ALGUNAS NOTA SOBRE EL DERECHO. GONZLEZ FUENMAYOR, Mervy Enrique. [Con la colaboracin de MORALES LOAIZA, Alejandro Ren].

Algunas Notas sobre Derecho Constitucional Laboral. Maracaibo, Venezuela. La Universidad del Zulia. 2008

REPBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA LA UNIVERSIDAD DEL ZULIA FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y POLTICAS Algunas Notas sobre Derecho Constitucional Laboral Investigacin Documental autora de: Prof. Dr. Mervy Enrique Gonzlez Fuenmayor Con la colaboracin de: Abog. Alejandro Ren Morales Loaiza Maracaibo, septiembre de 2008

INTRODUCCIN La investigacin que se presenta para la consideracin de los especialistas, estudiosos y profesionales del Derecho centrados en el estudio del Derecho del Trabajo, lleva por ttulo ALGUNAS NOTAS DE DERECHO CONSTITUCIONAL LABORAL y tiene por objeto develar las bases epistemolgicas de esta disciplina, as como sus referentes en la Teora General del Derecho del Trabajo y el Derecho Procesal del Trabajo, cuyos postulados, por integrar el mnimo comn denominador de la ciencia jurdica, son igualmente aplicables a esta nueva disciplina constitucional que por su propia naturaleza concreta una especie de fortn que garantiza y salvaguarda los derechos de los trabajadores, abrazndolos con el manto de la constitucionalidad, o como gustan decir hoy los esnobistas del Derecho: El Constitucionalismo Social. Es necesario determinar en principio qu es el Derecho Constitucional, para luego penetrar en los confines del Derecho Constitucional Laboral, y finalmente, slo a manera de ejemplo, citar algunas de las numerosas normas contenidas en la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela de 1999 que pueden perfectamente subsumirse en el contenido u objeto de estudio del Derecho Constitucional Laboral Venezolano. Es pertinente expresar que dentro de los derechos de los trabajadores que pudieran ser objeto de la temtica del Constitucionalismo Social, estn aquellos contenidos en los Convenios 87 y 88 de la OIT, que entre otros se refieren a la libertad sindical y al derecho de los trabajadores a celebrar la contratacin colectiva. Por otro lado, el trabajo infantil se ve tambin regulado por el Convenio 138, en tanto que existe prohibicin de trabajo forzoso segn las previsiones del Convenio 29 y el Convenio 105. En Venezuela esos derechos estn consagrados en el texto constitucional, lo mismo que la proteccin a los derechos de la mujer trabajadora, de los discapacitados y el gnero de trabajos especiales, como los deportistas, motociclistas, artistas, etctera. Resulta obvio mencionar que en Venezuela existe el Principio de Igualdad y No Discriminacin en el Derecho del Trabajo, por mandato constitucional, lo que en consecuencia da por imposible establecer diferenciaciones en cuanto al sexo, raza, credo, condicin social, condicin poltica, etctera. Todos estos aspectos estn protegidos por los distintos convenios emanados de la Organizacin Internacional del Trabajo a la

presente fecha. EL DERECHO CONSTITUCIONAL. ANTECEDENTES Y DEFINICIONES Antes de abordar el objeto central de estudio que nos ocupa en esta investigacin documental relativa al Derecho Constitucional Laboral, se hace necesario que se inicie la misma en el ejercicio del mtodo deductivo, por lo cual ha de partirse del estudio de lo que es el Derecho Constitucional in genere, para poder luego discriminar sus diferentes proyecciones o expresiones que harn plausible el estudio como disciplinas autnomas de las diferentes especies originadas de ese Derecho Constitucional general, lo que permitir en definitiva la inclusin de ramas como el Derecho Constitucional Laboral, el Derecho Constitucional Civil, Derecho Constitucional Penal, etctera. Ms adelante, cuando se aborde el tema de la Teora General del Derecho Constitucional, el autor escudriar con mayor tecnicismo lo que se ha sealado anteriormente. No es posible referirse al Derecho Constitucional sin que se mencione a uno de los iusconstitucionalistas de mayor relevancia en Amrica y el Mundo como lo fue el Profesor Humberto J. La Roche, catedrtico de esa materia en la centenaria Universidad del Zulia de la Repblica de Venezuela en la Amrica del Sur. Sus textos son de obligatoria consulta, no slo en las universidades latinoamericanas, sino en algunas europeas, e incluso en los Estados Unidos de Norteamrica. Vaya as el reconocimiento del autor hacia quien fuere su profesor en el primer ao de la carrera de Derecho cursado en aquella universidad. En atencin a ello es que esta investigacin debe principiar con el estudio y anlisis que tan prestigioso jurista efecta en sus investigaciones y apuntes de la especialidad. En los siguientes prrafos el lector podr precisar de manera inequvoca las diferencias entre realidades como la Nacin, el Estado, el conjunto de normas jurdicas generales, la necesidad de ir integrando nuevas normas para la regulacin de un grupo de personas reunidas en un territorio determinado. Veamos. LA TEORA GENERAL DEL DERECHO CONSTITUCIONAL Y SUS ELEMENTOS FUNDAMENTALES. 1.- GENERALIDADES El rgimen jurdico de todo pueblo que se dirija en lnea recta y sostenida a su propio progreso, se construye todos los das. Como las rocas que protegen su dureza incorporando nuevos sedimentos, un pas con determinado Estado de Derecho llamado a conformar su respectivo marco de acentuacin, necesita agregar, continua y gradualmente, nuevas capas y valores a su cultura jurdica y patrimonio colectivo. Tratando de resumir estas ideas tan claras como justas y trascendentes, Ernesto Renn lleg a afirmar con mucho tino, que la nacin es un plebiscito cotidiano. () [Mediante la analoga anterior, es fcil colegir que toda Nacin requiere de un orden normativo que estara integrado, no solamente por sus normas generales y especiales que regularan las relaciones en uno u otro sentido, sino que adems requerir de un cuerpo que contenga una diversidad de normas de una jerarqua superior a partir de las cuales se desarrollaran las normas generales y particulares. Pues bien, ese cuerpo normativo de rango superior sera la Constitucin o Carta Magna, y el orden normativo pasara entonces a estar integrado no solamente por las normas generales y particulares, sino tambin por la Constitucin y las conocidas normas supraconstitucionales, todo ello en la clsica configuracin establecida por Hans Kelsen en su no menos clebre pirmide, que a los efectos de este estudio huelgan comentario. Esto nos da pie para que nos auxiliemos de las valiosas opiniones, tesis y criterios del Profesor La Roche, quien con extraordinaria maestra nos suministra todo un dossier de tesis, conceptos y definiciones atinentes al Derecho Constitucional y a la Constitucin misma Prof. Dr. Mervy Enrique Gonzlez Fuenmayor]. LA NOCIN DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y DE CONSTITUCIN

EL DERECHO CONSTITUCIONAL 1.- EL DERECHO. GENERALIDADES Y DEFINICIN para tener una visin esquemtica de lo que es el derecho constitucional y de su significacin en el campo de las disciplinas jurdicas, es interesante ensayar una definicin del Derecho, para despues ubicar dentro del mundo jurdico al Derecho Pblico y al Derecho Privado. Ello, sin dejar de establecer la necesaria conexin entre ambas ramas. Qu es el Derecho? En realidad, la norma de Derecho se manifiesta frecuentemente en los actos del quehacer cotidiano, aun en aquellos ms intrascendentes. Por ende, para quienes estudian las instituciones fundamentales que el Derecho impregna, y aspira a una visin conjunta de las mismas, sobre todo en sus vinculaciones generales, es indispensable tener una idea general sobre la materia. Por ejemplo: en los articulo 1185 y siguientes del cdigo civil, se establece el instituto conocido con el nombre de Responsabilidad Civil, el cual se enuncia diciendo que todo aquel que cause dao a otro est en la obligacin de repararlo. Con la responsabilidad civil, nos encontramos constantemente en la vida diaria. Ese es un interesante aspecto dentro del derecho contemporneo: si un particular conduce torpemente su vehculo y atropella a un peatn que cruza la cale, ese acto comporta, de parte del conductor, la obligacin de reparar los daos ocasionados, independientemente de la responsabilidad penal que podra generarse. El deber de la reparacin se evidencia cuando la autoridad hace acto de presencia, toma nota del acontecimiento y lo transmite a los organismos competentes, al fin de iniciar el proceso respectivo. Terminada dicha tramitacin, habr la declaratoria de responsabilidad o liberacin de la misma, segn el caso. En el ejemplo anterior se quiere enfatizar que, tratase de colisin de automviles, o de lesin a un particular, existe responsabilidad civil. Lo mismo ocurre cuando se desploma un inmueble y causa heridas a terceras personas. Pues bien, ese hecho conlleva a la obligacin de reparar, por parte del propietario, el dao que se ha causado. El principio de la responsabilidad civil puede proyectar luz sobre la idea de derecho, y desde luego, es susceptible de precisarse an ms este concepto distinguindolo de otros principios o directrices que an cuando regulan la conducta humana, no son, sin embargo, derecho. El derecho es una regla de conducta. El principio de la responsabilidad civil es tambin una norma de conducta, por la sencilla razn que ordena o prohbe algo. Qu ordena? Reparar el dao que se ah causado. Qu prohbe? No causar daos a otros. De all se deduce que la regla de derecho es una regla de conducta. Es una norma de conducta de carcter social. Por qu? porqu se conforma dentro de la sociedad. Ubi societas ibi jus?, dice el conocido aforismo humano. donde quiera que hay sociedad hay derecho con lo cual se quiera significar de lo jurdico esta indestructiblemente ligado al grupo dentro del cual se produce. En consecuencia, la norma de derecho no puede manifestarse con relacin a una sola persona. Es imprescindible para que exista y se configure, la presencia de dos sujetos, por lo menos, procediendo como protagonistas en esa dicotoma. De all que Hauriou denomine a los individuos que encuadran en dicha situacin: actores jurdicos. La responsabilidad civil, dentro del caso que se esta analizando, viene a expresarse como regla de conducta de carcter social, por cuanto para que se produzca, es imprescindible que sea en

sociedad. Otra caracterstica del derecho, la cual nos permite imprimirle contorno ms definido es que dicha regla de conducta de ndole social tiene adems de un carcter Sui Generis, o sea, una estructura que lo va a diferenciar de otra normas de conducta social, conformada muy a menudo en la vida cotidiana de las agrupaciones humanas, y que sin embargo no pueden catalogarse como normas jurdicas. En efecto, el universo, el ambiente donde esta inmerso el hombre, se ve hostigado insaciablemente por exigencias de tipo social. Pero estas exigencias no son nica y exclusivamente de carcter jurdico. A lado de la responsabilidad civil, de la cual se ha hablado, e interconectado con ellas, se da a menudo diferentes situaciones que no son jurdicas. Si la norma jurdica es de carcter social, la misma se reviste de una naturaleza particular, para deslindarla de otras situaciones que tambin se plantean dentro de la sociedad. 1.1.- CULES SON ESAS OTRAS RELACIONES DE CARCTER SOCIAL QUE NO SON DERECHO? Valga la pena citar es caso de la regla de cortesa. El hecho de encontrar un amigo en la calle conlleva el deber de saludarlo. La circunstancia de sentarse a la mesa para comer, comporta exigencia con respecto a la manera de utilizar los cubiertos, de colocar la servilleta, etc., o a la regla segn la cual se sede el sitio a una dama que da de pe en el autobs. A fin que tome asiento, etc. Los ejemplos mencionados son casos que se presentan en la vida social; son formalidades de cortesa o normas de conducta mundana. Son reglas que prohben u ordenan algo, pero que sin embargo, no constituyen Derecho. Se trata de requerimientos de tipo social, que por ello no dejan de encuadrar dentro de las llamadas normas de conducta. Son reglas que prohben u ordenan algo, las cuales, no obstante, no pueden encajar dentro del sistema jurdico, salvo casos excepcionales. En materia militar, por ejemplo, el saludo tiene gran significacin jurdica, de suerte que quien se niegue a saludar al estilo castrense a su superior, ser castigado. Ello revela cierta interpretacin de normas sociales Derecho, Cortesa y Moral. Se trata incuestionablemente, de preceptos que se han catalogado bajo el rubro de usos sociales, convencionalismos, o simplemente normas de mundologa, ya que se manifiestan en la vida social y compartan la satisfaccin a imperativos que la vida social y compartan la satisfaccin a imperativos que la vida en sociedad plantea. Tales pretensiones se apartan considerablemente de lo jurdico. Algo semejante ocurre en estos otros casos: Cuando el mendigo pide limosna por el amor de Dios y alguien coloca en su mano la moneda que est solicitando. Cuando se asiste al ejercicio del culto, para quienes practican una u otra religin, a fin de participar en los oficios respectivos. Esas reglas y muchas otras que ensean a practicar el bien y a vivir honestamente se presentan tambin en la vida social y obligan a actuar de acuerdo con la moral o con determinada religin. Pero dichas reglas no son tampoco ni pueden ser de carcter jurdico. Son mandatos de la moral, de la religin, etc., que se manifiestan en el mundo de lo social y que por ende, ofrecen tambin ciertos rasgos que pertenecen a esa categora. En sntesis, en la vida del hombre hay tres fundamentales rdenes de fenmenos que solicitan y retienen su atencin: a) el fenmeno del convencionalismo social, de la cortesa, de la cultura, etc., b) la circunstancia de tipo moral, como la caridad, y c) el fenmeno de carcter jurdico. Pero aqu se plantea el interrogante de determinar Cul es el rasgo esencial que va a permitir una

distincin entre lo que es convencionalismo social, lo que es moral y en fin, lo que es jurdico? Cul es esa caracterstica? Es importante, en ese orden de motivos, continuar con el anlisis de los ejemplos citados, a los efectos de llegar a conclusiones ms claras que permitan establecer el deslinde deseado. Si A se niega a saludar a un amigo en la calle. Cul es la consecuencia de ese acto? Es que por ello se le va a conducir ante la autoridad, o se le va a colocar en la crcel, o se le debe imponer una multa o sancin de tipo pecuario?. La respuesta es negativa. Dentro de esa hiptesis de trabajo, el anlisis del referido hecho, o aquel por el cual un caballero se niega a cederle su silla a una dama que va de pies en el autobs, podr despertar una reaccin de reprobacin hacia el individuo que comete esa falta de cortesa, y se le podr calificar de descorts, de mal educado, pero no existir sancin alguna que se produzca obligatoriamente. No est castigado el hecho de rehusar el saludo (salva en metera militar). Tampoco existe texto legal que obligue a un caballero a soslayar conscientemente la presencia de una dama que no encuentre sitio en donde sentarse dentro del autobs. En el otro caso, en el ejemplo con arreglo al cual una persona se niegue a darle limosna al mendigo, o rehse asistir a la misa, o a determinados oficios de su religin (hechos que se catalogan dentro de la Moral), existe tambin un parmetro para medir dicha tipologa. La sociedad no obliga a nadie a ayudar al pordiosero, ni impone sancin a quien se abstenga de hacerlo. Tampoco la religin puede obligar coactivamente a quienes la profesan a participar en la misa o en los oficios respectivos. Evidentemente, puede producirse una sancin que pertenece al fuero interno, como el remordimiento o puede hablarse de un castigo de tipo metafsico, para los catlicos, etc., pero dentro de la sociedad no existe norma alguna que imperiosamente obligue a cumplir con preceptos de tipo religioso. Sucede aqu lo mismo que ocurre con la tipologa referente a la cortesa, lo usos sociales, etc. En cambio, con la norma jurdica se plantea una situacin muy diferente. Si B conduce su automvil en sentido contrario al indicado por las normas de Trnsito Terrestre y atropella a un particular que cruza una esquina, sin percatarse de que se aproxima en direccin contraria a la indicada un vehculo, la declaracin de culpabilidad proceder incuestionablemente. De all deriva que ese hecho acarrea responsabilidad para el conductor, quien est en la obligacin de reparar los daos y perjuicios causados (Responsabilidad Civil), independientemente de las consecuencias de tipo penal, en caso de tipificarse dicha responsabilidad. Es evidente que existe una visible diferencia entre la norma social y la moral, por un lado, y la regla de Derecho, por el otro. El estado obliga mediante la coaccin a cumplir con el precepto de no causar dao a otro, porque la facultad de un individuo a actuar en el mundo jurdico termina en donde empieza el derecho de los dems, y si se transgrede los lmites que la norma le ha sealado, est en la obligacin de reparar el dao ocasionado por dicha violacin. De all que el Derecho conlleve una sancin por parte de la autoridad, cuando la norma que le sirve de soporte es quebrantada, y los rganos del poder obligan coactivamente a cumplir con la ley, a acatar los principios establecidos en el texto legal. Quien no lo haga es sujeto pinuble. A l debe aplicarse la pena correspondiente, y subsidiariamente, la indemnizacin de daos y perjuicios, si hay lugar a ello. Salta a la vista lo siguiente: que existe un leimotif, un denominador comn para el Derecho, la Moral y los Usos Sociales, pero tambin hay entre ellos una evidente nota distintiva. Dichos rasgos distintivos se traducen afirmando con Duverger, que el derecho es una naturaleza particular porque el estado mediante la coaccin obliga a cumplir con la norma legal, y quien la

desobedece es objeto de la sancin que comporta su inobservancia. 1.2.- CONCEPTO DE DERECHO De acuerdo con lo expuesto, y conforme a Duverger a quien se ha seguido en forma general, el derecho puede definirse como un conjunto de reglas de conducta social formuladas por la autoridad pblica, que se hacen cumplir por la coaccin y cuya inobservancia acarrea una sancin por parte de la misma autoridad. El mundo del derecho presenta a la consideracin del estudioso una verdadera gama de facetas e imgenes que, con la lenta evolucin de los aos, con el perfeccionamiento de la civilizacin jurdica, ms otras causas concomitantes, ha dado lugar a una especie de cono axiolgico, en donde la riqueza de su contenido, su dinamismo y la vitalidad de su alcance, son valores que le sirven de soporte. En efecto, muchos aspectos que antiguamente escapaban a la regulacin legal, en la vida de hoy se encuentran sujetos a disposiciones de tipo eminentemente jurdico. Sostiene Max Weber que el elemento determinante del concepto de Derecho consiste, segn su manera de ver, y aun cuando es posible delimitarlo de otra manera, hacia otros fines de la investigacin, en la existencia de una instancia de coaccin. En otras palabras, hay derecho, dice, cuando la validez de la orden queda garantizada exteriormente por la coaccin. (fsica o psquica), gracias a la actividad de una instancia humana especialmente instituida a este efecto, que obliga al respecto y castiga la violacin Desde otro punto de vista, en cada pas, el derecho traduce y convierte en imperativos sociales las concepciones filosficas y humanas ms admitidas, las aspiraciones morales y econmicas ms hondamente sentidas, no por la unanimidad de la poblacin, sino al menos, por el grupo social que desarrolla mayores actividades. De all que el complejo jurdico normativo de un pas constituya ndice revelador del grado de cultura y de civilizacin de su pueblo, con respecto al derecho positivo nacional. Se ha dicho que estudiar el derecho de cada equivale a precisar las reglas que tanto desde el punto de vista terico como en la praxis determinan la mayora de las relaciones sociales. No obstante, es interesante cuidarse de exagerar el alcance de esta ltima observacin. En efecto, a menudo, e incluyendo a los estados de mayor cultura jurdica, se presenta una brecha entre la realidad jurdica y los preceptos contenidos en su legislacin. Es decir, que la prctica a veces se encuentra en duda con la teora, por cuanto sta expresa un ideal, un objeto, un desideratum, y los encargados de aplicar esos principios se obstinan en verlos como fachadas, y conscientemente, no atinan a poner en marcha la tcnica jurdica adecuada. Finalmente, si el derecho se reduce a una simple cortina de humo, es sano y conforme a la vocacin de la ciencia que la verdad sea descubierta. Lo grave sera que el jurista, por una parte, sepa la verdad, y por la otra no la descubra. Por ello el Derecho debe estar asociado a la justicia. La justicia de los hombres, dice una conocida mxima de Derecho Procesal, tiene necesidad, para cumplir su funcin clarificadora y pacificadora, no slo de ser, sino tambin de parecer justa. 2.- DERECHO POSITIVO Y DERECHO NATURAL El derecho positivo es un complejo normativo efectivamente aplicado dentro de un estado determinado y en un momento dado. En cambio, el derecho natural o ideal, viene a ser otro conjunto de reglas que no son aplicadas, que existen en la conciencia del ser humano y cuya

aplicacin es deseada por los individuos. Como dice Garca Maynez el derecho natural se aplica a un orden intrnsecamente justo que existe al lado, o por encima del positivo. El derecho positivo, segn el mismo autor, slo reconoce el derecho que efectivamente se cumple en determinada sociedad y en cierta poca. En una palabra, el Derecho Natural es un orden que vale por s mismo, ya que es internamente justo; el positivo se caracteriza atendiendo a su valor formal, sin tomar en cuenta su conformidad o inconformidad con la justicia.(Garca, Maynez). Por ejemplo, el derecho a la revolucin es para M. Hauriou un acto de Derecho Natural, mientras que el Derecho que emerge de ella, una vez triunfante, es un orden jurdicamente establecido, y por lo tanto pertenece al Derecho Positivo. Derecho vigente y Derecho Positivo no son una misma cosa. En efecto, mientras la vigencia es un atributo puramente formal, la positividad es un simple hecho que estriba en la observancia de cualquier precepto jurdico, sea vigente o no vigente. Desde otro punto de vista, cuando el pensamiento jurdico aplica juicios de valor a las normas positivas, se nos presenta el derecho tal como debera ser. En consecuencia, es fundamental distinguir entre ambos aspectos. Para ello existen las excepciones usuales de lex lata (el derecho tal como debera ser dictado). Es evidente que, independientemente de su bondad o de sus efectos, la norma constituye la regla externa. Si ella no repugna a la constitucin, tiene carcter imperativo: Dura lex sed lex. Pero, dejando de lado su eficacia y su valor extrnseco, el Derecho positivo comporta principios de justicia en su contenido, y supone otra parte de justicia por incorporar. Esta segunda parte es jurdicamente ineficaz, hablando estrictamente, hasta tanto no haya sido consagrada por la norma positiva. Por ejemplo, la condicin hereditaria de los hijos ilegtimos y los derechos reconocidos al trabajador, son ejemplos de cmo el derecho positivo incorpora gradualmente ideales de justicia a su articulado. La revolucin, por ejemplo, como Derecho Natural tiene un carcter ideal, por cuanto no representa sino una aspiracin que hierve en la conciencia de los hombres. Pero el Derecho Positivo resulta de la norma efectivamente aplicada dentro de determinado grupo social. Aun cuando el punto escapa a la consideracin de esta tema, y a riesgo de incrementar su estructura, conviene sealar que la distincin entre Derecho Positivo y Derecho Natural ha planteado una de las controversias ms interesantes en la materia. En efecto, mientras los jus positivistas sostienen que el Derecho Natural es un Derecho desarmado, sin eficacia. Es decir, un Derecho que no ha encontrado la energtica de su valor, y por ende, un Derecho equvoco, incorrecto si se quiere, los partidarios del Derecho nico, exclusivamente todo aquello que proviene de los textos jurdicos elaborados por los rganos competentes. En otras palabras, ello equivaldra a reconocer que no existe Derecho al discernir e criterio de lo justo y de lo injusto en aquellas leyes o decisiones que son permeables a juicios de valor conforme a una escala o jerarqua independiente del derecho positivo y que nos permite opinar sobre el mismo. 3.- SISTEMAS JURDICOS Y RAMAS DEL DERECHO como ocurre con toda disciplina, los tratadistas han establecido dos grande divisiones del Derecho: una divisin en Sistemas Jurdicos y otra en Ramas del Derecho. La clasificacin en sistemas jurdicos adquiere su originalidad, si se toma en cuenta que los sistemas de derecho vigentes en las diferentes agrupaciones sociales no son iguales. Mientras el sistema de Derecho Musulmn acepta el rgimen de la poligamia, el sistema continental, dentro del cual se encuentra Venezuela, castiga esta clase de matrimonio.

As pues, tendamos un sistema estatal, uno familiar, uno religioso, etc. Ahora bien, dentro de esta divisin de los sistemas jurdicos, la ubicacin del Derecho Constitucional corresponde al sistema jurdico estatal, por cuanto el Derecho referido regula relaciones entre gobernantes y gobernados. Son los gobernantes quienes tienen en sus manos el timn del poder dentro de un Estado, por una parte, y por la otra, se presume que ejercen el dominio de la cosa pblica. No obstante, en el marco del mismo sistema jurdico estatal, hay relaciones de tres grandes categoras: relaciones intra-estatales, supra-estatales y de carcter extra-estatal. Las primeras se atribuyen al estado considerado interiormente; las segundas corresponden al estado en relacin con los otros estados que integran la comunidad universal, y las ltimas se refieren a instituciones que se apartan en cierto grado de la organizacin estatal comn, como la unin postal universal, la cruz roja, etc. El derecho constitucional est ubicado en el sistema jurdico intra-estatal, por cuanto atae al estado considerado interiormente, diferencindose as del derecho internacional pblico que encuadra en el orden supra-estatal. 4.- DERECHO PBLICO Y DERECHO PRIVADO Desde los tiempos en que Upiano desarroll su clebre divisin del derecho, el derecho objetivo se ha dividido en pblico y privado. Derecho Pblico, deca Ulpiano, es el que atae a la cosa pblica (romana) y privado es el que interesa a la utilidad de los particulares (publicum jus est quod at statumrei Romanae spectat, privatus quod ad singulorum utilitates pertinet). Independientemente de las discusiones y controversias suscitadas desde la poca en que Ulpiano formul su conocida distincin, hasta nuestros das, la divisin es un hecho, es un situacin cumplida que sigue concitando gran inters. De otra parte, su necesidad se explica, como consecuencia de una serie de factores ntimamente compenetrados con las acciones que en el mundo despliega todo sujeto de derecho. Es decir que la actividad del sujeto como criterio dominante de distincin tiene una relevancia fundamental. Conforme a esto, sera pblica la relacin jurdica en que tanto el estado, como cualquier otro ente pblico, conserva superioridad frente a la persona con quien se establece, y es privada la que se constituye sobre la base de la absoluta igualdad de las partes. Cuando Blunschli escribi hace muchos aos su obra clsica y magistral Derecho Pblico Universal, no disimul su criterio acerca de la necesidad de establecer puntos de transicin, que llevan al campo que a cada cual corresponde. En todo caso haciendo abstraccin de la problemtica que las relaciones jurdicas, hoy en proceso de crecimiento, plantean y a medida que el mundo se perfecciona, las diversas ramas del Derecho tienden a conservar su lugar en una gran divisin: Derecho Pblico y Derecho Privado. Tal distincin permite localizar al Derecho Constitucional en forma correcta y extraer de l su mdula y su esencia. Diversos y dismiles han sido los intentos para encontrar el carcter distintivo entre ambas ramas del Derecho, y al efecto se han convocado reuniones, se han propugnado criterios doctrinales, y en fin, se ha tratado de trazar el deslinde deseado, atendiendo no slo a lo instrumental sino tambin a lo material, formal y orgnico. Por ejemplo, la facultad de derecho de la Universidad de Pars convoc hace algn tiempo a juristas de todos los pases, a fin de fijar con rigor positivista los lmites entre el derecho pblico y el derecho privado. Diversas frmulas y soluciones se asomaron dentro de los procesos surgidos para llegar a tal distincin. A pesar del brillo con que algunas opiniones fueron expuestas y defendidas, se avanz

muy poco para el total esclarecimiento de la cuestin. El derecho constitucional no encierra sino una parte del derecho. Y el rgimen jurdico, como tal, es una especie de rbol genealgico cuyo diseo puede trazarse dividindolo en dos grandes troncos: el derecho pblico y el derecho privado. EN QU CONSISTEN? 4.1- El Derecho Privado estudia las relaciones entre particulares, trtese de personas fsicas o morales. Por ejemplo, cuando X adquiere mediante compraventa, con reserva de dominio, un automvil de determinada sociedad annima de carcter particular. O cuando A compra un inmueble a otro sujeto jurdico individual. En el primer caso, la relacin jurdica se entabla entre una persona moral y una persona fsica, en el segundo caso, entre dos personas fsicas, ambas de carcter particular. No obstante, la delimitacin que, grosso modo se ha indicado, debe enfatizarse, como afirman los autores franceses Demichel et Lalumiere, la distincin del derecho pblico y del derecho privado no es ni la consecuencia de un principio jurdico fundamental previamente establecido, ni el fruto de una reflexin jurdica ordenada Dichos autores agregan lo siguiente: se trata del resultado contingente de una serie de hechos cuyo conjunto ha dado consistencia a una nueva clasificacin considerada como tradicional. Es importante tambin observar que la enseanza del derecho ha desempeado un papel valioso en la conformacin de la distincin anotada, por cuanto los estudios jurdicos se sistematizan tambin dividindolos en materias diferentes. Dentro de un anlisis mesurado de la cuestin planteada. Es decir, de la necesidad de establecer el deslinde entre ambas ramas del Derecho, surge como premisa irrefutable que el mismo tenga en su base la distincin fundamental entre gobernantes y gobernados. Es decir, entre aquellos que mandan y aquellos que obedecen parafraseando al ilustre tratadista de Burdeos, o aquellos que dan rdenes y aquellos que las siguen. En fin, entre quienes detentan y ejercer la autoridad y quienes se someten a la misma. los primeros son los gobernantes, los segundos son los gobernados. Conviene precisar los diversos criterios formulados para establecer la categorizacin de Derecho Pblico y Privado. a) Criterio Orgnico. Significa, como se ha dicho, que la diferenciacin entre Derecho pblico y derecho privado, debe hacerse tomando en consideracin la calidad de las personas que estn en presencia de la norma jurdica. Cuando una norma, segn este criterio, regula relaciones entre gobernantes y gobernados, entre personas de Derecho pblico y particulares, o entre personas solamente de derecho pblico, entonces la situacin planteada corresponde al derecho pblico. Se podra tambin, siguiendo a Demichel y Lalumiere utilizar otra forma ms simplificada y sencilla, que corresponde a clasificacin generalmente admitida y fcil de entender, conforme a conocidos criterios jurdicos. As el derecho civil y el derecho mercantil corresponderan al derecho privado, por cuanto ellos organizan relaciones entre particularidades. El derecho constitucional y el derecho administrativo regulan la estructura y las intervenciones del estado son tributarios del derecho pblico. Por ejemplo, la designacin de un ministro por el presidente de la repblica, establece una situacin de derecho pblico, ya que se trata de relaciones entre gobernantes. En cambio, la constitucin de factor mercantil, del gerente de la compaa annima cervecera S.A., compete al

derecho privado, ya que se conforma una relacin entre particulares. Por ende, de derecho privado. No obstante, el excepcional valor con que se admite tal distincin, se le objeta que, si bien su piedra angular es la ingerencia del estado, es dable concluir que su fundamentacin carece de solidez, pues dicha potestad puede tambin evidenciarse con la ingerencia o posibilidad de intervencin mediante actos de carcter general para plantear las reglas del juego social. Pues, si debemos considerar como derivadas del derecho pblico, todas las materias jurdicas donde el estado tiene tal intrusin, habra que llegar a la conclusin segn la cual toda norma jurdica es de derecho pblico, en la medida en que sea dictada por el estado. En fin, la diferenciacin entre derecho pblico y derecho privado, atendido a este criterio, puede desaparecer si se toma en consideracin que el estado interviene necesariamente, aun en el caso de relaciones entre particulares, a los efectos de aplicar las reglas jurdicas que rigen dichas relaciones. b) La distincin material. Significa que el grado de separacin entre una y otra rama del derecho debe establecerse atendiendo al contenido mismo de la regla de derecho, independientemente de la persona. De manera que segn este criterio, aquellas normas jurdicas orientadas a proteger los intereses de laS comunidades, de la sociedad jurdicamente organizada, seran de derecho pblico, por cuanto tienden a defender las necesidades comunes o pblicas. En cambio, cuando el contenido de la regla jurdica, se dirige a proteger los intereses de los particulares, sin tomar en consideracin a la sociedad, la situacin jurdica planteada ser de derecho privado. Ejemplo: el derecho por el cual se ordena la construccin de un acueducto para determinada cuidad, ser de derecho pblico, por cuanto las normas contenidas en el mismo perseguirn beneficios de tipo colectivo o de utilidad general (servicio pblico). En cambio, si un particular perfora un pozo artesiano para satisfacer sus propios intereses, el acto tendr que considerarse, incuestionablemente, de derecho privado. c) Criterio formal. El criterio formal se cimenta en el procedimiento que las relaciones jurdicas adoptan. En efecto, mientras el derecho pblico se caracteriza por procedimientos coactivos, su medio de intervencin es de tipo unilateral. Es decir, que se pueden imponer obligaciones jurdicas a otra persona sin que sta las acepte. Al contrario, el derecho privado se aplica a relaciones jurdicas fundamentadas sobre el libre criterio de quienes contratan o intervienen en la relacin de que se trate. Dentro de estas relaciones, los contratos, las convenciones, son las formas ms corrientes. En otras palabras, en materia de derecho privado una persona no puede imponer a otra determinada obligacin si sta no lo quiere: es necesario que la acepte en seal de acuerdo con ella. Se puede distinguir, adems, en atencin a la tcnica utilizada: hay derecho pblico cuando conceptos y tcnicas jurdicas que son extraas al derecho comn de las relaciones privadas. En el terreno de los actos, el derecho pblico no aplica como regla general el contrato, que es un acuerdo de voluntades consideradas en un plano de igualdad, sino el acto unilateral, cuando existe el llamado rgimen exorbitante, considerado como manifestacin de autoridad, la cual permite a una voluntad imponerse sobre otra. Y si el contrato es utilizado como tcnica jurdica de derecho pblico, se transforma y se integra en acuerdo de voluntades desiguales, en donde una de las partes, o sea, el estado, beneficia de cierta situacin privilegiada con referencia a su contratante. Esto es lo que los jus-administrativistas denominan dirigismo contractual Este criterio, como los otros, adolece del defecto por el cual se dan casos en donde la relacin indicada no se cumple. Por ejemplo, hay asociaciones particulares que proceden en cumplimiento de objetivos de utilidad pblica (Asociaciones de utilidad pblica y ciertas funciones). As mismo,

los gobernantes contratan como entes de carcter privado: por ejemplo, el caso en que el gobernador de un estado adquiere un regalo para su esposa. Tal hecho corresponde al derecho privado. Dentro del derecho positivo venezolano, la distincin entre derecho pblico y derecho privado, obedece ms que todo al criterio orgnico. En efecto, el derecho pblico rige el estatuto de los poderes pblicos, las relaciones de las autoridades entre si, y las relaciones de stas con los particulares. En cambio, el derecho privado regula las situaciones jurdicas de los particulares entre ellos mismos. En una palabra, el derecho pblico pertenece fundamentalmente a los gobernantes. El derecho privado corresponde, como lnea general a los particulares. Pero este principio general admite muchas excepciones de Venezuela. Se dice, por ejemplo, que las autoridades pblicas pueden, si ellas quieren, renunciar a los procedimientos de coaccin, al acto unilateral, que es su modo general de accin, para utilizar procedimientos contractuales. Como el caso de la administracin cuando acta como un particular y suscribe un contrato con determinada persona privada, en orden al funcionamiento de un servicio. Tanto la doctrina como la jurisprudencia administrativas son particularmente ricas en lo que concierne a este punto. En el caso contrario, los particulares cumplen tareas de inters pblico y reciben la ayuda del estado y de las autoridades pblicas. Por ejemplo, la enseanza, que es actividad de inters colectivo. En fin, ninguno de los criterios posibles de distincin tiene por s un valor absoluto. La coincidencia de estos tres criterios permite hacer que determinada materia se site en el plano del derecho pblico o del derecho privado. De hecho, esta utilizacin acumulativa no puede imprimir autoridad incuestionablemente a la distincin que tiene, en su esencia, carcter relativo. En los pases en donde existe una clara y definida jurisdiccin administrativa, como Francia, es posible aplicar otro criterio distintivo que podra llamarse instrumental. Ser de derecho pblico toda materia cuya decisin competa a la justicia administrativa. (en Francia al consejo de estado), y de derecho privado aquella que se someta a la competencia de la justicia ordinaria. Esta clasificacin que fue propuesta en la reunin de facultades de derecho de pars, a la cual se hizo referencia anteriormente, no tiene sentido en Venezuela en donde la justicia administrativa tiende a organizarse. 5.- PUBLICIZACIN Y PRIVATIZACIN otro de los temas ms debatidos en la literatura jurdica es el referente a la publicizacin y privatizacin del derecho. La primera se caracteriza como desarrollo progresivo del derecho pblico a expensas del derecho privado, tanto en el campo interno como en el externo y como consecuencia de la aplicacin constante de las abultadas tareas polticas, sociales, econmicas, administrativas, etc., que se atribuyen al estado contemporneo. En efecto, la determinacin de los limites existentes entre ambas ramas del derecho (pblico y privado), corresponda a una edad jurdica en donde las actividades individuales alcanzaban impulso extraordinario. Ello encuentra su explicacin en la circunstancia por la cual, si bien en la constitucin se establecen tanto los derechos clsicos como los derechos sociales, desde el punto de vista didctico, esta materia no forma parte de lo que se estudia en algunas universidades como derecho constitucional, sino en otra disciplina separada: derecho pblico.

La privatizacin se concibe como un proceso orientado a excluir del derecho pblico, el rgimen de ciertas empresas y de actividades que habran sido reservadas al sector pblico, a los efectos de cambiarlas y colocarlas en manos de inversionistas particulares. El Art. 98 de la constitucin venezolana expresa que, el estado proteger la iniciativa privada. Ello significa que la privatizacin es perfectamente compatible con nuestro rgimen poltico y constitucional. No obstante, existen otras disposiciones que, si bien no vetan la inversin privada e servicios y bienes pblicos, se orientan a contemplar la posibilidad de que el estado se reserve determinadas industrias, explotaciones y servicios de inters pblico por razones de conveniencia nacional. Tambin se confiere al estado la necesidad de propender a la creacin y desarrollo de una industria bsica bajo su control. De otra parte, en matera municipal y estatal, se establecen obligaciones y restricciones que se imponen a la actividad privada de acuerdo con lo estatuido en los artculos del 16 al 24 de la constitucin. Otro ejemplo se refiere al concepto de utilidad pblica y social estampado en nuestra carta fundamental, como premisa al instituto de la expropiacin previa sentencia firme y justa indemnizacin para fines determinados, como reforma agraria, ensanche y mejoramiento de poblaciones. En otras palabras, se fundamentan las limitaciones a la propiedad en el concepto de funcin social de la misma, que existe igualmente como base de las contribuciones, restricciones y obligaciones de inters general. Este criterio ha sido sustentado por la corte suprema de justicia en forma constante y reiterada. As pueden sealarse muchas disposiciones que abonan y garantizar la actividad autnoma e independiente del estado. Disposiciones que son de orden pblico y de derecho pblico, y que la corte suprema ha reconocido en toda su fuerza y vigor. A nuestro juicio, la privatizacin, cuando est se desvincule, se aparte de los fines de inters general que motiva y justifican su creacin. Al contrario, ello quiere decir que se trata de reconocer a los modos de acentuacin y formas organizativas que se han originado en el marco del derecho privado econmico, cierta eficacia para el desarrollo de actividades empresariales, muy superiores a modo y formas que ofrecen el derecho pblico, sin que ello comparte una disminucin de los intereses del estado que inspiran su actividad econmica, es bueno que se sepa que la privatizacin, tal cual la en tendemos, est distante de toda posibilidad de colocar a la empresa pblica en el banquillo de los acusados, ni mucho menos de desdear dichos intereses en beneficio del sector privado. Hoy en da, se trata de un problema de control y eficacia. Tanto ms si se considera que loas estudios realizados, no slo en los pases en donde la privatizacin adquiere gran auge, sino tambin en Venezuela, lo que fundamentalmente se persigue es controlar el excesivo intervensionismo poltico en la gestin empresarial, as como tambin las diferencias del sistema administrativo a travs de la politizacin exagerada y las enormes fallas en la prestacin del servicio, lo cual ha conducido a una desprofesionalizacin y falta de independencia de sus rganos de gestin y administracin. En proceso de privatizacin aparecen en Venezuela tardamente. Si bien, la constitucin, tal como se indic, protege a la iniciativa privada, puede situarse su iniciacin en la ley habilitante de 22 de junio de 1988, que autoriz al presidente de la repblica para dictar medidas extraordinarias en materia econmica y financiera, con fundamentos en lo dispuesto en el ordinal 8 del Art. 190 de la constitucin. En el orden de ideas indicado, la habilitacin legislativa se entiende como forma de contrarrestar la crisis econmica, a fin de acabar con ciertos entes pblicos y proceder a su progresiva eliminacin.

Otro factor que contribuy a acelerar dicho proceso fue el decreto 55, de 13 de Marzo de 1984, el cual orden la liquidacin de la corporacin venezolana de fomento, concluido recientemente sin pena ni gloria. As mismo, el VIII plan de la nacin, preparado por un grupo de tcnicos afiliados al neoliberalismo, bajo la direccin del Dr. Miguel Rodrguez, ministro de estado para la coordinacin y planificacin, se orienta a ese objetivo fundamental. El proceso de privatizacin est en curso. Se ensay en primer lugar con el banco occidental de descuento y segn un informe de la cmara de diputados esta experiencia no pareci haber sido muy estimulante. Para 1991, existe una partida muy considerable, por concepto de recursos estimados para la privatizacin se ha manejado la idea de aplicar la ley orgnica de Enajenacin de bienes del sector pblico no afectados a las industrias bsicas. En todo caso, la privatizacin no se ha detenido. Hoy, se ha dado un paso importante para privatizar el Banco Italo Venezolano y se prepara el mismo mecanismo para otras empresas del estado, tales como la compaa nacional de telfonos de Venezuela, venezolana de aviacin, etc. Formular un juicio crtico acerca de los meritos y de los defectos atribuibles a la publicizacin y a la privatizacin, no es fcil. Ello depende, ms que todo, de la experiencia. Hay pases donde la privatizacin ha sido efectiva, pero en otros, no parece haber llenado todas las expectativas. No cierto es que privatizar envuelve aumentar los costos, y por ende, los desembolsos de la colectividad, sobre todo cuando se trata de servicios pblicos. No obstante, hay que aceptarla como forma de mejorar instituciones y servicios. Pero no la admitamos como mito sino como realidad. Antes de aceptarla, como dice la magistrada Hildegard Rondn Sans La hora de privatizacin, vamos a exigir garantas efectivas que impidan que se nos desmorone la mejor creacin del hombre contemporneo: los logros que ha obtenido frente al autorismo. QU ES EL DERECHO CONSTITUCIONAL? Existen varias definiciones que algunos tratadistas reducen a dos criterios fundamentales: el criterio material y el criterio formal. Desde el punto de vista material se define por el contenido de sus disposiciones. El derecho constitucional vendra a ser el aplicable a los rganos e instituciones polticas de un estado. En el sentido formal se define por la nocin de constitucin. El derecho constitucional sera el conjunto de reglas contenidas en la constitucin. Debe advertirse que la nocin material no coincide siempre con la formal. Inglaterra, por ejemplo, tiene una constitucin en sentido material, pero carece de ella en sentido formal. La mayor parte de los autores franceses retienen la nocin material. As el profesor Marcel Prelot nos dice que el derecho constitucional es la ciencia de las reglas jurdicas, segn la cual se establece, se transmite y se ejerce la autoridad poltica. Es curioso anotar que en esta definicin, lo mismo que en otras de tratadistas franceses (Duverger, por ejemplo), prescinde de toda referencia a las garantas individuales. Ello encuentra su explicacin en el hecho de que, si bien en la constitucin francesa hay consagracin de derechos naturales, esta materia no forma parte de lo que se estudia en las universidades francesas como derecho constitucional, sino en otra disciplina separada: el derecho pblico. En Venezuela se acepta, fundamentalmente, el criterio formal. De acuerdo con esto podra repetirse la definicin que se escoge en nuestro libro apuntes de derecho constitucional, conforme el cual el derecho constitucional es la parte del derecho Publico Interno que estudia la organizacin

fundamental del Estado, determinando sus rganos primordiales y sealando las limitaciones de los Poderes Pblicos a los derechos sociales e individuales. Se trata de una definicin descriptiva, porque encierra los ingredientes primordiales de la materia: a)disciplina jurdica ubicada en el plano del derecho pblico interno; b) se estudia al estado en s; es decir, no slo en lo que respecta a su organizacin, sino tambin en las relaciones y competencias de sus rganos; y c) en fin, se analizan las llamadas garantas individuales. 6.- OBJETO DEL DERECHO CONSTITUCIONAL Conforme sostienen Esmein, Adhemar et Nezard, Henry (elements de Droit Constitucionnel Francais et Compar, el derecho constitucional tiene un triple objeto: 1) La forma del estado; 2) la forma y los rganos de Gobierno; 3) los lmites de los derechos del estado. 1) La forma del Estado. Los nombrados autores franceses consideran jurdicamente al estado como la personificacin jurdica de la nacin. Y agregan que el estado es el sujeto y el soporte de la autoridad pblica En cuanto a las diferencias formas que pueden adoptar el estado, ello depende de su estructura (simple, compuestos, e intermedios entre ambas formas); en cuanto al principio de la soberana (soberanos y vasallos), etc. 2) El Gobierno. Tambin el gobierno constituye objeto del derecho constitucional, de manera que dicha disciplina jurdica lo emplea en diferentes sentidos. Pero, desde un punto de vista propio y general designa el ejercicio de la autoridad pblica por el soberano, o como dice Homersham Cox the actino perfomed by a power acting as representative of independant community (la accin cumplida por el poder actuando como representante de una comunidad independiente). Tal ejercicio se refiere a las funciones propias del estado, que son esencialmente las de garantizar y defender la nacin contra los ataques del exterior, mantener el orden en el interior y administrar justicia. Es bien sabido que el trmino Gobierno puede ser utilizado tcnicamente en diferentes sentidos. Desde un ngulo estricto y especial, designa solamente al poder ejecutivo y sus organismos inmediatos, pero latus sensus se refiere a cualquiera de los tres poderes. Esta dicotoma en la significacin de la palabra gobierno, aun cuando denota cierta plasticidad, no responde actualmente a la verdadera tipologa del mismo. Es decir, dista de tomar en cuenta las constantes y cruciales transformaciones en la historia de los pueblos. En este sentido, el profesor Carl Friedrich ha sumido las mltiples connotaciones del concepto, dentro de un esquema que presenta as. 1) Anarqua (gobierno fragmentado) 2) Gobierno tribal de tipo monarca-sacerdote 3) Monarqua desptica (gobierno sobre extensos territorios) 4) Oligarqua de la nobleza, tanto por nacimiento como por cooptacin 5) Oligarqua de la riqueza 6) Oligarqua del sacerdocio (teocracia) 7) Gobierno de democracia directa 8) Tirana 9) Gobierno burocrtico, bajo un monarca hereditario 10) Gobierno de gabinete o parlamentario (gobierno por representantes electos)

a) aristocrtico (predominante nobleza y riqueza) b) democrtico (se incluyen todas las clases) 11) Gobierno presidencialista del congreso (presidente electo y asamblea electa) 12) Dictadura militar (incluido el gobierno pretoriana) 13) Dictadura totalitaria Los tipos indicados pueden experimentar variantes, pero en definitiva esas son las formas ms comunes que se han producido en la evolucin de los tiempos, incluyendo los criterios propugnados por los autores griegos, y pasando por las distinciones que Maquiavelo estableci, hasta llegar a la hora presente de modernizacin y anlisis profundos en esta materia, ms la eclosin provocada por un mundo cambiante. De otra parte, el esquema reproducido ms arriba puede estudiarse, no slo objetivamente, es decir, en relacin a su actuacin y proyeccin poltica, sino tambin desde un punto de vista subjetivo, o sea, en aquello que concierne al juicio de valor que se le aplique a cada forma.

3) Las garantas Individuales. las garantas individuales, incluyendo dentro de las mismas a los derechos humanos, son facultades jurdicamente lcitas, cuyo mbito ha de ser respetado con estricta obligatoriedad por los poderes socialmente organizados y por las actividades individuales de los sujetos humano. Esta definicin corresponde al profesor ngel Snchez de la Torre, quien la complementa al afirmar que los derechos humanos indican aquel mnimo indispensable de libertades sin las cuales no podramos atribuir una especifica dignidad social a nadie En esta situacin no se trata sino de limitaciones a los derechos del estado o de los poderes pblicos ante la esfera que el individuo o la sociedad oponen. Este viene a ser el ttulo destinado a las libertades individuales o garantas constitucionales. Se justifica su existencia porque el estado en s no puede ser un organismo omnipotente. El estado tiene, evidente, sus derechos, pero frente a la exteriorizacin de la potestad estatal, se encuentra todo un conjunto de libertades, con las cuales vino el individuo al mundo, que son anteriormente al estado, y que el ser humano no puede abdicar jams en beneficio del estado. En consecuencia, al moverse la autoridad dentro de un campo determinado, tropieza con ciertos derechos que puede conculcar puesto que pertenecen al hombre, quien nace libre y debe vivir como tal.[1] Habiendo agotado el anlisis primigenio orientado a determinar la naturaleza, esencia, caractersticas, conceptos y definiciones del Derecho Constitucional y de la Constitucin, en la investigacin impecable del maestro La Roche, toca al autor ahora ensamblar esos aspectos con el Derecho Constitucional Laboral, a tales fines resulta imperioso el auxilio de lo que el propio autor escribi hace algn tiempo relacionado con la Teora General del Derecho y la Teora General del Derecho del Trabajo. Estudio en el cual se abordaron con argumentaciones de carcter eminentemente cientfico la relacin de continente a contenido existente entre ambas disciplinas jurdicas, as como el camino transitado por esta ltima para convertirse en una disciplina autnoma, llegando a suceder lo mismo con el Derecho Constitucional del Trabajo o Derecho Constitucional Laboral en referencia al Derecho Constitucional propiamente dicho. El lector tendr que transferir los razonamientos, opiniones y criterios acadmicos que se explanan en la investigacin relativa a la Teora General del Derecho a la que se debe efectuar con la problemtica epistemolgica del Derecho Constitucional y el Derecho Constitucional del Trabajo o Laboral. Transcribamos entonces algunos fragmentos de aquella investigacin.

FUNDAMENTOS EPISTEMOLGICOS QUE POSIBILITAN LA AUTONOMA ACADMICA Y CIENTFICA DEL DERECHO CONSTITUCIONAL DEL TRABAJO A PARTIR DE LOS POSTULADOS EN LOS QUE DESCANSA LA TEORA GENERAL DEL DERECHO DEL TRABAJO. NATURALEZA DE LA TEORA GENERAL DEL DERECHO DEL TRABAJO La Teora General de Derecho del Trabajo, es una rama de la Ciencia del Derecho que tiene su origen inmediato en la Teora General del Derecho, ciencia sta que aborda con precisin, complejidad y profundidad aspectos bien difciles relativos a la existencia misma del Derecho, su necesidad, su justificacin, as como las instituciones, los principios, los mecanismos de interpretacin y otras realidades cuyo estudio es necesario para una exacta y cabal comprensin de la ciencia del Derecho y su fundamentacin. Al esclarecer estos aspectos, la necesidad obliga a que se desprendan de la ciencia madre un conjunto de ramas o disciplinas que van a centrar su objeto de estudio en realidades especficas con el propsito de extraer de ellas el sentido exacto de su existencia, finalidad, funcin y la delimitacin cientfica de su objeto. Es as como, a partir de la Teora General del Derecho, surge la Teora General de Derecho del Trabajo como un medio para poder comprender con rigor cientfico los problemas, realidades y soluciones que plantean las instituciones del Derecho del Trabajo como una disciplina que tiende al establecimiento de la Justicia Social, e integrada por un ordenamiento jurdico con carcter tuitivo y que consagra una serie de institutos, presunciones, mecanismos y medios de probanza que de alguna manera favorecen a uno de los miembros de la relacin jurdico laboral, como lo es el trabajador. Pero no se queda all, la Teora General de Derecho del Trabajo se preocupa tambin de analizar con detalles el marco constitucional y supraconstitucional que es basamento del ordenamiento jurdico laboral en particular, lo cual asegura la categorizacin de las unidades de aprendizaje contenidas en este programa y robustece la posicin de los especialistas al considerar que no es posible interpretar y aplicar las normas laborales, sin que antes se tenga conocimiento de la naturaleza de las mismas y la ratio legis que las acompaa y que, obviamente estn localizadas en la Teora General de Derecho del Trabajo. De all se desprende la afirmacin que desde hace tiempo vengo realizando en el sentido de considerar a la Teora General de Derecho del Trabajo como los antecedentes, orgenes, principios, instituciones y dems estructuras que configuran el fundamento de la Ciencia del Derecho del Trabajo. En este sentido, no puede entenderse la misma sino como una disciplina autnoma dentro del espectro laboral. Es decir, que el Derecho del Trabajo, el Derecho Administrativo del Trabajo, Derecho Procesal del Trabajo, y las dems disciplinas obtienen su contenido u objeto de estudio de la Teora General del Derecho del Trabajo, la cual sirve de marco y frontera a estas ltimas. Tambin Y es mi criterio , la Teora General de Derecho del Trabajo no puede alejarse de tratar los temas atinentes al Derecho Social sin el auxilio de la filosofa del Derecho, garantizando as una diagnosis integral de los problemas que se plantean en aquella y las soluciones que deben formularse, habida cuenta que no es posible una eficiente administracin de justicia, cuando el operador de ella desconozca los postulados jurdico-filosficos, adems de los sustantivos y adjetivos que informan las normas jurdicas de cualquier ordenamiento.[2]

NECESIDAD Y JUSTIFICACIN DEL DERECHO CONSTITUCIONAL DEL TRABAJO JUSTIFICACIN DE LA TEORA GENERAL DEL DERECHO DEL TRABAJO () En efecto, la Ciencia del Derecho, como un sistema de reglas o preceptos que regulan la conducta humana en atencin a solucionar los problemas que se suscitan como producto de la convivencia y de la multiplicidad de relaciones de los miembros de una sociedad, necesita del auxilio de todo un entramado de instituciones, principios y el conjunto de postulados de orden filosfico, poltico, social, econmico, religioso, etc., que fundamenten y justifiquen su existencia. El estudioso de la ciencia jurdica ha comprendido hasta la saciedad que el Derecho est vinculado con todos los rdenes del quehacer humano, de all que posea una fundamentacin mltiple, y un

objeto de estudio, que es la conducta humana, a la cual se le atribuye juridicidad, distinta a la misma conducta, pero analizada y pasada por el tamiz de la sociologa, la cual aporta soluciones fundamentalmente centradas en el bienestar del colectivo o de la persona humana, en orden a sus relaciones interpersonales, pero sin juridicidad ya que en este ltimo escenario los sujetos destinatarios de las normas estn obligados a cumplir y respetar derechos y obligaciones de manera coercitiva, factor distintivo en el estudio de la misma conducta, tratada por dos ciencias diferentes. Esta larga introduccin es pertinente, por cuanto la Ciencia del Derecho necesita saber por qu existe, desde cundo existe, si es beneficioso que exista, si puede transformar la realidad hostil o no que le circunda, o si puede hacer de ste un mundo mejor. Estas preguntas encuentran su respuesta en una rama del Derecho que es la Teora General del Derecho, por lo cual resulta lgico pensar que habindose desprendido de la Ciencia del Derecho un conjunto de disciplinas que tienen un objeto de estudio singularizado como parte del todo, que es el objeto in genere del Derecho; que cada disciplina en cuestin necesite de una teora general que explique y satisfaga aquellas interrogantes, porque no es lo mismo interpretar y aplicar una norma de rango constitucional, a una norma de rango legal o a normas que siendo del mismo rango tengan por objeto de estudio realidades diferentes. Esto traduce en que el Derecho del Trabajo, o Derecho Social para ajustarnos a la expresin de Mario de la Cueva, requiera de su propia Teora General, en vista de que esta disciplina posee una naturaleza distinta al resto de sus hermanas integrantes de la Ciencia del Derecho. Ello explica por qu, por ejemplo, en el Derecho Civil, el operador jurdico, se ha dado ms al cumplimiento de las formalidades, que a la sustancia misma de lo que se controvierte, en tanto que en el Derecho Social, la preocupacin Fundamental de este ordenamiento jurdico es el establecimiento de la Justicia Social, sacrificando en muchos casos el cumplimiento de las meras formas, y porque adems todas las normas del Derecho Social han sido creadas para garantizar los derechos del trabajador. La Ciencia de la Teora General de Derecho del Trabajo est plenamente justificada por lo que ya se ha expuesto, y por una verdad que es irrefutable, la especialidad de la jurisdiccin laboral, la consagracin de principios sustantivos, adjetivos, administrativos exclusivos y propios, lo mismo que instituciones con iguales caractersticas, y una hermenutica jurdica predeterminada a favorecer al trabajador, son argumentos por dems indestructibles y que finalmente bastan para justificar la ciencia de la Teora General de Derecho del Trabajo.[3]

EXTENSIVIDAD DE LOS FUNDAMENTOS DEL DERECHO CONSTITUCIONAL LABORAL RADICADOS EN LA AUTONOMA DEL DERECHO PROCESAL DEL TRABAJO. El Derecho Constitucional del Trabajo, como toda disciplina jurdica va acreciendo su objeto de estudio, en tal sentido, el desarrollo de la sociedad y la dinmica de los procesos de interrelacin personales, as como la aparicin de nuevas realidades en el mundo de la juridicidad, hacen imperioso que esta rama del Derecho vaya integrndose con nuevas normas, principios e instituciones, cada una de las cuales con caractersticas y perfiles propios que obligan a un estudio especializado de los mismos, aunque tales estudios se desarrollen bajo la gida del Derecho Constitucional propiamente dicho, y su especialidad: El Derecho Constitucional Laboral, que en este caso surge con ocasin de la aparicin de esas nuevas realidades, as como de la incorporacin de esos nuevos preceptos, principios e instituciones. Es as que las explicaciones que a continuacin se sealarn, vinculadas con la justificacin, autonoma y necesidad del Derecho Procesal Laboral, se aplican perfectamente al examen del Derecho Constitucional Laboral en la bsqueda de soportar cientficamente su autonoma cientfica y acadmica. EL DERECHO PROCESAL DEL TRABAJO El Derecho Procesal del Trabajo no es una disciplina jurdica nueva, pues sus orgenes se remontan a la aparicin del propio Derecho del Trabajo, en cumplimiento de una realidad cientfica inexorable, cual es la de satisfacer la necesidad de que un cuerpo de normas sustantivas, que regulan situaciones y relaciones jurdicas que consagran derechos, obligaciones, sanciones y otros

tipos de regulaciones; requiera de otro cuerpo de normas pero de naturaleza adjetiva, capaces de dinamizar, viabilizar, darle vida, en otras palabras, concretar aquellos derechos, obligaciones y sanciones a travs del procedimiento y de un conjunto de instituciones que irremediablemente deben poseer iguales caractersticas que las normas sustantivas a las que les dan vida. En atencin a lo expuesto anteriormente, el Derecho Procesal del Trabajo constituye el camino para lograr la efectividad, eficacia y vigencia de las normas contenidas no solamente en la legislacin laboral, sino en los reglamentos y, en definitiva, de todas las normas jurdicas que se integran al ordenamiento jurdico normativo laboral, y los propios del campo municipal, regional y local, adems del campo del Derecho Internacional del Trabajo. Por otra parte, el Derecho Procesal del Trabajo, no obstante ser hijo legtimo del Derecho Procesal, tiene multiplicidad de signos y caractersticas que le dan esa autonoma propia para ofrecer una estructura de procedimiento capaz de cumplir con los postulados filosficos, sociales y jurdicos de las normas sustantivas laborales, y de la justicia social en ella contenidas, lo que en definitiva marca la distincin entre el Derecho Procesal del Trabajo y las otras ramas en las que el Derecho Procesal suele ramificarse, tales como el Derecho Procesal Civil, el Derecho Procesal Penal, el Derecho Procesal Civil de Trnsito, el Derecho Procesal Administrativo, el Derecho Procesal Mercantil, etc. La autonoma de esta ctedra est ms all de toda duda, ya que desde el punto de vista acadmico, se estudia en los pensa de todas las universidades nacionales y de otros pases como una ctedra distinta a otras relacionadas con el campo del Derecho Procesal. Tiene igualmente autonoma cientfica, la cual se evidencia por poseer un objeto de estudio propio (El Procedimiento Laboral), un mtodo como los utilizados por las Ciencias Sociales (Ya que la Ciencia del Derecho pertenece a ellas), como el inductivo, el deductivo, hipottico-deductivo e histrico comparativo. Por ltimo, y en virtud de que cualquier conocimiento que quiera erigirse como ciencia requiere del cumplimiento de alguna finalidad, ha de decirse entonces que tambin el Derecho Procesal del Trabajo tiene su finalidad, que es el establecimiento de la verdad, de lo que se discute en el procedimiento laboral y consecuencialmente la justicia social que es el valor supremo contenido en las normas que integran el ordenamiento jurdico laboral, cualquiera que sea la rama de la que se trate. Debe sumarse a esta afirmacin, la que tiene que ver con la utilizacin y aplicacin , en el campo del Derecho del Trabajo, de una serie de principios especialsimos y propios de esta rama del Derecho, al igual que algunas instituciones exclusivas de aquella, y del mtodo inquisitivo que le permite al operador jurdico participar activamente en el procedimiento descendiendo del pedestal a la que lo tiene sometido la ciencia formal procesal, para transformarlo en un verdadero juzgador y paladn de la justicia. La bidireccionalidad es caracterstica notoria de la ciencia del derecho Procesal del Trabajo, por cuanto la misma como ciencia origina realidades cientfico-jurdicas que a la larga van a ser incorporadas no solamente a los textos de carcter legal, sino a la Carta Magna, proyectando incluso estas realidades al campo internacional, en el cual la Ciencia del Derecho afirma la existencia de un Derecho Procesal Laboral Internacional integrado por un conjunto de normas que respeten las condiciones mnimas, no solamente para la prestacin del servicio, sino para el establecimiento de un procedimiento que, aunque distinto en cada pas, an as garanticen los derechos y obligaciones a cumplir junto con las sanciones, por la incorporacin de normas (cualquiera que sea su naturaleza, sustantiva, adjetiva u otra), que consagran el respeto al Orden Pblico Social Laboral. Ello es fcil de entender, si partimos de la existencia de un organismo internacional, principal celador de estos ordenamientos laborales de cada pas, como lo es la Organizacin Internacional del Trabajo, cuyas resoluciones, recomendaciones y dems instrumentos son obligatorios para los pases afiliados a la misma y suscriptores de los pactos, tratados y acuerdos en cuyo escenario se realicen. Es as como esta ctedra privilegia como justificacin para su aparicin como una unidad curricular de este Programa, el conocimiento cabal, profundo y revestido con la indumentaria del rigor cientfico de la Ciencia del Derecho Procesal del Trabajo como medio para el establecimiento

de la Justicia Social que garantiza la paz en las naciones, una justa distribucin de la riqueza, el respeto a la dignidad humana y para el maestrante la gran oportunidad de materializar aportes a partir de ese conocimiento. Los postulados de la ciencia del Derecho Procesal del Trabajo, entre los que se encuentran por slo citar algunos: El Orden Pblico Social Laboral, el Orden Pblico Social Procesal Laboral (Principio de mi autora), de Novaciones Objetivas y/o Subjetivas, de Presuncin de Laboralidad, de Desigualdad Procesal, del Operador Jurdico Inquisitivo, el Principio del Fuero Atrayente en materia laboral (Tambin de mi autora), el de Corredactor de la demanda, el de la Norma ms favorable, el de In dubio pro operario, el del mandato u orden para la evacuacin de pruebas necesarias para el esclarecimiento de la verdad aunque no hubieren sido promovidas por las partes, la presuncin de certeza de las afirmaciones hechas en el procedimiento laboral previsto en la Ley Orgnica para la Proteccin del Nio y el Adolescente, por parte del nio o adolescente, etc., tambin justifican en la estructura acadmica la existencia de esta ctedra, puesto que ni el abogado litigante, ni el operador jurdico, ni mucho menos el doctrinario o acadmico desapercibido podrn desentraar el verdadero y autntico sentido cientfico, lgico y finalista de esta ciencia, en vista de que las unidades de aprendizaje que forman parte del contenido programtico estn diseadas para que estos ltimos adicionen nuevos y actualizados conocimientos en procura de los objetivos sealados. La fundamentacin de la existencia del de Derecho Procesal del Trabajo como ciencia, radica en una serie de argumentaciones que, de forma congruente y obediente a los patrones lgicos que deben respetarse a la hora de establecer la fundamentacin de cualquier conocimiento cientfico o de alguna ctedra, a continuacin se esboza. La utilidad del Derecho Procesal del Trabajo radica en la determinacin firme del Derecho como una estructura de vasos comunicantes, que a manera de dendritas intercambian la informacin que poseen para que recorran todo el cuerpo jurdico. Este smil puede traducirse en la idea de que todos los estratos de la pirmide kelseniana no son compartimientos estancos, y que la interconexin entre las diferentes ramas y fuentes del Derecho es tal que vitaliza la expresin o aforismo segn el cual el Derecho no tiene lagunas. Otro fundamento estriba en el desarrollo del estudio de las coincidencias y diferencias entre el Derecho Natural, el Derecho Objetivo o Positivo y la Ciencia Procesal. El estudioso de esta ciencia tendr caminos que le servirn para discernir en qu casos el operador jurdico, ha de inclinar su conviccin por un postulado del Derecho Natural, como lo es por ejemplo el derecho a una vida decorosa o a la dignidad, al trabajo, a una justa remuneracin, a una pensin y jubilacin mnima, a un conjunto de condiciones sociales, educacionales y morales ptimas; o en algunos otros casos, por el principio de la legalidad que informa el Derecho Positivo, con la aclaratoria de que prontamente se habr de concluir que el Principio de Legalidad no resulta tan determinante en el Derecho Procesal laboral, toda vez que los operadores jurdicos estn obligados constitucional y legalmente, a tutelar judicial y efectivamente los derechos de los trabajadores y el trabajo como un hecho social que gozar de la proteccin del Estado, en procura de mejores condiciones morales, materiales e intelectuales de los trabajadores y en ese sentido hacerse garantes de la irrenunciabilidad de esos derechos y de conjurar cualquier acto contrario a la Constitucin con una sancin de nulidad. En palabras lapidarias, el Derecho Procesal del Trabajo se fundamenta entre otros aspectos en: A. La caracterizacin del trabajo como un hecho social, y en consecuencia como objeto de proteccin del Estado; B. El establecimiento de la Justicia Social; C. La Irrenunciabilidad de los derechos del trabajador; D. La Aplicacin de los principios laborales propios y especiales distintos a los que tienen vigencia en otros tipos de procedimientos; E. Una Jurisdiccin especial con tribunales igualmente especiales; F. Una discrecionalidad centrada en el operador jurdico mayor que en la de otros de otras ramas del Derecho, dada la naturaleza eminentemente social del Derecho del Trabajo y disciplinas afines; G. El principio protectorio no slo del trabajador adulto sino de los nios y adolescentes trabajadores; H. El Control de la Legalidad, que se orienta a impedir decisiones injustas; I. El Precedente como un instrumento de mantener en el tiempo algunos criterios de orden

jurisprudencial necesarios y benficos para garanta de los derechos del trabajador; J. La Doctrina de la Casacin Social y Constitucional, para entender el sentido de interpretacin y aplicacin de las normas jurdicas laborales y los derroteros hacia los cuales se enrumba esta disciplina y; otros que por razones acadmicas y de espacio no se mencionan pero que guardan estrecha vinculacin con lo expresado. Por ello, en la Ciencia del Derecho Procesal, las categoras cognitivas se afinan y aguzan para ofrecer escenarios hasta este momento desconocidos, y que la ciencia del Derecho Procesal del Trabajo ayudar a esclarecer.[4] UNA PEQUEA MUESTRA DEL OBJETO DE ESTUDIO DEL DERECHO CONSTITUCIONAL DEL TRABAJO EXTRADA AL AZAR Esta investigacin documental no pretende ni aspira llenar el contenido de lo que debe entenderse desde el punto de vista estrictamente cientfico como el objeto de estudio del Derecho Constitucional del Trabajo. Es simplemente un esfuerzo cognitivo para advertirle a quienes habitualmente acceden al conocimiento del Derecho del Trabajo y disciplinas afines, que esta disciplina constitucional laboral requiere de los mejores propsitos y actitudes emprendedoras de una actividad investigativa acadmica y cientfica que sea capaz de delinear epistemolgicamente las fronteras de esta rama del Derecho, logrndose con ello el fortalecimiento de las instituciones existentes y creando las bases para las que en el futuro se propusieren crear y que son necesarias partiendo del desarrollo, no solamente social, sino econmico y poltico de la Humanidad. Ya aquella vieja concepcin que circunscriba al Derecho del Trabajo nica y exclusivamente a la ciencia formal del Derecho ha quedado atrs. La propia realidad nos ha excedido, y nos ensea que el Trabajo como un hecho social no puede ni debe estar desvinculado del aspecto econmico del cual forma parte sustancial, ni mucho menos de la Carta Fundamental que consagra las normas programticas basamento del Derecho del Derecho Sustantivo, Adjetivo y Administrativo del Trabajo, adems de las normas de aplicacin inmediata y postulados de realidades futuras que el especialista deber hurgar, desentraar y determinar a los efectos de echar los cimientos de los nuevos principios laborales, de las nuevas formas de regulacin y asociaciones laborales, las corporaciones empresariales o sindicales, as como las tendencias que orientarn las nuevas generaciones de trabajadores y de empleadores. Se han escogido aleatoriamente algunos dispositivos constitucionales y se les ha practicado un anlisis aunque no con la profundidad que muchos desearan, algo que no aspira esta investigacin, que a la postre servir para denotar la trascendencia e importancia del conocimiento, cultivo y desarrollo del Derecho Constitucional del Trabajo. He aqu, a ttulo ilustrativo, ese estudio: Sin pretender usurpar el campo de estudio de los iusconstitucionalistas me permitir expresar mi humilde opinin en relacin al texto de algunos de los dispositivos constitucionales colacionados solamente con el propsito de materializar la proximidad con el aspecto laboral en su dimensin de Derecho Humano y las conductas hostiles que conforman el acoso moral, estrs laboral, el psicoterror o el Mobbing. Veamos la regulacin constitucional del articulo 19, cuyo texto ya fue citado anteriormente, en el mismo se plasma como ncleo central no solamente de esa norma sino de todo el orden constitucional: la garanta efectiva de los Derechos Humanos, el respeto obligatorio de ellos por parte de los funcionarios del Estado, adicionndole lo que muchos doctrinarios han dado en llamar el respeto y la aplicacin en el orden interno de las normas supraconstitucionales que en principio tienen su gnesis en los tratados, pactos o acuerdos internacionales suscritos y ratificados por la Republica de Venezuela. El prrafo anterior nos conduce a opinar que las conductas agresivas y transgresoras de la dignidad del ser humano en tanto que trabajador estn previstas aunque no de manera sistemticamente jurdica: pues se necesita un desarrollo de tipo legislativo- en la Carta Fundamental y ello podra tambin inducirnos a preguntar: Es imperativo esperar el desarrollo de una legislacin que consagre el Mobbing o Acoso Moral o aplicar la norma constitucional que ya existe? La respuesta a la interrogante anterior no tiene univocidad en virtud de que la misma se trata de un

problema realmente complejo que atae no solamente a los tiempos de aplicacin de las normas sino a la Hermenutica jurdica. En trminos simples las normas constitucionales se aplican desde su vigencia independientemente de su categora de: NORMAS OPERATIVA O NORMA PROGRAMTICA. En este sentido remitimos al lector a algunos prrafos contenidos en una de las obras de mi autora de ms reciente publicacin intitulada La Irrenunciabilidad, la Transaccin y Otros Temas Laborales (Vadell Hermanos Editores Caracas, Venezuela, 2003), y que con la aquiescencia de quien lee me permito citar: 1. CARCTER CONSTITUCIONAL DE LA IRRENUNCIABILIDAD. ALGUNOS ASPECTOS DE LA INTERPRETACIN CONSTITUCIONAL. La irrenunciabilidad de los derechos de los trabajadores posee rango constitucional en la mayor parte de las constituciones del mundo y en Venezuela no poda manifestarse la excepcin. La constitucin del ao 1999 vigente a la presente fecha (junio 2002) la consagra en su artculo 89 Numeral 2 cuando seala que Los derechos laborales son irrenunciables. Es nula toda accin, acuerdo o convenio que implique renuncia o menoscabo de estos derechos. Slo es posible la transaccin y convenimiento al trmino de la relacin laboral, de conformidad con los requisitos que establezca la ley. De tal manera que solamente por va excepcional es permisible la que particularmente he llamado irrenunciabilidad relativa, pues, como ha quedado escrito, la concesin de algunos derechos laborales solamente se concretar mediante la va transaccional la cual est blindada con un conjunto de requisitos cuya imperatividad de cumplimiento, harn siempre posible su anulabilidad. Es conveniente sealar que, para que pueda hablarse de excepcionalidad en atencin a la irrenunciabilidad, ha menester que se produzcan concesiones recprocas tanto del patrono como del trabajador en el momento en el cual se produzcan: Las negociaciones tendentes a precaver un litigio o a ponerle fin al mismo. Esta es la interpretacin que es posible dentro del marco del orden normativo venezolano el cual sirve de referente general para poder explicar y comprender que la transaccin laboral es un medio eventual por medio del cual pudiera enervarse la irrenunciabilidad que, a juicio de muchos especialistas, debe ser absoluta sin admitir ninguna excepcin. En prrafos posteriores el lector podr medir nuestra opinin cuando le ofrezcamos para su consideracin el ensayo que escribiramos en aos recientes relativo a las diferencias existentes entre la transaccin civil y la transaccin laboral. Pero centrndonos en el tema que requiere nuestra atencin en esta parcela del trabajo de investigacin, debemos necesariamente interrogarnos sobre un conjunto de situaciones que son vitales para lograr una mejor interpretacin y aplicacin no solamente de las normas jurdicas legales y reglamentarias, sino tambin de las normas constitucionales en tanto y en cuanto las mismas sean de naturaleza operativa (normas constitucionales operativas) o que fueren normas de naturaleza programtica, pero que estn impregnadas de situaciones jurdicas que puedan ser reguladas con la inmediatez que ese texto constitucional permite (norma constitucionales programticas de aplicacin inmediata). Planteado as el problema justo es que afirmemos, junto con al autor K. C. Wheare, que la funcin de los tribunales o mejor dicho el deber de los mismos es precisar y sealar, a travs de sus decisiones, cules son los lmites de los poderes que ejercen las instituciones creadas por la Constitucin. Esta razn es una de las principales razones por las que los tribunales tienen que interpretar las normas constitucionales. En trminos cristianizados, pareciera que el autor precitado nos induce a pensar que existen diferencias en las diversas clases de interpretaciones y aplicaciones de normas jurdicas que efectan los jueces, las cuales dependen de la norma jurdica a interpretar, bien se trate de una norma constitucional o de una norma jurdica legal o reglamentaria. Ello es perfectamente entendible en virtud de que la ley tiene como lmite el texto constitucional y la norma reglamentaria le es ofrecido su lmite por la ley. Desde las aulas del pregrado se nos ha mostrado el derecho constitucional no solamente como el estudio de la Constitucin como mxima norma en la cual descansan los resortes de todo el

ordenamiento jurdico de un pas o de una sociedad sino tambin que esta rama del derecho escudria lo atinente a las realidades constitucionales que estn contenidas en el texto constitucional como un proyecto poltico, econmico, jurdico, social y religioso de vida. Es lo que en expresin de la generalidad de los especialistas en la materia: la Constitucin es un conjunto de principios y normas jurdicas generales que establecen y regulan la ordenacin de los poderes pblicos de un determinado Estado y las relaciones entre los gobernantes y gobernados de ste, a la vez que consagran un catlogo ms o menos extenso de derechos humanos fundamentales. Al examinar la Constitucin como un texto general que contiene un conjunto de normas jurdicas que permitirn a futuro el desarrollo en particular de leyes ordinarias o de cualquier otra especie, nos lleva necesariamente a que indaguemos sobre el carcter flexible o de rigidez de las constituciones lo cual se traduce en la posibilidad con mayor o menor dificultad de la reforma, modificacin o enmienda de esa constitucin. Se dir entonces que una constitucin es flexible mientras menos sea compleja la posibilidad de reformarla y ser rgida en el caso contrario. Pero se hace indispensable que clasifiquemos los diversos tipos de normas que pudieran estar contenidas en una constitucin y en este sentido los especialistas y el grueso de la doctrina esta conteste en afirmar que en una constitucin existen dos tipos de normas, las llamadas normas programticas llamadas tambin normas de principio, las cuales estn orientadas a establecer lo que deber realizarse o decidirse en algunas hiptesis y en ciertas reas o materias sobre las que se necesitar la accin de los entes legislativos o parlamentos futuros. Por otro lado tambin encontramos normas constitucionales operativas que son de aplicacin inmediata a situaciones fcticas concretas, es decir, a casos reales que ocurren o estn ocurriendo una vez que el texto constitucional entra en vigencia. Sin embargo no existen diferencias sustanciales entre esos dos tipos de normas, pues ambas contienen los lineamientos fundamentales para el desarrollo futuro de la legislacin a la cual hacen referencia. Pero antes de continuar desarrollando este tema el avieso lector se preguntar A qu cuento viene toda esa explicacin casi filosfica?, la respuesta es obvia. Ya se ha dicho anteriormente que el deber de los tribunales o mejor expresado, uno de los deberes ms importantes de cualquier tribunal no es solamente el de aplicar justamente la norma jurdica sino adems el lograr una correcta y verdadera interpretacin, por esa razn existe un binomio imperativo y necesario entre la interpretacin y la aplicacin. Como tambin es imperativo para el rgano jurisdiccional tener claro cules son los parmetros de interpretacin en la hiptesis de las normas constitucionales y cules los que corresponderan a la interpretacin que se realizara en las normas legales o reglamentarias. Es de vital importancia clarificar estos asuntos ya que la irrenunciabilidad de los trabajadores es uno de los aspectos ms importantes en los que descansan el carcter tuitivo del derecho social (Derecho del Trabajo, Derecho Procesal del Trabajo y Derecho Administrativo del Trabajo). Esta argumentacin es adecuada sobre todo si se piensa en el carcter constitucional con el cual el constituyente ha querido vestir este instituto jurdico laboral. No parece fcil en la prctica diferenciar las normas programticas de las normas operativas puesto que algunas normas constitucionales tienen caractersticas de ambas es decir, poseen un carcter actual y de aplicacin inmediata o presentan un programa para desarrollar en el futuro pero que presentan a su vez algunas caractersticas actuales de aplicacin puntual. Tambin es claro que la mayora de los iusconstitucionalistas hayan coincidido en considerar que las normas constitucionales programticas constituyen el resultado al que han llegado los actores sociales y polticos en conflicto y que han dado en llamar fuerzas progresivas y fuerzas conservadoras (defensoras del statu quo). Lo que nosotros entendemos es que se producen conflictos en el seno de la sociedad entre los factores econmicos dominantes y aquellos que estando a su servicio aspiran a lograr mejores condiciones sociales y econmicas, en fin, la materializacin de nuevos derechos que segn los principios ticos sociales les corresponde. En esta versin puede fcilmente verse la pugna entre el sector patronal y el sector laboral, siempre regulada tal conflictividad social por el marco constitucional, el cual hace posible la produccin de normas jurdicas constitucionales bien programticas u operativas que generarn mecanismos de

proteccin a los derechos humanos fundamentales (derecho a un salario justo, derecho a mejores condiciones laborales, derecho a una seguridad social, derecho a una vida digna y decorosa, etc.) y por otro lado tambin hace plausible la sancin de normas que acrecienten el grado reivindicador de normas jurdicas preexistentes o la creacin de nuevas normas. Aplicado al campo laboral lo que se expres en el campo anterior nos conduce a sealar que la irrenunciabilidad consagrada en el texto constitucional de 1999 es una norma que reviste ambas caractersticas: por una parte es programtica porque deja abierta la posibilidad de que se dicten normas jurdicas que amplen dicha institucin as como tambin que se desarrollen cuerpos legislativos que aborden la nulidad de las acciones, acuerdos o convenios que impliquen cualquier renuncia o el menoscabo de los derechos laborales. Pero tambin se abre el comps para que leyes futuras puedan regular de manera ms severa la transaccin como forma excepcional de la irrenunciabilidad; y en ese sentido la disposicin transitoria cuarta en su numeral 4 prev la posibilidad de sancionar una nueva Ley Orgnica Procesal del Trabajo, y en el numeral 3 ejusdem se contempla la hiptesis de reformar la Ley Orgnica del Trabajo vigente. Otra interrogante que debe ser definitivamente respondida es la que se plantea cuando el operador jurdico se pregunta Desde qu momento debo aplicar la norma constitucional, cuando se trata de normas programticas?. A este requerimiento se debe responder de manera categrica, enftica y precisa pues la Constitucin y en ello coinciden la mayora de sus estudiosos- es la norma normarum, esto es la norma que regula la produccin de las restantes normas jurdicas de un orden en especfico. Este restante grupo de normas recibe de la norma constitucional su indumentaria de juricidad y constitucionalidad. Ese argumento es contundente para concluir que la norma constitucional sea programtica u operativa debe considerarse vigente desde el da en que entra en vigor, y es precisamente desde esa oportunidad en la cual priva o prevalece sobre las restantes normas jurdicas que integran el ordenamiento jurdico positivo de un pas, o dicho con la elegancia que nos ofrece el aforismo jurdico: lex superior derogat legi inferiori (la ley superior deroga la ley inferior). Esta solucin echa por tierra la opinin de algunos iuslaboralistas venezolanos quienes equivocadamente han afirmado, ya no con respecto a la irrenunciabilidad (por que la misma ya exista previamente en la Ley Orgnica del Trabajo) sino con la inembargabilidad del salario (Art. 91 de la C.R.B.V.); que tal norma no es de aplicacin inmediata, y no solamente esto sino que se requerir la reforma a la Ley Orgnica del Trabajo para que tal mandato constitucional se cumpla, y agregan estos especialistas que ese artculo 91 es inaplicable debido a que el artculo 162 de la L.O.T. permite que se embarguen los salarios de los trabajadores bajo ciertas condiciones y escalas. Tal opinin adems de infeliz no se compadece con lo que doctrina y jurisprudencia han coincidido en aseverar en relacin a la contradiccin entre normas jurdicas que regulan una misma situacin como en el caso de marras. En este sentido debemos sealar que el operador jurdico tiene dos escenarios en los cuales puede hacer transitarlos criterios de interpretacin y aplicacin de las normas jurdicas. As cuando dos leyes se contradicen, los tribunales deben decidir cul de ellas deben aplicar si la norma constitucional o la norma legal, en el caso que nos ocupa. A los efectos anteriores primeramente debemos partir de la circunstancia de que si la Constitucin es superior a cualquier disposicin ordinaria de la legislacin de un pas; entonces el tribunal deber aplicar la norma constitucional al caso concreto. Pero tambin sera un absurdo pensar que una ley sancionada con posterioridad a la entrada en vigencia de una norma constitucional pueda ser aplicada por encima de sta argumentando que la misma por ser posterior priva sobre la anterior, an en el caso de que sta ley posterior fuese una ley especial, porque tampoco valdra alegar el principio de legi especialis sobre lex legi generalis. No obstante lo anterior es preciso sobre todo en el campo laboral cuyas normas ofrecen una riqueza extraordinaria desde el punto de vista social, que digamos junto con Georges Burdeau: La Constitucin exige ser interpretada. Con esta expresin debemos entender que siempre las normas constitucionales debern ser interpretadas previamente antes de que su contenido sea desarrollado por la legislacin futura (normas programticas) o antes de ser aplicadas directamente al caso

concreto (normas operativas). Y es en este punto de la interpretacin es que adquiere importancia grande las distintas formas de interpretacin del cual se vale el operador jurdico (funcionario administrativo, juez o un tercero que decida la controversia), las que a la postre son: a). La interpretacin subjetiva o esttica que busca descubrir la autntica intencin o voluntad del constituyente en el pasado, esto es en el momento en que se sancion la norma constitucional; en este mecanismo le resultar til al intrprete la exposicin de motivos, los diarios de debate, los informes de las comisiones parlamentarias, etc. b). La interpretacin objetiva o dinmica, que es la que tiende a precisar la intencin que se deduce del texto mismo de la norma constitucional. Con esta interpretacin lo que se busca es cual es el sentido y alcance de la norma constitucional que se est interpretando en el preciso momento en que esto se hace, es decir tomando en consideracin la realidad presente, y yo agregara sin olvidar las condiciones en las cuales esa norma constitucional se sancion. Este tipo de interpretacin tienen la ventaja de flexibilizar la rigidez con la cual la norma naci y adems la de permitir su adecuacin a un conjunto de factores que no estuvieron en la mente del constituyente cuando esa norma fue sancionada, por supuesto esta posicin o actitud debe respetar los lmites que consagran la naturaleza jurdica de las normas del derecho pblico. Como podr observar el lector, el operador jurdico debe seleccionar de entre las diversas posibilidades hermenuticas que ofrece la norma constitucional y elegir la que le parezca ms justa, conveniente o razonable. Jerzy Wroblewski, asevera que la interpretacin constitucional cumple funciones polticas y se basa en valoraciones polticas. En otras palabras, la interpretacin del texto constitucional tiende a materializar una justicia: Justa, partiendo del proyecto poltico filosfico de la Constitucin, pero a mi entender dicha interpretacin no se queda all ya que va incorporando en la medida en que se vaya desarrollando el texto constitucional criterios de valoracin emergentes de la realidad a regular. () Vemos pues, que cada vez que un operador jurdico realiza la interpretacin de una norma jurdica para aplicarla a un caso concreto, maneja determinadas tcnicas argumentativas, y as, se puede leer una sentencia cualquiera, y al analizar las motivaciones que ha expuesto el juez, descubrir qu tipo de argumentos jurdicos ha empleado, como, por ejemplo, los argumentos teleolgico, apaggico, psicolgico, sistemtico, a contrario sensu, etc., y/o cules tpicos jurdicos ha utilizado para justificar la decisin que ha tomado, conforme a sus creencias, concepciones e intereses y bajo la influencia de un determinado ambiente histrico-social, razn por la cual opino que, en general, no se puede hablar de que el resultado o producto del proceso hermenutico, es decir, la sentencia, es verdadera o falsa, sino de que es razonable, justa, conveniente, etc., o por el contrario, irrazonable, injusta, inconveniente, etc. () Los artculos 20 y 21 de la Constitucin Nacional Venezolana de 1999 prevn el Derecho a la Libertad personal, el desenvolvimiento a la personalidad dejando a salvo lo que el orden pblico y social y las legislaciones establezcan como limitacin. El articulo 21 en concreto predica el principio de la No Discriminacin en lneas generales impiden que se menoscaben el reconocimiento, goce o ejercicio igualitario de los diversos derechos y libertades que le corresponden a la libertad humana. En otro orden la norma constitucional tambin garantiza la efectividad de la igualdad ante la ley mediante la asuncin de un conjunto de medidas positivas que podrn dictarse para evitar la transgresin a la igualdad y a la No Discriminacin. La materia de Derechos Humanos es el principal caballo de batalla de la presente Constitucin. Las medidas que se toman en contra de las violaciones de los derechos humanos, humillaciones, atropellos, desapariciones, asesinatos, detenciones indebidas, etc, son claras determinantes llegando incluso a la Constitucin a legalizar oficialmente el recursos a una instancia superior a las leyes venezolanas, como son los tratados firmados y que el articulo 31 permite que se presenten recursos de amparo ante los rganos internacionales creados para tales fines. La parte final del artculo obliga al Estado a dictar las medidas para cumplir las decisiones que dicten dichos rganos. El derecho al libre desarrollo de la personalidad es uno de los derechos difusos a que se refiere el

articulo 26 de la Constitucin de la Republica Bolivariana de Venezuela y hemos de entenderlo en un sentido muy amplio, no como un derecho a ejercerlo ante los tribunales sino como una reclamacin cuando alguien es desprovisto de su derecho a desarrollar su personalidad, como seria el caso de obligarse al ejercicio de algn deporte, el impedirle seguir su vocacin profesional, etc. La fra y abstracta igualdad ante la ley que aparece en las constituciones de casi todo el mundo ha sido transformada aqu en una proteccin de los derechos humanos y una prohibicin de todo tipo de discriminacin no hay que llevarlo en nuestra opinin a rajatabla pues puede haber situaciones que la justifiquen. Por ejemplo, un centro educativo privado que solo admitan adolescentes de un sexo por pensar que la presencia del otro sexo les distrae la atencin. O bien un restaurante que pone el letrero se reserva el derecho de admisin. Si se trata de no dejar entrar a una persona por su raza, su religin, su idioma, o alguna otra razn de tipo personal, tal reserva sera nula. Pero si se aplica a alguien que quiere entrar desaseado, que el dueo cree que no va a pagar o que est borracho o alguna otra razn de tipo personal, el negarle la entrada sera correcto. En realidad, cualquier negocio privado sea un cine, un restaurante o un comercio, tiene derecho a impedir que entre una persona si el dueo no quiere; en otro caso estaramos violando la propiedad, la cual esta protegida por el artculo 115 de la Constitucin Nacional de Venezuela. Extremando, tendramos el caso del taxista que creemos no est obligado a admitir un pasajero que a l no le caiga bien, sea por la razn que sea, esto es un asunto privado. En cuanto a los ttulos nobiliarios aparecen rechazados en el numeral 4. Vestigio Europeo del antiguo rgimen aristocrtico, dichos ttulos hoy se ven ridculos, cscaras vacas, pues los marquesados, ducados, condados y otros territorios que los justificaban tiempo ha que desaparecieron. Es como si el hijo de un coronel hubiera que llamarlo coronel porque lo fue su padre. Al lector le resultaran tiles las siguientes reflexiones: Resulta obvio que el hostigamiento laboral, el psicoterror, el Mobbing pudiera estar enmarcado en el contenido de los artculos constitucionales transcritos los ejemplos se multiplican hasta el infinito pues basta con teorizar acerca de las actitudes y conductas patronales orientadas a que el trabajador hable, acte y se conduzca de una manera predeterminada por su patrono o que sea vejado o humillado por cuanto su coeficiente intelectual, su forma de hablar o de vestir o de cometer algunos errores en la prestacin de su servicios (no tan graves) no sea del agrado de su jefe y por ello tenga que sufrir cotidianamente la hostilidad de aquel. Ahora nos preguntamos Si existen ciertos tipos de trabajos en los cuales se exigen determinadas condiciones: aseo personal, cumplimiento de normas de urbanidad, el uso de determinadas prendas de vestir, el manejo adecuado del idioma, etc.; Se podr considerar como Mobbing cualquier actitud o conducta patronal destinadas al cumplimiento de tales condiciones? En pases como el nuestro en el cual priva el principio de la autonoma de la voluntad y el de la propiedad privada Podr el empleador sin incurrir en Mobbing concretar conductas de reclamos o llamadas de atencin ausentes de autoridad pero firmes y categricas sin que se consideren acoso moral o psicoterror? No son fciles las respuestas a estas interrogantes, sobretodo si partimos de la referencia constitucional constreida en el artculo 115 de nuestra Carta Magna que al respecto reza: Artculo 115. Se garantiza el derecho de propiedad. Toda persona tiene derecho al uso, goce, disfrute y disposicin de sus bienes. La propiedad estar sometida a las contribuciones, restricciones y obligaciones que establezca la ley con fines de utilidad pblica o de inters general. Slo por causa de utilidad pblica o inters social, mediante sentencia firme y pago oportuno de justa indemnizacin, podr ser declarada la expropiacin de cualquier clase de bienes. Esta norma pudiera convertirse en una pared o limitacin en la base fctica regulatoria del psicoterror o mobbing ya que, el empleador puede argir la propiedad de su empresa y sus derechos para la creacin de un reglamento interno o el cumplimiento o exigencias muy particulares en los trabajadores bajo su subordinacin o los que quieran ingresar a la unidad econmica de su pertenencia a lo cual solo se le confrontara el inters general o la funcin social de esa propiedad. El estudio que venimos efectuando no es pretencioso en el sentido de pretender abarcar en este primer

encuentro con el Mobbing, toda la temtica, antecedentes, consecuencias y regulacin a la que debe estar sometido. Antes por el contrario y como ya he dicho en prrafos anteriores nuestra inquietud se proyecta para lograr un estudio mas profundo sobre esta situacin laboral, social, ocupacional, econmica y psquica. De all para que tengamos siquiera una nocin muy ligera de las consecuencias que generan esta problemtica pudiramos expresar que: a) el Estado tendra que acentuar su actividad en la produccin, modificacin y adecuacin de estructuras normativas reguladoras del acoso moral o psicoterror. b) Desde el punto de vista sociolgico la nacin sufrira en la estructura que integran las diferentes capas sociales en virtud de que los efectos del mobbing en el trabajador se trasladaran a su familia y de estas a la sociedad creando perturbaciones en lo interno de la misma y proyectndolas como verdaderas patologas sociales. (suicidios, esquizofrenias, depresiones, etc. c) En el mbito econmico las empresas en las cuales se manifiesten esta situacin de estrs laboral veran mermadas sus ganancias como consecuencias de la ausencia de paz laboral, desmotivacin, bajo rendimiento productivo, etc. El artculo 27 supra citado regula la materia de amparo como un recurso que permite el goce y el ejercicio de los derechos y garantas constitucionales aun de aquellos que no se enuncien de manera expresa en el texto constitucional venezolano. En el Captulo III de la Carta Fundamental Venezolana, referido a los Derechos Civiles y especficamente en el artculo 46 encontramos algunas previsiones y regulaciones que pudieran darnos algunas pistas sobre un conjunto de conductas que segn lo expuesto anteriormente pudieran constituir lo que la doctrina y algunas legislaciones como la Espaola han denominado el Mobbing, el Acoso Moral o el Estrs Laboral y tambin el llamado Psicoterror. Trascribamos ese articulo para que el lector compruebe la veracidad de nuestras ltimas afirmaciones: Artculo 46. Toda persona tiene derecho a que se respete su integridad fsica, psquica y moral, en consecuencia: 1. Ninguna persona puede ser sometida a penas, torturas o tratos crueles, inhumanos o degradantes. Toda vctima de tortura o trato cruel, inhumano o degradante practicado o tolerado por parte de agentes del Estado, tiene derecho a la rehabilitacin. 2. Toda persona privada de libertad ser tratada con el respeto debido a la dignidad inherente al ser humano. 3. Ninguna persona ser sometida sin su libre consentimiento a experimentos cientficos, o a exmenes mdicos o de laboratorio, excepto cuando se encontrare en peligro su vida o por otras circunstancias que determine la ley. 4. Todo funcionario pblico o funcionaria pblica que, en razn de su cargo, infiera maltratos o sufrimientos fsicos o mentales a cualquier persona, o que instigue o tolere este tipo de tratos, ser sancionado o sancionada de acuerdo con la ley. Con fines pedaggicos fragmentemos la prealudida disposicin constitucional y as explicar de manera mas clara su vinculacin con el Mobbing. En este sentido el numeral I no obstante regular in genere las conductas hostiles relativas a maltratos, torturas, etc. En nuestra humilde opinin constituyen uno de los basamentos constitucionales del Psicoterror o Acoso Moral. Obsrvese el contenido del numeral para concluir la certeza de esta aseveracin. Articulo 46 CRBV: 1. Ninguna persona puede ser sometida a penas, torturas o tratos crueles, inhumanos o degradantes. Toda vctima de tortura o trato cruel, inhumano o degradante practicado o tolerado por parte de agentes del Estado, tiene derecho a la rehabilitacin. () En el orden que nos hemos propuesto proseguiran los numerales dos y tres, cuyo contenido no creemos que se encuentre vinculado estrechamente con el Estrs Laboral o acoso moral pero s sus consecuencias en el aspecto de que un trabajador pudiera ser vctima del referido acoso cuando habiendo presentado una problemtica legal resuelta la misma en el periodo de permiso que cada legislacin le ofrece, esta problemtica le sirva de argumentacin al patrono para asumir conductas hostiles en contra del trabajador.

2. Toda persona privada de libertad ser tratada con el respeto debido a la dignidad inherente al ser humano. 3. Ninguna persona ser sometida sin su libre consentimiento a experimentos cientficos, o a exmenes mdicos o de laboratorio, excepto cuando se encontrare en peligro su vida o por otras circunstancias que determine la ley. En relacin al numeral cuarto le son aplicables las consideraciones que hicimos en el numeral primero, haciendo la salvedad del carcter de funcionario publico del agente activo de la conducta hostil. 4. Todo funcionario pblico o funcionaria pblica que, en razn de su cargo, infiera maltratos o sufrimientos fsicos o mentales a cualquier persona, o que instigue o tolere este tipo de tratos, ser sancionado o sancionada de acuerdo con la ley. Por otro lado, los artculos 60 y 61 de la Constitucin Nacional de Venezuela puntualizan que toda persona tiene derecho a la proteccin de su honor, vida privada, intimidad, propia imagen, confidencialidad y reputacin. () Se contempla en el artculo 89 del capitulo V de la Constitucin la figura laboral de la siguiente forma: El trabajo es un hecho social y gozar de la proteccin del Estado. La ley dispondr lo necesario para mejorar las condiciones materiales, morales e intelectuales de los trabajadores y trabajadoras. Para el cumplimiento de esta obligacin del Estado se establecen los siguientes principios: los derechos laborales son irrenunciables. El trabajo es un hecho social, como lo contempla el artculo, esto implica que goza de la proteccin del Estado. Los actores protagonistas de este hecho deben ser respetados como figuras sociales, estos no podrn renunciar a sus derechos. En el artculo 93 se garantiza la estabilidad en el trabajo, establecindose lo siguiente: La ley garantizar la estabilidad en el trabajo y dispondr lo conducente para limitar toda forma de despido no justificado. Los despidos contrarios a esta Constitucin son nulos. Este artculo est relacionado directamente con el tema de investigacin ya que uno de los objetivos que persigue el mobbing es influir en la estabilidad laboral del personal. Y en ese orden de ideas habr que afirmar que si la conducta hostil o el psicoterror patronal tienden a crear condiciones para materializar el despido obviamente que esta situacin deber ser estudiada con detenimiento y precisin para determinar hasta que punto estara en el entramado de un despido la realidad subyacente del Mobbing. No obstante he de reconocer que tal tarea no es fcil debido a que nos estaramos moviendo en terrenos que parecen pertenecer a una parcela del conocimiento humano distinta a la del Derecho como lo es la Psicologa o en el mejor de los casos la sociologa o de la medicina ocupacional. Contempla igualmente el artculo 93 de la Constitucin Nacional la nulidad de todo despido contrario a la constitucin y es precisamente en este aspecto que el acoso moral, el estrs laboral, o Mobbing adquiere perfiles evidentes. Ello es comprensible puesto que el basamento de la nulidad de los despidos se ampla casi ad infinitum, si tomamos en cuenta que el texto constitucional o mejor aun la Carta Fundamental es el marco jurdico o proyecto filosfico, poltico, jurdico, social, etc., de un pas y consecuencialmente lo que afirma el constituyente es que cualquier despido que viole cualquier norma constitucional o de rango legal o sublegal y de cualquier otra naturaleza que desarrolle las mismas se consideran nulos, dada tal amplitud. En el artculo 96 se establece lo siguiente: Todos los trabajadores y las trabajadoras del sector pblico y del privado tienen derecho a la negociacin colectiva voluntaria y a celebrar convenciones colectivas de trabajo, sin ms requisitos que los que establezca la ley. El Estado garantizar su desarrollo y establecer lo conducente para favorecer las relaciones relativas y la solucin de los conflictos laborales. Las convenciones colectivas ampararn a todos los trabajadores y trabajadoras activos y activas al momento de su suscripcin y a quienes ingresen con posterioridad. Aqu es importante destacar la razn voluntaria que establece el artculo, ya que el trabajador tiene la voluntad de realizar negociaciones colectivas de trabajo, por ser un derecho que la ley establece

para l. De igual forma el artculo 97 da el derecho a huelga que tienen los trabajadores del sector pblico y del privado, dentro de las condiciones que establezca la ley. Estos derechos que impone la ley para el trabajador han sido destacados en esta investigacin para as puntualizar ciertas libertades que este tiene, las cuales muchas veces utiliza el mobbing para evitar que el trabajador ejerza su derecho. Ms adelante en el Ttulo IV Del Poder Pblico, en la seccin tercera: de la Funcin Pblica, en el artculo 145 se establece que: Los funcionarios pblicos y funcionarias pblicas estn al servicio del Estado y no de parcialidad alguna. Su nombramiento y remocin no podrn estar determinados por la afiliacin u orientacin poltica. Quien est al servicio de los Municipios, de los Estados, de la Repblica y dems personas jurdicas de derecho pblico o de derecho privado estatal, no podr celebrar contrato alguno con ellas, ni por s ni por interpuesta persona, ni en representacin de otro u otra, salvo las excepciones que establezca la ley. De este artculo es importante destacar que los funcionarios pblicos estn al servicio del Estado y no de parcialidad alguna, ya que al estar parcializados pretendern que los trabajadores a su cargo de alguna forma sirvan a su parcialidad y pondrn en prctica el mobbing. Finalmente, en el mbito constitucional los artculos 273, 274, 280 y 281, incluidos en el Captulo IV Del Poder Ciudadano, establecen los rganos y funciones que deben velar por la defensa de los derechos ciudadanos. Art. 273. El Poder Ciudadano se ejerce por el Consejo Moral Republicano integrado por el Defensor o Defensora del Pueblo, el Fiscal o Fiscala General y el Contralor o Contralora General de la Repblica. Art. 274. Los rganos que ejercen el Poder Ciudadano tienen a su cargo, de conformidad con esta Constitucin y la ley, prevenir, investigar y sancionar los hechos que atenten contra la tica pblica y la moral administrativa; velar por la buena gestin y la legalidad en el uso del patrimonio pblico, el cumplimiento y la aplicacin del principio de la legalidad en toda la actividad administrativa del Estado e igualmente, promover la educacin como proceso creador de la ciudadana, as como la solidaridad, la libertad, la democracia, la responsabilidad social y el trabajo. Art. 280. La Defensora del Pueblo tiene a su cargo la promocin, defensa y vigilancia de los derechos y garantas establecidos en esta Constitucin y los tratados internacionales sobre derechos humanos, adems de los intereses legtimos, colectivos y difusos de los ciudadanos y ciudadanas. La Defensora del Pueblo actuar bajo la direccin y responsabilidad del Defensor o Defensora del Pueblo, quien ser designado o designada por un nico perodo de siete aos. Art. 281. Son atribuciones del Defensor o Defensora del Pueblo: 1. Velar por el efectivo respeto y garanta de los derechos humanos consagrados en esta Constitucin y en los tratados, convenios y acuerdo internacionales sobre derechos humanos ratificados por la Repblica, investigando de oficio o a instancia de parte las denuncias que lleguen a su conocimiento. 2. Velar por el correcto funcionamiento de los servicios pblicos, amparar y proteger los derechos e intereses legtimos, colectivos y difusos de las personas, contra las arbitrariedades, desviaciones de poder y errores cometidos en la prestacin de los mismos, interponiendo cuando fuere procedente las acciones necesarias para exigir al Estado el resarcimiento a los administrados de los daos y perjuicios que les sean ocasionados con motivo del funcionamiento de los servicios pblicos. Es importante tomar en cuenta como parte principal de los derechos ciudadanos la libertad de pensamiento y actitud (siempre y cuando sta no incurra en una falta legal), es por esto que se toman estos artculos como parte intrnseca de las medidas legales a la posible aparicin del mobbing.[5] De seguidas se transcribirn algunos fragmentos de un estudio realizado bajo la supervisin y orientacin del autor, por parte de un grupo de maestrantes del Programa de Posgrado en Derecho Laboral y Administracin del Trabajo Nivel Maestra de la Facultad de Ciencias Jurdicas y Polticas de La Universidad del Zulia (Maracaibo, Estado Zulia, Repblica de Venezuela, Amrica del Sur), en

la cual ha venido dictando algunas ctedras. Esa investigacin se relaciona con el artculo 90 de la vigente Constitucin Nacional y que por formar parte del Derecho Constitucional del Trabajo se ha credo prudente incorporarla a este trabajo de investigacin que se presenta a la consideracin de la comunidad universitaria y del pblico en general. 1.2.2. Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela de 1999. Ttulo III, De los Deberes, Derechos Humanos y Garantas. Captulo V, De los Derechos Sociales y de las Familias. Artculo 90. Los derechos sociales consagrados en la Constitucin de la Repblica de Venezuela son la respuesta a las demandas de carcter econmico, social, cultural y jurdico anhelada por los venezolanos, que en virtud del redescubrimiento participativo social, despiertan para lograr la meta de una mejor calidad de vida, garantizando para todos la seguridad social, fundamentada en los principios de: solidaridad, universalidad, integralidad, unicidad, participacin y eficiencia; adems de garantizar la salud, como un derecho social fundamental que el Estado debe garantizar con base a un sistema sanitario nico, universal, descentralizado y participativo. En el campo laboral se reconocen los derechos individuales al trabajo, as como los derechos colectivos, cuyos aspectos que los conforman, sern explicados con amplitud y especificidad en el desarrollo consiguiente del presente trabajo. Ahora bien, entendido como ya se expuso, la denominacin de este captulo como De los Derechos sociales y de las Familias, en el aspecto de los derechos sociales y laborales, es menester aclarar la inclusin de la coletilla; no antes estipulada en la Constitucin de 1961; de la frase ..y de las Familias, mencionando que en la Exposicin de Motivos de la Constitucin, se determina que: la corresponsabilidad entre sociedad y Estado, el sentido de progresividad de los derechos, la indivisibilidad e interdependencia de los derechos humanos constituyen una herramienta doctrinaria que define una nueva relacin de derechos y obligaciones entre sujetos que participan solidariamente en la construccin de una sociedad democrtica, participativa, autogestionaria y protagnica. La equidad de gnero que transversaliza todo el texto constitucional define la nueva relacin que en lo jurdico, en lo familiar, en lo poltico, en lo socioeconmico y cultural, caracteriza a la nueva sociedad, en el uso y disfrute de las oportunidades. La participacin directa de la gente en la toma de decisiones para la solucin de sus problemas y los de su comunidad, crea una nueva relacin ciudadana que en el mbito de los derechos sociales, desarrolla la trada solidaria entre sociedad, familia y Estado, lo que coloca al legislador y a los rganos que integran el sistema de justicia, en un nuevo espacio de interpretacin de la democracia social y del Estado de Derecho y de Justicia (subrayado nuestro); Sealamiento que aclara la inclusin que modifica la redaccin del captulo de la constitucin de 1961, donde slo hace mencin a Derechos Sociales, a razn de la actual participacin social de las familias como base fundamental, de la formacin de un pas democrtico, autogestionario y participativo. Todos los derechos antes mencionados, reflejan los valores sociales, culturales y jurdicos, bajo los cuales se basa el Estado para lograr la gobernabilidad corresponsable, la estabilidad poltica y la legitimidad jurdica necesarias para el funcionamiento de la sociedad democrtica. Artculo 90 CRBV: La jornada de trabajo diurna no exceder de ocho horas diarias ni de cuarenta y cuatro horas semanales. En los casos en que la ley lo permita, la jornada de trabajo nocturna no exceder de siete horas diarias ni de treinta y cinco semanales. Ningn patrono podr obligar a los trabajadores o trabajadoras a laborar horas extraordinarias. Se propender a la progresiva disminucin de la jornada de trabajo dentro del inters social y del mbito que se determine y se dispondr lo conveniente para la mejor utilizacin del tiempo libre en beneficio del desarrollo fsico, espiritual y cultural de los trabajadores y trabajadoras. Los trabajadores y trabajadoras tienen derecho al descanso semanal y vacaciones remunerados en

las mismas condiciones que las jornadas efectivamente laboradas 1.2.2.1. Principio de la delimitacin de la Jornada de Trabajo. En estas sociedades capitalistas progresivas y pujantes, el tiempo segn la concepcin social y econmica determinada por Antonio Espinoza en la obra Derechos Sociales (2000), que a su vez cita la obra de Mercedes Martnez, Trabajo y Tiempo libre (1999), es reconocido hoy, en trminos de recurso, que adems de potenciar la eficiencia en la produccin de bienes y servicios para el consumo de la poblacin, debe tambin garantizar el bienestar humano, como derecho basado en la equidad y justicia social y que atribuye al tiempo vivido por los hombres, el verdadero disfrute de los esfuerzos y realizacin del trabajo. Ahora bien, el tratamiento referido a la duracin de la jornada de trabajo ha producido mltiples posiciones, desde las rigurosidades implantadas por los patrones, hasta la flexibilizacin de la normativa para el logro de su reduccin progresiva. La tendencia dominante se inclina hacia la reduccin, implantndose como una garanta constitucional en mltiples pases, donde no queda atrs Venezuela. El texto constitucional vigente, consagra firmemente la reduccin de la jornada laboral, basada no slo en el hecho de la preservacin fsica y mental del trabajador, sino en criterios sociales de la creacin de empleos; donde se protege concretamente el derecho al trabajo, implantndose como poltica social. Ahora bien, no se puede obviar que este principio ha sido la principal inquietud de la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT), organismo matriz que deriva la normativa fundamental que todo pas adscrito debe propender para el mejor y mayor logro productivo del mismo, en virtud de este aspecto, la OIT, dispuso en el Convenio No. 1, del 29 de Octubre de 1919, en el artculo 2: En todas las empresas industriales pblicas o privadas, o en sus dependencias, cualquiera que sea su naturaleza, con excepcin de aquellas en que slo estn empleados los miembros de una misma familia, la duracin del trabajo del personal no podr exceder de ocho horas por da y de cuarenta y ocho por semana. Razn por la cual la iniciativa se inclina hacia la disminucin progresiva de la jornada de trabajo, incentivo que deviene desde los pases del viejo continente hasta Latinoamrica. Frente a esta nueva situacin, el sector empresarial ha propuesto un nuevo sistema de conteo de la jornada laboral, identificada no de forma diaria, semanal o mensual, sino identificada de forma anual; circunstancia que permitira de igual forma que de otrora, manipular a su antojo la duracin de la jornada diaria, semanal o mensual, sin menoscabar lo estipulado acorde a la contabilizacin anual. Esta propuesta, claramente perjudica el desempeo y rendimiento laboral del trabajador, por lo que se ha sealado abiertamente como un ardid jurdico para evadir la responsabilidad del respeto y acatamiento a la norma reductiva progresiva constitucional laboral. Pero la representacin patronal no slo condujo sus esfuerzos a la defensa del planteamiento expuesto anteriormente, sino que propin hasta lograr legalizar la autorizacin de jornadas de mayor tiempo al establecido constitucionalmente, librndose de la regla general en virtud del tipo de actividades que ejecute la empresa, las cuales si llegan a detenerse, perjudicaran el desarrollo econmico y social del pas. An ms grave, resulta el caso donde pudiese excederse los lmites previstos siempre que se solicitase y autorizase ante la Inspectora del Trabajo; .Esto significa que en manos de los inspectores del trabajo, que durante el rgimen de la llamada cuarta repblica fueron, por lo general, comisarios a sueldo de las grandes empresas, se pudiera extender al infinito los periodos de exceso de la jornada de trabajo. Todo poda suceder en Venezuela. En cualquier otro pas, juristas y polticos que se dijeran formados dentro de la concepcin cristiana hubiesen reaccionado frente una normativa que ya prohiban las Leyes de Indias. (A. Espinoza. 2000 pg: 88-89).

Todas estas razones esgrimidas, fueron posiciones fuertemente soportadas y que no podan vulnerar una de las luchas sociales ms intensas, la reduccin de la jornada laboral. Razn por la cual, se proclama la propensin progresiva a la reduccin de la jornada laboral, adems de establecer los lmites mximos concedidos, criterio que se ve ratificado en la Disposicin Transitoria Cuarta, que consagra que la reforma de la ley del trabajo debe incluir ..un conjunto de normas integrales que regulen la jornada laboral y propendan a su disminucin progresiva..; criterios que seran norma supraconstitucional, si llegasen a establecer condiciones ms favorables para el trabajador. Tambin fue preocupacin del constituyente, el tema referido a la recreacin y ocupacin del tiempo libre, ordenando proveer ...lo conveniente para la mejor utilizacin del tiempo libre; coletilla esta, que invita a la planificacin de programas de desarrollo social que procuren el beneficio fsico, espiritual y cultural de los trabajadores. De igual forma se contempla en el artculo 90 CRBV, la garanta del descanso semanal y de las vacaciones anuales remunerados, determinando como .. derecho al descanso semanal y vacaciones remunerados en las mismas condiciones que las jornadas efectivamente laboradas; coletilla que conduce el tratamiento de estas instituciones al legislador ordinario, aclarando fehacientemente que lo que percibe el trabajador en ambas hiptesis constituye salario, dejando atrs percepciones que indicaban la naturaleza exclusiva prestacional del salario.[6] Finalmente y como es costumbre del autor, vale recordar que la importancia de la Constitucin es tal, que el pasado, el presente y el futuro se vinculan de tal manera en ella, que sus normas proyectan esos tiempos, de all que en las decretales de Gregorio IX se lea: Constitutio futura respicit, et non praeterita, nisi de praeteritis caveatur (La Constitucin se refiere al futuro, no al pasado; salvo que en ella se disponga sobre el pasado). (C. 13, X, 1, 2).

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