Voces: ABANDONO VOLUNTARIO Y MALICIOSO ~ CALUMNIA ~ CAUSALES DE DIVORCIO ~ DIVORCIO CONTRADICTORIO ~ DIVORCIO VINCULAR ~ INJURIA GRAVE Tribunal: Cmara

de Apelaciones en lo Civil y Comercial de San Isidro, sala I(CCivyComSanIsidro)(SalaI) Fecha: 19/02/1998 Partes: L., J. H. c. B., N. E. Publicado en: LLBA1998, 1283 Cita Online: AR/JUR/4235/1998 Sumarios: 1. El cnyuge que es condenado por el delito de calumnias contra su consorte incurre en la causal de injurias graves que lo hace culpable del divorcio, ms an cuando no slo se imput falsamente un delito sino que se intent desprestigiarlo profesionalmente en forma dolosa. 2. No hay abandono voluntario y malicioso cuando existe causal de divorcio atribuible al otro cnyuge, por lo que si la esposa calumni por la televisin a su esposo -denunciando supuestos malos tratos- no cabe sino entender que el retiro posterior del hogar conyugal por parte del marido estuvo basado en causas atendibles, resultando asimismo contradictorio decir que el marido la golpea y al mismo tiempo pretender que ste se quede en el hogar conyugal. Texto Completo: 2 Instancia. San Isidro, febrero 19 de 1998

Es justa la sentencia apelada? La doctora Medina dijo: 1. Llegan estos autos a conocimiento de la alzada en atencin a la apelacin del actor y de la demandada contra la sentencia de fs. 352/357 que declara el divorcio de los cnyuges por culpa concurrente y rechaza la pretensin de la demandada reconviniente de declarar el divorcio por abandono voluntario y malicioso del marido. En agravios que se agregan a fs. 367/369 se queja el actor de que el sentenciante de primera instancia lo haya encontrado culpable del divorcio por injurias graves, entiende que stas no estn probadas y que los testigos de la actora -que avalan las injurias son de referencias en algunos de los casos y que la nica testigo que conoca a las partes declara sobre hechos que le fueron contados por la demandada y que ocurrieron 7 aos antes de la separacin de los cnyuges. Con respecto a las declaraciones de Z. O. L. y de S. S. pone de manifiesto que testimonian sobre hechos que la demandada les relatara telefnicamente en un servicio en una lnea de violencia familiar y aluden a dichos que le fueran contados con posterioridad a que su parte se retirara del hogar conyugal. Manifiesta que a partir de sus declaraciones a los medios periodsticos por los que fuera condenada por el delito de calumnias por la Cmara Criminal y Correccional de la Capital Federal, la actora ha intentado preconstituir prueba y que los hechos aceptados por el juez de primera instancia se encuentran en total contradiccin con lo decidido por la Cmara Criminal y Correccional de la Capital Federal. Considera que la nica culpable del divorcio fue su mujer por la causal de injurias. Estos agravios son contestados por la contraria a fs. 376/377. A su turno, la demandada reconviniente se agravia de que no se haya considerado culpable de abandono voluntario y malicioso al actor, teniendo en cuenta que ste no contest la reconvencin y merituando la denuncia policial por abandono que su parte realizara. Estima que no existe situacin atenuante o justificativa del abandono, por otra parte se queja de que se la haya considerado culpable de injurias, entiende que la carta que leyera en el programa "Infidencias" por la cual fuere condenada en sede penal, no es injuriante, seala que su parte no tuvo oportunidad de defenderse en sede penal, considera que el sentenciante es contradictorio al entender que sus declaraciones sobre malos tratos son de extrema gravedad para con el actor y al mismo tiempo hacer lugar a la reconvencin por los malos tratos aludidos. Para dar respuesta al interrogante planteado creo necesario, previo a todo, realizar una descripcin de los hechos para luego analizar la cuestin de las injurias y el tema del abandono.

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2. Hechos. El da 6 de diciembre de 1971 contrajeron matrimonio N. E. B. y J. L. A fines de 1990 y comienzos de 1991 comenzaron les desavenencias de la pareja. En agosto de 1991 N.E.B. se present en un programa de Televisin denominado "Indiscreciones" que conduca A. y ley una carta imputndole al actor agresiones verbales y fsicas; a partir de all concedi entrevistas a las revistas "TV Gua", "Radiolandia 2000", "Antena" "Tele Clic", "Flash" "Semanario" "Noticias" y "Reporter del Espectculo". En todos los medios antes aludidos se refiri a J. L. como un golpeador. Por su parte L. ante el pedido de la prensa de hacer declaraciones, se abstuvo de hacer comentario alguno en defensa del derecho a la intimidad de sus hijos y se retir del hogar conyugal el da 29 de agosto de 1991. Atento a que se le haba imputado la comisin del delito de lesiones, L. querell a su esposa por calumnias y sta fue condenada a un ao de prisin en suspenso y a la publicacin de la sentencia en la revista "Gente" y "Noticias" en sentencia de primera instancia en lo criminal y correccional que fuera confirmada por la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional. En la sentencia que obra a fs. 149/152 de los autos N 8396 originarios del Juzgado Nacional de 1 Instancia en lo Criminal y Correccional se dijo "el hecho de que en ningn momento la querellada haya efectuado denuncia alguna o demostrado siquiera haber sido atendida por lesiones, por mdico, o establecimiento asistencial de cualquier clase, permiten afirmar que la atribucin de malos tratamientos fsicos fue una especie falsa hecha con el nico propsito de afectar el honor subjetivo del querellante y socavar su prestigio profesional, dolo que transparece, incluso en el hecho de haber confirmado a fs. 12 tales versiones, haciendo de este modo fracasar la audiencia de conciliacin y prometiendo una prueba que jams alleg". 3. Injurias graves de la mujer por haber cometido el delito de calumnias contra su esposo. Ninguna duda cabe que el cnyuge que es condenado por el delito de calumnias contra su consorte incurre en la causal de injurias graves que lo hace culpable del divorcio. Pero en la especie no slo se imput falsamente un delito a L. sino que con actitud dolosa se intent desprestigiar profesionalmente al accionante y entiendo que en su momento ello se logr a juzgar por los titulares de las revistas a las que su cnyuge concedi entre vistas. Algunos de los cuales aparecieron en la tapa de los semanarios como en Radiolandia 2000, que en su portada dice: "J. L. acusado por su esposa -siete hijos sufren el drama familiar" y en gran titular se afirma "la mujer de J. L. lo denunci por maltrato N. B. afirma est enfermo hay que salvarlo". Por su parte la Revista Antena titul "La imagen de J. L. se rompi en mil Pedazos", En Tele Click el ttulo fue "Lo peor no es que me haya pegado". El ttulo de la revista Gente fue "Las sorpresivas declaraciones de N. B., esposa del locutor J.L. "Soy una mujer golpeada". En el semanario Noticias el Ttulo de la nota fue "Durmiendo con el enemigo. N. B. la ex mujer de J. L dijo en un show de TV que l la golpeaba". En la tapa de la revista Semanario se dijo "J.L. separado enfrenta las duras acusaciones de su ex mujer"; "Me pegaba desde haca 5 aos"; en la tapa de Reporter del Espectculo se afirma "L. duro de aguantar" en La Nacin del 5/9/91 se dice "Increble, soy una mujer golpeada dice la esposa de J, L". Por su parte debo elogiar el comportamiento del agredido L., que siendo un conocido locutor se abstuvo de hacer cualquier tipo de declaraciones privilegiando la intimidad de sus hijos menores, cuando bien podra haber hecho uso de su acceso a los medios para contestar las calumnias o para lograr ms prensa, aunque sta fuera sensacionalista. Entiendo que la sentencia es correcta en considerar culpable de injurias a N. E. B. y que las criticas a la misma basadas en que en la sede penal se careci de defensa deben ser absolutamente rechazadas, mxime cuando ya existe cosa juzgada sobre el tema ya que tal indefensin fue alegada en la instancia represiva y fue oportunamente desestimada afirmndose que B. no ha padecido en ningn momento el estado de indefensin alegado y que B. estuvo asistida en todo momento por un defensor de su confianza, primero la doctora B. de R., quien efectu la defensa, y despus por el doctor C. y a quien se le notificaron todos los pasos siguientes del proceso, previos a la sentencia. Por lo que propongo la desestimacin de los agravios de la demandada en este punto. 4. Abandono voluntario y malicioso.

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La queja de la actora, relativa a que no se ha considerado que su cnyuge hiciera abandono voluntario del hogar no tiene ningn asidero por cuanto el retiro del hogar fue posterior a la denuncia televisiva que hiciera B. Por otra parte es contradictorio decir que el marido la golpea y al mismo tiempo pretender que ste se quede en el hogar conyugal. De haber sido cierto que L. maltrataba a su esposa no resulta entendible a qu fin pretenda sta que conviviera con ella. Ensea Belluscio que hay abandono voluntario cuando no ha sido determinado por causas atendibles y ajenas a la voluntad del que las comete. Al contrario no hay abandono cuando existe causal de divorcio atribuible al otro cnyuge (BELLUSCIO, Csar Augusto, "Derecho de familia, t. 3, p. 301). En el presente habiendo aceptado que la mujer calumni por la televisin a su esposo no cabe sino entender que el retiro posterior del hogar conyugal por parte del marido estuvo basado en causas atendibles. 5. Injurias de la mujer con respecto al marido. La nica testigo que declara acerca de las supuestas injurias de B. con respecto a su cnyuge es M. quien testimonia sobre hechos del ao 1985. concretamente relata, que en esa poca habra escuchado una discusin entre los cnyuges y luego habra visto a la mujer con moretones de lo que deduce la existencia de malos tratos de L. con respecto a su cnyuge. Por otra parte testimonia que en oportunidad de que la actora estara teniendo una prdida de un embarazo su consorte no la habra acompaado. Ante la gravedad de los hechos denunciados por la accionante en sede penal el dbil testimonio de M. pierde relevancia, ante la ausencia de denuncia policial de las golpizas que la accionante dice haber sufrido, o de declaraciones de alguna vecina, allegado, amigo, pariente remoto o prximo, o empleada de servicio domstico, la cual a estar a las constancias del expediente seguira trabajando al servicio de L. M. declara a los 29 aos sobre hechos que ocurrieron cuando ella tena 17 aos, y sus dichos no se ven corroborados por ninguna otra prueba. Por otra parte es de merituar que la supuesta falta de apoyo durante un aborto no fue alegado como hecho injuriante por la actora, en su brevsima demanda reconvencional en la que solo alude a los golpes y a los insultos, y la interrupcin del embarazo a la que alude la testigo no fue probada por ninguna constancia mdica u hospitalaria. Es increble que quien afirma ante los medios televisivos y grficos de todo el pas que es una mujer golpeada durante 5 aos, no pueda acompaar el testimonio de mdicos, enfermeros, vecinos, parientes que la vieron sufriendo los magullones que dice haber recibido y solo base sus dichos en la declaracin de una mujer a quien ella misma afirma que su esposo someta a acoso sexual, en hecho nuevo que no fuera admitido. N. B. no ha dejado de acudir a las imputaciones ms terribles y ms escalofriantes de nuestro decenio, que son la violencia domstica y el acoso sexual, sin probar fehacientemente tales extremos y al mismo tiempo acusando de abandono del hogar a quien se imputa como responsable del acoso y de los golpes. La prueba de las llamadas telefnicas a un servicio de violencia familiar ninguna validez tiene si no viene acompaado de alguna otra prueba al menos indiciaria, ya que de lo contrario sera suficiente que alguien llamara a un nmero telefnico y acusara a su cnyuge de un acto para hacerlo responsable de un ilcito civil que conllevara a la declaracin de culpabilidad del divorcio con la consecuente posible responsabilidad por daos y perjuicios derivados del divorcio. En el presente considero que la nica prueba real que existe es la de los hechos injuriantes de la mujer con respecto al marido y la de la sentencia de culpabilidad de un delito contra el honor efectuado por la esposa contra el esposo y que no existe elemento de conviccin suficiente que acredite las supuestas injurias del marido para con su esposa por lo que en definitiva propongo a mi distinguido colega revocar el pronunciamiento apelado y decretar el divorcio por culpa exclusiva de la esposa.

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Por todo lo expuesto voto por la negativa. Por iguales consideraciones, el doctor Arazi vot tambin por la negativa. Por lo expuesto en el acuerdo que antecede, se revoca la sentencia apelada y se declara el divorcio vincular por culpa exclusiva de N. E. B. por la causal de injurias graves. Las costas de ambas instancias se imponen a la demandada reconviniente vencida.Graciela Medina.- Roland Arazi.

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Voces: ABANDONO VOLUNTARIO Y MALICIOSO ~ CAUSALES DE DIVORCIO ~ CELEBRACION DEL MATRIMONIO ~ COHABITACION ~ DEBER DE COHABITACION ~ DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO ~ DIVORCIO CONTRADICTORIO ~ DIVORCIO VINCULAR ~ IMPEDIMENTO DE LIGAMEN ~ IMPEDIMENTO MATRIMONIAL ~ MATRIMONIO ~ MATRIMONIO EN FRAUDE A LA LEY ~ NUEVO MATRIMONIO ~ NULIDAD DE MATRIMONIO ~ ORDEN PUBLICO ~ SEPARACION PERSONAL Tribunal: Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Pergamino(CCivyComPergamino) Fecha: 28/05/2009 Partes: C., A. M. c. R., O. J. Publicado en: DFyP 2010 (marzo) , 49, con nota de Milton C. Feuillade; Cita Online: AR/JUR/49796/2009 Hechos: La sentencia de grado hizo lugar a la demanda de divorcio incoada por la esposa por las causales de injurias graves, abandono voluntario y malicioso del hogar y adulterio, y rechaz la reconvencin por nulidad del matrimonio opuesta por el demandado como consecuencia de que ste fue celebrado en el extranjero con el impedimento de ligamen. Contra dicho decisorio, el accionado interpuso recurso de apelacin. La Cmara de Apelaciones confirma el fallo recurrido. Sumarios: 1. Debe considerarse vlido el matrimonio celebrado por las partes en el extranjero, an si el matrimonio contrado en el pas por el marido con su primera esposa segua vigente debido a que su separacin personal fue decretada con los alcances de la ley 2393, pues la existencia del procedimiento de conversin introducido por el art. 8 de la ley 23.515 acarrea sin dudas en saneamiento del impedimento de ligamen con efecto retroactivo. Jurisprudencia Relacionada(*) Corte Suprema En "U., A. s/suc", 10/04/2007, DJ 2007-II, 247 - LA LEY 25/06/2007, 3; LA LEY 2007-D, 132; LA LEY 29/10/2007, 11; LA LEY 2007-F, 247; concluy que la modificacin introducida por la ley 23.515 (Adla, XLVII-B, 1535) a los principios que informan la legislacin matrimonial argentina, al admitir la disolucin del vnculo por divorcio, permite concluir que, de acuerdo al criterio de actualidad del orden pblico internacional, el orden jurdico argentino carece de inters actual en reaccionar frente a un matrimonio celebrado en el extranjero con impedimento de ligamen y que es invocado en el foro en virtud de los derechos sucesorios de la cnyuge suprstite. (Del dictamen de la Procuradora Fiscal subrogante que la Corte hace suyo). En "S., J. V. s/ suc.", 12/11/1996, LA LEY 1997-E, 1032 - CS Fallos 319:, 2779 - Coleccin de Anlisis Jurisprudencial Derecho Internacional Privado y de la Integracin - Director: Sara L. Feldstein de Crdenas, Editorial LA LEY, 2004, 96, sostuvo que en virtud de la modificacin de los principios que informan la legislacin matrimonial argentina por la ley 23.515 (Adla, XLVII-B, 1535) y del criterio de actualidad del orden pblico internacional, el orden jurdico argentino carece de inters actual en reaccionar frente a un matrimonio celebrado en el extranjero con impedimento de ligamen y que es invocado en virtud de los derechos sucesorios de la cnyuge suprstite. Tribunal Superior Provincia La Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires, en "B., G. o H. F.", 13/06/2007, La Ley Online; concluy que la recepcin en el derecho matrimonial argentino del principio de disolubilidad del matrimonio por divorcio Ley 23.515, junto con el criterio de actualidad con que debe apreciarse el orden pblico internacional, llevan a concluir que el ordenamiento jurdico argentino carezca de inters actual en reaccionar ante un matrimonio celebrado en el extranjero mediando en ese momento impedimento de ligamen (del voto del Dr. Genoud).; la Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Mendoza, sala I, en "S., R. A. c. R., E.", 05/09/1994, DJ 1995-1, 372, sostuvo que la ineficacia del matrimonio celebrado en fraude a la ley argentina no puede ser declarada luego de que en el pas se convirti la primitiva sentencia de separacin en una de divorcio, pues, al momento de solicitarse la declaracin, el orden pblico interno fundamento de la ineficacia no resulta violado (*) Informacin a la poca del fallo 2. Debe concluirse que el marido incurri en abandono voluntario y malicioso del hogar conyugal, en tanto se sustrajo voluntaria y unilateralmente del deber de cohabitacin y asistencia, y no acredit las razones o
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motivaciones de ese alejamiento, como as tampoco que la esposa lo hubiera dispensado de convivir en el mismo domicilio. Jurisprudencia Relacionada(*) Ver Tambien Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, sala C, "B., M. E. c. A., A. O.", 14/04/2009, DJ 28/10/2009, 3066; Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, sala G, "K., M. c. O., D. C.", 10/12/2008, DJ 03/06/2009, 1508; Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de 1a Nominacin de Santiago del Estero, "J., O. R. c. C. de J., E.", 06/11/2008, LLNOA 2009 (mayo), 385; Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Mar del Plata, sala I, "Portela, Enrique Jos c. Tracz, Mara Rosa", 30/10/2008, La Ley Online. (*) Informacin a la poca del fallo Texto Completo: 2 Instancia. Pergamino, mayo 28 de 2009. I) Es justa la sentencia apelada? II) Que pronunciamiento corresponde dictar? A la primera cuestin la Sra. Jueza Dra. Scaraffa dijo: El Magistrado de la instancia anterior dict sentencia en sta causa, rechazando la reconvencin por nulidad de matrimonio impetrada por O. J. R., haciendo lugar a la demanda promovida por la actora y por ende decretando el divorcio vincular de A. M. C. y de O. J. R. por culpa exclusiva de este ltimo y por las causales previstas en los inc. 1,4 y 5 del art. 202 del Cdigo Civil, decretando la disolucin de la sociedad conyugal con efecto retroactivo al da de notificacin de la demanda, imponiendo las costas al vencido y regulando los honorarios de los letrados y peritos intervinientes. Lo decidido provoc el recurso de apelacin del primero de los nombrados a fs. 531, concedido libremente a fs. 532 y fundado por conducto de la pieza glosada a fs. 532 y fundado por conducto de la pieza glosada a fs. 543/558, contestada por la actora a fs. 567/91, firme el llamamiento de autos para sentencia a fs. 593. Diversos son los puntos de agravios que desarrolla la apelante en su elaborada expresin con citas jurisprudenciales y doctrinarias, puntualizando tcnicamente los siguientes contra el fallo de primera instancia: 1) los relativos a la nulidad; 2) los que refieren al divorcio y 3) por ltimo los atinentes a la imposicin de costas. En punto a la nulidad sealada que con relacin al acto celebrado en Mjico no slo las partes aqu involucradas estaban persuadidas de la invalidez del mismo sino que la jurisprudencia era unnime en ese sentido, y que de la prueba documental de fs. 36, 109 y 112 surgen elementos relevantes pero que ello no ha sido ni siquiera analizado por el operador de primera instancia. Seala que contrariamente a lo sostenido por el a quo el divorcio decretado en Mjico no tuvo ni tiene validez en ste pas, por lo que no pudo habilitar el matrimonio posterior que se celebr con impedimento de ligamen. Que los obstculos para el reconocimiento de dicha sentencia de divorcio no son slo de orden pblico sino que las partes alteraron la jurisdiccin legalmente establecida para sustraerse a la normativa nacional. Agregando que la sentencia de divorcio dictada por el juez de Mjico no cumple con los recaudos que la ley procesal exige para el reconocimiento en el pas de las sentencias (art. 515 CPC), citando el fallo de la Suprema Corte de Justicia de la Pcia., con voto del Dr. Soria en los autos "Behrens s/ Suc. Ab Intestato", apuntando que contrariamente a lo que sostiene el a quo, arroja justamente un resultado opuesto. Reseando que el orden pblico internacional procesal veda el reconocimiento de sentencias extranjeras cuando el juez forneo ha
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actuado al margen de todo punto de conexin, siendo ello lo acontecido en la especia ya que M. y R., eran ciudadanos argentinos, domiciliados en ste pas con ltimo domicilio conyugal en la Argentina. A su decir se trat de la utilizacin de una jurisprudencia carente de conexin a la que se recurri slo y exclusivamente para sustraerse a las leyes argentinas y dar a la unin con aparente formalidad. Sintetiza que el Tribunal Mejicano era pues incompetente en el orden internacional de acuerdo al mismo antecedente que cita al juzgador, con lo cual no se encuentra presente el primer recaudo del art. 515 del CPC Otro punto de agravio lo centra en que contrariamente a lo sostenido en el fallo no hay evidencia alguna de que se haya citado personalmente a la Sra. M. a aquel proceso, siendo de aplicacin el inc. 2 del art. 515 del CPC. Agrega que para una sentencia de un Tribunal extranjero tenga fuerza ejecutoria en la Repblica cuando no existen tratados como en la especie, es necesario entre otros recaudos que la parte condenada domiciliada en la Repblica haya sido personalmente citada", sealando que en el fallo condenatorio por adulterio expresa solamente que la Sra. M. fue emplazada "en la forma que previene la ley" sin referencia a ninguna citacin personal, con un proceso tramitado en rebelda. Y que si la Sra. M. posteriormente no atac esa sentencia como lo seala el a quo, es porque lisa y llanamente nunca se enter, no existiendo prueba en contrario. Por el contrario su pedido de conversin posterior, en el pas, es demostrativo tambin de su falta de conocimiento del proceso extranjero y de toda convalidacin en relacin a sus alcances. En definitiva, el actuar del juez mejicano sin ningn punto de conexin razonable invadiendo la jurisdiccin argentina exclusiva, ha violentado el orden pblico internacional procesal con cita de Golsdschmidt W. y que los argumentos expuestos obstan al reconocimiento de la sentencia de divorcio dictada en una jurisdiccin sin punto de conexin, por lo que deviene innecesario el anlisis de si la sentencia violenta el orden pblico entendido con un criterio de actualidad. A partir de esto el acto celebrado en Mjico dice que fue consecuencia del divorcio cuya invalidez se ha ya analizado y ello lo convierte en nulo por haber sido celebrado mediante impedimento de ligamen, fue contrado de mala fe por ambos cnyuges, entendida sta como la conviccin de que estaban celebrando un acto invlido para la ley argentina y en este punto la sentencia recurrida en tanto le da otra calificacin, violenta la ley vigente. Por lo que si el matrimonio celebrado en Mjico entraa un matrimonio nulo por impedimento de ligamen (art. 166 CC) no puede tenerse por vlido simplemente con el argumento de que no afecta el orden pblico interno, aun cuando ste se analice con un criterio de actualidad como lo hace el operador de primera instancia. De ah que el matrimonio celebrado sin haberse obtenido disolucin por sentencia de divorcio vincular es nulo por as disponerlo el art. 219 del Cd. Civil y esta causal de nulidad no puede ser enervada por el divorcio vincular del primer matrimonio decretado con posterioridad. Asimismo plantea que la interpretacin que da efectos retroactivos al divorcio vincular afecta derechos adquiridos del demandado cuyas expectativas en relacin a su unin eran coincidentes con las interpretaciones vigentes. Explica que no fueron dictadas por el legislador al tiempo de introducir la disolubilidad del matrimonio normas transitorias que permitieran arrojar luz sobre la validez o no de situaciones ya existentes, y que las interpretaciones jurisprudenciales al tiempo en que se solicit el divorcio vincular del primer matrimonio eran terminantes en cuanto a la irretroactividad de los efectos. Relativo a los agravios desplegados por la recurrente respecto de las tres causales por las cuales se decretara el divorcio seala que la actora y demandado estaban persuadidos de la invalidez de su unin, que al momento en que tuvo lugar la separacin de hecho de las partes el criterio imperante era contrario a la validez de uniones como la de autos salvo fines provisionales, que as fue estimado por las partes bastando decir que pasaron ms de 15 aos hasta que la actora interpuso la demanda de divorcio, que en el ao 1990 no haba sido peticionado por el demandado el divorcio vincular en relacin a su matrimonio con la Sra. M., de ah que al poner fin a la convivencia su cliente jams pens en estar incurriendo en una causal de divorcio, faltando la intencionalidad que es un elemento esencial para tener por configurada la culpa necesaria para la condena que se impuso en el fallo de primera instancia.

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De igual de manera refiere a la causal de adulterio, ya que si bien se encuentra reconocida la convivencia con una tercera persona y el nacimiento de una hija de esa unin, el hecho aconteci despus de 14 aos de la separacin de hecho. Dice que adems la sentencia le agravia en cuanto a la causal de injurias graves que se estimaron acreditadas en autos, ya que a su decir de la prueba se infiere una solucin contraria a la sostenida por el a quo. Que en este punto al fallo ha abundado sobre esta causal a travs de una interpretacin parcial de los dichos de la nica testigo que declar sobre el particular dndole una extensin indebida. Del mismo modo seala que el cuadro animo de la Sra. C. no puede considerrselo una injuria en si misma ya que resultan circunstancias totalmente ajenas a la voluntad del demandado y que el a quo la sostiene como una nueva causal cuando ya haba sido valorada en las anteriores. Centra otro punto de agravio en la falta de asistencia material a los suyos que se le imputa al demandado, manifestando que los testigos slo refieren a los dichos de la actora, que obran constancias del juicio de alimentos interpuesto en febrero de 2003 y ello hace presumir que si antes de esa fecha no lo iniciara la actora era porque el alimentante cumpla espontneamente. Dice que el operador de primera instancia no ha hecho mrito de la abundante prueba que refiere a la adquisicin de numerosos inmuebles productores de renta adquiridos por el demandado y puestos a nombre de la actora por los cules la misma percibe rentas conforme la prueba que se allegara oportunamente. As como la casa donde vive y la obra social que el demandado paga. En definitiva dice que ni el estado de salud fsico o psquico de la actora ni el sufrimiento por la inundacin pueden servir de fundamento a la causal de injurias graves. El tercer orden de los agravios refiere a la imposicin de costas seala que tratndose de un tema extremadamente debatido y confuso con diferentes interpretaciones jurisprudenciales solicita se haga mrito de lo normado por el art. 68 segunda parte y se exima al demandado de las costas. Reserva caso federal. A su turno contesta el memorial la parte actora sealando en primer lugar la necesidad de recurrir a una tarea integradora as como a una interpretacin armnica de las distintas normas que se encuentran en juego tales como los arts. 159, 160, 166 inc. 6, 219, 239 del Cd. Civil as como el art. 8 de la ley 23.515, que permitir a su juicio reconocerle plenos efectos al matrimonio oportunamente contrado por las partes en Mjico, manifestando que los agravios desplegados por la recurrente no logran conmover los cimientos sobre los cules se apoya el fallo de primera instancia, toda vez que en ste se efecta un anlisis integral de la jurisprudencia existente en la materia, habiendo tomado en cuenta adems las posturas asumidas por ambas partes a lo largo de la litis, solicitando el rechazo del recurso interpuesto con costas al recurrente. Dice que, contrariamente a lo sostenido por la apelante, las partes desde un primer momento consideraron que haban contrado un matrimonio vlido, ello se desprende de la pacfica convivencia desplegada en la vivienda de calle Venini 145 de Pergamino, lugar donde asentaron su hogar conyugal, criaron a sus cuatro hijos, contribuyeron ambos al sostn del hogar. Pero que, adems, ello qued plasmado en diversos actos jurdicos celebrados, y documentados en autos, de donde se desprende la manifestacin expresa de casada por parte de la actora as como el asentimiento conyugal dado por el recurrente conforme lo previsto por el art. 1207 del Cd. Civil. En segundo trmino seala la contradiccin existente entre la reconvencin deducida por la demandada en la cual adhiere a la doctrina de la ineficacia extraterritorial tomando como base normativa el art. 160 del Cd. Civil, interpretado conjuntamente con lo normado por el art. 219 y 166 del mismo cuerpo legal, invocando el precedente Rosas de Egea, dictado en el ao 1969, dndole con posterioridad la recurrente un giro a su argumentacin original.
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Apunta como un aspecto relevante a tener en cuenta la conversin por parte del demandado de su divorcio ley 2393 en divorcio vincular, conforme las pautas establecidas en el art. 8 de la ley 23.515, sin que previamente el accionado hubiese solicitado la nulidad de su matrimonio con la actora, citando los fallos "Sol", "Zapata Lucrecia Isolina", "Ulloa, Alberto" donde se reconociera expresamente la validez de las segundas nupcias celebradas en el extranjero. Tambin el fallo de la Corte Suprema de la Justicia de la Pcia. de Buenos Aires "Behrens Germn" que la contraria cita pero olvidaron a su decir los especiales tpicos fcticos que distinguieron a aquella causa de la presente sealando que en aquel precedente el cnyuge no haba efectuado el proceso de conversin normado por el art. 8 de la ley 23.515, circunstancia que s se encuentra presente en la especie. Cita el especial apartamiento del voto del Dr. Soria del precedente Sol dictado por la Corte Nacional, debido a la ausencia del proceso de conversin previsto por el art. 8 de la ley 23.515, por lo que seala la parte demandada que pretender trasvolar dicho razonamiento "per se" al sub lite sin tomar en cuenta los recaudos de ese caso, sera equivocar la interpretacin que la propia Corte de la Pcia. De Buenos Aires dispuso para su doctrina. Ms all de lo expuesto despliega el actor las restantes enseanzas que se desprenden de dicho precedente, contestes en seguir los lineamientos de los trazados en Sol y Zapata de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, con cita de los distintos ministros. Seala que para una correcta resolucin de la litis lo primero que se debe examinar es si al momento de dictar sentencia en autos, subsiste el impedimento de ligamen que denuncia el demandado, y subraya que al no existir el matrimonio entre C. y R., es vlido con plenos efectos legales, tal como lo ha sentenciado el operador de primera instancia. Tambin seala que la Corte Suprema de Justicia Provincial ha reconocido expresamente la validez de los matrimonios celebrados en el extranjero por considerar que en circunstancias como las expuestas en el sub-lite no se vulnera el orden pblico interno ni internacional. Otro punto que ataca es la innecesariedad del anlisis de la competencia del juez mejicano as como la supuesta omisin en la citacin de la Sra. M., ya que ello qued neutralizado con la conversin del divorcio no dirimente del primer matrimonio de R, en divorcio vincular, sin que previamente, ste hubiera solicitado la nulidad de la unin conyugal contrada oportunamente con la actora. Agrega que carece de entidad como punto de agravio la supuesta falta de citacin a juicio de la Sra. M. por parte del juez mejicano sealando que tal circunstancia no fue discutida en primera instancia, por lo que no corresponde sea revisada en la Alzada, ya que se vera vulnerado el derecho de defensa de su parte, surgiendo asimismo del testimonio de la sentencia mejicana que dicha persona fue legalmente emplazada, por lo que mal puede conjeturar el recurrente sobre ste aspecto. Resea la vital importancia del divorcio efectuado por R, mediante el proceso de conversin previsto por la ley 23.515, pues a su decir a travs del mismo ha quedado subsanado cualquier impedimento de ligamen, ello sin necesidad de merituar la sentencia de divorcio en Mjico, remitiendo a los antecedentes "Sol Jos s/Suc"; "Zapata", "Ulloa" de la CSJN y "Behrens" de la SCJBA Dice que la recurrente ha basado sus planteos en posturas anacrnicas, aplicadas cuando todava no se hallaba vigente la ley 23.515, al acudir a un impedimento de ligamen que no se encontrara saneado al momento de la celebracin del matrimonio va Mjico, pero que las normas de orden pblica deben ser analizadas con un criterio de actualidad y en ese sentido son los fallos que cita. Remarca que cualquier vicio que pudiera haber presentado el vnculo entre las partes qued saneado por el propio recurrente al efectuar la transformacin del divorcio ley 2393 en divorcio vincular hace ms de 14 aos, desapareciendo el impedimento de ligamen, en consecuencia totalmente vlido el matrimonio contrado en el extranjero con todos los efectos legales que ello acarrea. Por ltimo contesta los agravios relativos a la declaracin de culpabilidad del demandado que resulta del

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fallo de primera instancia, sealando que las pruebas producidas no fueron impugnadas por la contraria, de tal modo carecen de sustento las crticas efectuadas en los agravios relativas a la valoracin probatoria efectuada por el operador de primera instancia en estos puntos. Seala asimismo que la doctrina de la Suprema Corte de la Pcia. Se ha mantenido inclume al considerar que los deberes matrimoniales se mantienen vigentes hasta tanto haya sentencia de divorcio firme que disuelva el vnculo. A su juicio ha quedado probada la mala conducta del Sr. R, en relacin a su esposa quien padeci un cuadro de anorexia nerviosa y fue el propio R, quien dio de baja a la actora en la obra social OSDE, pese a que la misma se encontraba bajo tratamiento mdico. As como acreditada la falta de asistencia moral y material que deba prestar el demandado, lo que desprende la prueba producida en autos. De lo que sigue estima que debe confirmarse el fallo en su totalidad y se le impongan las costas del juicio a la accionada habida cuenta que al momento de entablarse la presente accin se encontraban ya vigentes los precedentes jurisprudenciales "Sol" y "Zapata", desechndose la excepcin peticionada por la contraria en punto al art. 68 2da parte del CPC. Estudiada la causa corresponde en primer trmino analizar el rechazo del operador de primera instancia a la nulidad introducida por la demandada mediante va reconvencional motivada en que la unin cuya disolucin se pretende C.-R., fue contrada en el extranjero mediando impedimento de ligamen, denuncindose la violacin del orden pblico internacional, asentada en que la conversin de la separacin en divorcio (ley 23.515) producida respecto del primer matrimonio no puede ser convalidante de un matrimonio nulo ni tener efectos retroactivos que se pretenden, como as tampoco modifica la situacin el divorcio decretado en la Repblica de Mjico pues lo fue por un juez sin competencia internacional segn surge de la elaborada y empeosa expresin de agravios de la recurrente. Antes de avanzar sealo que el planteo ha sido correctamente resuelto por el a quo y resultan slidos los argumentos que despliega en su fallo, dada la complejidad de la cuestin trada. Ha quedado acreditado con las constancias de autos tal como se remarca en el fallo que las partes de este juicio contrajeron matrimonio en el Pueblo de San Isidro, Estado de Tlaxala de los Estados Unidos Mexicanos el da 25 de julio de 1966. Surge acreditado tambin con el acta de fs. 11/12 y su nota marginal el matrimonio de O. J. R. y M. M. M. celebrado el 8 de noviembre de 1957 en Pergamino, Argentina, su posterior divorcio y separacin de bienes y la conversin del mismo en divorcio vincular, segn sentencias del 28 de diciembre de 1965 y del 9 de agosto de 1994, respectivamente, con el testimonio de fs. 13/14 y el divorcio decretado en el Juzgado Mixto de Primera Instancia de la ciudad de Huamantla Estado de Tlaxala, Mjico, respecto de los esposos R. M.. En este punto ha de darse por acreditado entonces el matrimonio extranjero invocado en jurisdiccin argentina como hecho constitutivo en el cual se fundamenta ahora la pretensin de obtener un divorcio por las causales enumeradas. Y ese matrimonio extranjero invocado ostenta sin duda alguna la apariencia de validez ante el Derecho Internacional Privado argentino, desde que hay certeza de su celebracin, conforme la documentacin allegada. Tpico que se rige por el derecho administrativo internacional argentino, conforme lo seala Antonio Boggiano en "El acto administrativo extranjero" JA, 1973-485. Esta carga de la certeza del matrimonio extranjero cojo hecho constitutivo ha sido bien desplegada por la accionante y no puedo atender los agravios de la demandada tendientes a sealar la falta de valoracin de la prueba documental de fs. 36, 109 y 112 del a quo en cuanto aluden a la expresin soltera de la accionante, ya
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que las mismas resulta insuficientes para contrarrestar la celebracin del matrimonio concertado en Mjico si se confrontan a la partida glosada a fs. 7/8 que no fuera impugnada por la recurrente. En cuanto a la invalidez de la sentencia de divorcio decretada en Mjico respecto del matrimonio R. M. que cuestiona la apelante porque a su decir no pudo habilitar el matrimonio posterior que se celebrara con impedimento de ligamen, nos centra en la problemtica bien ajustada por el a quo referida al segundo matrimonio celebrado en el extranjero con posterioridad a la disolucin en el extranjero de un matrimonio argentino, que sumi a la doctrina y jurisprudencia en complejas y contradictorias opiniones, ajustadamente resueltas por el operador. En este punto y siguiendo con la doctrina expuesta por Augusto Csar Belluscio resulta correcto entender que "si la separacin o el divorcio son decretados por tribunal extranjero conforme a sus propias normas que rigen la competencia internacional y a las argentinas- cuando ha mediado traslado efectivo del domicilio matrimonial a otro pas y se radic la demanda ante los tribunales de ste, la separacin y el divorcio quedan regidos por las normas del derecho internacional privado del pas del tribunal interviniente" (Cf.r. Manual de Derecho de Familia" Edit. Astrea). Del juego de los arts. 164 del Cd. Civil (texto ley 23.515), la desaparicin de la regla del antiguo art. 7 de la ley de matrimonio civil, del art. 159 del Cd. Civil (ley 23.515), del Tratado de Derecho Civil de Montevideo en sus arts. 11 y 13 y del Tratado de 1940 en sus arts. 11 y 15 podemos concluir que la separacin queda regida en todos los casos por la ley del domicilio. Y expresamente seala el renombrado autor la alternativa de que "el matrimonio celebrado en la Repblica Argentina puede ser disuelto por divorcio en cualquier pas extranjero que lo admita (art. 164 Cd. Civil, art. 13 inc. B Tratado de 1889 y art. 15 inc. B Tratado de 1940). Si en el extranjero se decreta la separacin personal, puede ser convertida en divorcio vincular, sea en el pas extranjero que lo admita (aplicacin de las mismas disposiciones), sea en la Repblica Argentina art. 161 Cd. Civil, que acepta la conversin. Sigo al distinguido jurista Vidal Taqun en su obra "Matrimonio Civil" que resulta an ms contundente cuando afirma que la separacin personal o divorcio en el extranjero tiene plena validez produciendo todos sus efectos, no resultando necesario que las causales sean idnticas a las de nuestra ley o que reciban la misma denominacin, prescribiendo que la separacin personal puede ser convertida en divorcio vincular en nuestro pas o en el extranjero. Cita la hiptesis de que esto ocurriera si los cnyuges trasladan ambos el domicilio al extranjero. Pero tambin acepta el mismo resultado en el caso de que slo uno de los cnyuges traslade su domicilio al extranjero, en cuyo caso ser ante el juez de ste pas que tramite el juicio si se considera competente, siendo tambin su juicio de separacin o divorcio vlido. La condicin que se impone es la no afectacin de nuestro orden pblico interno. Seala con meridiana claridad que la recepcin del divorcio vincular ha tornado a nuestra ley en permisiva ampliando la posibilidad del reconocimiento de disolucin en un pas extranjero, aunque el matrimonio se hubiera celebrado en la Repblica, quedando los cnyuges habilitados para celebrar el nuevo matrimonio en el extranjero o en el pas (tal como aconteci en la especie con el primer matrimonio M.-R. celebrado en Argentina, la posterior separacin en Mjico y la nueva celebracin del matrimonio C.-R. en Mjico). La nica limitacin que explica el erudito autor citado es que el juez que dict la sentencia resulte competente en la rbita internacional segn nuestras normas, que el proceso exteriorice el respecto de la defensa en juicio (art. 517 inc. 1 y 2 del CPC) y que nuestro orden pblico no quede afectado (art. 14 del Cd. Civil). De la documentacin obrante en autos (fs. 13/14) surge que M. fue debidamente emplazada y no formul oposicin a la separacin planteada en Mjico por R.. Ello debe ser colegido con la queja desplegada en punto a "que el orden pblico internacional procesal veda el reconocimiento de sentencias extranjeras cuando el juez forneo ha actuado al margen de todo punto de conexin, siendo ello lo acontecido en la especie respecto del matrimonio M.-R." segn texto de la expresin de agravios.

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No puedo atender esa queja que sigue sin duda la teora de la carencia de la eficacia extraterritorial o de la validez internacional mediante la cual se le negaba la produccin de efectos, tesis expuestas por el Dr. Argentino Barraquero y el profesor uruguayo Quintn Alfonsn, y que alcanz la mayor relevancia al ser admitida por la Suprema Corte de Justicia en el caso "Rosas de Egea" y posteriores citados por la apelante en apoyo de su postura. Esa posicin jurisprudencial y doctrinaria ha sido superada en la actual jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin en los precedentes "Ulloa", "Zapata" "Sol" donde se le otorga validez al matrimonio celebrado en el extranjero, dado que en la actualidad no se verifica una repulsa con el ordenamiento legal interno. Coincido con el a quo en que el orden pblico interno no se encuentra vulnerado y que adems es de contenido variable, que se trata de verificar segn las normas del derecho internacional privado de nuestro pas, la satisfaccin de los recaudos de validez de una situacin creada en el extranjero, en la especie el matrimonio de R. C. y que es llamada a desplegar sus efectos en el foro. Segn se ha dicho en el fallo "Ulloa" este examen debe efectuarse segn las disposiciones del Tratado de Montevideo de Derecho Civil Internacional de 1940 que en el caso de matrimonio celebrado en otro pas contratante con impedimento de ligamen, no impone a los otros pases contratantes la obligacin internacional de desconocerle validez, sino que deja librado al orden pblico internacional del estado requerido la decisin sobre la reaccin que ms convenga al espritu de su legislacin. Y la modificacin introducida por la ley 23.515 a los principios que informan la legislacin matrimonial argentina (al admitir la disolucin del vnculo por divorcio), resulta relevante para lo que se discute en autos pues, en virtud del criterio de actualidad del orden pblico internacional, el orden jurdico argentino carece de inters actual en reaccionar frente a un matrimonio celebrado en el extranjero que es invocado en el foro en virtud de los derechos sucesorios reclamados por la cnyuge suprstite" Cfr. Publicacin en fallos 330:1572 en LL 2606007 con nota de L. M. Caldern Vico de Della Savia y en SJA 12-12-07 con nota de S. L. Feldstein de Crdenas y M. S. Rodrguez. Con mayor contundencia an se extrae del fallo "Sola J s. sucesin" 12-11-96 de nuestro ms alto Tribunal Nacional que "El orden pblico internacional no es un concepto inmutable y definitivo sino esencialmente variable, pues expresa los principios esenciales que sustentan la organizacin jurdica de una comunidad dada, y su contenido depende en gran medida de las opiniones y creencias que prevalecen en cada momento en un estado determinado. De all que la confrontacin debe hacerse con un criterio de actualidad, nocin que es ampliamente recibida en el derecho comparado". "Que el principio de la disolubilidad del matrimonio civil fue introducido jurisprudencialmente en fallos 308-2268 y fue recogido por la reforma de que la ley 23.515 introdujo en el derecho matrimonial positivo argentino. La citada ley adopt nuevos criterios de valoracin sustancial al admitir la disolucin del vnculo por divorcio para los matrimonios, los procesos en trmite e incluso para las sentencias de separacin pasadas en autoridad de la cosa juzgada extranjeras y nacionales que puedan transformarse en sentencias de divorcio". "Que esta modificacin de los principios que informan la legislacin matrimonial argentina es relevante apara los que se discute en autos pues, en virtud del criterio de actualidad del orden pblico internacional, el orden jurdico argentino carece de inters actual en reaccionar frente a un matrimonio celebrado en el extranjero que es invocado en el foro en virtud de los derechos sucesorios reclamados por la cnyuge suprstite". Entiendo que resulta de aplicacin este fallo en los principios y directivas que se desprenden del mismo y que son acertadamente sealados por la parte actora en su memorial desde que conforme a esos criterios de actualidad no resulta repulsivo a nuestro ordenamiento interno reconocerle validez el matrimonio celebrado en los estados mejicanos por las partes de ste juicio, como as tampoco la sentencia de divorcio pronunciada en los mismos estados mejicanos del primer matrimonio del demandado. Vale recordar como bien lo puntualiza el operador de primera instancia que a la poca de celebrarse la unin C.-R., el demandado haba disuelto su vnculo con M. con las limitaciones derivadas de la aplicacin de la ley 2393 vigente a esa poca. Que de acuerdo al art. 104 de la citada normativa el divorcio fue decretado por el juez de Mjico, el que habra sido en principio carente de competencia, pero como lo seala acertadamente el operador, la cnyuge por entonces M. no se opuso al trmite de divorcio extranjero, a pesar de haber sido
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emplazada debidamente tal como surge de la documental de fs. 13/14, criterio seguido en el fallo citado "Behrens, German o Hermann Friedich s/ Sucesin ab intestato" de la Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Buenos Aires Ac. 89827 para atribuir efectos a unas nupcias celebradas en Alemania. Y tambin como lo seala el sentenciante de la instancia anterior otro hecho relevante lo configura la conversin en divorcio vincular de la sentencia de separacin personal entre R.-M., donde optara el demandado por disolver el vnculo, vedando la pretensin dado que en la actualidad no hay vnculo legal subsistente o no disuelto legalmente (doctrina art. 166 inc. 6to del Cdigo Civil). Encuentro ajustada la sentencia en stos puntos, de all que no puedo atender los agravios formulados por la apelante en punto a la existencia de impedimento de ligamen que vicia de nulidad el matrimonio celebrado por las partes de este juicio conforme la aplicacin del art. 219 del Cd. Civil que se reclama. Resulta ilustrativo en este tpico el antecedente "Zapata Timberlake, Marta Guadalupe c. Stehlin, Carlos Jos Federico" de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin de fecha 3-11-88 donde se dijo expresamente que "resulta prcticamente innecesario examinar el punto referente a la conexin entre el divorcio decretado en Mjico y el derecho argentino, puesto que aun cuando se hallare en juego la habilidad de la actora (en este caso del demandado) para contraer nuevas nupcias, esta circunstancia surge a posteriori del matrimonio y divorcio de extranjeros domiciliados y llevados a cabo en el extranjero, de modo que la pretensin de invalidar el matrimonio para recuperar su aptitud nupcial no puede ser buscada mediante vas inadecuadas, sin que se aprecie alguna relacin entre los problemas que aqu se debaten y los enunciados doctrinales sentados por sta Corte en la causa Sesean (LA LEY, 1986-E, 648)". Pese a la complejidad de la cuestin trada entiendo que los recientes fallos dictados por nuestro ms Alto Tribunal Nacional as como el que surge de la Corte Suprema de Justicia Pcial. en "Behrens" han venido a aclarar algunas cuestiones de muy difcil aplicacin prctica permitiendo una aplicacin actualizada de las normas de orden pblico interno e internacional que lleva a soluciones justas y equitativas de aquellos contrayentes de matrimonios en el extranjero que estaban regidos por la indisolubilidad del matrimonio argentino previsto por la ley 2393 y que fue felizmente superada con la sancin de la ley 23.515. Captulo parte me lleva a reflexionar sobre la confusin que resea la parte actora respeto de la posicin sostenida por la demandada en su queja, donde se confunde por un lado la situacin jurdica de la nulidad y por otra la que resulta de la ineficacia extraterritorial, siendo exacto ste cuestionamiento. Ya que las diferencias son las siguientes, siguiendo a Belluscio en su obra comentada. Mientras la nulidad se basa en la aplicacin de la ley del lugar de celebracin del matrimonio, la ineficacia extraterritorial en la de la ley argentina. As como tambin que la nulidad tiene efecto internacional, de modo que la sentencia de tribunal argentino que anula el matrimonio celebrado en el extranjero debera ser reconocido por los dems pases; el desconocimiento de eficacia extraterritorial slo tiene efecto en el pas. Y por ltimo la nulidad por bigamia puede dar lugar a sancin penal, por aplicacin del art. 1 del Cd. Penal que comprende a los actos cuyos efectos deban producirse en el territorio nacional; el desconocimiento de eficacia extraterritorial no, pues el acto as juzgado carece de efecto en el pas. -Cfr. Autor citado pg. 563-. Debo reconocer que en este punto la contestacin de los agravios resulta acertada en cuanto devela este atisbo de confusin el planteo apelatorio de la demandada, atribuible a mi entender a la profunda complejidad del tema. Lo que me lleva a distinguir sin duda alguna a los letrados intervinientes de ambas partes que han realizado denodados esfuerzos acadmicos para plantear del modo ms claro posible un tema cuya riqueza de matices y facetas nos lleva por variadas implicancias jurdicas hasta llegar a la aplicacin del orden pblico internacional. En orden a los razonamientos desplegados he de admitir entonces la validez del matrimonio celebrado en Mjico por las partes de ste juicio, as como la separacin de los cnyuges M. R. tambin decretada en Mjico y la validez de la sentencia de separacin personal de R.-M. as como la posterior conversin en divorcio vincular de los mismos. Quedando slo por tratar el punto de agravio que refiere al efecto retroactivo del
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divorcio vincular bajo el sistema de la ley 23.515 que fuera planteado por la recurrente. Sigo en ste tpico la cuestin bien introducida por la actora en su memorial en lo relativo a la existencia del procedimiento de conversin introducido por el art. 8 de la ley 23.515 que acarrea sin duda alguna el saneamiento del impedimento de ligamen con efecto retroactivo, condicin faltante en la causa "Behrens" que lo llevara al Ministro Soria al apartamiento del antecedente Sol emanado de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, y que en la especie se encuentra presente. De lo que sigue que debe confirmarse la sentencia de primera instancia en cuanto rechaza la nulidad interpuesta por va reconvencional por el demandado, debiendo entonces pasar a tratar las causales de divorcio invocadas por la actora y que recibieran favorable acogida en el fallo puesto en crisis. En orden a las primeras de las causales invocadas, esto es el abandono voluntario y malicioso previsto en el art. 202 inc. 5 del Cd. Civil considerado como sustraccin voluntaria, unilateral e inconsulta al deber de cohabitacin y asistencia, coincido con el juzgador en cuanto a la carga queresa sobre el demandado de acreditar en forma fehaciente la causal del alejamiento en cuanto la contraria probara que ste efectivamente aconteci, y en la especie entiendo que ese imperativo del propio inters del accionado no ha sido alcanzado en forma satisfactoria. Ha sido reconocido expresamente por el demandado en su expresin de agravios que efectivamente la separacin se produjo en el ao 1990, aduciendo que falt el elemento de intencionalidad de R. ya que a su decir "no pens estar incurriendo en causal de divorcio". Esta afirmacin no resulta suficiente para dar por abastecido el recaudo de la carga de la prueba exigible a quien reconociendo el alejamiento no prueba las razones o motivaciones del mismo que legitimen la exclusin de la reprochabilidad de tal conducta. Segn nos ensea Eduardo Zanonni en su "Tratado de Derecho de Familia" T. II "En esta temtica ha de partirse como regla de la presuncin de que el deber de cohabitacin subsiste entre los cnyuges, aquel que lo deja incurre objetivamente en abandono... Esto significa que las causas que legitiman a un esposo para dejar el hogar comn vienen a operar, en el juicio de divorcio, como un tpico hecho impeditivo para que acte como causal de divorcio, la prueba del abandono. Pero la carga de probar ste hecho impeditivo pesa sobre el cnyuge que dej el hogar" citando abundante jurisprudencia en ste sentido. Cfr. Ob. Citada, pg. 96. Tampoco ha sido acreditado con las constancias de autos que la actora dispensara a su cnyuge de convivir en el mismo domicilio ni que consintiera expresa o tcticamente el alejamiento del mismo. Operado entonces el traslado de la carga de la prueba por imperativo del art. 375 del CPC y la dinmica procesal probatoria especfica de este tipo de causal, estimo que el planteo recursivo de la parte demandada no logra conmover los fundamentos del fallo y por tal motivo debe confirmarse este punto. En lo atinente a la segunda causal invocada por la actora esto es, la referida a la configuracin de las injurias graves resulta fundamental la apreciacin de esa gravedad tomando en consideracin de circunstancias subjetivas, que comprende no slo el contexto familiar, sino social y cultural como bien lo seala el operador de la primera instancia. Estimo en este punto que han sido correctamente valoradas las pruebas por el mismo en punto a las declaraciones testimoniales vertidas a fs. 393/394, 404/405 y 406/vta., as como los informes periciales practicados a fs. 432/435 desplegados por el perito psiclogo y perito siquiatra de esta Departamental; de las cules extrae la voluntariedad del agravio entendida como ofensa inferida con discernimiento y libertad atribuible al autor, haya o no deliberada intencin de ofensa y la gravedad, entendida como un exceso de los lmites exigidos por el respeto mutuo y la comprensin. Gravedad que correctamente la relaciona con las particulares circunstancias de la pareja, con los 24 aos en
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que permanecieron unidos en matrimonio, con la falta de solidaridad desplegada en acontecimientos especficos como fuera la inundacin que azotara a Pergamino de la cual la actora fuera vctima, con la presencia del demandado en lugares pblicos con persona de otro sexo y en actitudes de pareja, inmediatamente despus de dejar la convivencia en la misma casa con su esposa. El estado de angustia y padecimiento psicolgico fue descripto en forma detallada por los profesionales intervinientes como "trastorno adaptativo mixto con ansiedad y depresin" que padeciera la actora en funcin de prdidas significativas tales como la separacin entre otras. Y si bien cierto es que el padecimiento psicolgico descripto por los peritos no configura per se una injuria como lo apunta la recurrente ha de valorarse que fue la separacin no consentida por la actora entre otras cosas el desencadenante de la patologa y no se advierte conducta alguna del accionado tendiente a desplegar el deber de solidaridad que emerga del vnculo matrimonial. Constituye tambin como lo seala el a quo otro elemento de entidad configurante de las injurias graves la falta de asistencia del demandado hacia su esposa, traducida en la causa de alimentos que debiera iniciar la misma tramitadas por ante el mismo Juzgado Civil Nro. 1 y que se ofreciera como prueba, y no resulta neutralizante como lo pretende la recurrente la circunstancia de haber conciliado una cuota alimentaria del monto que expresa a poco de iniciarse la demanda, ya que la misma se vio obligada a litigar para obtener el pago de la cuota. No resulta suficiente para atemperar la ofensa o menoscabo acreditada en la valoracin probatoria del a quo, la circunstancia que introduce la demandada en sus agravios relativa a la compra de diversos inmuebles a favor de la cnyuge, ya que ello no resulta neutralizante del menoscabo que padeciera la actora frente a la separacin, teniendo en cuenta las circunstancias apuntadas por el juzgador tales como la edad de la misma, la larga duracin del matrimonio y la sorpresa frente el alejamiento del cnyuge. La amplitud del concepto de injurias permite sin duda alguna abarcar las conductas que fueron valoradas por el sentenciante de la primera, para dar por acreditada las mismas como causal de divorcio y reprochables al demandado. Y como bien lo seala los deberes matrimoniales han de observarse de manera permanente, en tanto el vnculo matrimonial no se disuelva, por lo cual ni la separacin de hecho ni la separacin personal extinguen ese deber. Solamente con la muerte y con el divorcio desaparecen, segn apunta acertadamente Carlos Vidal Taqun en su obra "Matrimonio Civil" pg. 249. Por ltimo la causal de adulterio contemplada en el inc. 1 del art. 202 del Cd. Civil fue admitida en forma expresa por el accionado a fs. 216 mediante la cual se reconoce la autenticad de la partida de nacimiento de la menor S, R,, nacida el 12 de enero de 2005, hija del accionado con una tercera persona, partida glosada a fs. 24 de sta causa que exime de toda interpretacin habida cuenta del carcter de pblico del instrumento aludido. Finalmente respecto de las costas se ha dicho desde aqu que conforme la directriz que emana del art. 68 del CPC que ha de mantenerse como fundamento de la institucin y como principio esencial el hecho objetivo de la derrota, y no encuentro motivos que me lleven al apartamiento de sta regla procesal, no pudiendo atender el reclamo de la recurrente en tal sentido, habida cuenta de que a la fecha del planteo la nueva jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin y de la Provincia de Buenos Aires era conocida tal como lo apunta la contraria, con lo que si bien como ya lo he dicho la cuestin trada es ardua y compleja, no exime "per se" del principio general contenido en la ley ritual. En tal sentido se ha dicho que "la reconvencin no constituye un medio de defensa sino que reviste la naturaleza de un verdadero medio de ataque dirigido contra el actor y, en consecuencia, si la misma fue desestimada y como consecuencia de ello, se absolvi al reconvenido, el reconviniente viene a revestir el carcter de vencido y, por ende, debe soportar las costas respecto de la reconvencin" Cfr. Morillo "Cd. Procesales Comentados y Anotados", pg. 106 T II - B.

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Por las razones expuestas a LA primera cuestin voto por la afirmativa. Es mi voto. A la misma cuestin el Dr. Jos Carlos Gesteira por anlogos fundamentos vot en igual sentido. A la segunda cuestin la Sra. Jueza, Dra. Graciela Scaraffa dijo: De conformidad al resultado habido en la votacin a la cuestin precedente, estimo que el pronunciamiento que corresponde dictar es: confirmar el fallo atacado en todas sus partes. Las costas de la Alzada se imponen a la apelante perdidosa (art. 68 del CPC). As lo voto. A la misma cuestin y por anlogos fundamentos el Dr. Jos Carlos Gesteira vot en igual sentido. Rechazar el recurso de apelacin deducido por la parte demandada y confirmar el fallo de primera instancia en todas sus partes. Imponer las costas de la Alzada a la recurrente perdidosa (art. 68 CPC). Regular los honorarios de los Dres. G. V. B.; J. C. P. A. y S. P. por sus trabajos en la Alzada en la suma de Pesos ..., Pesos ... y Pesos ..., respectivamente (art. 31 de la Ley 8904). Adicinese a dichos montos el porcentual legal pertinente (Ley 6716 y sus modificatorias TO Dec. 4771/95, BO 15/02/96). Encontrndose el Dr. Hugo Levato en uso de licencia extraordinaria al momento del Acuerdo (art. 47 Ley 5827) Regstrese. Notifquese (art. 54 de la ley 8904). Devulvase. Graciela Scaraffa. Hugo Levato. Jos Carlos Gesteira.

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