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El Divorcio en el Per

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AGRADECIMIENTO

Con profunda admiracin agradezco al Doctor Ezequiel B. Chavarry Correa. A mis compaeros y profesores que colaboraron directa o indirectamente para que este trabajo se haga realidad.

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DEDICATORIA

A MIS PADRES: HUMBERTO MONTOYA CRUZ MARIA VICTORIA TORRES MEL

Y a mis hermanos: FREDI HUMBERTO MONTOYA TORRES MILTON JOEL MONTOYA TORRES MIRELLA MONTOYA TORRES BRYAN MONTOYA TORRES

Por ser estimulo y motivo de mi desarrollo personal, para a si alcanzar mis metas.

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NDICE

INTRODUCCIN 8

JUSTIFICACIN ..9

FUENTES TERICAS 10

FACTORES 11

FACTORES POSITIVOS

FACTORES NEGATIVOS

MTODOS 12

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TCNICAS 13

OBJETIVOS. 14

OBJETIVOS GENERALES

OBJETIVOS ESPECFICOS

CAPITULO I
ANTECEDENTES Y EVOLUCIN HISTRICA DEL DIVORCIO

1. LA FAMILIA 15

1.1 ETIMOLOGA.. 15

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1.2 DEFINICIN .16

2. EL MATRIMONIO. 17

2.1 ETIMOLOGA.. 17

2.2 DEFINICIN .17

2.3 CLASIFICACIN... .17

2.3.1. MATRIMONIO CIVIL 2.3.2. MATRIMONIO CATLICO

2.4 CARACTERSTICAS.. ..18

2.5 FINALIDAD ..19

3. EVOLUCIN HISTRICA 20

DEL

DIVORCIO.

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3.1 EDAD ANTIGUA... 20

3.1.1. HEBREA 3.1.2. ROMA 3.1.3. GRECIA 3.1.4. EN LOS MUSULMANES 3.1.5. EN LA INDIA 3.1.6. EN LA CHINA 3.1.7. EN LOS PERSAS

3.2 EDAD MEDIA 23

3.3 EDAD MODERNA ..23

3.4 EDAD CONTEMPORANEA. 24

3.4.1. FRANCIA

3.4.2. RUSIA

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3.4.3 EN LOS PAISES LATINOAMERICANOS

3.4.4.1. EPOCA INCAICA

3.4.4.2. EN LA COLONIA

3.4.4.3. EN LA REPBLICA

4. DOCTRINA JURIDICA SOBRE DIVORCIO..29

EL

4.1 TEORA ANTIDIVORSISTA. ..29

3.1.1. DOCTRINA SACRAMENTAL

3.1.2. DOCTRINA SOCIOLGICA

3.1.3. DOCTRINA PATERNO FILIAL

4.2 TEORA DIVORCISTA.. 31

3.2.1. DOCTRINA DEL DIVORCIO REPUDIO

3.2.2. DOCTRINA DEL DIVORCIO SANCIN

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3.2.3. DOCTRINA DEL DIVORCIO REMEDIO

4.3 POSICIN DEL CDIGO CIVIL PERUANO.. .31

CAPITULO II
EL DIVORCIO Y SU REGULACIN EN LA LEGISLACIN PERUANA 1. DIVORCIO 32

1.1. ETIMOLOGA. 32

1.2. CONCEPTO ..32

1.3. CLASIFICACIN.. .32

DIVORCIO RELATIVO SEPARACIN DE CUERPOS DIVORCIO ABSOLUTO O DIVORCIO VINCULAR

1.4. FINALIDAD .32

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2. REGULACIN DEL DIVORCIO EN LA LEGISLACIN PERUANA

2.1. EL CODIGO CIVIL DE 1984.33

2.1.1. ADULTERIO .33

2.1.2. LA VIOLENCIA FSICA O PSICOLGICA.34

2.1.3. ATENTADO CONTRA LA VIDA DEL CNYUGE..35

2.1.4. INJURIA GRAVE. 36

2.1.5. ABANDONO INJUSTIFICADO DEL DOMICILIO CONYUGAL..37

2.1.6. CONDUCTA DESHONROSA QUE HAGA INSOPORTABLE LA VIDA COMUN.... ..38

2.1.7. TOXICOMANA.. 39

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2.1.8. ENFERMEDAD VENERA GRAVE. 40

2.1.9. LA HOMOSEXUALIDAD SOBREVINIENTE AL MATRIMONIO..41

2.1.10. CONDENA POR DELITO DOLOSO A PENA PRIVATIVA DE LA LIBERTAD MAYOR DE DOS AOS....41 2.2. LEY N 274995. .42

2.2.1. REFORMA CAUSAL DE INJURIA GRAVE43

2.2.2. LA REFORMA DE CAUSAL DE TOXICOMANA..43

2.2.3. LA REFORMA DE LA CAUSAL DE ENFERMEDAD VENERA...43

2.2.4. INCORPORACIN DE NUEVAS CAUSALES DE DIVORCIO SEGN LA LEYN 27495.43

2.2.4.1. SEPARACIN DE HECHO

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2.2.4.2. IMPOSIBILIDAD DE HACER VIDA COMN DEBIDAMENTE PROBADA EN PROCESO JUDICIAL

3. EFECTOS QUE SURGEN A CAUSA DEL DIVORCIO

3.1. EN CUANTO A LOS CNYUGES. 44

3.2. EN CUANTO A LOS HIJOS. 45

CONCLUSIONES. 46

RECOMENDACIONES. 47

BIBLIOGRAFA ..48

INTRODUCCIN

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La investigacin es una virtud que deben tener todos los estudiantes universitarios, mas aun quienes como yo estudiamos derecho, el anlisis de la sociedad desde el punto de vista jurdico es fundamental para el estudio de nuestra ciencia; y mas aun para la superacin intelectual que cada uno de nosotros aspiramos. Investigar es una actividad cognitiva exclusivamente humana, es un proceso del conocimiento que va de lo simple a lo complejo, de lo superficial a lo profundo con un solo propsito de llegar establecer una verdad. Y por ende tambin permite ampliar el conocimiento, profundizarlo, criticarlo y crear nuevos conocimientos; es as que uno de los fines principales que debe tener la universidad es incentivar a la investigacin universitaria. En esta oportunidad he credo conveniente realizar mi investigacin sobre un problema social que representa uno de los hechos fundamentales que ponen en peligro la institucin del matrimonio y por ende a la familia. Por lo tanto al analizar el tema del divorcio, es fundamental que previamente respondamos a dos preguntas bsicas: Qu es la familia?
Qu es el matrimonio?

Por ello he credo conveniente dividir este trabajo de investigacin en dos captulos: el primero que se hace en base a los antecedentes ms remotos que son la familia y el matrimonio, especficamente el de carcter civil, ya que es sobre este tipo de matrimonio que va actuar el divorcio, luego determinamos su evolucin histrica con el propsito de remarcar que legislaciones antepasadas o de hoy han influido para que la legislacin del Per regule el tema de divorcio en su ordenamiento jurdico. En segundo captulo, se refiere al divorcio en s, sus causas que la provocan ya sea las causales que estn tipificadas en el cdigo civil de 1984 o las causales que se incluyeron con la promulgacin de la ley n 27495 aquella ley que se refiere a la separacin de cuerpos o de hecho y subsiguiente divorcio vincular que se puso en vigencia el 8/7/2001. As como tambin los efectos o las consecuencias que surgen despus de haberse realizado el divorcio, consecuencias que recaen en cuanto a los conyugues y en cuanto a los hijos, y por ltimo se hace una relacin de fuentes

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bibliogrficas que fue utilizada para la elaboracin de dicho trabajo, e ndice.

JUSTIFICACIN

En la actualidad a travs de los diversos medios de comunicacin podemos apreciar como las relaciones matrimoniales, que se ven afectadas por diversos problemas, para salir de ellos tienden a buscar salidas fciles y aparentemente las ms apropiadas como lo son el divorcio y la separacin, sin considerar que efectos o consecuencias traen consigo en cuanto a los cnyuges y los hijos.

La realizacin del presente trabajo de investigacin es dar a conocer que el divorcio es un tema que nos compete a todos, ya que todo ser humano por naturaleza tiende a formar una familia producto de un matrimonio, y nadie puede estar libre de que en un momento del matrimonio se generen algunos problemas producto de diversas causas entre los cnyuges, de ah que se opta de que el divorcio ponga fin a dichos problemas.

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El divorcio es uno de los temas que actualmente se podra ver como un problema social, ya que cuando se da, no solo afecta a una persona, sino a una familia que se compone por dos o ms personas, siendo los nios los que terminan siendo las vctimas.

FUENTES TERICAS

Para realizar el presente trabajo de investigacin e consultado diversas fuentes, tanto de estudiosos nacionales como de extranjeros, que cuando han elaborado sus trabajos de investigacin han tratado de definir al divorcio de la siguiente manera:

CORNEJO CHAVEZ, Hctor: jurista peruano que en su obra Derecho Familiar Peruano cuando habla acerca del divorcio manifiesta que: El Divorcio consiste en que los cnyuges, despus de un trmite ms o menos lento obtienen la declaracin de que su matrimonio ha terminado y de que pueden en consecuencia contraer otro.

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MALLQUI REYNOSO, Max MOMETHIANO ZUMAETA, Eloy: juristas peruanos que publicaron la obra Derecho de Familia en la cual definen al divorcio de la siguiente manera: El Divorcio es la disolucin del vinculo matrimonial en la vida de los cnyuges, dicho trmite se obtiene por sentencia judicial y por aquellas causas que estn determinadas por la ley.

MARTIN LOPEZ, Enrique: socilogo espaol que en su obra: Textos de Sociologa de la Familia define al divorcio como un Procedimiento por el cual los individuos que no han podido encontrar tales valores en una unin guardan libros para buscarlos en otra.

_______________________
3.1 CORNEJO CHAVEZ, Hctor: Derecho Familiar Peruano Tema, Tramite de divorcio Tomo I, Novena edicin, Editorial Gaceta jurdica, lima 1998. Pg. 390.

3.2 MALLQUI REYNOSO, Max MOMENTHIANO ZUMAETA, Eloy: Derecho de Familia Tema divorcio de acuerdo a ley Primera edicin 2001. Pg. 488.

3.3 MARTIN LOPEZ, Enrique: Textos de Sociologa de la Familia Tema generalidades, Primera Edicin. Editorial Rialp Alacala Madrid. 2001. Pg. 290.

FACTORES

FACTORES POSITIVOS:

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La abundante informacin sobre este tema, as como tambin el acceso a internet.

La perseverancia de mi parte por tratar de aprender a realizar un trabajo monogrfico.

El apoyo econmico de mis familiares.

El asesoramiento acadmico de mis profesores para recomendarme bibliografa importante sobre este tema.

FACTORES NEGATIVOS:

Me fue difcil ordenar toda la informacin recopilada sobre mi trabajo de investigacin.

El hecho de que sea mi primer trabajo de investigacin amerita que tenga algunas deficiencias.

La falta de madurez jurdica para comprender determinados conceptos dogmticos o doctrinarios

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Las divergentes opiniones de los estudiosos del derecho sobre un determinado tema, que terminan por confundirnos.

MTODOS

Para realizacin del presente trabajo de investigacin se empleo los siguientes mtodos:

HISTRICO: Debido al anlisis realizado a dicha institucin del divorcio en sus tiempos ms remotos.

ANALTICO: A travs de este mtodo se pudo estructurar este trabajo ya que consisti en descomponer en el mayor nmero partes posibles la siguiente estructura.

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SINTTICO: Luego de descomponer las partes que estructuran dicho trabajo se llega a definir conceptos claves que permitiran dar a entender el porqu del trabajo de investigacin acerca del divorcio.

TCNICAS

Las tcnicas que utilice para realizar el presente trabajo de investigacin fueron las siguientes:

FICHAJE: Tcnica que sirvi para recopilar informacin precisa acerca de autores tanto nacionales como extranjeros.

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LECTURA: Ello permiti tener un conocimiento ms objetivo acerca de mi trabajo de investigacin.

SUBRAYADO: Queda evidenciado en los llamados pie de pgina que resaltan en este trabajo monogrfico.

OBJETIVOS

OBJETIVO GENERAL:

Determinar la importancia que ha tenido y que tiene el divorcio en la solucin de matrimonios conflictivos.

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OBJETIVOS ESPECIFICOS:

Averiguar los antecedentes de legislaciones de las culturas mas antiguas del mundo que en sus ordenamientos regulan esta institucin y ver la influencia que tuvieron para la actual regulacin.

Determinar cmo la legislacin peruana regula el divorcio, analizando las causales tipificadas en el artculo 333 del Cdigo Civil y en la ley que se refiere a la separacin de cuerpos o de hecho y subsiguiente divorcio vincular.

Determinar qu efectos o consecuencias trae consigo el divorcio en cuanto a los cnyuges y en cuanto a los hijos.

CAPITULO I

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ANTECEDENTES Y EVOLUCIN HISTORICA DEL DIVORCIO


1. LA FAMILIA:

1.1

Etimologa: La palabra o termino familia deriva del snscrito vama o fama, que es habitacin, residencia vestido, lugar, casa. Para otros, deriva de la voz latina fames que significa hambre y alude al hecho de que es en el seno de grupo domstico donde el hombre satisface sus necesidades primarias. Tambin se le vincula con famulus, esclavo o el que habita la casa.

1.2

DEFINICIN:

Para PLANIOL Y RIPERT, la familia es el conjunto de personas que se hallan unidas por el matrimonio, la filiacin o la adopcin, vale decir, el conjunto de personas que viven bajo el mismo techo, bajo la misma direccin y con los recursos proporcionados por el jefe de la casa.

ENNECERUS por su parte sostiene que la familia es el conjunto de personas unidas por los vnculos del matrimonio, el parentesco o la afinidad.

Para ARIAS, la familia es el ncleo social unido por vnculos de sangre o emergente del matrimonio que regularmente se halla sometida a una direccin nicapadre, madre, abuelo, hermano mayor y cuyos miembros

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hacen por lo general, viva permanente bajo un techo comn 1.

PERALTA, nos lo describe como la institucin jurdico social que agrupa a un conjunto de personas, padres e hijos principalmente, que estn unidos por vnculos de parentesco que el propio derecho reconoce entre s 2.

Para MALLQUI Y MOMETHIANO, la familia es una agrupacin humana bsica e institucin social permanente y natural, conformada por un conjunto de personas, unidas ntimamente por vnculos de sangre o por vnculos jurdicos, provenientes de relaciones intersexuales, de filiacin, y que se sujetan a una conducta y convivencia en un mismo domicilio 3.

Segn su extensin la familia conyugal o pequea familia es el ncleo paterno filial, compuesto exclusivamente por el padre, la madre, los hijos. En un sentido intermedio, la familia es un grupo social conformado por todas las personas que habitan en un hogar o vivienda, bajo la autoridad de una persona (padre de familia). La familia sera, en un sentido amplio, la agrupacin permanente de personas relacionadas por vnculos que derivan de relacin intersexual y de filiacin 4 .

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1. ARIAS, Jos: Derecho de Familia Editorial Kraft Segunda edicin. Buenos Aires 1952. Pg. 35.

2. PERLATA ANDA, Javier: Derecho de Familia. Editorial Idemsa Segunda edicin. Lima 1996. Pag. 27

3. MALLQUI REYNOSO, Max MOMENTHIANO ZUMAETA, Eloy: Derecho de Familia Editorial San Marcos. Edicion 2001. Pag. 23.

4. HINOSTROZA MINGUEZ, Alberto: Derecho de Familia Editorial FECAT Primera Edicin. Lima 1997. Pags. 16 y 17.

2. EL MATRIMONIO:

2.1

Etimologa: La palabra o trmino matrimonio deriva de los vocablos latinos matris y muniun, que significa carga o gravamen para madre, es decir, es la mujer quien lleva el peso mayor tanto antes como despus del parto; esta expresin se refiere a que es la mujer quien lleva en el matrimonio la parte mas difcil, ya que en efecto ella concibe los hijos, los educa, los cuida, atiende su formacin, etc.

2.2

DEFINICIN: Es el acto jurdico por el cual el hombre y la mujer establecen entre si una unin que la ley sanciona, y que puede romper su voluntad. Claro que esta unin debe de expresarse a travs de determinada

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formalidad. As el matrimonio es la unin de varn y mujer concertada mediante determinados ritos o formalidades legales.

2.3

CLASIFICACIN:

2.3.1 Matrimonio civil: Es la unin voluntariamente concertada por un varn y una mujer legalmente aptos para ella y formalizada con ejecucin a las disposiciones de este cdigo, a fin de hacer vida comn

2.3.2 Matrimonio Catlico: Segn la iglesia catlica, el origen del matrimonio entre una pareja no es solo cultural, sino que procede de la misma naturaleza del hombre, por lo tanto el matrimonio es una institucin y no un producto cultural de tal manera que debe ser indisoluble.

2.4

CARACTERSTICAS:

El matrimonio exige que los contrayentes sean de sexos opuestos.

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Est prevista en el principio de unir a dos personas y vincularlas para su convivencia y procreacin.

El contenido en cuanto a derechos y deberes de los cnyuges vara en funcin del ordenamiento jurdico de que cada pas, pero por lo general todos les imponen la obligacin de vivir juntos y guardarse fidelidad.

Debe celebrarse en presencia de un oficial ya sea juez civil o un representante de la iglesia en cuanto concierne al matrimonio catlico.

Presencia de testigos.

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2.5

FINALIDAD: El matrimonio desde el punto de vista sociolgico tiene como finalidad la satisfaccin del instinto sexual. La doctrina catlica, afirma que el matrimonio tiene tres finalidades: 1) el principal o primario es la procreacin y formacin laboral y educacin de los hijos; 2) uno consistente en la ayuda mutua entre los cnyuges; y 3) otro, el remedio de la concupiscencia, tenindose la idea que es mejor el matrimonio que las pasiones insanas. Estando subordinados al fin principal los secundarios de ayuda mutua y remedio de concupiscencia. El Concilio Vaticano II concluy que los fines del matrimonio tenan como fin primario la procreacin y otros secundarios como el amor mutuo y la ayuda mutua. De las siguientes posiciones que la doctrina ha elaborado, podemos concluir que el matrimonio tiene las siguientes finalidades: Satisfaccin sexual. El reconocimiento jurdico a travs de determinada formalidad de esa unin sexual. La reproduccin humana y el deber de cuidado y educacin de la prole. La ayuda mutua de los cnyuges. El amor mutuo.

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La plena comunidad de vida.

3. EVOLUCIN HISTRICA DEL DIVORCIO El origen del divorcio se remota a lo ms lejanos tiempos, su forma primitiva fue el repudio concedido generalmente a favor del marido y para los casos en que la mujer se embriague, castigara a los animales domsticos, no tuvieran hijos o tuvieran solamente mujeres. Sin embargo no existe una clara distincin entre el divorcio vincular y la separacin de cuerpos por lo que es necesario tratarlo a continuacin, teniendo en cuenta los diferentes pueblos y el tiempo que perduro su existencia de dicha institucin de divorcio. 3.1 EDAD ANTIGUA: Durante la poca de la historia resaltan los siguientes pueblos: 3.1.1 INDIA: En la India antigua la mujer ve en su marido la personificacin de la divinidad. Existiendo el divorcio y el repudio por ambos cnyuges. El marido poda repudiar a la mujer cuando era estril, cuando sus hijos se moran o cuando procreaban nicamente hijas, por embriaguez, malas costumbres, enfermedad incurable, etc. 3.1.2 MESOPOTAMIA: Los sumerios consideraban el matrimonio como un contrato afirmado por la invocacin de la divinidad a fin de que proteja su estabilidad. Sus leyes establecan que si una mujer repudiaba a su marido, se le debe arrojar al

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ro, si un marido dice a su mujer tu no eres mi esposa, le debe pagar media mina de oro. Entre los Caldeo- Asirios el Cdigo de Hamurabi tenia la tendencia de restringir el divorcio.

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3.1MALLQUI REYNOSO, Max MOMENTHIANO ZUMAETA, Eloy: Derecho de Familia Tema: divorcio de acuerdo a ley, Primera edicin 2001. Pg. 506.

3.1.3 HEBREA: En el Gnesis se proclama la indisolubilidad matrimonial que es quebrantada por los hebreos, a travs del repudio. La repudiacin es un acto unilateral de la voluntad de los cnyuges, es una expresin tpica de la voluntad soberana del marido. Entre las diversas causales existentes del divorcio estaban: la esterilidad (si despus de 10 aos de casados no haban tenido hijos), el adulterio de la mujer; por su parte la mujer poda obtener el divorcio por maltrato del marido, por ser el marido prodigo o perezoso, porque incumpla deberes conyugales o, la vida a su lado era insoportable. 3.1.4 GRECIA En la Grecia clsica si exista el divorcio, que era dispuesto por el marido invocando diversos motivos, siendo ms difcil la solicitud de la mujer. Tambin exista el obtenido por mutuo disenso. El divorcio por parte del marido se hacia por medio de la devolucin o abandono de la mujer. Si el divorcio era realizado sin razn entonces poda reclamar la cnyuge que le restituya la dote.

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3.1.5 ROMA: En el Derecho Romano el matrimonio deba de presentar dos elementos: la intencin marital (affectio maritalis) y la cohabitacin. Uno subjetivo y el otro material. El rey Rmulo mediante la ley dura reglament el divorcio concediendo la prerrogativa del repudio al marido. Entre las causales estaran la infertilidad, el adulterio, el uso de venenos y la sustraccin de las llaves de las bodegas de vino. Durante la poca clsica se recurri al divorcio por los ms ftiles pretextos (la deshonestidad, la esterilidad, los litigios de la nuera, la impudicia) o sin motivos (lo que en muchos casos se realizaba para apropiarse de la dote por el afn de lucro). Con Augusto (Lex iuli de adulteris) se estableci que el repudio deba de realizarse con la participacin de un liberto ante siete testigos, tratando de esa manera de formalizar y limitar esta situacin. Con el emperador Constantino bajo influencia cristiana adems del divorcio por mutuo consentimiento, se instauraron causales especificas para el divorcio unilateral (para el hombre, adulterio, envenenamiento; o alcahuetera; y homicidio, envenenamiento y violacin de sepulcros como alegacin de la mujer) cuya transgresin no originaba invalidez del divorcio sino solamente su ilicitud. La mujer perda todos sus bienes a favor del marido y era deportada; el marido perda la dote y estaba impedido de contraer nupcias, bajo pena corporal en caso de incumplimiento, estando su mujer facultada a ingresar a la casa del marido y apoderarse de la dote que aportaba la nueva esposa. Con Justiniano se acentu la tendencia reglamentaria y restrictiva. As en el Codex se establece: La consideracin a los hijos manda que deba ser mas difcil la disolucin del matrimonio. La desaparicin del affectio maritalis tiene como consecuencia el relajamiento de la relacin conyugal. As

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para proceder a la extincin de dicho matrimonio es necesario noticiar al otro cnyuge que la affectio maritalis ha desaparecido. Esta comunicacin tiene dos niveles: uno subjetivo y otro material. El primero es el repudio y el segundo es la forma externa de notificar el repudio llamada libelo. 3.1.6 CHINA: En este aspecto los padres son los nicos que deciden el casamiento de las hijas, el matrimonio por amor y a libre eleccin de los contrayentes resulta un grave ultraje a los mayores es decir a los padres. El marido debe hacerse obedecer y hasta tener por la fuerza, la infidelidad es castigada con refinadas torturas. Entre las causales de divorcio la ms notoria era la desobediencia de las nueras a los suegros.

3.1.7 PERSAS: La nica causal de divorcio que reconoci la legislacin Persa fue el repudio de la mujer por parte del marido, cuando aquella no poda procrear por ms de 9 aos despus de la celebracin del matrimonio. Fuera de esta no haba otra ya que el matrimonio era de carcter sagrado y por lo tanto era insoluble.

3.2 EDAD MEDIA: Durante esta poca existe una dura batalla doctrinaria y jurdica entre la tesis que define al divorcio vincular, es decir la separacin absoluta de los cnyuges y la tesis antidivorcista representada por la iglesia, el cual considera que el matrimonio es un sacramento y divino y que por consiguiente es indisoluble.

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Mas tarde tambin la iglesia se va a dar cuenta de las imperfecciones que acarrean los matrimonios, a si que solo acepta el divorcio relativo dejando a si un subsistente el vnculo matrimonial.

3.3 EDAD MODERNA: El rgimen de la separacin de cuerpos se mantuvo durante los primeros aos de la edad moderna, pero esta se caracteriza por la aparicin del movimiento protestante, en el siglo XVI se inicio una gran campaa a favor de la aceptacin del divorcio vincular el que termino imponindose en las legislaciones de todos los pases protestantes tales como: Inglaterra, Dinamarca, Suecia, Holanda y Alemania. La reforma de Lutero acepto y propugno el divorcio vincular fundndose en que el matrimonio es una institucin profana, negndole a si la naturaleza sacramental que le haba impuesto la iglesia catlica. Para tal acto de divorcio la doctrina protestante consideraba como causales: Adulterio Huida del cnyuge a un lugar desconocido La condena a destierro Prisin por varios aos 3.4 EDAD CONTEMPORNEA: Esta etapa marca una concepcin decisiva en lo referente al divorcio, debido al surgimiento de nuevas ideas en el campo social, poltico y econmico y esto se debe a la accin de los precursores y conductores de la Revolucin Francesa son estos personajes los que nuevamente imponen las tesis divorcista en la mayora de pases del mundo, siendo muy pocos los que adoptan la separacin de cuerpos y entre estas situaciones

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existen pases en los cuales se adoptan tanto al divorcio absoluto como tambin el divorcio relativo.

3.4.1 FRANCIA En el antiguo Derecho Francs impero el rgimen del Derecho Cannico. La revolucin francesa introdujo modificaciones radicales en la doctrina y en las leyes, los tericos de la revolucin desterraron a Dios razn, del tal modo que consideraron que el matrimonio es un contrato a s que suprimen la separacin de cuerpos y decretan el divorcio absoluto. El divorcio se realizaba por causas especficas por mutuo consentimiento y hasta por simple incompatibilidad de caracteres. Ante esta situacin Napolen promulgo el cdigo civil 1804 en el que trata de conciliar las ideas opuestas, es decir fue una especie de transicin entre la indisolubilidad absoluta y el divorcio absoluto. A la cada de Napolen, los restauradores declaran a la religin catlica como religin del estado y en 1816 se establece que el divorcio que abolido y todas las demandas e instancias de divorcio por causas determinadas se convierte en demandas de separacin.

3.4.2 RUSIA En este estado se autorizo el divorcio a peticin de unos de los esposos, sin necesidad de fijar causas. Aqu se impone la doctrina de Engels quien sostena que: el matrimonio basado en el amor es el nico moral, solo puede serlo esta en cuanto el amor persista, pero como este muy variable, la separacin resultaba beneficiosa, tanto para las partes como para la sociedad, con

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consecuencias en 1918 se dicta el cdigo civil en el que establece la ms absoluta libertad para el divorcio. En 1927 se promulgo el cdigo familiar que autorizo el divorcio a voluntad de los cnyuges, o por uno de ellos sin experiencia de causa, con la simple declaracin ante la oficina del registro civil y aun sin este requisito los tribunales declaraban que el matrimonio se encontraba disuelto de hecho, esto trajo como consecuencias el abandono de la niez, la criminalidad infantil, etc. En 1936 se implanto el matrimonio formal y la exigencia de sentencia judicial para el divorcio, aunque para obtenerlo bastaba la voluntad unitaria de una de los cnyuges. La medida no fue suficiente, por eso en 1944 se dicto una medida que modifico totalmente el rgimen legal del divorcio. En efecto esta ley prohibi el divorcio por voluntad unilateral y por mutuo consentimiento, la ley no fijaba causales que quedaban libradas a la apreciacin del juez para ello las razones pueden ser muy poderosas como para el juez consideraba el divorcio.

3.4.3 EN LOS PAISES LATINOAMERICANOS Todos estos pases influenciados por las legislaciones europeas cuyas doctrinas estn contenidas especialmente en el cdigo napolenico, el suizo, Alemn y otros por una parte y por otra la fuerte influencia de la iglesia, han adoptado las ms diversas posturas doctrinarias y legislativas con respecto a la disolucin del vinculo conyugal. Unos han establecido el divorcio vincular, otros la separacin de cuerpos y un tercer grupo las dos formas indicadas. 3.4.4 EL DIVORCION EN EL PER 3.4.4.1 EPOCA INCAICA

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Durante esta poca el matrimonio fue monogmico de tipo patriarcal aunque el inca y los robles practicaban la poligamia, durante este periodo el matrimonio no tena carcter sacramental, sino puramente civil ya que unas veces adoptaban la forma de obsequios. Estas uniones tienen nota especifica la ausencia de afecto maritales nota caracterstica que constituyen en la esencia del vinculo matrimonial por tanto la institucin del matrimonio ostenta y define el carcter de permanencia, sin embargo fue disoluble, aseverndose que lo fue por mutuo disenso de acuerdo al carcter civil del matrimonio. En este aspecto vemos que el Derecho Privado es absorbido por el Derecho Pblico, reduciendo aquel al mnimo, pues existe la obligatoriedad del matrimonio en obediencia a la poltica de acrecentar la poblacin. 3.4.4.2 EN LA COLONIA El Derecho que implanta Carlos V en el Per no fue espaol, si no en derecho de influencias germnicas, canoncas, romanas, etc. Ya que estos contribuyeron a la formacin de las leyes espaolas. Este Derecho Colonial estuvo contenido en cuerpos legales pblicos en diferentes pocas como son: EL FUERO JUZGO: en la cual intervinieron elementos visigodos y romanos aqu percibe los requisitos matrimonio. FUEROS MUNICIPALES: en el cual confiere la patria potestad a ambos cnyuges, es de marcada influencia germana.

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FUERO VIEJO: aquel derecho de la aristocracia, confiere la patria potestad solo al marido. FUERO REAL: la cual legisla los esponsales, confa la patria potestad a ambos cnyuges. LAS PARTIDAS: cuando se refiere al matrimonio prescribe la obligatoriedad, reproduce la doctrina canonca en la que respecta a la disolucin del matrimonio y el divorcio.

3.4.4.3 EN LA REPUBLICA Durante la emancipacin e iniciacin de la repblica encontramos la ms grande dispersin legislativa en cuanto al tema del divorcio. En 1825 Simn Bolvar nombro una comisin que debera preparar los cdigos civil y criminal, la presidio Vidaurre sin llegar a conseguir su cometido, sin embargo este proyecto contiene algunos avances como el matrimonio civil, cuya celebracin es acto pblico pero como una penetrante sagacidad prescribe la inmediata celebracin del matrimonio catlico: id a recibir la bendicin del prroco vuestro contrato queda elevada a la dignidad del sacramento por la iglesia del mismo modo acepta como divorcio la separacin perpetua sin ruptura del vnculo.

En 1836 Santa Cruz promulgo el cdigo civil para los estados Nor y Sur peruanos en cuya exposicin de motivos se afirma que la regeneracin del orden civil se debe llevar a

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cabo con una legislacin adecuada a sus necesidades ya que la actual es incoherente, voluminosa e imperfecta.

En 1845 Manuel Menndez presenta un proyecto para que se nombrara una comisin codificada, lo promulgo Castilla y la comisin estuvo integrada por Manuel Prez de Tudela y Francisco Javier Maritegui, lo que se buscaba con dicho proyecto era no estar en desacuerdo con el concili de Trento cuyas normas regan el matrimonio.

En 1849 se nombra una segunda comisin que entrega el proyecto en 1850, ao en que fue promulgada por Castilla para que entrara en vigencia 7 meses despus, pero en 1851 Echenique decreto la suspensin y cre una comisin exclusivamente parlamentaria presidida por Andrs Martnez e integrada en su mayora por conservadores, la minora estaba representada por Pedro Glvez y Toribio Ureta. Esta comisin elaboro el cdigo que se promulgo el 28 de julio de 1852 y tuvo larga vigencia.

De acuerdo al cdigo de 1852 el matrimonio se realizaba conforme a las modalidades de la iglesia establecidas en el concilio de Trento, por consiguiente es indisoluble y los tribunales eclesisticos conocen de las causas referentes a el y al divorcio relativo o separacin de cuerpos. Es de recalcar que establecer como nica forma de divorcio la separacin de cuerpos quedando subsistente el vnculo matrimonial.

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En la iglesia anterior el elemento sacramental y contractual del matrimonio eran inseparables, el cdigo del 1852 mantiene el concepto tradicional del sacramento pero la independiza del concepto contractual en la misma figura del matrimonio.

El cdigo de 1852 tuvo un intento de revisin en 1891, con un proyecto que no llego a sancionarse, en 1897 sufre una importante reforma parcial al introducir la ley del matrimonio civil, pero nicamente para las personas que no profesan la religin catlica. De esta manera quedo solucionado el problema social creado por la numerosa poblacin extranjera que no profesaba la religin catlica.

En 1918 el senado aprob un proyecto de cdigo que se seculariza el matrimonio y establece el divorcio vincular, aprobada por diputados se dicto la ley en 1920, pero fue observada por el ejecutivo y su promulgacin quedo suspendida hasta octubre de 1930. La junta de gobierno presidida por Snchez Cerro retiro las observaciones y por Decreto ley N 6889 del poder ejecutivo declaro la vigencia del matrimonio civil como nico en el Per, a si como el divorcio absoluto y la separacin de cuerpos. En 1934 por Decreto Ley N 7893 y 7894 se modifico el Decreto Ley N 6889 abrogando la separacin de cuerpos e instituyendo al lado del divorcio vincular por causal, el divorcio por mutuo disenso, el que no poda demandarse por menores de edad de eta manera quedo abrogado el Derecho Cannico de nuestra legislacin.

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4. DOCTRINA JURIDICA SOBRE EL DIVORCIO Debemos tener en cuenta que toda investigacin est sujeta a criticas ya que de estas dependen su mejor valoracin en su campo de aplicacin es decir su aplicacin a los hechos que se dan en la realidad teniendo en cuenta esto cuando nos referimos al divorcio surgen dos teoras que tratan de resolver el problema de la aceptacin o no de la institucin del divorcio estos son:

4.1 TEORA ANTIDIVORCISTA Esta teora considera al matrimonio como una sociedad de por vida, por lo tanto considera que es indisoluble. Nadie contrae matrimonio para despus deshacerlo posteriormente. En el descansa la estabilidad de la familia, ya que l se realiza valores espirituales y morales, cerrando al paso al divorcio y obligando a los cnyuges a mantenerse unidos, aun cuando en la prctica se haya destruido. Son considerados antidivorcista los representantes de la doctrina sacramental, la sociologa y el paterno filial.

4.1.1 DOCTRINA SACRAMENTAL

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El matrimonio es un sacramento, que se funda en el principio cristiano Lo que dios uni, no lo separe el hombre de tal manera que a simple vista se deduce que propugna el carcter indisoluble del matrimonio por el solo hecho de considerarlo como sacramento. Lo que se debe destacar de esta doctrina es la aceptacin solo de la separacin de cuerpos y esto debido a que no se poda ver a ms personas por culpa de sus parejas o cnyuges.

____________________ Peralta Andia, Javier Rolando. Derecho de Familia en el Cdigo civil, Tema: doctrina del divorcio, 2 edicin, Editorial Moreno, Lima 2002 Pg. 258

4.1.2 DOCTRINA SOCIOLGICA

Parte de un presupuesto de que la familia es indispensable para la existencia de la sociedad, de esta manera estima que el matrimonio es una institucin que garantiza no solo la existencia y permanencia del grupo familiar.

Sino tambin de la misma sociedad por tanto esta doctrina sostiene el divorcio es como una especie de cncer que destruye no solo el vinculo conyugal sino tambin con l a la familia como clula vital de la sociedad.

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4.1.3 DOCTRINA PATERNO FILIAL

Doctrina que sostiene que el divorcio es una institucin perjudicial no solo para el cnyuge inocente, sino tambin para los hijos.

Javier Rolando Peralta Anda en su obra:Derecho de Familia en el cdigo civil cuando cita a Oscar Larson dice: Si bien el divorcio atiende al inters de los padres colocar al cnyuge inocente en la misma situacin que el culpable en cuanto ambos quedaron libres para contraer nuevo matrimonio, de tal manera dicho autor nos quiere dar a entender que los hijos son los ms perjudiciales cuando se da el dinero de sus padres.

Esta teora ha sido objeto de muchas crticas ya que con la figura del divorcio no se pretenda atentar contra la buena organizacin y estabilidad del matrimonio, sino salvaguardar y poner fin a uno que est destruido y fracasado que lo nico que trae consigo es el sufrimiento de las partes que se ven involucrados y de una u otra manera el sufrimiento de los hijos ya que no soportaran los constantes problemas que acarrean sus padres es por ellos que frente a la teora antidivorcista surge la teora divorcista.

4.2 TEORA DIVORCISTA

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Autores han considerado en que el divorcio es un mal necesario, que se sustenta en: Divorcio Repudio, Divorcio Sancin, Divorcio Remedio

4.2.1 DOCTRINA DEL DIVORCIO REPUDIO Acepta que el divorcio es un derecho de los cnyuges especialmente del varn por lo que puede rechazar, repelar al otro cnyuge de la casa conyugal mayormente esto se daba en los pueblos antiguos en la cual se consideraban a la mujer estar a la potestad del marido.

4.2.2 DOCTRINA DEL DIVORCIO SANCIN Encuentran su fundamento en el castigo que debe recibir el cnyuge culpable que ha dado motivos para el divorcio. El sustento de esta doctrina est dado por lo siguiente: Culpabilidad: cnyuges. determina uno de los

Existencia de causas para el divorcio. El carcter punitivo del divorcio, que viene a ser dictada mediante una sentencia que declara disuelto el vnculo conyugal.

4.2.3 DOCTRINA DEL DIVORCIO REMEDIO Si es que existe una perturbacin en la relacin matrimonial que traer consigo la imposibilidad de hacer vida comn no queda ms poner un fin a este problema declarndose

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el divorcio de acuerdo de ambas partes poniendo a si un remedio para solucionar una situacin insostenible.

4.3

POSICIN DEL CODIGO CIVIL PERUANO Dentro de la legislacin nacional queda claro que el cdigo civil de 1852 se adhiere a la teora antidivorcista en razn de que reconoci la separacin de cuerpos o divorcio relativo en casos graves.

CAPITULO II EL DIVORCIO Y SU REGULACIN EN LA LEGISLACIN PERUANA


1. DIVORCIO:

1.1

ETIMOLOGA Etimolgicamente deriva del trmino latino Divortium, que significa separar a su proviene del verbo, Divertere, que quiere decir o irse cada uno por su lado.

1.2

CONCEPTO El divorcio es la disolucin del matrimonio por voluntad de uno o de ambos cnyuges, llevada a cabo por la autoridad competente basndose en alguna causa legal. CLASIFICACIN 1.3.1 DIVORCIO RELATIVO O SEPARACIN DE CUERPOS

1.3

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Consiste en la suspensin de los deberes relativos al lecho y habitacin, poniendo fin al rgimen patrimonial de la sociedad de bienes gananciales pero dejando subsistente el vnculo matrimonial, por tanto se considera que esta clase de divorcio implica solo la relajacin del vnculo matrimonial de modo que los esposos separados no pueden contraer nuevas nupcias con terceras personas.

1.3.2 DIVORCIO VINCULAR

ABSOLUTO

DIVORCIO

Consiste en la disolucin total, definitiva y perpetua del nexo conyugal de modo que los cnyuges divorciados quedan en libertad de contraer nuevas nupcias.

1.4

FINALIDAD El divorcio tiene como nico fin el de solucionar los problemas que se suscitan en un matrimonio en donde no existe la comprensin entre los cnyuges de esta manera evita dichos problemas lleguen a consecuencias mayores.

2. REGULACIN PERUANA

DEL

DIVORCIO

EN

LA

LEGISLACIN

La realidad histrica del divorcio en el Per se podran decir que es una sntesis o un reflejo de la evolucin sufrida por la casi generalidad de los cdigos latinoamericanos y esto por cuanto se admiti por primera vez la separacin de cuerpos en el cdigo de 1852, para posteriormente considerar a las mismas causas que la originaban suficiente poder para demandar la peticin del divorcio vincular esto es en el cdigo civil de 1936 hoy en da nuestro cdigo civil vigente de 1984 adopta tanto la separacin de cuerpos como la separacin absoluta del vinculo

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matrimonial tal regulacin esta en el articulo 333 inicios del 1 al 10. 2.1 EL CODIGO CIVIL DE 1984: Son causales de divorcio. 2.1.1 ADULTERIO (Art. 333 Inciso 1.) Es el trato coital de uno de los cnyuges con distinta persona, de hecho que constituye la ms grande violacin del deber de fidelidad matrimonial. La ley hace la distincin alguna a fin de generalizar tanto para uno como para el otro cnyuge, a si que cualquiera de los cnyuges que se vea ofendido por esta causal puede solicitar el divorcio ya que esta en todo su derecho. En este caso lo que se quiere es sancionar al cnyuge culpable por haber faltado al deber de fidelidad que tiene para con su cnyuge. 2.1.1.1 ADULTERIO ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DEL

Objetivo: Dado por la consumacin del acto sexual de un cnyuge con una persona distinta de su consorte.

Subjetivo: Consiste en el propsito deliberado de un cnyuge para mantener relaciones sexuales con una tercera persona.

________________________ PALACIO VILCACHAGUA, Alex: El Divorcio, Reforma del rgimen de Decaimiento y Disolucin del Vinculo, Editorial Gaceta Jurdica, Lima 2002, Pg.

2.1.1.2 REQUISITOS PARA SOLICITAR EL DIVORCIO POR CAUSAL DE ADULTERIO

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Formalidad: que exista matrimonial de naturaleza civil.

el

vnculo

Real y Consumado: necesariamente tiene que haber cpula sexual. Consiente y Voluntario: es decir que exista de por medio la intencin.

Verdico: es comprobacin.

decir

susceptible

de

Que constituye grave ofensa: es decir que afecte a la parte agraviada. Sobre esta causal debe considerarse que es improcedente su invocacin si el cnyuge que la imputa provoc, consisti o perdono el adulterio.

2.1.2 LA VIOLENCIA FISICA O PSICOLOGICA

(Art. 333 Inc. 2)

La vida es comn de los esposos presupone un mutuo respeto, pero puede suceder que uno de los cnyuges dejndose arrastrar por brutales instintos, ultraje de hecho al otro. La denominacin de violencia psicolgica esta se refiere a los daos psquicos que se aflige a un cnyuge del otro cnyuge.

2.1.2.1. CAUSAL

ELEMENTOS

CONSTITUTIVOS

DE

DICHA

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Objetivo: Referida l acto de excesiva crueldad que uno de los cnyuges infiere al otro, esto se manifiesta en las lesiones sufridas por el cnyuge inocente.

Subjetiva: Se expresa en el propsito o la intencin de hacer sufrir al otro cnyuge de manera innecesaria.

2.1.2.2 REQUISITOS PARA SOLICITAR EL DIVORCIO POR DICHA CAUSAL Que exista maltratos fsicos y ejecutados con excesiva crueldad. morales

Que dichos reiterada.

maltratos

se den de manera

Que exista nimo o propsito de hacer sufrir al otro cnyuge de manera innecesaria.

Esta causal es mera facultad, ya que a simple vista permite que el juez tenga la plena libertad de apreciar al cnyuge afectado por lo que a la hora de tomar una decisin debe tener en cuenta la educacin, las costumbres y la conducta de los cnyuges.

2.1.3 ATENTADO CONTRA LA VIDA DEL CNYUGE

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Si lo vemos desde un punto de vista relacionado en lo penal diremos que la tentativa se caracteriza por el comienzo de ejecucin de un delito. En este caso trata del intento de homicidio de uno de los cnyuges contra su consorte. La sola tentativa del homicidio denota en el autor un espritu criminal y lo que se busca con esta causal es proteger al cnyuge inocente de los daos que podran sufrir. 2.1.3.1 ELEMENTOS CONSTITUTIVOS Objetivo: determinar por las lesiones graves y las tentativas de homicidio.

Subjetivo: viene a ser la intencin o el propsito de atentar contra la vida del otro cnyuge.

2.1.4 INJURIA GRAVE (Art. 333 Inc. 4) Llamada tambin servicio moral, esta se manifiesta en una ofensa al honor, a la reputacin o al decoro de una persona. Es una causa facultativa que puede ocasionar el divorcio, ello consiste en la ofensa grave a la personalidad, los sentimientos y la dignidad del otro cnyuge que implica violacin de los deberes recprocos nacidos del matrimonio. Este canal se fundamenta en el quebramiento de una de las obligaciones que nacen del matrimonio como es del deber de asistencia y el respeto por la personalidad, sentimiento y el honor del otro cnyuge.

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2.1.4.1. ELEMENTOS CONSTITUTIVOS Objetivo: determinado como el conjunto de hechos ultrajantes al dignidad del otro cnyuge, por lo tanto constituye una falta grave las palabras ofensivas e hirientes (verbales o escritas).

Subjetivas: constituye el propsito de ofender o menospreciar profundamente al otro cnyuge.

2.1.4.2. REQUISITOS PARA LA EJECUCIN DE DICHA CAUSAL Existencia de una ofensa grave causado por un cnyuge al otro. Que dichas ofensas sean de manera reiterada. Dichas ofensas signifique el profundo por el otro cnyuge. menosprecio

Que la vida en comn sea insoportable.

____________________ Peralta Andia, Javier Rolando. Derecho de Familia en el Cdigo civil, Tema: doctrina del divorcio, 2 edicin, Editorial Moreno, Lima 2002 Pg. 258 2.1.5 ABANDONO INJUSTIFICADO DEL DOMICILO CONYUGAL (Inc. 5) Esta causal est referida al incumplimiento, sin causa justa del deber de cohabitacin y asistencia mutua.

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Abandonar el hogar significa y por lo tanto la ley con la expresin injustificada que da a entender que dicho cnyuge obra con intencin y manifiesta de sustraer a las obligaciones conyugales. Para que exista desercin a abandono injustificado debe haber la intencin de no volver al hogar marital por el transcurso de dos aos continuos.

2.1.5.1. ELEMENTOS CONSTITUTIVOS Objetivo: manifestado en el abandono de la casa conyugal y el rehusamiento de retornar a ella.

Subjetiva: expresada en la intencin deliberada de uno de los cnyuges de eximirse del cumplimiento de sus deberes conyugales.

2.1.5.2 REQUISITOS PARA LA EJECUCIN DE DICHA CAUSAL Abandono de la casa conyugal y el rehusamiento a volver a ella por parte de uno de los cnyuges. Que tal actitud sea injustificada y que el propsito sea destruir la unidad conyugal. Que el abandono o rehusamiento se prolongue por ms de dos aos consecutivos. Esta causal de abandono no solo es dejar el lugar fsico llamado hogar, es tambin el abandono moral y el abandono econmico.

_________________________

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MALLQUI REYNOSO, Max MOMENTHIANO ZUMAETA, Eloy: Derecho de Familia Tema divorcio de acuerdo a ley Primera edicin 2001. Pg. 488.

2.1.6 CONDUCTA DESHONROSA QUE HAGA INSOPORTABLE LA VIDA EN COMUN Esta causal no debe confundirse con la de injuria grave, ya que la configuracin que seala el inciso 6 del artculo 333 se refiere al hecho de que uno de los cnyuges se dedique a la prostitucin, proxenetismo, delincuencia, comercializacin de drogas, despilfarro de bienes del matrimonio, etc. Se debe tener en cuenta que la expresin que haga insoportable la vida en comn, debe ser comprendida como la imposibilidad de seguir la convivencia.

2.1.6.1. ELEMENTOS CONSTITUTIVOS

Objetivo: configurado por el comportamiento deshonesto e inmoral de uno de los consortes bajo la forma antes descrita.

Subjetiva: estos actos pueden ser intencionales y a la vez no intencionales todo esto depender si es que existe el descuido y la negligencia.

2.1.6.2. REQUISITOS PARA LA EJECUCIN DE DICHA CAUSAL La conducta deshonrosa por parte de uno de los cnyuges Que dicha conducta sea habitual o permanente.

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Que la vida en comn sea insoportable.

________________________ PALACIO VILCACHAGUA, Alex: El Divorcio, Reforma del rgimen de Decaimiento y Disolucin del Vinculo, Editorial Gaceta Jurdica, Lima 2002, Pg. 55

2.1.7 TOXICOMANIA (Art. 333 Inc. 7) Esta causal est dada por el uso habitual e injustificado de drogas alucingenas o de sustancias que puedan generar toxicomana. La toxicomana es una ciencia que trata del consumo habitual de sustancias que producen alternaciones de orden fsico y trastornos mentales. El individuo que se droga es un sujeto peligroso, cuya conciencia no es razonable, porque puede que de un momento a otro cometa un crimen para satisfacer su vicio. Este tipo de sujeto que es catalogado como un consumidor habitual de drogas se hace incapaz para el trabajo por lo tanto abandona sus deberes matrimoniales. Por ello es difcil comprender el grave riesgo en que se expone la familia ante un individuo que se droga.

2.1.7.1. ELEMENTOS CONSTITUTIVOS Objetivo: manifestando en el consumo de drogas alucingenas.

Subjetiva: dicho acto produce incertidumbre para el otro cnyuge.

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2.1.7.2. REQUISITOS PARA LA EJECUCIN DE DICHA CAUSAL Que exista un cnyuge que consuma drogas alucingenas. Dicha consumacin sea habitual e injustificada. Que represente un peligro para el otro cnyuge. Que haga insoportable la vida en comn.

Hay que aclarar que nuestro cdigo civil, elige el elemento de culpa para la configuracin de la cual que dice: Uso habitual e injustificado de tal modo que no se produce el divorcio cuando el cnyuge consumir habitualmente estupefacientes bajo prescripcin mdica.

2.1.8 ENFERMEDAD VENERA GRAVE (Art. 333 Inc.8) Esta causal se refiere a la enfermedad venera grave contrada despus de la celebracin del matrimonio, pues lo contrario configurara el impedimento de la celebracin de las nupcias y eso provocara la anulabilidad del matrimonio. Debemos considerar que la gravedad de la enfermedad venera est referida a su carcter crnico y contagioso por cuanto y siempre que sea curable, la recuperacin del enfermo supone la insubsistencia de la causal. La causa consiste en La adquisicin de una enfermedad temporal grave, de origen y localizacin sexual, de contagio fcil que trae consigo serias consecuencias para la descendencia contrada despus del matrimonio, de ah su fundamento radica en la infraccin que incurre uno de los cnyuges al deber de fidelidad para con el otro.

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2.1.8.1. ELEMENTOS CONSTITUTIVOS Objetivos: grave alteracin en la salud manifestada en la adquisicin de enfermedades como, sfilis, gonorrea, blenorragia, chancro, etc., todos ellos de difcil de curacin. Subjetiva: el hecho de violar el deber de fidelidad manifestado en el repudio del cnyuge inocente para con el otro. 2.1.8.2. REQUISITOS PARA LA EJECUCIN DE DICHA CAUSAL Existencia de una enfermedad venera grave es uno de los cnyuges. Dicha enfermedad haya sido contrada despus de la celebracin del matrimonio. Falta al deber conyugal. Que representa grave peligro para el otro cnyuge y para la descendencia.

______________________ Wikipedia.org/wiki/divorcio (causales)

2.1.9LA HOMOSEXUALIDAD SOBRE VIVIENTE AL MATRIMONIO (Art. 333 Inc. 9) Esta causal se refiere al trato carnal que tiene un cnyuge con otro de su mismo sexo. La base esta entonces en la violacin de su debito moral, a si como a la infidelidad matrimonial y tambin al desprecio por el sexo del cnyuge. La homosexualidad se caracteriza porque el individuo siente atraccin sexual por otra persona de su mismo sexo, de ello

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debemos distinguir que en el caso del cnyuge masculina ser homosexualismo y en caso de la cnyuge ser lesbianismo. Por tal se debe entender que no solo significa una perversin sexual sino tambin el menosprecio por el sexo del otro consorte. 2.1.9.1. ELEMENTOS CONSTITUTIVOS Objetivos: manifestado en el trato carnal que mantiene un cnyuge con tercera persona. Subjetiva: inocente. desagrado por parte del cnyuge

2.1.9.2. REQUISITOS PARA LA EJECUCIN DE DICHA CAUSAL Que un cnyuge sea homosexual o lesbiana. Dicha anormalidad sea sobreviviente al matrimonio. Que exista menosprecio por parte del otro cnyuge.

2.1.10. CONDENA POR DELITO DOLOSO A PENA PRIVATIVA DE LA LIBERTAD MAYOR DE DOS AOS (Art. 333 Inc. 10) Esta causal encuentra su fundamento en el quebramiento de una obligacin tico moral que implica el matrimonio y desde luego en la deshonra que significa la imposicin de una condena a uno de los consortes por la conducta delictuosa asumida en forma consciente y deliberada. La que ciertamente transgrede las normales relaciones conyugales. No puede invocar esta causal el cnyuge que conoci el delito antes de casarse. 2.1.10.1. ELEMENTOS CONSTITUTIVOS

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Objetivos: constituida por la conducta antijurdica, culpable y que rene las condiciones de acto punible. Subjetiva: determinada por la libre y consciente voluntad para cometer un acto delictuoso sancionado por la ley.

2.1.10.2. REQUISITOS PARA LA EJECUCIN DE DICHA CAUSAL Que el cnyuge haya sido condenado a pena privativa de la libertad mayor de dos aos. Que dicha conducta sea despus de la celebracin del matrimonio. Que la sentencia condenatoria sea por delito doloso y no culposo. Que dicho hecho afecte el honor del otro cnyuge.

2.2 LEY N 27495 El 7 de julio del 2001 el Dr. Javier Prez de Cuellar, en su calidad de presidente del consejo de ministros promulgo en el diario oficial El Peruano la Ley N 27495 la cual modifica algunos artculos que versan sobre causales de divorcio tipificados en el cdigo civil y agrega dos causales ms. Estas reformas son: 2.2.1 LA REFORMA DE LA CAUSAL DE INJURIA GRAVE En efecto el artculo 2 de la ley N 27495 ha variado el inciso 4 del artculo 333 del cdigo civil con la siguiente La injuria grave que haga insoportable la vida comn, sea aqu se hace referencia a la intolerancia de la convivencia marital.

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En todo caso, aqu el cambio radica que criterio debe tomar el legislador para determinar la gravedad de la ofensa.

_____________________
PALACIO VILCACHAGUA, Alex: El Divorcio, Reforma del rgimen de Decaimiento y Disolucin del Vinculo, Editorial Gaceta Jurdica, Lima 2002, Pg.

2.2.2

LA REFORMA DE LA CAUSAL DE TOXICOMANA El artculo 2 de la ley N 27495 ha variado el inciso 4 del artculo 333 del cdigo civil con lo siguiente el uso habitual e injustificado de drogas alucingenas o de sustancias que pueden generar toxicomana salvo lo dispuesto en el Art. 347. El articulo 347 prescribe: En caso de enfermedad mental o contagiosa de uno de los cnyuges, el otro puede decir que se suspenda la obligacin de hacer vida comn quedando subsistente las dems obligaciones conyugales.

2.2.3. LA REFORMA DE LA CAUSAL DE ENFERMEDAD VENERA Con la vigencia de la ley N 27495 ha variado el inciso 8 del artculo 333 del cdigo civil con lo siguiente, La enfermedad grave de transmisin sexual contrada despus de la celebracin del matrimonio. Aqu la modificacin se evidencia en que antes deca: Enfermedad venera grave, y que hoy en da dice enfermedad grave de transicin sexual, sea aquellas enfermedades contradas por contacto sexual y que de una u otra manera atentan contra la salud. 2.2.4. INCORPORACIN DE NUEVAS DIVORCIO SEGN LA LEY N 27495 CAUSALES DE

2.2.4.1 Separacin de Hecho Inc. 12

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En efecto la ley antes mencionadas ha introducido el inciso 12 al artculo 333 del cdigo civil con lo siguiente: La separacin de hecho de los cnyuges durante un periodo ininterrumpido de dos aos si no tuviese hijos, plazo ser de cuatro aos si los cnyuges tuviesen hijos menores de edad. 2.2.4.2 Imposibilidad de hacer vida comn debidamente probada en proceso judicial Inc. 14. La imposibilidad de hacer vida en comn, se da cuando los cnyuges se encuentran dentro de un gran estado de quiebra en sus relaciones intramatrimoniales, de tal manera que para ambos, resulta imposible una convivencia estable y armoniosa que haga posible la vida comn. 3. EFECTOS QUE SURGEN A CAUSA DEL DIVORCIO 3.1 EN CUANTO A LOS CNYUGES: Se declara la ruptura del vnculo matrimonial.

De acuerdo al artculo 474 inciso 1 del cdigo civil los esposos se deben alimentar recprocamente, en el artculo 350 del mismo cdigo establece que bienes propios o de gananciales suficientes o estuviese imposibilitado de trabajar o de sobrevivir a sus necesidades por otro medio, el juez le asignara una pensin alimenticia no mayor de la tercera parte de la renta de aquel.

El indigente debe ser socorrido por su ex cnyuge aunque hubiese dado motivos para el divorcio esta obligacin cesa automticamente si el alimentista

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contrae nuevas nupcias tal como lo dispone el artculo 350 del cdigo civil.

Si los hechos que han determinado el divorcio comprometen gravemente el legitimo inters personal del cnyuge inocente, el juez puede concederle una suma de dinero a titulo de reparacin del dao moral tal como lo seala el artculo 351 del cdigo civil.

Los cnyuges pierden el derecho de heredarse entre s, ello se funda en que la masa hereditaria surgi por el matrimonio.

La ley establece que la mujer tiene derecho a llevar el apellido del marido pero en caso de que surja el divorcio la mujer pierde el apellido del marido.

Por el divorcio termina el parentesco de afinidad colateral, pero persiste la afinidad en lnea recta.

_______________________ CORNEJO CHAVEZ, Hctor: Derecho Familiar Peruano Tema, Tramite de divorcio Tomo I, Novena edicin, Editorial Gaceta jurdica, lima 1998. Pg. 390.

3.2 EN CUANTO A LOS HIJOS: El problema ms grave que origina el divorcio, y al que tanto la ley debe considerar con mayor inters, es el de la

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situacin en que queda colocada la descendencia de padres divorciados. Es por ello que a continuacin se seala los efectos o las consecuencias que produce el divorcio en cuanto a los hijos. La disolucin del nexo conyugal impone a los padres la necesidad de velar en lo imposible por el bienestar de los hijos por cuya razn la ley establece dos casos: Si uno de los cnyuges es culpable, los hijos se confan al cnyuge que obtuvo el divorcio por causar especifica es decir lo estipulado en los incisos del artculo 333 del cdigo civil el cual vela sobre las causales del divorcio.

Si ambos cnyuges son culpables, los hijos varones de 7 aos quedan a cargo del padre, es decir se someten a la potestad del padre y a las hijas menores de edad, a si como los hijos menores de 7 aos quedaran al cuidado de la madre

Por lo tanto, el padre o la madre a quien se hayan confiado los hijos ejercen la patria potestad de estos, mientras que el otro queda suspendido de tal ejercicio, pero que podr reasumirla de pleno derecho si el que ejerce la patria potestad muere o resulta legalmente impedido.

El juez est obligado a cuidar de que los padres divorciados cumplan con el fundamental derecho y deber de alimentar a sus hijos, por cuya razn en la sentencia deber sealar una pensin a favor de los hijos si es que el hijo es menor de edad aparte de alimentos y vestido se sealara su educacin, instruccin y capacitacin para el trabajo.

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CONCLUSIONES

CONCLUCIN GENERAL: La conclusin general es que el divorcio como institucin de disolucin del matrimonial tiene como objetivo evitar el mal que aqueja a una relacin que ya no da para ms, sin embargo su regulacin, caractersticas y especialmente sus efectos jurdicos, presentan diferencias tal como se ha visto en el desarrollo del presente trabajo.

CONCLUCIONES ESPECFICAS:

La institucin del divorcio que regula el Per se basa mayormente en las legislaciones comparadas, siendo perfectamente de legislaciones de la poca contempornea.

Se ha llegado a la conclusin de que nuestro cdigo civil vigente adopta la institucin del divorcio en el libro III, que concierne al derecho de familia, seccin segunda, referido a la sociedad conyugal, ttulo IV, referido al decaimiento y disolucin del vinculo, captulo primero, sobre divorcio vincular, tal regulacin se basa en 11 causales pero con la vigencia de la Ley N 27495 del 7/7/2001 se ha incorporado 2 nuevas causales.

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Se ha llegado a concluir de que con el divorcio, lo que se trata de evitar es un mal para los cnyuges, pero con ello lo que se deja de lado son los sentimientos de los hijos, de tal manera que ellos son los ms perjudicados por los actos que cometen sus padres.

RECOMENDACIONES

Considero de que hoy en da los matrimonios surgen por que de por medio hay un hijo, muchas veces de un embarazo no deseado. Y con la reciente facultad que ha dado a las municipalidades para poner fin al vnculo matrimonial es necesario exclusivamente no solo para los fracasos sino para fortalecer el matrimonio y la familia.

En nuestro pas es muy comn apreciar que los municipios como rgano de gobierno local, promueven los matrimonios masivos, pretendiendo de esta manera proteger la familia y sobre todo el bienestar de los hijos, sin embargo, poco o nada se hace por formar y educar a los pretendientes que se constituiran en los futuros padres, considero que el estado como defensor de la clula bsica de la sociedad debe impulsar,

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fomentar y dirigir una escuela para padres que asumen a cabalidad sus deberes entre cnyuges y con sus propios hijos.

Considero que el estado debe impulsar, fomentar y dirigir una escuela sicolgica para aquellos nios que quedan traumatizados despus de que se lleva a cabo el divorcio ya que son ellos los que terminan siendo las victimas y en consecuencia sufren ms los daos emocionales.

BIBLIOGRAFA

CORNEJO CHAVEZ, Hctor: Derecho Familiar Peruano Tema, Tramite de divorcio Tomo I, Novena edicin, Editorial Gaceta jurdica, lima 1998. Pg. 390.

MALLQUI REYNOSO, Max MOMENTHIANO ZUMAETA, Eloy: Derecho de Familia Tema divorcio de acuerdo a ley Primera edicin 2001. Pg. 488.

El Divorcio en el Per

P g i n a 63

MARTIN LOPEZ, Enrique: Textos de Sociologa de la Familia Tema generalidades, Primera Edicin. Editorial Rialp Alacala Madrid. 2001. Pg. 290.

PERALTA ANDIA, Javier Rolando. Derecho de Familia en el Cdigo civil, Tema: doctrina del divorcio, 2 edicin, Editorial Moreno, Lima 2002 Pg. 258

CORRAL TALCINI, Hernn: Derecho y Derecho de la Familia, Tema factores del divorcio, 2 Edicin, Editorial Giley, Lima Febrero del 2005.

UMPIRE NOGALES, Eulogio Rolando. El Divorcio y sus Causales, 1 Edicin, Editorial Librera y Ediciones Jurdicas, Lima Agosto 2006.

HINOSTROZA MINGUEZ, Alberto. Procesos de Separacin de Cuerpos y Divorcio, 1 Edicin, Editorial Gaceta Jurdica, Lima Enero 2007.

WWW.org/wiki/matrimonio.

Wiki peda, org/wiki/matrimonio. (sacramento)

El Divorcio en el Per

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Wikipedia.org/wiki/divorcio. (etimologa)

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