Unidad 11 - Sociedad Annima - rgano de Gobierno

Adentrmonos ahora al estudio del rgano de gobierno de las sociedades annimas, o sea la Asamblea de Accionistas, que podemos entender como la reunin de accionistas convocada segn la Ley y los estatutos, para resolver cuestiones previstas por ellos o los asuntas indicados en la convocatoria. Existen varias definiciones en doctrina, sin embargo encontramos puntos comunes en todas ellas, que a continuacin mencionamos: a) Es, sin dudas, un rgano social, lo que implica que los accionistas que participan en l intervienen a ttulo de integrantes del rgano de un sujeto de derecho, atribuyndole las consecuencias del acto a la sociedad, debindose cumplir los recaudos de convocatoria, deliberacin y votacin que estn previstos en el estatuto y que surjan de la Ley. Es importante notar que la voluntad de la asamblea sustituye las voluntades particulares de sus integrantes, formndolas y transformndolas para lograr la voluntad de la sociedad. La asamblea de accionistas, para adoptar decisiones vlidas, requerir convocatoria en debida forma, qurum correspondiente y obtencin de las mayoras para decidir. b) Se trata de un rgano no permanente que, a diferencia del Directorio, no funciona ininterrumpidamente, sino que sus decisiones surgen como consecuencia de la convocatoria, deliberacin, votacin y decisin. c) Sus facultades son indelegables, no pudiendo suplirse su competencia por otros rganos de la sociedad. Es por ello que suele designarse a la asamblea como soberana, siendo en consecuencia el rgano mximo de la sociedad, refiriendo con ello que sus decisiones, pese a que pueden ser impugnadas por los socios, estn por encima de los dems rganos societarios, quedando subordinados a sus acuerdos. Sin embargo, esa sumisin no es incondicional, toda vez que nunca podr validarse una decisin ilegtima o contraria a los intereses de la sociedad. Por otra parte, debe tenerse presente que el poder de decisin de la asamblea no supone la invasin a las facultades de los rganos restantes. En consecuencia podemos afirmar que la competencia de la asamblea est limitada por las funciones propias de los administradores encargados de representar a la sociedad en todos los asuntos pertenecientes al giro ordinario de la sociedad. En consecuencia, la competencia de la asamblea no es ilimitada, sino que se circunscribe a los asuntos que la propia LSC le otorga y que por lo general son temas relevantes para la sociedad. Nuestra LSC trata distintos tipos de asambleas, las ordinarias y extraordinarias, y las generales y especiales. Comenzaremos por estas ltimas, que son aquellas en las que slo participan accionistas que tengan derechos particulares, su tratamiento est previsto en el art. 246 LSC. Mientras que en las generales, por el contrario, participan todos los accionistas y, como podr ya inferirse, se dividen a su vez en ordinarias y extraordinarias. Las primeras tratan exclusivamente los temas previstos en el art. 234 LSC, por lo que su carcter es otorgado por la naturaleza de los temas a tratar, siendo ellos: la aprobacin de las cuentas de los administradores; designacin, retribucin y remocin de los mismos; determinacin de su responsabilidad; aumento de capital, dentro del quntuplo. En la asamblea extraordinaria, por regla general, se tratan todos los temas que no estn comprendidos en las asambleas ordinarias. Justamente, por el nivel de importancia de las decisiones que debe afrontar este tipo de asamblea, es que se ha previsto para ella un rgimen de qurum y mayoras ms fuerte o riguroso, que el de las asambleas ordinarias.

Materia: SOCIEDADES Profesor: Sebastin VANELLA GODINO

-1-

Sin perjuicio de las diferentes competencias entre las asambleas ordinarias y extraordinarias, la LSC permite su celebracin en forma simultnea, siempre que haya qurum y se decida por las mayoras pertinentes. El rgimen de mayoras se encuentra establecido en los arts. 243 y 244 LSC, para las asambleas ordinarias y extraordinarias respectivamente. La unanimidad no se exige generalmente como forma decisoria, salvo en los siguientes casos: 1) Para las asambleas unnimes (art. 237, ltimo prrafo) 2) Decisiones no incluidas en el orden del da. 3) Reconduccin del contrato social, con plazo de duracin vencido y encontrndose ya inscripta registralmente la designacin del liquidador. Si bien, podemos afirmar que nuestra Ley ha adoptado el rgimen mayoritario para la toma de decisiones, ste no es ilimitado, sino que debe estar inspirado en el inters social, de lo contrario estaramos frente a un acuerdo adoptado en exceso o desviacin de poder. Recordemos que el inters social, es el fin perseguido por la sociedad a travs del cumplimiento de su objeto, que debe prevalecer sobre el inters personal de cada uno de los socios, ya que pueden ser coincidentes o no. Ntese que para medir el grado de presencia del inters social, no podemos enfocarnos solamente en el mejor provecho que pueda derivarse de una situacin, ya que necesariamente el inters social supone el respeto absoluto del sistema societario, ya que su antecedente es un contrato plurilateral de organizacin, en el que, el carcter que tiene cada uno de los accionistas, junto con la observancia de la Ley y los estatutos, constituyen sus elementos. En cuanto a las disposiciones concernientes a la convocatoria, surge de los dispuesto en el art. 236 LSC, que se faculta para convocar a asamblea de accionistas al directorio o al sndico, en los casos previstos por la Ley, cuando lo consideren necesario o cuando les sea requerido por los accionistas que representen por los menos el 5% del capital social. Al respecto podemos observar: 1) El artculo es aplicable tanto a las asambleas ordinarias, como extraordinarias. 2) No es, pese a su apariencia, una facultada (la convocatoria) exclusiva del rgano de administracin o de control, ya que la sindicatura podr efectuarla slo cuando omitiera hacerlo el directorio, lo que implica la previa intimacin al mismo para que realice la convocatoria requerida. 3) Tambin pueden llamar a asamblea los accionistas que cuenten con el 5% del capital social, si los estatutos no fijaran una representacin menor, debindose indicar los temas que sern motivo de tratamiento. Recibida esta solicitud, el directorio o el consejo de vigilancia debern convocar a asamblea para que se celebre en un plazo mximo de cuarenta das, obligacin que tambin corresponde a la sindicatura, si el directorio hizo caso omiso de su previa intimacin al respecto. Las asambleas debern convocarse por publicacin de edictos, durante 5 das, con una antelacin de 10 das de anticipacin, por lo menos y no ms de 30, debiendo mencionarse: carcter de la asamblea, fecha, hora y lugar de reunin, orden del da. Para el fracaso de la primera convocatoria, y a los fines de que se celebre la asamblea, la LSC permite una segunda convocatoria, asamblea que podr celebrarse el mismo da, una hora despus de fijada la primera, sin embargo, debemos tener presente: 1) Si bien la LSC ha fijado el trmino de celebracin de las asambleas en segunda convocatoria, la que deber llevarse adelante como mnimo una hora despus de fijada la

Materia: SOCIEDADES Profesor: Sebastin VANELLA GODINO

-2-

primera, tngase presente que su celebracin, no podr exceder los treinta das siguientes de fracasar aquella. 2) El llamado a segunda asamblea, salvo convocatoria simultnea, deber efectuarse por tres das con ocho de anticipacin como mnimo. 3) Qurum: Tratndose de asambleas ordinarias, la Ley exige para la constitucin de la primera convocatoria, la presencia de accionistas que representen la mayora de las acciones con derecho a voto; en la segunda convocatoria, se considerar constituida cualquiera sea el nmero de esas acciones presentes. 4) Respecto de las asambleas extraordinarias se renen en primera convocatoria con la presencia de accionistas que representen el 60% de las acciones con derecho a voto, si no se ha fijado estatutariamente un qurum mayor; en segunda convocatoria se requiere la presencia de por lo menos los accionistas que representen el 30% de las acciones con derecho a voto, salvo que estatutariamente se haya fijado un qurum menor. Debemos mencionar las asambleas unnimes, que son aquellas caracterizadas en el ltimo prrafo del art, 237 y que son celebradas sin publicacin de la convocatoria, quedando supeditada su validez a la presenciad de la totalidad de los accionistas, representantes del total del capital social, debiendo adoptarse sus decisiones slo por unanimidad. Segn lo dispuesto por el art. 238 LSC, para la asistencia a las asambleas es necesario el depsito, por parte de los accionistas, de sus participaciones. El objeto del artculo bajo estudio es que, aquellas personas que concurran a las asambleas, puedan acreditar su carcter de socio, procurando de esa manera identificar a los titulares de las acciones. Debemos destacar que este mecanismo era necesario al momento de la existencia de acciones al portador. En la actualidad, al existir slo acciones nominativas no endosables, bastar con cursar las comunicaciones pertinentes para que se los inscriba como asistentes, con no menos de tres das hbiles de anticipacin al acto asambleario. El libro donde deber registrarse su concurrencia es el Registro de Asistencia a las Asambleas, que reviste una particular importancia, por dos motivos: 1) Preconstituye una forma incontrovertible de prueba de la presencia en asamblea de accionistas y acciones en nmero suficiente para que sea vlida y pueda deliberar. 2) Permite al accionista tomar conocimiento de quienes son los socios concurrentes, eventualmente sus representantes y el monto de las tenencias declaradas, junto con los derechos que derivan de stas. El accionista no slo tiene derecho a la exhibicin del mismo, sino tambin en mrito de su derecho de informacin, a solicitar copias de sus constancias. Completado el libro, con la anticipacin prevista por el prrafo 1 del art. 238 LSC, debe ser suscripto por los accionistas, o sus representantes, el mismo da de la asamblea, como requisito de admisin al acto asambleario. De la asamblea en cuestin van a poder participar la totalidad de los accionistas, siempre y cuando no se hallen en mora en la integracin de sus participaciones. La LSC prev la posibilidad de que los socios acten por medio de apoderados o mandatarios, en cuyo caso bastar que se otorgue instrumento a tales efectos, de manera escrita, en instrumento privado, con firma certificada en forma judicial, notarial o bancaria, salvo que en el estatuto est prevista el otorgamiento por escritura pblica. No pueden ser apoderados los directores, sndicos y miembros del consejo de vigilancia. El poder general de administracin habilita al mandatario para concurrir a la asamblea, an cuando no contenga clusulas expresas en tal sentido.

Materia: SOCIEDADES Profesor: Sebastin VANELLA GODINO

-3-

Otro aspecto a tener en cuenta es que un mismo apoderado, podr representar a dos o ms accionistas. Existe la posibilidad de que se realice un cuarto intermedio durante el desarrollo de una asamblea, Quines podrn participar al reanudarse la misma? Para responder a ello, ponemos a consideracin la lectura del siguiente archivo. Archivo enviado desde AbeledoPerrot OnLine 07/ 08/ 2004 Citar Lexis N 0003/000893 Gnero: Doctrina; Ttulo: Cuarto intermedio: Quines pueden participar en la segunda reunin? Autor: Racciatti, Hernn (h.) - Romano, Alberto A.; Fuente: JA 1997-IV-752. SOCIEDADES (EN PARTICULAR) - 05) Sociedad annima - j) Asamblea - 11.- Asistencia I. GENERALIDADES Es sabido que la ley 19550 prev en su artculo 247 la posibilidad de que la asamblea disponga pasar a un cuarto intermedio por una nica vez, debiendo continuar la sesin dentro de los treinta das siguientes. Se ha apuntado que las razones que justifican tal previsin pueden ser diversas, destacndose la posibilidad de que sea necesario someter a consultas determinadas cuestiones antes de procederse a la votacin, o que los socios requieran mayor informacin sobre un determinado punto que aquella que se le otorga en la reunin, o que no se pueda completar en una sola reunin el tratamiento la totalidad de los asuntos que integran el orden del da (1). Sin perjuicio de los motivos expuestos, se advierte que salvo casos en que la prrroga de la sesin aparezca como una decisin abusiva de la mayora, utilizada con fines extrasocietarios, en cuyo caso podra corresponder su impugnacin, el criterio de nuestra ley en lo que hace a cuarto intermedio es amplio. Es que la norma lo autoriza sin indicacin de una circunstancia o justificacin especfica, y sin requerir una participacin accionaria determinada para proponer el tratamiento de la cuestin; esto ltimo es razonable, ya que si en definitiva el punto deber ser resuelto por la mayora correspondiente, no se justifica supeditar el tratamiento de la prrroga a una determinada participacin accionaria. En otras palabras, entonces, si la mayora resuelve pasar a cuarto intermedio no importa la finalidad que motiv tal decisin -obviamente siempre que no constituya una violacin al ordenamiento jurdico- ni la cantidad de acciones que posean quienes propongan la prrroga. Por tanto, lo que la ley prev es la posibilidad de que sea la propia asamblea quien decida pasar a un cuarto intermedio para continuar dentro de los treinta das subsiguientes. No se trata de una facultad o prerrogativa concedida a aquellos socios que posean determinado porcentaje accionario (2). La propuesta de pasar a cuarto intermedio puede ser efectuada por cualquiera de las personas que tienen derecho a voz en la asamblea, y deber ser resuelta por la mayora legal o

Materia: SOCIEDADES Profesor: Sebastin VANELLA GODINO

-4-

estatutariamente acordada para el tipo de asamblea de que se trate. De tal manera, entendemos que se encuentran legitimados para mocionar el cuarto intermedio tanto los accionistas como los directores, sndicos y gerentes generales que no revistan la calidad de tales, desde que, como dijimos, si lo resuelve la mayora pierde cierta relevancia la persona en que se origina la peticin de prrroga (3). II. QUINES PARTICIPAN EN LA SEGUNDA REUNIN? La ley menciona que slo pueden participar en la segunda reunin los accionistas que cumplieron con lo dispuesto en el artculo 238. Ello supone el depsito de las acciones o la comunicacin de asistencia -en el supuesto de que se trate de acciones nominativas o escriturales cuyo registro sea llevado por la propia sociedad- (art. 238 1er. prrafo) y la firma del libro de asistencia por parte del accionista que concurre (art. 238 2do. prrafo). Aqu es donde queremos detenernos, ya que si bien es cierto que la ley excluye la posibilidad de que se reabra el depsito de acciones, no debe por ello concluirse que slo puedan participar en la segunda reunin quienes hayan asistido a la primera (4). Es que, an cuando no se duda de que se trata de una nica asamblea, puede ocurrir que existan accionistas que hayan comunicado su asistencia o depositado sus acciones en los trminos dispuestos por el artculo 238, pero que no hayan concurrido a la primera reunin y, en consecuencia, no hayan firmado el libro de asistencia. Al respecto, tenemos para nosotros que para poder participar en la segunda reunin no es necesario haber asistido a la primera, sino haber comunicado su asistencia o cumplido con el depsito correspondiente y haber firmado el libro de asistencia. Esta interpretacin es la que corresponde de acuerdo con la clara expresin del artculo 247, que en ningn momento refiere a la necesidad de haber asistido a la primera reunin. En otras palabras, quienes pueden participar en la nueva reunin sern aqullos que estaban en condiciones de participar en la primera, y no slo aqullos que hubieran asistido a la misma. No obstante, debe repararse en que aquellos accionistas ausentes que no firmaron el libro de asistencia habran incumplido uno de los requisitos dispuestos por la normativa legal para participar en la segunda reunin, y en tal sentido podra afirmarse que slo pueden asistir a la segunda reunin los socios registrados. Ahora bien, es subsanable dicha cuestin? Podran los accionistas ausentes en la primera reunin pero que han cumplido con el depsito de las acciones o la comunicacin previa, firmar el libro de asistencia para lograr su participacin? De acuerdo con la lnea argumental que venimos sosteniendo, debemos interrogarnos sobre si el accionista que comunic su asistencia o deposit sus acciones y llega a la asamblea luego de comenzada la misma (supuesto anlogo al cuarto intermedio), puede o no firmar el libro de asistencia e ingresar. Sin dudas, la importancia del libro de asistencia radica principalmente en su utilidad para verificar el qurum y el cmputo de los votos (5), pero ello no puede permitirnos concluir que una vez verificada la existencia del qurum e iniciado el acto, el libro deba considerarse definitivamente cerrado y vedarse el acceso a la asamblea.

Materia: SOCIEDADES Profesor: Sebastin VANELLA GODINO

-5-

La ley no slo no indica lmite temporal para el cierre del libro de asistencia, sino que adems no parece lgico vedar un derecho esencial del accionista -el de asistencia y, consecuentemente en la mayora de los supuestos, el de voto- fundado en la formalidad del cierre del mencionado libro (6). No se nos escapa que la interpretacin que postulamos puede ser generadora de cierto entorpecimiento en el desarrollo de la asamblea. Pero este sera un problema a presentarse en sociedades con elevado nmero de accionistas -en general, sociedades abiertas- que, por otra parte, no pasa de constituir un inconveniente que podra regularse a travs de otros medios y que debe ceder frente a la importancia de facilitar al accionista la concurrencia a las asambleas, su intervencin en las deliberaciones y debates, y su contribucin, a travs del voto, en el gobierno de la sociedad. NOTAS: (1) Conf., al respecto, Nissen, Ricardo, "Ley de Sociedades Comerciales . Comentada, anotada y concordada", t. 4, p. 51, Editorial baco, 1995; (2) Este es el criterio seguido por el Codice Civile de 1942 de Italia, que, en su artculo 2374 otorga a los socios que reunan el tercio del capital presente en la asamblea la posibilidad de solicitar un cuarto intermedio, por un plazo no mayor de tres das, basado en la circunstancia de no estar suficientemente informado sobre el tema objeto de deliberacin. Sobre el particular puede verse Ferrara jr., Francesco y Corsi, Francesco, "Gli imprenditori e la societ", ps. 493/494, Giuffr editore, 1992; tambin, Fr, Giancarlo, "Societ per azioni", ps. 375 y 376, 5 edic. aggiornata da Aldo Pellicano, Bologna, 1989, quien explica que la solicitud de pasar a cuarto intermedio podr ser efectuada de cualquier manera; es decir, que cualquier socio podra formularla y peticionar al presidente de la asamblea que interpele a este rgano social a fin de dirimir si la propuesta tiene suficiente nmero de adherentes, en cuyo caso tendr efecto sin ms; (3) Comprese la opinin de Sasot Betes y Sasot, para quienes la propuesta podra ser hecha por el presidente de la asamblea o algunos de los accionistas; vid. Sasot Betes, Miguel A. y Sasot, Miguel P., "Las asambleas", p. 238, edit. baco, 1978. Por nuestra parte somos de la idea de que siendo que el artculo en cuestin no indica los facultados para proponer la prrroga, y atendiendo a que la ley tampoco distingue entre los lmites a la deliberacin de los accionistas en relacin a los directores, sndicos y gerentes generales, sino que parece otorgarlo en forma amplia a todos -sin perjuicio de las limitaciones temporales en su ejercicio por cuestiones prcticas- , todos aqullos con derecho a participar con voz podran postular el pase a cuarto intermedio, solicitando al presidente de la asamblea que interpele a sta sobre la propuesta, siendo la asamblea, en definitiva, quien resuelva sobre el punto; (4) Cmparse, en relacin a lo que aqu sostenemos, la opinin de Martorell, Ernesto E., "Sociedades Annimas", p. 279, Editorial Depalma, 1988; tambin, Nissen, Ricardo, ob. cit., loc. cit.; Mascheroni, Fernando, "Sociedades Annimas", p. 171, Editorial Universidad, 1993. Por su parte, Sasot Betes y Sasot, expresan que "...va de suyo que slo podrn concurrir a la reanudacin de las deliberaciones, los mismos accionistas que integraron el qurum que permiti a la asamblea constituirse y deliberar vlidamente en su primera reunin. De ah que la propia LS., como hemos visto, sea imperativa al establecer que slo podrn asistir y participar en la segunda reunin los accionistas que cumplieron con el registro de sus acciones al constituirse la asamblea...."; Sasot Betes, Miguel A. y Sasot, Miguel P., ob. cit., p. 239; (5) Conf., Halpern, Isaac, "Sociedades Annimas", p. 583, Editorial Depalma, 1975; (6) En tal sentido parecieran expresarse Zaldvar, Enrique, Manovil, Rafael M., Ragazzi, Guillermo y Rovira, Alfredo, "Cuadernos de Derecho Societario", Vol. 3, ps. 436 y 437, edit. Abeledo-Perrot, 1983, cuando expresan que, en la prctica, se acostumbra labrar un acta de cierre de asistencia y que, de ello, se acostumbra derivar una especie de clausura de entrada de quienes no hubieran registrado su asistencia antes de dicho cierre; y reflexionan sobre ello indicando que "...tal clausura es ilegtima. La nica condicin para

Materia: SOCIEDADES Profesor: Sebastin VANELLA GODINO

-6-

la asistencia es la legitimacin y el cumplimiento en trmino del depsito. De ninguna disposicin legal se desprenden otros requisitos y el conculcamiento del derecho a asistir vicia de nulidad toda deliberacin o resolucin que se realice o adopte. Las dificultades prcticas que se pudieren alegar en punto a la no coincidencia de lo expresado en el acta de cierre de asistencia con lo que pueda ser la realidad posterior durante el desarrollo de la asamblea, no constituye argumento valedero porque, adems de no poder privar cuestiones de conveniencia prctica sobre el ejercicio de derechos de fondo de los accionistas, idnticas dificultades surgen cuando durante la asamblea alguno de los accionistas que firm su asistencia se retira alterando eventualmente el qurum, y en todo caso las bases del cmputo en las votaciones...". Sobre la importancia del derecho de asistencia a las asambleas, en el marco del derecho espaol, se ha dicho que "...el derecho de asistencia del accionista, tiene, pues, en ese sentido, el carcter de derecho sustancial a la calidad de socio..."; Uria, Rodrigo, Mnendez Mnendez, Aurelio y Muoz Planas, Jos M., "La junta general de accionistas", editorial Civitas, 1992. Al respecto, si bien nuestra Ley de Sociedades Comerciales no tiene un artculo como el 48 del ordenamiento espaol que enuncia al derecho de asistencia entre aquellos que integran el contenido mnimo de la accin, entendemos a la reflexin plenamente aplicable al derecho argentino. Vase, tambin, sobre el punto, Richard, Efran Hugo y Muio, Orlando M., "Derecho Societario", ps. 469/470, edit. Astrea, 1997.----------1997 Al haber ya tratado el qurum de ambos tipos de asambleas, vamos ahora a detenernos en el rgimen de mayoras, tratados por los arts. 243 y 244. Respecto de las asambleas ordinarias las decisiones se tomarn por mayora absoluta, salvo que se establezca una mayora superior estatutariamente. Para el caso de las asambleas extraordinarias la LSC realiza una distincin, segn se trate de cuestiones comprendidas en el art. 244 o no. En el caso de que no estuviesen comprendidas, las decisiones se adoptarn en primera o segunda convocatoria por mayora absoluta de los votos presentes, salvo que existe una mayora superior en el contrato social. Para los casos previstos, contrariamente, se adoptarn las decisiones con el voto favorable de la mayora de acciones, sin tener en cuenta la pluralidad de voto, ello en mrito de la importancia que revisten los supuestos en consideracin. Ahora bien Cmo debe computarse el voto del accionista que se abstiene? La respuesta no surge de la LSC, pero en general la doctrina entiende que debe tenerse como voto negativo, sin embargo Nissen, con acierto, pone en evidencia una clara contradiccin del legislador. En efecto no puede considerarse como voto negativo, en tanto la LSC no le permite ejercer su derecho de receso, lo que slo acontece cuando el socio se ha manifestado en contra de la decisin asamblearia. El derecho de receso puede definirse como la facultad de todo socio de separarse de la sociedad, previo reembolso del valor de su participacin social, cuando el rgano de gobierno, resuelve reformar el estatuto, alterando las bases que se tuvieron en cuenta al constituir o incorporarse a la misma, o bien cuando se modifica sustancialmente el ejercicio de sus derechos. La finalidad del instituto no es la de facultar al accionista para que ste se retire voluntariamente de la sociedad a placer, sino que intenta conciliar dos intereses que se consideran esenciales en el mbito societario, ellos son: 1) El derecho de la sociedad a modificar sus estatutos. 2) El derecho del socio que no comparte tales modificaciones, que podr retirarse frente a las mismas. El derecho de receso es uno de los ms claros ejemplos de carcter contractual de la sociedad, y un remedio contra el poder ilimitado de las asambleas, a las que no se les impide alterar las bases

Materia: SOCIEDADES Profesor: Sebastin VANELLA GODINO

-7-

del contrato, en la medida en que se permita a su vez, al socio disconforme el derecho de retirarse, previo reembolso del valor de su participacin. El derecho bajo examen debe considerarse como excepcional, ya que ha sido reservado para enfrentar determinadas situaciones que sin dudas no forman parte del da a da de la sociedad. Se exige una clara manifestacin de voluntad en contra de la modificacin estatutaria adoptada, y de su voluntad a ejercer el receso. Podemos afirmar entonces que ste, no procede de manera automtica, con la sola manifestacin en contrario, sino que el socio declare de manera unilateral y recepticia su voluntad de receder, su manifestacin no necesita ser aceptada por la sociedad. Las causales legales para el ejercicio del receso son: 1) Transformacin. 2) Prrroga de la sociedad. 3) Reconduccin del contrato social. 4) Cambio fundamental del objeto. 5) Reintegro parcial o total del capital social. 6) Transferencia del domicilio al extranjero. 7) Fusin. 8) Escisin. 9) Retiro de la cotizacin y oferta pblica. 10) Aumento del capital social. La LSC no impone otros requisitos que la temporalidad del mismo, otorgando a los socios presentes en la asamblea correspondiente, que votaron en contra de la decisin, un plazo de 5 das; para los ausentes, que acrediten debidamente el carcter, 15 das. En ambos casos se computa desde la clausura del acto asambleario. Valgan las siguientes consideraciones, incorporadas por la jurisprudencia, atento la existencia de algunas lagunas en la LSC: 1) El derecho de receso es indivisible, debiendo ejercerse por la totalidad de las acciones que posee el recedente. 2) No se requieren frmulas sacramentales para el ejercicio del derecho, sino slo notificacin fehaciente. 3) En el plazo mencionado, la declaracin debe llegar a conocimiento de la sociedad. 4) La manifestacin de la voluntad debe dirigirse a la sociedad, representada por su representante legal. Respecto de la determinacin del valor remiten a los estados contables de la sociedad, tema no poco discutido, donde parte de la doctrina establece que se debera realizar un balance especial a tales efectos. Pero debemos tener presente que la aprobacin de los estados contables, no debe ser un mero trmite, sino que es responsabilidad de los socios custodiar la legalidad y veracidad de los mismos. De esta manera se obliga al accionista a interiorizarse de la gestin societaria. Aunque en la realidad, otros parecen ser las prcticas. De todas formas, a los efectos de la determinacin del valor de la participacin societaria, debemos destacar que no se agota con el capital social propiamente dicho, sino que corresponde incluir, en la debida proporcin, al fondo de reserva, resultados no asignados y todo lo que constituya el patrimonio de la sociedad entendido como universalidad. El efecto del ejercicio del receso, para el accionista, es que una vez notificada la sociedad ste queda separado de la misma y desligado del vnculo de derechos y obligaciones que lo unan, en efecto pasa a ser un tercero con un derecho creditorio al reembolso del valor de su participacin.

Materia: SOCIEDADES Profesor: Sebastin VANELLA GODINO

-8-

Deja de ser accionista en el mismo momento en que notifica fehacientemente a la sociedad, cesando tambin su legitimacin para ejercer cualquier derecho inherente a la calidad de socio. Analicemos ahora un extracto doctrinario, que trata las impugnaciones de asamblea. Archivo enviado desde LexisNexis OnLine 07/ 08/ 2004 Citar Lexis N 0003/007985 Gnero: Doctrina; Ttulo: Rgimen impugnatorio de las resoluciones asamblearias de las sociedades annimas Autor: Uguet, Ricardo; Fuente: JA 2000-IV-1163 SOCIEDADES (EN PARTICULAR) - 05) Sociedad annima - j) Asamblea - 15.- Impugnacin 20004206.txt I. INTRODUCCIN (nota: el texto se suprimi atento exceda los fines del mdulo) II. EL ART. 251 LEY DE SOCIEDADES COMERCIALES Interpretando a contrario sensu el art. 233 ley 19550, es menester concluir que cuando la asamblea de accionistas de una sociedad annima se aparta de los carriles del derecho sus resoluciones dejan de ser imperativas, por cuanto no obligan a los socios ni deben ser cumplidas por el directorio. Empero, para que tal temperamento tenga andamiaje ha sido necesario dotar a los accionistas de una herramienta adecuada para dejar sin efecto la resolucin contraria a derecho. Aparece, as, la accin de impugnacin de decisiones asamblearias consagrada en el art. 251 LSC. en cuanto establece que "toda resolucin de la asamblea adoptada en violacin de la ley, el estatuto o reglamento, puede ser impugnada de nulidad por los accionistas que no hubieren votado favorablemente en la respectiva decisin y por los ausentes que acrediten la calidad de accionistas a la fecha de la decisin impugnada. Los accionistas que votaron favorablemente pueden impugnarla si su voto es anulable por vicio de la voluntad". Y en su ltima parte este artculo establece que "la accin se promover contra la sociedad, por ante el juez de su domicilio, dentro de los tres meses de clausurada la asamblea". No aclara el legislador si se trata de un plazo de caducidad o de prescripcin, omisin que ha alimentado la ardua controversia doctrinaria iniciada an antes de la sancin de la ley 19550 , cuando la cuestin estaba regida bsicamente por los arts. 317 y 353 CCom. y que fueron derogados por la citada ley en atencin a que el rgimen se mostraba "ineficaz por insuficiente" (1). La controversia doctrinaria apuntada -que se ha trasladado al terreno jurisprudencial- es tan ardua como interesante, en atencin a que la cuestin no es meramente acadmica o terica (2) dados los dismiles efectos prcticos que de uno y otro instituto se desprenden, en atencin a que los plazos de prescripcin pueden verse suspendidos; no as los de caducidad. Se observa, pues, que la adhesin a una u otra tesitura genera importantes consecuencias prcticas: as, para quienes adhieren a la tesis de la prescripcin, la resolucin asamblearia viciada puede ser atacada an transcurrido en exceso el plazo trimestral en cuestin, si es que se dan algunos de los supuestos que permiten su suspensin (vgr. constituir en mora, en los

Materia: SOCIEDADES Profesor: Sebastin VANELLA GODINO

-9-

trminos del art. 3986 CCiv., a los rganos sociales para que convoquen una nueva asamblea que deje sin efecto la anteriormente viciada, conforme lo previsto por el art. 254 LSC.). En cambio, para quienes se enrolan en la postura de la caducidad, la accin impugnatoria debe ser promovida -indefectiblemente- dentro de los tres meses de clausurada la asamblea, pues en caso contrario se purgara el vicio que afecta la resolucin en cuestin, la que quedara firme, tornndose inatacable en lo sucesivo (3). III. DISTINCIN ENTRE CADUCIDAD Y PRESCRIPCIN (nota: el texto se suprimi atento exceda los fines del mdulo) IV. EL ARTCULO 251 LSC. CONSAGRA UN PLAZO DE CADUCIDAD O DE PRESCRIPCIN? Durante dcadas los autores especializados en derecho societario han debatido intentando dar una respuesta contundente al interrogante precedentemente expuesto. Sin embargo, la respuesta unvoca todava no ha llegado; por el contrario, las posiciones se han ido endureciendo y nutriendo -casi por partes iguales- de los aportes brindados por los mximos exponentes de la materia. As, dentro de los autores que conciben el plazo del art. 251 LSC. como de prescripcin se cuentan Halpern (11), Zavala Rodrguez (12), Farina (13), Richard, Escuti y Romero (14) y Nissen (15). Precisamente este ltimo autor es quien ms fervientemente sostiene esta tesitura, para cuyo anlisis pormenorizado remitimos a su obra, detenindonos aqu en un punto concreto: este autor considera que calificando el plazo del art. 251 LS. como de prescripcin no se perturba el normal funcionamiento y desenvolvimiento de la sociedad, pues la suspensin de la prescripcin, por aplicacin de la causal prevista en el art. 3986 ap. 2 CCiv., no tendra cabida en materia comercial, dado que el art. 845 CCom. establece que "todos los trminos sealados para intentar alguna accin o practicar cualquier acto, son fatales e improrrogables" (16). Sin desmedro de reconocer que en algn momento esta fue la postura prevaleciente en la Justicia Comercial, debemos destacar que conforme el criterio jurisprudencial actual -sustentado por nuestro ms alto tribunal- se considera que en materia comercial tiene cabida la suspensin de la prescripcin por aplicacin de la causal prevista en el art. 3986 ap. 2 CCiv. (17); motivo por el cual, si se considerara que el art. 251 LSC. consagra un plazo de prescripcin, la suspensin de dicho trmino podra determinar que deba considerarse tempestiva una accin promovida varios meses y hasta un ao despus de clausurada la asamblea, contrarrestando el efecto buscado por el legislador al consagrar un breve plazo de tres meses para que los accionistas disconformes con la resolucin asamblearia insten la pertinente accin judicial (18). Por su parte, en la corriente de opinin contraria, es decir, entre quienes se inclinan por la tesis de la caducidad, se cuentan Fargosi (19), Zaldvar (20), Otaegui (21), Bendersky (22), Martorell (23), Vern (24), Roitman (25), Gagliardo (26) y Williams (27), quienes sustentan esta tesitura en base a los siguientes argumentos centrales: La ratio legis del plazo fijado en el art. 251 es tpica para configurar un supuesto de caducidad, pues la fijacin de un plazo relativamente breve y la expresa determinacin del momento en que comienza su decurso, demuestran que el legislador ha buscado la certidumbre de la perdurabilidad de la fuerza vinculante de las decisiones asamblearias y de sus consecuencias jurdicas, en atencin a los intereses y derechos tutelados y en pos de la estabilidad jurdica (28). El art. 251 LSC. se inspira en el art. 2377 del Cdigo Civil italiano y precisamente en Italia la doctrina y jurisprudencia elaboradas son virtualmente unnimes en admitir que se trata de un supuesto de caducidad (29). El art. 251 LSC. consagra un plazo de caducidad porque se trata de un trmino final de una relacin de derecho sustancial, que requiere el cumplimiento objetivo de ciertos hechos o actos dentro de un trmino perentorio; el transcurso de ese plazo es extintivo (30).

Materia: SOCIEDADES Profesor: Sebastin VANELLA GODINO

- 10 -

Se trata de un trmino de caducidad porque el plazo para el ejercicio de este derecho no puede ser interrumpido o suspendido a tenor del Cdigo Civil, art. 3986 , por obvias razones de certeza que hacen al funcionamiento de las sociedades annimas en las que se halla de por medio el inters pblico (doct. arts. 301 inc. 2 y 303 inc. 2 LSC.) (31). En la Seccin V ap. 17, de la Exposicin de Motivos de la Ley 22903 (LA 1983-B-1605), el propio legislador expresamente establece que respecto del art. 251 "se abrevia el plazo de caducidad a tres meses, computando la necesidad de dar seguridad a decisiones que se vinculan con la estabilidad de un sujeto de derecho que constituye, en definitiva, un orden jurdico de segundo grado". En esta lnea de pensamiento se encuentra tambin la jurisprudencia mayoritaria, en tanto se ha resuelto que "el plazo establecido por el legislador en el art. 251 ley 19550 es un plazo de caducidad, toda vez que revela la premura con que ste quiere formar una expresin contraria a la validez de la decisin asamblearia, cuyo cuestionamiento autoriza. La perentoriedad del plazo tiende evidentemente a aventar las inseguridades que podran naturalmente inspirar, a los terceros, decisiones asamblearias sujetas a objeciones por un perodo prologando, y disipar la pareja inseguridad que vivira el ente societario si las decisiones de su rgano de gobierno padecieran una prolongada vulnerabilidad. Y es precisamente la persecucin evidente y rpida de esta certeza, y la contemplacin del modo enrgico con que el legislador ha planteado esa voluntad, lo que autoriza a concluir que se trata de un plazo de caducidad" (32). V. NUESTRA POSICIN Nosotros adherimos a esta ltima postura, pues vemos en la caducidad un derecho o potestad jurdica que se debe ejercitar dentro de un marco temporal, normalmente breve, como una carga del titular. La ausencia de esta conducta dentro del trmino que se hubiere fijado no impide el perfeccionamiento del derecho sino que -lisa y llanamente- provoca su extincin, sin reparar en el aspecto subjetivo o volitivo de su titular. Entendemos que al margen de los casos en que la caducidad se pacta convencionalmente, cuando es el propio legislador quien sujeta un derecho a un breve plazo de caducidad, lo hace porque est en juego el inters general, lo hace por razones de orden pblico; motivo por el cual estos plazos no pueden ampliarse ni abreviarse por voluntad de las partes. Analizando en nuestro derecho los casos particulares (33) en los que se prev un plazo de caducidad podemos extraer como conclusin que normalmente el beneficiario de esa situacin es un centro jurdico de segundo orden o grado, razn por la cual el legislador busca que el titular del derecho lo ejercite raudamente, pues la demora puede causar serios perjuicios en el sujeto eventualmente obligado y, en ciertas circunstancias, en la comunidad toda. Es que cuando el legislador consagra un breve plazo de caducidad toma en cuenta dos aspectos concretos: (i) quin es el sujeto pasivo de la relacin obligacional y (ii) con qu grado de celeridad deben adquirir firmeza y certidumbre las relaciones jurdicas que anudan estos sujetos. En esta inteligencia, la sociedad comercial aparece como un orden jurdico de segundo grado que anuda un sinnmero de relaciones negociales sobre la base de las decisiones que adoptan sus rganos de gobierno y de administracin. Cuando esas decisiones no se ajustan a derecho es necesario que los legitimados para promover la demanda de impugnacin accionen rpidamente para impedir que la resolucin en cuestin pueda tener principio de ejecucin, ocasionando un perjuicio, no slo a la sociedad, sino tambin a los terceros que contratan con ella. Sobre la base de este enfoque es que el legislador ha otorgado a los accionistas disconformes con la resolucin asamblearia un derecho a condicin de que lo ejerzan dentro de un breve plazo fijado de antemano, plazo que -por tal motivo- en principio no puede ser objeto de suspensin y/o interrupcin (34); lo que slo es compatible con su tipificacin como un trmino de caducidad. Y a mayor abundamiento de argumentos, destacamos que tambin nos lleva a adherir a la tesis de la caducidad el anlisis de una de las normas especficas de la materia sub examine: el art. 253 LSC. (35), en cuanto ordena la suspensin procesal de las acciones impugnatorias que

Materia: SOCIEDADES Profesor: Sebastin VANELLA GODINO

- 11 -

tengan por objeto la nulidad de la misma asamblea, con el objeto de permitir la acumulacin de todas ellas ante el juez previniente, "norma que slo es compatible y coherente bajo la hiptesis de la caducidad en la misma medida en que repugna a la de prescripcin" (36). Coincidimos con la jurisprudencia que considera que la acumulacin de las acciones impugnatorias, previa suspensin del trmite de las iniciadas hasta el fenecimiento del plazo comn, indica claramente que lo que se trata de preservar es la seguridad jurdica en funcin de la estabilidad de las decisiones asamblearias, siendo ste el valor superior que nace como requerimiento propio del sistema (37). Se trata, pues, de que dentro de los tres (3) meses de clausuradas las deliberaciones que ponen fin al acto de gobierno propio de la asamblea se devele definitivamente la validez de sus decisiones o, de lo contrario, se resuelva sobre su eventual nulidad en una nica sentencia que centralice y decida -de una sola vez- todas las impugnaciones, para las que no existe sino un plazo nico que es tratado por la ley como plazo comn a todos los potenciales impugnantes. Resulta menester insistir en que esta situacin no es compatible con la calificacin del plazo como de prescripcin, ya que en este caso el plazo es "ampliable" (art. 3986 CCiv.) desde el momento en que se pone el acento en la intencin del sujeto, razn por la cual se admite tanto la interrupcin como la suspensin de dicho trmino en mrito de su actuacin personal, lo cual no es posible dentro de la arquitectura que emerge de los arts. 251 y 253 LSC., en cuanto consagran un trmino que opera fatalmente para todos los potenciales impugnantes y que no puede extenderse ni acortarse como si se tratara de un plazo de prescripcin (38). VI. LOS SUPUESTOS DE NULIDAD ABSOLUTA. DOBLE FACULTAD ACCIONARIA PARA IMPUGNAR LAS RESOLUCIONES SOCIALES Si bien en el pargrafo anterior no dudamos en calificar como de caducidad el plazo previsto en el art. 251 LSC., debemos realizar aqu una importante aclaracin -que en nada opaca la conclusin a la que hemos arribado-: para la mayora de la doctrina societaria, a la que adherimos, el breve plazo trimestral del art. 251 LSC. no se aplica en aquellos supuestos de decisiones asamblearias que adolecen de nulidad absoluta, pues este tipo de nulidades no es subsanable a tenor de lo normado en el art. 1047 CCiv. (39). En efecto, la ltima parte de esta norma reza: "La nulidad absoluta no es susceptible de confirmacin", lo cual significa que si la decisin a impugnar es violatoria de una norma de orden pblico no opera la caducidad de la accin tendiente a decretar su invalidez; ello as por aplicacin del principio de que no puede haber derechos adquiridos contra disposiciones de tal carcter (40), en atencin a que el transcurso del tiempo no puede consolidar los vicios que acarrean una nulidad absoluta (41). Siguiendo esta orientacin, nuestra jurisprudencia ha resuelto que "si la demanda se basa en la existencia de un acto societario nulo de nulidad absoluta, no es de aplicacin el art. 251 ley 19550, sino las normas ordinarias del Cdigo Civil, conforme a las cuales tal accin no es susceptible de extinguirse por va de prescripcin (42). Siendo menester destacar que al enrolarnos en esta tesitura hemos tomado postura en otro gran debate que mantiene la doctrina del derecho societario, representado por el interrogante dirigido a saber si se aplica al rgimen nulificatorio de las sociedades comerciales la teora general de las nulidades del Cdigo Civil. Consideramos que esa aplicacin corresponde con el alcance que ensea Halpern (43), para quien la nulidad de las deliberaciones y decisiones asamblearias obedece a un rgimen especial que se aparta del establecido por el Cdigo Civil, mxime en nuestro derecho, en que este ordenamiento regula la nulidad del acto jurdico en general sin prever el acto jurdico colegial; sin perjuicio de lo cual son aplicables los principios generales de la materia. Y en esta inteligencia, dado que a nuestro entender la Ley de Sociedades no establece un rgimen nulificatorio especfico derogatorio del rgimen civil, sino que -por el contrario- la

Materia: SOCIEDADES Profesor: Sebastin VANELLA GODINO

- 12 -

normativa societaria se ve influida y penetrada por las normas del derecho comn (arts. 18 , 1047 y 1048 CCiv.), compartimos la opinin de los autores que consideran que, an cuando la letra del art. 251 LSC. no lo disponga expresamente, existen dos clases de acciones para atacar las resoluciones asamblearias: (i) la especfica accin de impugnacin regulada en el art. 251 LSC., aplicable a los supuestos de nulidad relativa, y que debe ejercitarse dentro del breve plazo que consagra esta norma, bajo apercibimiento de convalidarse el vicio en cuestin y (ii) la accin ordinaria de nulidad que surge del Cdigo Civil, destinada a obtener la declaracin de nulidad absoluta y que puede ser iniciada por cualquiera que ostente un inters legtimo. Esta accin es -por la ndole de los intereses en juego- de carcter imprescriptible e inconfirmable (art. 1047 CCiv.) (44). Es menester destacar que esta doble facultad para la interposicin de las acciones judiciales arriba indicadas se encuentra expresamente consagrada en el derecho comparado, tal como surge de la resea efectuada por Otaegui (45), y ha tenido recepcin jurisprudencial en nuestro pas, en tanto se ha resuelto que "la norma del art. 251 ley 19550 no excluye la posibilidad de que se accione por nulidad absoluta del acto del directorio, supuesto en el que ya no ser aplicable dicho artculo, sino la norma del art. 1047 CCiv., que confiere legitimacin para accionar a todos los que tengan inters en hacerlo, excepto el que ha ejecutado el acto, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba; por lo dems, si esa nulidad es absoluta la accin de impugnacin es imprescriptible" (46). VII. LA NULIDAD ABSOLUTA DEBE JUZGARSE CON CARCTER RESTRICTIVO (nota: el texto se suprimi atento exceda los fines del mdulo) NOTAS: (1) Conforme Exposicin de Motivos de la ley 19550, Cap. II, Seccin V, VIII, 9; (2) Fargosi, Horacio P., "Caducidad o prescripcin de la accin de nulidad de asambleas de sociedades por acciones", LL 1975-A-1061; (3) Esto sin perjuicio de destacar que para la mayora de nuestros doctrinarios, cuando el vicio que afecta la decisin asamblearia degenera en un supuesto de nulidad absoluta, tal irregularidad no es pasible de subsanacin y/o confirmacin a tenor de lo dispuesto en el art. 1047 CCiv.; vale decir que en esta hiptesis no habra un trmino para demandar la nulidad absoluta, con lo que se torna superfluo analizar si el art. 251 LSC. consagra un plazo de prescripcin o de caducidad, puesto que el mismo no se aplicara al caso en cuestin. Remitimos a lo expuesto en el punto VI; (11) Halpern, Isaac, "Sociedades annimas", 1975, Ed. Depalma, p. 658; (12) Zavala Rodrguez, C. J., "Cdigo de Comercio comentado", t. VI, p. 290, ns. 226/7; (13) Farina, Juan M., "Tratado de sociedades comerciales", Parte Especial, II-B, 1979, Ed. Zeus Editora, p. 301, 344; (14) Efran Richard, Ignacio Escuti y Jos Romero, "Manual de Derecho Societario", p. 286, nota 27; (15) Nissen, Ricardo A., "Impugnacin judicial de actos y decisiones asamblearias", 1989, Ed. Depalma, p. 150; (16) Nissen, Ricardo A., "Impugnacin judicial de actos y decisiones asamblearias", 1989, Ed. Depalma, p. 157; (17) Conf. fallo de la Corte Sup. del 10/3/1992 en autos "Jakim, Horacio S. v. Amparo Ca. Argentina de Seguros", RDCO 1993-A-305; JA 1992-II-547; (18) Conf. "Exposicin de Motivos de la Ley 22903", Seccin V, ap. 17; (19) Fargosi, Horacio P., "Caducidad o prescripcin de la accin de nulidad de asambleas de sociedades por acciones", LL 1975-A-1061; (20) Zaldvar y otros, "Cuadernos de Derecho Societario", vol. III, p. 491; (21) Otaegui, Julio C., "Invalidez de actos societarios", 1978, Ed. baco, p. 416; (22) Bendersky, Mario, "Impugnacin judicial de asambleas de sociedades annimas", en RDCO, 1977, p. 34; (23) Martorell, Ernesto, "Sociedades annimas", p. 297; (24) Vern, Alberto V., "Sociedades comerciales", t. 3, p. 929 y ss; (25) Roitman, Horacio, "Impugnacin de decisiones asamblearias", RDCO, 1984, p. 107; 26) Gagliardo, Mariano, "Sociedades annimas", 1998, Ed. Abeledo-Perrot, p. 255; (27) Williams, Jorge N., "La impugnacin de decisiones asamblearias nulas y el art. 251 de la ley 19550", LL 1983-C-1047;

Materia: SOCIEDADES Profesor: Sebastin VANELLA GODINO

- 13 -

(28) Fargosi, Horacio, "Caducidad o prescripcin de la accin de nulidad de asambleas de sociedades por acciones", LL 1975-A-1061; (29) Fargosi, Horacio, "Caducidad o prescripcin de la accin de nulidad de asambleas de sociedades por acciones", LL 1975-A-1061; (30) Gagliardo, Mariano, "Sociedades annimas", 1998, Ed. Abeledo-Perrot, p. 255; (31) Otaegui, Julio C., "Invalidez de actos societarios", 1978, Ed. baco, p. 416; (32) C. Nac. Com., sala B, 21/3/1979, "Carabassa, Isidoro v. Viuda de Canale e Hijos S.A.I.C. y F. Canale S.A. o Productos Alimenticios Conservados S.A.I.C. y F. s/sumario", Of. de Jurisprudencia de la C. Nac. Com. de la Capital Federal, ficha n. 3057. En igual sentido se ha dicho que "el plazo previsto por la Ley de Sociedades Comerciales, art. 251 , para promover la accin de nulidad de decisin asamblearia configura un supuesto de caducidad y no de prescripcin; ello se basa en la necesidad de dar certeza a las decisiones societarias, ya que de no existir dicha limitacin temporal no habra posibilidad de adoptar ninguna de las resoluciones propias de las asambleas, porque ni los socios estaran a salvo de la nulidad tardamente deducida" (C. Nac. Com., sala E, 26/12/1991, "Parodi de Prez, Nelly v. Transportes del Tejar S.A. s/sumario", Of. de Jurisprudencia de la C. Nac. Com., ficha n. 13718); (33) As, por ejemplo, el art. 25 de la Ley de Procedimientos Administrativos, el art. 474 CCom. y el art. 67 LCT; (34) Esto sin perjuicio de lo que expondremos ms adelante en cuanto a la anmala situacin que ha creado la ley 24573 -de mediacin prejudicial- aplicable al mbito de la Capital Federal (punto VIII); (35) En la parte que interesa a nuestro anlisis el art. 253 LSC. establece que "...slo se proseguir el juicio (de impugnacin de la resolucin asamblearia) despus de vencido el trmino del art. 251. Cuando exista pluralidad de acciones debern acumularse, a cuyo efecto el directorio tendr la obligacin de denunciar en cada expediente la existencia de las dems"; (36) C. Civ. y Com. Baha Blanca, sala 1, 19/3/1992 (voto del Dr. Cervini) "Lpez de Cabaas, Omar A. v. Banco Comercial de Tres Arroyos S.A.", JA 1992-IV-597; (37) Del voto del Dr. Cervini en los autos citados en nota 36, JA 1992-IV-597; (38) Esto sin desmedro de destacar que ante una situacin excepcional, como la que describimos en el punto VIII, puede aceptarse un criterio que considere suspendido un plazo de caducidad como si se tratara de uno de prescripcin; (39) En sentido contrario Williams, para quien, dado que nuestra ley 19550 no contiene una norma anloga al art. 2379 del Cdigo Civil Italiano que, para los supuestos de deliberaciones nulas por imposibilidad o ilicitud de objeto, remite -en forma expresa- a las normas de derecho comn en materia de nulidades (arts. 1421, 1422 y 1423), quedaran incorporadas dentro del art. 251 LSC., y sujetas al breve plazo de caducidad que esta norma establece, tanto las acciones por nulidad absoluta como por nulidad relativa; esto con el fin de obviar el inconveniente de que las decisiones asamblearias puedan ser objeto de impugnacin y llegar a ser anuladas despus de varios aos de su ejecucin (Williams, Jorge N., "La impugnacin de decisiones asamblearias nulas y el art. 251 de la ley 19550", LL 1983-1047); criterio que tambin ha tenido recepcin jurisprudencial en los autos "Salgado, Rodolfo v. Polleschi, Aldo C. y otros", Sup. Corte Bs. As., 4/12/1990, Ac. 43679, ED 148-262, fallo 44442. Zaldvar, E.-Manvil, R.-Ragazzi, G.-Rovira, A., "Cuadernos de Derecho Societario", vol. III, 1980, Ed. Abeledo-Perrot, ps. 491/2; (40) Zaldvar, E.-Manvil, R.-Ragazzi, G.-Rovira, A., "Cuadernos de Derecho Societario", vol. III, 1980, Ed. Abeledo-Perrot, ps. 491/2; (41) Halpern, Isaac, "Sociedades annimas", 1975, Ed. Depalma, p. 175; (42) C. Nac. Com., sala de Feria, 11/1/1985, "Lucino, Jorge A. y otro v. Unin Comerciantes Ca. de Seguros", LL 1985-C-483, fallo 84085. En igual sentido se ha dicho que "el plazo de caducidad del art. 251 LS. no resulta aplicable en caso de nulidad absoluta de la decisin asamblearia, sujeta a los arts. 18 y 1047 CCiv." (C. Nac. Com., sala C, 10/7/1990, "Paneth, Erwin v. Boris Garfunkel [h.] S.A.", ED 142-244, fallo 43382); (43) Halpern-Otaegui, "Sociedades annimas", 1998, Ed. Depalma, ps. 753/4; (44) En esta lnea de pensamiento se encuentra Otaegui, para quien "la accin de impugnacin de nulidad de la Ley de Sociedades Comerciales, art. 251 , no excluye la accin de nulidad del Cdigo Civil, imprescriptible e inconfirmable en el caso de una resolucin cuyo objeto o contenido sea contrario al orden pblico (art. 953 CCiv.), o al rgimen societario, aunque no exista una mencin expresa al respecto en la Ley de Sociedades". Otaegui, Julio C., "Invalidez de actos

Materia: SOCIEDADES Profesor: Sebastin VANELLA GODINO

- 14 -

societarios", 1978, Ed. baco, p. 395; (45) Otaegui, Julio C., "Invalidez de actos societarios", 1978, Ed. baco, p. 393 y ss; (46) C. Nac. Com., sala B, 24/9/1980, "Guillermo Kraft Ltda. S.A. v. Motormecnica S.A.", JA 1981-IV-11. En relacin con este criterio, puede pensarse, por ejemplo, en una asamblea de accionistas que derogara el derecho de los socios a la aprobacin e impugnacin de los estados contables. Dicha resolucin atentara contra una de las normas indisponibles para los socios -el art. 69 LSC.- que declara nula cualquier convencin que limite o derogue aquellos derechos. Una resolucin asamblearia de tales caractersticas no puede confirmarse o subsanarse por el transcurso del tiempo, razn por la cual cualquiera de los socios, an los que se incorporen al ente con posterioridad, pueden promover en cualquier tiempo la accin ordinaria de nulidad del Cdigo Civil (art. 1047)..---2000AR_DA002.

Materia: SOCIEDADES Profesor: Sebastin VANELLA GODINO

- 15 -