Principio Pro Persona Q

AMPARO DIRECTO 309/2010.
Nmero de registro: 22747 Novena poca Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta Tomo: Tomo XXXIII, Marzo de 2011 Pgina: 2133 AMPARO DIRECTO 309/2010. **********. CONSIDERANDO: SEXTO. Es esencialmente fundado el motivo de inconformidad que vierten los quejosos en el sentido de que la sentencia reclamada es ilegal, ya que: - El Juez responsable, al emitir la sentencia reclamada, resolvi en forma indebida el rgimen de visitas y convivencias que deba regir en definitiva entre el menor **********, y su progenitor **********, pues dej de advertir que el citado menor, no fue escuchado dentro del procedimiento de origen y que, por ello, en la especie, no se contaba con los elementos suficientes para estar en condiciones de emitir un pronunciamiento definitivo en relacin con el citado rgimen de visitas y convivencias dentro de la sentencia reclamada; mxime que dentro de la litis natural (hecho catorce de la solicitud de divorcio), se aleg que el tercero perjudicado **********, tena conductas inestables que podan poner en peligro al citado menor. Lo anterior se afirma en atencin a las siguientes consideraciones. En el caso a estudio, es preciso establecer, en primer lugar, que en una democracia constitucional como la que se vive en Mxico, el derecho familiar debe ser visto como un conjunto de principios y valores procedentes de la Constitucin, de los tratados internacionales, as como de las leyes e interpretaciones jurisprudenciales, dirigidos a proteger la estabilidad de la familia y a regular la conducta de los integrantes del grupo familiar entre s, y tambin a delimitar las relaciones conyugales y de parentesco, conformadas por un sistema especial de proteccin de derechos y obligaciones respecto de menores, incapacitados, mujeres y adultos mayores, de bienes materiales e inmateriales, poderes, facultades y deberes entre padres e hijos, consortes y parientes, cuya observancia alcanza el rango de orden pblico e inters social. Esas facultades y deberes de carcter asistencial que nacen entre los descendientes y ascendientes, parientes colaterales (hermanos, tos, sobrinos), tienen potestades y sujeciones establecidos especialmente para la proteccin de los menores de edad.
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El derecho de familia se ocupa, entre otros aspectos, aunque de manera preponderante, de la proteccin de los menores, a travs del ejercicio de la patria potestad, que es considerada como institucin protectora de la persona y bienes de los hijos menores de edad no emancipados que, en principio, tiene su origen en la filiacin. En ese sentido, es pertinente precisar que el sistema jurdico de nuestro pas establece diversas prerrogativas de orden personal y social en favor de los menores. As, el texto actual del artculo 4o. constitucional establece: "Artculo 4o. ... Los nios y las nias tienen derecho a la satisfaccin de sus necesidades de alimentacin, salud, educacin y sano esparcimiento para su desarrollo integral. "Los ascendientes, tutores y custodios tienen el deber de preservar estos derechos. El Estado proveer lo necesario para propiciar el respeto a la dignidad de la niez y el ejercicio pleno de sus derechos. "El Estado otorgar facilidades a los particulares para que coadyuven al cumplimiento de los derechos de la niez. ..." De la declaracin de principios contenida en el prembulo de la Convencin sobre los Derechos del Nio, instrumento internacional en el que nuestro pas es parte, resaltan como puntos esenciales, los siguientes: a) La igualdad de derechos para todos los miembros de la familia humana, la dignidad y el valor de la persona humana; b) La promocin del progreso y elevacin de los niveles de vida dentro de un marco de libertad; el derecho de la infancia a tener cuidados y asistencia especiales por su falta de madurez tanto fsica como mental; la proteccin de la familia, como grupo en el cual la niez crece y se desarrolla; c) El reconocimiento de la persona humana en su niez, su necesidad de crecer en un ambiente familiar de felicidad, amor y comprensin para lograr un desarrollo pleno y armonioso; d) La preparacin de la niez para una vida independiente con "espritu de paz, dignidad, tolerancia, libertad, igualdad y solidaridad"; e) La toma de conciencia de las condiciones especialmente difciles en las que viven muchos nios y nias en el mundo; y
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f) La importancia de las tradiciones. Con base en esa declaracin de principios, los artculos del 1 al 41 de la citada convencin enuncian, entre otros, los derechos para la niez que a continuacin se enumeran: - El derecho a la vida y a un sano desarrollo psicofsico. - El derecho a la identidad, que incluye el derecho al nombre y a la nacionalidad. - El derecho a una atencin especial en consideracin a sus propios intereses calificados de superiores en todas las instancias judiciales, administrativas o de bienestar social. - El derecho a dar su opinin y que sta sea tomada en cuenta en todos los asuntos que les afecten, incluyendo los de carcter judicial y administrativo. - El derecho a la no discriminacin. - El derecho a vivir en familia, que incluye la incorporacin plena a una nueva familia a travs de la adopcin. - El derecho a ser protegido contra peligros fsicos o mentales, contra el descuido, el abuso sexual, la explotacin, el uso de drogas y enervantes o el secuestro y la trata. - El derecho a que se le proporcionen los cuidados alternativos adecuados en caso de desamparo familiar. - El derecho a una educacin, trato y cuidados especiales en caso de impedimento psicofsico o cuando hayan sido vctimas de maltrato. - El derecho a disfrutar del ms alto nivel posible de salud. - El derecho a la enseanza primaria y a una educacin que respete su dignidad y los prepare para la vida en un espritu de comprensin, paz y tolerancia. - El derecho al descanso, al juego y a las actividades culturales y artsticas. - El derecho a disfrutar libremente de su cultura, religin o idioma. Ahora bien, de la indicada Convencin sobre los Derechos del Nio cabe destacar lo prescrito en los dispositivos 3, 9, 12, 19, 20, 21 y 27 que en forma preponderante constrien a los tribunales judiciales a velar por el inters superior del nio, en los siguientes trminos: -3-
"Artculo 3. "1. En todas las medidas concernientes a los nios que tomen las instituciones pblicas o privadas de bienestar social, los tribunales, las autoridades administrativas o los rganos legislativos, una consideracin primordial a que se atender ser el inters superior del nio. "2. Los Estados Partes se comprometen a asegurar al nio la proteccin y el cuidado que sean necesarios para su bienestar, teniendo en cuenta los derechos y deberes de sus padres, tutores u otras personas responsables de l ante la ley y, con ese fin, tomarn todas las medidas legislativas y administrativas adecuadas. "3. Los Estados Partes se asegurarn de que las instituciones, servicios y establecimientos encargados del cuidado o la proteccin de los nios cumplan las normas establecidas por las autoridades competentes, especialmente en materia de seguridad, sanidad, nmero y competencia de su personal, as como en relacin con la existencia de una supervisin adecuada." "Artculo 9. "1. Los Estados Partes velarn porque el nio no sea separado de sus padres contra la voluntad de stos, excepto cuando, a reserva de revisin judicial, las autoridades competentes determinen, de conformidad con la ley y los procedimientos aplicables, que tal separacin es necesaria en el inters superior del nio. Tal determinacin puede ser necesaria en casos particulares, por ejemplo, en los casos en que el nio sea objeto de maltrato o descuido por parte de sus padres o cuando stos viven separados y debe adoptarse una decisin acerca del lugar de residencia del nio. "2. En cualquier procedimiento entablado de conformidad con el prrafo 1 del presente artculo, se ofrecer a todas las partes interesadas la oportunidad de participar en l y de dar a conocer sus opiniones. "3. Los Estados Partes respetarn el derecho del nio que est separado de uno o de ambos padres a mantener relaciones personales y contacto directo con ambos padres de modo regular, salvo si ello es contrario al inters superior del nio. "4. Cuando esa separacin sea resultado de una medida adoptada por un Estado Parte, como la detencin, el encarcelamiento, el exilio, la deportacin o la muerte (incluido el fallecimiento debido a cualquier causa mientras la persona est bajo la custodia del Estado) de uno de los padres del nio, o de ambos, o del nio, el Estado Parte proporcionar, cuando se le pida, a los padres, al nio o, si procede, a otro familiar, informacin bsica acerca del -4-
paradero del familiar o familiares ausentes, a no ser que ello resultase perjudicial para el bienestar del nio. Los Estados Partes se cerciorarn, adems, de que la presentacin de tal peticin no entrae por s misma consecuencias desfavorables para la persona o personas interesadas." "Artculo 12. "1. Los Estados Partes garantizarn al nio que est en condiciones de formarse un juicio propio el derecho de expresar su opinin libremente en todos los asuntos que afectan al nio, tenindose debidamente en cuenta las opiniones del nio, en funcin de la edad y madurez del nio. "2. Con tal fin, se dar en particular al nio oportunidad de ser escuchado, en todo procedimiento judicial o administrativo que afecte al nio, ya sea directamente o por medio de un representante o de un rgano apropiado, en consonancia con las normas de procedimiento de la ley nacional." "Artculo 19. "1. Los Estados Partes adoptarn todas las medidas legislativas, administrativas, sociales y educativas apropiadas para proteger al nio contra toda forma de perjuicio o abuso fsico o mental, descuido o trato negligente, malos tratos o explotacin, incluido el abuso sexual, mientras el nio se encuentre bajo la custodia de los padres, de un representante legal o de cualquier otra persona que lo tenga a su cargo. "2. Esas medidas de proteccin debern comprender, segn corresponda, procedimientos eficaces para el establecimiento de programas sociales con objeto de proporcionar la asistencia necesaria al nio y a quienes cuidan de l, as como para otras formas de prevencin y para la identificacin, notificacin, remisin a una institucin, investigacin, tratamiento y observacin ulterior de los casos antes descritos de malos tratos al nio y, segn corresponda, la intervencin judicial." "Artculo 20. "1. Los nios temporal o permanentemente privados de su medio familiar, o cuyo superior inters exija que no permanezcan en ese medio, tendrn derecho a la proteccin y asistencia especiales del Estado. "2. Los Estados Partes garantizarn, de conformidad con sus leyes nacionales, otros tipos de cuidado para esos nios.
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"3. Entre esos cuidados figurarn, entre otras cosas, la colocacin en hogares de guarda, la kafala del derecho islmico, la adopcin, o de ser necesario, la colocacin en instituciones adecuadas de proteccin de menores. Al considerar las soluciones, se prestar particular atencin a la conveniencia de que haya continuidad en la educacin del nio y a su origen tnico, religioso, cultural y lingstico." "Artculo 21. "Los Estados Partes que reconocen o permiten el sistema de adopcin cuidarn de que el inters superior del nio sea la consideracin primordial ..." "Artculo 27. "1. Los Estados Partes reconocen el derecho de todo nio a un nivel de vida adecuado para su desarrollo fsico, mental, espiritual, moral y social. "2. A los padres u otras personas encargadas del nio les incumbe la responsabilidad primordial de proporcionar, dentro de sus posibilidades y medios econmicos, las condiciones de vida que sean necesarias para el desarrollo del nio ..." En esos trminos, como efecto jurdico inmediato derivado de esa convencin internacional, se recoge en el sistema jurdico mexicano la fraseologa: "inters superior de la niez", la cual implica que en todo momento las polticas, acciones y toma de decisiones en esa etapa de la vida humana, tendrn que realizarse de modo tal que, en primer trmino, se busque el beneficio directo del nio o nia a quien van dirigidas. De esta manera, las instituciones familiares heredadas desde el derecho romano sufren una importante evolucin que permite hoy un mayor acercamiento a los derechos de la niez y se aleja de los intereses propios de los adultos. La patria potestad es un ejemplo muy claro de esta evolucin; antiguamente, implicaba el derecho de vida o muerte que el padre tena sobre las personas sujetas a l; visin que, poco a poco, fue cambiando para dirigir su foco de atencin hacia la eficacia plena de los derechos de la niez, estableciendo no slo atribuciones para quien ejerce la patria potestad, sino tambin deberes, pues los primeros slo existen en funcin de estos ltimos y para facilitar su cumplimiento. As, la institucin de la patria potestad se transforma de un simple poder o facultad carente de trascendencia e injusto, en una verdadera funcin de carcter personal y social. En el indicado panorama, el concepto inters superior de la niez, cuya salvaguarda es prioritaria en el sistema jurdico mexicano, permite delimitar con precisin y claridad los -6-
derechos que les corresponden a las personas adultas en relacin con los nios, para lo cual se privilegia el deber de atenderlos y cuidarlos, con el objeto permanente de alcanzar el mayor beneficio posible para ellos, como un imperativo de la sociedad hacia las personas que ejercen la patria potestad o custodia, de tal manera que la proteccin de los infantes en Mxico se ubica incluso por encima de los derechos de los adultos, y cumple hoy en nuestro sistema jurdico una trascendente funcin de orden pblico e inters social. En ese orden de ideas, por inters superior del menor debe entenderse el catlogo de valores, principios, interpretaciones, acciones y procesos dirigidos a forjar un desarrollo humano integral y una vida digna, as como generar las condiciones materiales que permitan a los nios vivir plenamente y alcanzar el mximo de bienestar personal, familiar y social posible, cuya proteccin debe promover y garantizar el Estado en el ejercicio de sus funciones legislativa, ejecutiva y judicial, por tratarse de un asunto de orden pblico e inters social. As, por disposicin expresa del artculo 133 constitucional, los tribunales judiciales al resolver sobre controversias que incidan sobre derechos de los menores, tienen la obligacin de atender a estas disposiciones, pues el citado precepto establece: "Artculo 133. Esta Constitucin, las leyes del Congreso de la Unin que emanen de ellas y todos los tratados que estn de acuerdo con la misma, celebrados y que se celebren por el presidente de la Repblica, con aprobacin del Senado, sern la Ley Suprema de toda la Unin. Los Jueces de cada Estado se arreglarn a dicha Constitucin, leyes y tratados, a pesar de las disposiciones en contrario que pueda haber en las Constituciones o leyes de los Estados." Acorde con lo que dispone dicho precepto constitucional, los tratados son la fuente del derecho internacional y, como consecuencia de ello, el Constituyente determin la incorporacin de las normas contenidas en los tratados al sistema jurdico nacional, y las hace vigentes en cuanto se cumpla con los requisitos que la misma establece. El Mximo Tribunal de Justicia del Pas ha sostenido que, de acuerdo con la interpretacin gramatical de la primera parte del artculo 133 de la Carta Magna, para considerar que un tratado sea, junto con las leyes emanadas de la Constitucin y aprobadas por el Congreso de la Unin, la "Ley Suprema de toda la Unin", es menester que se satisfagan dos requisitos formales y uno de fondo: los primeros se hacen consistir en que el tratado se hubiere celebrado por el presidente de la Repblica y que sea aprobado por el Senado. El requisito de fondo consiste en la adecuacin de la convencin internacional con el texto de la propia Ley Fundamental. Por otra parte, la Suprema Corte de Justicia de la Nacin destaca la supremaca de los tratados frente a la legislacin local. -7-
Esa misma postura ha sido sustentada por las diversas teoras asumidas por los principales constitucionalistas mexicanos, las que plantean la superioridad de los tratados frente a la legislacin local. Tal situacin se ve reforzada, no slo por la fuerza normativa que representan los compromisos internacionales sino, sobre todo, por el hecho de que ese tratado es suscrito por el presidente de la Repblica en su carcter de jefe de Estado y con la participacin del Senado de la Repblica, en un proceso que representa la participacin de las entidades federativas para la incorporacin de un compromiso internacional al derecho positivo mexicano. As, como lo ha determinado el ms Alto Tribunal Judicial, cuando surgen conflictos entre lo prescrito por las normas de derecho interno y el derecho internacional adoptado como vigente, de acuerdo con nuestro sistema constitucional, debe partirse de la base del nivel jerrquico de la norma en cuestin y, sobre todo, al mandato que la Constitucin Federal establece sobre el particular; en consecuencia, un tratado tendr la jerarqua que expresa o tcitamente la propia Ley Fundamental le otorgue, y que en nuestro mbito constitucional se ubica jerrquicamente por encima de las leyes comunes y federales y, en un segundo plano, respecto de la Constitucin Federal. Sirve de fundamento a lo anterior la tesis del Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, publicada en la pgina 46 del Tomo X, noviembre de 1999 del Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca, que establece: "TRATADOS INTERNACIONALES. SE UBICAN JERRQUICAMENTE POR ENCIMA DE LAS LEYES FEDERALES Y EN UN SEGUNDO PLANO RESPECTO DE LA CONSTITUCIN FEDERAL. Persistentemente en la doctrina se ha formulado la interrogante respecto a la jerarqua de normas en nuestro derecho. Existe unanimidad respecto de que la Constitucin Federal es la norma fundamental y que aunque en principio la expresin ... sern la Ley Suprema de toda la Unin ... parece indicar que no slo la Carta Magna es la suprema, la objecin es superada por el hecho de que las leyes deben emanar de la Constitucin y ser aprobadas por un rgano constituido, como lo es el Congreso de la Unin y de que los tratados deben estar de acuerdo con la Ley Fundamental, lo que claramente indica que slo la Constitucin es la Ley Suprema. El problema respecto a la jerarqua de las dems normas del sistema, ha encontrado en la jurisprudencia y en la doctrina distintas soluciones, entre las que destacan: supremaca del derecho federal frente al local y misma jerarqua de los dos, en sus variantes lisa y llana, y con la existencia de leyes constitucionales, y la de que ser ley suprema la que sea calificada de constitucional. No obstante, esta Suprema Corte de Justicia considera que los tratados internacionales se encuentran en un segundo plano inmediatamente debajo de la Ley Fundamental y por encima -8-
del derecho federal y el local. Esta interpretacin del artculo 133 constitucional, deriva de que estos compromisos internacionales son asumidos por el Estado Mexicano en su conjunto y comprometen a todas sus autoridades frente a la comunidad internacional; por ello se explica que el Constituyente haya facultado al presidente de la Repblica a suscribir los tratados internacionales en su calidad de jefe de Estado y, de la misma manera, el Senado interviene como representante de la voluntad de las entidades federativas y, por medio de su ratificacin, obliga a sus autoridades. Otro aspecto importante para considerar esta jerarqua de los tratados, es la relativa a que en esta materia no existe limitacin competencial entre la Federacin y las entidades federativas, esto es, no se toma en cuenta la competencia federal o local del contenido del tratado, sino que por mandato expreso del propio artculo 133 el presidente de la Repblica y el Senado pueden obligar al Estado Mexicano en cualquier materia, independientemente de que para otros efectos sta sea competencia de las entidades federativas. Como consecuencia de lo anterior, la interpretacin del artculo 133 lleva a considerar en un tercer lugar al derecho federal y al local en una misma jerarqua en virtud de lo dispuesto en el artculo 124 de la Ley Fundamental, el cual ordena que Las facultades que no estn expresamente concedidas por esta Constitucin a los funcionarios federales, se entienden reservadas a los Estados.. No se pierde de vista que en su anterior conformacin, este Mximo Tribunal haba adoptado una posicin diversa en la tesis P. C/92, publicada en la Gaceta del Semanario Judicial de la Federacin, Nmero 60, correspondiente a diciembre de 1992, pgina 27, de rubro: LEYES FEDERALES Y TRATADOS INTERNACIONALES. TIENEN LA MISMA JERARQUA NORMATIVA.; sin embargo, este Tribunal Pleno considera oportuno abandonar tal criterio y asumir el que considera la jerarqua superior de los tratados incluso frente al derecho federal." Ahora bien, derivado de la adopcin de la Convencin sobre los Derechos del Nio a la que se ha hecho referencia previamente, surge la Ley para la Proteccin de los Derechos de Nias, Nios y Adolescentes, publicada en el Diario Oficial de la Federacin el veintinueve de mayo de dos mil, con el fin de desarrollar los lineamientos que derivan del artculo 4o. constitucional, y as atender la necesidad de establecer principios bsicos conforme a los cuales el orden jurdico mexicano habra de proteger que nias, nios y adolescentes ejercieran sus garantas y sus derechos, estableciendo para tal efecto, como principio central el del "inters superior de la infancia", que tal como se encuentra dispuesto en la Convencin sobre los Derechos del Nio, implica que las polticas, las acciones y la toma de decisiones relacionadas con ese periodo de la vida, tienen que darse de tal manera que, en primer trmino y antes de cualquier otra consideracin, se busque el beneficio directo del infante y del adolescente a quien van dirigidas, sealndose en esa convencin que las instituciones de bienestar social, tanto pblicas como privadas, los tribunales, las autoridades administrativas y los rganos legislativos debern responder, vindolo como prioritario, a ese inters superior del menor, de modo y manera tales que quien pretenda fundamentar una decisin o medida en el inters superior del nio, deber regirse por la interpretacin que se colige del conjunto de las disposiciones de esa convencin. Todo ello se precis, justamente, en la exposicin de -9-
motivos de la Ley para la Proteccin de los Derechos de Nias, Nios y Adolescentes. Asimismo, se apunt en esa exposicin que nuestro sistema jurdico no atenda an a esta nueva forma de ver a los menores, porque fue diseada cuando se les consideraba como seres afectados de una especie de minusvala, que los haca distintos de los adultos y dependientes de stos, creando un sistema que estableca un control casi ilimitado y autoritario sobre quienes no haban cumplido an la mayora de edad, que no protega sus garantas ni sus derechos, ni atenda sus necesidades de desarrollarse y crecer plena, espontnea y libremente, sealndose que un sistema de tal naturaleza resultaba contrario a la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. Corolario de tales consideraciones fue sealar la necesidad de marcos jurdicos que sustentaran y permitieran la puesta en marcha de un nuevo sistema, con la participacin en todo el pas tanto de los servidores pblicos de todas las instancias, en los tres rdenes de gobierno, como de las madres, los padres, otros familiares y dems integrantes de la sociedad civil, para as cumplir los compromisos adquiridos al suscribir la Convencin sobre los Derechos del Nio. As, segn se lee de la indicada exposicin de motivos, esta nueva ley procur desarrollar los lineamientos que derivan del artculo 4o. constitucional, con el fin de atender a la necesidad de establecer los principios bsicos conforme a los cuales el orden jurdico mexicano habra de proteger que nias, nios y adolescentes ejercieran sus garantas y sus derechos, estableciendo las bases de la accin concurrente de los Municipios, los Estados y la Federacin, para permitir que las Legislaturas Locales emitiesen disposiciones sobre el orden normativo que obligara a que garantas y derechos constitucionales se hicieran efectivos tambin a los menores, de conformidad con los principios jurdicos dispuestos en la referida convencin internacional, buscndose en todo momento alcanzar el objetivo fundamental de esa proteccin, el asegurar a nios, nias y adolescentes la oportunidad de desarrollarse en todo sentido y con plenitud, atendiendo para ello a una percepcin social de la norma jurdica de conformidad con la cual, para que una ley efectivamente promueva un cambio radical sobre los derechos de los menores, debe proteger ese ejercicio tomando en cuenta las especificidades y circunstancias de stos en situacin de desigualdad real o sometidos al abuso de poder, extendiendo el mbito de efectividad de la norma al atenderse a la idea de que la proteccin de nias, nios y adolescentes debe preverse tanto en el mbito pblico como en el privado. Para tal efecto, segn se apunta en la multicitada exposicin de motivos, se plante como principio central el relativo al "inters superior de la infancia", que tal como se encuentra dispuesto en la Convencin sobre los Derechos del Nio, implica que las polticas, las acciones y la toma de decisiones relacionadas con ese periodo de la vida, tienen que darse de tal manera que, en primer trmino y antes de cualquier otra consideracin, se busque el -10-
beneficio directo del infante y del adolescente a quien van dirigidas, sealndose en esa convencin que las instituciones de bienestar social, tanto pblicas como privadas, los tribunales, las autoridades administrativas y los rganos legislativos debern responder, vindolo como prioritario, a ese inters superior del menor, de modo y manera tales que quien pretenda fundamentar una decisin o medida en el inters superior del nio, deber regirse por la interpretacin que se colige del conjunto de las disposiciones de esa convencin. Asimismo, permea en la intencin de la ley, consolidar el principio del trato igualitario como una forma de evitar abusos, violencia, un trato discriminatorio y aun de explotacin, pensando en quienes estn en situacin de abandono o en estado de peligro por razones de violencia en cualquiera de sus formas, en quienes sufren alguna adiccin, los que estn afectados por alguna deficiencia fsica, emocional o mental o requieren tratamiento especial, quienes trabajan, los que sufren las consecuencias del trfico de personas y su explotacin, destacando como otro principio el de la familia, como espacio primordial para el desarrollo de los menores y la corresponsabilidad entre la familia, el Estado y la sociedad en la proteccin de sus derechos, para asegurar al menor una vida libre de violencia y con respeto a la diversidad cultural. De igual forma, se precis el derecho de vivir en familia en la forma en que lo comprende la Convencin sobre los Derechos del Nio que es el de vivir en la familia de origen, reunirse con ella cuando por diferentes razones ha habido una separacin, vincularse con ambos progenitores en casos de conflicto entre stos e integrarse a una nueva familia cuando es imposible la vida con la de origen, determinndose la obligacin de velar porque los menores slo sean separados de sus progenitores mediante sentencia judicial que declare, vlida y legtimamente, la necesidad de hacerlo y de conformidad con los procedimientos legales en los que se garantice el derecho de audiencia de todas las partes involucradas, as como el derecho a mantener el contacto y la convivencia con el progenitor de quien se est separado. Este Tribunal Colegiado constata que, efectivamente, la Ley para la Proteccin de los Derechos de Nias, Nios y Adolescentes, en concordancia con la intencin prevista en la exposicin de motivos, consagr en su artculo 3o., entre otros, los principios del inters superior de la infancia; el derecho de vivir en familia como espacio primordial de desarrollo; el de la corresponsabilidad de los miembros de la familia, el Estado y la sociedad, y el de la tutela plena e igualitaria de los derechos humanos y de las garantas constitucionales. A su vez, en su artculo 4o., la ley en mencin, introdujo el respeto irrestricto al inters superior de la infancia, pues determin que las normas aplicables a los menores se entendern dirigidas a procurarles, primordialmente, los cuidados y la asistencia que requieren para lograr un crecimiento y un desarrollo pleno, dentro de un ambiente de bienestar familiar y social, con el sealamiento de que, para atender a ese principio, el ejercicio de los derechos -11-
de los adultos no podr, en ningn momento, ni bajo ninguna circunstancia, condicionar el ejercicio de los derechos de nias, nios y adolescentes. Por su parte, el artculo 7 del referido ordenamiento estableci como obligacin para las autoridades federales, del Distrito Federal, estatales y municipales en el mbito de sus atribuciones, la de asegurar a los menores la proteccin y el ejercicio de sus derechos y la toma de medidas necesarias para su bienestar, tomando en cuenta los derechos y deberes de sus madres, padres, dems ascendientes, tutores y custodios u otras personas que sean responsables de los mismos, siendo deber y obligacin de la comunidad y, en general, de todos los integrantes de la sociedad, el respeto y el auxilio en el ejercicio de sus derechos. Finalmente, como parte del derecho de participar, el artculo 41 de la indicada ley, determina que el derecho a expresar opinin por parte de los menores implica que se les tome su parecer respecto de los asuntos que los afecten y el contenido de las resoluciones que les conciernen. A su vez, los artculos 48 y 49 determinan la creacin de instituciones especializadas con funciones de autoridad para la efectiva procuracin del respeto a los derechos de los menores, para lo cual se les faculta para representar legalmente los intereses de nias, nios y adolescentes ante las autoridades judiciales o administrativas, sin contravenir las disposiciones legales aplicables. Lo expuesto se robustece con lo establecido en los artculos 1 y 4 de la Ley de los Derechos de las Nias y Nios en el Distrito Federal, publicada en la Gaceta Oficial del Gobierno del Distrito Federal el treinta y uno de enero de dos mil, ya que en dichos preceptos se establece: "Artculo 1. La presente ley es de orden pblico, inters social y de observancia general en el Distrito Federal. Los beneficios que se deriven de esta ley, sern aplicables a todas las nias y nios que se encuentren en el Distrito Federal. ..." "Artculo 4. Son principios rectores en la observancia, interpretacin y aplicacin de esta ley, los siguientes: 1. El inters superior de las nias y nios. Este principio implica dar prioridad al bienestar de las nias y nios ante cualquier otro inters que vaya en su perjuicio. ..." En las condiciones apuntadas, debe concluirse que toda contienda judicial en que se vean involucrados derechos inherentes a los menores, debe resolverse sin desatender un principio bsico: el inters superior del nio conforme lo disponen la Convencin sobre los Derechos del Nio; la Ley para la Proteccin de los Derechos de Nias, Nios y Adolescentes; y, la Ley de los Derechos de las Nias y Nios en el Distrito Federal. Ah radica la importancia de la delimitacin interpretativa que han de realizar los rganos jurisdiccionales para establecer, en cada caso, de qu manera se establece el inters superior del nio.
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Por otra parte, es importante destacar que el derecho de visitas y convivencias, conocido en otros pases como el derecho de relacionarse, es una institucin fundamental del derecho familiar en Mxico, que tiene como finalidad regular, promover, evaluar, preservar y, en su caso, mejorar o reencausar la convivencia en el grupo familiar respecto de menores fundamentalmente, al estar vinculado inicialmente tal derecho con la patria potestad, as como con el derecho de guarda o custodia. Sin embargo, los menores tienen derecho de convivir con sus padres aun en casos en que stos hayan perdido la patria potestad sobre ellos; de tal forma que ese derecho se encuentra, incluso, por encima de la voluntad del guardiante o de la persona a cuyo cargo se encuentre la custodia del menor, por tratarse de un derecho humano principalmente dirigido al citado menor, aunque tambin favorezca de manera indirecta a sus ascendientes. En sentido amplio este Tribunal Colegiado considera, como lo ha hecho un sector de la doctrina especializada, que el derecho de visitas y de convivencias se refiere a cualquier forma de comunicacin, es decir, al implementar el rgimen de visitas y convivencias, el juzgador deber resolver acorde con las circunstancias de cada caso, para lo cual cuenta con una gama muy amplia de posibilidades para promover la convivencia familiar, pues ello se da en una carta o un telegrama, una llamada telefnica, un correo electrnico, una videoconferencia, una reunin o una estancia por horas, das o semanas, pues lo que trasciende es que todas son formas de convivencia que propician el trato humano, aunque, sin lugar a dudas, ello ocurre con mayor intensidad cuando las personas directamente se ven, se dan afecto y se conocen mejor; debiendo prevalecer siempre en las modalidades que se adoptan, el derecho de los menores de edad, conforme a su inters superior.(1) En atencin a la realidad social que prevalece en la actualidad, se ha colocado al derecho de visitas y convivencias en un lugar destacado en el derecho familiar, no obstante que por muchos aos fue una institucin relativamente intrascendente, que tena un carcter accesorio frente a otras instituciones a l vinculadas, otrora de gran solidez en Mxico como el matrimonio, realidad que dej de prevalecer en nuestra sociedad, por ello, en la poca actual ese derecho denominado tambin de custodia provisional, opera plenamente no slo dentro del matrimonio, sino despus de roto cualquier vnculo matrimonial o incluso fuera del matrimonio, esto es, en uniones libres, concubinatos y, por supuesto, en asuntos de adopcin de menores. An ms, aunque en la prctica forense no se ha extendido y desarrollado suficientemente el derecho de visitas y convivencias, ste no solamente vincula al menor con sus padres, sino tambin rige en relacin con sus parientes (abuelos, tos, primos), allegados y amigos. As las cosas, es claro que hoy el derecho de visitas y convivencias en nuestro pas es una institucin del derecho de familia imprescindible para conseguir una mejor formacin del menor de edad, desde los puntos de vista afectivo y emocional, pues se reconoce en el trato -13-
humano la existencia de un valor jurdico fundamental que debe ser protegido, pues de l deriva la posibilidad de que el menor se relacione con ciertas personas unidas a l por lazos familiares e, incluso, meramente afectivos en situaciones marginales a la familia. Por supuesto que el derecho de visitas y convivencias, y especficamente su implementacin prctica en el rgimen de visitas y convivencias, adquiere una importancia inusitada en situaciones de crisis matrimoniales, extramatrimoniales o de malos entendidos entre los miembros de una familia. De ah que se estime que en esos casos el derecho de visitas y/o convivencias viene a ser un remedio o recurso de proteccin excepcional cuando las relaciones familiares han dejado de ser normales, pues busca reactivar la convivencia que se ha perdido o desgastado en un sin nmero de situaciones. Al resolver, los Jueces deben atender necesariamente a la realidad imperante en la sociedad, de tal forma que a travs de sus interpretaciones se den respuestas adecuadas que compaginen la realidad con el derecho con sentido de justicia y equidad.(2) En nuestra sociedad mexicana, es comn implementar un rgimen de visitas y/o convivencias entre padres e hijos tras la crisis matrimonial (hiptesis que se actualiza en el caso a estudio), ya que en este tipo de crisis ocurridas dentro del matrimonio o durante la tramitacin de un proceso judicial de divorcio (en las que se dan separaciones de hecho o bien derivadas de nulidades, privacin, suspensin o prdida de la patria potestad, as como la violencia familiar), se suele impedir la convivencia con uno de los progenitores e, incluso, se rompe frecuentemente la posibilidad de relacionarse padres e hijos, en atencin a que se dificulta o imposibilita la convivencia entre ellos, pues los problemas de los progenitores trascienden muy fcilmente a los hijos. En estos casos de crisis llega a ocurrir que alguno de los cnyuges, o ambos, tomen partida y, frecuentemente, en lugar de buscar acuerdos convenientes a los intereses de los menores, cierran toda posibilidad al otro de ver o tener contacto con ellos, lo que provoca que estos ltimos se vuelvan vctimas verdaderas de las desavenencias del matrimonio, y no en pocas ocasiones son utilizados como instrumentos que sirven para que los cnyuges se ofendan o daen entre s, siendo por consecuencia los mayores perjudicados no los cnyuges, sino los hijos. Por ello, es claro que en este tipo de crisis, la autoridad jurisdiccional competente forzosamente deber implementar el rgimen de visitas y/o convivencias a favor de los hijos menores de edad, de la manera ms conveniente, atendiendo al inters superior de stos, con independencia de los intereses y derechos con los que cuenten sus progenitores, para el efecto de incentivar, preservar y reencausar la convivencia en el grupo familiar, sobre todo entre los -14-
menores hijos con sus progenitores; mxime que ese derecho es de orden pblico y de inters social, como ya se mencion en prrafos procedentes. Asimismo, no debe soslayarse que en nuestra sociedad mexicana, cada vez es ms frecuente el nacimiento de hijos fuera del matrimonio, siendo que, en otras pocas, por razones culturales o por presin social, este tipo de situaciones terminaba en matrimonio, pero hoy no es necesariamente as; y, ante tal circunstancia, ocurre con frecuencia que los hijos menores de edad nacidos fuera del matrimonio, suelen ser restringidos en el ejercicio de su derecho de visitas y/o convivencias, ya sea por uno u otro progenitor. Es evidente que, salvo casos de excepcin en los que puede perjudicarse al menor, en ese tipo de situaciones tambin debe operar con toda plenitud, el derecho de visitas y convivencias, el cual tiene como objeto superar un problema humano de hecho que muchas veces alcanza tintes dramticos. Lo anterior se justifica, como se asent previamente, ya que al convivir se propicia el trato y la calidez humana, las personas se ven, platican, se brindan afecto y, en sntesis, se conocen mejor. Con las convivencias se fortalecen sentimientos afectivos y valiosos que colman los fines de la institucin familiar de visitas y convivencias, pues los acercamientos de las personas son esenciales para alcanzar su tranquilidad, felicidad y armona personal, familiar y social, mxime cuando se trata de infantes. Es por ello que en las familias conformadas a travs de relaciones extramatrimoniales tambin debe prevalecer la comunicacin a travs del derecho de visitas y convivencias que se tiene previsto a favor de los menores. Por otra parte, debe sealarse que el derecho de visitas y convivencias, como cualquier otro derecho, para lograr su plena eficacia tiene que ver con aspectos sustantivos y procesales, de tal manera que el Estado Mexicano ha comprometido esfuerzos a nivel nacional e internacional en ambos rubros, tomando siempre como punto de partida el inters superior del menor. La esencia de las visitas y las convivencias se encuentra en las relaciones humanas y en la comunicacin entre personas que en conjunto tienden a enriquecerlas espiritual y afectivamente, sobre todo al menor tanto en situaciones de normalidad, como de afectacin o en riesgo de ser afectado, lo que constituye la mayor justificacin que se puede dar a nuestra institucin de visitas y convivencias. Del anlisis de los textos vigentes de los artculos 1o. y 4o. de la Constitucin Federal, se advierte que hoy se vive un momento de proteccin excepcional al menor de edad, que trasciende al derecho de visitas y convivencias, donde convergen tanto el derecho privado -15-
como el pblico, pues en los indicados preceptos constitucionales se consagra la pretensin de fortalecer los vnculos entre los miembros de la familia lo cual, en principio, pertenece al mbito del derecho privado pero, al mismo tiempo, alcanza la esfera del derecho pblico, ya que se consagra una salvaguarda absoluta en la proteccin de la familia por parte del Estado, que est interesado en dar especial proteccin al ncleo familiar, en el entendido de que, en gran medida, ello conduce a una mejor sociedad. En materia de derecho pblico, existe un objetivo muy claro sustentado en lo previsto en la Constitucin, en los tratados internacionales, as como en las leyes federales y locales, que consiste en implementar mecanismos eficaces de proteccin de los infantes y forjar una slida cultura jurdica respetuosa de los derechos humanos en torno al derecho familiar y, en especial, al derecho de los nios. Adems, se previene la proteccin de las mujeres y los ancianos en los entornos familiar y social. En trminos de lo expuesto, y en relacin con el derecho de visitas y convivencias que en nuestro pas se encuentra regulado por los convenios internacionales, las leyes federales, los Cdigos Civiles y procesales, as como los criterios jurisprudenciales, se concluye que: a) Los principales protagonistas son, en primer lugar, los nios y los incapacitados, sus padres o tutores, y parientes. b) Tiene como fin que no se agrave an ms la situacin de convivencia derivada de conflictos y enfrentamientos familiares, mas no dirigir ni mucho menos manipular la vida del menor no gobernado, o de tomar alguna decisin en su presente o futuro. c) Pretende alcanzar un equilibrio psicolgico que es necesario para el desarrollo personal, familiar y social, as como conseguir grandes satisfacciones por los afectos recprocos que, a veces, se quebrantan por el derecho o de hecho, ello, sin soslayar que los daos que se puedan causar con un derecho de visitas y convivencias inadecuado, pueden ser igual o mayores que en los casos en los que se rompe toda convivencia. d) No existen esquemas, frmulas o soluciones de validez general para determinar el rgimen de visitas y convivencias, por tratarse de un tema enteramente casustico y particular en su aplicacin concreta, por lo que, no puede avalarse la existencia de unas pretensiones de validez nica o universal, pues es un tema vinculado con las relaciones humanas que amerita mltiples matices. Es por ello, que en estos asuntos se requieren respuestas judiciales de gran nivel que implican la intervencin original y creativa de los Jueces. e) El rgimen de visitas y/o de convivencias legalmente se refiere a la manera en la que se realizar el derecho de visitas y convivencias, derivado de un acuerdo o por determinacin judicial, pero siempre que previamente sea escuchado el menor, para estar en condiciones de -16-
resolver, en cada caso, conforme a su inters superior. f) Es una institucin que es parte de la naturaleza humana, aunque desde un punto de vista filosfico se ha considerado como de esencia social. Asimismo, se concluye que en atencin a la nueva forma de ver al derecho de vistas y convivencias vinculado con los menores de edad, en ste siempre debe atenderse el deber de: 1. Extender cada vez ms los lazos familiares. 2. Una revalorizacin y un mayor perfeccionamiento de las relaciones personales. 3. Replantear los papeles que juegan el hombre y la mujer en la actualidad. 4. Encontrar las frmulas ms adecuadas para permitir la plena vigencia de los derechos de los nios en uniones de facto y en los divorcios, bajo diversas circunstancias. 5. Ampliar el concepto tradicional de familia, con apoyo en el reconocimiento de los derechos de los nios, que no deben verse como derechos de propiedad de los padres, sino como verdaderos seres humanos con derechos propios de la mayor importancia. Lo anterior se afirma, pues se reitera que el derecho de visitas y convivencias tiene como finalidad la bsqueda incesante de desarrollo pleno del menor por medio de la implementacin o fortalecimiento de los lazos que deben existir entre l y sus familiares, en los casos en que los vnculos afectivos se han resquebrajado ya que, en este caso, no son fciles las relaciones humanas, por existir serias dificultades para verse y relacionarse de manera normal, ello, en atencin a que las relaciones sociales alcanzan en los nios y en los jvenes una dimensin an mayor que la simplemente familiar, dado que en la poca en la que vivimos se hace indispensable una concepcin de relaciones humanas que comprometa otros ncleos sociales. Se requiere una gran sensibilidad social y judicial sobre la importancia de los derechos de los nios y jvenes para crear conciencia sobre su presencia en su entorno, en donde se les debe considerar y tratar como seres humanos plenos que requieren una individualizacin y personalidad que ha de ser comprendida, respetada y protegida. Desde hace muchos aos, los estudios de especialistas en psicologa dan cuenta de la influencia que tiene el medio en que viva el futuro adulto en sus primeros aos y, sobre todo, del afecto de que se vea rodeado o durante su infancia y primera juventud. Bajo esa perspectiva, todo el potencial del nio y del joven depender de las condiciones y -17-
circunstancias en que se desarrolle dentro de su ncleo familiar y social, pues cuando se ve envuelto en las crisis familiares, de lo que por cierto no tiene culpa alguna, ocurre frecuentemente que se le niega su derecho a encontrar afecto en el ambiente familiar y en el mbito social en que se desenvuelve, y es ah donde pueden generarse serias distorsiones en la personalidad, complejos, angustias, sinsabores, desinters por su desarrollo y, en muchas ocasiones, por su vida; en pocas palabras, se le va clausurando la posibilidad de ser feliz. Lo expuesto en el prrafo que antecede, hace patente la apremiante necesidad de advertir que, por su fragilidad y vulnerabilidad, es el menor, el nio o el joven, el ms necesitado de proteccin en los mbitos familiar y social; por lo que dicha proteccin se convierte as en una autntica prioridad, al tratarse de un asunto delicado que se eleva al rango de orden pblico e inters social. En este aspecto, debe insistirse que la sociedad verdaderamente est interesada en la mejor formacin posible de los ciudadanos a partir de la familia, pues no debe soslayarse que los ciudadanos con problemas psicolgicos desde la infancia, que tal vez no llegaron a ser superados, podrn no alcanzar los estndares ms convenientes para la sociedad, ya que su adaptacin a los requerimientos sociales podrn no ser los ms idneos. En el entorno reseado, queda en claro que el derecho de visitas y de convivencias en Mxico, no es solamente un asunto de poltica gubernamental, sino que se trata de un tema de poltica de Estado, pues el renovado inters por su regulacin se evidencia a la luz de los valores que estn de por medio para encontrar un equilibrio dinmico de relaciones que propicien vnculos paterno-filiales ms provechosos, de ser necesario incluso a travs del consejo o de la asistencia profesional. Cuando son los Jueces quienes deben resolver sobre el rgimen de visitas y/o convivencias, nos encontramos ante un sistema ciertamente artificial, sin embargo, a travs de l se pretenden crear las condiciones ms adecuadas para equipararlas a las relaciones humanas que se habran de desarrollar normalmente en la familia. Existe una amplia gama de posibilidades de ensanchar el camino de las visitas y/o convivencias, no obstante que, como se apunt anteriormente, en la tradicin judicial de nuestro pas existe una visin superficial o, al menos, bastante incompleta de las perspectivas que ofrece el derecho de visitas y de convivencia familiar, que por supuesto ha de mejorarse en las resoluciones judiciales. Cabe insistir que en la actualidad, se viven situaciones diversas; as por ejemplo, cuando la pareja se separa de hecho o de derecho, los progenitores viven nuevas relaciones de pareja, de amigos, de novios o compaeros sentimentales, todo lo cual complica an ms las relaciones afectivas entre los menores de edad y sus progenitores, y pone en riesgo las comunicaciones de las visitas o de las convivencias y, simultneamente, la guarda y custodia de los menores hijos. -18-
Una variante psicolgica del derecho de visitas y convivencias es cuando los padres tuvieron dos o ms hijos y se encuentran separados; tambin puede darse el caso de que uno y otro hijos se trasladen alternativamente al domicilio del otro progenitor. Esa puede ser una propuesta de solucin interesante para regular las visitas y convivencias en algunos casos, pero debe verse con cuidado para medir los efectos que produce en los menores en cada supuesto. Ahora bien, en cuanto a la adaptacin de los hijos a la separacin de los padres y al rgimen de visitas, debe decirse que diferentes estudios que se han realizado en otras latitudes, que inicialmente no presentan una realidad muy ajena a la que ocurre en Mxico, han indicado que: - A corto plazo (a partir del segundo ao), los nios comienzan a adaptarse a la crisis matrimonial o familiar de sus padres. - En ocasiones la separacin es necesaria y conveniente. Los nios, en su mayora, sienten dolor pues, durante la transicin de la separacin, sufren ansiedad e, incluso, en muchos de los casos los cnyuges han llegado a culparlos a ellos por las desavenencias, lo que complica su sufrimiento. - El factor edad puede ser determinante en la fijacin de las visitas y convivencias, pues no es lo mismo hablar de nios de ocho o diez aos que de jvenes de diecisis o diecisiete, por ello, todo debe obedecer a estudios que se hagan y que determinen las mejores condiciones posibles de comunicacin entre los nios y sus progenitores. - Las visitas y/o convivencias que tantos beneficios pueden y deben arrojar, a veces se convierten en el origen de problemas, puesto que pueden usarse como conductos de reproche de un cnyuge al otro, lo que agrava la situacin de la relacin humana que se busca. - La situacin ms conflictiva que suele presentarse, proviene de las mujeres que se consideran abandonadas, a quienes incluso les duele que los hijos deseen ver al padre y usan las visitas y/o convivencias para enterarse de las vidas que llevan sus maridos. Todo eso fomenta evidentemente el rencor y el odio, lo que de modo alguno favorece a la relacin humana de normalidad que se busca. Asimismo, conviene destacar que la doctrina especializada da cuenta de que, en lo que respecta al desarrollo de las relaciones personales y de la comunicacin padre e hijo en la prctica, se dan respuestas muy interesantes, puesto que por un lado los hombres que haban permanecido muy prximos a sus hijos durante el matrimonio y compartan con ellos el tiempo libre, empiezan ahora a mantener una relacin irregular y poco frecuente; y, por el -19-
otro, los padres que haban permanecido alejados de los hijos durante el matrimonio con un reducido trato con ellos, tras la separacin, la relacin se vuelve ms regular y emocionante, ms prxima.(3) La misma fuente doctrinal apunta que la frecuencia de las relaciones entre el padre no custodio y los hijos depende de varios factores, a saber: a) Reaccin depresiva de los padres despus de la separacin, es decir, hombres desmotivados que fueron rechazados por la esposa y temen tambin serlo por los hijos. b) Padres culpables o que se sienten culpables por la crisis matrimonial. c) Segundas nupcias del padre. d) A veces es el propio menor quien rechaza el contacto con el padre. En estos casos, al menor le es difcil tomar una actitud neutral en la problemtica que se da entre sus padres, lo cual es muy natural dado su grado de madurez emocional pues, con su postura, el menor protege a alguno de los padres y, en muchos casos, su respuesta se debe a la manipulacin realizada por uno de ellos o por un tercero que frecuentemente es un familiar, como llega a ocurrir con la suegra o los tos. A este fenmeno se le conoce psicolgicamente como alineacin parental o sndrome de madre y/o padres maliciosos. Por ello, en estos casos la autoridad judicial debe ser prudente y tener buen cuidado para determinar cul es el rgimen de visitas y convivencias ms conveniente, y no forzar situaciones en torno a las convivencias que, en ocasiones, no es posible resolver sin previa asistencia profesional, ya que una propuesta precipitada puede provocar daos o un mayor rechazo y, por ello, traer resultados contraproducentes a la convivencia y las relaciones humanas. Una vez analizadas las instituciones del derecho familiar destacadas en prrafos precedentes, las cuales deben regir en el caso a estudio por ser de orden pblico e inters social, se reitera que los motivos de inconformidad que se destacaron en prrafos precedentes, son fundados y suficientes para otorgar a los aqu quejosos el amparo y proteccin de la Justicia Federal. Ello es as, ya que al ponderar, en el caso a estudio, el inters superior del menor **********, as como el derecho con el que ste cuenta para opinar sobre las modalidades para convivir con sus progenitores, en trminos de lo dispuesto por los artculos 282, apartado B, fraccin III, 283, fracciones I y III, y ltimo prrafo, del Cdigo Civil para el Distrito Federal y 941 del Cdigo de Procedimientos Civiles para el Distrito Federal, este rgano colegiado advierte que el Juez responsable emiti la sentencia reclamada en forma -20-
ilegal, en virtud de que soslay que en los autos del juicio natural, no existan elementos suficientes para resolver en definitiva el aspecto referente al rgimen de visitas y convivencias que deba prevalecer entre los padres con su menor hijo ya referido, ni por consecuencia, para emitir la sentencia reclamada en la forma en que lo hizo. En efecto, por principio de cuentas debe destacarse que los artculos invocados en el prrafo que antecede tanto del Cdigo Civil, como del Cdigo de Procedimientos Civiles, ambas legislaciones para el Distrito Federal, sostienen literalmente lo siguiente: - Cdigo Civil para el Distrito Federal: "(Reformado, G.O. 3 de octubre de 2008) "Artculo 282. Desde que se presenta la demanda, la controversia del orden familiar o la solicitud de divorcio y slo mientras dure el juicio, se dictarn las medidas provisionales pertinentes; asimismo en los casos de divorcio en que no se llegue a concluir mediante convenio, las medidas subsistirn hasta en tanto se dicte sentencia interlocutoria en el incidente que resuelva la situacin jurdica de hijos o bienes, segn corresponda y de acuerdo a las disposiciones siguientes: "... "B. Una vez contestada la solicitud: "... "III. El Juez de lo Familiar resolver teniendo presente el inters superior de los hijos, quienes sern escuchados, las modalidades del derecho de visita o convivencia con sus padres; ..." "(Reformado, G.O. 2 de febrero de 2007) "Artculo 283. La sentencia de divorcio fijar la situacin de los hijos menores de edad para lo cual deber contener las siguientes disposiciones: "I. Todo lo relativo a los derechos y deberes inherentes a la patria potestad, su prdida, suspensin o limitacin; a la guarda y custodia, as como a las obligaciones de crianza y el derecho de los hijos a convivir con ambos progenitores. "... "III. Las medidas necesarias para garantizar la convivencia de los hijos con sus padres, misma que slo deber ser limitada o suspendida cuando exista riesgo para los menores. -21-
"... "Para lo dispuesto en el presente artculo, de oficio o a peticin de parte interesada, durante el procedimiento el Juez se allegar de los elementos necesarios, debiendo escuchar al Ministerio Pblico, a ambos padres y a los menores." - Cdigo de Procedimientos Civiles para el Distrito Federal: "(Reformado primer prrafo, D.O.F. 30 de diciembre de 1997) "Artculo 941. El Juez de lo Familiar estar facultado para intervenir de oficio en los asuntos que afecten a la familia, especialmente tratndose de menores, de alimentos y de cuestiones relacionadas con violencia familiar, decretando las medidas precautorias que tiendan a preservar la familia y proteger a sus miembros. "(Reformado, D.O.F. 27 de diciembre de 1983) "En todos los asuntos del orden familiar los Jueces y tribunales estn obligados a suplir la deficiencia de las partes en sus planteamientos de derecho. "(Reformado, D.O.F. 27 de diciembre de 1983) "En los mismos asuntos, con la salvedad de las prohibiciones legales relativas a alimentos, el Juez deber exhortar a los interesados a lograr un avenimiento, resolviendo sus diferencias mediante convenio, con el que pueda evitarse la controversia o darse por terminado el procedimiento." "(Reformado, G.O. 2 de febrero de 2007) "Artculo 941 Bis. Cuando a peticin de parte interesada, se deba resolver provisionalmente sobre la custodia y la convivencia de las nias y los nios con sus padres, previamente se dar vista a la parte contraria y, en caso de desacuerdo, se sealar da y hora para que tenga verificativo la audiencia que resolver sobre la custodia y la convivencia de los menores misma que se efectuar dentro de los quince das siguientes. "En la sesin donde sean escuchados los menores debern ser asistidos por el asistente de menores correspondiente, adscrito al Sistema Integral de la Familia del Distrito Federal, quien no requerir comparecer para protestar el cargo. Para que tenga verificativo la audiencia respectiva el Juez de lo Familiar tomar en consideracin la programacin de audiencias que tenga la institucin. "Quien tenga a los menores bajo su cuidado, los presentar a la audiencia, para que sean escuchados por el Juez y el Ministerio Pblico adscrito.
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"El Juez de lo Familiar oyendo la opinin del representante social y valorando todos y cada uno de los elementos que tenga a su disposicin, pudiendo incluir valoracin psicolgica del menor y de las partes que solicitan la custodia, determinar a quin de los progenitores corresponder la custodia provisional de los hijos menores de edad. "A falta o imposibilidad de los progenitores para tener la custodia de los menores se considerarn las hiptesis previstas en los artculos 414 y 418 del Cdigo Civil. "Las medidas que se tomen debern tener como principio fundamental el inters superior del menor. "Cuando cambie de domicilio el ascendiente que conserva la guarda y custodia, ste tiene la obligacin de informar al Juez y a quien no ejerce la custodia los datos del nuevo domicilio y nmero telefnico para efecto de mantener la comunicacin del menor y del ascendiente que no ejerza la guarda y custodia. "El incumplimiento de esta disposicin dar lugar a lo establecido en el artculo 73 de este ordenamiento." "(Reformado, G.O. 2 de febrero de 2007) "Artculo 941 Ter. El ascendiente que no le sea otorgada la custodia podr convivir tal y como lo fije el Juez, diversos das de la semana, fuera del horario escolar y sin desatender las labores escolares y debiendo auxiliarlo en dichas actividades. "Asimismo, en forma equitativa, se podr regular la convivencia en fines de semana alternados, periodos de vacaciones escolares y das festivos; cuando stos ya acudan a centros educativos. "El Juez de lo Familiar, antes de regular el derecho de convivencia de manera provisional, deber tomar en cuenta todos los elementos que estn a su alcance para decidir bajo el principio del inters superior del menor. En especial valorar el hecho de que una de las partes manifieste que ha habido violencia familiar, pudiendo solicitar valoracin psicoemocional que determine si existen sntomas en el menor, de haber vivido cualquier tipo de violencia familiar, ya sea psicolgica, fsica o sexual, independientemente de que exista o no indagatoria al respecto, a fin de proteger la integridad fsica y psicolgica de los hijos. "En caso de duda, y para salvaguarda de los hijos menores de edad o incapaces, deber ordenar que las convivencias se realicen en los centros e instituciones destinados para tal efecto, nicamente durante el procedimiento. "Las convivencias de manera provisional no se otorgarn por el Juez de lo Familiar cuando -23-
exista peligro para la integridad fsica, sexual y psicolgica de los hijos menores de edad." Ahora bien, se reitera que las alegaciones de los quejosos transcritas en prrafos precedentes son fundadas, ya que el Juez responsable dej de atender que los artculos 282, apartado B, fraccin III y 283, ltimo prrafo, ambos del Cdigo Civil para el Distrito Federal (ordenamientos de orden pblico y de inters social), son claros en establecer que el Juez de lo Familiar debe resolver las modalidades del derecho de los hijos de visitas o convivencias con sus padres, teniendo presente, en todo momento, el inters superior de los propios hijos, quienes siempre deben ser escuchados; y que del anlisis de las constancias que informan al juicio natural, a las cuales se otorga pleno valor probatorio en trminos de lo dispuesto por los artculos 197 y 202 del Cdigo Federal de Procedimientos Civiles, de aplicacin supletoria a la Ley de Amparo, no se colige la existencia de alguna promocin o actuacin judicial que justifique que el menor **********, haya sido escuchado por el Juez responsable dentro del procedimiento de origen; no obstante que ese llamamiento constituye, en trminos de los preceptos legales destacados en lneas precedentes, un requisito indispensable para estar en condiciones de resolver las modalidades del derecho de visitas y convivencias entre el menor quejoso con sus progenitores; lo cual se fundamenta en lo establecido en los preceptos de la Constitucin y la ley, as como en la Convencin sobre los Derechos del Nio. De ah se concluye que el Juez responsable resolvi el invocado rgimen de visitas y convivencias de manera ilegal, al no atender en forma previa al inters superior del menor, derivado del derecho que tiene para opinar sobre las convivencias con sus progenitores, que indudablemente debe prevalecer incluso sobre los derechos de sus padres. Ello es as, al tener el derecho de visitas y convivencias el propsito de asegurar, de la mejor manera posible, el ejercicio pleno del derecho humano del menor para convivir, en este caso, con sus padres, mxime que, segn aparece de constancias de autos, el menor tiene la edad de trece aos, lo que le permite al juzgador contar con su opinin que pudiera influir en la decisin final del juzgador, por el grado de madurez propio de esa edad, pues el indicado derecho de visitas y convivencias en relacin con el divorcio, busca encontrar la mejor forma de sustituir las relaciones afectivas, de amor y respeto que deben darse naturalmente en una relacin familiar, en este caso, procedente de un matrimonio, es decir, entre los padres con su menor hijo, quien es considerado como un ser humano en formacin, altamente vulnerable y, por ello, las instituciones buscan otorgarle una proteccin excepcional apoyada en su inters superior. En otras palabras, el menor es un ser humano vulnerable que est en formacin, es decir, en pleno desarrollo fsico, psquico y emocional que, por ello, requiere de la compaa, de la comprensin y de la supervisin, vigilancia, cario y consejo de sus padres para reafirmar su identidad y poder orientar su vida.
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En la especie, el Juez responsable debe escuchar al menor antes de fijar el rgimen de visitas y convivencias, aun cuando el juicio natural sea un divorcio sin causa regulado por el artculo 266 del Cdigo Civil para el Distrito Federal, porque se trata de un derecho humano que le debe ser respetado en trminos de lo dispuesto por el artculo 1o. de la Constitucin General de la Repblica; as como de los diversos artculos del 1 al 41 de la Convencin sobre los Derechos del Nio; 3, 4, 7, 41, 48 y 49 de la Ley para la Proteccin de los Derechos de Nias, Nios y Adolescentes; 1 y 4 de la Ley de los Derechos de las Nias y Nios en el Distrito Federal; y, 283, fraccin III y ltimo prrafo, del ordenamiento legal primeramente invocado. Lo anterior, partiendo de la base de que la dignidad humana es el origen, la esencia y el fin de todos los derechos humanos, pues es un valor supremo establecido en el artculo 1o. de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, a virtud del cual se reconoce una calidad nica y excepcional a todo ser humano por el simple hecho de serlo, cuya plena eficacia debe ser respetada y protegida integralmente sin excepcin alguna. De ah que se concluya que en trminos de lo dispuesto por el artculo 1o. de la Constitucin General de la Repblica; as como de los diversos artculos del 1 al 41 de la Convencin sobre los Derechos del Nio; 3, 4, 7, 41, 48 y 49 de la Ley para la Proteccin de los Derechos de Nias, Nios y Adolescentes; 1 y 4 de la Ley de los Derechos de las Nias y Nios en el Distrito Federal; y, 283, fraccin III y ltimo prrafo, del Cdigo Civil para el Distrito Federal, la dignidad humana del menor de edad se preserva, en este caso, al ser escuchado antes de que el juzgador fije el rgimen de visitas y convivencias. As las cosas, conforme a lo dispuesto en los numerales de la Constitucin, el citado tratado internacional, la ley federal, as como la normatividad del Distrito Federal invocados, el Juez debe preservar la dignidad de la niez en todas sus interpretaciones y resoluciones que pronuncie, sobre la base del respeto absoluto de su dignidad, lo que implica asumir las mejores determinaciones posibles en cada caso sometido a su potestad, conforme a su inters superior, acorde con criterios jurdicos que permitan la plena eficacia de sus derechos humanos. Pero, adems, en el numeral 4o. de la Constitucin se retom el concepto de dignidad humana en favor de la niez, lo que resalta expresamente la intencin del Constituyente Reformador de acentuar la salvaguarda de ese valor supremo cuando se trata de ese importante grupo social. Al quedar plenamente justificado dentro del procedimiento de origen, que el menor ********** no compareci ante el Juez responsable para el efecto de que fuera debidamente escuchada su opinin respecto al derecho de visitas y convivencias que debe regir en relacin con sus progenitores; se concluye que dicho juzgador no se encontraba facultado para emitir -25-
la sentencia definitiva dentro de la controversia natural, en virtud de que no colm todas las exigencias para estar en condiciones de resolver en definitiva el multicitado derecho de visitas del menor ********** con sus progenitores, puesto que no tom en consideracin el inters superior de ste, vinculado con la opinin que por comparecencia debi emitir con relacin a las modalidades de las visitas y convivencias que a su criterio deban darse entre l y sus progenitores, de acuerdo con el grado de madurez propio de su edad. No es obstculo para estimar lo anterior, el hecho de que el Juez responsable haya considerado dentro de la sentencia reclamada, que dentro del procedimiento natural existi un consenso de las partes contendientes para que el rgimen de visitas y convivencias ya invocado, rigiera en los trminos resueltos; ya que si bien es cierto que dichas partes contendientes (cnyuges), en sus respectivos convenios fueron coincidentes en establecer un rgimen de visitas y convivencias como el que determin el Juez responsable dentro de la sentencia reclamada; tambin lo es que dicho consenso por s solo no puede servir como base para justificar la legalidad del pronunciamiento que emiti el Juez responsable en relacin con tal aspecto. Ello es as, pues no debe soslayarse que el artculo 287 del Cdigo Civil para el Distrito Federal, es claro en establecer que, en el caso de que los cnyuges lleguen a un acuerdo respecto del convenio estipulado en el artculo 267 del citado ordenamiento legal, el Juez debe aprobarlo de plano al decretar el divorcio mediante sentencia, pero siempre que tal aspecto, no contravenga ninguna disposicin legal; y, en el caso a estudio, se advierte, en forma fehaciente, que la aprobacin del convenio respecto del rgimen de visitas y convivencias que consideraron deba regir entre el aqu tercero perjudicado y su menor hijo, s contraviene lo dispuesto por los artculos 282, apartado B, fraccin III y 283, ltimo prrafo, ambos del Cdigo Civil para el Distrito Federal; por no haber atendido al inters superior del menor, el cual se encuentra directamente vinculado con el derecho que tienen los nios para opinar con respecto al rgimen de visitas y convivencias que debe tener con sus progenitores. As las cosas, la opinin del menor forzosamente debi ser conocida y, en su momento, ponderada por el Juez responsable, al emitir el pronunciamiento de la sentencia reclamada en esta instancia constitucional. Lo anterior, mxime que los artculos de los ordenamientos jurdicos ya invocados, y la aplicacin del tratado internacional a que se ha hecho referencia a lo largo de esta ejecutoria son de orden pblico y de inters social en atencin a la naturaleza de las hiptesis normativas que regulan y que, por ello, debieron ser acatados. Con independencia de lo asentado, debe destacarse que el hecho de que los padres del menor estn de acuerdo con el rgimen de visitas, no es obstculo para que al indicado menor de edad se le respete su derecho a conocer y opinar sobre el rgimen de visitas y convivencias al que estar sujeto, pues se trata de un derecho humano que se le debe respetar en trminos de -26-
los fundamentos jurdicos invocados; incluso, debe advertirse en todos los casos de manera oficiosa por el Juez de la instancia y, de no haberlo hecho, en el juicio de amparo deber suplirse la deficiencia de la queja en trminos de lo dispuesto por el artculo 76 Bis, fraccin V, de la Ley de Amparo. De igual forma, se estima que es ilegal la determinacin de la sentencia reclamada que aqu se analiza, en virtud de que el Juez responsable tambin dej de advertir que durante el curso del procedimiento natural, la quejosa **********, en el hecho catorce de su solicitud de divorcio, expres que el aqu tercero perjudicado presentaba conductas fuera de lo normal o irregulares, y que por tal circunstancia, igualmente en atencin al inters superior del menor **********, dicho juzgador debi allegarse, incluso de oficio, de los elementos de prueba idneos para el efecto de constatar si el aqu tercero perjudicado presentaba o no las conductas que le atribuy la aqu quejosa en el hecho ya referido, y si ello implicaba algn riesgo para el menor, a fin de estar en condiciones de definir en la sentencia que resolvi el fondo del asunto, la forma como deba decretarse el rgimen de visitas y convivencias entre el aqu tercero perjudicado con su menor hijo, en caso de que dicho rgimen fuera procedente, lo anterior, en trminos de lo dispuesto por los artculos 283, fraccin III y ltimo prrafo del Cdigo Civil para el Distrito Federal; del 1 al 41 de la Convencin sobre los Derechos del Nio; 3, 4, 7, 41, 48 y 49 de la Ley para la Proteccin de los Derechos de Nias, Nios y Adolescentes; y, 1 y 4 de la Ley de los Derechos de las Nias y Nios en el Distrito Federal; y al no hacerlo as, es claro que dicha autoridad responsable dej en completo estado de indefensin al citado menor de edad. Lo anterior se corrobora, si se toma en consideracin que en el hecho destacado en el prrafo que antecede, la quejosa ********** sostuvo literalmente lo siguiente: "... 14. Es conveniente hacer del conocimiento de su Seora que el hoy demandado **********, presenta conductas de depresin, angustia, estado de nimo exaltado, actos impulsivos, tendencias a causar conflicto y a buscarlo, tendencias a la agresin verbal, a pesar de que toma diversos medicamentos y que lo hacen realizar conductas fuera de lo normal, y necesita de diversos medicamentos para poder salir adelante y sin el suministro de stos sera peor su conducta. "Lo anterior es del conocimiento de los CC. **********, ambos de apellidos **********, ya que, en diversas ocasiones en las que llegamos a convivir en nuestra casa su comportamiento no era normal y se alejaba sin decir palabra alguna; por lo que con fundamento en lo dispuesto por los artculos 255, fraccin V, 267, 291, 357 y dems relativos del Cdigo de Procedimientos Civiles para el Distrito Federal, desde este momento es mi deseo ofrecerlos como testigos; en virtud de que, manifiesto bajo protesta de decir verdad, saben y les consta que aun y cuando siempre se le ha tratado de buena forma al hoy demandado, se ha negado a convivir argumentando que se encuentra enfermo. -27-
"Se hace la aclaracin que, bajo protesta de decir verdad, hace aproximadamente diez aos toma diversos medicamentos. "Los medicamentos psiquitricos que actualmente toma el seor **********, cabe mencionar que stos le han sido recetados por sus mdicos tratantes y, son los siguientes: a) Seroquel. Antipsictico (indicado para psicosis agudas y crnicas). b) Lamictal. Anticonvulsionante (indicado para controlar la impulsividad). c) Altruline. Antidepresivo (indicado para pacientes con depresin y ansiedad). d) Rivotril. Anticonvulsionante (sedativo, miorrelajante, ansioltico, antiepilptico). e) Stilnox. Hipntico de corta duracin (indicado para insomnio crnico). ..." (fojas 35 y 36 del juicio natural). Lo anterior, pues no puede soslayarse que el derecho de visitas y convivencias ha de enriquecerse, cuando sea necesario, con la ayuda del conocimiento interdisciplinario; as, por ejemplo, con la ayuda de la psicologa, el Juez est en condiciones de tomar mejores decisiones para que el ejercicio del derecho de visitas y convivencias le resulte lo ms provechoso posible al menor de edad, sobre todo en situaciones en donde el vnculo matrimonial se encuentre en crisis, pues se corre el riesgo de que la falta de comunicacin o un inadecuado rgimen de visitas y/o convivencias ocasione una mayor afectacin al menor. De ah que se corrobore que el derecho de visitas y convivencias no debe analizarse a la luz de un sistema cerrado e inflexible en cuanto a la forma que debe operar, sino ms bien debe ser resuelto acorde con una labor de valoracin cuidadosa, prudente y casustica para encontrar la mejor manera en la que debe llevarse a cabo, para verdaderamente contribuir al ms ptimo desarrollo del menor. Ello, en atencin a que en la determinacin del rgimen de visitas y convivencias, no se trata de encontrar soluciones simplistas de carcter pragmtico que puedan ser endebles o contraproducentes, sino que se buscan respuestas de mayor peso, que en ciertos casos podrn estar apoyadas en conocimientos especializados, con los cuales se permita una mayor certeza al juzgador de que las decisiones que, al respecto toma, sean verdaderamente aprovechables para colmar los fines del derecho de visitas y convivencias. Naturalmente, en su oportunidad, todo ello ser analizado por el Juez en trminos de lo dispuesto en el artculo 402 del Cdigo de Procedimientos Civiles para el Distrito Federal, en el cual se establece que los Jueces, al valorar en su conjunto los medios de prueba que se aporten y se admitan en una controversia -28-
judicial, debern exponer cuidadosamente los fundamentos de la valoracin jurdica realizada y de su decisin, lo que significa que la valoracin de las probanzas debe estar delimitada por la lgica y la experiencia, as como por la conjuncin de ambas, con las que se conforma la sana crtica, como producto dialctico, a fin de que la argumentacin y decisin del juzgador sean una verdadera expresin de justicia, es decir, lo suficientemente contundente para justificar la determinacin judicial y as rechazar la duda y el margen de subjetividad del juzgador, con lo cual es evidente que deben aprovecharse "las mximas de la experiencia", que constituyen las reglas de vida o verdades de sentido comn. Por supuesto, al pronunciar una resolucin judicial, de manera especial han de ser consideradas las presunciones legales y humanas previstas en los artculos 379 al 383 del Cdigo de Procedimientos Civiles para el Distrito Federal, con base en los principios que las rigen, los cuales se hacen consistir en que la presuncin debe ser grave (digna de ser aceptada por personas de buen criterio); precisa (que el hecho en el cual se funde sea parte, antecedente o consecuencia de aquel que se quiere probar); y, que cuando fueren varias las presunciones han de ser concordantes (tener un enlace entre s). De ah que para cumplir con esos principios, el juzgador haciendo uso de su amplio arbitrio, debe argumentar para justificar su decisin, apegado a las reglas de la sana crtica. Al respecto, debe tenerse en cuenta que en la materia civil, revisten singular importancia las presunciones, que son consecuencias conjeturales que la ley o el juzgador construyen a partir de un hecho o hechos conocidos para acceder a otros desconocidos; de ah que resultan imprescindibles las amplias facultades con las que el Cdigo de Procedimientos Civiles para el Distrito Federal ha dotado al juzgador en el artculo 402, en relacin con los numerales 379 al 383, para resolver los negocios judiciales sometidos a su potestad; lo que al mismo tiempo pone de relieve la gran responsabilidad que tiene a su cargo para decidir con sentido de justicia, y ms an con equidad, por ser sta la justicia de cada asunto en concreto, segn las circunstancias, condiciones y eventualidades particulares, evidenciadas en los hechos controvertidos y justificados con los correspondientes medios de conviccin, despus de que ha realizado una ponderacin prudente, ajustada al sentido comn, as como al raciocinio lgico y a su experiencia, sin olvidar el buen criterio y la buena fe que debe acompaar a todo juzgador. Al quedar justificado que, en el caso a estudio, el Juez responsable incurri en las irregularidades indicadas, se concede a **********, por su propio derecho y como representante de su menor hijo **********, el amparo y proteccin de la Justicia Federal para el efecto de que el Juez responsable deje insubsistente la sentencia definitiva dictada el veintisis de marzo de dos mil diez, en el juicio ordinario civil (divorcio incausado) nmero **********, promovido por los quejosos, en contra de ********** y, en su lugar, emita otra, en la que siguiendo los lineamientos establecidos en esta ejecutoria de amparo, deje sin efectos la sentencia definitiva y ordene la reposicin del procedimiento a fin de recabar de -29-
oficio los elementos de prueba idneos para el efecto de que pueda estar en condiciones de corroborar si el aqu tercero perjudicado presenta o no las conductas que le atribuy la aqu quejosa en el hecho catorce de su peticin de divorcio y si stas ponen en riesgo al menor, con el objeto de poder definir, en su momento, en el dictado de la nueva sentencia definitiva que, en su oportunidad, emita, si las medidas necesarias que garantizaran la convivencia del menor **********, con su progenitor, deben regir en los trminos que se haban determinado en la sentencia reclamada; o bien, quedar moduladas, limitadas o suspendidas; por otro lado, en acatamiento a lo dispuesto por los artculos 282, apartado B, fraccin III, del Cdigo Civil para el Distrito Federal; del 1 al 41 de la Convencin sobre los Derechos del Nio; 3, 4, 7, 41, 48 y 49 de la Ley para la Proteccin de los Derechos de Nias, Nios y Adolescentes; 1 y 4 de la Ley de los Derechos de las Nias y Nios en el Distrito Federal; ordene la comparecencia del menor **********, bajo las bases que establece la legislacin aplicable al caso concreto, a fin de que sea escuchado en relacin con el derecho de visitas y convivencias que tiene respecto de sus progenitores y, para tales efectos, igualmente se le d intervencin al Ministerio Pblico, con el objeto de poder estar en condiciones de resolver, en su oportunidad, con plenitud de jurisdiccin, lo que en derecho corresponda en relacin con el rgimen de visitas y convivencias entre el indicado menor con sus progenitores y, en lo dems, resuelva conforme a sus atribuciones; todo lo anterior con apoyo en el inters superior del multicitado menor de edad, sin soslayar lo que ms adelante se menciona en relacin con las medidas provisionales que pudieran proceder. Al haber procedido el juicio constitucional por las irregularidades referidas en prrafos precedentes, es inconducente entrar al examen de los diversos conceptos de violacin encaminados a controvertir la ilegalidad de la sentencia reclamada, en virtud de que sta qued sin efectos, y con la reposicin del procedimiento, oportunamente se har un nuevo examen de los diversos aspectos sustantivos planteados dentro de la litis natural que quedaron sin efectos. Sirve de apoyo a lo anterior, el criterio establecido en la tesis de jurisprudencia nmero 3, localizable en la pgina 8, de la Segunda Parte, Tercera Sala, del Informe rendido a la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, por su presidente, al terminar el ao de 1982, cuyos rubro y texto son: "CONCEPTOS DE VIOLACIN. ESTUDIO INNECESARIO DE LOS.-Si al examinar los conceptos de violacin invocados en la demanda de amparo resulta fundado uno de stos y el mismo es suficiente para otorgar al peticionario de garantas la proteccin y el amparo de la Justicia Federal, resulta innecesario el estudio de los dems motivos de queja." Asimismo, debe sealarse que al quedar sin efectos la sentencia reclamada por las razones expuestas, el Juez de origen se encuentra legalmente facultado para acordar lo que corresponda sobre peticiones o emitir de oficio, con plenitud de jurisdiccin y con apoyo en -30-
los elementos de prueba que tenga a la vista, o que considere necesario recabar, las medidas provisionales que estime pertinentes en relacin con la pensin alimenticia provisional que debe regir en favor del menor quejoso **********, y en relacin con los aspectos vinculados con los bienes que conforman a la sociedad conyugal y, en su caso, sobre los posibles perjuicios que se les pudiera ocasionar, lo anterior, en trminos de lo dispuesto por el artculo 282, apartado A, fracciones II y III, del Cdigo Civil para el Distrito Federal. Por lo expuesto y, con apoyo en los artculos 158 y 190 de la Ley de Amparo, se resuelve: NICO.-La Justicia de la Unin ampara y protege a **********, por su propio derecho y como representante de su menor hijo **********, en contra de la sentencia definitiva dictada el veintisis de marzo de dos mil diez, por el Juez Trigsimo Cuarto de lo Familiar del Distrito Federal, en el juicio ordinario civil (divorcio incausado) nmero **********, promovido por los quejosos, en contra de **********. El amparo se concede para los efectos precisados en el ltimo considerando de esta ejecutoria. Notifquese; con testimonio de la presente resolucin devulvanse los autos a la autoridad que los remiti y, en su oportunidad, archvese este expediente como asunto concluido. As lo resolvieron por unanimidad de votos, los Magistrados integrantes del Quinto Tribunal Colegiado en Materia Civil del Primer Circuito, licenciados Mara Soledad Hernndez Ruiz de Mosqueda, Walter Arellano Hobelsberger y el secretario en funciones de Magistrado en trminos del artculo 26, segundo prrafo, de la Ley Orgnica del Poder Judicial de la Federacin, licenciado Juan Francisco Snchez Planells, siendo ponente el segundo de los nombrados. En trminos de lo previsto en los artculos 3, 20 y 22 de la Ley Federal de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica Gubernamental, en esta versin pblica se suprime la informacin considerada legalmente como reservada o confidencial que encuadra en esos supuestos normativos.
________________ 1. Cfr. Francisco Rivero Hernndez. El Derecho de Visita. Editorial Jos Mara Bosch. Editor, S.L. Barcelona, Espaa, 1997. pp. 21 y ss.
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2. Cfr. Walter Arellano Hobelsberger. Interpretacin y Jurisprudencia en el Juicio de Amparo. Ed. Porra. Mxico, D.F., 2009. pp. 716 y ss. 3. Cfr. Francisco Rivero Hernndez. El Derecho de Visita. Editorial Jos Mara Bosch. Editor, S.L. - Barcelona, Espaa, 1997. pp. 21 y ss.
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