s se aplican las reglas de la sucesin intestada, pues en este caso la cuarta de mejoras y la cuarta de libre disposicin acrecen a la mitad legitimaria y pasan a formar la legtima efectiva. Por ello esta cuarta se divide entre los legitimarios de acuerdo con las reglas de la sucesin intestada. Con todo existen algunos supuestos de mejora tcita. As, el art. 1203 inc. 2 y el art. 1193. En ambos casos la ley ha preferido suponer un nimo de mejorar, pues bien pudo disponer que la donacin o legado, en el exceso, afectaba a la parte de libre disposicin. 3 Modalidades y gravmenes de las mejoras. Respecto de las mejoras, la ley en principio no ha excluido las modalidades y slo ha prohibido los gravmenes establecidos en beneficio de personas que no sean asignatarias de mejoras. Las modalidades ser vlidas siempre y cuando no importen una violacin de las mejoras. La ley reglamenta especialmente una modalidad consistente en la administracin de la mejora por parte de un banco, pero no exige en este caso, a diferencia de la legtima, que el beneficiario sea incapaz. Existen otras modalidades a las cuales pueden sujetarse las mejoras. As por ejemplo, podr dejarse la mejora al hijo de familia bajo la condicin de que no la administre o no tenga el goce de ellas el padre o madre. En cuanto a los gravmenes, estos s estn prohibidos por la ley, salvo cuando estn establecidos en beneficio de personas a quienes el testador poda beneficiar con mejoras. Ello es lgico, porque si el testador pudo dejar al

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beneficiario con el gravamen toda la cuarta de mejoras, con mayor razn podr favorecerlos con la forma dicha. Lo que no se puede hacer es favorecer con estos gravmenes a un extrao, pues entonces s estara destinando parte de la cuarta de mejoras a personas que no pueden ser beneficiadas con ella y burlando as la asignacin forzosa. El pacto de no mejorar A propsito de la prohibicin de celebrar pactos sobre sucesin futura (art. 1463), hemos estudiado el denominado pacto de no mejorar como una excepcin a esa regla general (art. 1204). Recordemos ahora que este pacto es solemne, ya que requiere de escritura pblica y que se conviene entre el causante y alguno o algunos de los asignatarios de mejoras que, en el momento del pacto, tuvieren la calidad de legitimarios. As, no puede pactarse entre el causante y un nieto, estando vivo el hijo, pues en ese caso aquel no es legitimario. El efecto del pacto no es invalidar la disposicin testamentaria que lo contraviene, sino que otorga un derecho de crdito en contra de quien result favorecido por la disposicin del causante, contraviniendo el pacto. DETERMINACIN DEL QUANTUM DE LAS LEGITIMAS Y MEJORAS. ASPECTO CUANTITATIVO. Una de las formas con el que el legislador protege las asignaciones forzosas es mediante la institucin de los acervos imaginarios a que se refieren los artculos 1185 y 1186. El causante puede perjudicar las asignaciones forzosas por medio de liberalidades (donaciones) hechas en vida a legitimarios o extraos. Por medio de la formacin del acervo imaginario se procura reconstituir ideal o imaginariamente el patrimonio del causante al tiempo en que se hicieron las liberalidades, colacionando al acervo lquido el monto de dichas donaciones. A. LA COLACIN O PRIMER ACERVO IMAGINARIO Est contemplado en el art. 1185 y tiene por objeto mantener la igualdad de la legtima. En este caso, el causante hizo en vida donaciones a legitimarios. Como estas donaciones estn perjudicando a los dems legitimarios, estos bienes que han salido del patrimonio del causante deben volver a l, aunque sea numricamente, para calcular las legtimas y mejoras. Requisitos para que proceda la colacin: 1. Que al tiempo de abrirse la sucesin existan legitimarios, cualquiera sea la clase de legitimarios que existan: Si no existen legitimarios, ningn sentido tiene formar este acervo cuyo propsito es precisamente proteger las legtimas. 2. El causante debe haber hecho donaciones a un legitimario.

Concepto de donacin La expresin donaciones que utiliza el art. 1185 debe entenderse en un sentido amplio, comprensivo de toda liberalidad. El objeto de la acumulacin es igualar a los legitimarios en su legtima y tanto desquilibra esta igualdad una donacin como cualquier otra liberalidad. As, entonces, debern colacionarse no solamente las donaciones formales, sino adems a renuncia a un derecho o crdito hecha por el causante en favor de un legitimario, por cuanto ello importa un empobrecimiento del causante con un enriquecimiento correlativo del legitimario. Pero no as la renuncia que ni enriquece ni empobrece, por ejemplo, la del acreedor hecha al fiador siendo solvente el deudor principal. Por su parte las donaciones remuneratorias sern colacionables en la parte que exceda el valor de los servicios prestados. Las donaciones colacionables se agregan en capital ms no en sus intereses y frutos naturales. El art. 1205 excluye los frutos de las cosas donadas si se han producido durante la vida del donante. Acumulacin de donaciones irrevocables hechas a un legitimario: Segn el art. 1185 deben acumularse o colacionarse las donaciones irrevocables hechas a un legitimario a ttulo de legtimas o mejoras. Por donacin irrevocable ha de entenderse la donacin contrato o donacin entre vivos,

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que el art. 1386 define como: Un acto por el cual una persona transfiere gratuita e irrevocablemente una parte de sus bienes a otra persona que la acepta. Habr de insistirse en que lo que se colaciona es el valor de la donacin y que no hay entre nosotros una colacin en especie que obligue al donatario a restituir la cosa donada. Acumulacin de donaciones revocables hechas a un legitimario. El art. 1185 manda a acumular las donaciones revocables hechas a un legitimario. Pero la donacin revocable slo otorga al donatario una verdadera expectativa que slo a la muerte del donante se convierte en un derecho definitivo, momento en el cual se confirma la donacin y el donatario adquiere la propiedad del objeto donado. Por lo mismo, al morir el causante, el bien donado no ha salido an de su patrimonio, tanto fsica cuanto jurdicamente. As entonces, no es correcta la afirmacin del art. 1185 en el sentido que han de colacionarse las donaciones revocables hechas a un legitimario, porque el valor de las cosas donadas estn en el patrimonio del donante y, por lo tanto, integrado al acervo lquido, de modo que no es posible volverlas a agregar. La conclusin precedente es aplicable incluso al caso en que las cosas donadas hayan sido entregadas en vida al legitimario. Ni an as dejan de estar en el patrimonio del donante, ya que el art. 1140 manda que esa entrega no confiera al donatario sino un usufructo del bien donado y no su dominio. Cosa distinta es que tales donaciones se imputen a la legtima del donatario. Acumulacin de los desembolsos hechos por el causante para pagar deudas de un descendiente: Art. 1203 inc. 1. Se entender que los desembolsos han sido tiles si con ellos se extingui la deuda (en el fondo constituyen verdaderas donaciones) Los legados no se acumulan para calcular el primer acervo imaginario: Los legados hechos a un legitimario en el testamento no deben colacionarse, pues ellos estn material y jurdicamente en el patrimonio del causante. Tampoco cuando los bienes objeto del legado hayan sido entregados en vida del testador a los legatarios, pues en tal caso, en conformidad al art. 1141, estos legados anticipados constituyen donaciones revocables, por lo que no transfieren la propiedad del objeto legado, sino slo confieren el usufructo. Sin perjuicio de lo anterior, los legados deben imputarse al pago de las legtimas, pero eso dice relacin con la operacin del pago de la legtima y no con la colacin. Slo se acumulan las donaciones hechas en razn de legitimas o mejoras. Del conjunto de las reglas de los arts. 1185 y ss., especialmente de los arts. 1198 y 1203, resulta que toda liberalidad a una persona que era entonces legitimario y conserva esa calidad a la delacin, debe presumirse hecha en razn de adelanto de legtima, a menos que el causante haya manifestado o de la liberalidad aparezca que se hizo a ttulo de mejora. El causante puede tambin efectuar la donacin con cargo a la parte de libre disposicin, pero debe as manifestarlo. Al respecto se presenta el problema de determinar si deben acumularse las donaciones hechas por el causante con cargo a la parte de libre disposicin. Existen dos razones de peso para sostener que no deben acumularse: a) la letra de la ley (art. 1185), y b) Porque en estas donaciones para nada juega la calidad de legitimario del donatario. Pasa a ser un extrao como cualquier otro. Concurriendo los requisitos legales, proceder en este caso aplicar el segundo acervo imaginario, pues es lo mismo que si el legitimario fuese un tercero extrao. A quin aprovecha la acumulacin de las donaciones irrevocables.

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Algunos sostienen que la acumulacin beneficia no slo a las legtimas y cuarta de mejoras, sino que tambin a la parte de libre disposicin, toda vez que el art. 1185 habla de computar las cuartas, dentro de las cuales se comprende la de libre disposicin. Para Ren Abeliuk y Somarriva es necesario hacer un distingo: La acumulacin de las donaciones irrevocable no puede nunca beneficiar a la parte de libre disposicin al tenor del art. 1199. Esta acumulacin slo beneficia a los legitimarios y mejoreros. Pero como la norma se refiere nicamente a las donaciones irrevocables, quiere decir que respecto de las revocables recupera su vigor el argumento del art. 1185. Por su parte, Ramn Domnguez y Claro Solar sostienen la tesis contraria: la acumulacin de las donaciones irrevocables aprovecha o beneficia tambin a la parte de libre disposicin. La acumulacin de lo donado sirve para calcular tambin la parte de libre disposicin pues existe una sola y misma masa de clculo de las diversas porciones en que, segn el art. 1185, debe dividirse la herencia (provecho de computacin). Pero como ellos no son titulares de la colacin, no puede exigirla, slo la aprovechan si hay legitimarios que la pidan. Otra cosa es lo que dispone el art. 1199, el que no se refiere a la colacin (aspecto contable), sino a la imputacin o pago de la legtima, en el que los otros asignatarios, que no son legitimario y mejoreros, no se benefician (provecho de pago). Los acreedores, por su parte, no estn autorizados para impetrar la colacin, pues ella est establecida en beneficio de los asignatarios de legtimas y mejoras y no tienen los acreedores accin subrogatoria. A ellos no les aprovecha. La agregacin contable de las donaciones irrevocables no aumenta efectivamente el patrimonio relicto y es sobre ste que ellos pueden cobrar sus crditos. En suma, no pueden los acreedores hereditarios dirigir su cobro en contra de los bienes donados; se trata de bienes que ya no estn en el patrimonio del causante. Tampoco pueden exigir a ttulo personal la colacin porque no son asignatarios. Donaciones que no se acumulan para formar el primer acervo imaginario 1. Regalos moderados que se hacen segn la costumbre y uso (art. 1188) 2. Los presentes hechos a un descendiente con ocasin de su matrimonio (art. 1198) 3. Los gastos de educacin de un descendiente (art. 1198) Resolucin de las donaciones hechas en razn de legtimas a quien al momento de fallecer el causante no era legitimario. Art. 1200: La norma se pone en dos casos: 1. Que se haya hecho una donacin revocable o irrevocable a ttulo de legtima a una persona que al momento de efectuarla no era legitimario del causante. Si el donatario no llega a serlo al momento del fallecimiento del causante, queda sin efecto la donacin. 2. Que se haga alguna de estas donaciones a ttulo de legtima a una persona que al momento de hacerse la donacin era legitimario, pero despus deja de serlo por incapacidad, indignidad, desheredacin o repudiacin, o por haber sobrevenido otro legitimario de mejor derecho. En este caso tambin se resuelve la donacin, salvo que el que falte sea representado por su descendencia, en cuyo caso las donaciones se imputan a la legtima de los representantes. En consecuencia, las donaciones hechas en razn de legtimas se entienden hechas bajo la condicin resolutoria de que el donatario sea legitimario al momento de fallecer el causante. Si ello no ocurre, la donacin queda sin efecto. Resolucin de las donaciones hechas a razn de mejoras a quien al momento de fallecer el causante no tena derecho a ellas. El art. 1201 se pone en tres casos: 1. Que se haga a ttulo de mejora una donacin a una persona que se crea descendiente o ascendiente del donante y que no lo era realmente. La donacin queda sin efecto. 2. Que el donatario, descendiente o ascendiente, falte por incapacidad, indignidad, desheredacin o repudiacin. Existe una condicin de que el donatario tenga derecho a mejoras al fallecimiento del causante.

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3. Que se haga una donacin revocable a ttulo de mejoras a una persona que se crea cnyuge y no lo era, o ha llegado a faltar por incapacidad, indignidad o repudiacin. Se refiere nicamente a las donaciones revocables, pues entre cnyuges no existe la irrevocable. No se incluy el desheredamiento entre las causales de resolucin, porque el desheredamiento procede entre legitimario, y el cnyuge, al dictarse la Ley 18.802 que le otorg la calidad de asignatario de mejoras, no era legitimario. Por ello esta norma qued como desfasada y con una discordancia, pues al ser legitimario, puede ser desheredado. Sin perjuicio de lo anterior, tambin sera aplicable a este respecto las causales de privacin de derechos hereditarios de los ascendientes y cnyuge en los casos del art. 1182, pues donde existe la misma razn debe existir la misma disposicin. Derogacin de la porcin conyugal El ltimo rubro que deba colacionarse al acervo imaginario eran las deducciones a la porcin conyugal en el caso de porcin conyugal complementaria a que se refera el art. 1176. Todo esto ha quedado derogado con la supresin de la porcin conyugal y la consiguiente modificacin del art. 1185. La acumulacin se verifica segn el estado de las cosas donadas al tiempo de la entrega El Cdigo originalmente sealaba que la acumulacin se produca por el valor que las cosas donadas tenan al tiempo de la entrega. Sin embargo, la prdida del valor adquisitivo del dinero haba producido el efecto de disminuir la aplicacin del acervo imaginario, ya que por el tiempo transcurrido dicho valor poda ser nfimo. Por ello, la modificacin reemplaz la expresin valor por estado y agreg la expresin pero cuidando de actualizar prudencialmente su valor a la poca de la apertura de la sucesin. En consecuencia, deben descontarse las mejoras que haya podido introducirle el donatario. La actualizacin del valor de manera prudencial importa que no slo se aplica automticamente el IPC, sino que deben considerarse tambin otros posibles elementos. En todo caso, debe considerarse que el valor de la donacin est compuesto por aquello que ha aumentado inicialmente el patrimonio del donatario. Por lo mismo, habrn de descontarse los gravmenes que el donante ha podido imponer a la donacin (art. 1188). B. SEGUNDO ACERVO IMAGINARIO El segundo acervo imaginario est contemplado por los arts. 1186 y 1187; su objetivo es proteger la legtimas en presencia de donaciones hechas a personas que no son legitimarios. Los requisitos para que proceda la formacin de este acervo son los siguientes: 1. Que al hacer el donante las donaciones existieren legitimarios si al momento de donar no existan legitimario y posteriormente los hay, no proceder la formacin de este acervo, pues cuando el donante hizo las donaciones no perjudicaba a nadie. 2. Que al fallecimiento del causante existan legitimarios. Ello por cuanto este acervo se forma para computar las legtimas y mejoras (art. 1186). Se presenta el problema de determinar si deben ser unos mismo legitimarios los que existan al momento de hacer las donaciones y a la apertura de la sucesin. La mayor parte de la doctrina sostiene que no, pues la ley solo exige que existan legitimarios en ambos momentos. 3. Que el causante haya efectuado donaciones irrevocables a terceros 4. Que estas donaciones resulten excesivas: Se cumple este requisitos cuando el valor de las donaciones exceda de la cuarta parte de la suma formada por el acervo y las donaciones. Para hacer esta operacin se partir ya del acervo lquido ya del primer acervo imaginario cuando haya procedido su formacin conforme a lo ya visto. Diversas situaciones que pueden derivarse del principio de que las donaciones deben ser excesivas: a. Que las donaciones no son excesivas, en cuyo caso no procede siquiera formar el segundo acervo imaginario. Por ejemplo: Acervo lquido o primer acervo imaginario: $ 150 Donaciones irrevocables $ 50 Total $ 200 parte $ 50

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Por lo tanto la cuarta parte del acervo ms lo donado no excede la donacin, Pues ambos son de $ 50. En otras palabras, lo donado alcanz precisamente a lo que pudo donar. En este caso no proceder la formacin del segundo acervo. b. Que las donaciones sean excesivas, y cuyo efecto sea el de limitar la parte de libre disposicin, o sea, disminuir sta. Por ejemplo: Acervo lquido o primer acervo imaginario: $ 100 Donaciones irrevocables $ 60 Total $ 160 parte $ 40 Exceso $ 20 2 acervo Imaginario $ 120 Mitad legitimaria $ 60 Cuarta Mejoras $ 30 Parte de libre disposicin $ 10 En el ejemplo la cuarta de libre disposicin disminuye de $ 30 a $ 10. Los legados que se hubieren otorgado con cargo a esta cuarta de libre disposicin deben reducirse a la cantidad que en definitiva constituye la cuarta de libre disposicin. Se pagarn, en primer lugar, aquellos que gozan de alguna causal de preferencia y luego los comunes, y si todos son de igual categora, se rebajan a prorrata. c. Las donaciones son de tal modo excesivas que menoscaban las legtimas y mejoras. Esta es la situacin que contempla el art. 1187. Por ejemplo Acervo lquido o primer acervo imaginario: $ 100 Donaciones irrevocables $ 200 Total $ 300 parte $ 75 Exceso $ 125 2 acervo Imaginario $ 225 Mitad legitimaria $ 112,5 Cuarta Mejoras $ 56,25 Sin embargo, los bienes relictos slo alcanzan a $ 100, lo que no alcanza siquiera para enterar la legtima rigorosa. Hay a su respecto un dficit de $ 12,5. La cuarta de mejoras no se alcanza a cubrir de manera alguna. Entonces, para completar las asignaciones forzosas faltan $12,5 de la mitad legitimaria y $ 56,25 de la cuarta de mejoras. Se produce, entonces, el segundo efecto de este acervo imaginario, consistente en dar nacimiento a la accin de inoficiosa donacin. ACCIN DE INOFICIOSA DONACIN Esta accin la tienen los legitimarios en contra de los donatarios cuando el causante ha hecho en vida donaciones irrevocables a terceros que menoscaban las legitimas rigorosas o mejoras y que se traduce en la rescisin de dichas donaciones. Quienes son titulares de esta accin? Esta accin pueden intentarla tanto los legitimarios como los beneficiarios de la cuarta de mejoras y se dirige en contra de los donatarios para que restituyan el exceso donado, a fin de completar el pago de las asignaciones forzosas. La accin se intenta en contra de los donatarios en un orden inverso al de las fechas de las donaciones, esto es, principiando por la ms reciente. Ello es lgico, pues fueron la ltimas donaciones las que perjudicaron las asignaciones forzosas. El objeto de esta accin es dejar sin efecto las donaciones hasta completar el pago de las legtimas y mejoras. Cul es la naturaleza jurdica de esta accin? La ley no lo seala. Se limita a concederla para la restitucin de lo excesivamente donado. Sin embargo, el art. 1425 habla de rescisin, o sea nulidad relativa.

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No obstante lo dicho, la nulidad relativa es siempre un sancin de un vicio originario, es decir, se produce por el hecho de existir algn defecto al momento del nacimiento o de la formacin del negocio jurdico. En este caso, en cambio, la ineficacia de la donacin sobreviene al acto. Por eso, algunos sostienen que se tratara ms bien de una accin resolutoria, porque la donacin queda sujeta, en cierto modo, al evento de no ser excesiva al momento de la muerte del causante. Las caractersticas de la accin son las siguientes: 1. Es una accin personal 2. Es una accin patrimonial 3. Es renunciable, pues miran el slo inters del beneficiario, pero no anticipadamente por la regla del art. 1226 inc. 3. 4. Es transferible y transmisible. 5. Es prescriptible. No hay plazo sealado por la ley. Si entendemos que es una accin de nulidad relativa, el plazo ser de 4 aos contados desde la delacin de la herencia. Si fuere una accin resolutoria, el plazo es de 5 aos contados desde la delacin (art. 2515). EL PAGO DE LAS LEGITIMAS Y MEJORAS Una vez establecido cul es el quantum de las legtimas y mejoras, conforme a las reglas de los acervos, es preciso proceder a enterarlas o integrarlas. La forma de hacerlo depender de la existencia de donaciones o legados hechas en favor de los legitimarios o asignatarios de mejoras. Si el legitimario o asignatario de mejora no ha recibido donaciones o legados, no hay nada que imputarle a su porcin y va a recibir entonces sta en forma ntegra y con los bienes relictos. Si, por el contrario, ha recibido algo a cuenta de la porcin de legtima o mejora, el entero de la asignacin se har mediante toma de menos del beneficiario en el patrimonio sucesoral, desde que l ya recibi en vida del causante o por ttulo testamentario, adelantos a esa porcin. Cosas imputables a la legtima: 1. Donaciones revocables e irrevocables hechas por el causante al legitimario: Art. 1198 inc. 1. 2. Los legados dejados por el causante al legitimario en el testamento. Como vimos, los legados, por regla general, no se acumulan, pero se imputan para el pago de la legtima. 3. Los desembolsos hechos por el testador para el pago de las deudas de un descendiente. Art. 1203. Estos desembolsos se imputan a la legtima siempre que hubiesen sido tiles para el pago de las deudas, esto es, cuando extingui la deuda y hasta el monto en que la extingui. Relacionado con esta norma, la CS resolvi que el cesionario de un legitimario a quien el causante le haba pagado en vida determinadas deudas, deba aceptar la imputacin a la legtima cedida de las deudas pagadas en vida por el causante al cedente. En este caso, la CS aplic e principio de que el cesionario de derechos pasa a ocupar la misma posicin jurdica del cedente. Pueden imputarse al pago de legtimas las asignaciones a ttulo universal? El art. 1198 slo se refiere a los legados. Pero puede suceder que el testador deje en su testamento una porcin de sus bienes a un legitimario. Esta asignacin a ttulo universal deber imputarse para el pago de la legtima? Pensamos que no hay razn para que esa asignacin no deba imputarse a legtima o mejora si se dan los supuestos del art. 1198 inc. 1. Si as no fuere, habra que entender que el legitimario que es designado heredero de cuota, debera recibir su legtima en cuerpos hereditarios y adems lo que le correspondiere como heredero. Ello pugna con el objeto de las imputaciones. Adems, el inciso 1 del art. 1198 se refiere a todas las donaciones, es decir, incluso a las revocables de todos los bienes o de una cuota de ellos, que el art. 1142 mira como una institucin de heredero. Si estas herencias deben imputarse, no se ve por qu razn no ocurrir lo propio con la designacin lisa y llana de heredero. Hay sin embargo un fallo de la Corte de Chilln que ha resuelto que no cabe imputar a la legtima la asignacin a titulo universal, la que debe cumplirse con cargo a la cuota de libre disposicin, ya que no se trata de legados ni de donaciones a legitimarios.

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Sin perjuicio de estar a favor de la tesis de la imputabilidad, cabe precisar que nada obsta a que el testador instituya a un legitimario heredero en la cuota de libre disposicin, caso en el cual no habr imputacin a la legtima. Cosas que no deben imputarse para el pago de las legtimas 1. Los legados, donaciones y desembolsos que el testador expresamente haya imputado a la cuarta de mejoras. Art. 1198 cuando aparezca que el legado o donacin ha sido hecho a ttulo de mejora. Lo mismo respecto del art. 1203. Esto es consecuencia de que el legislador no presume las mejoras. 2. Los gastos de educacin de un descendiente. Art. 1198 inc. 2. Estos gastos no se toman en cuenta ni para la colacin o computacin de las cuartas ni para el pago de las legtimas. 3. Las donaciones por matrimonio y otras de costumbre. Art. 1198 inc. final. 4. Los frutos de las cosas donadas. Art. 1205. La regla general es que los frutos de as cosas donadas no se imputen para el pago de las legtimas si ellas han sido entregadas en vida del donante al donatario. Y ello porque las imputaciones y acumulaciones no se hacen en especie, sino segn el estado de las cosas donadas al tiempo de la entrega y no al tiempo del fallecimiento del donante. Por la entrega de las cosas donadas, el donatario se hizo dueo de ellas, y por tanto a l le pertenecen los frutos sin obligacin de colacionarlos, porque de otra forma podra cubrir toda la legtima del donatario. Pero si las cosas donadas no han sido entregadas al donatario, como no se ha hecho ste dueo de ellas, los frutos slo le pertenecen desde la muerte del causante, y por ello menos razn habr para colacionarlos. 5. No se imputan a las legtimas de un legitimario, las donaciones o asignaciones testamentarias hechas a otros legitimarios. Art. 1202, salvo en caso del inciso final que se refiere al caso de representacin. El representante deber soportar las mismas imputaciones que se habran efectuado a la legtima del representado si ste no hubiere llegado a faltar. 6. No se imputan los legados y donaciones hechos con cargo a la parte de libre disposicin. En este caso el asignatario llevar, adems de su cuota de legtima, lo que se le asigne con cargo a la parte de libre disposicin, sea por medio de una donacin, legado o an por una herencia. Situaciones que pueden presentarse en el pago de las legtimas 1. Que las imputaciones calcen perfectamente en la legtima (son iguales o inferiores a ella). Esto ocurrir cuando el monto de lo donado a esa legitimario sea igual o inferior a lo que le corresponda por legtima, calculada sobre el acervo imaginario. En ese caso, se imputan a su legtima lo que recibi por donaciones (las especies donadas han de imputarse in natura, y el donatario no puede obligar a los herederos a que se las cambien por otras especies hereditarias o por dinero) y la diferencia, si la hay, se le paga con los bienes relictos. Art. 1206 inc. 1. 2. Que excedan las legtimas e invadan la cuarta de mejoras. Puede suceder que las imputaciones que deban hacerse a las legtimas excedan a lo que al legitimario le corresponda en calidad de tal. En este caso, hay dos normas que reciben aplicacin: el art. 1189 y el inc. 1 del art. 1193. Hoy por hoy, el exceso debe imputarse a la cuarta de mejoras, sin perjuicio de dividirse en la proporcin que corresponda entre los legitimarios, pero ello sin perjuicio de las disposiciones del testador, quien pudo distribuir de otra forma la cuarta de mejoras. Esto significa que por medio de la imputacin a sea cuarta, no puede alterarse la reparticin igualitaria de la misma si el causante no ha hecho atribuciones de ella en uso de voluntad dispositiva. Por lo mismo, el mximo que podra imputarse al legitimario que recibi liberalidades ms all de su cuota de legitima, ser la porcin que le correspondera en la cuarta y no puede llegar de ese modo a cubrirse para l solo la integridad de ella, porque tambin han de participar los dems titulares, y quedando siempre a salvo las atribuciones hechas por el causante. Si todava queda un saldo que no puede imputarse a mejoras, se imputar a la cuarta de libre disposicin. La norma del art. 1189 ya no tiene aplicacin prctica pues dicha norma supone que los legitimarios no sean asignatarios de cuarta de mejoras, caso en el cual no se forma la cuarta de mejoras, de manera que la mitad

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restante es de libre disposicin. Como hoy todos los legitimarios pueden ser asignatarios de mejoras, siempre que hayan legitimarios habr cuarta de mejoras. 3. Que exista en la mitad legitimaria un dficit para completar la legitima del cnyuge sobreviviente. Art. 1193 inc. 2. Si la porcin mnima del cnyuge sobreviviente (cuarta parte de la herencia o de la mitad legitimaria) no cabe en la mitad legitimaria, esto es, no hay bienes suficientes para enterarla con cargo a ella, se paga con cargo a la cuarta de mejoras y si an as no puede pagarse, con cargo a la cuarta de libre disposicin. 4. Que excedan la legtima y la cuarta de mejoras y afecten la cuarta de libre disposicin. Art. 1194. El exceso, luego de hacer las imputaciones a la legtima y cuarta de mejoras, se paga con cargo a la cuarta de libre disposicin, con preferencia a cualquier objeto de libre disposicin a que el difunto la haya destinado. Es por esto que las legtimas rigorosas tienen preferencia absoluta para su pago; primero en la mitad legitimaria, luego en la cuarta de mejoras y finalmente en la cuarta de libre disposicin. 5. Que de todos modos no haya cmo pagar las legtimas y mejoras. Art. 1196. Art. 1196: Si no hubiere cmo completar las legtimas y mejoras, calculadas en conformidad a los artculos precedentes, se rebajarn unas y otras a prorrata. Cabe precisar que antes de efectuar la rebaja a prorrata a que se refiere esta norma, el legitimario que haya recibido donaciones que excedan de su legtima y de la cuota que le corresponda en la cuarta de mejoras, y en la cuarta de libre disposicin, debe restituir el exceso que falta para pagar a los otros legitimarios. Por ejemplo, el acervo imaginario es de $100 y concurren 2 legitimarios, a uno de los cuales se hizo una donacin por $90. No hay entonces cmo pagar la legtima del otro, que es de $25. El legitimario que recibi donaciones debe restituir el exceso, en el ejemplo, los $15 que faltan para pagar al otro legitimario. (art. 1206 inc. 2). El art. 1196 recibe aplicacin cuando el legitimario que recibi la donacin es insolvente, o cuando lo es el donatario contra quien se dirige la accin de inoficiosa donacin. Casos en que el legitimario puede exigir un saldo o puede estar obligado a pagarlo. Art. 1206. 1. Si al legitimario le corresponde en la herencia una cantidad superior a la que ha recibido por donaciones, el donatario conserva las especies donadas y tiene derecho a exigir el saldo en efectivo. Lo que no puede hacer es obligar a los dems asignatarios a que le cambien las especies, o le den su valor en dinero. 2. Si al legitimario le corresponde en la herencia una cantidad inferior a la que ha recibido por donaciones, queda en este caso un saldo en contra suya y a favor de los dems herederos. Queda al arbitrio del legitimario pagar este saldo en dinero o restituir una o ms especies de entre las donadas. Si el legitimario opta por pagar con las especies donadas, hay una verdadera dacin en pago que presenta las particularidades de ser legal y forzada, pues los otros asignatarios estn obligados a aceptarla. Adems, en este caso, el legitimario puede exigir la debida compensacin pecuniaria por lo que el valor de las especies restituidas excediere al saldo que debe. Es obvio que en este caso se toma en cuenta el valor de las cosas al momento de la restitucin y no al momento de la donacin, pues el legitimario por la donacin se hizo dueo de las cosas donadas y debe aprovechar el aumento de valor de las mismas, el cual tambin le corresponde a l. 1. El Desheredamiento Esta institucin est definida en el Art. 1207. Art. 1207. Desheredamiento es una disposicin testamentaria en que se ordena que un legitimario sea privado del todo o parte de su legtima. No valdr el desheredamiento que no se conformare a las reglas que en este ttulo se expresan 2. Requisitos del desheredamiento

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a) b) c) d)

Que exista un testamento. Se requiere que haya una causal legal. Debe en el testamento indicarse la causal. Art. 1209. Los hechos que constituyen la causal de desheredamiento deben probarse en vida del testador o con posterioridad.

Este ltimo requisito tiene una excepcin: cuando el desheredado no reclamare de su legtima dentro de los 4 aos desde la apertura de la sucesin o dentro de los 4 aos siguientes a la cesacin de la incapacidad si lo era al momento de la apertura. 3. Causales de desheredamiento Art. 1208 Un descendiente no puede ser desheredado sino por alguna de las causas siguientes: 1._ Por haber cometido injuria grave contra el testador en su persona, honor o bienes, o en la persona, honor o bienes de su cnyuge, o de cualquiera de sus ascendientes o descendientes; 2._ Por no haberle socorrido en el estado de demencia o destitucin, pudiendo; 3._ Por haberse valido de fuerza o dolo para impedirle testar; 4._ Por haberse casado sin el consentimiento de un ascendiente, estando obligado a obtenerlo; 5._ Por haber cometido un delito que merezca pena aflictiva; o por haberse abandonado a los vicios o ejercido granjeras infames; a menos que se pruebe que el testador no cuid de la educacin del desheredado. Los ascendientes y el cnyuge podrn ser desheredados por cualquiera de las tres primeras causas Esta disposicin hace una distincin respecto de aquellas causales en que se puede desheredar a un descendiente y las que se refieren al desheredamiento de un cnyuge o un ascendiente. 4. Efectos del desheredamiento Art. 1210 Los efectos del desheredamiento, si el desheredador no los limitare expresamente, se extienden no slo a las legtimas, sino a todas las asignaciones por causa de muerte y a todas las donaciones que le haya hecho el desheredador. Pero no se extienden a los alimentos, excepto en los casos de injuria atroz El testador puede limitar los efectos del desheredamiento, pero si no los limita se extienden no solo a las legitimas, sino a todas las asignaciones por causa de muerte y donaciones que le haya hecho el testador. El lmite es el inciso final del art. 1210. La injuria atroz esta sealada en el Art. 362 y 968. 5. Revocacin del desheredamiento El desheredamiento puede revocarse al igual que las otras disposiciones testamentarias, y su revocacin podr ser total o parcial. Art. 1211. Art. 1211. El desheredamiento podr revocarse, como las otras disposiciones testamentarias, y la revocacin podr ser total o parcial; pero no se entender revocado tcitamente, por haber intervenido reconciliacin; ni el desheredado ser admitido a probar que hubo intencin de revocarlo 6. Revocacin y reforma del testamento Esta materia est tratada en el ttulo VI del libro III Art. 1212 y siguientes. La propia definicin del testamento nos dice que el testamento es un acto esencialmente revocable, y en seguida insiste en la misma idea el Art. 1001. Es de la esencia del testamento su revocacin. En un testamento se contienen disposiciones y declaraciones. Las disposiciones son las esencialmente revocables. Esta distincin no es una creacin de la doctrina sino que distintas disposiciones del cdigo ser refieren a ella. V.g. Art. 1034, 1038 y 1039. La tpica declaracin irrevocable es el reconocimiento de un hijo. 7. Forma de la revocacin

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La nica forma de revocar un testamento es otorgando otro testamento, aun cuando el que revoca sea solemne o privilegiado. Art. 1213. Art. 1212 El testamento que ha sido otorgado vlidamente no puede invalidarse sino por la revocacin del testador. Sin embargo, los testamentos privilegiados caducan sin necesidad de revocacin, en los casos previstos por la ley. La revocacin puede ser total o parcial Art. 1213. El testamento solemne puede ser revocado expresamente en todo o parte, por un testamento solemne o privilegiado. Pero la revocacin que se hiciere en un testamento privilegiado caducar con el testamento que la contiene, y subsistir el anterior Si se revoca un testamento que ha revocado a uno anterior, este ltimo no renace, a menos que as lo exprese el testador. 8. Clases de revocacin a) Revocacin total y parcial. Art. 1213 inciso 1. b) Revocacin expresa y revocacin tcita. La tcita se produce cuando existiendo un testamento el testador otorga uno nuevo que contiene disposiciones contradictorias con las del anterior. 9. Accin de reforma de testamento El legislador, como hemos visto, establece una serie de medios de proteccin para evitar que se burlen las asignaciones forzosas. El medio ms directo es esta accin de reforma de testamento. Est tratada por los Art. 1216 y siguientes. Esta es una disposicin para amparar a los legitimarios, por ello se puede definir como la accin que corresponde a los legitimarios o a sus herederos cuando el testador en su testamento no ha respetado las legtimas o mejoras para pedir que se modifique el testamento en todo lo que perjudique dichas asignaciones forzosas 10. Caractersticas de la accin de reforma a) Es una accin personal, pues solo se puede demandar a los asignatarios establecidos por el causante en perjuicio de los legitimarios. b) Es una acin patrimonial. Del hecho de que sea patrimonial surgen las consecuencias de que es una accin renunciable, transmisible, transferible y prescriptible. Respecto de la prescripcin, nos dice el Art. 1216 que el plazo para demandar la reforma de testamento es de 4 aos. Otra particularidad que tiene este plazo de prescripcin es que no obstante ser una prescripcin que incide en una accin especial y que por consiguiente no debera suspenderse, si lo hace en favor de los legitimarios incapaces. Es una excepcin al Art. 2524. La forma como se cuenta el plazo plantea un problema, que es quin tiene la carga probatoria? Una primera opinin dice que debe probar el actor pues la regla es que toda persona que deduce una accin debe probar los supuestos de ella. En cambio una segunda postura (Somarriva) dice que debe probar el demandado pues incumbe probar la extincin de la obligacin a quien la alega. 11. Objeto de la accin de reforma de testamento Mediante esta accin se puede perseguir el respeto de la legtima rigorosa o de la legtima efectiva. Se puede perseguir el respeto a la cuarta de mejora cuando el testador haya dispuesto parte de ella a personas que no corresponde.

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12. La pretericin Se refiere a la pretericin el Art. 1218. Art. 1218. El haber sido pasado en silencio un legitimario deber entenderse como una institucin de heredero en su legtima. Conservar adems las donaciones revocables que el testador no hubiere revocado Si se omite a un legitimario puede intentar la accin de peticin de herencia, pero no la de reforma de testamento.

TERCERA UNIDAD PRIMERA PARTE APERTURA DE LA SUCESIN I. CONCEPTO Y MEDIDAS PRECAUTORIAS Abierta la sucesin, se produce regularmente la delacin de las asignaciones, esto es, el llamamiento que hace la ley para aceptarlas o repudiarlas. La legislacin contempla algunas medidas de seguridad para salvaguardar los bienes hereditarios. Los momentos que siguen a la muerte de una persona son propicios para que se cometan actos de ocultamiento de bienes, con evidente perjuicio para asignatarios y acreedores. Tres medidas adopta sustancialmente el legislador para precaver estos actos, dos de carcter meramente provisional, y una tercera de carcter definitivo: la guarda y aposicin de sellos, la declaracin de herencia yacente y la faccin de inventario. Este ltimo lo estudiaremos a propsito del beneficio de inventario. 1. Guarda y aposicin de sellos La aposicin de sellos consiste en la colocacin de tiras de papel o de gnero fijadas con lacre u otra sustancia semejante, en forma que no pueda abrirse sin rotura un mueble, una pieza o una casa habitacin. La guarda consiste en la custodia de las llaves del mueble o lugar en que estn colocados o situados los bienes objeto de la aposicin de sellos.

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La guarda de las llaves se har en poder de una persona de notoria probidad y solvencia que el juez designe o en el oficio del secretario del juzgado (art. 872 inc. 2 del CPC). Si se trata de joyas o dinero, la guarda y aposicin de sellos puede reemplazarse por el depsito de las especies en un banco o en arcas del Estado. Entre los interesados en solicitar esta diligencia (art. 1222) se cuentan los herederos, los legatarios y los acreedores del difunto. El albacea tiene el deber de velar por la seguridad de los bienes y hacer que se guarden bajo llave y sello (art. 1284). La diligencia de guarda y aposicin de sellos debe hacerse por el ministerio del juez con las solemnidades legales (art. 1222 inc. 3). Las normas que regulan este procedimiento estn contempladas en los arts. 872 y siguientes del CPC.: a) la diligencia debe ser ordenada por el juez del lugar en que se ha abierto la sucesin. Si los bienes estn esparcidos en diversos territorios jurisdiccionales, se dirigirn exhortos a los jueces de esos territorios para que practiquen la diligencia. b) El juez practicar por s mismo la diligencia o comisionar a u su secretario o a un notario del territorio jurisdiccional, quienes se asociarn con dos testigos mayores de 18 aos que sepan leer y escribir y que sean conocidos suyos. c) El funcionario encargado de la diligencia podr pesquisar el testamento entre los papeles de la sucesin. d) Se excluyen de la guarda y aposicin de sellos los muebles de uso cotidiano domstico, respecto de los cuales se formar lista. La guarda y aposicin de sellos es una medida de seguridad eminentemente provisoria. Ello se desprende de los arts. 1222 y 12223 que disponen que la diligencia de practicar hasta que se proceda al inventario solemne de los bienes y efectos hereditarios. De ello se derivan dos consecuencias: a) que la diligencia procede siempre que no se haya hecho inventario y b) que termina cuando el inventario se practica. La ruptura de sellos es necesaria para la prctica del inventario y debe ordenarse por el juez con citacin delas personas que pueden tomar parte en la faccin del inventario. Los gastos de esta diligencia gravarn todos los bienes de la sucesin (art. 1224), en consecuencia, constituyen una baja general de la herencia de aquellas a que se refiere el N 1 del art. 959. Sin embargo, cuando la diligencia recaiga sobre una parte de los bienes, gravar esa sola parte. Dicho de otro modo, el gasto lo soportarn slo los interesados en los bienes sobre que vers la diligencia. 2. Herencia yacente Si bien, en virtud del efecto retroactivo de la aceptacin, se entiende que el asignatario ha adquirido la herencia desde la delacin, ello no es ms que una ficcin legal. En la realidad, mientras pende la aceptacin, los bienes quedan desamparados, salvo que el causante haya designado a una persona que los tenga a su cuidado. La institucin de la herencia yacente tiene por objeto resolver este problema prctico y proveer a la conservacin del patrimonio hereditario. Los requisitos para declarar la herencia yacente son los siguientes (art. 1240): a. Que se haya producido la apertura de la sucesin. b. Que transcurra el plazo de 15 das sin que a herencia haya sido aceptada por ningn heredero universal o de cuota. c. Que no se haya designado albacea con tenencia de bienes o no haya aceptado el cargo dentro del mismo plazo. La declaracin de yacencia de la herencia debe hacerla el juez del ltimo domicilio del causante. a. La resolucin del juzgado debe insertarse en un diario de la comuna o de la capital de la provincia o de la capital de la regin, si en aquella no lo hubiere.

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b. La misma resolucin debe contener el nombramiento de un curador de la herencia yacente. Este es un curador de bienes y sus facultades de administracin se encuentran sealadas fundamentalmente en los arts. 487, 488, 489 y 490 del CC. La herencia yacente y la curadura terminan por la aceptacin de la herencia (art. 491 inc. 1). El heredero que acepta tomar la administracin de los bienes, aunque no sea el nico heredero. Los dems herederos, a medida que acepten la herencia y suscriban el inventario, tomarn parte en la administracin. El heredero que toma la administracin tiene las mismas facultades que el curador de bienes, pero no est obligado a rendir caucin, salvo que haya motivo de temer que bajo su administracin peligren los bienes. Asimismo, termina la herencia yacente por el depsito del producto de la venta de los bienes hereditarios en arcas del Estado de conformidad al art. 484. En efecto, pasados cuatro aos desde la muerte del causante, el juez, a peticin del curador, podr ordenar que se vendan los bienes hereditarios y se deposite el producto en arcas fiscales. Tambin termina por haberse agotado los bienes comprendidos en ella. No debe confundirse la herencia yacente con la herencia vacante. La herencia vacante es la que corresponde al Fisco a falta de otros herederos. Pero la herencia puede declarase yacente sin estar vacante o bien ser una herencia vacante sin que se la declare yacente porque la acepta el Fisco, a falta de otros herederos. El DL N 1939 de 1977, otorga a los que denuncien una herencia vacante un galardn de hasta el 30% del valor lquido de los bienes que, con este motivo, ingresen al patrimonio fiscal. Finalmente, digamos que la herencia yacente no es una persona jurdica. No goza de personalidad jurdica, sin perjuicio de que la norma del art. 2509 podra inducir a creer lo contrario al sostener que la prescripcin ordinaria se suspende en favor de la herencia yacente. Las razones para sostener que no es persona jurdica fluyen de varias disposiciones. Entre otras, el art. 2346 que declara que se puede afianzar a una persona jurdica y a la herencia yacente, y el hecho de que no se menciones a la herencia yacente entre las personas jurdicas de que trata el Titulo XXXIII del Libro del CC. El beneficio de la suspensin se justifica por cuanto la prescripcin que corra en contra del causante no puede correr contra el heredero cuya identidad se desconoce, quien por encontrarse ausente o por ignorar su calidad de tal, no ha aceptado la herencia, y se ve expuesto a perder sus derechos. El legislador quiere que haya solucin de continuidad entre el causante y el heredero. 3. Faccin de inventario. El inventario es una enumeracin de todos los bienes y de todas las obligaciones del difunto. Su objeto es hacer constar el estado del patrimonio hereditario al tiempo del fallecimiento del causante, en resguardo de los derechos de los interesados en la sucesin. Es una medida permanente de seguridad. El inventario puede ser simple o solemne. El simple es una lista de bienes hecha por los interesados, sin sujecin a ninguna solemnidad. El inventario solemne es el que se practica previa orden o decreto judicial, por un funcionario pblico y con las solemnidades legales (art. 858 del CPC). En general, puede decirse que el inventario debe ser solemne cuando entre los herederos existen incapaces Art. 1284, 1250 y 1776. Las formalidades de que la ley rodea al inventario solemne son las siguientes: a. La presencia de un notario, quien, con autorizacin judicial, puede ser reemplazado por otro ministro de fe, y de dos testigos mayores de 18 aos que sepan leer y escribir y sean conocidos del ministro de fe. b. El funcionario debe dejar constancia, en el inventario, de la identidad de la persona que hace la manifestacin de los bienes inventariados. c. Debe citarse a todos los interesados conocidos y que segn la ley tengan derecho a asistir al inventario. Las personas que conforme al artculo 1255 del Cdigo Civil tienen derecho a asistir al inventario son las siguientes: el albacea, el curador de la herencia yacente, los presuntos herederos testamentarios o abintestatos, los legatarios, los socios de comercio, los fideicomisarios y los acreedores hereditarios que presenten el ttulo de su crdito. Las personas nombradas pueden hacerse representar por medio de mandatario o por sus representantes legales. Dado que, como se dir ms adelante, el inventario debe comprender todos los bienes que se encontraban en poder del causante al momento de su fallecimiento, incluso a ttulo de mera tenencia, el propsito de esta citacin

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es que estos interesados en los bienes hereditarios puedan reclamar en contra del inventario lo que estimen inexacto, por no corresponder al causante o tener crditos privilegiados u otros derechos que hacer valer sobre los bienes inventariados. Aquellos que sean codueos de un bien inventariado y que residan en el mismo territorio jurisdiccional deben ser citados personalmente. A los otros codueos y a los dems interesados, se les debe citar por avisos publicados durante 3 das seguidos en un diario de la comuna, o de la capital de la provincia o de la capital de la regin, cuando all no lo haya. Si hay interesados que residan en el extranjero, ellos pueden comparecer representados por mandatario con poder suficiente y, en caso contrario, debe citarse al defensor de ausentes. d. Debe dejarse constancia en el inventario, en letras, del lugar, da, mes y ao en que comienza y concluye cada parte del inventario. e. Antes de cerrar el inventario, el tenedor de los bienes o el que hace la manifestacin de ellos debe jurar que no hay otros que manifestar y que deban figurar en el inventario. f. El inventario debe ser firmado por el tenedor o manifestante, los interesados que hayan asistido, el ministro de fe y los testigos. g. Concluido el inventario, ste debe protocolizarse en el registro del notario que lo haya firmado, o en el que designe el tribunal si ha intervenido otro ministro de fe. En el inventario debe dejarse constancia de su protocolizacin. Conforme lo disponen los artculos 1253, en relacin a los artculos 382 a 385 y 1254 del Cdigo Civil, los bienes que deber ser inventariados son todos los muebles e inmuebles que a cualquier ttulo hayan estado en poder del causante al momento de su fallecimiento, aunque no sean de su propiedad, as como los crditos y deudas que haya tenido, y los bienes sociales, cuando se hubiese pactado que la sociedad haya de continuar con sus herederos. La inclusin en el inventario no es prueba de dominio, sino nicamente la constatacin de que los bienes se encontraban en poder del causante. Las personas que se pretenden dueas de bienes inventariados deben probar su dominio independientemente de lo que exprese el inventario. Regularmente, el inventario se practica dentro de las gestiones de posesin efectiva de la herencia. La resolucin que recae sobre la solicitud de posesin efectiva, ordenar, segn el caso, la faccin de inventario solemne de los bienes cuya posesin efectiva se solicita, o la protocolizacin del inventario simple de los mismos. La protocolizacin consiste en agregar un documento al final del registro de un Notario Pblico, a pedido de parte interesada, y se encuentra reglamentada en los artculos 415 y siguientes del Cdigo Orgnico de Tribunales. En este caso, el documento a protocolizar es un inventario, esto es, una lista de los bienes y derechos de que era titular el causante. La protocolizacin de inventario simple tiene por objeto incorporar a un registro pblico la lista que ha confeccionado el interesado, como una forma de dar publicidad y autenticidad al acto. Por regla general, el heredero puede siempre a su arbitrio acogerse al beneficio de inventario, y para que ste opere debe confeccionar un inventario solemne de los efectos hereditarios. En la prctica, junto con publicar el extracto del auto de posesin efectiva, se seala da y hora en que se confeccionar el inventario solemne en la Secretara del Tribunal, y una vez que el inventario solemne est confeccionado se lleva para su protocolizacin en la notara. II. ACEPTACIN Y REPUDIACIN DE LAS ASIGNACIONES El derecho de opcin. Por la delacin, el asignatario adquiere el derecho a aceptar o repudiar la asignacin que se ofrece. Pero desde ya es importante sealar que el derecho de opcin no confiere ms que la posibilidad de aceptar o repudiar. No significa adquisicin de la asignacin, la que se producir solamente una vez que el asignatario haya ejercitado el derecho, aceptando la oferta hecha por la ley o el causante. El Cdigo trata conjuntamente la aceptacin y la renuncia de la herencia o legado, pero da tambin ciertas normas particulares para la primera.

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Importancia de la opcin. La opcin tiene una importancia trascendental dentro de la adquisicin para en definitiva saber si el asignatario suceder o no al de cujus, porque, repetimos, la delacin no atribuye por s sola la calidad de heredero o legatario. Sistema romano y sistema germnico. Dos son los caminos que conocen las legislaciones para llegar hasta la adquisicin de la herencia. Ambos difieren en cuanto al momento y la forma en que se produce dicha adquisicin. En el Derecho Romano, la delacin se desligaba de la adquisicin de la herencia, pues sta requera, como se indica, una aceptacin. Frente a l, el llamado sistema germnico no desliga la delacin de la adquisicin de la herencia. El heredero adquiere por el slo hecho de la delacin. Lo esencial y que diferencia este sistema del llamado romano es que en todo caso la adquisicin se produce ipso jure por el hecho de la delacin. La aceptacin no es necesaria e implicara, cuando ms, una confirmacin de la adquisicin que ya se ha producido, y una manifestacin de no renunciar. El Cdigo chileno sigue el sistema romano. No hay dudas sobre el particular, desde que la sola delacin no es suficiente para adquirir la herencia. Por ello tambin el asignatario que fallece despus de la delacin, pero antes de haber aceptado, no transmite la herencia, sino el llamado derecho de opcin . Es cierto que, por el art. 688, en el momento de deferirse la herencia, la posesin de ella se confiere al heredero, pero siempre y cuando ste acepte ms tarde, produciendo la aceptacin un efecto retroactivo. Por otra parte, nuestro Cdigo, regula la llamada herencia yacente, siguiendo los precedentes romanos. Contenido. El derecho de opcin es pues la facultad para aceptar o repudiar una asignacin y es lo nico que, mediante la delacin, ingresa al patrimonio del asignatario. El contenido de la opcin es pues aquella facultad. Como consecuencia de lo que se viene diciendo, resulta que sin aceptacin no hay heredero o legatario; no hay sucesor. Si el llamado a aceptar o repudiar opta por lo ltimo, se entiende que jams ha sido asignatario. Por eso mismo, los actos conservativos, como los de inspeccin y tambin los de administracin provisoria urgente, no son actos que suponen por s solos la aceptacin. Si en definitiva el llamado repudia, no habr sido sino un extrao, por lo que, respecto de esos actos, es un gestor de negocios sin mandato (art. 1239). Nacimiento del derecho de opcin. El derecho de aceptar nace desde que la asignacin ha sido deferida. La repudiacin puede tener lugar desde la apertura de la sucesin. No se requiere que la herencia o legado hayan sido deferidos ( art. 1226). De lo anterior resultar que, en lo que respecta a la aceptacin, todo lo que se haga antes de la delacin no tendr efecto alguno. La aceptacin extempornea no tiene trascendencia. Es necesaria la delacin, de forma que la simple apertura de la sucesin, si se produce en tiempo anterior a aquella, como ocurre en las situaciones del artculo 956, no da nacimiento al derecho de aceptar. Si entre la apertura y la delacin fallece el supuesto asignatario, nada transmite. Y, como es desde la delacin que nace el derecho a aceptar , una vez hecha la aceptacin, sta se retrotrae a la fecha de la delacin y no de la apertura (art. 1239). Pero deferida una asignacin puede ella ser aceptada, sin necesidad de que el asignatario haya obtenido la posesin efectiva, desde que, por lo dems, esa gestin judicial es ya un acto que supone aceptacin. Caracterstica del derecho de opcin. 1. Se adquiere originariamente. El asignatario no adquiere el derecho a optar del causante. No le viene derivativamente. Es la asignacin la que se adquiere derivadamente, por venir del difunto; pero el derecho de opcin nace con la delacin o la apertura, segn la variante que se elija.

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Excepcionalmente el derecho de opcin puede adquirirse derivativamente, cuando se da el derecho de transmisin, pues en l los herederos del sucesor que ha fallecido antes de ejercitar la opcin, adquieren el derecho a optar que tena el difunto. 2. Se adquiere ipso jure. La adquisicin del derecho de opcin opera por el solo ministerio de la ley, sin que se requiera acto alguno de voluntad del sucesor. Por la delacin, sin otro requisito, se adquiere el derecho a optar; y, por la apertura de la sucesin, el derecho a repudiar. 3. Es personal. Su contenido no involucra una relacin entre titular y cesa con exclusin de todo otro sujeto. Que sea un derecho personal no significa que sea personalsimo. El testador puede, no obstante, darle el carcter de personalsimo, si dispone, por ejemplo, que el derecho de acrecer prefiera al de transmisin. 4. Intransferible. EL derecho de opcin no puede traspasarse por acto entre vivos. El asignatario podr enajenar la asignacin, pero no ceder el derecho de opcin. Si as lo hiciese, no estara transfiriendo la opcin misma, sino ejercitndola, pues ese acto se mirara como aceptacin tcita (art. 1241). 5. Intransmisible. El que es llamado a aceptar o repudiar una asignacin, no podra disponer de esta facultad a favor de su sucesor. El carcter intransmisible est en funcin de un acto voluntario del titular de ius delationis. Cosa diversa es que, con independencia de esa voluntad, puede transmitirse. 6. Indivisible. El derecho de opcin es indivisible en el sentido de que no se puede aceptar una parte o cuota de la asignacin y repudiar el resto (art. 1228, inc. 1). Esta regla se manifiesta, adems, en que el asignatario se le tendr aceptando o repudiando respecto de todos los dems interesados en la sucesin y respecto de que tenga derecho a la sucesin o contra la sucesin. Pero si le viene otra asignacin, no dispuesta directamente en su favor por el de cujus, puede aceptar aqulla y repudiar sta (art. 1229, 1151 y 1068). 7. Irrevocable. Una vez ejercitada la opcin, no puede ser dejada sin efecto (art. 1234 y 1237). 8. No est sujeta a modalidades. Por el art. 1227, no se puede aceptar o repudiar a trmino o condicionalmente. Al ejercicio de la opcin estn ligados intereses de terceros, como los acreedores hereditarios y testamentarios que necesitan saber en forma cierta el partido que tomar el asignatario. Entre nosotros, no diciendo nada el legislador, una renuncia o una aceptacin sujeta a modalidad significa no ejercer el derecho de opcin en la forma pura y simple que la ley requiere. Por tanto, el que as ha obrado mantiene su derecho. 9. Derecho absoluto. El ejercicio de la opcin no puede caer bajo el abuso de derecho. El asignatario no tiene que dar razones para justificar su conducta. Con todo, el principio debe ser admitido con ciertas reservas en lo que concierne a la repudiacin. En ciertos casos, cuando lesiona los derechos de los acreedores del asignatario puede quedar sin efecto. En esos casos deja de ser un hecho absoluto, desde que los acreedores pueden imponer la aceptacin (art. 1238). El ejercicio de la opcin Tanto la aceptacin como la repudiacin son siempre un negocio jurdico unilateral. Si la renuncia se hace con manifiesto objeto de beneficiar al sustituto, no por ello deja de ser negocio unilateral, y no debe estimarse que el instituido hace donacin al sustituto (art. 1394). Pero, como se trata de un negocio jurdico, la simple manifestacin no basta, pues como en todo acto destinado a producir efectos jurdicos, la ley exige una cierta capacidad y adems subordina, generalmente, la voluntad a una exteriorizacin. a. Capacidad: La regla general es que todo asignatario puede aceptar o repudiar libremente.

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Pero la ley requiere, en principio, que slo las personas que tienen la libre disposicin de sus bienes pueden hacerlo por s mismos. La regla general que se ha terminado de indicar permite que la opcin se haga por mandatario. Personas sujetas a guarda. - Son sus tutores o curadores los que deben aceptar por ellas, previo inventario. Art. 397. La falta de inventario no acarrea la nulidad de la aceptacin, slo que el pupilo no ser obligado por las deudas y cargas de la sucesin sino hasta concurrencia de lo que existiere de la herencia al tiempo de la demanda o se probare haberse empleado efectivamente en beneficio de ellas (art. 1250, apartado 3). - El pupilo mismo, si es relativamente incapaz (art. 1447, inc. 2), puede aceptar con la autorizacin del curador (art.1225). La falta de autorizacin acarrea la nulidad absoluta, ya que la ley es prohibitiva (arts. 10, 1466 y 1682). - Los guardadores, por lo que a los legados instituidos a favor de los pupilos se refiere, deben aceptarlos previa tasacin de las cosas legadas, si es que la institucin impone alguna obligacin o gravamen al pupilo (art. 398). - Puede renunciar a la asignacin que corresponda a su pupilo su guardador o el mismo incapaz: i. Si lo hace el guardador, la renuncia se sujeta a lo que determina el artculo 397, segn el cual el tutor o curador no podr repudiar ninguna herencia deferida al pupilo, sin decreto del juez con conocimiento de causa. SI es un legado (art. 954), no puede el guardador repudiarlo sino previa autorizacin judicial con conocimiento de causa, si el objeto del legado son bienes races, o muebles que valgan ms de un centavo. Si no se da cumplimiento a la referidas exigencias legales, la renuncia ser nula relativamente. ii. Si la renuncia la hace el pupilo, a condicin de ser relativamente incapaz, deber proceder con el consentimiento del guardador (art. 1225) y aadir autorizacin judicial con conocimiento de causa (art. 1236). _ Hijos de familia. Art. 256. Se trata de las herencias y legados que correspondan a lo hijos no emancipados. Los hijos de familia, quedan sujetos, en esta materia, a lo que dispone el artculo 1225; no pueden repudiar sino por medio o con el consentimiento de su representante legal. Y el padre o la madre, en su caso, para repudiar la herencia deferida a su hijo de familia debe cumplir con lo que dispone el artculo 256. Situacin de la mujer casada en sociedad conyugal: De conformidad al art. 1225, el marido, como jefe de la sociedad conyugal, no puede aceptar o repudiar una asignacin deferida a su mujer, sino con autorizacin de ella. El consentimiento de la mujer debe prestarse en los mismos trminos sealados en el art. 1749, esto es, ella debe ser especfica y otorgada por escrito o por escritura pblica si el acto exigiere esta solemnidad, o interviniendo la mujer expresa y directamente de cualquier modo en el acto. Esta autorizacin de la mujer puede ser suplida por el juez con conocimiento de causa, si sta la negare sin justo motivo, y tambin en caso de algn impedimento de la mujer, como el de menor edad, demencia, ausencia real o aparente u otro y siempre que de la demora se siguiere perjuicio. Consecuencia de la nulidad. Mientras la renuncia no sea declarada nula, mantiene su eficacia. b. La manifestacin de voluntad Basta la manifestacin expresa o tcita de la voluntad, sin solemnidad alguna (art. 1230, 1231 y 1241). Cuando es tcita, o como algunos la denominan presunta la ley toma en cuenta la conducta observada por el asignatario y conforme a ella decide si ha existido o no aceptacin. Se trata, en esos casos de una verdadera interpretacin o, por mejor decir , de una valoracin de la conducta del asignatario. Plazo para ejercer la opcin. No existe un plazo para aceptar o repudiar. En todo caso se debe aceptar antes que un tercero adquiere el dominio de la asignacin por la prescripcin. Obligacin de optar.

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Por el artculo 1232, todo asignatario ser obligado, en virtud de demanda de cualquiera persona interesada en ello, a declarar si acepta o repudia, y har esta declaracin dentro de los cuarenta das subsiguientes a la demanda. No indica el Cdigo los interesados que pueden recurrir al juez. Es ste quien en definitiva calificar si existe o no inters legtimo invocado. Los acreedores del asignatario estarn sin duda entre ellos. Tambin lo son los acreedores del causante y los dems asignatarios, si entre ellos opera el derecho de acrecer. Debe indicarse que el art. 1232 se refiere a una demanda que deben intentar los interesados, pero lo que se exige es ms bien un requerimiento judicial suficiente para constituir en mora al asignatario. El tribunal competente ser aquel del lugar donde se produce la apertura de la sucesin. El requerimiento podr ser presentado ante el tribunal desde que la asignacin ha sido deferida. Desde el requerimiento el asignatario dispone de un plazo de 40 das para deliberar, plazo que es de das corridos. Se trata adems de un plazo fatal. Pero ello no impide que el plazo pueda prorrogarse por resolucin judicial en caso de motivo grave, y nunca por ms de un ao (art. 1232 inc. 1 in fine). El plazo ha sido concedido al asignatario, para que pueda deliberar sobre el partido a tomar, lo que justifica que se le conceda facultad para inspeccionar el objeto asignado y tomar providencias conservativas (art. 1232, inc. 2). El silencio del asignatario acarrea la consecuencia de que se le mire como repudiacin (art. 1233). Se trata de un efecto que se produce por el solo transcurso del plazo sin optar. No se requiere una declaracin judicial. Se trata de una caducidad de la opcin. Caducidad de la opcin. Adems de la situacin indicada, existen otros casos en que se produce la caducidad de la opcin. Esto ocurre en las situaciones previstas en el art. 1231, en las que la ley impone al instituido el carcter de heredero o legatario como sancin por un delito cometido y resguardando adems la igualdad que debe reinar ente los asignatarios. Para que tenga aplicacin el art. 1231 se requiere: 1) un acto material de sustraccin; 2) intencin dolosa, y 3) pluralidad de herederos en caso de una herencia. 1. Acto material de sustraccin. La sustraccin tiene lugar cuando una cosa ha sido apartada, separada o extrada del lugar en que la tena la persona en cuyo poder se encontraba. 2. Intencin dolosa. Al elemento material se agrega un elemento subjetivo: se requiere que la sustraccin se haga con intencin fraudulenta de aprovecharse en beneficio propio de la cosa o especie perteneciente a la sucesin. Por ello, si el asignatario, con algn fundamento, ha podido creer que las especies le pertenecen, no tiene cabida la regla que se comenta. 3. Pluralidad de herederos. Para que exista sustraccin es claro que deben existir dos o ms herederos, porque si slo hubiese un heredero no se dara la posibilidad de otra persona a quien pudiera pasar el efecto sealado por el art. 1231. Al autor de la sustraccin se le sanciona de varias maneras: - Desde luego, quedar privado de repudiar y la aceptacin le es impuesta por la ley. - No cabe la posibilidad de beneficio de inventario. - El culpable no tendr parte alguna en los efectos sustrados. - Sin perjuicio de la sancin penal que pueda corresponder por la sustraccin. Si quien ha realizado el acto de sustraccin no es heredero sino legatario, la sancin vara: el legatario pierde los derechos en la especie sustrada y si no tiene el dominio sobre ellas, debe restituir el duplo (art. 1231 inc. 2). Las personas interesadas en alegar la sustraccin son todas aquellas llamadas a recibir, a cualquier ttulo, una porcin de los efectos sustrados. Tratndose de un delito civil, el plazo de prescripcin de la accin es de cuatro aos contados desde la comisin del ilcito (art. 2332), el que no se suspende (art. 2524).

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Reglas particulares relativas a las herencias El cdigo seala normas especiales, que se justifican por la importancia que tiene este tipo de asignaciones, sin perjuicio que se apliquen las reglas ya estudiadas. a. Aceptacin Expresa: Se acepta en forma expresa cuando se toma el ttulo de heredero (art. 1241). Y se entiende que alguien toma ese ttulo cuando lo hace en escritura pblica o privada obligndose como tal heredero, o en un acto de tramitacin judicial. La ley no exige que en trminos formales se indique la voluntad de aceptar. Se contenta con la interpretacin que se da a la conducta del instituido que, en forma escrita, indica que se considera a s mismo heredero, lo cual hace suponer, indudablemente, que se acepta la herencia. De ah resulta que esta forma de aceptacin es solemne, porque debe hacerse por escrito, sea pblico o privado, o bien en un acto de tramitacin judicial. La aceptacin meramente verbal no es admitida. Los tribunales chilenos han resuelto que la solicitud de posesin efectiva significa un acto judicial que importa aceptacin expresa, porque en esa solicitud se debe invocar la calidad de heredero. b. Aceptacin Tcita: Estima el Cdigo que hay aceptacin tcita cuando el heredero ejecuta un acto que supone necesariamente su intencin de aceptar, y que no hubiera tenido derecho de ejecutar sino en su calidad de heredero (art. 1241). Es la ley la que realiza la calificacin atendiendo a que hay actos que objetivamente suponen adquirida la herencia, porque de otra forma no podran realizarse sino como actos sobre bienes ajenos. Pero tambin es necesario que el llamado tenga conciencia de que realiza un acto porque es heredero. Con todo, el legislador seala algunos actos que importan aceptacin y otros que no se miran como tal. As, los actos puramente conservativos, los de inspeccin y administracin provisoria urgente, no son actos que por s solos importan aceptacin (art. 1243). Pero la enajenacin de algn efecto hereditario, an para objetos de administracin urgente, si no es autorizada por el juez a peticin del llamado, protestando ste que no es su nimo aceptar la herencia con tal acto, importa aceptacin (art. 1244). Pero los actos de los que la ley deduce la voluntad deben ser positivos. El silencio no importa aceptacin. El art. 1241 exige que el acto de aceptacin sea de tal naturaleza que slo en calidad de heredero haya podido realizarse. Si el heredero presuntivo ha podido ejecutar el hecho o realizar el acto a otro ttulo adems del de sucesor, la aceptacin tcita no puede presentarse. En lo que concierne a la renuncia de la herencia a favor de otro heredero, puede pensarse en una doble interpretacin: a) Que el heredero ha hecho suya la herencia y la transfiera al coheredero; b) que al renunciar, no la haya hecho suya. La solucin no deja de tener importancia, pues si se adopta la primera postura, no se habra hecho otra cosa que un acto de heredero, y no obstante la renuncia, permanecer como sucesor frente a terceros y obligado, por tanto al pago de las deudas hereditarias y testamentarias. Nada de esto ocurrir si se acepta la segunda solucin. Entre nosotros ha de acogerse la primera interpretacin, cuando la renuncia va destinada a favorecer un determinado coheredero. Esa renuncia, impropiamente tal, es una aceptacin y un acto de heredero. En verdad se trata de un acto de disposicin de la herencia. En suma, la cesin del derecho de herencia es un acto de heredero e importa, por tanto, aceptacin tcita de la herencia. El mandato para aceptar la herencia es admitido, pero su simple otorgamiento; si el mandatario no realiza la aceptacin o un acto de heredero en ejecucin del mandato, no hay aceptacin tcita. Son tambin actos que suponen la aceptacin tcita de la herencia, la apropiacin de efectos de la sucesin, separndolas de la masa hereditaria. Efectos del derecho de opcin Aceptada la asignacin, sus efectos se retrotraen al momento en que fue deferida (art. 1239). De all resulta que: a) el asignatario goza de todos los aumentos sobrevenidos a la asignacin en el perodo en descubierto, es decir, mientras estuvo sin ser aceptada (art. 1338 N1 y 3); b) si durante todo el tiempo en que la asignacin no ha sido aceptada otro coasignatario ha renunciado a la cuota que le corresponda en ella, el aceptante goza del derecho de acrecer, y c) termina el instituto de la herencia yacente y por tanto, cesa en su cargo el curador que se haya nombrado (art. 491).

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En lo que concierne a la renuncia, sus efectos tambin se retrotraen al momento al momento de la delacin, considerndose al renunciante como si nunca hubiese sido llamado a la sucesin. Algunas consecuencias de este efecto retroactivo sern las siguientes: a) la persona a quien pasa la asignacin repudiada es la sucesora directa del de cujus. No hay transmisin. Pero la renuncia hecha a favor de otro determinado heredero no es una verdadera renuncia, y debe ser estimada como aceptacin y posterior transferencia al consignatario beneficiado; b) el impuesto a la asignacin debe regularse en relacin al parentesco del que en definitiva acepta, sin considera el que tena el renunciante; c) el renunciante, considerado extrao a la sucesin, no colacionar las donaciones que haya podido recibir en vida del causante, que de otra manera puede estar obligado a hacer (arts. 1198 y 1203); d) entrar a actuar si procede, el derecho de representacin (art. 987); e) si el renunciante era coasignatario, se producir el derecho de acrecer (art. 1147); y f) si el renunciante tena sustituto, entra ste a reemplazar al renunciante, como sucesor del de cujus (art. 1156). Renuncia del asignatario de doble vocacin. Puede ocurrir que el testador llame como sus herederos a los mismos que, a falta de testamento, seran llamados por la ley a sucederle. Se presenta entonces la cuestin de saber si la renuncia del heredero testamentario importar tambin renuncia al llamamiento que le viene por la ley. La cuestin no est solucionada en el Cdigo. Ante el silencio del legislador, entendemos que la renuncia es ms bien a la vocacin que a la asignacin misma, de lo que cabe concluir que el asignatario instituido en testamento y que renuncia no pierde el derecho a aceptar por el llamamiento supletorio que le hace la ley. Esto por cuanto el art. 980 aplica las reglas de la sucesin legtima, entre otras situaciones, al caso en que no han tenido efecto las disposiciones contenidas en el estamento, sin distinguir si alguno de los herederos abintestato lo era antes por testamento. El art. 1229, por lo dems, permite renunciar a una asignacin y aceptar las otras a menos que se defieran separadamente, por derecho de acrecimiento o de transmisin, o de susbtitucin vulgar o fideicomisaria; o a menos que se haya concedido al coasignatario la facultad de repudiarla separadamente. Retroactividad y legado de gnero. Por el art. 951, inc. 3, parte final, el legatario de gnero slo tiene un crdito en contra del obligado a la prestacin del legado. No se le llama a cosa particular. Por ello, la renuncia, al igual que la aceptacin no opera retroactivamente a la delacin, y se le mira como legatario desde que acepta y no antes. Agotamiento del derecho. Una vez producida la aceptacin o la repudiacin, el derecho de opcin se agota con su ejercicio. Lo que antes era una asignacin deferida (art. 956) pasa a ser una asignacin adquirida por sucesin por causa de muerte (art. 588), desde la delacin (art. 1239). Efectos de la cosa juzgada en materia de aceptacin. Dispone el art. 1246 que el que a instancia de un acreedor hereditario o testamentario ha sido judicialmente declarado heredero, o condenado como tal, se entender serlo respecto de los dems acreedores, sin necesidad de nuevo juicio. La misma regla se aplica a la declaracin judicial de haber aceptado pura y simplemente o con beneficio de inventario. Por el art. 3 las sentencias judiciales tienen un efecto relativo, ya que slo obligan a quienes han intervenido en la causa en que se han pronunciado. Pero en el caso del art. 1246, el Cdigo ha decidido en forma contraria. Se consagra un efecto erga omnes de la cosa juzgada, respecto de aquel que ha sido declarado heredero o condenado como tal. Al proceder el Cdigo de esta manera, lo ha hecho considerando que resulta absurdo el que una persona pueda ser tenido como heredero respecto de alguna otra y no respecto de las dems, pues tal calidad es indivisible. Desde luego, el precepto slo se aplica a los fallos positivos, esto es, a aquellos que declaran que el demandado es heredero, sea pura y simplemente, sea a beneficio de inventario. Pero si el fallo es negativo, en el sentido de que el demandado no es heredero, el artculo 3 recupera su imperio. Efectos de la aceptacin pura y simple de la herencia. Con la aceptacin pura y simple de una herencia se produce el efecto normal de la sucesin hereditaria: el patrimonio del heredero se fusiona con el dejado por el de cujus, no pudiendo en el futuro considerarse sino un solo patrimonio, el de heredero. Es as como los acreedores del causante pasan a serlo del heredero, teniendo como derecho de prenda general no solamente los bienes hereditarios, sino los propios del heredero (art. 2465). Ya no habr, para unos y para otros, sino un solo y mismo deudor: el heredero.

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Nulidad de la Aceptacin y Repudiacin a. Nulidad de la aceptacin. Aunque la aceptacin es irrevocable, ella puede ser nula (art. 1234). Las causales de nulidad son variadas: 1. Dolo: Este vicio de la voluntad, aplicado aqu a un negocio unilateral, como es la aceptacin, puede ser, por tanto, obra de cualquier persona, interesada o no en que el asignatario acepte. En todo caso, de esta causal de nulidad queda exceptuada la aceptacin impuesta al asignatario por la sola disposicin de la ley. 2. Fuerza o violencia: Reciben aplicacin los artculos 1456 y 1457, de forma que los caracteres generales exigidos para que la fuerza vicie la voluntad en los contratos, reciben aqu aplicacin. 3. Lesin: Se admite como causal de nulidad de la aceptacin. El art. 1234 exige, para que la lesin vicie la voluntad; a) Que el asignatario no haya tenido conocimiento de disposiciones testamentarias dejadas por el causante al tiempo de la aceptacin, y b) Que en virtud de esas disposiciones la asignacin resulte disminuida en ms de la mitad. No se consideran las deudas hereditarias, aunque hayan podido ser desconocidas por el asignatario. 4. Error: No ha sido considerado como causal de nulidad de la aceptacin. Es que si recae sobre la cuanta de la asignacin, se confunde con la lesin ya tratada. Si se refiere a la asignacin misma, esto es, si se acepta una distinta de la deferida, debe concluirse que no hay realmente aceptacin, por no haber existido delacin de la que se acept. 5. Inobservancia de formalidades: Fuera del artculo 1234, los principios generales imponen la nulidad de la aceptacin si no se ha cumplido con la respectiva formalidad habilitante, cuando es requerida por la ley. As cuando el incapaz debe aceptar por intermedio o con la autorizacin de su representante legal. La nulidad que indica el artculo 1234 es relativa, ya que da derecho a la rescisin de la aceptacin. Si se trata de una nulidad relativa, el art. 1684 recibe aplicacin. Sern titulares de la accin de nulidad, el asignatario, sus herederos y cesionarios. En cuanto a la prescripcin de la accin de nulidad, una vez ms, debemos aplicar las reglas generales. El art. 1691 seala un plazo de cuatro aos, contados desde el instante de la aceptacin. Si el vicio es la fuerza, el plazo rige desde que sta ha cesado. Si la nulidad proviene de la omisin de la formalidad habilitante del incapaz relativo, el plazo se cuenta desde que cese la incapacidad. Para la lesin, el plazo se inicia con la aceptacin. Declarada la nulidad de la aceptacin, esta se considerar como no ocurrida. Deber estimarse que no ha optado y que conserva ntegro su derecho para hacerlo. Puede pues aceptar nuevamente, o renunciar, y en el evento de la aceptacin, puede hacerlo pura y simplemente o con beneficio de inventario. b. Nulidad de la repudiacin. La repudiacin o renuncia de una asignacin es, en principio, irrevocable. Pero esa irrevocabilidad no se opone a la nulidad, si ha sido por fuerza o dolo, bien que lo haya sufrido el mismo asignatario o su representante (art. 1237). Las causales de nulidad son las mismas ya referidas para la aceptacin, salvo la hiptesis de lesin que, evidentemente, no se da para la repudiacin, La nulidad, cuando procede, es relativa y rigen al respecto los mismos principios que se han sealado para la nulidad de la aceptacin. Derechos de los acreedores del asignatario que repudia. Por el artculo 1238, los acreedores del que repudia en perjuicio de los derechos de ellos, podrn hacerse autorizar por el juez para aceptar por el deudor. En este caso la repudiacin no se rescinde sino a favor de los acreedores y hasta concurrencia de sus crditos; y en el sobrante subsiste.

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Se ha discutido la naturaleza jurdica de la accin prevista para los acreedores en el artculo 1238. Algunos doctrinadores sostienen que es una accin subrogatoria u oblicua, ya que los acreedores son autorizados para aceptar por el deudor, poniendo as en movimiento una accin propia del heredero o legatario renunciante. Para otros se trata de un caso de accin pauliana o revocatoria, de los contemplados por el artculo 2468 N2. Los acreedores ponen en movimiento una accin que les pertenece, siendo necesario el fraude de los acreedores por parte del deudor que repudia. Consideramos que ninguna de las dos soluciones que se propugnan son absolutas. En efecto, los acreedores ejercen una accin que les es propia en cuanto, sufriendo perjuicio con la renuncia, obtienen que la repudiacin quede sin efecto. Es una accin semejante a la pauliana o revocatoria. Pero obtenida de la revocatoria, para aceptar deben ser autorizados por el juez, situacin en la cual ponen en movimiento un derecho que le compete tan slo al asignatario. Slo admitiendo en esta segunda etapa del procedimiento una accin oblicua o subrogatoria, puede concluirse que los acreedores acepten por el deudor, o sea, ponen en movimiento un derecho exclusivo de instituido y que no es de los acreedores. Slo los acreedores anteriores a la repudiacin pueden ejercer la accin dispuesta en el art. 1238. Slo a ellos puede perjudicar la renuncia. Debe tratarse adems de acreedores personales del renunciante. No se confiere la accin a los acreedores hereditarios ni a los testamentarios, desde que no pasan a serlo del asignatario sino cuando ste ha aceptado. El acreedor debe probar que la renuncia le perjudica. Esto ser as cuando el pasivo del deudor que repudia es superior a su activo, en trminos tales que el acreedor no pueda obtener el pago de su acreencia. La accin se intenta contra el renunciante y contra sus coherederos o colegatarios favorecidos con la repudiacin, si stos han aceptado la asignacin y ha acrecido la parte del que repudi. Estos ltimos tienen verdadero inters en que la renuncia se mantenga. Se reconoce, por tanto, el derecho de los ltimos para atajar la demanda pagando al actor el monto de su acreencia. Revocada la repudiacin y aceptada por los acreedores la asignacin, ingresan al patrimonio del asignatario los bienes que componen la herencia o legado. Se pagan con el valor de esos bienes los acreedores en cuyo beneficio se anul la renuncia. Los acreedores no pasan a ser asignatarios, ni pasan a su dominio los bienes que componen la asignacin. Satisfechos los acreedores que pusieron en movimiento la accin, el sobrante vuelve en provecho de los coherederos o colegatarios que haban sido favorecidos con la renuncia. Si esto no es posible, se aplicarn, en esa parte, las reglas de la sucesin intestada. Se da as, aunque el texto de la ley no lo permite (art. 1228), una aceptacin parcial de la asignacin, al igual que una repudiacin parcial. El artculo 1238 no seala plazo alguno de prescripcin para el ejercicio de la accin revocatoria. Seala que por medio de ella se obtiene la rescisin de la renuncia; pero no se trata de una nulidad relativa, caso en el cual el plazo de prescripcin sera de cuatro aos, contados desde la repudiacin (art. 1691). Si se viera en el art. 1238 una accin revocatoria, la prescripcin sera de un ao (art. 2468, N2). Por tanto parece adecuado concluir afirmando que la accin no prescribe sino a condicin de que otra persona haya adquirido la asignacin, conforme a las reglas generales. Mientras la herencia o legado no haya pasado a terceros por la prescripcin, el derecho de los acreedores se mantiene, pues entonces la renuncia ser definitivamente irrevocable. III. EL BENEFICIO DE INVENTARIO. Concepto Para determinar los efectos que produce la aceptacin de una herencia es necesario distinguir segn si el heredero, antes de emitir su pronunciamiento ha efectuado o no un inventario solemne de los bienes hereditarios. Si no se ha confeccionado tal inventario, se aplica el art. 1245, en cuya conformidad el que hace acto de heredero sin previo inventario solemne sucede en todas las obligaciones transmisibles del difunto, a prorrata de su cuota hereditaria, aunque le impongan un gravamen que exceda el valor de los bienes que hereda. En consecuencia, el heredero, por regla general, adquiere el pasivo de la herencia con una responsabilidad ilimitada, que puede llegar incluso ms all de los bienes hereditarios. El efecto del beneficio de inventario es, pues, limitar

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la responsabilidad del heredero por las deudas hereditarias y cargas testamentarias al monto de lo que recibe a ttulo de herencia. El beneficio de inventario consiste en no hacer a los herederos que aceptan, responsables de las obligaciones hereditarias y testamentarias, sino hasta concurrencia del valor total de los bienes que han heredado. (art. 1247). El beneficio de inventario viene desde el derecho romano y tiene un innegable fundamento de equidad. No sera justo que el heredero se viera perjudicado por la aceptacin de la herencia no tuviera como eximirse de esta responsabilidad; puede exigrsele que no obtenga utilidad, pero no que vea comprometido su propio patrimonio por la aceptacin. Adems, a los acreedores hereditarios y testamentarios la aceptacin de la herencia con beneficio de inventario no les perjudica ni les hace perder ningn derecho, toda vez que cuando ellos contrataron con el causante tuvieron en vista el patrimonio de ste, y no podan aspirar a pagarse sus crditos en el patrimonio de los herederos. El beneficio de inventario slo favorece a los herederos y no a los legatarios. Los legatarios slo pueden aceptar o repudiar su asignacin. Los herederos pueden aceptar o repudiar pura y simplemente o aceptar con beneficio de inventario. De acuerdo al art. 1249, el testador no puede prohibir a un heredero aceptar con beneficio de inventario. Requisitos para que opere el beneficio En principio, para que opere el beneficio basta que el heredero haya confeccionado un inventario solemne de los efectos hereditarios (art. 1245). No sera necesario ni siquiera un declaracin expresa del heredero en orden a que acepta con beneficio de inventario. Por el solo hecho de confeccionar inventario solemne, el heredero limita su responsabilidad a lo que recibe a titulo de herencia. Sin embargo, si el heredero no ha confeccionado inventario solemne, para gozar del beneficio, y antes de efectuar cualquier acto de heredero, debe aceptar declarando que lo hace con beneficio de inventario. (art. 1252). En consecuencia, para gozar del beneficio, es necesario confeccionar un inventario solemne, que es el que se practica previa orden o decreto judicial, por un funcionario pblico y con las solemnidades legales (art. 858 del CPC) ya estudiadas. La ley no exige expresamente en el beneficio de inventario que se efecte la tasacin de loe bienes hereditarios, pero parece discurrir sobre dicha base. En efecto, el art. 1247 dispone que el heredero es responsable slo hasta el valor de los bienes heredados. Dicho valor deber ser determinado por la tasacin. El inc. 2 del art. 1257, al referirse a los bienes que sobrevengan a la herencia, ordena que ellos se agregarn al inventario y tasacin de ella, con las mismas formalidades que se observaron para hacerlas. El heredero beneficiario, para quedar definitivamente exento de responsabilidad, deber acreditar que los bienes hereditarios se han consumido en el pago de las deudas. No se ve cmo podra acreditarse este hecho sin exhibir la tasacin efectuada de los bienes. Personas obligadas a aceptar con beneficio de inventario: Siendo un beneficio, es facultativo aceptar o no con beneficio de inventario. Sin embargo, hay casos excepcionales en que se est obligado a aceptar con beneficio de inventario. Ellos son: a. El Fisco y todas las corporaciones y establecimientos pblicos (art. 1250 inc. 1) (personas jurdicas de derecho pblico). b. Las personas que aceptan en representacin de aquellas que no pueden hacerlo por s mismas (art. 1250 inc. 2) (incapaces). En estos dos casos, si los representantes de estas personas no aceptan con beneficio de inventario, la ley se lo otorga de pleno derecho, o sea, es exactamente igual que si hubiera aceptado en dichos trminos. c. Los coherederos, cuando algunos quieren aceptar con beneficio de inventario (art. 1248)

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d. Los herederos fiduciarios (art. 1251). El legislador vela con esto por el derecho del fideicomisario, ya que la herencia del asignatario fiduciario, cumplida la condicin, pasa a pertenecer a aquel. Personas que no pueden aceptar con beneficio de inventario Existe, tambin, personas que no pueden aceptar con beneficio de inventario. Ellas son: a. El que hizo acto de heredero sin previo inventario solemne. Art. 1252. b. El que en el inventario omitiere de mala fe mencionar determinados bienes. Art. 1256. Este precepto est en armona con el art. 1231 que sanciona al heredero que ha sustrado efectos pertenecientes a la sucesin, impidindole repudiar la asignacin. En ambas situaciones existe ocultacin de bienes y nimo doloso del heredero. Efectos del beneficio de inventario Algunos autores, entre ellos Alfredo Barros Errzuriz, sostienen que el beneficio de inventario produce la separacin del patrimonio del causante de aquel que tiene le heredero. Se basan fundamentalmente en el art. 1259 que dispone que las deudas y crditos del heredero beneficiario no se confunden con las deudas y crditos de la sucesin. La solucin que se acepte tiene importancia. En efecto, si se estima que produce la separacin de patrimonios, los acreedores hereditarios slo podran perseguir sus crditos sobre los bienes hereditarios, pero no slo os bienes del heredero. Por el contrario, si no hay separacin de patrimonios, el acreedor hereditario podr dirigir su accin indistintamente contra los bienes de la sucesin o los propios del heredero. La gran mayora de la doctrina estima que el beneficio de inventario no produce una separacin de patrimonios. Se dan para ello las siguientes razones: a. La propia definicin contenida en el art. 1247 indica claramente el carcter limitativo. b. Si los acreedores del causante slo pueden perseguir los bienes hereditarios, el legislador forzosamente debi haber limitado la facultad de disposicin de los herederos respecto de los bienes hereditarios, cosa que no ha hecho. Muy por el contrario, los herederos, con o sin beneficio, tiene sobre dichos bienes un derecho de dominio, y en consecuencia, pueden enajenar los bienes hereditarios. As, pues, si el legislador no limit la facultad del heredero de disponer de estos bienes fue porque consider que el beneficio de inventario no produca la separacin de patrimonios. c. El inc. 2 del art. 1260, al ponerse en el caso de prdida de algn bien hereditario por caso fortuito, hace responsable al heredero de los valores en que dichos bienes hubieren sido tasados.

d. El N 4 del art. 520 del CPC dispone que se tramita como tercera el derecho del heredero beneficiario, el cual, habiendo ejercitado los derechos que le conceden los art. 1261 y 1263 del CC, se le hubieren embragado bienes propios por deudas de la herencia. Lo que sucede es que en estos casos los herederos han extinguido la responsabilidad en las deudas hereditarias, entregando los bienes de la sucesin a los acreedores hereditarios o bien habindose agotado lo que recibi en la herencia en el pago de las deudas hereditarias y testamentarias. Entonces, en estos dos casos, si se le embargan bienes propios por deudas hereditarias, podr el heredero oponerse a la ejecucin conforme al procedimiento de las terceras. El CPC limit expresamente esta oposicin a los casos de los art. 1261 y 1263 del CC, en los cuales la responsabilidad del heredero se encuentra extinguida. Quiere decir, entonces, que mientras subsista dicha responsabilidad, el acreedor hereditario puede perseguir los bienes propios del heredero. Lmite de la responsabilidad del heredero beneficiario Cabe todava determinar si el heredero responde por el valor que tenan los efectos hereditarios al tiempo de recibirse la herencia o por el valor que tenan al tiempo de ser demandado por el acreedor.

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Estimamos que dado que el heredero beneficiario se hace dueo de los bienes hereditarios desde el momento de la delacin de la herencia, a l pertenece el aumento del valor de los bienes y l debe sufrir tambin su menoscabo, en conformidad al principio de que las cosas producen y perecen para su dueo. De esta manera, deber responder por el valor de las cosas al tiempo de la delacin. El beneficio de inventario impide que las deudas y crditos del heredero se confundan con los del causante. De conformidad a lo preceptuado por el art. 1259, existiendo inventario solemne, no opera el modo de extinguir las obligaciones denominado confusin, y en consecuencia, el heredero conserva y puede hacer efectivos sus crditos en contra de la sucesin. A la inversa, subsisten la deudas que tena con el causante. Responsabilidad del heredero beneficiario por los bienes hereditarios El art. 1260 dispone que el heredero beneficiario ser responsable hasta por culpa leve de la conservacin de las especies o cuerpos ciertos que se deban. Caso tpico de esta situacin sera la de un legado de especie o cuerpo cierto. Tambin se encuentran en esta situacin los bienes que el causante tena en su patrimonio en mera tenencia a ttulo de comodato, depsito etc. El inciso segundo y final del precepto establece que es de cargo del heredero beneficiario el peligro de los otros bienes de la sucesin y slo ser responsable de los valores en que hubieren sido tasados. Con esto se quiere significar que si un bien se destruye por caso fortuito o fuerza mayor, el heredero siempre responde por el valor de dicho bien. Y esto es lgico pues las cosas perecen para su dueo y el heredero beneficiario es dueo de los bienes hereditarios. Extincin de la responsabilidad del heredero beneficiario. La responsabilidad del heredero beneficiario se puede extinguir de dos maneras: a. Por el hecho de abandonar ste a los acreedores hereditarios los bienes de la sucesin que deba entregar en especie y el saldo que reste de los otros y obteniendo de ellos o del juez la aprobacin de la cuenta presentada (art. 1261). La ley no ha dicho si el abandono se hace con el objeto de realizar los bienes, o lisa y llanamente l supone una transferencia de dominio en virtud de una dacin en pago. Frente a este silencio, nos inclinamos por la segunda solucin ya que el legislador no ha exigido la realizacin de los bienes. b. Por el agotamiento de los bienes hereditarios en el pago de las deudas (art. 1262 y 1263). La extincin de la responsabilidad del heredero beneficiario puede hacerse valer como accin o como excepcin. - Como accin: El juez a peticin del heredero cita por medio de tres avisos publicados en el diario de la comuna o de la capital de la provincia o de la capital de la regin, si en aquella no lo hubiere, a los acreedores hereditarios y testamentarios no cubiertos, para que reciban la cuenta y la aprueben ellos, o el juez en caso de discordia. Como excepcin: Si el acreedor demanda, el heredero puede oponer la excepcin de estar consumidos los bienes, debiendo probarlo por medio de una cuenta documentada.

IV. LA ACCIN DE PETICIN DE HERENCIA. Concepto La accin de peticin de herencia es la que tiene el heredero contra el que se da por tal para que se le reconozca su derecho a la totalidad de la herencia o a una cuota de ella y se le restituyan las cosas hereditarias de que el demandado se halla en posesin. De la definicin anotada, se desprende que la accin de peticin de herencia persigue dos objetivos: a. reconocimiento de su derecho a la herencia, invocando su calidad de heredero, y b. restitucin de las cosas singulares de que el demandado est en posesin. Caractersticas

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a. Es una accin real, porque deriva y protege un derecho real (derecho real de herencia) b. Es una accin divisible, pues habiendo coherederos, cada uno podr intentar la accin para reclamar su cuota en la masa hereditaria. c. Es una accin universal, ya que persigue una universalidad: la herencia o una cuota de ella. d. Es una accin patrimonial y como consecuencia de ello, es renunciable, transferible, transmitible y prescriptible por la prescripcin adquisitiva del respectivo derecho (art. 1269; 2512 y 2517). Sujeto activo de la accin de peticin de herencia a. El heredero, de cualquier clase que sea: abintestato o testamentario, universal o de cuota o del remanente, o por acrecimiento, sustitucin o representacin. Pero es evidente que el heredero condicional no podra intentarla, sino una vez que se cumpla la condicin. El legatario no puede intentarla. Si es legatario de especie tendr la accin reivindicatoria. Si es legatario de gnero, tendr accin personal contra los herederos o contra aquel que fue gravado con el legado. b. El cesionario a ttulo oneroso de los derechos hereditarios, ya que la accin es patrimonial y por ende transferible. c. Los donatarios de donacin revocable a ttulo universal, ya que de acuerdo al art. 1142, este donatario se mira como heredero.

Sujeto pasivo de la accin de peticin de herencia. Esta accin se dirige contra aquel que est poseyendo la herencia invocando su calidad de heredero (falso heredero). No podra dirigirse contra el cesionario del falso heredero, porque ste no dice que posee la herencia por ser heredero, sino porque compr al tercero los derechos hereditarios. Por lo dems, el art. 1264 dice claramente ocupada por otra persona en calidad de heredero. El ejercicio de la accin de peticin de herencia implica la tramitacin de un juicio ordinario de lato conocimiento, pues no tiene una tramitacin especial. Efectos de la accin de peticin de herencia Ganada la accin de peticin de herencia, el falso heredero vencido en el pleito debe restituir al verdadero heredero el haz hereditario. Pero mientras ste estuvo en posesin de la herencia, pueden haber ocurrido variadas cosas: Los bienes hereditarios pueden haber producido frutos o experimentado deterioros o mejoras, y puede haber enajenado algunos de los bienes de la herencia. a) Situacin de los frutos y mejoras Al respecto se aplican las normas de las prestaciones mutuas (art. 1266). En consecuencia, tratndose de los frutos si el falso heredero estaba de buena fe conserva los frutos percibidos antes de la contestacin de la demanda; y si estaba de mala fe es obligado a devolver todos los frutos y no slo los percibidos, sino los que con mediana inteligencia y actividad hubiera podido percibir el dueo de estar la cosa en su poder. En el caso de las mejoras necesarias deben abonarse al falso heredero est de buena o mala fe. Las mejoras tiles se abona al falso heredero de buena fe y siempre que hayan sido ejecutadas antes de contestarse la demanda. Respeto de las posteriores, podr llevrselas si la separacin no causa detrimento. El falso heredero de mala fe slo podr llevarse los materiales con las limitaciones indicadas en el inc. 2 del art. 910. Las mejoras voluptuarias no se abonan. b) Indemnizacin de los deterioros. El art. 1267 distingue entre el que hubiere ocupado la herencia de buena y de mala fe. El que de buena fe ocup la herencia no ser responsable del deterioro de las cosas hereditarias, sino en cuanto le hayan hecho ms rico. El que ha ocupado la herencia de mala fe es responsable de todo el importe del deterioro, tanto si de deben a dolo o culpa suyos o por caso fortuito, pues la norma no distingue (a diferencia de lo que se establece para las prestaciones mutuas en materia de reivindicacin).

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c) Enajenaciones efectuadas por el falso heredero De conformidad al art. 1268, la enajenacin hecha por el falso heredero es vlida, como aplicacin de que en nuestra legislacin la venta de cosa ajena vale, pero es inoponible al dueo; y como el verdadero dueo es el heredero peticionario, el legislador le concede la facultad de reivindicar en contra de estos terceros a quienes el falso heredero enajen bienes de la herencia. Resulta, pues, que el heredero tiene una doble accin: la accin que le es propia (de peticin de herencia) y se dirige contra el falso heredero, y la accin reivindicatoria que el legislador le concede para obtener la restitucin de los bienes que han salido de manos del falso heredero por enajenaciones efectuadas por ste a terceros. De conformidad al art. 1267, frente a las enajenaciones efectuadas por el falso heredero, el heredero peticionario pueda hacer dos cosas: si as lo desea, reivindicar en contra del tercero adquirente, pero tambin puede dirigirse contra el heredero putativo de mala fe para que lo indemnice ampliamente. Si el falso heredero estaba de buena fe, slo responde cuando las enajenaciones lo hayan hecho ms rico. La accin reivindicatoria no es incompatible con la accin de indemnizacin de perjuicios en contra del falso heredero (art. 1268 inc. final), pues si con el ejercicio de la primera el verdadero heredero no queda totalmente indemnizado, conserva su accin para que el falso heredero lo indemnice. Accin de peticin de herencia y accin reivindicatoria Puede decirse que la accin reivindicatoria es al dominio lo que la accin de peticin de herencia es al derecho de herencia. Ambas son reales y estn destinadas a proteger derechos reales. Las diferencias que pueden anotarse son las siguientes: a. En la accin de peticin de herencia se invoca la calidad de heredero; en la reivindicatoria, la causa de pedir es la calidad de dueo (art. 1264 y 889). b. La accin de peticin de herencia se dirige contra aquel que posee la herencia invocando la calidad de heredero; la reivindicatoria se intenta contra el actual poseedor (art. 1264 y 895). c. La accin de peticin de herencia es universal y por ende mueble, la reivindicatoria es singular y ser mueble o inmueble segn el objeto que se persiga 8art. 1264 y 889). d. La accin de peticin de herencia prescribe el 5 o 10 aos, segn los casos (art. 2512 y 1269); la reivindicatoria prescribe por la prescripcin adquisitiva ordinaria o extraordinaria del dominio. Paralelo entre accin de peticin de herencia y accin de reforma a. La accin de reforma es personal, la accin de peticin de herencia es real. b. La de reforma no corresponde a todo heredero, sino exclusivamente al legitimario, la de peticin de herencia corresponde a cualquier heredero, sea legitimario o no. c. La de reforma se presenta slo cuando hay sucesin testamentaria, la de peticin de herencia puede presentarse en la sucesin testamentaria o abintestato. d. La accin de reforma prescribe extintivamente en 4 aos desde que se tuvo conocimiento del testamento y de su calidad de legitimario y se suspende a favor de los incapaces. La de peticin de herencia se extingue por la prescripcin adquisitiva del derecho real de herencia en los plazos ya vistos. e. En cuanto al objeto, la accin de reforma tiende a que se modifique el testamento en la parte que perjudica las asignaciones forzosas, y la de peticin de herencia persigue la restitucin de las cosas hereditarias. A pesar de las diferencias, las acciones no son incompatibles entre s. Ejercida la accin de reforma del testamento, el legitimario deber ejercer tambin la de peticin de herencia para la restitucin de las cosas que le correspondan por su legtima.

V. LOS ALBACEAS O EJECUTORES TESTAMENTARIOS. PAGO DE LAS DEUDAS HEREDITARIAS Y TESTAMENTARIAS Generalidades

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Las personas obligadas al pago de las deudas hereditarias y cargas testamentarias son los herederos, en el carcter de continuadores de la persona del causante. Su responsabilidad slo se extiende a las obligaciones transmisibles, y slo estn obligados al pago de esas obligaciones una vez que acepten la herencia, pues si la repudian, se entiende que jams han sido herederos (art. 1239) PAGO DE LAS DEUDAS HEREDITARIAS Regla general Est contenida en el art. 1354, segn el cual las deudas hereditarias se dividen entre los herederos a prorrata de sus cuotas. Consecuencias de esta regla: a. La obligacin de los coherederos es simplemente conjunta aun cuando la del difunto haya sido solidaria, porque una de las formas de extincin de la solidaridad e sla muerte del deudor (art. 1523) b. Por tratarse de una obligacin conjunta, el art. 1355 dispone que la insolvencia de uno de los herederos no grava a los otros, excepto cuando los herederos libre administradores de sus bienes no den noticia de la apertura de la sucesin ni formen la hijuela pagadora de deudas cuando el albacea no lo hizo. c. De acuerdo al art. 1357, si uno de los herederos fuere acreedor o deudor del causante, slo se confundir con su porcin hereditaria la cuota que en ste crdito o deuda la quepa (salvo beneficio de inventario), y tendr accin contra sus coherederos a prorrata por el resto de su crdito y les estar obligado a prorrata por el resto de su deuda. Excepciones a la regla general: Casos en que no se dividen las dudas a prorrata de las cuotas hereditarias: a. Cuando uno de los herederos hubiere aceptado con beneficio de inventario, slo responde por el monto de los bienes heredados (art. 1247 y 1354 inc. 3) b. Si se trata de una obligacin indivisible, debe cumplirla cualquiera de los herederos, pues la indivisibilidad de la obligacin se transmite (art. 1354 inc. final y 1526) c. En caso que los herederos sean usufructuarios o propietarios fiduciarios se aplican los arts. 1368 y 1372. Situaciones que pueden presentarse con motivo del pago de deudas hereditarias. 1. Por acuerdo de los herederos o por voluntad del causante puede hacerse una distribucin diferente de las deudas hereditarias. a. Divisin hecha por el causante: Art. 1358. Los acreedores no estn obligados a respetar la distribucin hecha por el testador (obligacin a la deuda). Pero los herederos que hayan debido soportar un gravamen mayor que el impuesto por el causante, tendrn accin contra sus coherederos para exigirles la indemnizacin correspondiente (contribucin a la deuda) b. Divisin hecha por acuerdo de los herederos: Art. 1340. Los acreedores tienen aqu un derecho optativo: respetar esta divisin convencional o atenerse a la regla general. 2. Situacin de los inmuebles hipotecados adjudicados a un heredero: Art. 1365, se refiere al caso de existir varios inmuebles sujetos a una hipoteca: a. Si el acreedor entabla la accin personal, cada heredero responde de su cuota, pues la accin es divisible. b. Si el acreedor entabla la accin real, puede dirigirse contra cualquier inmueble, pues la accin es indivisible (no solidaria como dice el inc. 1), sin perjuicio del recurso del heredero a quien pertenezca el inmueble contra sus coherederos por la cuota que a ellos toque en la deuda. c. El heredero no podr cobrar el total de la deuda aun cuando el acreedor le ceda o le subrogue en sus derechos (inc. 2). Esta norma es igual a las del art. 1522: si un deudor solidario paga la deuda, puede repetir contra los otros codeudores, pero no por la totalidad, sino por su cuota. Pero la porcin del insolvente se repartir entre todos los herederos a prorrata.

3. Situacin del inmueble hipotecado adjudicado a un legatario (art. 1366): a. La accin personal no puede entablarse contra el legatario, pues el legatario responde slo subsidiariamente (art. 1362). b. Si el acreedor entabla la accin real, el legatario debe pagar para liberar el inmueble. En cuanto a quin soportar la deuda en definitiva, hay que distinguir:

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- Si el testador grav expresamente al legatario con la hipoteca, l debe soportar el gravamen sin derecho a reembolso. - Si el testador no lo grav y la hipoteca garantiza una deuda personal del causante, los herederos estn obligados a reembolsarle lo que pag; si la hipoteca garantizaba una deuda de un tercero, puede dirigirse contra ste para exigirle el reembolso. Responsabilidad de los legatarios por las deudas hereditarias: Art. 1362. Puede deberse a dos causas: porque el testador no respet las legtimas y mejoras; y por las deudas hereditarias, cuando al abrirse la sucesin no hayan existido bienes suficientes para pagarlas. La responsabilidad de los legatarios es en subsidio de los herederos; por eso el legatario goza de una especie de beneficio de excusin. La responsabilidad del legatario no es ilimitada, sino slo hasta el monto de lo efectivamente legado (art. 1363 y 1364); es decir que el legatario goza de una especie de beneficio de inventario por el slo ministerio de la ley. Los legatarios, para el efecto de contribuir al pago de las legtimas, mejoras y deudas hereditarias, tienen un orden de prelacin Art. 1363. Legados privilegiados y legados comunes: 1. Legados de alimentos forzosos, no contribuyen al pago sino a falta de todos los dems (en realidad no son legados sino baja general de la herencia) 2. Los legados de beneficencia y obras pas 3. Los legados que expresamente hubiere exonerado el deudor de pago de las deudas 4. Las donaciones revocables y legados, cuando el donante o testador ha hecho entrega en vida de las cosas donadas o legadas. 5. Los legados comunes, que no gozan de preferencia. La preferencia en materia de legados consiste en que stos no estn obligados a concurrir al pago de las deudas sino a falta de otro legado inferior. Por eso, el acreedor hereditario se dirigir, primero, contra los legados comunes y a falta de ellos, contra el del 4 orden y as subiendo en el orden indicado. PAGO DE LAS CARGAS TESTAMENTARIAS Regla general En principio est obligada a pagarlas aqul heredero o legatario al cual el testador le hubiere impuesto expresamente esta obligacin (art. 1360). Pero su responsabilidad tiene limitaciones: b. Si se trata de un heredero que acept con beneficio de inventario, slo responder siempre que el legado no exceda de lo que le corresponde en la herencia. c. Si se trata de un legatario, soportar el legado slo hasta el monto de su beneficio (art. 1364) Excepciones a la regla general 2. Si nada dice el testador, los legados deben soportarlos los herederos a prorrata de sus cuotas hereditarias. 3. Si el testador impuso cargas testamentarias sobre una cosa dada en usufructo, hay que distinguir: - Si el testador las impuso al nudo propietario o al usufructuario, se cumplir su mandato, sin derecho a indemnizacin ni intereses (art. 1369) - Si el testador nada dijo, est obligado a pagar el nudo propietario, pero el usufructuario debe devolver los intereses por las sumas pagadas durante la duracin del usufructo, salvo que se trate de legado de pensiones peridicas; entonces solo paga el usufructuario, porque constituye una carga fructuaria (art. 1370 y 1368) 4. Si el testador impuso cargas testamentarias sobre una cosa dada en propiedad fiduciaria, se plica la misma regla que el art. 1372 da para las deudas hereditarias. Divisin que pueden hacer los herederos No hay inconveniente para que los herederos, en la particin de bienes, distribuyan en otra forma los legados. En este caso el acreedor testamentarios tiene un derecho optativo: perseguir el pago de su legado en conformidad al art. 1360 o respetar el acuerdo de los herederos.

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Si el heredero cede su derecho en la herencia, el legatario podr dirigirse indistintamente contra cesionario o cedente. Orden de preferencia entre los acreedores hereditarios y testamentarios Quin se paga primero? Art. 1374 1. Los acreedores hereditarios: Si hay varios, se pagan en el orden de su presentacin. Adems, se pagan con cargo al acervo ilquido porque son bajas generales de la herencia. 2. Los acreedores testamentarios: Se pagan despus con la parte que el testador puede disponer libremente, la cual se viene a computar despus de que se han hecho las bajas generales. Sin embrago, podrn pagarse antes que los hereditarios si ofrecen caucin de cubrir lo que les quepa en la contribucin de las deudas; pero no ser necesaria esta caucin cuando la herencia est manifiestamente exenta de carga que pueda comprometer a los legatarios. BENEFICIO DE SEPARACIN Concepto y fundamento Puede ocurrir que la aceptacin pura y simple de la herencia ponga el peligro no el patrimonio de los herederos, sino el derecho de los acreedores del difunto y de los legatarios, de que la confusin de patrimonios da a los acreedores originarios del heredero la posibilidad de perseguir el pago de sus acreencias en los bienes que recibe por sucesin por causa de muerte. As, el derecho de prenda general de los acreedores hereditarios sobre los bienes del causante puede verse disminuido al tener que concurrir con los acreedores originarios del heredero. En el beneficio de inventario hemos visto como la ley protege al heredero e indirectamente a sus acreedores, suponiendo la posibilidad de una herencia demasiado gravada. Ahora la situacin es la inversa: la de una sucesin normal frente a un heredero que tiene un importante pasivo personal. Por ello, se ha reglamentado el beneficio de separacin segn el cual los acreedores hereditarios y los acreedores testamentarios podrn pedir que no se confundan los bienes del difunto con los bienes del heredero; y en virtud de este beneficio de separacin tendrn derecho a que de los bienes del difunto se les cumplan las obligaciones hereditarias y testamentarias con preferencia a las deudas propias del heredero (art. 1378) Este beneficio no perjudica a los acreedores personales del heredero, porque respecto a sus crditos sigue afecto el mismo patrimonio que ellos tuvieron en vista al contratar. Personas que pueden solicitarlo: a) Los acreedores hereditarios b) Los acreedores testamentarios Basta que sea acreedor, aunque los fuera a plazo o bajo condicin suspensiva (art. 1379), porque el beneficio de separacin constituye una verdadera medida conservativa. Resulta obvio que este beneficio no puede ser solicitado por los acreedores personales del heredero (art. 1381) El beneficio es individual. Esto significa que la separacin se presenta como un derecho en que cada acreedor puede aceptar al heredero como deudor puro y simple y otro hacer uso del beneficio de separacin (art. 1380). Como consecuencia de esto es que el derecho a pagarse preferentemente con los bienes transmitidos por el deudor difunto slo aprovechar a los que hayan obtenido la separacin. Ms, obtenida la separacin, aprovechar a los acreedores que la hagan valer en su favor, aunque no la hayan solicitado (art. 1382). Pero adems, el beneficio es individual respecto de cada uno de los coherederos. Pueden los acreedores hereditarios y testamentarios impetrar la separacin respecto de uno o ms de los coherederos y no respecto de los otros que, por su solvencia, pueden ofrecerle suficiente garanta de obtener el pago de su respectiva acreencia, aun soportando la concurrencia, en los bienes de la herencia, de los acreedores personales del heredero. Los acreedores que no han demandado o invocado el beneficio de separacin quedarn en la misma situacin que los acreedores personales del heredero (art. 1382)

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La separacin puede obtenerse sea que la herencia se haya aceptado pura y simplemente por el heredero o con beneficio de inventario. En esta ltima situacin, el beneficio se justifica porque el beneficio de inventario no se traduce en la separacin de patrimonios. Por el beneficio de inventario el heredero ver limitada su responsabilidad al valor de los bienes heredados, y por el segundo, los acreedores hereditarios y testamentarios se aseguran que ese monto sea pagado con bienes de la herencia. Situacin de los legatarios de especie o cuerpo cierto Los legatarios de especie adquieren la propiedad del objeto legado desde la delacin (siempre que acepten la asignacin), por lo que no rige a su respecto el beneficio de separacin, desde que no hay concurrencia con los acreedores del heredero. En el hecho, el beneficio esta establecido en favor de los acreedores hereditarios y de los legatarios de gnero Situacin del heredero acreedor del causante El heredero que es acreedor del causante, si ha aceptado pura y simplemente la herencia no podr invocar en su favor el beneficio de separacin, desde que reunir en su persona las calidades de acreedor y deudor (el crdito se extingue por confusin). Pero si acept con beneficio de inventario, se aplica el art. 1259, y puede, en cuanto a su acreencia con el difunto, asilarse en el beneficio de separacin. Desde qu momento y hasta cundo se puede invocarse la separacin Desde la apertura de la sucesin. No es necesario que la asignacin hereditaria haya sido deferida. Se trata de una medida encaminada a conservar el derecho del que lo hace valer. De ah que el acreedor bajo condicin suspensiva puede pedirlo a partir de la apertura de la sucesin. En virtud del art. 1380, el derecho de aprovecharse del pacto de separacin subsiste mientras no haya prescrito el crdito del que lo haga valer; y ello por cuanto prescrito el crdito se est frente a una obligacin natural que no autoriza al acreedor para impetrar el beneficio. Adems de lo anterior, hay causas que se oponen al beneficio (art. 1380): a. Cuando el acreedor ha reconocido al heredero por deudor. Esto supone una renuncia tcita que hace el acreedor al beneficio de separacin (La renuncia tambin podra ser expresa, pues mira slo e inters del renunciante). b. Cuando los bienes de la sucesin han salido ya de manos del heredero. Ya no es posible la separacin. c. Cuando se han confundido con los bienes del heredero de manera que ya no es posible reconocerlos (slo podra referirse a los bienes muebles) Contra quienes puede solicitarse el beneficio: Algunos sostienen que slo contra los acreedores de heredero otros creen que contra los acreedores del heredero y e heredero mismo; y otro contra los acreedores sin son conocidos y en caso contrario contra el heredero. En todo caso, requiere que sea declarado judicialmente. Bienes comprendidos en el beneficio de separacin a. Los bienes muebles o inmuebles corporales e incorporales del difunto b. Los frutos naturales y civiles que produzcan los bienes del causante. c. NO comprende los bienes del difunto que le heredero adquiri antes de la muerte del causante, aunque hayan sido considerando para determinar el caudal hereditario. Desde cundo produce efectos el beneficio a. Si se trata de bienes muebles, desde la sentencia del juez que declare el beneficio. b. Si se trata de bienes inmuebles, desde que se inscriba la resolucin judicial en el correspondiente Registro de Prohibiciones del Conservador de Bienes Races. Efectos del beneficio de separacin A. Entre los acreedores de la sucesin

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En conformidad a los artculos 1374 y 959, se paga primero el acreedor hereditario y subsidiariamente el acreedor testamentario. El beneficio de separacin no produce efecto en las hipotecas, prendas y otros privilegios que tengan los acreedores hereditarios y testamentarios, los cuales siguen gozando de sus derechos privilegiados. El acreedor que ha obtenido beneficio de separacin tiene preferencia para el pago de sus crditos, sobre aquellos que no han obtenido este beneficio (art. 1382) B. Efectos entre los acreedores del difunto y los del heredero Se pagan primero los acreedores del causante y una vez que ellos se paguen entrarn a pagarse los acreedores personales del heredero (art. 1378) Los acreedores del difunto no pueden dirigirse contra el patrimonio del heredero, salvo las dos circunstancias que indica el art. 1383: a. Que se hayan agotado todos los bienes de la sucesin b. Que no hubiere oposicin de los acreedores personales del heredero. (Esta oposicin se hace valer como una tercera que se asimila a la de dominio (art. 1383 CC y 520 del CPC) Si los acreedores personales del heredero intentan pagarse con los bienes de la herencia, los acreedores separatistas pueden intentar una tercera de prelacin (art. 518 CPC) C. Efectos respecto del heredero 1. Produce la separacin entre el patrimonio del heredero y el del difunto; evita su confusin, a diferencia del beneficio de inventario, que slo trae una limitacin de responsabilidad. Esta separacin de patrimonio no significa que el heredero pierda el dominio sobre los bienes sucesorales; simplemente va a ser titular de dos patrimonios separados. 2. Como las deudas se dividen a prorrata de sus cuotas entre los herederos, los acreedores del difunto, que quieren hacer valer el beneficio, deben pedirlo con respecto a cada heredero. 3. Si bien los herederos se hacen dueos de los bienes sucesorales, no obstante el beneficio, no pueden tener absoluta libertad para enajenarlos, pues ello podra burlar a los acreedores. El art. 1384 establece que las enajenaciones hechas dentro de los 6 meses subsiguientes a la apertura de la sucesin podrn rescindirse a favor de los acreedores hereditarios y testamentarios que gozan del beneficio, e igualmente las hipotecas y censos que constituya el heredero. Pero qu pasa con las enajenaciones posteriores? puede el heredero, despus de los 6 meses, enajenar libremente los bienes?. Algunos sostienen que estas enajenaciones seran nulas. Otros, en cambio, estiman que pasados los 6 meses podrn enajenar libremente, porque el legislador ha considerado que dentro de este plazo, los acreedores hereditarios y testamentarios han tenido tiempo suficiente para hacer efectivo el beneficio y pagarse de sus crditos; y si no lo hicieron as, se les sanciona por su negligencia en no emplear sus acciones para amparar sus derechos Diferencias entre el beneficio de inventario y el de separacin 1. El de separacin favorece a los acreedores hereditarios y testamentarios; el de inventario a los herederos. 2. El de separacin produce separacin de patrimonios; el de inventario slo una limitacin de responsabilidad 3. Para gozar del beneficio de separacin no es necesario exhibir inventario; basta probar que el patrimonio de heredero est cargado de deudas; el beneficio de inventario exige inventario. 4. Las causales de extincin de uno y otro sin distintas. DONACIONES IRREVOCABLES O ENTRE VIVOS? Frente a una comunidad hereditaria, o la forma de ponerle trmino a esta, es la divisin, que se efecta: (particin)

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Por el propio causante, los mismos consignatarios de comn o por un tercero llamado juez partidor. De estas tres formas, la menos comn es la de propio causante, solo cuando no hay acuerdo se puede solicitar un partidor, que tambin es muy comn. El poner en ejercicio de la intencin de hacer la particin, supone el ejercicio de una accin denominada accin de particin. Como accin, es una accin personal que solo se dirige contra los otros comuneros, contra todos (no puede omitirse a ninguno), porque si hay un comunero a quien no se le notifica la accin, para l va a continuar la comunidad. Es un derecho opcional, las partes si quieren o no, no piden la particin, incluso algunos para asegurarse de que no los vayan a fregar, pactar indivisin, la cual se puede 0pactar con una duracin de 5 aos, renovable. Pero por otra parte, se est obligado a pertenecer en comunidad? No, la particin de la cosa comn, siempre se podr solicitar. Es una accin irrenunciable e imprescriptible.

Cae la prescripcin entre comuneros? - Si por ejemplo uno ha sido el que vivido con la abuelita toda la vida, puede oponerle la accin de prescripcin adquisitiva. - La accin es prescriptible, pero otra cosa es que el objeto de la accin sea prescriptible. - En general, la tendencia es que no, porque son comuneros, y todos tienen derecho cuotativo sobre la cosa. Titulares de la Accin - Comuneros - Herederos de los comuneros - Cesionario de los comuneros. Reglas a que debe ceirse la distribucin de los bienes comunes 1. Acuerdo de los comuneros. Se realiza por Escritura Pblica, si no hay acuerdo, basta que cualquiera de los interesados, vaya al tribunal y pida asignacin del partidor. 2. De no haber comn acuerdo el Cdigo distingue: Art. 1337 Art. 1337. El partidor liquidar lo que a cada uno de los coasignatarios se deba, y proceder a la distribucin de los efectos hereditarios, teniendo presentes las reglas que siguen: 1. Entre los coasignatarios de una especie que no admita divisin, o cuya divisin la haga desmerecer, tendr mejor derecho a la especie el que ms ofrezca por ella; cualquiera de los coasignatarios tendr derecho a pedir la admisin de licitadores extraos; y el precio se dividir entre todos los coasignatarios a prorrata. 2. N o habiendo quien ofrezca ms que el valor de tasacin o el convencional mencionado en el artculo 1335, y compitiendo dos o ms asignatarios sobre la adjudicacin de una especie, el legitimario ser preferido al que no lo sea. 3. Las porciones de uno o ms fundos que se adjudiquen a un solo individuo, sern, si posible fuere, continuas, a menos que el adjudicatario consienta en recibir porciones separadas, o que de la continuidad resulte mayor perjuicio a los dems interesados que de la separacin al adjudicatario. 4. Se procurar la misma continuidad entre el fundo que se adjudique a un asignatario y otro fundo de que el mismo asignatario sea dueo. 5. En la divisin de fundos se establecern las servidumbres necesarias para su cmoda administracin y goce. 6. Si dos o ms personas fueren coasignatarios de un predio, podr el partidor con el legtimo consentimiento de los interesados separar de la propiedad el usufructo, habitacin o uso para darlos por cuenta de la asignacin.

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7. En la particin de una herencia o de lo que de ella restare, despus de las adjudicaciones de especies mencionadas en los nmeros anteriores, se ha de guardar la posible igualdad, adjudicando a cada uno de los coasignatarios cosas de la misma naturaleza y calidad que a los otros, o haciendo hijuelas o lotes de la masa partible. 8. En la formacin de los lotes se procurar no slo la equivalencia sino la semejanza de todos ellos; pero se tendr cuidado de no dividir o separar los objetos que no admitan cmoda divisin o de cuya separacin resulte perjuicio; salvo que convengan en ello unnime y legtimamente los interesados. 9. Cada uno de los interesados podr reclamar contra el modo de composicin de los lotes, antes de efectuarse el sorteo. 10. Con todo, el cnyuge sobreviviente tendr derecho a que su cuota hereditaria se entere con preferencia mediante la adjudicacin en favor suyo de la propiedad del inmueble en que resida y que sea o haya sido la vivienda principal de la familia, as como del mobiliario que lo guarnece, siempre que ellos formen parte del patrimonio del difunto. Si el valor total de dichos bienes excede la cuota hereditaria del cnyuge, ste podr pedir que sobre las cosas que no le sean adjudicadas en propiedad, se constituya en su favor derechos de habitacin y de uso, segn la naturaleza de las cosas, con carcter de gratuitos y vitalicios. El derecho de habitacin no ser oponible a terceros de buena fe mientras no se inscriba la resolucin que lo constituye en el Registro del Conservador de Bienes Races. En todo lo no previsto, el uso y la habitacin se regirn por lo dispuesto en el Ttulo X del Libro II. El derecho a la adjudicacin preferente de que habla esta regla no puede transferirse ni transmitirse. 11. Cumplindose con lo prevenido en los artculos 1322 y 1326, no ser necesaria la aprobacin judicial para llevar a efecto lo dispuesto en cualquiera de los nmeros precedentes, aun cuando algunos o todos los coasignatarios sean menores u otras personas que no tengan la libre administracin de sus bienes. La que hacen los propios interesados, es lo ideal, pero tiene ciertas limitaciones, deben concurrir todos los interesados, pero no deben haber cuestiones previas que resolver, debe estar todo resuelto, por ejemplo quienes tienen la caridad de heredero, tiene que estar todo determinado. La tasacin de los bienes tiene que estarse a lo que establece el 1335 del CC. La tasacin deber hacerse por peritos, salvo (por los interesados) que se trate de tasar bienes muebles, bienes inmuebles, hayan antecedentes que justifiquen esa apreciacin hecha por las parte, cuando se trate de dejar un minino para licitar bienes races con la admisin de postores extraos, para poder venderlo a terceros. 1344, el gran efecto de la particin es que su naturaleza es declarativa, no es constitutiva, como son comuneros, la adjudicacin que se hagan, no es adjudicacin, el efecto que se haga de la divisin entre los comuneros, es meramente declarativa.

En consecuencia ah est lo grave de hacer actos aun no distribuidas, ?

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