Unidad 7: Reorganizacin societaria, Disolucin y Liquidacin

Reorganizacin societaria.
La reestructuracin de las sociedades es un fenmeno que cada vez se presenta con mayor frecuencia, atento la globalizacin y la dinmica de los negocios en general. La transformacin consiste en la adopcin por parte de la sociedad de un tipo distinto al adoptado originariamente, debiendo someterse al rgimen de la nueva forma societaria adoptada, liberndose de las disposiciones que regan el tipo anterior. Con la transformacin no se produce la disolucin de la sociedad transformada, sino que supone la continuacin de dicho organismo pero con modificaciones en su forma. Estamos frente al mismo sujeto jurdico que abandona una forma vieja, para asumir una nueva, mantenindose las relaciones jurdicas preexistentes en el mismo estado en que se hallaban con anterioridad a la transformacin. El proceso de transformacin en nada puede afectar a los terceros, que resultan ajenos, siguiendo de esta manera los lineamientos del art. 1195 del Cdigo Civil. Es por este motivo que la LSC mantiene la responsabilidad asumida por los socios con respecto a las obligaciones que resultaren anteriores a la transformacin, as lo dispone el art. 75 de la LSC. Los requisitos que deben cumplimentarse a los fines de la reorganizacin bajo anlisis consisten en: 1) El acuerdo unnime de los socios, salvo pacto en contrario; 2) Balance especfico de transformacin, cuya fecha deber ser anterior al acuerdo que los socios que resuelvan la transformacin, deber cerrarse en una fecha que no exceda de un mes a la del acuerdo y puesto a disposicin de los socios con no menos de quince das de antelacin al acuerdo de transformacin; 3) Otorgamiento del acto que instrumente la transformacin, que debe hacerse a travs de los rganos competentes de la sociedad que se transforma y la concurrencia de los nuevos otorgantes, dejando expresa constancia de los socios que se retiran, capital que stos representan y cumplimiento de las formalidades del nuevo tipo societario; de esa manera todo el proceso queda debidamente documentado, ya que el acuerdo de transformacin modifica el originario contrato social; 4) Cumplir con las publicaciones de edictos pertinentes a los fines de la publicidad del acto y 5) Inscripcin del mismo en el Registro Pblico de Comercio. Dado que la transformacin importa una modificacin en el contrato social originario, los socios tienen el derecho de receso propio de su calidad. Decidido el ejercicio de este derecho debemos recordar que proceder solamente para aquellos socios que hayan votado en contra de la transformacin y aquellos que se encontraban ausentes al momento de su tratamiento, debiendo ejercerse dentro de los quince das de adoptado el acuerdo de transformacin. Al momento de su salido, el socio tendr derecho al reembolso de su participacin societaria, utilizando a tales fines el balance especial de transformacin, los socios que decidan permanecer en la nueva sociedad tendr derecho de preferencia sobre las participaciones de los recedentes, salvo pacto en contrario (art. 79 LSC). Qu sucede si los socios deciden dejar sin efecto la transformacin? Mientras no haya sido inscripto el acto en el Registro Pblico de Comercio, no hay mayores inconvenientes; si aconteci la publicacin de edictos, deber realizarse una nueva a los fines de cumplir con la publicidad pertinente. Por otro lado Puede caducar el acuerdo de transformacin? La respuesta es afirmativa. En efecto si los socios no inscriben el acuerdo en el plazo de tres meses, queda sin efecto, con la sola excepcin de que el plazo se excediera por el normal cumplimiento de los trmites correspondientes. La fusin es otra de las formas de reorganizacin societaria y tiene lugar cuando dos o ms sociedades se disuelven sin liquidarse para formar una nueva sociedad o cuando una sociedad ya existente incorpora o absorbe a otra, que sin liquidarse se disuelve. Tiene por objeto la

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transferencia universal del patrimonio, sea a la nueva sociedad, en el primer caso, sea a la sociedad absorbente. Esta es la diferencia principal que existe respecto de la transferencia de fondos de comercio, donde existe una transferencia parcial de bienes. Es por ello, que no cumplen idnticas funciones ni gozan de los mismos efectos, sin que puedan ser comparados bajo ningn aspecto. Ello en cuanto al transferirse el fondo de comercio el adquirente asume el activo, pero no el pasivo del establecimiento, salvo que se pacte lo contrario. Es as que la transferencia no implica la extincin de quien lleva a cabo la enajenacin, pudiendo continuar en su personalidad jurdica. Ya hemos analizado que es lo que implica la operatoria de fusin, valga destacar que para que pueda llevarse adelante los sujetos intervinientes debern estar constituidos regularmente, debiendo tratarse exclusivamente de sociedades comerciales salvo la incorporacin a una sociedad comercial de una sociedad civil. Cabe preguntarse a este punto Cules son los motivos y factores que deben tenerse en cuenta en las operaciones de fusiones y adquisiciones? El siguiente artculo nos trae algunas respuestas.

Artculo publicado en el diario COMERCIO Y JUSTICIA, de fecha 1 de Octubre de 2007, Crdoba, Argentina. COMO DECIDIR LA COMPRA DE UNA EMPRESA Por Sebastin Vanella Godino Introduccin La realidad de las empresas y sociedades comerciales se presenta dinmica, en un panorama que ofrece distintas alternativas para generar nuevos negocios de manera permanente. El xito de las mismas no slo depende de la capacidad de los directivos o gerentes, sino tambin de un asesoramiento profesional serio y responsable. Podemos decir que esta diligencia se acenta, para todos los intervinientes, de manera particular a la hora de adquirir una empresa en marcha. Distinguimos el concepto empresa del de sociedad, entendindola como una organizacin de capital y trabajo para la produccin o trfico de bienes o la prestacin de servicios, organizacin en la que el empresario (ya sea una persona fsica o de existencia ideal) provee el capital, tiene la direccin y asume el riesgo econmico de la explotacin (1). Diremos entonces que una empresa se considera en marcha cuando cambiando su titularidad, contina con el giro normal de sus negocios. En el presente trabajo analizaremos cuales son los primeros pasos de este interesante camino. Tomar la decisin correcta La adquisicin de empresas puede encontrar su fundamento en distintos motivos: el primero de ellos suele ser la Generacin de Valor, donde bsicamente el adquirente considera que una empresa no est siendo aprovechada en todo su potencial y decide adquirirla para, con su experiencia, volverla mayormente eficiente, generando ganancias; otro motivo para realizar esta operatoria suele ser la disminucin de costos que podra generarse al incorporar la nueva empresa (logrando por ej. una integracin vertical) o la utilizacin de quebrantos impositivos disponibles de sta ltima, que seran aprovechados en la operacin. Sin embargo, es comn (y muy peligroso), que quienes tienen el poder de decisin para encarar la compra de una empresa en marcha, lo hagan por motivos equivocados, lo que acarreara no slo la prdida de la inversin, (generalmente de importancia ya que se paga, adems del precio, la denominada prima de control o valor llave), sino tambin la imposibilidad de generar las ganancias pretendidas. Slo recordaremos a los fines de no exceder el objeto del presente que los mecanismos de adquisicin

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pueden ser la transferencia de acciones o cuotas sociales, o bien el mecanismo de la Ley 11.867, relativa a la transferencia de Fondos de Comercio. Algunos de los motivos por los que una adquisicin puede considerarse como equivocada son (2): Cuestiones de Ego: salvo que coexista con razones legtimas y racionales, mezclar el ego con los negocios suele ser negativo. Mero Posicionamiento Geogrfico: a menos que los clientes realmente existan, realizar una compra para demostrar expansin geogrfica, puede no ser una buena decisin. Ms grande es ms lucrativa: el tamao por s solo no genera beneficios. No contar con un management calificado: si las empresas no cuentan con un management adecuado, la compra, por s sola, no lo generar, por lo que no es conveniente apoyar una operacin en estas circunstancias. Prdida de personal clave: es conveniente previo a realizar la operacin, contar con el apoyo del personal clave, o bien considerar su alejamiento para evaluar la conveniencia o no de la compra. Due diligence inadecuada: si bien toda due diligence es relativa en cierto punto, se deber tener particular cuidado en aspectos esenciales para el comprador, evitando en lo posible que surjan los denominados pasivos ocultos. No haber pactado convenios de confidencialidad y/o de exclusividad: el primero de gran importancia a la hora de intercambiar informacin interna, financiera o de cualquier otra naturaleza, ya que la operacin puede no llegar a concretarse, habiendo mostrado nuestras cartas a un competidor. El segundo importante para negociar en un mbito de tranquilidad, sin la intervencin de terceros interesados, que podra incidir en el precio o en las condiciones de la compra. Prdida de clientes: puede que algunos clientes no sean entusiastas con la operacin y busquen otros proveedores. Evaluacin de la empresa a adquirir Una vez que hemos tomado la correcta decisin de realizar la compra de una empresa en marcha, debemos localizar nuestra compaa target, respecto de la cual deberemos evaluar particularmente su situacin jurdica institucional, el resultado de la auditoria de sus activos y pasivos y su situacin en el mercado y contexto social. Situacin Jurdica Institucional: el objeto de este anlisis consiste en una evaluacin formal de la empresa, relevando toda la informacin sobre el cumplimiento de las normas vigentes y de la Ley en general. Adems se realiza un anlisis legal de su situacin patrimonial (por ej. medidas cautelares). Algunos de los puntos a considerar en este anlisis son: el cumplimiento de normas societarias, previsionales, laborales, sobre higiene y seguridad del trabajo, anlisis de los juicios de la empresa, medidas cautelares, estudio de ttulos, seguros, enfermedades profesionales, etc. Auditoria de activos y pasivos: esta etapa tiene un doble objetivo. Por un lado verificar la existencia y asiento en el patrimonio de la empresa a adquirir de todos los bienes y de todas las obligaciones que componen su activo y pasivo respectivamente, con especial cuidado de que stos hayan sido valuados siguiendo principios generalmente aceptados y las disposiciones especficas establecidas por las normas vigentes que resulten aplicables. Por el otro confeccionar un balance especial que servir como base de la negociacin, recordando que ste se diferencia de un balance formal auditado porque tiene en cuenta los valores de mercado a la hora de evaluar los activos. Situacin de mercado y contexto social: el objeto de esta etapa es ubicar el lugar que ocupa la empresa desde el punto de vista de su actividad comercial. Pondremos entonces nfasis en analizar el mercado presente y el potencial desarrollo del mismo, su estructura de costos, sus fuentes de aprovisionamiento y financiamiento, su evolucin y perspectivas econmicas e impositivas, etc. Sin dudas, tambin la imagen que tiene la empresa adquiere relevancia, por lo que deberemos interpretarla desde el punto de vista interno (directores, dueos, trabajadores) y externo (proveedores, clientes, bancos, competencia, etc.). Se tendrn tambin en cuenta el estado de sus instalaciones, equipos y maquinaria, nivel tecnolgico comparado y la capacitacin de la mano de obra empleada, entre otros. (1) Otaegui, Julio C: Concentracin societaria Ed. Abaco - 1984

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(2) Donald H. Oppenheim: Will you survive big? Twelve Merger Pitfalls Law practice management July/August 2000 El primer paso para llevar adelante este complejo proceso consiste en la firma del acuerdo preliminar o previo de fusin, donde tiene lugar un proceso denominado due diligence, que cumple las funciones de auditora a los fines de evaluar en trminos precisos la operatoria que se pretende. Al respecto acercamos las reflexiones del siguiente artculo.

Publicado en la pgina www.infobaeprofesional.com.ar el da Mircoles 17 de Septiembre de 2008 Qu aspectos legales deben auditarse en los procesos de Due Diligence? En la actualidad, las fusiones y adquisiciones de empresas se multiplican y hacen de estos estudios una pieza fundamental para decidir la compra de una firma. Expertos explican cuestiones clave que deben investigarse y remarcan contingencias que deben ser evaluadas antes de concretar la operacin

La proliferacin de fusiones y adquisiciones de empresas (M&A, por sus siglas en ingls) hace que en la actualidad los procesos de due diligence (DD) adquieran una singular importancia al momento de decidir la compra de una compaa. En este contexto, los expertos advierten sobre el rol de estos procesos y las cuestiones clave que en ellos deben auditarse. Puntos Importantes

La proliferacin de fusiones y adquisiciones hace que los procesos de due diligence adquieran una singular importancia al momento de decidir la compra de una compaa. Los expertos indican que una de las cuestiones que ms inters despiertan en estos procesos son el control de la normativa cambiaria y las contingencias ambientales Especialistas explican qu informacin buscar en un proceso de due diligence.

Los especialistas destacan que los DD son una herramienta de gran utilidad y que se implementan en la etapa previa a la decisin de la compra o fusiones de empresas. Constituyen una radiografa que permite detectar los pasivos, juicios y contingencias que poseen las compaas. En la actual transferencia de negocios hay que puntualizar aquellas contingencias de ltima generacin como las de naturaleza ambiental, tributarias, la responsabilidad por los daos

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causados a los consumidores, y aquellos litigios o arbitrajes de mediana y gran complejidad, los cuales resultan adicionalmente relevantes por los costos derivados de la sustanciacin de dichos procesos, sostuvo Rodolfo Papa, abogado y profesor de la Universidad Austral. Papa indic que la identificacin de este tipo de contingencias debe realizarse en el marco de un proceso de DD, bajo el cual asesores legales y auditores contables e impositivos del proyectado comprador puedan desarrollar una completa investigacin respecto al estado de los activos y pasivos del negocio objeto de la operacin, aadi. Hay que recalcar que la Argentina ha registrado importantes niveles de inversin en operaciones de M&A. As, y de acuerdo a un informe de Pricewaterhouse Coopers (PwC), el ao pasado se verificaron en el pas fusiones y adquisiciones por u$s11.152 millones.

La estructuracin de un proceso de DD resulta clave en el normal desenvolvimiento de este tipo de negocios corporativos, en atencin a que la deteccin de contingencias le posibilitara al comprador establecer anticipadamente los mecanismos de proteccin contractual. Necesarios ante la inversin a ser realizada como consecuencia de su ingreso al negocio en marcha, recalc Papa. Radiografa Vanina Caniza, socia de Baker & McKenzie, indic que el proceso de DD es una radiografa de una empresa que sirve para identificar las contingencias de la sociedad target y permite negociar mejor el valor de entrada de la compaa que se pretende adquirir. Es por eso que la especialista lo compar, salvando las distancias, con llevar el auto al mecnico cuando uno quiere comprar un automvil usado.

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Caniza puntualiz que los aspectos que debern auditarse en el DD fundamentalmente del rubro y negocio de la compaa que se pretenda comprar.

dependern

As, advirti que si la transaccin involucra una empresa dedicada a la exportacin de productos ser muy importante fiscalizar el cumplimiento de la normativa de control de cambios que es mucha y establece sanciones severas. Tambin agreg que las contingencias ambientales son importantes, ya que en los ltimos aos las normas se han vuelto muy rigurosas y las penalidades en caso de incumplimientos son muy altas. La especialista aadi que la parte regulatoria del DD ser sumamente importante si el negocio se encuentra regulado y afirm que tambin adquieren trascendencia las cuestiones vinculadas con el rgimen de defensa de la competencia en la hiptesis en que el comprador tenga otras actividades en el mercado local. Los nuevos Rubros Adems de los tpicos tradicionales, creo que es importante prestar atencin a asuntos tales como la entrega de toda la documentacin relevante de la compaa, tanto en soporte material como informtico; y las relaciones con sociedades vinculadas, controladas o controlantes, que pueden generar obligaciones a largo plazo, dijo Leandro Caputo, asociado a M & M Bomchil. El especialista agreg que tambin debern auditarse aquellas cuestiones relacionadas con la reforma de la Ley de Defensa del Consumidor, que ha agravado sustancialmente las multas y daos; as recomend revisar la poltica de informacin a los consumidores, el cumplimiento de las ofertas indeterminadas y de garantas. Finalmente, Caputo aadi que no puede obviarse el tema ambiental que abarca un espectro amplio que va desde la correcta habilitacin de la planta hasta la estabilidad de la relacin con ciertos proveedores, como por ejemplo los que reciben residuos, seal. Aspectos relevantes

Siro Astolfi, socio de Bruchou, Fernndez Madero & Lombardi, indic al momento de decidir la operacin, las empresas compradoras deben tener cuidado con posibles transgresiones de la normativa sobre control cambiario. "Al momento del DD se debe tener presente si la empresa vendedora ha liquidado correctamente las divisas por ventas de exportacin; si cumpli con los encajes o con el deber de informacin requerido por el Banco Central, afirm. Y aconsej revisar los precios de transferencia. Es comn que las empresas realicen operaciones intercompany con subsidiarias. En estos casos, la AFIP y la Aduana requieren que esas compaas encomienden estudios de precios de transferencia donde se establezca que esas operaciones fueron concertadas a precio de mercado, agreg. En caso de no contar con esos estudios, la sociedad adquirente podra quedar expuesta a multas o sanciones, concluy Astolfi.

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Minimizar contingencias Ivn Di Chiazza, integrante de Beccar Varela, dijo que una de las cuestiones principales a tener en cuenta en estas operaciones es que el comprador pueda minimizar determinadas contingencias, como pasivos ocultos y eventuales conflictos con accionistas minoritarios. El especialista aclar que esas deudas no exteriorizadas se encuentran relacionados en forma directa con el flujo de informacin que la empresa vendedora coloque a disposicin del comprador: a menor informacin mayor ser la posibilidad de detectar reclamos comerciales de proveedores, deuda financiera o impositiva. Continuando con el acuerdo previo de fusin, ste deber contener: 1) Los motivos de la fusin y los objetivos pretendidos; 2) Balances especiales de fusin; 3) La relacin de cambio entre las participaciones sociales, cuotas sociales o acciones, esta operacin es muy importante ya que determina la participacin en el capital social de la nueva sociedad o de la absorbente; 4) Proyecto de nuevo contrato social o modificaciones del contrato de la absorbente. Remitimos a la bibliografa Curso de Derecho Societario, R. Nissen, Ed. Ad Hoc. Bs. As. 1998, pg. 295/297 para el pertinente detalle del procedimiento. Nos limitaremos a mencionar que luego del mismo se otorga el acuerdo definitivo de fusin, que deber contener: 1) Las resoluciones aprobatorias de la operacin; 2) La nmina de socios que hayan ejercido el receso y el capital que stos representen en la sociedad; 3) La nmina de los acreedores que habindose opuesto hubieren sido garantizados y de los que consiguieron embargo preventivo; 4) La agregacin de los balances especiales y balance consolidado de las sociedades que se fusionan. Luego de ello se procede por ltimo a la inscripcin del acuerdo definitivo de fusin en el Registro Pblico de Comercio, lo que torna la operacin oponible a terceros. El compromiso previo de fusin podr revocarse por cualquiera de los intervinientes, si no se obtuvieran la totalidad de las resoluciones que aprueben la operacin, en el trmino de tres meses desde la suscripcin del mismo. Asimismo el acuerdo definitivo podr rescindirse por cualquiera de las sociedades, siempre que exista causa justificada, pudiendo ejercerse esta facultad hasta el momento de la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio. La demanda de rescisin se interpondr en la jurisdiccin del acuerdo definitivo y se tramitar como juicio abreviado. La escisin, que es otra de las formas de reorganizacin societaria, puede presentarse de distintas formas: 1) Escisin incorporacin o con absorcin, se presenta cuando una sociedad sin disolverse destina parte de su patrimonio a otra sociedad que ya existe; b) Fusin escisin, cuando una sociedad participa con otra en la creacin de una nueva sociedad con parte de sus patrimonios, en este supuesto los socios de ambas sociedades pasan a ser socios de la nueva sociedad; c) Escisin propiamente dicha, entendindola como aquellas en la que una sociedad destina parte de su patrimonio par la creacin de una nueva sociedad o varias de ellas; 4) Escisin divisin, donde una sociedad se disuelve sin liquidarse para constituir nuevas sociedades con la totalidad de su patrimonio. Salvo el supuesto de escisin divisin no existe en este tipo de operacin una transferencia universal de bienes, lo que la diferencia netamente de la fusin, que ya hemos tratado. El supuesto de excepcin mencionado es considerado como el tipo ms puro de escisin, ya que lleva a la formacin de dos o ms sociedades nuevas, dividiendo el activo de la escindente, que se disuelve sin liquidarse, y en ese estado se produce la entrega del patrimonio a las nuevas sociedades, donde cada una recibe su parte a ttulo universal. Los accionistas de la sociedad desmembrada reciben la participacin accionaria que les corresponde de la nueva sociedad, a cambio de sus acciones en la escindente, adjudicndoselas directamente. Podrn adjudicarse acciones entre los socios de la nueva sociedad que no respeten las participaciones en la escindente? La respuesta es afirmativa, siempre que exista el consentimiento expreso de todos los socios, ya que de otra manera se estaran avasallando sus derechos. Salvo para el supuesto

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de escisin fusin, que sigue las disposiciones propias de la fusin, los requisitos de la escisin son: 1) Resolucin aprobatoria de la escisin del contrato social o estatuto de la sociedad escisionaria, la reforma del contrato o estatuto de la escindente en su caso y el balance especial de escisin, que sigue lo dispuesto por el art. 83 inc. 2 LSC, relativo a la fusin; 2) La resolucin aprobatoria que deber incluir la atribucin de las partes sociales, o acciones de la sociedad escisionaria a los socios o accionistas de la escindente, en proporcin a las participaciones en sta; 3) Cumplimentar con las publicaciones pertinentes; 4) Otorgar el debido plazo de para que los acreedores ejerzan su derecho de oposicin, similar a lo dispuesto para la fusin; 5) Inscribir la operacin en el Registro Pblico de Comercio.

Resolucin parcial, Disolucin y Liquidacin de las sociedades comerciales.

Desde ya anticipamos que la tcnica legislativa que trata bajo un mismo ttulo a la resolucin parcial y a la disolucin, incurre en error, toda vez que no son institutos ni complementarios, ni compatibles, sino por el contrario son contrapuestos. La resolucin parcial, en efecto, importa la desvinculacin del socio, siguiendo los restantes con la actividad propia de la sociedad. Opera generalmente cuando existe reduccin en el elenco de los integrantes de la sociedad, modificndose el contrato constitutivo, pero sin afectar a la sociedad. Los supuesto que quedan encuadrados en este tem son la muerte, exclusin o retiro voluntario de los socios; los dos primeros se encuentran regulados en la LSC en los artculos 90 a 93, mientras que el retiro del socio no est contemplado y debemos remitirnos al art. 1197 del Cdigo Civil, en concordancia con el art. 89 LSC. Si bien la inclusin de clusulas que habiliten el retiro voluntario no es del todo frecuente, podemos recurrir a ellas sin ningn tipo de impedimento legal. No existe la necesidad de invocar causa, ya que se trata de una decisin unilateral del socio, pero para el caso deber existir una clusula expresa que habilite dicha posibilidad en el contrato social. La muerte de un socio, como dicho, constituye un supuesto de resolucin parcial, que tiene distintos efectos segn la sociedad que haya integrado. En las sociedades colectivas y en comandita simple, resuelve parcialmente el contrato, pero es lcito pactar la continuidad de la sociedad con sus herederos; en las sociedades de capital e industria y accidentales o en participacin resolver el contrato, no pudiendo los herederos ingresar a la sociedad, pero teniendo derecho a percibir el valor de la participacin correspondiente; en las sociedades de responsabilidad limitada debemos estar atentos al contrato constitutivo, si existe silencio deber entenderse que la sociedad se resuelve parcialmente, sin embargo podr preverse expresamente la incorporacin de los socios, con las salvedades del caso; por ltimo en las sociedades annimas, nunca se resolver el contrato, lo mismo sucede para el socio comanditario de las sociedades en comandita por acciones. Continuando con nuestro anlisis veremos el supuesto de exclusin del socio, remedio societario utilizado contra aquellos socios que no cumplen con sus obligaciones sociales, aunque tambin procede para los casos de inhabilitacin, incapacidad, quiebra o concurso preventivo del socio. A pesar de lo mencionado, algo debe quedar sumamente claro, an cuando se aplica como sancin, la exclusin nunca podr privar al socio del valor de su participacin y del lucro generado. Para que proceda la exclusin, bastar con que haya existido un grave incumplimiento de las obligaciones, ello por s mismo habilitar el camino judicial, ya que el juez es el nico que decide la exclusin, no los socios, con la sola excepcin del art. 37 LSC. Adems de las causales expuestas en el art. 91 LSC, la jurisprudencia ha establecido las siguientes: 1) Distraccin del patrimonio social en beneficio personal del socio; 2) Incumplimiento del deber de colaboracin para la adopcin de acuerdos imprescindibles para la sociedad; 3) Perturbacin del normal funcionamiento de la sociedad; 4) Oposicin sistemtica a todas las iniciativas; 5) Notoria inconducta que afecte a la empresa; 6) Inasistencia permanente en un sociedad de dos socios.

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La decisin social de la exclusin y la promocin de la demanda deben producirse en el trmino de los 90 das contados desde que se tom conocimiento del hecho que motiva la exclusin. Respecto del plazo mencionado, analicemos el siguiente archivo.

Archivo enviado desde LexisNexis OnLine 05/ 09/ 2006 RDCO_JUR_ANOTADA_D.zip 21_Janot.txt; Citar Lexis N 0021/000612 Gnero: Jurisprudencia anotada; Ttulo: El plazo de extincin del derecho en la exclusin de socio Autor: Vzquez Ponce, Hctor O.; Fuente: RDCO 1987-649 SOCIEDADES (EN GENERAL) - 15) Resolucin parcial - d) Exclusin del socio Comentario a: - C. Nac. Com., sala A, 23/12/1986 - Establecimiento Galvanotcnico Amalfi S.R.L. v. Viglione, Juan J., Acerca de la materia sealada en el ttulo, el fallo que comentamos establece: a) que el derecho a obtener la exclusin del socio se extingue por su falta de ejercicio dentro del plazo de noventa das que fija el art. 91 de la LSC., pues se trata ste de un plazo de caducidad (por lo que no son aplicables las normas sobre prescripcin; ver, al respecto: Guillermo A. Borda, "Tratado de derecho civil", Perrot, Bs. As., 1980, t. II, p. 406, n. 1238; Manuel Aruz Castex, "Derecho civil", Ed. Cooperadora de Derecho y Ciencias Sociales, Bs. As., 1974, Parte general, t. II, ps. 494/5, n. 2043 y 2044); b) que la exclusin debe ejercerse judicialmente. La cuestin que menciona el fallo, pero que no decide atento a las circunstancias especiales de la causa, es la del momento a partir del cual debe contarse el mencionado plazo de caducidad (a partir de la fecha en que se conoci el hecho justificativo de la exclusin del socio o desde que lo considera algn rgano societario). Por nuestra parte, al respecto, compartimos la opinin de Escuti, quien sostiene que el plazo de caducidad del art. 91,, LSC., se computar en forma distinta segn el sujeto de derecho que intente la accin; as, para la sociedad, empezar a correr desde el momento en que lo conozca alguno de sus rganos, sea el de gobierno, sea el de administracin y representacin, y para los socios, desde el momento en que ellos individualmente lo conozcan, sea directamente o por medio de la sociedad (Ignacio A. Escuti [h], "Receso, exclusin y muerte del socio", Depalma, Bs. As., 1978, p. 75, n. 6). Respecto de las dos cuestiones que resolvi el fallo, es decir, la determinacin de que el plazo de 90 das que establece el art. 91 , LSC., es de caducidad y de que la exclusin debe ejercerse judicialmente, hemos computado en concordancia con el fallo que comentamos, la siguiente doctrina: Isaac Halperin, "Sociedades de responsabilidad limitada", Depalma, Bs. As., 1972, p. 295; Enrique Zaldvar y otros, "Cuadernos de derecho societario", Abeledo-Perrot, Bs. As., 1976, t. III, vol. IV, ps. 217/8, n. 57.5.7.3. y 57.5.8. y p. 214, n. 57.5.6.; Alberto V. Vern, "Sociedades comerciales", Astrea, Bs. As., 1983, ps. 161 y 163; Ignacio A. Escuti (h), "Receso, exclusin y muerte del socio", Depalma, Bs. As., 1978, p. 75, n. 6; Martn Arecha y Hctor M. Garca Cuerva, "Sociedades comerciales", Depalma, Bs. As., 1981, p. 152; Fernando H. Mascheroni, "Manual de sociedades de responsabilidad limitada", Cangallo, Bs. As., 1976, ps. 265/6. Por su parte, la jurisprudencia tambin fue uniforme al respecto y concordante con el fallo que comentamos. As, hemos computado: C. Nac. Com., sala A, 14/8/1979, in re "Roth, Jos F. v. Baulies, Carlos F.", con resumen de la parte pertinente en "Ley de sociedades comerciales", Manuales de Jurisprudencia La Ley, t. 2, p. 202; C. Nac. Com., sala B, 24/8/1979, in re "Mantra S.R.L. v. Snchez, Carlos J.", con resumen de la parte pertinente en "Ley de sociedades comerciales", Manuales de Jurisprudencia La Ley, t. 2, p. 203, n. 176.508; 1 Instancia Juzgado

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Civil y Comercial de Rosario, firme, 17/5/1978, in re "Distribuidora Ya S.R.L. v. Scarabino, Gerardo R. F." , en JA 982-IV-578. Como vemos, tanto la doctrina como la jurisprudencia han sido uniformes y concordantes con el fallo que comentamos respecto de las cuestiones que decidi y que hemos destacado---1987. La accin judicial de exclusin podr ser promovida por: 1) Representante legal de la sociedad; 2) Representante ad hoc o por nuevo representante, si el socio excluido reviste carcter de administrador en forma exclusiva; 3) Sndico, cuando estuviera prevista la existencia de ese rgano de control; 4) Cualquiera de los socios, cuando la Asamblea no se haya pronunciado o haya resuelto en contra de la promocin, siempre que haya votado a favor de la exclusin. Es importante no olvidar que la accin de exclusin corresponde a la sociedad, aunque sea promovida por alguno de los socios, segn hemos analizado. Si el socio resulta excluido, se producen los efectos propios de las modificaciones al contrato social, debiendo cumplir con las inscripciones correspondientes en el Registro Pblico de Comercio, a los fines de su oponibilidad frente a terceros, el instrumento a inscribir ser la propia sentencia. Los efectos que produce la sentencia surgen del art. 92 LSC, remitindonos para el caso a la bibliografa Curso de Derecho Societario, R. Nissen, Ed. Ad Hoc, Bs. As. 1998, pg. 281. Por otro lado, la disolucin de la sociedad, a diferencia de la resolucin parcial, implica el punto final de su existencia, en consecuencia se dejan de realizar las actividades propias de su objeto social, para dedicar sus esfuerzos a la venta de los bienes sociales, para de esa manera cancelar el pasivo y repartir el remanente, si existiere, respetando la medida de la participacin de los socios. Es un momento en el que se detiene el cumplimiento del objeto social y se dedican los esfuerzos a concluir las relaciones pendientes de la sociedad. Es la primera etapa del proceso de liquidacin, sin importar ello el cese intempestivo de las actividades ni la prdida de la personalidad jurdica, que se mantiene todo a lo largo del proceso de liquidacin. Es importante tener presente que la sociedad perder el carcter de sujeto de derecho slo con las inscripcin de la cancelacin de la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio. Las causales de disolucin se encuentran previstas en el art. 94 LSC, siendo algunos de ellos: 1) la decisin de los socios, expuesta expresamente por medio del rgano de gobierno o a travs de conductas de los socios que revelen la falta de voluntad de mantener el contrato social; 2) Cumplimiento del plazo por el cual se constituy la sociedad; 3) Cumplimiento de la condicin a la que se hubiese subordinado su existencia; 4) Prdida del capital social, 5) Reduccin a uno del nmero de socios, si no se incorporasen nuevos en el trmino de tres meses. La enumeracin del art. 94 no es taxativa, pudiendo los socios prever estatutariamente otras causales no contempladas en la LSC (art. 89). Recordemos lo visto previamente en este Mdulo 1 referido a la prrroga y reconduccin de la sociedad. La disolucin podr solicitarse judicialmente, teniendo la sentencia efecto retroactivo al da que se present la causa que motiv su solicitud. Dicha solicitud se tramita por juicio abreviado, debiendo ser citados todos los socios, quienes debern actuar formando un litisconsorcio necesario. Qu sucede en los casos de que producida una causal resolutoria la sociedad ignora o es remisa a las mismas? En dichos supuestos nace para el socio o accionista el derecho el derecho de solicitar la disolucin por va judicial, teniendo efecto retroactivo al da en que tuvo lugar la causa generadora. Esta retroactividad permite sancionar a los administradores y socios por las consecuencias, responsabilizndolos de manera solidaria e ilimitada (art. 99 LSC). Quin puede pedirla? Por supuesto los socios o accionistas, ya que de esa manera lograrn el reembolso de sus participaciones, pero tambin tiene facultades para hacerlo el rgano administrativo de control. Respecto de la legitimacin pasiva, parte de la doctrina entiende que debe entablarse demanda contra la sociedad y los socios, formando un litisconsorcio necesario; otros entienden que basta con citar a la totalidad de los socios. Ahora bien la sentencia judicial que se dicte acogiendo la demanda slo tiene por efecto declarar

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operada la disolucin de la sociedad, a la fecha de la causa generadora, pero su registracin es necesaria para la oponibilidad a terceros, ello se cumplimenta con la debida inscripcin en el Registro Pblico de Comercio. Resuelta la disolucin, el siguiente paso es la liquidacin de la sociedad, donde se venden los bienes sociales para pagar las obligaciones pendientes y los gastos de liquidacin, quedando el saldo en poder de los socios. El procedimiento liquidatorio no es instantneo, sino que se desarrolla en un determinado perodo, suficiente para realizar el activo y cancelar el pasivo, podrn venderse los bienes por separado o como integrantes de una totalidad. El proceso tiene en cuenta fundamentalmente la proteccin de los terceros, no tanto de los socios. Si el pasivo social quedara insatisfecho se har responsable de manera solidaria e ilimitada a los administradores de la sociedad, sobre quienes cae el deber de conservar el activo de la sociedad y el destino de los bienes que lo integran. Dicha responsabilidad se extender a los sndicos, si fuera el caso, por los mismos motivos. Ahora bien, salvo disposicin contractual o los casos de excepcin, la liquidacin corresponde al rgano de administracin en funciones al momento de la liquidacin, puede acontecer tambin que se designe en el contrato social otra persona distinta a stos, en cuyo caso la designacin proceder por mayora simple en asamblea o reunin de socios, a celebrarse dentro de los 30 de que ha acontecido la causal de disolucin. Qu sucede si no el rgano de administracin no lleva adelante las conductas correspondientes o no convoca a la asamblea para su designacin? En este caso cualquier socio, independientemente de su participacin social, podr exigir al Juez la designacin de un liquidador, habiendo incurrido los administradores en un incumplimiento de sus funciones, quedando allanado el camino para la solicitud de su remocin y desplazamiento. Cul sera la situacin si los liquidadores no aceptaran el cargo? Se podr requerir una nueva designacin, por cualquiera de los procedimientos mencionados. Es importante tener presente que el liquidador no debe esperar la registracin de la disolucin, e incluso si se encuentra no inscripta su designacin, se encuentra habilitado para ejecutar la voluntad social, siendo sus actos oponibles no slo a la sociedad, sino tambin a terceros. Para la remocin del liquidador, bastar contar con las mismas mayoras de su designacin, sin necesidad de expresar causa. Ahora bien, si el liquidador incurriese en incumplimientos o actos u omisiones que pongan en riesgo a la sociedad, nada obsta que sea removido con justa causa, pudiendo incluso recurrir a la figura de la intervencin judicial. Las obligaciones del liquidador se encuentran tratadas en el art. 103 LSC, cuyo incumplimiento motiva su lgica remocin, le impide el cobro de la remuneracin correspondiente y lo hace plausible de responsabilidad por los daos y perjuicios ocasionados. La primera de ellas es la realizacin, dentro de los 30 das de aceptado el cargo de liquidador, de un inventario y balance inicial de liquidacin, a los fines de individualizar la composicin patrimonial de la sociedad, lo que brinda seguridad a todos los intervinientes, esta obligacin debe respetarse an cuando los liquidadores sean los mismos administradores. Dicho balance debe ser puesto a consideracin de todos los socios. Ntese que la LSC no exige la aprobacin de dicho instrumento contable, sino slo su puesta a disposicin, sin mencionar los derechos que a stos les asiste. Asimismo los liquidadores debern brindar informacin peridica de la situacin, por lo menos de manera trimestral, adems de los balances anuales si el proceso de liquidacin se extendiere en el tiempo. Estamos sin ningn lugar a dudas frente a una rendicin de cuentas que los liquidadores deben presentar a los socios. El incumplimiento acarrea las mismas consecuencias que hemos tratado al estudiar el balance inicial. En cuanto a los derechos con los que cuenta, el liquidador podr efectuar todos los actos necesarios para la realizacin del activo y la cancelacin del pasivo, y si bien se encuentra subordinado a las instrucciones de los socios, se entiende que stas tratan la manera en que debe llevar a cabo tal actividad, y no referida a algn tipo de autorizacin, que no es necesaria por el estado mismo en que se encuentra la sociedad. Por tal motivo es el liquidador el que ejerce de manera exclusiva y excluyente la representacin del ente. A los fines de su actuacin deber sumar a la razn social la frase en liquidacin, si omitiera hacerlo la LSC no lo vuelve responsable

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de manera solidaria e ilimitada, pues la disolucin puede ser conocida por terceros atento su inscripcin, pero s resultar responsable por los daos y perjuicios que pudieran corresponder. Qu sucede si los fondos resultan insuficientes para afrontar el pasivo? El liquidador para los casos de sociedades en que exista responsabilidad ilimitada y solidaria de los socios, deber exigirles los montos necesarios, comnmente denominadas contribuciones debidas. En aquellas sociedades con responsabilidad limitada, slo podrn reclamarse las integraciones de los aportes comprometidos. Paso siguiente a la cancelacin del pasivo, es la redaccin del balance final de liquidacin, que deber registrar: 1) La inexistencia de deudas; 2) El producido de la enajenacin; 3) El reembolso del capital aportado por los socios; 4) Si correspondiere el excedente, que se distribuir a instancias del contrato social. Respecto de la particin, no existen reglas especficas que la traten en la LSC, resultando plenamente compatibles las disposiciones del Cdigo Civil al tratar la particin de la herencia (art. 3449 C.C. y siguientes). Si existiesen dudas o discrepancias acerca del valor de los bienes sociales, podr recurrirse a peritos tasadores, nombrados de comn acuerdo por las partes o por el Juez, en su defecto. El art. 111 LSC trata el balance final y proyecto de distribucin, que variar segn las caractersticas propias de cada tipo societario. Ahora bien, luego de que se encuentren aprobados, de manera implcita o explcita, los liquidadores debern agregarlos en el legajo de la sociedad y comenzar la ejecucin de los mismos, abonando a cada socio el importe correspondiente segn su participacin. Dicha actividad podr cumplirse a travs de dinero en efectivo o en bienes, si se hubiera convenido de tal forma. El plazo para reclamar por cuestiones relacionadas a lo adeudado por el liquidador a los socios, en dinero en efectivo, es de tres aos, plazo coincidente con el perodo de prescripcin previsto por el Cdigo de Comercio (art. 848, inc. 1). Cumplidos los tres aos y no siendo reclamados los importes por el socio, el liquidador depositar dichos montos en una cuenta destinada a la autoridad escolar de la jurisdiccin que corresponda. Cumplido el proceso de liquidacin, se procede a la cancelacin de la inscripcin del contrato social en el Registro Pblico de Comercio, acordando los socios quienes conservarn los libros sociales y la documentacin relacionada con la sociedad, o en su defecto ser el juez quien indique al responsable.

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