CARLOS GILBERTO VILLEGAS

DERECHO DE LAS SOCIEDADES COMERCIALES

COMENTARIO AL TEXTO ORDENADO DE LA LEY 19.550 - REFORMADA POR LA LEY 22.903 SEGUN DECRETO 841/84 DOCTRINA - JURISPRUDENCIA DERECHO COMPARADO OCTAVA EDICION AMPLIADA Y ACTUALIZADA JOINT VENTURES SOCIEDADES EXTRANJERAS NOMINATIVIDAD DE ACCIONES ASEGURADORAS DE RIESGOS DEL TRABAJO SOCIEDADES DE GARANTA RECPROCA

ABELEDO - PERROT

SOLAPA UNO (TAPA) Esta obra es un "comentario" a la legislacin en materia de sociedades comerciales que contiene el texto legal, la doctrina y la jurisprudencia nacionales sobre cada tema. A ello se agrega el examen de doctrina extranjera y del derecho comparado en temas de relevancia como el de "control societario" y "agrupaciones de sociedades"; naturaleza jurdica de la sociedad; personalidad jurdica de las sociedades y respecto de aspectos conflictivos en materia de sociedades annimas. Esto lo hace especialmente til para que los profesionales - abogados y contadores - puedan informarse rpidamente del contenido de temas determinados y para los estudiantes, que encontrarn un enfoque claro y didctico an de los temas ms ridos, amn de un desarrollo completo del programa en la materia. Esta octava edicin contiene una total actualizacin de la obra: se ha incluido el estudio de la "sociedad de un solo socio"; de las sociedades "obligatorias"; las "acciones de participacin" y la "sindicacin" de acciones; las "obligaciones negociables", reguladas por la ley 23.576 con las reformas de la ley 23.962; se ha ampliado considerablemente el Captulo XI sobre sociedades extranjeras; se estudia la figura jurdica del joint venture; se incluye un captulo sobre nominatividad de las acciones; se ha reformulado y ampliado el Captulo XXIII, sobre regmenes legales que regulan sociedades especiales, como las entidades financieras, las compaas de seguro, las sociedades de ahorro para fines determinados, las Administradoras de Fondos de Jubilaciones y Pensiones, las Sociedades Calificadoras de Riesgo, las sociedades que hacen oferta pblica de sus ttulos valores, las Aseguradoras de Riesgos del Trabajo y las sociedades de garanta recproca. De esta forma mantenemos actualizada la obra que se ha convertido, a travs de las siete ediciones anteriores, en un elemento de consulta permanente de los profesionales y en texto obligado de los alumnos universitarios.

ABELEDO - PERROT
"Especializarse es una garanta"

SOLAPA DOS (CONTRATAPA) La clida acogida que tuvieron la primera y la segunda ediciones de esta obra se ha visto reflejada en la opinin que ha merecido de la crtica especializada. Al respecto nos permitimos citar prrafos del comentario bibliogrfico de la Revista del Derecho Comercial y de las Obligaciones, n 105, junio 1985, pginas 429 y 430. "El doctor Carlos G. VILLEGAS incursiona, en un jaln ms de su prolfica obra, en el estudio de las sociedades comerciales. Es uno de los primeros textos, o quiz el primero, que analiza el ordenamiento societario de modo integral, luego de la reforma instrumentada por ley 22.903 (...). "(...) En el extenso Captulo XX de la obra, el doctor VILLEGAS aborda el estudio de las agrupaciones entre sociedades y empresas. De ms est decir la importancia del tema en el derecho comercial moderno, donde los llamados 'grupos econmicos' han proliferado extraordinariamente, y ello hace imprescindible su regulacin puntual. "Demostrando notable erudicin, aunque sin descuidar el poder de sntesis que impone el trabajo, el autor desarrolla los antecedentes doctrinales, nacionales y extranjeros, que informan la legislacin argentina. Tambin describe las soluciones que el derecho comparado dio al agrupamiento societario, para luego referirse a la normativa patria. "En este punto realiza una explicacin sumamente didctica de algunas complejas figuras introducidas por la reforma, como son las agrupaciones de colaboracin (L.S., 367) y las uniones transitorias de empresas (L.S., 377), cuya regulacin es uno de los aspectos ms importantes de la ley 22.903. "En definitiva, se presenta una nueva obra del doctor Carlos G. VILLEGAS que, tanto por su completividad como por ser pionera en el estudio integral de las modificaciones introducidas por la ley 22.903, resultar de invalorable ayuda, tanto al profesional como al estudiante" (Gerardo G. Vasallo).

ABELEDO - PERROT
"Especializarse es una garanta"

PROLOGO
Hemos interpretado que una sptima edicin requera de nuestra parte el esfuerzo de actualizar la obra en su conjunto, porque dada la adhesin manifestada por los lectores nos comprometa en esta tarea. Por ello esta edicin contiene una total actualizacin: hemos incluido el tema de la "sociedad de un solo socio", tema candente que no podamos omitir; hemos reformulado y ampliado considerablemente el captulo XI sobre sociedades extranjeras; hemos ampliado el punto 237 sobre acciones, incorporando la referencia a las "acciones de participacin" reglamentadas por la Comisin Nacional de Valores; hemos incorporado en el captulo XVIII, como punto 296 bis el tema de las "Obligaciones negociables", reguladas por la ley 23.576 con las reformas de la ley 23.962; hemos incorporado en el captulo XX sobre agrupaciones de sociedades, a la figura jurdica del joint venture; hemos eliminado el captulo XXI sobre nominatividad de las acciones y hemos incorporado en su lugar el tema de la ''sociedad civil; hemos reformulado y ampliado el captulo XXIII, donde analizamos varios regmenes legales que regulan sociedades especiales, como las entidades financieras, las compaas de seguro, las sociedades de ahorro para fines determinados, las Administradoras de Fondos de Jubilaciones y Pensiones, las Sociedades Calificadoras de Riesgos y las Sociedades que hacen oferta pblica de sus ttulos valores. Todo ello amn de algunas incorporaciones menores o correcciones sobre el texto anterior. Esperamos de esta forma transmitir a nuestros lectores la vigencia de nuestro permanente compromiso de mejorar la obra y mantenerla adecuada a nuestra realidad nacional. Hemos mantenido la numeracin de los distintos puntos que componen cada captulo, a fin de no alterar un elemento que puede resultar referencial y por ello de utilidad, habiendo individualizado las incorporaciones repitiendo el ltimo nmero seguido de bis. De esta forma podrn distinguirse claramente aquellos puntos nuevos de los anteriores. En el captulo ntegramente sustituido hemos utilizado los mismos nmeros de modo de no alterar la numeracin en los captulos siguientes.
Buenos Aires, octubre de 1994

PROLOGO A LA OCTAVA EDICION

Estas palabras tienen por finalidad explicarle al lector que en esta actualizacin hemos incorporados un captulo referido a la "nominatividad" que resulta consecuencia de la sancin de la ley 24.587. Tambin hemos tenido presente las modificaciones introducidas por la ley 24.435 que modifica el artculo 194 de la ley. Adems, al final de cada captulo hemos incorporado jurisprudencia actualizada y doctrina no citada anteriormente, donde pueden ampliarse los temas estudiados. De todas maneras hemos procurado seguir fieles a la idea de que la obra es un "manual" para estudiantes y de ningn modo una obra para profesionales.

Buenos Aires, setiembre de 1996

CAPTULO I
LA SOCIEDAD COMERCIAL
1. CONCEPTO
Desde un punto de vista general y moderno podemos definir a la sociedad comercial como la cobertura jurdica de la empresa, o la forma jurdica de que sta se reviste. Por empresa entendemos toda organizacin de capital, trabajo y tecnologa destinada a la produccin de bienes y servicios, esto es, una "unidad de produccin econmica". Esa unidad de produccin econmica puede ser propiedad "individual", de un solo individuo, de una persona fsica. Pero en la medida que la empresa crezca y se ample econmicamente, va a requerir la participacin y colaboracin de otros individuos, que arrimen capitales, tcnicas de produccin, de direccin y de control empresario. Para esa empresa en expansin, el derecho nos suministra el "medio tcnico" (de tcnica jurdica) adecuado, que es la sociedad comercial. De esta forma se realiza el postulado constitucional de la libertad de asociarse con fines tiles y de trabajar y ejercer toda industria lcita que consagra nuestro artculo 14 de la Constitucin Nacional.

Desde el punto de vista del ordenamiento positivo nacional la sociedad comercial es una persona ideal, jurdica, privada, dotada por la ley de capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones, que no requiere autorizacin especial del Estado para funcionar, sino slo su inscripcin en el registro. El artculo 30 de nuestro Cdigo Civil expresa que "son personas todos los entes susceptibles de adquirir derechos, o contraer obligaciones". A su vez, el artculo 31 de ese mismo cdigo nos dice que las personas son de una existencia ideal o de una existencia visible y que la capacidad o incapacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones nace de las leyes. Lo que pone en evidencia que "personas" es para nuestro derecho un concepto jurdico, se refiera tanto a las Personas ideales como a las visibles; esto es, al ser humano. El hombre es, para nuestro derecho positivo, "una persona jurdica". Los artculos 32 y 33 del Cdigo Civil nos van a conducir al concepto de "personas ideales" y de "personas jurdicas". Todos los entes susceptibles de adquirir derechos o contraer obligaciones que no son personas de existencia visible, son personas de existencia ideal o personas jurdicas, expresa el artculo 32. Y el 33 hace la clasificacin de las personas jurdicas.
De modo que "personas jurdicas" es tambin un concepto jurdico, aplicable a determinados "entes" a los que el derecho convierte en "centro" de imputacin de derechos y obligaciones. De forma tal que podemos resumir lo expuesto diciendo que para la actuacin "individual" del hombre el derecho nos provee la nocin o el concepto de "persona fsica" o "visible", y para la actuacin asociativa de dos o ms seres humanos, el derecho nos provee la nocin de "personas jurdicas"; pero slo pueden adquirir los derechos o contraer las obligaciones que la ley regula cuando, cumpliendo los requisitos que la ley establece, sta les reconozca la capacidad suficiente para ello. Es decir que capacidad es un atributo de la ley que sta da o niega, segn pautas de validez general. Todo esto viene a reafirmar el concepto anteriormente expuesto de que la sociedad comercial es un "medio tcnico" puesto por el derecho para facilitar la actuacin asociada de dos o ms seres humanos, dotando a ese ente de una determinada capacidad para convertirse en centro de imputacin diferenciado de derechos y obligaciones.

Nuestro derecho reconoce a determinados entes privados personalidad jurdica, "aunque no requieran autorizacin expresa del Estado para funcionar", segn reza la parte final del artculo 33 del Cdigo Civil, reformado por la ley 17.711 (expresado en el sentido de autorizacin especial). Porque tal autorizacin que la confiere siempre el Estado, puede ser "general", por medio de una ley. Y, como vamos a analizar ms adelante, la Ley de Sociedades Comerciales (ley de facto 19.550)1 ha consagrado para todos los "tipos" de sociedades comerciales una autorizacin "general" sustituyendo el criterio de que es necesaria una autorizacin estatal especial, especfica, y reemplazando tal requisito por el de "inscripcin en un registro".

Las sociedades comerciales estn dotadas por la ley del atributo de la personalidad jurdica y de una determinada capacidad (nunca sta es genrica) para adquirir derechos y contraer obligaciones. El grado o quantum de esa "capacidad" va a ser determinada por el "objeto social" segn el sistema de nuestra ley. De este modo, este "medio tcnico", creacin del derecho, va a ser puesto a disposicin de los seres humanos para su actuacin asociada, libre y lcita, haciendo realidad el postulado constitucional. De all que los seres humanos que actan colaborando entre s, en la actividad econmica, dentro de una empresa, obtienen del derecho este instrumento, que resulta
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En lo sucesivo utilizaremos las siglas L. 19.950 o L. S.

til y apropiado para su actuacin y desenvolvimiento dentro de la comunidad. Y tal "instrumento" o medio tcnico es ofrecido en varios modelos", llamados "tipos sociales", de modo de adoptar aqul que ese grupo de individuos considere el ms apto y apropiado para la mejor realizacin de los fines que persiguen. Resumiendo entonces, podemos definir la sociedad comercial como el medio tcnico creado por el derecho y puesto a disposicin de los seres humanos para su actuacin asociada como empresa econmica 2. Destacamos en este concepto la nocin de "empresa econmica" si bien nuestra ley admite el carcter comercial de una sociedad aunque no tenga por objeto una actividad econmica, pero ello ser siempre una excepcin. La regla ser que la sociedad comercial sea la envoltura jurdica de una empresa econmica. Destacando esta nocin de "empresa" no se hace necesario sealar la de "organizacin", porque la empresa la presupone. Los seres humanos se asocian para actuar "organizadamente", esto es bajo una comn direccin y para la realizacin de "un comn objeto", aunque en su interior cada uno de ellos persiga fines distintos.

2. EVOLUCION HISTORICA
Siendo el derecho la regulacin normativa de las relaciones de conductas humanas, se entiende que vaya detrs de una realidad que siempre lo precede. El hombre, en su permanente afn creativo, actu desde la ms remota antigedad en forma asociada, advirtiendo que reuniendo esfuerzos poda hacer ms fcil el logro de ciertos objetivos. En esa concepcin "inteligente" del quehacer humano la actuacin asociada tiene que haber sido uno de sus primeros logros. Pero el ordenamiento jurdico tardara tiempo en implementar "medios" o instrumentos tcnicos adecuados para esa actuacin asociada. Es en Babilonia donde se encuentran referencias, en el Cdigo de Hamurabi, a una de las ms antiguas regulaciones jurdicas de esa actuacin humana asociada. Lo mismo se aprecia en las ms antiguas leyes chinas que se conocen. Es sabido que en el Derecho Romano no existi una legislacin "comercial", sino una "comn" o de derecho comn. All se contemplaban dos tipos de sociedades, la societas omnium bonorum y las societas unius negotiationis, nacidas al parecer en distintas pocas y derivadas de diferentes exigencias de la realidad. La sociedad es, para los romanos, un contrato consensual y bilateral, por el cual dos o ms personas se obligan a poner en comn bienes y trabajo para la obtencin de resultados ventajosos para todos3. La societas omnium bonorum parece vincularse al grupo familiar; y fue en principio una sociedad de familia, de hermanos, a la que luego se permiti la incorporacin de extraos. La societas unius negotiationis nace, segn parece, del comercio internacional, y sirve para realizar, en comunidad de fuerzas, una o ms operaciones de comercio, como la compraventa de esclavos, que cita Gayo, o el prstamo a inters. Recordemos aqu que los romanos conocieron una actividad bancaria muy desarrollada, realizada unipersonalmente o en forma asociada por los argentarii, y que el Derecho Romano reconoci normas especficas para esta actividad en cuanto a la regulacin de la tasa de inters, de la "compensacin" y del "depsito bancario 4. As es como mucho antes que el derecho occidental reconociera un estatuto personal al "comerciante" lo haba ya reconocido al "banquero" Fueron quizs los banqueros los primeros en recurrir a la forma asociativa para realizar la empresa econmica de la banca, para desarrollar la actividad bancaria, y por ello la societas unius negotiationis aparece vinculada al comercio internacional, puesto que la actividad bancaria tuvo siempre ese carcter. De las actividades econmicas de la antigedad y del medioevo es, sin duda alguna, la bancaria la ms importante y la que mereci especial atencin del legislador. Por ello la regulacin jurdica de las "sociedades" ms antiguas que se conocen va a estar vinculada a la actividad bancaria. El estatuto del Banco de San Jorge, en Gnova, va a aparecer como uno de los antecedentes de la "sociedad annima" moderna. Tambin la actividad martima, tan antigua y tan importante como la bancaria, va a recurrir, a menudo, a las formas asociativas 5. El desarrollo de las actividades econmicas, del comercio martimo, su internacionalizacin, van a requerir del legislador la provisin del instrumental necesario. Y as van a ir apareciendo las sociedades comerciales, ligadas en principio a la "sociedad civil" familiar y luego adoptando formas ms amplias, con participacin de muchos individuos en una empresa comn, hasta llegar a la construccin de las sociedades de
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CHAMPAUD, Claude, define la sociedad como una "tcnica de organizacin jurdica de la empresa". ARANGIO RUIZ, Vincenzo, Instituciones de Derecho Romano, Depalma, 1973 pg. 389. 4 CARAMS FERRO seala la actuacin de la societatis vectigalium que constituyeron los publicanos para servir de intermediarias entre el Estado y los contribuyentes de impuestos, que no eran sino una variedad de la unius negotiationis (CARAMS FERRO, Jos M., Curso de Derecho Romano, 9 Edicin, pgs. 325 y sigs.). 5 Ver BRUNETTI, Antonio, Tratado del Derecho de las Sociedades, T. 1, Uthea, Buenos Aires, 1960, pg. 783, nro. 1.

capital, cuya evolucin histrica y desarrollo acompaa la evolucin y el desarrollo econmico del capitalismo. Y tales "instrumentos" van a ser otorgados por el prncipe en forma particular, en cada caso concreto, en un comienzo, hasta que llegar el momento histrico, ya avanzada la Edad Moderna, en que las leyes generales y "cdigos" van a establecer regulaciones para todos los individuos que quieran actuar en forma asociada. Ser el Cdigo de Comercio francs de 1807 el primero en consagrar una regulacin general de la actividad comercial y prever all el rgimen jurdicos de las sociedades comerciales.

3. REGULACION EN EL DERECHO COMPARADO

Siguiendo los criterios del Cdigo de Comercio francs, los pases de Europa continental y de Amrica Latina, admiten la existencia de la sociedad colectiva, de la en comandita simple, de la en comandita por acciones y de la sociedad annima. La sociedad de responsabilidad limitada fue introducida con posterioridad por las leyes de Alemania, Blgica, Bulgaria, Checoslovaquia, Espaa, Francia y en los pases de Amrica Latina. La sociedad de capital e industria es reglamentada en algunas legislaciones, como en nuestro pas, Brasil, Paraguay y Uruguay, pero es totalmente desconocida en Europa6. En los pases del common law la clasificacin de los tipos de sociedades es muy distinta. Por comenzar cabe recordar que en el derecho angloamericano no existe la nocin de sociedad. All existen las partnerships y las companies. Las primeras seran un equivalente de nuestras sociedades personales, muy similares a nuestras sociedades colectivas. La ilimited partnership es la sociedad en comandita simple. Estas sociedades no son corporations , y no son, en consecuencia, personas jurdicas, aunque se les reconoce un cierto status jurdico. Las companies son sociedades incorporadas, pertenecen al gnero de las corporations. La corporation es una "persona moral" formada por diversos miembros a la que el derecho le reconoce una personalidad colectiva independiente de la de sus integrantes. La corporation se crea por voluntad del Estado, y puede revestir la forma de una autorizacin del rey, de una ley especial del Parlamento o de una ley general (general act of Parliament). Una de estas leyes es la Companie Act de 1948 que reglamenta las companies mediante la inscripcin en un registro. Las companies son equivalentes a nuestras sociedades annimas. A partir de los siglos XVII y XVIII se formaron compaas importantes que adoptaron la forma de joint stock company, esto es, sociedades cuyo capital estaba representado por partes transmisibles (share, que equivale a "parte", o "acciones", en el derecho societario), y que fueron incorporadas, es decir, convertidas en corporations por concesin de la Corona o ley del Parlamento 7.

4. IMPORTANCIA ACTUAL DE LA SOCIEDAD COMERCIAL

Desde los trabajos de los juristas alemanes sobre el tema de la "empresa" y la enorme trascendencia en las comunidades contemporneas del accionar de las mismas, el derecho societario ha adquirido una importancia digna de destacarse. El proceso iniciado con la legislacin alemana de 1937, seguido con la recopilacin inglesa de 1948, la ley espaola de 1951, la reforma alemana de 1965, la ley francesa de 1966, la ley holandesa de 1971, nuestra ley de 1972 y la legislacin brasilea de 1976, han centrado gran parte de las inquietudes de los juristas en el anlisis y estudio del tema de las sociedades comerciales. Dentro de stas, la que merece mayor atencin y los ms valiosos estudios es la sociedad annima, que es la forma jurdica de las grandes empresas multinacionales, cuyo poder es a veces superior al de los mismos Estados donde actan. Ya veremos al estudiar las sociedades por acciones la enorme trascendencia que han adquirido y cmo ello ha requerido del legislador prudente una minuciosa regulacin. Una corriente importante de juristas pregonan el reconocimiento de una categora jurdica especial del llamado "derecho de la empresa; como medio para regular adecuadamente toda la problemtica de la empresa moderna, que trasciende lo econmico, para avanzar hacia lo social y cultural. El anlisis de los problemas del derecho laboral, de los contratos ms sofisticados de la realidad actual (los referidos a transferencia de tecnologa, uso de licencias, patentes, marcas, leasing, factoring, etc.) estn vinculados a la actividad de la empresa actual y requieren, sostienen esos autores, de un enfoque jurdico particular. Y el estudio y anlisis de los problemas de la empresa moderna son material constante del jurista especializado en estos temas del "derecho de las sociedades", como se le llama.
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DE SOLA CAIZARES, Felipe, en "Comentarios y notas del traductor", a la obra de BRUNETTI ya citada, pgs. 112 y sigs., nro. 4. 7 Idem anterior.

La importancia de una adecuada regulacin en orden a la proteccin de los mltiples intereses en juego aparece como un requerimiento insoslayable para el jurista.

5. SOCIEDAD Y ASOCIACION
La distincin neta en nuestro derecho, como en casi todo el derecho latino, entre sociedad y asociacin est dado por la finalidad que persiguen los seres humanos que las forman 8. Quienes constituyen una asociacin no persiguen finalidades econmicas, sino de tipo poltico, cultural, de investigacin cientfica, de recreo, de religin, etctera. En cambio, quienes constituyen una sociedad persiguen una finalidad econmica, un "fin de lucro" como se dice comnmente. Por lucro no debe entenderse solamente una ventaja "pecuniaria" o "ganancia en dinero" exclusivamente, sino en el sentido ms amplio, comprensivo de cualquier ventaja econmica para el socio. Tanto una como otra presupone la existencia de dos o ms personas fsicas y una "organizacin". Se dice comnmente que la asociacin es el gnero y la sociedad una "especie" dentro de l. Esta diferenciacin desaparece con la adopcin del principio de "tipicidad" en materia societaria, puesto que se admite que una asociacin, sin finalidad econmica, ser sociedad comercial por el slo hecho de adoptar uno de los "tipos sociales" reglados en la ley 19.550. De modo que una asociacin donde sus integrantes persiguieran fines cientficos podra ser una sociedad comercial si adoptara la forma de una sociedad "colectiva", o de "responsabilidad limitada". Este criterio ha sido expresamente enfatizado por la ley en su artculo 3, al decir: "Las asociaciones, cualquiera fuere su objeto, que adopten la forma de sociedad bajo algunos de los tipos previstos, quedan sujetas a sus disposiciones"

6. SOCIEDAD CIVIL Y SOCIEDAD COMERCIAL

La distincin entre sociedad civil y comercial ha sido recogida por todas las legislaciones que sobre la base del modelo francs consagraron una legislacin diferenciada y codificada separadamente. Excepto Italia, casi todos los pases latinos tienen un Cdigo Civil y un Cdigo de Comercio. Han diferenciado netamente ambas ramas del derecho, sus normas, sus institutos y sus jurisdicciones. La diferencia no existe en las legislaciones angloamericanas. En Suiza y en Italia se ha legislado en forma uniforme, lo mismo que en Holanda9. La diferenciacin de materias parte de la distincin entre actos civiles y "actos de comercio" y en la caracterizacin del ''comerciante''. En nuestro Cdigo Civil, la sociedad civil ha sido definida en el artculo 1648, que dice: "Habr sociedad, cuando dos o ms personas se hubiesen mutuamente obligado, cada una con una prestacin, con el fin de obtener alguna utilidad apreciable en dinero, que dividirn entre s, del empleo que hicieren de lo que cada uno hubiere aportado". Se requiere, como elementos necesarios para su existencia: - dos o ms personas; - aportes, que pueden consistir en obligaciones de dar y de hacer; - una finalidad de lucro o de ventaja econmica, "apreciable en dinero"; - la divisin de las utilidades y las prdidas; - un "fondo comn", formado por la reunin de esos aportes; - una organizacin plasmada en una administracin comn y una representacin. La diferencia estaba dada en los "actos" que componan "la actividad" de la sociedad. En la sociedad civil los actos son "no comerciables", actos no comprendidos en el artculo 8 del Cdigo de Comercio. En cambio, en el Cdigo de Comercio, la sociedad comercial era la que tena por objeto la realizacin de "actos de comercio" Esta distincin ha sido dejada de lado por la ley 19.550, que al adoptar el "principio" de "tipicidad" borra esas diferencias, sustituyndola exclusivamente por "la forma" jurdica que adopte una u otra. Cuando una sociedad civil adopte como forma jurdica algunos de los "tipos sociales" previstos en la ley 19.550, ser sociedad comercial, con independencia de los actos y la actividad que realice. De este modo, como lo ha sealado Halperin, la legislacin ha avanzado, as, decididamente, hacia la unificacin del rgimen jurdico de las relaciones econmicas de
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Coincidimos con COLOMBRES, Gervasio, Curso de Derecho Societario, Parte General, Abeledo Perrot, Buenos Aires, 1972, pg. 25, quien sostiene que la sociedad no tiene finalidad, sino "objeto", ya que la idea de fin, de destino, es exclusiva del ser humano. 9 DE SOLA CAIZARES, Felipe, en "Comentarios y notas" a la obra de BRUNETTI, ya citada, T. 1, pg. 61, nro. 5.

derecho privado10. En igual sentido, sealamos, se ha avanzado en materia concursal, donde la ley 22.913, de reformas a la ley 19.551, ha eliminado las diferencias entre concursos "comerciales" y concursos "civiles".

7. SOCIEDAD Y EMPRESA
Sociedad es un concepto jurdico, empresa un concepto econmico. Lo que ocurre es que comnmente la sociedad es la forma jurdica de la empresa econmica. Es la forma a la que recurren los socios, empresarios, para actuar unidos, para la realizacin de un objeto comn.

Ambos conceptos presuponen el de "organizacin". Porque la "empresa es la organizacin de capital y trabajo (hoy cabra agregar y tecnologa) para la produccin de bienes y servicios", segn la ya clsica definicin de Mossa11. Y el elemento organizacin es tambin esencial al de "sociedad", como lo destaca el artculo 1 de la ley 19.550. Pero la empresa puede ser "unipersonal", esto es, ejercida por una sola persona fsica. En cambio la sociedad presupone, al menos, dos personas, sean fsicas o jurdicas. Esta "ntima interaccin" la sealan los autores de la ley de facto 22.903, al fundamentar la inclusin dentro de la Ley de Sociedades Comerciales del rgimen de los "contratos de colaboracin empresaria" (Consideraciones generales, Cap. III, punto 2).

8. SOCIEDAD COMERCIAL Y COOPERATIVAS

Las entidades cooperativas tienen profundas diferencias con las sociedades comerciales. Bsicamente las cooperativas son la concrecin jurdica de toda una filosofa de vida fundada en la "fraternidad y solidaridad humanas que ofrece a la "empresa" otra envoltura que si bien desde un punto de vista estructural reviste los caracteres de la sociedad comercial est, en cambio, orientada a la realizacin de aquellos valores fundamentales del hombre. El cooperativismo es esta filosofa, que aspira a combatir frente a dos concepciones opuestas que se disputan hoy la hegemona en el campo econmico: una fundada en la monopolizacin por el Estado de los elementos de produccin, que elimina la iniciativa privada y constrie la libertad del hombre y su legtima aspiracin a ser el centro y norte de todo su quehacer; y la otra, fundada en el predominio del capital, destinada a satisfacer exclusivamente las apetencias egostas del hombre, que tiende hacia la dominacin de todos los factores de la produccin y a su control por la fuerza irresistible de la concentracin capitalista, ahogando las libertades que pregona y destruyendo el libre juego del mercado en cuyo nombre declama oraciones diarias. El cooperativismo aspira a la realizacin plena del hombre, con libertad, con predominio de los valores ticos fundamentales de fraternidad y solidaridad humanas. Quiere deponer los factores egostas de nuestra sociedad, eliminar la idea de "lucro" y realizar las capacidades plenas del hombre poniendo el desarrollo econmico y tecnolgico al servicio del bien comn, que es ponerlo al servicio de todos los hombres, sin distinciones de raza, credos o concepciones polticas. Aspira a un desarrollo econmico que sea impulsor del desarrollo integral, tico, cultural, poltico y social, que crezca horizontalmente, que alcance a todos los hombres y a todos los pueblos. Con tal filosofa el cooperativismo propugna el uso de la "cooperativa" como instrumento jurdico til para el desenvolvimiento de la empresa moderna. De all su definicin de "asociacin fundada en el esfuerzo propio y la ayuda mutua" . Sus reglas bsicas fueron sentadas ya por los tejedores de Rodchdale, Inglaterra, en 1844, y perfeccionadas posteriormente, constituyen sus "reglas de oro", que tal como fueron formuladas por la Alianza Cooperativa Internacional en su XXIII Congreso realizado en Viena en 1966, se han recogido en nuestra ley (ley de facto 20.337): 1) tiene capital variable y duracin ilimitada; 2) no ponen lmite estatutario al nmero de asociados ni al capital; 3) conceden un solo voto a cada asociado, cualquiera sea el nmero de sus cuotas sociales y no otorgan ventaja ni privilegio alguno a los iniciadores, fundadores y consejeros, ni preferencia a parte alguna del capital; 4) reconocen un inters limitado a las cuotas sociales si el estatuto autoriza aplicar excedentes a alguna retribucin al capital; 5) cuentan con un nmero mnimo de diez asociados; 6) distribuyen los excedentes en proporcin al uso de los servicios sociales;
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HALPERIN, Isaac, Curso de Derecho Comercial. Parte General Vol. 1, Depalma, Buenos Aires, 1972, pg. 287, nro. 1. 11 MOSSA, citado por BRUNETTI, op. cit, T. 1, pgs. 67 y sigs. Para MESSINEO, "Empresa es desenvolvimiento profesional de una actividad econmica organizada, para un determinado fin" (Manual de Derecho Civil y Comercial, T. II, Ejea, Buenos Aires, 1971, pg. 215, nro. 15).

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no tienen como fin principal ni accesorio la propaganda de ideas polticas, religiosas, de nacionalidad, regin o raza, ni imponen condiciones de admisin vinculadas a ellas; 8) fomentan la educacin cooperativa; 9) prevn la integracin cooperativa; 10) prestan servicios a sus asociados y no asociados; 11) limitan la responsabilidad de los asociados al monto de las cuotas sociales suscriptas; y 12) establecen la irrepartibilidad de las reservas sociales y el destino desinteresado del sobrante patrimonial en casos de liquidacin. Son sujetos de derecho dotados de personalidad y patrimonio propio para la realizacin de sus altos fines. Pueden desempear las ms diversas actividades econmicas: hay cooperativas de consumo, de viviendas, de transportes, de servicios pblicos (para la provisin a los usuarios de agua, luz elctrica, de servicio telefnico, alumbrado pblico, etc.); de crdito; de trabajo; etctera. Pueden integrarse formando entidades de segundo grado y de tercer grado: asociaciones de cooperativas, federaciones y confederaciones de cooperativas. Tienen una estructura organizativa similar a la sociedad annima: 1) un rgano deliberativo, la asamblea, que toma las decisiones fundamentales; 2) un rgano de administracin, el consejo de administracin, que es colegiado; y 3) un rgano de fiscalizacin, la sindicatura, que es unipersonal. A esta estructura cabe agregar: 4) la auditoria externa obligatoria, a cargo de un contador pblico, que colabora con la funcin del sndico (para quien no se exige idoneidad profesional); y 5) la fiscalizacin estatal permanente a cargo de Instituto Nacional de Accin Cooperativa (INAC). Todos los rganos sociales deben, obligatoriamente, ser integrados por asociados.

CAPTULO II
LA NATURALEZA JURIDICA DE LA SOCIEDAD COMERCIAL
9. LA TEORIA CLASICA "CONTRACTUAL"

Para la doctrina clsica la "sociedad" era uno ms entre los varios contratos del derecho privado. Era un contrato bilateral y conmutativo generador de derechos y obligaciones, si bien se sealaba, por ciertos autores, la existencia de "algunas modalidades peculiares1. En nuestros cdigos Civil y Comercial se le regula como un contrato, siguiendo la tradicin francesa. Autores como Siburu2, advirtieron que al lado del contrato deba tenerse presente el concepto de "persona". Para los socios es un contrato, deca, para los terceros la sociedad es una persona, con derechos y obligaciones distintos a los de los socios.

10. LAS DOCTRINAS DEL ACTO SOCIAL CONSTITUTIVO, DEL ACTO COLECTIVO Y DEL ACTO COMPLEJO
Siguiendo a Colombres 3 analizamos en conjunto estas doctrinas que tienen su origen en la doctrina alemana. Fue Gierke quien enunci la teora del acto social constitutivo. Segn l la sociedad no tiene carcter contractual, sino el de un "acto unilateral constituido por la expresin de las voluntades de los socios dirigidas a la creacin de una persona distinta de ellos". Kuntze, Witte y Winscheid explicaron la naturaleza jurdica de la sociedad como un "acto complejo", o como "acto colectivo". Acto colectivo sera aquel acto pluripersonal en que la manifestacin de las voluntades singulares se unen para la satisfaccin de intereses paralelos. Acto complejo sera aquel en que dichas voluntades individuales no slo son interdependientes y juegan unidas, sino que se funden en una nica voluntad4. Estas teoras tienen un comn origen en la necesidad de explicar ciertos efectos jurdicos que resultan inexplicables en la teora contractualista clsica. En Italia, Francesco Messineo ha adherido a la doctrina del "acto colectivo". Para l, el negocio de sociedad est encuadrado en la figura del "acto colectivo" y fuera del esquema contractual. Seala la ausencia, en la sociedad, del elemento "consentimiento", la identidad del contenido de las declaraciones de voluntad de los socios y la posibilidad
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COLOMBRES, op. cit., pg. 13. SIBURU, Juan B., Comentarios al Cdigo de Comercio Argentino, T. IV, Buenos Aires, 1908, pg. 216. 3 COLOMBRES, Gervasio R., op. cit., pg. 15. 4 BRUNETTI, op. cit., T. 1, pg. 124, nota 2.

de la formacin y actuacin de la sociedad mediante deliberacin tambin mayoritaria, no unnime 5. Brunetti acepta que en los acuerdos colegiados es donde mejor se patentiza la falla de la tesis del contrato plurilateral y donde obtiene fuerza la tesis del acto colectivo6. Halperin, al analizar la teora de Messineo, destaca que ella ha sido expuesta con particular referencia a la constitucin sucesiva de la sociedad annima, sealando que el autor italiano hace resaltar que mientras en el contrato las voluntades se entrecruzan, en el acto colectivo son paralelas; en el contrato las declaraciones se cambian entre los contratantes, en cambio en el acto colectivo no son recepticias; el resultado del acto colectivo es una voluntad colectiva que es la suma de los participantes; en el contrato no hay suma, sino sntesis; en el contrato nacen efectos diferentes para las dos partes; en el acto colectivo los efectos son idnticos y comunes para todos los participantes; en el acto colectivo no hay consentimiento y se resuelve por mayora 7. Messineo expresa que la causa del acto colectivo es diversa de la del contrato, porque en el acto colectivo las partes se ponen de acuerdo sobre un resultado a conseguir en comn mediante una declaracin de voluntad unitaria hecha con miras al exterior, mientras que, en lo interno, no hay ms que una comunicacin de declaraciones de voluntad de igual contenido, tendientes a un comn efecto jurdico, en el que cada uno de los declarantes participa pro quota8.

11. LA DOCTRINA "INSTITUCIONALISTA"

Esa teora cuya elaboracin fundamental se debe a Maurice Hauriou y Georges Renard, opuso, con gran vigor, a la concepcin contractualista clsica, la idea de la sociedad como "institucin". Hauriou la define como una idea de obra o de empresa que constituye una realizacin independiente de la voluntad subjetiva de individuos determinados y que se caracteriza por su duracin en el medio social. Renard define la institucin como un organismo dotado de propsito de vida y de medios de accin superiores en poder y en duracin a los de los individuos que la componen. Colombres 9 nos expresa que tres son las caractersticas que exhibe el organismo institucional: "1) Una 'idea directriz', que es la autntica soberana, la causa final que debe integrarse en distintos rganos destinados a un fin comn. "2) 'El principio de autoridad' que permitir cumplir la idea directriz de la obra. "3) 'La comunin' de todos los miembros del organismo alrededor de la idea directriz y de su realizacin". La institucin sera un grupo social intermedio entre el individuo y el Estado, como otros grupos intermedios, como la familia, la Iglesia, los sindicatos, el ejrcito, etctera. Pero fue contra la sociedad annima donde esta teora concentr su ataque. Y fue Emile Gaillard quien realiz una profunda exposicin de la teora institucionalista. Colombres resume su posicin as: a) El contrato originario da nacimiento a una "institucin", es decir a un organismo que tiene por finalidad la realizacin de un inters intermedio entre el del individuo y el de la sociedad; b) La sociedad comporta una idea de autoridad que lleva implcita la del "bien comn" al que ella debe tender; c) La sociedad es un sujeto de derechos porque ella comporta un inters legtimo distinto de los intereses de los individuos y una voluntad para defender ese inters; d) El poder debe ser atribuido al "inters comn" y no al inters individual; e) La institucin lleva implcita un inters perdurable, de donde deriva la "regla de la continuidad" en la gestin de los administradores sociales. Como se advertir, esta teora, partiendo del concepto tomista del "bien comn", intenta una nueva visin unitaria del fenmeno jurdico de la sociedad, opuesta al positivismo y "teida de elementos metafsicos y jusnaturalistas"10 Sostienen sus autores que la institucin est inspirada en la "colaboracin", en oposicin al contrato que se inspira en la "especulacin". Segn estos autores toda persona jurdica es una institucin, si bien reconocen que el acto constitutivo es un contrato. Lo que sucede es que tal contrato da nacimiento
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MESSINEO, Francesco, Manual de Derecho Civil y Comercial, T. IV, Ejea, Buenos Aires, 1971, pg. 437, nro. 133, nro. 5. 6 BRUNETTI, op. cit., T. 1, pg. 143, nro. 40. 7 HALPERIN, Curso..., pg. 215, nro. 8. 8 MESSINEO, citado por BRUNETTI, T. 1, pg. 127, nro. 32. 9 COLOMBRES, op. cit., pg. 17. 10 G.C. DE ROIMISER, Mnica, El Inters Social en la Sociedad Annima, Depalma, Buenos Aires, 1979, pgs. 15 y sigs.

a una institucin, es decir a un organismo que tiene en miras un inters intermedio entre el de los individuos y el del Estado. La Dra. Mnica G. C. de Roimiser, que ha realizado un profundo estudio de estas teoras, nos seala que si bien esta doctrina es de origen francs, encontr adeptos en Alemania, despus de la primera guerra, entre autores no satisfechos de las doctrinas "transpersonalistas" germanas. En materia de sociedades annimas esta teora exige la tutela del bien comn y defiende el principio de autoridad, pero, al mismo tiempo, respetando la individualidad de los accionistas, sin sacrificarlos y reconociendo la significativa importancia de ellos. La doctrina institucionalista ha recibido el apoyo de la ms moderna doctrina francesa contempornea y es la que ha recogido la ley francesa de 1966 y sigue la ley brasilea de 1976.

12. LAS DOCTRINAS TRANSPERSONALISTAS ALEMANAS

Fundada en la idea de "empresa-organizacin" nace esta doctrina en Alemania a principios de este siglo, siendo su principal exponente W. Rathenau. Se trata de una concepcin intrnsecamente econmica, que advirtiendo el fenmeno de la empresa" la erige en el fundamento de esta teora. La empresa-organizacin, dice la Dra. Roimiser, adquiri as carcter transpersonalista, asignndosele valor propio y fines especficos, de inters para la economa nacional 11. Es una doctrina eminentemente "poltica", de la cual han partido otras, de clara posicin publicista. Partiendo del anlisis de la sociedad annima, estas doctrinas sealan la prevalencia de los intereses generales, luego los de los trabajadores y dependientes, la de los consumidores y la de los accionistas, como una categora de intereses ms, pero no ms importante que la de aquellos otros grupos. La "teora de la empresa en s" tuvo viva aplicacin durante el nazismo y en ella se fund la ley de 1937. Otros autores, con posterioridad a la segunda posguerra, han fundado su teora de la empresa en la doctrina institucionalista, destacando el papel preponderante de la empresa, del derecho de la empresa y, subordinado a ste, el derecho societario. Estas doctrinas, en su ltima expresin, subordinan los intereses individuales de los accionistas al "inters social" de la empresa, al que incorporan el "inters pblico".

13. LA DOCTRINA DEL CONTRATO PLURILATERAL DE ORGANIZACION

La legislacin italiana admite al par del contrato "bilateral" los contratos "plurilaterales", que contienen obligaciones recprocas de ms de dos partes. Nuestro Cdigo Civil, por ejemplo, en el artculo 1138 comprende los contratos "unilaterales", que son aqullos donde una sola de las partes se obliga respecto de la otra sin que sta quede obligada; y los "bilaterales" cuando las partes se obligan recprocamente la una hacia la otra. Pero no comprende el contrato "plurilateral". Esta aclaracin nos permitir detenernos en una breve referencia a estos contratos "plurilaterales". El contrato plurilateral requiere una pluralidad de participantes, pero no rechaza el contrato de dos partes. En este contrato no deja de haber "sinalagma", lo que ocurre es que aqu el sinalagma tiene un contenido propio. As mientras en el sinalagma clsico un contratante asume una obligacin para que la otra asuma otra de distinta naturaleza, aunque econmicamente equivalente, estableciendo entre las partes una relacin de recproca dependencia, en el contrato plurilateral el sinalagma no impide que estando una parte frente a las dems partes, puedan, a su vez, estar juntas, unidas, persiguiendo un fin comn. Esta diversidad del sinalagma se deriva, precisamente, de la causa del contrato plurilateral, que es el fin comn. Ese fin comn estrecha en un haz una serie de vnculos, pero no siempre las situaciones que operan sobre el vnculo tienen efectos sobre el conjunto. Por ello son distintas en el contrato plurilateral la regulacin de la nulidad, la anulabilidad, la rescisin y la resolucin, respecto al contrato bilateral. Tales vicios afectarn el vnculo, pero, en principio, no el conjunto, salvo cuando el vnculo nulo, vicioso o susceptible de resolucin deba considerarse esencial para la ulterior existencia de la relacin12. Efectuadas estas precisiones, diremos que el contrato tpico dentro del gnero de los "plurilaterales" es el "asociativo". Dice Brunetti que "considerando la sociedad en su objeto, resulta claro que los contratantes quieren constituir una relacin de organizacin, en virtud de la cual las fuerzas de cada uno de ellos estn destinadas, de una manera permanente, a la realizacin de un beneficio econmico en provecho de todos"13.
11 12

ROIMISER, op. cit., pgs. 4 y sigs. BRUNETTI, op. cit., T. 1, pg. 132, nro. 35 y nota 22. 13 BRUNETTI, op. cit., T. 1, pg. 124, nro. 30.

Ascarelli expresa que "la sociedad constituye el ejemplo caracterstico y tradicional del contrato plurilateral, ya que participan en l varias partes que adquieren como consecuencia del mismo, obligaciones y derechos de la misma idntica naturaleza jurdica. Dentro de la sociedad ningn socio se encuentra frente a otro socio, sino frente a todos los dems, y, por ello, se puede hablar propiamente de pluralidad, a diferencia de lo que ocurre en el contrato de permuta" 14. El intercambio de obligaciones de los socios, en la sociedad, tiene por causa-fin la voluntad de unin, la aspiracin comn de reparto de ganancias, la organizacin colectiva de las fuerzas patrimoniales particulares, "el fin de dividir el beneficio que podr derivarse del ejercicio de la sociedad", "la cooperacin para la consecucin del fin comn", por lo que "cada socio se obliga a la aportacin y a la colaboracin, a condicin de que los dems se obliguen a las mismas prestaciones 15. La regulacin de la sociedad como contrato plurilateral determina los efectos propios de stos, a saber: a) No es aplicable a la sociedad la excepcin de incumplimiento: no cabe que un socio oponga la exceptio non adimpleti contractus, ante el incumplimiento de otro socio en su aportacin prometida. La obligacin del socio es para "con la sociedad" y no para con cada uno de los dems socios. b) No es aplicable la resolucin por incumplimiento: aqu no cabe la aplicacin de las reglas legales que consagran la resolucin del contrato por incumplimiento de una de las partes (arts. 1204 del Cd. Civ. y 216 del Cd. Com.), esto es el "pacto comisorio tcito", porque el vnculo entre el socio y la sociedad afectado por tal incumplimiento no impide, sin embargo, la realizacin de las dems relaciones vinculantes entre los otros socios y la sociedad, de modo que la sociedad podr constituirse y funcionar normalmente a pesar de que uno de los vnculos socio-sociedad no se haya cumplido. Todo esto con la excepcin que la prestacin comprometida por el socio incumplidor sea "esencial" para la constitucin de la sociedad, en cuyo caso tal incumplimiento puede generar la resolucin del contrato plurilateral. Pero ser un caso excepcional. En los dems casos se aplicar el "instituto" de la exclusin del socio, que analizaremos al considerar los artculos 91, 92 y 93 de la ley 19.550. c) Rgimen de la nulidad y anulabilidad: otra caracterstica peculiar del contrato plurilateral es que el vicio que afecte el vnculo de uno de los socios con la sociedad no importar la nulidad o anulabilidad del contrato. Aqu tambin cabe expresar la excepcin de que la participacin de "ese' socio sea esencial para la constitucin de la sociedad. d) Imposibilidad sobreviniente de realizar la prestacin: al igual que en los casos anteriores, la imposibilidad sobreviniente para una de las partes de cumplir la prestacin a su cargo, no afecta el contrato plurilateral. Salvo, como excepcin, cuando dicha prestacin fuera considerada esencial. En el contrato de sociedad corresponder la "exclusin" del socio que no pueda cumplir el aporte comprometido, pero no la disolucin de la sociedad misma 16. Como lo seala con agudeza Felipe de Sol Caizares en sus "Comentarios y notas del traductor" a la obra de Brunetti, esta teora del contrato "plurilateral" es aplicable al "acto constitutivo" de las sociedades de personas pero resulta inaplicable al "acto constitutivo" de la sociedad por acciones17. Brunetti mismo admite que esta doctrina no puede explicar satisfactoriamente el rgimen de las "decisiones colegiadas" en materia societaria, donde aparece ntido el acto colectivo. El acuerdo colegial, destaca este autor, est en anttesis con la estructura del contrato. Se funda ste sobre la voluntad colectiva, que no es la voluntad de los socios sino del ente, expresada normalmente por la mayora de los participantes. "El concepto de acuerdo de mayora contrasta con el consentimiento contractual. El consentimiento es, por definicin, un fenmeno de unanimidad y de solidaridad, algo que no se forma por fracciones: Sin unanimidad el contrato no se perfecciona, mientras que para el acuerdo colegial basta la mayora de los participantes18. All es donde debe entrar a jugar el concepto de "persona jurdica", que como expresin "unitaria" puede explicar satisfactoriamente el rgimen de las decisiones colegiadas 19. Esta distincin entre "acto constitutivo" y "persona jurdica" es la que ha servido de base al Dr. Colombres para fundamentar su adhesin a esa doctrina 20. As, nos dice este autor que "La fijacin de la naturaleza jurdica de la sociedad exige distinguir dos aspectos, que aun cuando se conjuguen en un nico esquema normativo, requieren un anlisis separado. Ellos son, por un lado, el negocio constitutivo, y por el otro, el sujeto de derecho que aqul determina y regula".
14 15

ASCARELLI, Tulio, cit. por BRUNETTI, op. cit., pg. 124, nro. 30. DALMARTELLO, cit. por BRUNETTI, op. cit., T. 1, pg. 129, nro. 33. 16 BRUNETTI, op. cit., T. 1, pgs. 135 y sigs., nro. 37. 17 DE SOL CAIZARES, Felipe, en BRUNETTI, op. cit., T. 1, pg. 148. 18 BRUNETTI, op. cit, T. 1, pg. 143, nro. 40. 19 BRUNETTI, op. cit., T. 1., pg. 144, nro. 40. 20 COLOMBRES, op. cit., pg. 23.

Otro tema que requiere un replanteo, seala la doctora Roimiser 21, es el del "inters social" en la formulacin de esta doctrina. La concepcin de la doctrina italiana en el sentido que "por inters social debe interpretarse el inters comn de los socios" puede constituir una pauta vlida para la solucin de los conflictos que se suscitan en el mbito interno de las sociedades por inters y aun en la sociedad annima tradicional, pero resulta absolutamente inoperante cuando se trata de aplicarla a la sociedad por acciones que recurre al ahorro pblico. Agrega esta autora que resulta una falacia atribuirle a la sociedad un inters distinto del de los socios que la integran. Sostiene que "la sociedad no es titular de ningn inters social; los socios lo son y ellos son dispares y, a veces, irreconciliables". Concluye su razonamiento, expresando: Pero la sociedad tiene un objeto, y en la bsqueda de armonizacin o equilibrio de los distintos intereses sociales de los socios, es la funcionalidad del objeto social el elemento concreto que determinar los lmites de unos y otros. El objeto social fijado en el contrato es el que delimitar la actividad de la sociedad y la competencia de los rganos societarios. Ese ser el punto de referencia para saber silo actuado por la mayora poltica tiene o carece de legitimidad22. Lo expuesto exhibe con elocuencia las limitaciones de esta doctrina del "contrato plurilateral de organizacin", que a lo sumo puede resultar una explicacin satisfactoria para "el acto constitutivo" de las sociedades personales o de inters; pero que no explica la naturaleza del acto constitutivo en las sociedades de capital ni tampoco el funcionamiento de la sociedad ya constituida.

14. LAS DOCTRINAS RECEPTADAS POR LAS LEGISLACIONES MODERNAS

Vimos cmo la legislacin italiana de 1942 adopt la doctrina del contrato plurilateral y reglament a la sociedad como su caso tpico. La legislacin espaola de 1951, si bien de fuerte contenido privatista, recepta la doctrina "institucionalista" en la regulacin de la sociedad annima. La ley francesa de 1966, ya vimos, est afiliada a la concepcin institucionalista de la sociedad comercial, al igual que la ley alemana de 1965. La reforma holandesa de 1971 se afilia a una concepcin "transpersonalista" de la empresa, pero desprovista de las exageraciones de la doctrina alemana posterior a la primera postguerra. La ley brasilea de 1976 constituye la ms moderna expresin de la doctrina institucionalista, atribuyendo a la sociedad una funcin social y destacando que el inters social comprende el de quienes trabajan en la sociedad, el de la comunidad en general y el inters nacional 23.

15. LA LEY ARGENTINA

En cuanto a la naturaleza jurdica del acto constitutivo, nuestra ley 19.550 se afilia a la doctrina del contrato plurilateral de organizacin, y en cuanto al sujeto de derecho que ese acto crea, se enrola en la tesis de la realidad jurdica. Halperin seala que la doctrina del contrato plurilateral de organizacin est expresamente receptada por nuestra ley no slo en su artculo 1, sino tambin al regular sobre el rgimen de nulidad y en el de la exclusin por inejecucin 24.

21 22

ROIMISER, op. cit., pg. 52. ROIMISER, op. cit., pg. 58. 23 ROIMISER, op. cit., pg. 50, nro. 7. 24 HALPERIN, op. cit., pg. 213, nro. 4.

CAPTULO III
LA PERSONALIDAD JURIDICA DE LAS SOCIEDADES COMERCIALES
16. LA REGULACION DEL TEMA EN EL CODIGO CIVIL
a) Concepto de persona "Persona es todo ente susceptible de adquirir derechos y contraer obligaciones", conforme la definicin que da el artculo 30 de nuestro Cdigo Civil; y ella comprende tanto a las personas fsicas como a los entes colectivos, a los que la ley les reconoce su condicin de ser "sujetos de derecho" con independencia de las personas fsicas que los integran.

b) Clasificacin Las personas se clasifican en: personas de existencia visible, son las personas fsicas, desde su "concepcin" hasta su muerte; y b) personas de existencia ideal, son las personas colectivas, tambin llamadas "morales" o "ficticias". Estas a su vez se clasifican en: 1) personas jurdicas: que pueden ser de carcter pblico o privado. Son de carcter pblico: - el Estado nacional, las provincias, los municipios; - los entes autrquicos; - la Iglesia Catlica; y - los estados extranjeros y cada una de sus provincias. Tienen carcter privado: - las sociedades civiles y comerciales; - las asociaciones civiles y fundaciones, autorizadas a funcionar por el Estado; 2) las simples asociaciones, que no tienen autorizacin para funcionar como personas jurdicas; son asociaciones civiles o religiosas y sern sujetos de derecho cuando la constitucin y designacin de autoridades se acredite por escritura pblica o instrumento privado autenticado por escribano pblico; y 3) sociedades "de hecho", las asociaciones que no cumplan las condiciones referidas en el punto 2). Todos sus miembros fundadores y administradores asumen responsabilidad personal y solidaria por los actos de la asociacin o sociedad de hecho; es decir que en este caso la ley no reconoce la existencia de una separacin o independencia entre la sociedad y la persona de los socios que la integran. c) Personas jurdicas privadas Vimos que las personas de existencia ideal podan ser personas jurdicas, simples asociaciones o sociedades de hecho; y que las primeras, a su vez, se clasificaban en pblicas y privadas. Nos interesa ahora considerar la situacin jurdica de estas ltimas. Son personas jurdicas privadas: 1) las asociaciones y fundaciones que tengan por objeto principal el bien comn, posean patrimonio propio, tengan capacidad por sus estatutos para adquirir bienes, no subsistan exclusivamente de asignaciones del Estado y obtengan autorizacin para funcionar; 2) las sociedades civiles y comerciales o entidades que conforme a la ley tengan capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones, aunque no requieran autorizacin expresa del Estado para funcionar; y 3) las simples asociaciones civiles o religiosas cuando su constitucin y designacin de autoridades se acredite por escritura pblica o instrumento privado autenticado por escribano pblico. Las personas jurdicas privadas comienzan su existencia como personas jurdicas desde el da en que fuesen autorizadas por la ley o por el gobierno, con aprobacin de sus estatutos. El gobierno delega a veces estas facultades en organismos administrativos que son los competentes para otorgar estas autorizaciones (caso de la Inspeccin General de Justicia, Direccin de Personas Jurdicas y otras reparticiones provinciales similares). Pueden ser titulares de derecho y ejercer los actos que no les estuviesen prohibidos. Actan por intermedio de sus representantes. Son actos de las personas jurdicas los realizados por sus representantes, dentro de a)

la rbita de capacidad reconocida, limitada por su objeto. Son consideradas personas distintas de los miembros que las integran; los bienes de la sociedad o asociacin no pertenecen a ninguno de sus miembros y ninguno de sus miembros ni todos ellos estn obligados a pagar las deudas de la sociedad o asociacin (salvo los que se hubiesen obligado como fiadores o deudores solidarios). Los derechos de los miembros son reglados por el contrato social o por los estatutos sociales. All se determinar el objeto o finalidad de la corporacin y el procedimiento de eleccin de sus autoridades, que actuarn como "representantes necesarios" de ella.

17. PERSONALIDAD DE LAS SOCIEDADES

Vimos que las sociedades comerciales son "personas jurdicas privadas" a las que la ley les reconoce "personalidad jurdica" para ser titulares de derechos y para "ejercer" esos derechos y contraer obligaciones, constituyendo un ente diferenciado de los socios que las integran. Tienen su propio capital y patrimonio, distinto del patrimonio de cada uno de los socios y del de todos los socios en conjunto. Tienen nombre y domicilio. Pueden estar en juicio y pueden resultar, responsables de daos y perjuicios causados a terceros, tanto por la accin de sus representantes como por la accin de sus empleados. Como ente colectivo que son, integrados por personas fsicas (los socios), se ha sostenido que esa personalidad es una mera "ficcin" legal. Otros autores, en cambio, sostienen que se trata de una "realidad", de un medio tcnico que el legislador reconoce como centro de imputacin diferenciada de derechos y obligaciones. De todos modos, para su actuacin requiere de la accin de personas fsicas que expresen la voluntad social y acten por la sociedad. Estas personas fsicas son los "rganos" sociales a los que la ley reconoce y otorga poder para obligar a la sociedad y actuar por ella.

En el Derecho Romano se aplic con todo rigor a las sociedades la regla que no existe persona jurdica sin autorizacin legislativa, y como ellas se constituan sin intervencin alguna del Estado, carecan de personalidad propia. Por excepcin la personalidad jurdica fue reconocida a algunas sociedades vinculadas a los intereses pblicos, como la de los publicanos o las que tuvieran por objeto la explotacin de minas de oro y plata o salinas1.
El artculo 2 de la L.S. seala expresamente esta calidad de sujeto de derecho, "con el alcance fijado en esta ley". De esta forma nuestra legislacin recoge una posicin constante de nuestra doctrina y jurisprudencia desde antiguo, con fundamento en el reconocimiento por la ley civil y comercial de un patrimonio propio, indiferente a las deudas de los socios, y slo sometido a la agresin de los acreedores sociales.

De modo que la admisin de la "personalidad jurdica" presupone que la sociedad "persona jurdica" es un ente distinto de la persona de los socios, que vive una vida propia, que tiene sus propios "crditos" y sus propias "deudas", sus propias relaciones jurdicas sustanciales y tambin sus propias "responsabilidades". Halperin2 ha expresado que en nuestro derecho la sociedad resulta no slo una regulacin del derecho constitucional de asociarse con fines tiles y una forma de ejercer libremente actividad econmica, sino que constituye una realidad jurdica, esto es, ni una ficcin de la ley, ni una realidad fsica. Realidad jurdica que la ley reconoce como medio tcnico para que toda grupo de individuos pueda realizar el fin licito que se propone. De todos modos cabe sealar que se trata de un "atributo" que el legislador reconoce o no a determinados entes. Brunetti3 expresa al respecto, con acierto, que la personalidad es forma jurdica su atribucin es pura creacin legislativa, del mismo modo, aade, que lo es la personalidad de los sujetos individuales. Este concepto "unitario" de la personalidad es el sostenido por Kelsen4 en su teora pura del derecho, cuando advirtiendo sobre los errores de la concepcin tradicional nos expresa que "la persona fsica designa el conjunto de normas que regulan la conducta de un solo y mismo individuo" y que "la persona llamada 'moral' o jurdica' designa solamente la unidad de un conjunto de normas, a saber, un orden jurdico que regula la conducta de una pluralidad de individuos". La nocin "persona" es una elaboracin del derecho y expresa o designa un "haz" o un "soporte" de los deberes, de las responsabilidades y de los derechos subjetivos que resultan de esas normas. En tal sentido la persona fsica es un "centro" de un orden jurdico parcial compuesto de normas aplicables a la conducta de un solo y mismo individuo, y la persona "colectiva" o persona "jurdica" es tambin un orden jurdico parcial (como los estatutos de una asociacin) y a veces la de un orden jurdico total, que comprende el conjunto de los rdenes jurdicos parciales y es denominado habitualmente con el nombre de
1 2

CARAMES FERRO, Curso de Derecho Romano, 9 Edicin, Perrot, pg. 333. HALPER1N, Curso..., pg. 272, nro. 3.

Estado.
3 BRUNETTI, Op. Cit., T. 1, pg. 211, nro. 58.

Esa afirmacin nuestra de que estamos en presencia de un "atributo" que reconoce el legislador, puede ejemplificarse con la evolucin de la regulacin normativa sobre los hombres, que exhibe con dramtica elocuencia la larga lucha de la humanidad por un derecho ms justo. En cuanto a las personas "colectivas" no siempre las legislaciones admiten ese atributo. En materia de sociedades comerciales, por ejemplo, las legislaciones europeas legislan de diverso modo, partiendo una de la teora de "la ficcin" (la inglesa) y otra, de la "realidad" (la alemana). En el derecho ingls la nocin de personalidad est vinculada a la nocin de "corporacin", la sociedad adquiere la personalidad en virtud de la incorporacin mediante inscripcin en el Registro de Sociedades, y a partir de esta inscripcin se convierte en una persona jurdica, que para los ingleses resulta de una ficcin legal que atribuye a esa entidad derechos y obligaciones, pero esa personalidad no es una capacidad general, sino limitada por el "objeto" social, y se concede solamente a las public company by shares, que es la equivalente a nuestra sociedad annima.
4
KELSEN, Teora Pura del Derecho, Eudeba, Buenos Aires, 1973, pgs. 126 y 127.

La legislacin alemana, desde fines del siglo pasado, esta bleci una distincin entre sociedad de personas y sociedad de capitales, reconociendo personalidad jurdica slo a estas ltimas. Ese sistema dual es el admitido por la legislacin italiana, que distingue de igual modo entre simples sociedades y personas jurdicas, reconociendo personalidad a las sociedades annimas, las comanditas por acciones, las de responsabilidad limitada y las cooperativas. Igualmente en Suiza, la personalidad no se concede ms que a las sociedades annimas y a las de responsabilidad limitada. La mayora de las legislaciones latinas reconoce, en
5

cambio, personalidad a todas las sociedades comerciales. La Ley de Sociedades Comerciales reconoce "personalidad jurdica" a todas las sociedades, tanto aqullas donde predomina el elemento "personal", llamadas sociedades personales o de "inters", como las sociedades de "capital", donde el elemento predominante es ste. Todas han recibido del legislador argentino esa "atribucin de personalidad", ese reconocimiento de "persona jurdica". Y ello es congruente con la ley 17.711 de reformas al Cdigo Civil, que al modificar la regulacin del artculo 33 reconoce a las sociedades civiles y comerciales la calidad de personas jurdicas de carcter privado6.

18. DISTINTAS TEORIAS SOBRE LA NATURALEZA DE LA PERSONALIDAD JURDICA

a) Teora de la ficcin de Savigny Varias teoras han tratado de explicar la naturaleza de la personalidad jurdica. Savigny expres su teora de la "ficcin", partiendo del presupuesto que la capacidad jurdica coincide con el concepto del hombre en particular y expresando que esa capacidad puede ser extendida a sujetos artificiales creados por la ley por simple ficcin. Tales sujetos se llaman "personas jurdicas", esto es, persona que existe para un objeto jurdico. De esta forma "persona jurdica" se contrapone a persona natural7.

Ver sobre el particular BRUNETTI, op. cit'., T. 1, pgs. 203 y sigs., y DE

SOL CAIZARES, Felipe, en "Comentarios y notas del traductor", pgs. 231 y sigs.
6 El Cdigo Civil en su regulacin anterior confera la calidad de "personas jurdicas" nicamente a entes creados con un objeto conveniente al "pueblo", y podan ser de existencia "necesaria" o "posible". Entre las primeras sealaba las que hoy se admiten como personas de carcter pblico. Entre las de existencia posible enunciaba "las sociedades annimas, bancos, compaas de seguros y cualesquiera otras asociaciones que tengan por principal objeto el bien comn, con tal que posean patrimonio propio y sean capaces, por sus estatutos, de adquirir bienes y no subsistan de asignaciones del Estado".

b) Teora del "patrimonio fin" Otros autores han sostenido la teora del "patrimonio fin", partiendo no de los participantes, sino del patrimonio comn, un patrimonio de destino sin sujeto, que no pertenece a nadie, pero que existe para algo y que la ordenacin jurdica reconoce como un segundo tipo de patrimonio al lado del patrimonio personal. Las responsabilidades del ente constituyen, en consecuencia, una responsabilidad del patrimonio8.

c) Teora de la personalidad real de la asociacin o teora de la realidad

Su exponente principal es Gierke, quien sostiene que la personalidad del grupo reside en la capacidad reconocida al mismo por el orden jurdico, que admite a ese grupo como un ser, sujeto de derechos y de obligaciones, distinto de las personas que lo integran9. Ferrara, entre otros, ha sostenido que el concepto de persona no coincide con el de hombre, sino con el de sujeto de derecho, por lo que no excluye la existencia de otros sujetos de derecho que no sean hombres; adems, sostiene que todas las personas jurdicas pblicas y privadas son realidades'0.

En verdad, esta teora nos explica un hecho de la realidad cual es que la personalidad es una emanacin del orden jurdico, un atributo de ste, pero de ninguna manera nos suministra una explicacin "ontolgica".

BRUNETTI,

op. cit., T. 1, pg. 216, nro. 59; DEL VECCHIO, Giorgio, Filosofa del Derecho', 9' ed. espaola, Bosch,

Barcelona, 1%9, pg. 404.

8 BRUNETTI, op. cit., T. 1, pg. 217, nro. 59. BRUNETTI, op. cit., T. 1, pg. 218, nro. 59.
FERRARA, citado por BRUNEITI, op. cit., T. 1, pg. 218, nro. 59.

Radbruch11 nos dice que la teora de la ficcin es la expresin de la teora individualista del derecho; y que las teoras de la realidad y del patrimonio afecto a un fin son concepciones supraindividualista-transpersonales. Sostiene este filsofo que el concepto de "persona", de sujeto de derecho, es una categora necesaria y con valor universal, no fundada en la experiencia ni limitada por ella de la consideracin jurdica, y que sujeto de derecho es un ser que un derecho histricamente dado considera como un "autofin", como un "fin ltimo". Que es un concepto igualitario, que no est implcito en el hombre y en las asociaciones humanas, sino que es una atribucin posterior del orden jurdico. Y agrega a modo de aclaracin: "Nadie es persona por naturaleza o nacimiento - tal nos muestra la institucin jurdica de la esclavitud -. Ser persona es el resultado de un acto de personificacin del orden jurdico. Todas las personas, tanto las fsicas como las jurdicas, son creaciones del orden jurdico. Tambin las personas fsicas son, en sentido estricto, personas jurdicas Vemos as la identidad de la postura de Radbruch con la de Kelsen que hemos analizado anteriormente.

19. ALCANCES DE LA PERSONALIDAD

Qu significa que la sociedad comercial tiene personalidad jurdica? qu alcance tiene esa personalidad?, qu consecuencias produce? Hemos dicho, siguiendo. a Kelsen, que la "persona jurdica", fsica o ideal, es un "centro de imputacin" de derechos y obligaciones, que el derecho reconoce. En materia de sociedades comerciales, el reconocimiento por la ley de "personalidad jurdica" significa reconocerle el carcter de "centro de imputacin diferenciada" de derechos y obligaciones. Es decir centro de referencia de normas distinto de los individuos que la integran. Es la ley que atribuye esa calidad y le fija sus lmites. Y ello lo expresa con meridiana claridad nuestro Cdigo Civil en su artculo 31, cuando en su parte final expresa: "...su capacidad (la
11 RADBRUCH,

Gustavo, Filosofa del Derecho, 4" Edicin, Madrid, 1959, pg. 173. u Radbruch, op. d, pgs. 171 y sigs., nro. 17. de las personas) o incapacidad nace de esa facultad que en las casos dados, les conceden o niegan las leyes".

La ley les reconoce ese carcter de "centro de imputacin" de normas a los fines de su institucin, como dice el artculo 35 del Cdigo Civil. Existen para concretar "su fin jurdico", esto es su "finalidad" en el sentido de objeto. La capacidad que la ley les atribuye est referida a esa finalidad y limitada a lograr ese objeto. Es precisamente ese "objeto" el que revela la finalidad de la creacin del ente colectivo, y de all que el anterior artculo 33 del Cdigo Civil expresara que las personas jurdicas sobre las cuales el cdigo legislaba eran aqullas creadas con un objeto conveniente al pueblo, esto es al bien comn 13. En orden al bienestar general la ley reconoce a esos entes su calidad de "centro diferenciado de imputacin de normas". De all que el "objeto" de la asociacin debe ser lcito y til al bien comn sin perjuicio de los fines particulares de los individuos que la integren, que pueden ser egostas y subalternos. De otra forma no ser reconocida por la ley y dotada de la facultad de ser centro de referencia de derechos y obligaciones. La atribucin de personalidad jurdica a las sociedades comerciales efectuado en el artculo 33 del Cdigo Civil produce las siguientes consecuencias:

a) implica el reconocimiento de la condicin de sujeto de derechos y obligaciones, esto es "centro de imputacin de normas", pero centro de imputacin diferenciado, distinto de los individuos que integran ese ente colectivo y diferente tambin de los dems sujetos colectivos que la ley reconozca; b) reconocimiento de "un patrimonio propio de ese sujeto", diferente al patrimonio de los individuos que lo integran y de los dems sujetos colectivos. Esta consecuencia es de la mayor importancia, porque importa, a su vez, como derivacin, que los acreedores sociales tienen preferencia sobre el patrimonio colectivo, evitando la "agresin" a ese patrimonio por los acreedores particulares de los individuos que integran la sociedad;
13 La Suprema Corte de la provincia de Salta ha sealado en recordado fallo que el bien comn "es el de la colectividad, el bien pblico general, no el de los componentes de la asociacin, pues el Estado no concede la personalidad para amparar intereses exclusivamente egostas"; L.L., t. 67, pg. 328, citado por SALAS, Acdeel, Cdigo Civil Anotado, T. 1, Depalma, 1975, pg. 28, nro. 1.

c) tienen derecho a un nombre que las identifique y las diferencie de los dems entes colectivos; d) tienen domicilio propio; e) posibilidades de actuar en juicio, como actora y como demandada; f) tienen responsabilidad civil y penal propia; g) requieren una organizacin, es decir una determinacin sobre los rganos que han de gobernar, administrar y controlar su actuacin. Las legislaciones no son uniformes en cuanto al alcance de la ''capacidad'' que adquiere la persona jurdica ''sociedad'', pues mientras las legislaciones angloamericanas adoptaron el principio de la capacidad limitada al "objeto social" (especialmente la legislacin inglesa); las europeas por lo general han adoptado el criterio de la capacidad amplia. Este tema se vincula con la doctrina del ultra vires que analizamos ms adelante, al considerar el artculo 1 de la ley. En nuestra ley no caben dudas de que la "capacidad" de la sociedad est limitada por el objeto social. Al respecto, cabe recordar el comentado fallo del juez de Primera Instancia Dr. Richards, en autos "Nieto Rivera, Eduardo y otros c/Termofer S.C.A.", donde respecto de este tema se dijo:
1. La nocin de personalidad jurdica est ntimamente vinculada a la nocin de objeto societario, constituyendo este ltimo la conceptualizacin del fin social, que slo cobra sentido a travs de la dinamizacin provocada por la actividad tendiente a su concrecin. 2. El concepto de personalidad jurdica y el de actividad guardan estrecha relacin, lo que se traduce en que la primera slo cobra vigencia a travs de la segunda, de manera tal que sin actividad, el ente slo queda en su forma, perdiendo definitivamente la razn de ser que el derecho tuvo en mira al otorgarle su existencia. Revista E. D., t. 80, pg. 588.

20. SITUACIONES ESPECIALES

Existen situaciones especiales que merecen consideracin porque la ley no puede ignorarlas ni disciplinarias jurdicamente de modo especfico. a) Sociedades irregulares Para nuestra ley son aquellas sociedades de hecho con objeto comercial y las de los tipos autorizados no constituidas regularmente (art. 21, L.S.). En su oportunidad las analizaremos detenidamente. Digamos ahora con relacin al tema de la personalidad jurdica, que la ley les reconoce una capacidad precaria y limitada. Precaria porque su existencia est expuesta a desaparecer en cualquier momento y a pedido de cualquier socio, salvo que los dems resuelvan su regularizacin. Esa precariedad disminuy con la reforma a la Ley de Sociedades comerciales efectuada por la ley de facto 22.903, al facilitarse su regularizacin. Y es limitada porque la ley no reconoce el principio del patrimonio propio y diferente al de los socios sino en forma parcial e insuficiente, ya que no lo admite para los bienes registrables, que, como es sabido, son los ms importantes: inmuebles, automotores, patentes, marcas, barcos, aeronaves, etctera (art. 26, L.S.). Pero ello no significa, a nuestro entender, reconocimiento de "personalidad jurdica". Porque la personalidad, tal como la hemos expuesto no puede ser "completa" ni "precaria";
"limitada" ni "ilimitada"; "mucha o poca". Simplemente existe o no existe: existe si se han cumplido los requisitos generales fijados en la

ley para que el Estado autorice a ese ente a ser centro de imputacin diferenciado de derechos, y obligaciones, lo que en el caso de los sociedades comerciales se completa con la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio (art. 7Q, L.S.). A partir de ese momento, cuando el ente colectivo ha cumplido los requisitos fijados en la ley general, queda dotado del atributo de la "personalidad jurdica". As el artculo
45 del Cdigo Civil expresa que: Comienza la existencia de las corporaciones, asociaciones, establecimientos, etctera, con el carcter de personas jurdicas, desde el da en que fuesen autorizadas por la ley o por el gobierno, con aprobacin de sus estatutos.:.

En materia de sociedades comerciales la ley no exige una autorizacin "especfica" sino que

ha otorgado una autorizacin "genrica" supeditada al 'cumplimiento de ciertos requisitos. Tal materia es la regulada por la Ley de Sociedades comerciales. Desde el momento que la autoridad pblica inscriba el contrato social existir reconocimiento de la calidad de sujeto de derecho, de personalidad jurdica. Mientras no se cumplan tales exigencias impuestas por la ley, no existir reconocimiento de la "personalidad jurdica Lo que ocurre es que la ley regula ciertas situaciones especiales, como el caso de estas sociedades irregulares, en forma especfica, abasteciendo de soluciones a situaciones concretas, por ello es distinta la regulacin de la "sociedad de hecho", a la de tipo autorizado no constituida regularmente, y la de la sociedad annima en formacin. Por ms que aparezcan englobadas en un rtulo comn. Slo por comodidad de lenguaje puede hablarse de personalidad jurdica "precaria" o "limitada". Messineo3 expresa que se trata de situaciones que van ms all de la ley praeter legem, porque se desarrollan en disconformidad con la ley y dan lugar a casos particulares no previstos en ella, pero que no podran considerarse ilegales, como si fueran contra la ley. b) Sociedades accidentales o en participacin

A estos entes mal llamados "sociedades" la ley no les reconoce calidad de "sujetos" de derecho; se crean en miras a realizar una o ms operaciones determinadas y transitorias; carecen de duracin, no estn sujetas a requisitos de forma y no se inscriben. No tienen rganos, sino que actan mediante la representacin de un gestor que es quien asume derechos y obligaciones frente a terceros. No tienen capacidad, no pueden actuar en juicio, demandar ni ser demandadas. Carecen de patrimonio y de nombre. No tienen ninguno de los atributos de la personalidad y, por consiguiente, no son personas jurdicas. c) Sociedades en liquidacin

La sociedad comercial en liquidacin conserva su personalidad jurdica, pero limitada en cuanto a la capacidad que la ley le haba reconocido al constituirse. En efecto, cumplidos los requisitos de forma y publicidad, la ley atribuye a la sociedad comercial una personalidad jurdica limitada para la realizacin de su objeto social Para la obtencin de ese objeto puede realizar todas las actividades a l relacionadas, afines y conexas. Pero al disolverse la sociedad por haber sobrevenido algunas de las causales legales o estatutarias previstas, la sociedad entra en "liquidacin", esto es, en una etapa final tendiente a liquidar todo su activo, pagar su pasivo y distribuir el remanente, silo hubiese, entre los socios. Para cumplir esa etapa final la sociedad no necesita de la capacidad de que fue atribuida al constituirse, que exhorbita su finalidad, y es por ello que la ley "limita" esa capacidad, reducindola a los actos necesarios para arribar al resultado final antes sealado. Por ello la regla del artculo 101 L.S. de que la sociedad en liquidacin conserva su personalidad "a ese efecto", es decir a efectos de arribar a "su liquidacin", a su extincin como persona jurdica. d) Sociedad en formacin

Desde la declaracin de voluntad comn que tiene lugar en el "acto constitutivo" o desde la suscripcin del contrato plurilateral de organizacin para los socios, hasta su reconocimiento por el Estado de su existencia como "persona jurdica", transcurre un tiempo, y deben realizarse durante el mismo una serie de actos y trmites de "publicidad" que la ley prescribe como obligatorios. En el intervalo de tiempo entre la "formalizacin del contrato" y la "inscripcin" en el Registro Pblico de Comercio, la sociedad comercial "en formacin" no es una persona jurdica, no es sujeto de derecho. Pero ese ente, ya nacido, necesita "actuar", realizar actos, gestiones y trmites para obtener ese reconocimiento legal. De all que la ley deba regular especialmente esta etapa "constitutiva Durante esa etapa la sociedad se encuentra en situacin de una "sociedad irregular", porque bien podra ocurrir que nunca obtenga su inscripcin. Por ello la ley va a regular de modo particular esa situacin, pero ello no implica reconocimiento de personalidad jurdica. Simplemente significa consagrar normas especiales para regular una situacin particular. Esto explica las reglas tan especficas de los artculos 182 y 183 L.S. referentes a las sociedades annimas en formacin, totalmente diferenciadas de las establecidas en los artculos 21 a 26. La sociedad en formacin no tiene personalidad jurdica, simplemente existen normas especficas que van a reglar las relaciones jurdicas creadas para la actuacin durante ese perodo de ciertos individuos (los que actan para cumplir los requisitos de publicidad e inscripcin, promotores, directores y fundadores). Tienen, podra decirse, una cierta "capacidad" para poder cumplir la etapa de
3

MESSINEO, Francisco, op. cit, T. II, pg. 6, nro. 4.

constitucin. Pero todava no aparece ninguno de los rasgos o elementos que exhiben la existencia de personalidad jurdica. En tal sentido, se ha resuelto: La responsabilidad de los fundadores de la sociedad annima por todos los actos que se celebren hasta la constitucin definitiva de la sociedad no es
subsidiaria, sino principal; el tercero que contrata tiene accin indistintamente contra los fundadores o la sociedad. Cm. Nac. Com., Sala A, 10-VI-74; "Fustinoni c/ Alonso y otro", J.A., 1974, t. 24, sec. nac., nro. 23.666. Aunque los estatutos de la sociedad annima hayan sido aprobados, si no se ha efectuado la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio, los socios fundadores y los administradores mantienen la obligacin personal, ilimitada y solidaria, propia de los que contraten a nombre de sociedades no constituidas o que no funcionen segn las disposiciones del caso.

Sup. Corte Buenos Aires, 2-xI-71, "Barrado y otros c/ Sor Mil 5. A.", J.A., 1972, t. 14, pg. 533.

21. DESESTIMACION O PRESCINDENCIA DE LA PERSONALIDAD JURDICA

En reiterados fallos los jueces del common law desestimaron la personalidad jurdica de las sociedades, aplicando directamente a los socios los efectos de las normas legales que stos haban pretendido eludir. Resulta difcil resumir en una frmula terica los diversos supuestos en que los tribunales han hecho uso de tal solucin. Colombres, a quien seguimos en este tema, citando a Gowre nos suministra un catlogo de casos4: "1. En razn de superiores exigencias nacionales o de intereses pblicos frente a una incorporation organizada para fines lcitos. "2. Cuando el objeto de la incorporation, o el uso consiguiente de la forma corporativa, funciona en contraste a una expresa poltica gubernativa, sea del poder central, del legislativo o administrativo (por ejemplo: "el antitrust"). "3. Cuando el objeto de la incorporation o el uso subsiguiente de la forma corporativa estn directamente dirigidos a perpetrar un fraude. "4. En el caso de que la responsabilidad limitada lesione la equidad. "5. Cuando la desestimacin sea necesaria para impedir una injusticia en relacin a todos los accionistas, o hacia el nico accionista, o a un tercero, pero sin culpa de los accionistas o del nico accionista. "6. Cuando el disregard sea preciso para evitar la opresin interna de algunos accionistas. "7. Cuando la desestimacin de la personalidad fuere necesaria para retener o declinar la jurisdiccin en una controversia o para aplicar la doctrina de la cosa juzgada". Partiendo de un anlisis emprico del derecho norteamericano, Serick expresa la siguiente frmula general: "la solucin del problema relativo a cundo puede prescindirse del rasgo esencial de la persona jurdica, que es la separacin radical entre la sociedad y los socios, depende de que la persona jurdica acte sin apartarse de los fines en atencin a los cuales el derecho la ha creado"5. Siendo la sociedad un "medio tcnico" que el derecho suministra a los seres humanos para actuar asociativamente y la "personalidad jurdica" un atributo conferido por la ley teniendo en miras un inters general, cada vez que los individuos que recurren a la forma jurdica societaria lo hagan apartndose de esos fines que tuvo presente el legislador, la imputacin de los derechos y obligaciones no se har ya a la sociedad sino directamente a los socios, desestimndose o prescindiendo de la "personalidad jurdica". El juez puede, en tales supuestos, "romper el velo" de esa personalidad jurdica y "penetrar" en la realidad, atribuyendo a los seres humanos que actuaban detrs de ese velo, o encubiertos por l, directamente, las responsabilidades emergentes de ciertas conductas antijurdicas. En esto reside la esencia de esta doctrina, en la posibilidad de efectuar una "directa imputacin" de las responsabilidades por actos antijurdicos a los socios, eludiendo la esfera social de imputacin de segundo grado. En directa relacin con este tema, el artculo 54 L.S. en su nueva formulacin (ley 22.903) ha previsto expresamente la inoponibilidad de la personalidad de la sociedad en los siguientes casos: 1) cuando la actuacin de la sociedad encubra la obtencin de fines extrasocietarios; 2) cuando la sociedad constituye un recurso, un medio para violar la ley, el orden pblico o la buena fe; y 3) cuando sea un medio para frustrar derechos de terceros. En tales casos, los actos y consiguientes responsabilidades de la sociedad se imputarn directamente a las personas que hicieron posible tal actuacin ilegtima, quienes respondern en forma solidaria e ilimitada por los perjuicios causados. Esta norma tiene sus antecedentes en decisiones jurisprudenciales, siendo los fallos ms notables
4 5

COLOMBRES, op. cit., pgs. 41 y sigs. Idem anterior

los dictados por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin en los casos "Parke Davis" y "SwiftDeltec", en el ao 1973, donde el mximo tribunal judicial dej sentada la siguiente doctrina:

1. Si al resolver sobre la procedencia de la convocatoria el tribunal de la causa declar - con fundamento en las numerosas pruebas del proceso - que era evidente que la sociedad concursada formaba parte, junto con otras, de un vastsimo grupo econmico multinacional, dependiente de una empresa extranjera con absoluto predominio, resulta contradictorio que al propio tiempo dicho tribunal limite, con exceso ritual manifiesto, los alcances de su decisin al aspecto de la convocatoria, excluyendo las responsabilidades de esa empresa dominante y de sus subsidiarias por las deudas de la concursada. De ese modo, la sentencia omite considerar el fondo real de la persona jurdica; necesidad que se impone por los abusos a que se presta la complejidad de relaciones y actividades en ciertas estructuras sociales y por la dimensin creciente de grupos de empresas internacionales y los graves problemas que su expansin plantea. 2. El rgimen de la personalidad jurdica no puede utilizarse en contra de los intereses superiores de la sociedad ni de los derechos de terceros. 3. Para resolver en justicia los graves conflictos que plantean en la vida moderna las empresas multinacionales es menester atender a la realidad econmica por sobre las formas jurdicas aparentes. 4. El excesivo apego al tradicionalismo jurdico, que atiende ms a las formas que a la sustancia, constituye uno de los ms serios obstculos al xito de la promocin de la expansin econmica y de la justicia social. No debe confundirse la razn del derecho con el ritualismo jurdico formal, sustitutivo de la sustancia que define a la justicia. 5. Las formas jurdicas que la ley argentina prev para actividades lcitas y conforme a su derecho objetivo no pueden legitimar polticas econmicas y financieras contrarias a las necesidades de la sociedad argentina. 6. El primer deber de los jueces radica en prevenir la consumacin de un fraude mediante la utilizacin abusiva de las formas procesales que la ley prev para la defensa de los derechos. 7. En presencia de un grupo econmico multinacional, estructuralmente unificado bajo el absoluto predominio de una empresa extranjera, es inaceptable que las apariencias de formas jurdicas que asumen sus fracciones sirva para limitar los alcances de la quiebra de una de stas a esa parte slo formalmente diferenciada, no obstante que su actividad respondi a las directivas de la controlante. Si se atiende a esa realidad y a que las empresas dominantes confirieron poder, en trminos amplios, para hacerse representar en la convocatoria de una integrante del complejo -poder que fue aceptado y en virtud del cual participaron en el juicio universal-, no pueden caber dudas acerca de que la responsabilidad por las deudas de la fallida deben alcanzar a todo el grupo, sin que la invocacin del artculo 18 Constitucin Nacional autorice a postergar esa extensin de la responsabilidad. Ello as, por cuanto las sociedades dominantes han tenido oportunidad para plantear las defensas que estimaran convenientes y la omisin de hacerlo, bajo la pretensin de hacer prevalecer las formas jurdicas aparentes, proviene de su negligencia. En consecuencia, corresponde extender a la sociedad dominante como deudora real y responsable de las obligaciones de la fallida -los efectos de la quiebra decretada contra sta, cuya propiedad y efectivo control le pertenece. Asimismo, cabe hacer extensivos los efectos de dicha quiebra sobre todos los bienes que figuran en cabeza de otros titulares aparentes. 8. Decidido que las empresas integrantes de un grupo econmico multinacional, estructuralmente unificado bajo el predominio de una empresa extranjera, revisten, a los efectos de la quiebra, unidad socio-econmica con la fallida, es improcedente otorgar el beneficio de excusin; beneficio que no cabe aceptar cuando no pueden distinguirse los bienes en razn de hallarse confundidos los patrimonios y, principalmente, en razn de que en la realidad no existen personas distintas. 9. Si bien lo atinente al rgimen de las costas es, como principio, materia ajena al recurso extraordinario, tal doctrina reconoce excepcin en los casos en que media arbitrariedad. Encuadra en la hiptesis de excepcin, la sentencia que impone las costas por su orden en un incidente sobre verificacin de crditos, si del expediente resulta que los acreedores que pretendan la verificacin fueron totalmente vencidos y medi conducta connivente de su parte. Nro. 22.199, Corte Suprema, 4-IX-73, "Compaa Swift de la Plata SA. Frigorfica (conf. hoy 5.

quiebra)", JA. serie contempornea, t. 19, pgs. 575 y sigs. A pesar de su aparente autonoma jurdica, la sociedad local se encuentra sin lugar a dudas en relacin orgnica de dependencia con la sociedad fornea por su incorporacin financiera a la sociedad dominante. Esa relacin de subordinacin no suprime la personalidad jurdica de la sociedad dependiente, pero tampoco anula su capacidad jurdica tributaria. Califica una innegable falta de independencia real, con evidentes implicancias en la falta de libertad de eleccin respecto a los procedimientos contratados y aun a la real utilidad que los mismos puedan reportar, as como a la necesidad de haberlos contratado. Nro. 22.128, C.S].N., 31-VII-1973, "Parke Davis y Ca.; de Argentina (Soc. Ann.)", JA., serie contempornea, t. 19, pg. 418.

NOTAS A LA OCTAVA EDICION 1. JUR!SPRUDENCIA

En este captulo incorporamos los siguientes fallos que estimamos de importancia a los efectos de un mayor esclarecimiento de los temas en l desarrollados. 19. ALCANCES DE LA PERSONALIDAD La sociedad annima como sujeto de derecho es una persona distinta a la de sus accionistas o persona jurdica que adquiera su paquete accionario (arts. 2, 38, 57, 163 y concs., ley 19.550).
S.C.BA., 3-VIII-1993, "B., E. c. F. de B., D. 5.", DJ., 1993-2-744; DJ.B.A., 145-5259. Uno de los efectos de la personalidad jurdica reconocida a las sociedades es la separacin patrimonial de estos sujetos de derecho respecto de sus integrantes, principio legal que debe respetarse en tanto no se violen reglas superiores del ordenamiento jurdico, que hagan aplicable el criterio de funcionalidad sustentado en el artculo 2 de la ley

19.550.
Cm. Nac. Trab., Sala V, 23-V-1994, "Fuentes, Julio C. c. Todovino SA. y otro", L.L., Repertorio 1994, pg. 2018. La persona jurdica, como dispositivo tcnico o como fenmeno nacido de necesidades prcticas tendientes a obtener determinados resultados en el mundo de los negocios, no es en s misma pecaminosa ni puede merecer una desaprobacin ilimitada. Por el contrario, su intervencin en el encauzamiento de la actividad econmica puede resultar un factor ms positivo que negativo, toda vez que a travs de ella puede posibilitar una agrupacin de esfuerzos que de otro modo no se lograrla, amn de evitarse la esterilizacin empresaria edificada con

desvelo a raz de su dependencia a las vicisitudes propias de la persona fsica. Del voto del doctor Juan Carlos Morandi, en la tercera de dominio en autos "Empresa Bartolom Mitre SA. c. Martnez, Alberto D. y otro", E.D., t. 90, pg. 295; L.L., 1979-D, pg. 265 (prrafo citado por Jorge N. Williams en su voto en la causa "Carabasa, Isidoro e. Canale SA. y otra",
L.L., 1983-B, pgs. 401 y 402).
20. SITUACIONES

ESPECIALES

a) Sociedades irregulares La personalidad que se atribuye a la sociedad irregular es restringida, por lo que el socio no podr resistir una ejecucin directa que lo afecte, sosteniendo haber contratado por cuenta de la sociedad.
Cm. Nac. Com., Sala B, 30-IV-1993, "General de Fianzas y Garantas Ca. de seguros c. Corraln Los Tilos y otros",

L.L., Repertorio LIII-1993, pg. 1643.

Si bien la calidad de sujeto de derecho, que la ley 19.550 le otorga a las sociedades irregulares o de hecho no es plena y reconoce limitaciones, la sancin de dicha ley dej atrs la discusin acerca del reconocimiento de la personalidad jurdica de las sociedades irregulares o de hecho originada de la interpretacin del artculo 2% del Cdigo de Comercio. El carcter de sociedades de hecho les priva de ciertos beneficios que tienen las sociedades regulares, pero ello no incide como factor negativo decisivo al reconocimiento de la personalidad jurdica. Cm. Civ., Com. y Trab. Bell Ville, 27-XII-1995, "Altamirano, Mara G. c. Vzquez finos. S.RL. y otros", L.L., 19%C, pg. 642. b) Sociedades accidentales

Antes de la vigencia de la ley 22.903, y pese a no hallarse legislados los contratos de colaboracin empresaria, en la prctica se concertaban los contratos llamados "de consorcio" con un objeto similar. Y, una de las frmulas para salvar el

escollo derivado de la prohibicin estatuida por el artculo 30, ley 19.550, era el de atribuir a tales consorcios el carcter de sociedades accidentales. Dentro de esta tesitura tal tipo de sociedades no son sujetos de derecho, pero los terceros adquieren derechos y asumen obligaciones slo respecto del socio gestor, salvo que ste haga conocer los nombres de los dems socios con su consentimiento, quedando en este supuesto obligados ilimitada y solidariamente hacia los terceros. (En el caso concreto, existi una unin transitoria de empresas, en el que se concert un mutuo con un denominado "consorcio" por los intervinientes en la negociacin). Cm. Nac. Com., 16-XI-1992, "Banco Latinoamericano SA. (en liquidacin por el B.C.RA.) e. consorcio Arras SA. s/cobro de pesos", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara comercial Las sociedades en participacin no son ms que manifestaciones "larvadas" de relaciones societarias, que no se ajustan al concepto, la tipicidad y la regularidad que consagran los artculos 1 y 2, L.S. Pueden constituirse con dos o ms personas para acometer algn negocio determinado, pero sin trascender en su ejecucin la existencia de una firma o razn social particularmente referida a tal sociedad, o por una o varias sociedades, o entre stas y otra u otras personas que acten con la firma social de alguna de estas sociedades, pero sin firma social que caracterice u ostente la participacin aludida. Cm. Nac. Com., Sala B, 1-VIII-1991, Ficha nro. 13.000, "Rivero, Rubn e. Garca, Jos s/sum.", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara comercial

e) Sociedades

en liquidacin

La circunstancia de haberse dispuesto la liquidacin de una institucin bancaria no conlleva a la

extincin de su personalidad jurdica, sino simplemente determina el comienzo de su etapa liquidatoria,

conservando su personalidad a esos efectos (art. 101, L.S.). Cm. Nac. Com., Sala C, 13-XII-1991, "Bco. Bs. As. Building c. Astilleros Ro Bravo SA. y otro s/ord.", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial.

21. DESESTIMACION O PRESCINDENCIA DE LA PERSONALIDAD JURDICA Si resulta probado que la empleadora era una sociedad registral y no se denunci en la causa la existencia de un fraude laboral tal que torne aplicable la teora de la penetracin de la personalidad jurdica, no es procedente la condena a la persona fsica que se hubiese desempeado como representante legal o convencional del ente ideal. Cm. Nac. Trab., Sala V, 23-V-1994, "Fuentes, Julio C.C. Todovino SA. y otro", D.T., 1994-B2142; L.L., Repertorio LIV-1994, pg. 2018. Consagrando nuestro derecho positivo la distinta personalidad de la sociedad annima respecto de las personas individuales que la forman y que con su aporte integran su capital (arts. 2, 56 y 57, ley 19.550 y artculo 33, apart. 2, inc. 2, Cd. Civ., segn la reforma de la ley 17.711, y fundamentalmente artculo 39 del mismo cuerpo legal), parece lcito echar mano del mecanismo incorporado por el artculo 54, apartado 2 de la ley 19.550, que consagra en nuestro ordenamiento la teora del disregard of the legal entity, en un supuesto donde o bien2 la sociedad ha desnaturalizado su objeto mediante actos que contraran la razn para la que fue creada, o bien sus socios la han utilizado como mecanismo para mediatizar su objetivo concreto de violentar los lmites a la disposicin gratuita de su patrimonio, o esterilizar o neutralizar el principio esencialmente igualitario consustancial a la sucesin mortis causa de herederos forzosos. Cm. 1 Civ. y Com., Baha Blanca, Sala 1, 21-X-1993, "M., D. H. en M., V., Sucesin", D. J., 1994-1-348; L.L., Repertorio LIV-1994, pgs. 2026/7. Tratndose de sociedades annimas formalmente constituidas que, por principio, gozan de personalidad jurdica distinta, todo mecanismo de allanamiento de personalidad o inoponibilidad of disregard of legal entity, debe ser aplicado con criterio restrictivo, sin que la sola existencia de un conjunto econmico o de control lo autorice, mxime cuando el actor no ha expresado un inters jurdico tutelable en la desestimacin de la personalidad o extensin de la responsabilidad, ni demostr siquiera la imposibilidad actual de la controlada de satisfacer las obligaciones derivadas de su actuacin. Juzg. Nac. Com. Nro. 9, Capital, firme, 31-V-1990, "Migliozzi, Julio A. c. Volkswagen Argentina SA. y otros", LL., 1991A254; Di., 19911 629; E.D., 140-683. 1. No existe disposicin legal que autorice la atribucin automtica a la controlante de los actos realizados por la controlada; pues la sociedad es un sujeto de derecho, con entidad jurdica diversa y distinta de los socios que la integran. Va de suyo, que tal principio admite excepciones en los supuestos que la forma societaria se haya utilizado para violentar derechos de terceros, o para la consecucin de fines extrasocietarios, o cuando constituya un recurso para violar la ley, el orden pblico o la buena fe. En tales supuestos cabe acudir a la doctrina del disregard of legal entity que de alguna manera recoge la reforma de la ley de sociedades en el artculo 54, 2da.

parte. 2. La desestimacin de la personalidad societaria debe ser utilizada cuidadosamente, pues su aplicacin irrestricta llevara a consagrar la excepcin como regla; circunstancia que no fue la que inspir el nacimiento de tal remedio jurdico. Cm. Nac. Com., Sala B, 13-VI-1991, "NoeI, Carlos e. NoeI y Ca. SA. s/sum.", L.L., 1992-C, pg. 420; E. D., 145-702. La aplicacin del artculo 54 de la Ley de Sociedades exige la existencia de pruebas concluyentes respecto de las situaciones excepcionales que la mencionada legislacin contempla a fin de prescindir de la personalidad jurdica. Cm. Nac. Com., Sala A, 22-11-1991, "Apalategui, Alberto M. c. D'Angelo Roberto, suc.", L.L., 16-VII-1992. 1. Sin desconocer el fuerte contenido dogmtico que tiene la teora de la penetracin de la personalidad jurdica, su aplicacin no puede hacerse sin munirse previamente de una gran dosis de prudencia, atento a que su aplicacin indiscriminada, ligera y no mesurada puede llevar a prescindir o desestimar la estructura formal de las sociedades en supuestos en que no procede, con grave dao para el derecho y la certidumbre y seguridad en las relaciones Jurdicas. Ello as, porque cuando el derecho ofrece los cuadros de una institucin y les atribuye determinadas consecuencias jurdicas, el dao que resulta de no respetar aqullas - salvo casos excepcionales puede ser mayor que el que provenga del mal uso que de las mismas se haga. 2. La persona jurdica, como dispositivo tcnico o como fenmeno nacido de necesidades prcticas tendientes a obtener determinados resultados en el mundo de los negocios, no es en s misma pecaminosa ni puede merecer una desaprobacin ilimitada. Por el contrario, su intervencin en el encauzamiento de la actividad econmica puede resultar un factor ms positivo que negativo, toda vez que a travs de ella puede posibilitar una agrupacin de esfuerzos que de otro modo no se lograra, amn de evitarse la esterilizacin empresaria edificada con desvelo a raz de su dependencia a las vicisitudes propias de la persona fsica. 3. La prescindencia de la persona jurdica slo puede admitirse de manera excepcional, cuando se est en presencia de un supuesto en el cual a travs de ella se han buscado o se han logrado fines contrarios a la ley. Solamente cuando queda configurado un abuso de la personalidad jurdica puede llegarse al resultado de equiparar a la sociedad con el socio; nicamente en esta hiptesis ser lcito atravesar el velo de la personalidad para captar la autntica realidad que se oculta detrs de ella con la finalidad de corregir el fraude. 4. La jurisprudencia creadora que insufl realismo al anlisis de ciertos fenmenos contemporneos y tendi a la proteccin de los intereses de los terceros de buena fe, cuando se trat de burlarlos mediante el abuso de la personalidad jurdica de sociedades nacionales y especialmente multinacionales, no puede aplicarse sin tasa ni medida, pues se corre el riesgo de instaurar el caos interpretativo y conmover los cimientos de una estructura normativa que ser buena, regular, mala o peor, pero que debe ser reajustada a los nuevos tiempos y concepciones por los rganos del Estado a quienes les est constitucionalmente atribuida la funcin de hacerlo. 5. Los diversos supuestos en que se ha reconocido y aplicado la teora de la desestimacin de la personalidad jurdica pueden sistematizarse en: 1) desestimacin en beneficio de terceros acreedores de la sociedad y en detrimento de los socios por haber mediado simulacin en perjuicio de aqullos en materia de locaciones; 2) en beneficio de terceros y en detrimento de los socios por haber mediado simulacin en perjuicio de aqullos por haber el demandado preconstituido una sociedad annima para eludir obligaciones alimentarias y las derivadas de la sociedad conyugal; 3) desestimacin activa en detrimento de los socios y en beneficio de terceros acreedores en materia de derecho fiscal; 4) en beneficio de los socios y en perjuicio de terceros por haber mediado simulacin en perjuicio de los socios en los supuestos de sociedades de capital e industria y en fraude de la ley laboral; 5) desestimacin en beneficio del inters pblico por razones de estado en virtud de las cuales se regula la sociedad por sus socios (atribucin de la nacionalidad a las sociedades por la nacionalidad de los socios) y en virtud de las cuales se regula a los socios por la sociedad (rgimen de liquidacin de la propiedad enemiga, dec. 11.599/46); 6) desestimacin en beneficio del inters pblico por razones de poltica jurdica en virtud de las cuales se regula la sociedad con sus socios (sociedades de agentes de bolsa y martilleros); 7) desestimacin en beneficio del inters pblico por razones de poltica jurdica en virtud de las cuales se regula a los socios por la sociedad (extensin de la quiebra prevista en los arts. 164 y 165 de la ley 19.551).

6. La desestimacin de la personalidad jurdica de las sociedades procede, entre matriz y filial, para el caso de insolvencia; en los supuestos de confusin entre persona jurdica y fsica, como, por ejemplo, en lo concerniente a nacionalidad, domicilio o vecindad, disimulacin de la propiedad personal de bienes, o modificacin de su transmisin por sucesin. Cm. Nac. Com., Sala B, 06-XII-1982, "De Carabassa, Isidoro c/ Canale S.A. y otra", L.L., 1983B, pgs. 353 y sigs. Quiebra. Extensin. Actuacin en inters personal. Actos concretos. Prueba. Sociedad de un solo socio - Hipoteca para garantizar deudas de la sociedad. Depsito de fondos propios por el presidente 1. La situacin prevista en el artculo 165 de la ley 19.551 supone la realizacin de actos concretos que contraren el inters social. 2. A los efectos previstos por el artculo 165 de la ley 19.551, debe rendirse una convincente prueba sobre captulos tan dificultosos como lo son los concernientes a la demostracin de la mera apariencia de la actuacin de una sociedad que ha encubierto la actividad de una persona sea o no socia - en su propio inters; la disposicin de bienes sociales por sta y el fraude consumado en perjuicio de los acreedores de la sociedad. 3. No configura la situacin prevista en el artculo 165 de la ley 19.551 el mero hecho de que el presidente de la sociedad annima posea la casi totalidad de sus acciones, aun en el caso de tratarse de una sociedad de propiedad de un solo socio. 4. No es demostrativa de la situaci6n prevista en el artculo 165 de la ley 19.551, la existencia de una hipoteca constituida sobre inmuebles de propiedad del presidente de la sociedad fallida y de su cnyuge, para garantizar deudas de la sociedad. 5. No es demostrativa de la situacin prevista en el artculo 165 de la ley 19.551, que el presidente de la sociedad fallida hubiera intentado levantar la quiebra efectuando un depsito de fondos propios. Cm. Nac. Com., Sala C, 29-IV-1985, "Luconi SA., Alberto", L.L., 1985-C, pg. 482. 2. DOCTRINA Sobre los temas objeto de este captulo, se pueden consultar los siguientes trabajos de doctrina: Bomhard, Roland, "Evolucin de la personalidad jurdica y la oponibilidad de la personalidad jurdica en el derecho societario consorcial alemn", revista Estudios de Derecho Comercial (San Isidro), nro. 9, 1993. Fargosi, Horacio P., "Apostillas en torno de la capacidad de las personas jurdicas", R.D.C.O., 1977, pg. 733. "Notas sobre la inoponibilidad de la personalidad jurdica", E.D., 15-XI-1985. "Notas sobre sociedades y personalidad jurdica", L.L., 1988-E, pg. 7%. Fernndez Duque, Carlos A., "Viejos y nuevos problemas de la personalidad jurdica", R.D.C. O., 1969, pg. 725. Lpez Mesa, Marcelo J., "El abuso de la personalidad societaria y la doctrina de la desestimacin. (El presente de una institucin veinte aos despus de su apogeo)", L.L., 17-111-1995. Moeremans, Daniel E., "Extensin de la responsabilidad de los socios en las sociedades de capital en virtud del disregard of the legal entity,"', R.D.C.O., ao 22, 1989, pg. 713. Otaegui, Julio C., "Acto social constitutivo y persona societaria. Esquema de su naturaleza", R.D.C.O., 1975, pg. 365. - Zannoni, Eduardo A., "La normativa societaria ante los actos fraudulentos de la sociedad. Replanteo de la teora del disregard (con acotaciones sobre la aplicacin jurisprudencial en la Repblica Argentina)", R.D.C.O., 1978, pg. 1599.

CAPTULO IV
CONCEPTO Y ELEMENTOS DE LA SOCIEDAD COMERCIAL
22. CONCEPTO LEGAL (Art. 1, L.S.)

Artculo 1. - Concepto. Tipicidad. Habr sociedad comercial cuando dos o mas personas en forma organizada, conforme a uno de los tipos previstos en esta ley, se obliguen a realizar aportes para aplicarlos a la produccin o intercambio de bienes o servicios participando de los beneficios y soportando las prdidas.
De acuerdo con la clasificacin de las personas que adopta nuestro Cdigo Civil (art. 33), las sociedades comerciales son personas "ideales", 'jurdicas, privadas". Se rigen por la Ley de Sociedades comerciales (ley de facto 19.550 y sus modificatorias, las leyes de facto 19.666, 19.880, 20.468, 21.304, 21.357, 22.182, 22.686, 22.903 y 22.985, segn texto ordenado decreto 841/84).

23. ELEMENTOS
Del concepto legal referido surgen los elementos explcitos requeridos para que exista una sociedad comercial. Pero la ley presupone otros elementos implcitos, sin los cuales ella no existira. Son elementos implcitos: a) El consentimiento de las partes intervinientes en el contrato plurilateral de organizacin; y b) la affectio societatis, que es un elemento esencial para que exista la sociedad comercial. Son elementos explcitos: a) la pluralidad de personas; b) la organizacin; c) el tipo social; d) el fondo comn; e) el fin comn; y f) la participacin en los beneficios y en las prdidas. A su vez, el elemento organizacin presupone: un nombre, domicilio, objeto y duracin; adems de significar la ordenacin de los distintos rganos que cumplirn las funciones de gobierno, administracin y control del ente, estableciendo las reglas que regirn su funcionamiento y la preservacin de los derechos de las personas participantes.

24. EL CONSENTIMIENTO
Es un elemento esencial para la existencia de un contrato plurilateral de organizacin vlido. Debe ser expresado con discernimiento, intencin y libertad. Es la manifestacin de voluntad de la persona (fsica o jurdica) de constituir una sociedad comercial. Por ello la ausencia de vicios en el consentimiento es condicin de validez del contrato, si bien cabe advertir desde ya que dada la particular naturaleza de este contrato plurilateral esos vicios no surten los efectos que producen en los contratos bilaterales. En principio, ellos no afectan la subsistencia del contrato plurilateral, sino el vnculo del contratante, cuyo consentimiento estaba viciado, con la sociedad. Este principio admite como excepcin que la participacin del afectado fuera esencial para la sociedad, sea en mrito a su aporte al fondo social o por su persona en s misma. El tema de la capacidad necesaria para constituir sociedad lo analizamos en el Captulo VI, y en cuanto a los vicios del consentimiento y sus efectos invalidantes lo estudiamos en el Captulo V. En materia societaria este elemento implcito adquiere algunas particularidades, especialmente respecto de la constitucin de las grandes sociedades annimas que recurren al "ahorro pblico". Dichas sociedades se constituyen por medio de un procedimiento especial, donde los promotores redactan un "programa de fundacin" que someten a la aprobacin de la autoridad de control (que en el pas, por disposicin de la ley 22.169, es la Comisin Nacional de Valores). Una vez aprobado ese programa e inscripto en el Registro Pblico de Comercio, comienza la "suscripcin" de acciones por parte del "agente" colocador que debe ser un "banco", que acta a su vez como representante de los suscriptores. Finalizado el plazo de suscripcin, cuando se hayan colocado las acciones emitidas, se reunir la asamblea "constitutiva" (arts. 168 y sigs., L.S.). Como dice Garrigues: "El procedimiento de la fundacin sucesiva supone la existencia de un gran nmero de futuros socios y la consiguiente imposibilidad de reunirlos en un solo acto para la prestacin simultnea del consentimiento o en mltiples actos bilaterales para el intercambio de los consentimientos. Para evitar tales dificultades se ofrece el sistema de dirigir las distintas declaraciones de voluntad a una o varias personas que figuran como rganos de concentracin y que son las que formularon la propuesta contenida en el llamado 'programa de fundacin'". La ausencia de este elemento por vicios de dolo o error, invalidarn el vinculo del socio con la sociedad, pero no a sta. La naturaleza "plurilateral" del contrato exhibe una vez ms sus peculiaridades y la diferencia con el contrato "bilateral". Como lo destaca Brunetti: "Nulidad y anulabilidad actan sobre la relacin particular, no se comunican al entero negocio y, por consiguiente, a los otros socios sobre los que el vicio no ha actuado"2.

De todos modos, puede resultar un vicio invalidante de la sociedad en casos excepcionales, como la sociedad de dos socios o aqulla donde el aporte de ese socio incapaz resulte esencial, segn la regla del artculo 16 de la ley 19.550.

24 BIS. LAS LLAMADAS SOCIEDADES OBLIGATORIAS

Nuestra ley prev dos situaciones donde el "consentimiento" est ausente y de donde emerge la llamada "sociedad obligatoria". Son los casos de incorporacin del heredero del socio, prevista en los artculos 90 y 155 de la ley, y los supuestos de indivisin hereditaria de la ley 14.394, regulados en el artculo 28 de la ley societaria.
1

Curso de Derecho mercantil, T. II, pg. 29. 2 Op cit., T. 1, pg. 252.

a) la incorporacin del heredero del socio El artculo 90 prev la posibilidad de que en las sociedades colectivas y en comandita simple se pacte que la sociedad contine con los herederos del socio fallecido. La norma consagra la obligatoriedad del pacto para los herederos y slo les reconoce el derecho de condicionar su incorporacin a la transformacin de su parte en comanditaria. La norma evita de ese modo la resolucin parcial de la sociedad. Por su parte, el artculo 155 de la ley alude al caso de las sociedades de responsabilidad limitada, donde en el contrato constitutivo se puede prever la incorporacin de los herederos del socio, consagrando la obligatoriedad de tal pacto para los socios y para los herederos. Estos son supuestos de incorporacin a una sociedad donde la ley ha prescripto, en defensa de la "continuidad" de la sociedad, la validez de los pactos del contrato constitutivo respecto de los herederos. b) la indivisin hereditaria en la Ley de Bien de Familia El otro supuesto de "sociedad obligatoria" es el previsto en el artculo 28 de la ley, referido a los casos de indivisin forzosa establecidos en la ley 14.394 (imposicin forzosa de la indivisin por el causante a sus herederos por el trmino mximo de diez aos o igual imposicin fijada por el cnyuge suprstite). Este tema lo analizaremos ms adelante al considerar el captulo referido a los socios.

25. LA "AFFECTIO SOCIETATIS"

a) Concepto

Hemos visto que en el Derecho Romano la sociedad estuvo integrada por parientes consanguneos: la societas omnium bonorum derivada del antiguo consortium familiar, donde permanecan los filiifamilias a la muerte del pater. Despus se permiti el ingreso a esa sociedad de extraos a la familia, pero ligados a ella por vnculos de amistad o de trabajo. De todos modos la sociedad continu fundada en el "afecto" derivado no ya de lazos de consanguinidad, sino de amistad. De all deriva la exigencia de ese particular elemento en el contrato de sociedad. En el Derecho Romano la affectio societatis o animus contrahendae societatis consista en la voluntad de los contrayentes de unirse con el propsito o intencin de constituir sociedad y de dispensarse recprocamente el trato de socios. Si esa voluntad faltaba, haba simplemente comunidad de bienes o indivisin, pero no sociedad. Era tambin consecuencia del carcter de contrato intuitu personae de la sociedad3. La doctrina tradicional consider a ste un elemento indispensable de la sociedad, si bien sin ponerse de acuerdo en cuanto al concepto de la affectio societatis. As para Castillo4, es la intencin de formar sociedad; para Salvat es la voluntad o propsito de cooperacin en los negocios sociales aceptando deliberadamente la participacin en las utilidades y en las prdidas. Para Fargosi6, no es la voluntad o intencin de asociarse sino la voluntad de cada socio de adecuar su conducta y sus intereses personales, egostas y no coincidentes, a las necesidades de la sociedad para que ella pueda cumplir su objeto, y a travs de ella, que se mantenga durante la vida de la sociedad una situacin de igualdad y equivalencia entre los socios, de modo que cada uno de ellos, y todos en conjunto, observen una conducta que tienda a que prevalezca el inters comn. Por su parte, autores como Arauz Castex 7 niegan la condicin de elemento en el contrato de sociedad. "El pensamiento de que ella consiste en la voluntad de formar sociedad est ya abandonado con sobrada razn por la doctrina, porque si eso fuera, se confundira con el consentimiento necesario no slo para formar sociedad sino para celebrar cualquier contrato". Zavala Rodrguez, siguiendo a Hamel, sostiene la necesidad de la presencia de este elemento, expresando que la voluntad de unin es el primer elemento esencial de la causa del contrato de sociedad. Cada uno de los contratantes no considera en adelante a su cocontratante como un

adversario contra el cual debe luchar para realizar una ganancia. Por el contrario, se ha firmado un contrato de alianza, ofensivo y defensivo, para luchar contra los terceros, y cada uno de los contratantes, habiendo precisado las bases de esta alianza, considera, despus de esto, a su asociado como un compaero de lucha, como a un camarada de combate8.
3

CARAMS FERRO, op. cit., pg. 320.

4 Ver ZAVALA Rodrguez, Cdigo de Comercio y Leyes Complementarias Comentadas y Concordadas, Depalma, 1964, pgs. 291 y sigs., nro. 556.
5 6

ldem. ldem. 7 ldem.

Colombres 9 expresa que la affectio societatis no es un elemento del contrato plurilateral de sociedad y que a pesar de los mltiples esfuerzos de la doctrina y de la jurisprudencia predominante entre nosotros, considera que resultan inhbiles tanto las concepciones subjetivas como las objetivas elaboradas para fundamentar la existencia de este elemento. Halperin10 sostiene que el contrato plurilateral de sociedad exige tres elementos especficos, adems de los elementos generales: a) la affectio societatis; b) participacin en las ganancias y en las prdidas; c) y aporte de cada socio para la formacin del capital social. La affectio societatis es para dicho autor la voluntad de colaboracin activa, jurdicamente igualitaria e interesada. Colaboracin activa, concretada no slo en los aportes de cada uno de los socios, sino tambin por su actuacin en la administracin y gobierno de los intereses sociales; esta colaboracin exige la conducta leal del socio traducida no slo en el respeto del inters social (deber de abstenerse de decidir u obrar contra ese inters), sino tambin el de sacrificar el inters propio o ajeno; jurdicamente igualitaria, porque los socios deben encontrarse en su actuacin en un mismo plano jurdico, sin subordinacin de los unos a los otros; e interesada, porque ello resulta del fin, que es obtener beneficios a distribuir. b) La "affectio societatis" en los diversos tipos sociales

Halperin seala tambin que ese elemento vara en la acentuacin de sus rasgos fundamentales segn el tipo de sociedad. Y ello resulta indudable, agregamos nosotros, porque no es lo mismo este elemento en una sociedad intuitu personae, donde el factor personal adquiere una importancia relevante, al que puede revestir en el caso de una sociedad annima, especial8jdem.
9 COLOMBRES, Curso..., pg. 56. 10 HALPERIN, Curto..., pgs. 242, 243.

mente el caso de la gran sociedad annima (la sociedad annima abierta del artculo 299 L.S.). Es evidente que dentro del concepto legal de sociedad comercial dado por nuestra L.S. no aparece este elemento, al menos como requisito "objetivo". Pero no hay dudas de que l existe y est implcito en las sociedades personales y aun en las pequeas sociedades de capitales familiares (S.R.L. de familia o cerradas; sociedad en comandita por acciones, que generalmente son sociedades de familia y en la sociedad annima familiar), donde generalmente son consocios parientes, amigos, colegas, etctera. Coincidimos en que la affectio societatis es la voluntad de colaboracin activa, que expresa Halperin. c) La "affectio societatis" en la jurisprudencia nacional

Precisando el concepto de la affectio societatis y aclarando la necesidad de su existencia, nuestra jurisprudencia ha dicho:
Para que exista affectio societatis no basta con el aporte de capital para repartir beneficios, sino que es indispensable la participacin en las prdidas. La participacin en las prdidas da a los contratantes una recproca compensacin, los coloca en pie de igualdad y unifica el objeto y fin perseguido, que es lo que constituye la affectio societatis. Fallo de la Cmara Nacional en lo Comercial, Sala B, J.A., 1966, t. II, pg. 610. La affectio societatis consiste en la voluntad de cada socio de adecuar su conducta y sus intereses personales, egostas y no coincidentes, a las necesidades de la sociedad, para que pueda ella cumplir su objeto, lo que por cierto no est reido con la posibilidad de que existan discordias o discusiones acaloradas entre los socios, fracasos de asambleas o reuniones, marcha irregular de la sociedad, poca o ninguna evolucin comercial, mociones para liquidar la sociedad, concurrencia por apoderado a las asambleas, diversidad de criterio sobre la valoracin de la labor o eficacia del gerente, etctera. No debe confundirse la affectio Societatis con relaciones cordiales y amistosas entre los integrantes de una sociedad, ya que este tipo de relacin puede faltar sin que por ello desaparezca la affectio societatis, relacin de naturaleza diferente vinculada a la existencia de una voluntad comn de los socios para la consecucin del fin social y constituida ms bien por la disposicin anmica de colaboracin de todos los socios en todo lo que haga al objeto de la sociedad. La affectio societatis es un elemento esencial del contrato de sociedad y su inexistencia es causal suficiente de disolucin de la sociedad. Cm. Nac. Com., Sala D, 22-X-1974, EDICIN, t. 61, pg. 494; J.A., 1975, t. 27, seccin nacional, nro. 24.511. Carece de la denominada affectio societatis, no obstante la facultad de administrar propia del sacio de la sociedad de hecho, la sociedad en que uno de los socios ha abdicado en toda participacin en la conduccin del negocio, escamoteado sistemticamente de tal manera la colaboracin activa que la constituye como uno de los elementos especficos. Cm. Nac. Com., Sala B, 3-1X4976, E.D., t. 70, pg. 253. La affectio societatis es jus fraternitatis, es la idea comn de tratarse como iguales. Cm. Nac. Com., Sala C, 13-VII-1975, EDICIN, t. 66, pg. 640. La colaboracin activa e igualitaria de los componentes de una sociedad, lo que significa la carencia de relacin de dependencia, para obtener finalmente un beneficio a dividir entre ambos contratantes, que es la intencin que los ha guiado para formar una sociedad, se denomina affectio societatis.

Supremo Tribunal Chubut, Sala 1,19-111-1973, E.D., t. 60, pg. 173.

26. PLURALIDAD DE PERSONAS

Es un elemento esencial para que nazca la sociedad y para que ella subsista. De modo que se requiere la participacin de dos o ms personas en el acto constitutivo y durante la vida de la sociedad, ya que al desaparecer tal situacin se produce una causal de disolucin (art. 94, inc. 8, L.S.). Este elemento esencial distingue la sociedad de la empresa, ya que sta puede ser "pluripersonal" o "unipersonal". Como nuestra ley recoge el principio de "conservacin de la empresa", si la sociedad queda reducida a una persona se prev un plazo de tres meses para que se incorpore otro socio y de ese modo se evita la disolucin, pero ello debe interpretarse como una excepcin al requisito de la subsistencia de la pluralidad de socios como condicin de vida de la sociedad.

26 BIS. LA SOCIEDAD DE UN SOLO SOCIO

Se discute hoy en el derecho comparado y nacional sobre la admisin de la sociedad de "un solo socio", sea persona fsica o jurdica. La doctrina "tradicional" rechaza esta idea con el argumento de que en tal caso no se puede hablar de "sociedad", porque dicho concepto presupone la existencia de ms de una persona. Pero despus del desarrollo econmico ocurrido en el mundo con posterioridad a la Segunda Guerra Mundial, la aparicin de los "grupos y conglomerados", en el que las subsidiarias "totalmente controladas" concentraban la mayor parte de la actividad econmica (tanto en la produccin como en el intercambio, y tanto de bienes como de servicios), plantearse la nulidad de esas sociedades por la inexistencia de dos o ms personas es, como deca Le Pera, "plantearse la nulidad del mundo", "lo que poda ser muy valioso como actitud individual pero desaconsejable como actitud legislativa que, al condenar los cauces por los que circula la abrumadora realidad, est condenando a la norma a un destino de ineficacia que hiere irreparablemente el valor de la ley como instrumento de regulacin social"'1. En tal sentido, la Ley de Unificacin de la legislacin civil y comercial, 24.032, vetada por el Poder Ejecutivo nacional, admiti la existencia de sociedades de un solo socio, especficamente la posibilidad de una sociedad de responsabilidad limitada y annima de un socio. En la S.R.L. se exiga que el socio nico fuera una persona fsica; en la S.A. el socio nico poda ser una persona fsica o jurdica. El Proyecto de reformas a la Ley de Sociedades comerciales elaborado por la comisin designada por resolucin nro. 465/91 del Ministerio de Justicia, integrada por los Dres. Edgardo Marcelo Alberti, Miguel Angel Araya, Horacio P. Fargosi, Sergio Le Pera, Hctor Mairal, Ana Isabel Piaggi y Efran Hugo Richard, admite la sociedad de responsabilidad limitada de un solo socio y la annima de un accionista. Nosotros admitimos la posibilidad de la sociedad de un solo socio fundado en la necesidad de posibilitar al empresario individual la utilizacin de una forma jurdica que le permita separar su patrimonio "personal" del patrimonio social de la empresa. Por otra parte, nos parece mucho ms lgico que la ley regule un hecho de la realidad cotidiana, a que fuerce a las personas fsicas a transitar caminos de simulacin. Porque no otra cosa que sociedades "simuladas" son aquellas donde el verdadero dueo tiene el noventa y nueve por ciento del capital y el socio de "paja" el uno por ciento. 1Joint Venture V Sociedad, Apndice, III. "Principio y dogma en la Ley de Sociedades Comerciales", pg. 249. Como vimos la sociedad es slo un medio o instrumento que provee el derecho a los seres humanos y no un medio "sacrosanto" provisto por el Hacedor. Por lo que no puede constituir sacrilegio la admisin de este instrumento con una regulacin particular previendo dicha situacin especial. Por el contrario, su admisin generar ms beneficios que perjuicios, ya que permitir a los empresarios arriesgar parte de su patrimonio sin exponer a su familia a los resultados de tal decisin; al mismo tiempo que conferir mayor "seguridad" a los terceros que sabrn a ciencia cierta con quin estn contratando finalmente, quin es el responsable de la toma de decisiones de la empresa. Adems, en el caso de sociedades extranjeras permitir que puedan formar aqu sociedades annimas sin tener que recurrir a la ficcin de un socio minoritario. Si como ensean Ferrara, Brunetti, Messineo y otros autores, es el ordenamiento jurdico el que atribuye la "personalidad", esto es la calidad de sujeto de Derecho o de punto de referencia de derechos y obligaciones, puede tambin por razones de conveniencia general, atribuir tal calidad a un

patrimonio personal o a una parte de l. La atribucin de la "personalidad jurdica" a ese patrimonio empresarial no sera sino una forma de conferirle "autonoma", de reconocer la existencia de un patrimonio distinto del individual. Algo que podra lograrse de otra forma si se admitieran los patrimonios "fiduciarios", por ejemplo. Reconocer a la empresa unipersonal la posibilidad de contar con "personalidad jurdica" aportar ventajas a todos los pequeos y medianos empresarios -que en nuestro pas son numerosos -' al permitirles separar los bienes que no afectarn al riesgo empresarial. Asimismo ser una forma de facilitar el desenvolvimiento de la gran empresa extranjera, y de las filiales nativas de aquellas empresas, al permitirles su actuacin en el pas sin someterlos al fraude obligado a la ley. Contribuir en suma a facilitar las inversiones y el desarrollo econmico, lo que constituye razn ms que suficiente para su admisin legislativa. Por otra parte, la misma ley 19.550 ha tenido que admitir situaciones donde la sociedad queda reducida a un solo socio y sin embargo no se extingue. La exigencia de la existencia de dos o ms socios parece razonable en las sociedades personales pero no en las sociedades de capital. En tal caso slo es una rmora producto de la concepcin "contractualista" que todos los sistemas jurdicos han abandonado.

27. ORGANIZACION
La actuacin pluripersonal presupone una organizacin que estructure la participacin de esas personas, la forma de establecer una voluntad comn y de manifestarla hacia el exterior. La sociedad comercial, hemos dicho, es un instrumento tcnico-jurdico que sirve de envoltura a la "empresa econmica". De all la interaccin conceptual, funcional y teleolgica entre sociedad y empresa. Y la empresa como unidad de produccin econmica presupone una "organizacin". La organizacin se establece mediante un contrato social o estatuto que ordenar el funcionamiento de los diversos rganos; los derechos y obligaciones de los socios; la contabilidad; la formacin del fondo comn; la forma de distribuir los beneficios y de soportar las prdidas. Y que, de modo especial, establecer el nombre de la sociedad, su domicilio, su duracin y el objeto social. Por este ltimo los socios definen y precisan los actos o categora de actos que se proponen realizar para obtener el fin comn para el que se han asociado

a) El nombre

Esta organizacin necesita "identificarse" como persona jurdica titular de derechos, obligaciones y responsabilidades. La sociedad tiene un nombre que es de su propiedad y que sirve para diferenciarla. La ley nos habla de "razn social" y de "denominacin". La razn social es el nombre social que se forma incorporando el nombre de uno o ms socios y exhibe la existencia de una responsabilidad subsidiaria, solidaria e ilimitada. Por ello es propia de las sociedades personales o mixtas donde se da esa responsabilidad subsidiaria. La denominacin implica la utilizacin de un nombre de fantasa, que puede incluir el nombre de alguna persona fsica, socia o no socia. No exhibe la existencia de responsabilidad subsidiaria y es propia de las sociedades de capital donde los socios no contraen tal responsabilidad. Las sociedades personales pueden por la ley optar entre utilizar una razn social o denominacin, opcin que tambin consagra para las sociedades en comandita por acciones, por su carcter mixto, con socios con responsabilidad subsidiaria (los comanditados). Las sociedades con responsabilidad limitada (annimas y de responsabilidad limitada) slo pueden utilizar denominacin, pero la ley les permite incluir el nombre de una o ms personas fsicas, que en el caso de la annima no necesariamente deben ser socios pero que s deben serlo en la sociedad de responsabilidad limitada.
Interpretando las normas de la L.S. nuestra jurisprudencia ha expresado:
El sistema implantado por la ley 19.550 es nuevo en el sentido de que el concepto de razn social fue modificado y no aparece con los caracteres de la legislacin derogada. Cm. Nac. Com., Sala A, 20-XII-1977, E.D., t. 77, pg. 187, Las sociedades por parte de inters tienen opcin legal para elegir entre la adopcin de un nombre, que podr asumir dos variantes: razn social y denominacin. Curiosamente la ley ha dado esa oportunidad selectiva a las comandita por acciones. Cm. Nac. Com., Sala A, 20-XII-l977, E.D., t. 77, pg. 187. La razn social es el nombre social que incorporando el nombre de uno o ms socios est mentando una responsabilidad <deuda) subsidiaria, ilimitada y solidaria. Por ello, las sociedades en que la responsabilidad (deuda) de los socios se encuentra limitada, no tiene razn social a pesar del equvoco a que introdujo el derogado artculo 2 de la ley 11.645. Cm. Nac. Com., Sala A, 20-XII-1977, E.D., t. 77, pg. 187. La razn social que es optativa para las sociedades de personas y las sociedades en comandita por acciones implica vincular en la responsabilidad a los sujetos fsicos, a los que tal forma de nombre alude. Si, en cambio, adopta para esas sociedades el "sistema" de la denominacin, podr incluirse o no un nombre de persona de existencia visible, y el resultado ser indiferente en cuanto a la responsabilidad.

Para las sociedades annimas, el rgimen se aparta ms, y estamos en plena denominacin (art. 164), pero tanto para las sociedades annimas como para las de responsabilidad limitada, la ley autoriza incluir nombres de personas de existencia visible. En ambas, ntese tambin, la ley usa prolijamente la palabra "denominacin" y no otra. Cm. Nac. Com., Sala A, 20-XII-1977, F.D., t. 77, pg. 188.

La ley ha querido -a pesar del silencio de la Exposicin de Motivos sobre este punto- establecer, sin duda, que para las sociedades annimas y las sociedades de responsabilidad limitada, el nico sistema posible es el de la denominacin (Se incluyan o no nombres de personas de existencia visible en ella). Adems, resulta claro que tal sistema no implica ninguna relacin de responsabilidad.
Cm. Nac. Com., Sala A, 20-XlI-1977, E.D., t. 77, pg. 188.

El nombre de la sociedad se integra en todos los casos con las palabras que identifican el "tipo social" elegido para actuar. de Halperin seala que el nombre tiene una doble funcin: identificacin y de atraccin de la clientela. Est regulado en la ley 3975, y debe reunir las siguientes condiciones: 1) no debe inducir a error en cuanto al objeto; 2) ni confundirse con el de otra sociedad; 3) ni ser contrario a las buenas costumbres. Es el juez o la autoridad de registro el que debe denegar la inscripcin en casos en que se violen estas reglas y tambin cuando se elige un nombre ya utilizado por otra sociedad. A pesar de que la L.S. nada diga sobre la inconfundibilidad del nombre, como lo haca el artculo 300 del Cdigo de Comercio, debe considerarse subsistente dicho principio. Los problemas de homonimia pueden suscitar oposiciones de terceros a la inscripcin de una sociedad y tales conflictos deben ser resueltos por el juez o autoridad a cargo del Registro Pblico de Comercio. Al respecto, se ha resuelto:
La circunstancia de que una sociedad que se pretende registrar tenga un objeto distinto a otra ya registrada con el mismo nombre no justifica que ste sea admitido, porque como ese objeto no tiene exteriorizacin pblica, no servir como elemento distintivo. Juzgado en lo Comercial de Registro, &V-1975, "Casa Medina S.R.L.". La oposicin deducida sobre la base de la identidad de un nombre no importa el ejercicio de una accin fundada en la ley 3975, sino que pone en HALPER1N, Curso..., pg. 265, nro. 69. actuacin las atribuciones del Juez de Registro, en orden a lo establecido por los artculos 6 y 167 de la ley 19.550. Cm. Nac. Com., Sala C, 19-X-1977, "Constructora Caril, Sociedad Annima Si bien la Ley de Sociedades no ha reiterado explcitamente el principio de la inconfundibilidad de las denominaciones o nombres de las sociedades, tal como lo haca el artculo 300 del Cdigo de Comercio, el mismo debe considerarse implcito por ser uno de los inherentes a la materia, o inclusive por haberse plasmado - siquiera a travs de una aplicacin concreta - en el rgimen de sociedades, al exigirse que la razn social exprese indudablemente la identidad de la sociedad (art. 126, ley 19.550). Cm. Nac. Com., Sala C, 19-X-1977, "Constructora Caril, Sociedad Annima". En los supuestos de oposicin a la inscripcin de una sociedad en el Registro Pblico de Comercio fundada en tener la sociedad oponente la misma denominacin social, deber tenerse en cuenta a los efectos de su acogimiento, ms que a los intereses particulares del peticionante y el opositor al registro, al inters del trfico y de los terceros en general que Se encontraran ineficientemente protegidos si, hasta tanto se dilucide el mejor derecho al nombre, el Registro procediera a la inscripcin de la sociedad y, consecuentemente, la habilitase para actuar bajo tal denominacin, a sabiendas de la existencia de otra que acta bajo el mismo nombre. Cm. Nac. Com., Sala C, 19-X-1977, "Constructora Caril S.A."13.

b) Domicilio La L.S. (ley 19.550) determinaba en el artculo 11, inciso 2) la obligacin de mencionar en el instrumento constitutivo de la sociedad "el domicilio" de ella. La doctrina enseaba que el "domicilio social" corresponda a la jurisdiccin en la cual se constitua la sociedad y cuya autoridad judicial competente autorizaba a inscribirla en el Registro Pblico de Comercio. En cambio, sede social era el lugar preciso, de determinada ciudad o poblacin, en donde funciona la administracin y gobierno de la sociedad' 4. Este concepto, o mejor dicho, esta distincin, no era pacfica, ya que se haba interpretado anteriormente el artculo 291, inciso 2) del Cdigo de Comercio, en el sentido que el domicilio era el asiento fsico del negocio donde se llevar la contabilidad legal de la sociedad y que implicaba la indicacin precisa de su sede social, calle, nmero y localidad, pueblo o ciudad.
13 NISSEN, Ricardo A., Ley de Sociedades Comerciales (su anlisis a travs de la jurisprudencia), Universitas, 1978, pg. 33. 14 HALPERIN, Curso..., pg. 262, nro. 66.

En el caso "Quilpe", se sent la siguiente doctrina:

FI contrato de sociedad debe consignar el domicilio con determinacin de calle y nmero, sin perjuicio de facultarse a los administradores a cambiarlos dentro de la jurisdiccin, sin modificacin de los estatutos y cumpliendo slo los dems recaudos legales. Cm. Nac. Com., Sala B, 7-V-75, "Quilpe, Sociedad Annima", J. A., 1975, t. 28, Seccin nac. 24.620; L.L., 1975, t. C, pg. 291, con nota de Horacio P. Fargos; E. D., t. 63, pg. 139.

La Inspeccin General de Personas Jurdicas (hoy Inspeccin General de Justicia), autoridad a cargo del Registro Pblico de Comercio en la Capital Federal, haba resuelto reiteradamente que "en cumplimiento del artculo 11, inciso 2 de la ley 19.550 los contratos o estatutos de sociedades debern establecer con precisin: territorio, ciudad, calle, nmero, piso, oficina o departamento - la ubicacin de su sede social". La ley de facto 22.903 , de reformas a la L.S., recogi "la solucin propiciada por la jurisprudencia en el sentido de interpretar el concepto de domicilio como referido a la jurisdiccin en la que se constituye la sociedad; de este modo se posibilita que slo tal dato conste en el contrato social..."15, consagrando tal

posibilidad y permitiendo que la direccin de su sede se inscriba por separado, habiendo modificado el artculo 11, inciso 2, introduciendo un prrafo en tal sentido. Por ello el cambio de direccin o sede social no requerir una modificacin del contrato social - dando una solucin prctica a los problemas que una interpretacin rgida como la de la autoridad a cargo del Registro Pblico de Comercio de la Capital Federal planteaba -. c) Duracin

La organizacin presupone una cierta estabilidad, una subsistencia en el tiempo. La sociedad requiere por ello que se establezca una duracin determinada de tiempo. La ley no fija ni mnimo ni mximo, sino que se determine ella. De esa forma se crea algo perdurable que tendr continuidad y su predeterminacin confiere seguridad a los socios y a los terceros que contraten con la sociedad.
15 "Exposicin de Motivos" de la ley 22.903, Captulo 1, Seccin II, punto 1.

Es un requisito para todos los tipos sociales y debe cumplimentarse aun cuando su determinacin pudiera resultar por va indirecta, como ser por el objeto social. En nuestra ley se trata de un requisito esencial no tipificante, porque es comn a todos los tipos sociales, como ya lo dijimos. Pero su omisin hace anulable el contrato, si bien ste ser subsanable hasta su impugnacin judicial. El vencimiento del plazo de duracin es causal de disolucin de la sociedad (art. 94, inc. 2, L.S.). Pero los socios pueden convenir su prrroga, debiendo resolverse ella e inscribirse en el Registro antes de la fecha de expiracin del plazo de duracin (art. 95, L.S.). La ley de facto 22.903 introdujo al respecto una importantsima modificacin al permitir la reconduccin de la sociedad aun cuando hubiera vencido el plazo de duracin (art. 95, 2 prr.).

d)

Objeto: remisin

La organizacin presupone, tambin, un objeto: es decir la determinacin de los actos o categora de actos a los que se dedicar la empresa. El tema del objeto social lo analizamos en el punto 32 de este captulo. e) Gobierno, administracin y control

La organizacin presupone, necesariamente, la determinacin de la forma en que los socios deliberarn para adoptar los acuerdos, quines administrarn y quines ejercern el control de esa administracin. Los distintos tipos sociales fijan reglas al respecto, las que varan partiendo de una organizacin sencilla y con participacin de todos los socios, como es la sociedad colectiva, hasta una ms tcnica y compleja, con rganos con competencia especfica, como es la sociedad annima. En general las sociedades personales tienen como modelo de organizacin la de la sociedad colectiva, con diferencias que hacen a la distinta responsabilidad que asumen los socios. Las sociedades de capital parten de una organizacin simple, como la de la sociedad de responsabilidad limitada comn, y evolucionan hacia una organizacin de mayor complejidad, como la annima abierta, pasando por formas intermedias como son las annimas cerradas. Este tema ser materia de particular anlisis al estudiar cada tipo social.

28. EL TIPO SOCIAL. TIPICIDAD

La ley exige que las personas que van a constituir una sociedad comercial elijan alguno de los "tipos sociales" que ella reglamenta. No deja aqu margen a la voluntad de las partes en cuanto a la creacin de otras formas de organizacin: obligatoriamente impone la adopcin de alguno de los tipos establecidos en la ley. Nuestra ley ha reglamentado seis "tipos sociales": la sociedad colectiva; de capital e industria; en comandita simple; de responsabilidad limitada; en comandita por acciones y la sociedad annima. La empresa pluripersonal debe adoptar, necesariamente, alguno de esos tipos sociales. La adopcin de este principio se fundamenta en razones de "seguridad jurdica" al otorgar mayor transparencia a la organizacin societaria, posibilitar un mejor conocimiento a los terceros que contraten con la sociedad y facilitar un mejor desenvolvimiento de la actividad comercial en general. Zaldvar16 expresa que la tipicidad implica establecer un marco de normas jurdicas que las sociedades deben adoptar en su conjunto; permite el conocimiento fcil y preciso para quienes se asocian y para los terceros que contratan con aqullas, respecto a la estructura, organizacin, imputabilidad, responsabilidades, etctera, contribuyendo con ello a la seguridad jurdica. Halperin17 define la "tipicidad" diciendo que ella consiste en la provisin y disciplina legislativa particular, sin que tenga importancia el medio tcnico por el cual se alcanza el resultado. Le Pera18 critica duramente la forma como nuestra Ley de Sociedades comerciales ha regulado sobre "tipicidad". Sostiene este autor que la "tipicidad" es una creacin del derecho penal
16 ZALDVAR, Enrique y otros, Cuadernos de Derecho Societario, T 1, pg. 26, nro. 1.1. 17 HALPERIN, Curso..., pg. 303, nro. 1. 18 LE PERA, Sergio, Joint Venture y Sociedad, Apndice III, "Principio y dogma en la Ley de Sociedades Comerciales", pg. 253.

liberal, que prohbe la interpretacin analgica de los tipos delictivos. Ese principio es extrao al derecho privado, que cuando quiere presentar una serie cerrada de figuras definidas legalmente recurre a la tcnica del numerus clausus. Que mientras en otras legislaciones los distintos tipos de sociedades son "tipos especiales" respecto de un rgimen legal genrico de las relaciones asociativas (una "simple sociedad" como en el derecho italiano, o la partnership en el derecho del Common Law), que absorbe y regula de manera no

persecutoria todos aquellos negocios y relaciones que no alcancen a ser uno de los "tipos especiales" contenidos en la ley, en nuestra ley societaria los "tipos" no son especiales respecto de uno genrico, sino "islotes de legalidad en un universo de ilicitud y precariedad". Con el agravante, respecto de igual principio del derecho penal, que mientras los tipos criminales son pedazos no contiguos de ilicitud en la legalidad circundante ("todo lo que no est prohibido est permitido"), los tipos societarios son pedazos de permisin en el mundo de lo prohibido ("todo lo que no est permitido est prohibido"). En definitiva, creemos que la tipicidad significa la implementacin legal de diversas formas de organizacin societaria que se imponen obligatoriamente a quienes quieren utilizar este instrumento jurdico. A los interesados la ley les deja una opcin entre algunos de los tipos reglamentados, reglndolo imperativamente y no consintiendo a la autonoma privada crear tipos o formas de organizacin con otras caractersticas 19 Este requisito general, establecido en el artculo 1 L.S., admite una sola excepcin que es la prevista en el artculo 119 para la sociedad extranjera constituida bajo un tipo desconocido en nuestra ley. La ley admite su actuacin en el pas y la somete, en cuanto a los requisitos de control y funcionamiento, a las del "tipo social" legal de mximo rigor'0.

29. FONDO COMUN

La constitucin de un "fondo comn" es tambin un elemento esencial para la existencia de la sociedad comercial. Ese fondo comn se constituye con los "aportes" que obligatoriamente deben efectuar los socios.
19 BRUNETTI, op. cit., T. 1, pg. 88, nro. 24. 20 ZALDVAR, op. (it, pg.

28.

Ese fondo comn, llamado capital social, es el que posibilitar la obtencin del objeto de la sociedad, por ello, necesariamente y como condicin sustancial, debe guardar directa relacin con l. Como lo ha sealado la doctrina 21 la palabra "aportes" tiene en nuestra ley un significado distinto al filolgico: no significa entrega, tradicin, pago de la cuota, sino la obligacin de dar, de hacer gozar a la sociedad de la prestacin prometida; obligacin de entregar un bien o un derecho, sea en propiedad, en usufructo, en uso o goce. De acuerdo al "tipo social" nuestra ley va a reglamentar los aportes permitidos, pudiendo expresarse una regla general al respecto, en el sentido que en las sociedades personales se admiten todo tipo de aportes, de obligaciones de dar y de hacer. En cambio, en las sociedades de capital, los aportes deben consistir en obligaciones de dar. Obligaciones de "dar" son aqullas que tienen por objeto la entrega de una cosa mueble o inmueble; y las obligaciones de hacer son las que consisten en ejecutar algn hecho o prestar algn servicio.

Son bienes aportables: a) el dinero; b) las cosas inmuebles; c) los cosas muebles, como maquinarias, herramientas, automotores, semovientes, muebles y tiles, instalaciones; d) los derechos: se pueden aportar derechos derivados de contratos, como los de locacin, concesin, licencia, etctera; los derechos de crditos contra terceros instrumentados en ttulos valores o en otros instrumentos; los derechos derivados de un invento, de patentes, marcas, diseos, modelos, etctera; e) el fondo de comercio, como universalidad de bienes de una empresa comercial; f) el uso o goce de bienes: los bienes pueden aportarse en propiedad, pero tambin pueden aportarse el usufructo, uso o goce de bienes; y g) el trabajo humano, que tambin puede ser materia de aporte.
21 HAI.PFR!N, Curto..., pg. 246, nro. 29; ZAI.DvAR, Op. (it., pg. 74, nro. 5.2.2.

Todo ello con las limitaciones referidas a cada tipo social, como ya sealamos supra. Debe determinarse en cada caso el valor del aporte, pues ello es necesario para fijar el capital
social, establecer la participacin de cada socio en la sociedad y, por ende, la medida de sus derechos en cuanto a las utllidades y reparto final y en cuanto a su voto para lograr las mayoras en las deliberaciones sociales.

El fondo comn de la sociedad es un elemento esencial y constituye una propiedad de ella, afectado a las obligaciones contradas; con independencia del patrimonio individual de cada uno de los socios y que no puede ser agredido por los acreedores particulares de stos. Este fondo comn que responde a los terceros que contratan con la sociedad es preservado por la ley, en el sentido que l no puede ser disminuido arbitrariamente por los socios, sino en la forma prevista por la ley, con conocimiento y participacin de los acreedores sociales, con las formalidades establecidas y la publicidad necesaria. Esto es lo que se denomina la intangibilidad del capital social. Diversas
normas consagran y preservan esa intangibilidad: las que prescriben las formas a cumplir para su aumento y reduccin; las que consagran la obligacin de los socios respect3 del aporte social comprometido; las que impiden a la sociedad adquirir sus propias acciones; las que prohben las participaciones recprocas en el capital entre sociedades; las que consagran lmites a esas participaciones; las que prohben a la sociedad controlada participar en el capital de la controlante, etctera.

30. EL FIN COMUN

La doctrina italiana al considerar este tema lo analiza bajo el concepto de "causa", en el sentido de causa-fin: esto es, el inters que las partes intervinientes en el acto constitutivo de la sociedad tratan de obtener o realizar. Brunetti expresa que la causa est contenida, por lo tanto, "en el ejercicio en comn de una actividad econmica para dividir las utilidades", en la comunin de fin calificada22. 22 BRUNETTI, op. cit., T. 1, pgs. 260-261, nro. 90.

Halperin 23 seala que el fin comn es un rasgo esencial de la sociedad que distingue a este contrato de los dems, y que debe tener, normalmente, un sustrato econmico. En nuestra ley ese fin comn surge de la expresin 'pa'a apilcartos (los aportes) a ia produccin o intercambio de bienes o servicios, en busca de un resultado econmico". En lo que Dalmartello ha llamado "la organizacin colectiva de las fuerzas patrimoniales particulares"; "en la cooperacin para lograr el fin comn24. Brunetti expresa que es indiscutible que en la sociedad los contratantes asocian sus prestaciones, por lo que cada uno encuentra la correspondencia, no en la prestacin de los dems, sino en la participacin en las utilidades resultantes. La consecucin del fin social crea el supuesto para la satisfaccin del inters a la conclusin del contrato25. El fin comn se vincula as al concepto de "inters social", como un inters propio y particular de la sociedad, distinto al inters de los socios. Como algo propio de la empresa comn. Diferente a la finalidad o intencin egosta de las partes contratantes.
31. PARTICIPACION

EN LS BENEFICIOS Y EN LAS PERDIDAS

Es este otro elemento esencial del contrato de sociedad, consecuencia del fin comn antes referido, y cuya ausencia le priva de existencia. Exhibe el riesgo propio de la empresa comercial y pone en

evidencia el "nimo de lucro" que lleva a las partes contratantes. La participacin en los beneficios es la expresin que en la L.S. reemplaza el concepto de lucro del artculo 282 del Cdigo de Comercio, y el de "obtener alguna utilidad apreciable en dinero, que (los socios) dividirn entre s", que contiene el artculo 1648 del Cdigo Civil. Halperin seala que esta expresin se refiere no slo a utilidad con el alcance de una ganancia traducida en un incremento patrimonial, sino cualquier ventaja apreciable econmicamente,
23 HALPERIN, Curto.., pg. 230, nro. 5. 24 DALMARThLLO, citado por BRUNETTI, op. cit., T. 1, pg. 129, nro. 33. 25 BRUNETTI, op. cit., T. 1, pgs. 129-130, nro. 33.

como la reduccin de gastos por investigacin en comn, por disminucin de costos en el proceso de comercializacin, etctera. Deben derivar de la empresa social y "comprenden toda ventaja patrimonial de origen social que aumenta la fortuna particular de los socios o les disminuye las cargas", agrega, citando
26

a Vivante La contribucin o "soportacin" en las prdidas es el otro tramo de este elemento esencial de la sociedad. La ausencia de este aspecto desnaturalizara completamente la sociedad comercial y estara indicando que estamos en presencia de otro negocio jurdico. La ley establece que el contrato social debe contener "Las reglas para distribuir las utilidades y soportar las prdidas. En caso de silencio, ser en proporcin de los aportes. Si se prev slo la forma de distribucin de utilidades, se aplicar para soportar las prdidas y viceversa" (art. 11, inc. 7', L.S.).
La ley fulmina de nulidad los pactos que denoten la constitucin de una "sociedad leonina", como la que prescriba que alguno o algunos de los socios reciban todos los beneficios o se les excluya de ellos, o que sean liberados de contribuir a las prdidas; o que al socio o socios capitalistas se les restituyan los aportes con un premio designado o con sus frutos, o con una cantidad adicional, haya o no ganancias (art. 13, incs. 1 y 2).

32. EL OBJETO SOCIAL

a) Concepto

Est constituido por los actos o categoras de actos que en virtud del contrato constitutivo p64r realizar la sociedad, para lograr el fin comn al que aspiran los socios. No debe confundirse objeto con actividad, expresa Halperin27. El objeto est determinado por la
categora de actos para cuyo ejercicio se constituy la sociedad; la actividad, en cambio, es el ejercicio efectivo de actos que realiza la sociedad en funcionamiento.
26 HALPERIN, Curso..., pgs. 256-257, nro. 49. 27 HALPERIN, Curso..., pg. 231, nro. 7.

b)

Exigencia legal

El objeto, segn el artculo 11, inciso 3, L.S., debe ser preciso y determinado y mide la capacidad de la sociedad. Por ello si en el ejercicio de su actividad los representantes sociales exceden notoriamente el objeto social no obligan a la sociedad (art.
58, L.S.).

Esa exigencia de nuestra ley adquiere, entonces, una enorme importancia, por cuanto est sealando el limite de actuacin de los representantes sociales y tambin, a la inversa, el ilmite de imputacin de actos realizados por ellos a la sociedad. En tal sentido nu'estra jurisprudencia ha tenido oportunidad de sealar:
La ley 19.550 exige que el objeto social sea preciso y determinado - artculo 11, inc. 3 -, teniendo en cuenta la trascendencia que esa precisin y deterntinacin tienen en materia de responsabilidad de la sociedad por actos reaizados por administradores o representantes - artculo 58, ley cit. - o como medio de prevenir nulidades -art. 17 in fine de la ley- ... por lo que... "la enumeracin generica de las distintas actMdades contractuales de orden comercial, inmobiliario, fmanciero, agropecuario, etc., efectuada en el estatuto societario no cumple con la condicin que en cuanto a su objeto debe reunir el acto constitutivo: Ser preciso y determinado". Cm. de Apel. 1 de Baha Blanca, 26-XII-72, JA., 1973, t. 19, pg. 680. "El objeto de la sociedad debe ser preciso y determinado para posibilitar que Se conozcan con certeza las diversas actividades que puede abarcar la empresa mercantil... ese objeto no es preciso y determinado si no queda actividad cemercial o industrial que no Se encuentre comprendida en su mbito"... "La indeterminacin del objeto social permite razonablemente suponer que la sociedad slo operar en algunos de los rubros comprendidos, dejando los dems para eventuales cambios de objeto, que se realizarn sin cumplir con los recaudos y formalidades exigidos por la ley, y ello es precisamente lo que corresponde evitar". Cm. Nac. de Apel. en lo Comercial, Sala B, 2-X-74, JA., 1975, t. 26, sec. nac. nro. 24.240; L.L., 1975, t. A, pg. 415; EDICIN, t. 60, pg. 229.

c)

Requisitos

El objeto social debe ser adems 1) posible y 2) lcito. 1) Posible: el objeto social fijado en el contrato debe ser de cumplimiento o realizacin posible. En caso contrario, es decir si en el acto constitutivo se fijara como objeto algo imposible de realizar, la sociedad ser nula. Pero si la imposibilidad de lograr el objeto social es sobreviniente, posterior al contrato, entonces la sociedad se disuelve (art. 94, inc. 4, L.S.). 2) Lcito: la ilicitud del objeto social produce la nulidad de la socedad (por ejemplo si se constituye una sociedad colectiva para realizar contrabando; o para explotar la mendicidad; o para fabricar herona, etc.). Pero aqu tambin cabe sealar que la ilicitud debe ser preexistente, porque si fuera sobreviniente, no operara como causa de nulidad. Por ejemplo el caso de la "ley seca" en los Estados Unidos de Amrica. Aqu la causa sobreviniente operara como causal de disolucin y correspondera adoptar el principio de consen'acin de La empresa y facilitar un plazo a la sociedad para modificar su objeto social. d) Nulidad por razn del objeto

Remisin: este tema lo analizamos dentro del Captulo V, punto 52, a), b) y c).

e)

La doctrina del "ultra vires

Siguiendo a Colombres diremos que esta doctrina puede caracterizarse diciendo que "la actividad indicada en el acto constitutivo representa un lmite, no slo al poder de los administradores, sino tambin a la misma capacidad de la sociedad, determinando como consecuencia que los actos extraos al objeto social son insanablemente nulos, aun cuando el cumplimiento de los mismos haya sido decidido por el acuerdo unnime de los socios 28
Lo esencial de esa doctrina, nos explica el autor citado, consiste en sostener que de la atribucin de una "personalidad jurdica" no deriva una imputabilidad diferenciada general, sino, por el contrario y en razn de la especfica naturaleza que ella inviste como "persona jurdica", una imputabilidad propia y circunscripta a la actividad para la que ella ha sido contituida, y para la que, precisamente, le ha reconocido el ordenamiento

jurdico una especfica titularidad de derechos y obligaciones. Ya la antigua legislacin inglesa previ que el acto constitutivo deba contener, entre sus constancias esenciales, la descripcin del objeto social; y la capacidad de la sociedad quedaba circunscripta al
cumplimiento del objeto social. Si bien esta concepcin se ha debilitado al admitirse que al par de la descripcin
28

COLOMBRES, op. cit., pgs. 105y sigs.

del objeto social se permitiera incluir en los estatutos una frmula que faculta a las sociedades a realizar otros actos inciden-tales tendientes a su cumplimiento. Esa doctrina es ajena al derecho continental europeo, donde se ha admitido pacficamente el principio de la capacidad general de las sociedades y la descripcin del objeto social, slo ha tenido el valor de circunscribir el poder de representacin de los administradores. Las operaciones que exceden ese lmite son ineficaces, pero pueden ser subsanables mediante la ratificacin de la asamblea. La jurisprudencia y doctrina norteamericana vari la concepcin inglesa original y la doctrina

del ultra vires fue perdiendo la duplicidad de significado y de acto exhorbitante, sea del objeto social, sea de la facultad del rgano social, y qued restringida a este ltimo alcance. Sostiene Colombres que nuestra ley adopta en el artculo 58, sin duda, la concepcin amplia de la doctrina del ultra vires, conceptualizada como un doble lmite, tanto para la sociedad como para el rgano de administracin y representacin. El objeto social determina ese lmite y aquellos actos notoriamente ajenos al objeto social sern inoponibles a la sociedad. Es decir que el objeto social marca no slo un lmite para el rgano de administracin, que no puede exhorbitar, sino tambin un lmite a la "capacidad" de la sociedad que no puede reaizar todos los actos y negocios, sino aqullos comprendidos en su objeto. Esta doctrina tena recepcin en la legislacin nacional en los artculos 35 y 36 del Cdigo Civil, y en los artculos 337, 338 y 317 del Cdigo de Comercio. Como bien seala Halperin29 la tendencia contempornea est en abandonar esta limitacin en amparo de los terceros, de la celeridad y seguridad de los negocios y en proteccin de los accionistas presentes y futuros. Sostiene este autor que el artculo 58 atena el rigor de la doctrina del ultra vires al hacer referencia a actos que no sean notoriamente extraos al objeto social, por lo que el exceso debe 29 Ver HALPERIN, Sociedades An,iimas, pgs. 425 y sigs., y la nota nro. 134 con cita de la jurisprudencia nacional
anterior a la sancin de la Ley de Sociedades comerciales.

resultar clara e indubitablemente del objeto enunciado en el estatuto. Estimamos que, de todos modos, la Ley de Sociedades comerciales ha adoptado tal criterio, sumamente peligroso para la evolucin normal de los negocios, para su celeridad y seguridad y contrario a la prevalencia de la buena fe comercial30.

33. LA SOCIEDAD ES SUJETO DE DERECHO (Art. 2)

Art. 2. - Sujeto de derecho.

La sociedad es un sujeto de derecho con el alcance fijado en esta ley.

La sociedad cmercial es una persona jurdica privada, con el alcance que hemos expuesto en el
Captulo III, punto 19.
34. ASOCIACION

BAJO FORMA DE SOCIEDAD COMERCIAL

(Art. 3) Art. 3 - Las asociaciones, cualquiera fuere su objeto, que adopten la forma de sociedad bajo algunos de los tipos previstos, quedan sujetas a sus disposiciones.

Las asociaciones civiles, religiosas, de bien pblico, etctera, cualquiera sea su objeto, que adopten la forma de sociedad comercial en algunos de los "tipos" legales previstos, quedarn sometidas al rgimen de la

Ley de Sociedades comerciales.

Esta norma no es sino una aplicacin concreta del principio de "tipicidad" que ha adoptado nuestra ley.

Esto prueba acabadamente que la ley ha adoptado el criterio de la "forma" y no ya el del "objeto comercial" como elemento diferenciador, avanzando as decididamente hacia la unificacin del rgimen de las relaciones econmicas de derecho privado3t.

30 Otaegui, Julio C., Administracin Societaria, Abaco, Bs. As., 1979, pg.

80, sostiene que el objeto social no limita la capacidad del derecho de la sociedad respecto de los actos jurdicos que sta puede realizar, ya que el objeto indica actividades y no actos. 31 HALPERIN, Curso..., pg. 287, nro 1.

NOTAS A LA OCTAVA EDICION 1. JUR!SPRUDENCM En este captulo incorporamos los siguientes fallos que estimamos de importancia a los efectos de un mayor esclarecimiento de los temas en l desarrollados. 25. LA "AFEECTIO SOCIETATIS"
Es inadmisible la ejecucin forzada de un convenio de "promesa de sociedad" porque ello es incompatible con el affectio societatis requerido al momento de la constitucin social, en tanto se trata de un dbito de hacer de naturaleza intl4ito persone cuyo incumplimiento slo puede generar daos y perjuicios (de la sentencia de primera instancia). Cm. Nac. Com., Sala C, 24-IX-1993, "Rozenblum, Horacio c. Falak, Mario V.", L.L., 1994-E, pgs. 483/4. La affectio societatis no debe ser confundida con la necesidad que exista entre los socios una relacin cordial y amistosa, la que puede faltar sin que por ello desaparezca la voluntad de colaborar en la consecucin del fin social. Cm. Nac. Com., Sala E, 27-XII-1991, Ficha nro. 13.779, "Pagliai, Anbal e. Fernndez Lacour, Csar s/sum.",

Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial.

27. ORGANIZACION

a)

El nombre

1. El nombre de una sociedad, no es solamente un atributo de la personalidad sino que debe ser considerado como un bien inmaterial susceptible de valoracin pecuniaria sobre el que se ejerce un derecho de propiedad en el sentido del artculo 17 de la Constitucin Nacional, del cual no puede privrsele arbitrariamente, ni ser utilizado por otra sociedad sin conculcar adems, el principio de inconfundibilidad, pues por el solo motivo de ser el nombre el elemento que individualiza a la persona jurdica que el ente societario importa, la ley le confiere el derecho a la tutela de su propia personalidad. 2. La libertad en la eleccin del nombre aparece restringida por el llamado principio de "novedad", que

veda la adopcin de una denominacin ya utilizada por otra sociedad.

Cm. Nac. Com., Sala A, 24-VIII-1990, Inspeccin General de Justicia, "Chanel Pars SA.",
L.L., 1991-A, pg. 127. 1. Aun reconociendo la diversa naturaleza de ambos institutos, cabe aceptar la posibilidad de que un titular marcario solicite el cese de uso de un nombre comercial, por su parecido y proximidad de los ramos qe podran prvocar casos de confusin en cuanto al origen de los productos; lo cual debe ser juzgado con criterio realista y prudente, atendiendo a las peculiaridades de la causa y a las caractersticas del pblico consumidor. 2. A los fmes de proceder al cotejo de la marca y del nombre comercial, cuyo cese de uso solicita el titular de la primera, deber procederse ms severamente si: a) existe absoluta identidad entre los elementos protegidos; b) una empresa es desmembracin de la otra y c) se dirigen al mismo ramo de produccin, de proveedores y de consumidores, lo cual puede generar en el pblico consumidor incertidumbre y confusin que deben siempre evitarse en aras de intereses de superior jerarqua, como son el resguardo del pblico y las buenas prcticas comerciales. Cm. Nac. Civ. y Com., Sala III, 11-111-1994, "Moineaus SA.I.C. c. Moine Pumps SA. s/cese de uso de nombre comercial", E.D., 24-111-1995.

1. El nombre o designacin comercial, como elemento individualizante del fondo de comercio, se vincula a un establecimiento comercial o industrial y procura individualizarlo en la integridad de sus elementos, siendo su problemtica ajena a la normativa societaria; en cambio, la denominacin de la persona jurdica es inherente a la sociedad y constituye una estipulacin necesaria que debe expresar el instrumento constitutivo a los efectos de la identificacin de la persona jurdica.
2. En el caso de no perseguirse el cambio de una denominacin societaria sino la utilizacin de un nombre, sin tipo social alguno, cabe concluir que se cuestiona tal utilizacin como denominacin comercial; cobrando virtualidad lo previsto por la ley 22.362 en cuanto determina la competencia del fuero federal civil y comercial para resolver las cuestiones que plantee la aplicacin de sus disposiciones. 3. Si la actora - Dexter International, SA. - acciona contra la firma Dabra, SA. a fin de que se la condene a cesar en el uso del nombre comercial "Dexter", cabe concluir de que en el caso no se encuentra cuestionada la utilizacin del nombre comercial registrado por !a actQra como usurpacin de marca, sino el uso de una denominacin social; por lo que resultan inaplicables las disposiciones del artculo 27 de la ley
22.362 que determina la competencia del fuero federal civil y comercial (del dictamen del fiscal de Cmara).

Cm. Nac. Com., Sala B, 21-11-1994, "Dexter International SA. c. Dabra, SA. s/ord.", E.D., 24-111-1995. b) Domicilio

Constitucin de domicilio. Sede social

El domicilio legal inscripto tiene el carcter de constituido procesal, all es donde debe efectuarse el emplazamiento a juicio de una sociedad regularmente constituida, descartndose, la notificacin edictal, que sera viable previo agotamiento de los recaudos pertinentes para descalificar dicho domicilio. Cm. Nac. Com., Sala A, 16-XII-1993, "Banco de los Andes SA. en liq. c. Productos Publicitarios Asociados SA.", E.D., 156-394; L.L., Repertorio LIV-1994, pg. 2018.

Notificacin
1. El domicilio en el cual se curs la citacin para reconocer firmas prevista por el artculo 525, Cdigo Procesal, y la intimacin de pago - individualizado como legal - coincide con el social inscripto en la Inspeccin General de Justicia. En consecuencia, son vlidas y vinculantes para la sociedad todas las notificaciones efectuadas en la sede inscripta (art. 11, inc. 2, L.S.). 2. Es inaceptable la alegacin de que los emplazamientos a la sociedad se cursaron a un domicilio falso, pues resulta irrelevante que se hubieren iniciado trmites tendientes a obtener la inscripcin de un nuevo domicilio social, ya que por no haber sido concluidos carecen de oponibilidad ante terceros. Ms an cuando no se denunci ningn domicilio real al cual debieran haberse cursado las notificaciones. Cm. Nac. Com., Sala E, 27-111-1992, "Dar SA. en liq. por Banco Central c. Darom SA. y otro", L.L., 28-VIII-1992. De acuerdo a lo dispuesto por el artculo 11 de la ley 19.550, inciso 2, armonizado con lo preceptuado por el inciso 3 del artculo 90 del Cdigo Civil, el domicilio legal de la sociedad hace presumir que es all donde se domicilia la persona jurdica, sin admitir prueba en contrario. Consecuentemente, ese es el domicilio donde debe ser citada a todos los efectos, por los que se tendrn por vlidas y vinculantes para la sociedad todas las notificaciones efectuadas en esa sede. Cm. Nac. Trab., Sala 1, 16-11-1990, "Snchez, Lidia 1. c. Corman SA. y otros", L.L., 28-VIII-1992.

1. Desde que el domicilio constituido es el domicilio procesal o ad litenz, fijado a los efectos del proceso, no

corresponde asimilarlo al
domicilio social inscripto, sin que ello importe desconocer los efectos que el artculo 11, inciso 2 de la ley 19550 asigna a las comunicaciones que en l se cursen.

Si bien no es admisible la pretensin de notificar a la sociedad en el domicilio social inscripto con la calificacin de constituido, ello no importa restar validez a las notificaciones que pudieran efectivizarse en el domicilio inscripto en el registro pertinente. Cm. Nac. Com., Sala E, 16-VIII-1988, "Muoz, Miguel c. Sociedad Minera Pirquitas Pichetti y Compaa, SA. y otros", E.D., 15-IX-1989.

2.

artculo 11, inciso 2' de la ley 19.550 moclificado por la ley 22.903, establece que se tendrn por validas y 'vinculantes para la sociedad todas las notificaciones efectuadas en la sede inscripta. En consecuencia, la direccin de la sede es el domicilio legal de la persona de existencia ideal en el sentido del artculo 90 del Codigo Civil. 2. Es admisible conferir al domicilio legal el carcter de constituido procesal para viabilizar sin futuros inconvenientes la notificacin para lo cual, entre todas las otras, aqul fue constituido. Cm. Nac. Com., Sala A, 22-11-1989, "Maguse, SA. sipedido de quiebra por Amarilla de Albo, Susana y otro", E.D., 15-IX-1989.
28. EL TIPO SOCIAL: TIPICIDAD

1. El

La sociedad fue constituida segn uno de los tipos previstos por la ley 19.550, y debidamente inscripta, la circunstancia de no haberse registrado una supuesta cesin de cuotas no tiene entidad para menoscabar la naturaleza del ente, constituyndola en una sociedad irregular; eventualmente, tendr efectos respecto a la responsabilidad de sus
componentes respecto del incumplimiento de tal recaudo. Del dictamen del fiscal de Cmara 66.873. Cm. Nac. Com., Sala A, 17-IX-1992, "Exchange Turismo de Oscar Juan Martnez y Germn Daro Coronel Soc. de Hecho siPedido de quiebra por Arends Bernt", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara

Comercial
29.

FONDO COMUN

La inscripcin ante el registro pblico del acto societario por el cual se legitiman los aportes efectuados por los socios que derivan en un supuesto de capital, no obsta a la eficacia de los derechos y obligaciones contradas por las partes, y por ende, cabe considerarla una exigencia formal no esencial, que es susceptible de ser cumplida con posterioridad al plazo fijado para tales efectos. Cm. Nac. Fed. Cont.-Adm., Sala IV, 18-VI-1992, "Finatlantic SA.", L.L., Repertorio LIII-1993, pg. 1627. Aportes. Reintegro
Las sumas pagadas por el acreedor, destinadas a solventar el valor de los bienes prometidos en aporte de una futura sociedad, una vez resuelto el contrato, constituye una tpica deuda de valor y en consecuencia el reintegro debe efectuarse segn el poder adquisitivo que aquella tena al tiempo de la entrega al deudor. Cm. Nac. Com., Sala D, 12-111-1990, Ficha nro. 7869, "Stellino, Pedro c. Venturini, Guerrino s/sum.", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara ComerciaL 1. El lea que caracteriza a toda empresa comercial, trae aparejada la necesidad de que quienes han contribuido a formar el fondo social queden expuestos, ante un eventual quebranto del ente, a perder el valor de lo que al mismo han aportado. Por ello la obligacin de soportar las prdidas que pudieren originarse como consecuencia de la actividad social. Ha sido elevada por la ley al rango de requisito esencial del contrato de sociedad, y por ello tambin la pretensin de recuperar los aportes sin una previa valoracin de la situacin patrimonial de la sociedad, no encuentra amparo en ninguna norma legal. 2. De ah que la posibilidad de obtener el reembolso de lo aportado slo puede ser admitida frente a una norma expresa que lo autorice, como ocurre en el caso de exclusin de un socio o cuando se ejercita el derecho de receso. Cm. Nac. Com., Sala E, 24-V-1990, Ficha nro. 8519, "Lpez Fernndez, Adolfo c. Vivero S.R.L. s/sum.", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara ComerciaL 1. La prueba del aporte a una sociedad puede no ser sencilla, pero indudablemente lo es menos cuando se trata de un aporte no habitual en los usos comerciales. 2. Cuando se trata de trabajo personal, la prueba de haberlo dado como aporte a una sociedad - una suerte de sociedad de hecho de capital e industria - parece particularmente dificultosa, porque la dacin de trabajo no es inequvocamente indicativo de un aporte, desde que puede ser dado tambin a ttulo de relacin de trabajo o empleo, o bien a ttulo de locacin de servicios, la prestacin - trabajo - es en s misma idntica, pero puede ser dada por causa y con efectos bien diferentes. Cm. Nac. Com., Sala D, 19-VI-1990, Ficha nro. 9282, "Bodrone, Hctor c. Verdier, Adolfo s/ord.", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara ComerciaL

El compromiso de aporte de capital a una sociedad, es - aun luego de efectivizado- una suerte de negocio jurdico ad referendum, en el sentido de que la voluntad de los sujetos intervinientes en el acto requiere ser integrada por otra
declaracin de voluntad emanada de los rganos societarios destinados a formar la voluntad de la sociedad, sin la cual no existe obligacin emergente del contrato conforme a las preceptivas de los artculos 1161 y concordantes del Cdigo Civil. A resultas de ello, es exacto tambin lo afirmado por el juez, que a falta de ratificacin de la sociedad exteriorizada a travs de las formalidades legales exigidas (la cual debe incluir necesariamente la decisin de aumentar el capital social>, el acto por el que se constituye e integra un aporte respecto de una sociedad que tiene la totalidad del capital suscripto e integrado, ca-

rece de causa y por tanto, de virtualidad eficiente, no siendo susceptible de producir sus efectos
propios.
Cm. Nac. Com., Sala A, 5-VlI-1994, "Angelen Szabo, Marta Elena c. Szyszkowski, Elba H. y otros simodificacin

de contrato y rendicin de cuentas", E.D., 7-Vl-1995. En el sistema societario argentino aporte es equivalente a obligacin de aportar, por 10 que ningun obstculo existe para que se consignen en el contrato los aportes de crdito y de acciones a perfeccionarse en su forma

de cumplimiento con posterioridad a la firma del acto constitutivo (de la sentencia de primera instancia). Cm. Nac. Com., Sala C, 24-IX-1993, "Rozenblum, Horacio c.
Falak, Mario V.", L.L., 1994-E, pgs. 483/4.
31. PARTICIPACION EN LOS BENEflCIOS Y EN LAS PERDIDAS

El actor se encuentra muy lejos de haber rendido una prueba con tal alcance. En primer lugar, no existe el mentado principio de prueba por escrito. Pero aun con prescindencia de tal elemento no se ha aportado prueba de la
existencia de los elementos especficos de todo contrato de sociedad: los aportes efectuados por cada uno de los socios para la formacin del capital social, participacin en los beneficios y soportacin de las prdidas y affectio societatis. Cm. Nac. Com., Sala A, 13-X-1989, "Taverna de Antua, Rosa, M. A. c. Antua, Celestino V.", L.L., 1991-A, pg. 356.

Corresponde distinguir entre el derecho a participar en las utilidades, caracterizado como eventual, abstracto o genrico durante el transcurso de toda la duracin de la actividad societaria; y el derecho concreto a un dividendo, que puede desdoblarse en un derecho peridico a la participacin en las itilidades de los ejercicios y un derecho al dividendo ya aprobado. Trib. Arbitraje Gral. de la Bolsa de Comercio, 6-11-1996, "Televisoras Provinciales SA.", L.L., 24-VI-1996, pg. 13, fallo 94.410, DJ., 1996-1-1273. 32. EL OBJETO SOCIAL e) La doctrina del "ultra vires" Si una empresa, al margen de las actividades enmarcadas en su
objeto social, llev a cabo una actividad paralela y clandestina - no asentada en sus libros de comercio-, consistente en la captacin de recursos financieros de terceros destinados a prestar auxilio crediticio a otras sociedades y a sanear su propia situacin econmico-financiera, permitiendo que figure como representante suyo un empleado "de hecho", de tal modo que los terceros pudieron inferir de ello la existencia de un poder o autorizacin plena de la sociedad para la realizacin de tales actos en tanto conoci y toler tal actuacin, sta deber aceptar la responsabilidad que como consecuencia de esa apariencia jurdica le corresponde frente a los terceros de buena fe (art. 929, Cd. Civ.). Cm. Nac. Com., Sala A, 22-X-1992, Ficha nro. 15.119, "Meier de Clebsch, Mara c. Eros SA.C.I. y M. s/ord.",

Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial

33. LA SOCIEDAD ES SUJETO DE DERECHOS (Art. 22)

La sociedad annima como sujeto de derecho es una persona distinta a la de sus accionistas o persona jurdica que adquiera su paquete accionario (arts. 2, 38, 57, 163 y concs., ley 19.550, Adiq, XLIV-B, 1319). S.C.BA., 3-VIII-1993, "B., E. c. F. de B., D. 5.", Di., 1993-2-744; D.J.B.A., 145-5259.

2 DOCTRINA
Sobre los temas tratados en este captulo, se pueden consultar los siguientes trabajos:

Aramouni, Alberto, "Empresa individual de responsabilidad limitada", R.D.C.O., 1990-B, pg. 459. Chiesa, Juan Jos, "En torno a la unificacin de homonimia de nombres societarios", E.D., 24-III-1995. Halperin, Isaac, "El concepto de sociedad en el proyecto de Ley de Sociedades Comerciales", R.D.C.O., 1969, pg.
265.

Malagarriga, Juan, "En torno al concepto de sociedad comercial en el proyecto dc Ley de Sociedades
Comerciales", R.D.C.O., 1969, pg. 561.

Moeremans, Daniel E., "Recepcin de la sociedad unipersonal de responsabilidad limitada en el Proyecto de Unificacin Civil y Comercial en la Argentina. Proteccin de los acreedores", R.D. C. O., 1990A, pg. 169. Moeremans, Daniel - Monso, Csar - Torrego, Eduardo - Veiga, Juan

Carlos, "Las relaciones externas en la S.R.L. unipersonal", R.D.C.O., 1990-B, pg. 575. Nissen, Ricardo Augusto, "Nuevamente sobre el artculo 39 del Cdigo de Comercio (oposicin a la registracin de actos societarios)",
L.L., 21-VI-1989.

reformistas del rgimen societario, su pro y su contra", F.D., Temas de Derecho Societario, VI Congreso de
Derecho Societario, Mar del Plata, noviembre de 1995.

Otaegui, Julio, "Tendencias

CAPTULO V
CONSTITUCION DE LA SOCIEDAD
A) ACTO CONSTITUTIVO 35. FORMA DEL ACTO CONSTITUTIVO (Art. 4)
Art. 4 - El contrato por el cual Se constituya o medifique una sociedad, se otorgar por instrumento pblico o privado.

Hemos visto que la sociedad comrcial requiere una "organizacin", esto es una ordenacin de su gobierno, direccin y ejecucin de las actividades sociales. Debe preverse quines tendrn a su cargo las
decisiones (rgano deliberativo), la administracin y representacin de la sociedad frente a los terceros (rgano de administracin y representacin) y quin tendr a su cargo la fiscalizacin interna de la sociedad (rgano de control). Esa organizacin se debe establecer en el contrato social o estatuto societario. Este contrato es el previsto en el artculo 4 L.S., que debe ser hecho por escrito, sea por instrumento pblico o privado. Esta disposicin se debe entender con un agregado implcito: y de acuerdo al tipo social de que se trate, porque para las sociedades por acciones la ley exige obligatoriamente su constitucin por instrumento pblico (arts. 165 y 316, L.S.). Instrumentos pblicos son los enunciados taxativamente en el artculo 979 del Cdigo Civil y aqullos a los que una ley especial confiere tal carcter1. Instrumentos privados son aqullos

979 del Codigo Civil: Son instrumentos pablicos respecto de los actos jundicos: 1 Las escrituras pblicas hechas por escribanos pblicos en sus libros de protocolo, o por otros funcionarios con las mismas atribuciones, y las copias de esos libros sacadas en la forma que prescribe la ley;
1 Artculo

que, firmados por las partes intervinientes, tienen como finalidad hacer constar un acto jurdico2 (art. 1012, Cd. Civ.).

La forma contractual referida no es libre, sino impuesta por del co la ley que inclusive va a determinar el contnido ntrato; y se completa con la publicidad (publicaciones e inscripcin). Las formas establecidas juegan un papel de garantla de los terceros3 pero tambin son un requisito de la eiiistencia de la sociedad como persona juridica. Advirtase que en nuestro rgimen legal las sociedades comerciales adquieren el atributo de la personalidad jurdica en virtud de una autorizacin general previo cumplimiento de los requisitos

que la ley especfica establece. De

2 Cualquier otro instrumento que extendieren los escribanos o funcionarios pblicos en la forma que las leyes hubieren determinado; 30 Los asientos en los libros de los corredores, en los casos y en la forma que determine el Cdigo de Comercio; 40 Las actas judiciales, hechas en los expedientes por 105 respectivos escribanos, y firmadas por las partes, en los casos y en las formas que determinen las leyes de procedimientos; y las copias que de esas actas se sacasen por orden del juez ante quien pasaron;
50 Las letras aceptadas por el gobierno o sus delegados, los billetes o cualquier ttulo de crdito emitido por el tesoro pblico, las cuentas sacadas de los libros fiscales, autorizadas por el encargado de llevarlas; 60 Las letras de particulares, dadas en pago de derechos de aduana con expresin o con la anotacin correspondiente de que pertenecen al tesoro pblico 70 Las inscripciones de la deuda pblica, tanto nacionales como provinciales; 80 Las acciones de las compaas autorizadas especialmente, emitidas en conformidad a sus estatutos; 9' Los billetes, libretas, y toda cdula emitida por los bancos, autorizados para tales emisiones; 10 Los asientos de los matrimonios en los libros parroquiales, o en los registros municipales, y las copias sacadas de esos libros o registros". La enumeracin hecha en esta norma es limitativa, en el sentido de que no hay otros instrumentos pblicos que los all enumerados, salvo que alguna ley especial les atribuya ese carcter (ver SAIAS, Acdeel, Cdigo Civil Anotado, T. 1, Depalma, 1975, pg. 485, nro. 1). LLAMBIAs, Jorge Joaqun, sostiene que la enumeracin es meramente ejemplificativa, por lo que cualquier documento que responda a la nocin de instrumento pblico debe ser reputado tal: Tratado de Denecho Civil, Parte General, T. II, 9' Edicin, Perrot, pg.

439, nro. 1657.

2 Ver SAlas, op. cit., T. 1, pg. 500, artculo 1012, nro. 1. 3 HALPERIN, Curso..., pg. 279, nro. 1.

modo que el cumplimento de los requisitos de constitucin y publicidad posibilitan la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio y all queda reconocida oat7ibuida esta personalidad. Ms que de un requisito de la "regularidad" de la sociedad, como expresa el artculo 7Q L.S., por el sistema adoptado estamos en presencia de lo que Brunetti seala como condicin de e;uls'tencia4. Las modificaciones contractuales tambin se deben efectuar por escrito. Halperin5 sostiene que las modificaciones contractuales en la sociedad annima se pueden hacer por instrumento privado, ya que la exigencia del artculo 165 se limita a la constitucin de la sociedad, que de esta forma la ley se apart de la regla del artculo 1184, inciso 10 del Cdigo Civil. En materia de modificaciones contractuales impera la libertad de formas. En tal sentido es de recordar el fallo recado en autos "Co metarsa, Construcciones Metalrgicas Argentinas S.A.":
1. La certificacin que expidan los escribanos acerca de la finalidad de la copia de las actas de asamblea, teniendo a la vista los libros rubricados es un instrumento pblico. Lo es tambin la certificacin de la autenticidad de las firmas que la abonan, sea porque han pasado ante el notario, o bien porque quien la estampa ratifica su firma en presencia de aqul,

corroborndolo en el libro de conocimiento (cfr. artculo 12, incs. al, b] e u, ley 12.990); por tanto, el instrumento que condensa la copia del acta, as como la escritura que la transcribe a requerimiento del mandatario designado al efecto por los asamblestas, tienen - en cuanto al valor intrnseco de los hechos relatados - el mismo alcance: en uno y otro caso, el escribano no podra declarar como pasados ante silos actos y decisiones que se han consignado en el libro de actas de la sociedad. 2. Atento que el acta asamblearia pasada ante escribano a requerimiento de los socios designados y la copia privada cuyas firmas y texto estn certificadas por ese oficial pblico, tienen la misma fuerza probatoria, las partes pueden hacer libremente el uso de la opcin que asigna el artculo 40, ley 19.550 y que, por ser especficamente mercantil, tiene prioridad.

4 BRUNETTI, op. cit., T. 1, pg. 237, nro. 67. HALPERN, Sociedades Annimas, Depalma, 1975, pgs. 67 y sigs., nro. 5. 6 Artculo 1154: Deben ser hechos en escrititra pibica,... 10) Todos los actos
que sean accesonos de contratos tedactados en esctu"t pblica.

En el sentido que las modificaciones deben hacerse por instrumento pblico, ver ZAvALA RODRGUEz, Carlos Juan, Co,nstitticin y Modificaciones de las Sociedades por Acciones, La Escritura Pblica, Buenos Aires, 1973. 3. No hay obstculo para realizar la inscripcin del aumento del capital y emisin de acciones de una sociedad annima,
dispuesta por la asamblea, acompaando copia del acta certificada, por eceribano pblico.

Cm. Nac. Com., Sala A, 7-IX-78, "Cometarsa, Construcciones Metalrgicas Argentinas SA.", fallo nro. 27.865, J.A., 1978, t. V, pg. 365.

36. CONTENIDO (Art. 11)

DEL INSTRUMENTO CONSTITUTIVO

Art. 11. - El instrumento de constitucin debe contener, sin perjuicio de lo establecido para ciertos tipos de sociedad: 1 El nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesin, domicilio y nmero de documento de identidad de los

socios;
2 La razn social o la denominacin, y el domicilio de la sociedad. Si en el contrato constare solamente el domicilio, la direccin de la sede deber inscnbirse mediante peticin por separado suscripta por el rgano de administracin. Se tendrn por vlidas y vinculantes para la sociedad todas las notificaciones efectuadas en la sede inscripta; 3 La designacin de su objeto, que debe ser preciso y determinado; 4 El capital social, que deber ser expresado en moneda argentina, y la mencin del aporte de cada socio; 5 El plazo de duracin, que debe ser determinado; 6 La organizacin de la administracin, de su fiscalizacin, y de las reuniones de socios; 7 Las reglas para distribuir las utilidades y soportar las prdidas. En caso de silencio, ser en proporcin de los aportes. Si se prev slo la forma de distribucin de utilidades, se aplicar para soportar las prdidas y viceversa; 8, Las clusulas necesarias para que puedan establecerse con precisin los derechos y obligaciones de los socios entre s y respecto de terceros; 9 Las clusulas atinentes al funcionamiento, disolucin y liquidacin de la sociedad.

La ley 22.903 modific el inciso 2), agregando el prrafo que permite que la direccin de su sede pueda ser inscripta por separado, solucionando as el problema que se creaba con las modificaciones o cambios de domicilio dentro de una misma jurisdiccin. Ahora ser suficiente indicar la ciudad, localidad o pueblo donde tendr la sede la sociedad, sin necesidad de precisar la direccin (calle y nmero, piso, oficina, etc.). Respecto a los requisitos restantes, decimos: Inciso 1): respecto de este inciso cabe decir que la autoridad de registro exige se haga constar la fecha de nacimiento de cada uno de los socios. Inciso 2): la diferencia entre "razn social" y "denominacin" la hemos explicado en el Captulo IV, punto 27. a). En cuanto a la modificacin que introdujo la ley 22.903 sobre domicilio y sede social remitimos al referido Captulo IV, punto 27. b). Inciso 3): al respecto remitimos a lo expuesto en el Captulo IV, punto 32. Inciso 4): en la sociedad annima la ley autoriza (art. 188) que el estatuto puede prever el aumento del capital social hasta el quntuplo, sin requerirse nueva conformidad administrativa, pero sin perjuicio de ello la resolucin asamblearia deber publicarse e inscribirse. Pero no constituye una modificacin contractual que se deba hacer por instrumento pblico o privado. Inciso 5): es una exigencia fundada en el principio de la seguridad jurdica, como garanta de quienes contratan con la sociedad. Por ello la ley de facto 22.903 modific el artculo 62, exigiendo que todas las sociedades deben hacer constar en sus balances de ejercicio lafecha en que se cumple el plazo de
duracin Inciso 6): el contrato debe prever el funcionamiento de los rganos sociales: oportunidad de

reunin, qurum, forma de deliberacin, votaciones, mayoras, etctera. Salvo excepciones que analizaremos en cada caso concreto, la ley establece normas supletorias de la voluntad de las partes en esta materia. Inciso 7): con relacin a este inciso se debe tener presente lo dispuesto en el artculo 13 L.S y lo que expondremos sobre sociedad leonina (puntos 37 y 50). Incisos 8) y 9): al analizar el funcionamiento de los distintos tipos sociales comentaremos las diversas situaciones que la ley regula. Dada su importancia dedicamos un captulo especial a considerar la situacin del "accionista" de la sociedad annima (Cap. XVIII).

37.

ESTIPULACIONES NULAS (Art. 13)

Art. 13. - Son nulas las estipulaciones siguientes: 1' Que alguno o algunos de los socios reciban todos los beneficios o se les excluya de ellos, o que sean liberados de contribuir a las prdidas; 2' Que al socio o socios capitalistas se les restituyan los aportes con un premio designado o con sus frutos, o con una cantidad adicional, haya o no ganancias; 30 Que aseguren al socio su capital o las ganancias eventuales; 40 Que la totalidad de las ganancias y aun de las prestaciones a la sociedad, pertenezcan al socio o socios sobrevivientes; 50 Que permitan la determinacin de un precio para la adquisicin de la parte de un socio por otro, que Se aparte notablemente de su valor real al tiempo de hacerla efectiva.

Los casos previstos en los incisos 1), 2) y 3) configttran supuestos de sociedad leonina. El caso referido en 1) es similar al previsto en el artculo 1652 del Cdigo Civil. Como seala Halperin7 la

doctrina ha extendido la sancin de nulidad a todos los supuestos en que la participacin en las utilidades o la contribucin a las prdidas sea irrisoria, de tal manera que resulte un verdadero fraude a la ley, que signifique una expoliacin del socio. Zavala Rodrguez8 expresa que la proporcin en que se participa en las ganancias o en los quebrantos no debe guardar necesariamente relacin con la cuanta del aporte, pero esa libertad no tolera las sociedades leoninas que siempre estn condenadas. La garanta de una utilidad determinada (incs. 2 y 3) es nula, aunque dicha garanta fuera prestada por un tercero ajeno a la sociedad, porque vendra a modificar la propia naturaleza
9

de la sociedad comercial, que siempre implica un riesgo Halperin plantea el problema del seguro de esa garanta, es decir la posibilidad y validez de un
contrato de seguro que garantizara ese lucro. Sostiene la nulidad del seguro aunque la prima (precio del seguro) fuera pagado por un tercero o por un socio. Pero admite la posibilidad de que el socio asegure su propio riesgo en la
sociedad10.

38. PUBLICIDAD DEL CONTRATO SOCIAL (Art. 10)

Art. 10. - Publicidad de las sociedades de responsabilidad limitada y por acciones. Las sociedades de responsabilidad limitada y las sociedades por acciones deben publicar por un da en el diario de publicaciones legales correspondiente, un aviso que deber contener: a) En oportunidad de su constitucin: 1. Nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesin, domicilio, nmero de documento de identidad de los socios. 7 HAI.PERIN, Curso..., pg. 259, nro. 56. 8 ZAVAlA RODRIGtJEZ, Cdigo.., T. 1, pg. 291, nro. 555. Cfr. HAt.PERIN, Curso..., pg. 259, nro. 56. 10 HALPERIN, Curso..., pg. 259, nro. 56. 2. Fecha del instrumento de constitucin. 3. La razn social o denominacin de la sociedad. 4. Domicilio de la sociedad. 5. Objeto social. 6. Plazo de duracin. 7. Capital social. 8. Composicin de los rganos de administracin y fiscalizacin, nombres de sus miembros y, en su caso, duracin en los cargos. 9. Organizacin de la representacin legal. 10. Fecha de cierre del ejercicio. b) En oportunidad de la modificacin del contrato o disolucin: 1. Fecha de la resolucin de la sociedad que aprob la modificacin del contrato o su disolucin. 2. Cuando la modificacin afecte los puntos enumerados en los incisos 30 a 10 del apartado a), la publicacin deber determinarlo en la forma all establecida.

La ley exige la publicacin. de un aviso que debe contener un extracto del contrato social, exclusivamente para las sociedades de capital: sociedades de responsabilidad limitada, annimas y en comandita por acciones.

De modo que las sociedades personales, colectiva, de capital e industria y en comandita simple no tienen obligacin de publicidad. Tal publicidad es condicin sine qua non para que se pueda aplicar la "limitacin" de la responsabUidad de los socios. Esta publicidad debe ser previa a la inscripcin del contrato en el Registro Pblico de Comercio y se debe acreditar al solicitar la inscripcin. Debe efectuarse una sola publicacin en el Boletn Oficial.
Tambin esas sociedades deben publicar las modificaciones al contrato social, en igual forma y por igual tiempo.

La falta de publicidad o su realizacin incompleta o defectuosa har inoponible la "limitacin" de la responsabilidad de los socios frente a los terceros e impedir su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio, ya que esa autoridad debe comprobar el cumplimiento de todos los requisitos legales, debiendo ordenar, en su caso, el
cumplimiento de las formalidades omitidas (art. 6, L.S.)11.
11

En tal sentido dejamos expuesta nuestra opinin, resultado de un nuevo anlisis de la cuestin. 39. INSCRIPCION

EN EL REGISTRO PUBLICO DE COMERCIO

(Art. 5Q) Art. 5. - El contrato constitutivo o modificatorio Se inscribir en el Registro Pblico de Comercio del domicilio social, en el trmino y condiciones de los artculos 36 y 39 del Cdigo de Comercio. La insccipcin Se har previa ratificacin de los otorgantes ante el juez que la disponga, excepto cuando Se extienda por instrumento pblico, o las firmas sean autenticadas por escribano pblico u otro funcionario competente.

Reglamento. Si el contrato constitutivo previese un reglamento, ste Se inscribir con idnticos recaudos. Las mismas inscripciones Se efectuarn en el Registro Pblico de Comercio correspondiente a la sucursal.

En la Capital Federal el Registro Pblico de Comercio est a cargo de la Inspeccin General de JusticiaU. Cada provincia organiza ese Registro conforme su propia legislacin, pero en la
mayora de los casos l est a cargo de un juez de Comercio. La sociedad debe inscribir su contrato social y sus modificaciones en el Registro que corresponda a su domicilio social y el correspondiente al domicilio de cada sucursal.

La inscripcin se debe efectuar dentro de los quince ditas de la fecha de otorgamiento del contrato social o de sus modificaciones, en su caso, de conformidad con lo establecido en el artculo 39 del Cdigo de
Comercio.

Si el contrato se hace por escritura pblica, se debe presentar el testimonio de la misma otorgada por el escribano pblico interviniente y acreditarse la publicacin en el Boletn Oficial por un da, en el caso de sociedades de responsabilidad limitada, annimas y en comandita por acciones. Si el contrato se hace por instrumento privado, los socios deben ratificar ante el juez de Registro o la autoridad administrativa a cargo del Registro, las firmas puestas en el instrumento. Se admite la autenticacin de las firmas efectuada por escribano pblico "u otro funcionario competente". Este ltimo prrafo permite la actuacin del juez de Paz en caso de no existir en esa localidad escribano pblico.

12 Ley defacio, 22.315, arts. 3y 2.

40. EFECTOS DE LA INSCRIPCION (Art.'70)

Art. 7. - La sociedad slo Se considera regularmente constituida con su inscripcin en el Registro Pblico de
Comercio.

El registro de la sociedad tiene efectos constitutivos, de existencia ms que de regularidad. Ferrara, citado por <etti, refirindose al efecto del registro de las sociedades de capital en la legislacin italiana por el que se obtiene la personalidad jurdica, expresa que en tal caso - similar a nuestra ley para todas las sociedades comerciales- mejor que el reconocimiento por un acto administrativo especfico de una autoridad del Estado, se tiene aqu el reconocimiento en forma normativa o por registro. Segn este sistema el Estado da previamente el reconocimiento para una entera categorla abstracta de asociaciones o en tes que se constituyen para un cierto fin y segn formas tpicas fUadas por la ley. Cuando los entes se han ajustado al tipo legal adquieren la personalidad jurdica 13 Nuestra ley expresa que la sociedad slo se considera regulannente constituida con su inscripcin. La falta de inscripcin coloca a la sociedad en situacin de "irregular", cuyo rgimen est previsto en los artculos 21 a 26 L.S.

41. INEFICACIA DE LAS MODIFICACIONES NO INSCRIPTAS

(Art. 12) Art. 12. - Modificaciones no incriptas: ineficacia para la sociedad y los terceros. Las modificaciones no inscriptas regularmente obligan a los socios otorgantes. Son inoponibles a los terceros, no obstante, estos pueden alegarlas contra la sociedad y los socios, salvo en las sociedades por acciones y en las sociedades de responsabilidad limitada.

Esta regla es consecuencia de la obligacin de inscribir las modificaciones al contrato social que establece el artculo 5Q, L.S. Su no inscripcin hace inoponible las modificaciones (no el contrato social) a los terceros que contratan con la sociedad, sin perjuicio de que stos pueden alegarla contra la sociedad y los socios, salvo los casos exceptuados por la ley. Pero ello no impedir que los socios puedan hacer valer entre s tales modificaciones14.
13 BRUNETTI, op. di., T. 1, pg. 222, nro. 61. 14 El artculo 12 presupone una sociedad regularmente constituida, es cir inscripta en el Registro Pblico de Comercio.

42. FACULTADES DEL REGISTRO PUBLICO DE COMERCIO (Art. 6)

Art. 6. - Facultades del juez. Toma de razn. El juez debe comprobar el cumplimiento de todos los requisitos legales y fiscales. En su caso dispondr la toma de razn y la previa publicacin que corresponda.

Es itnportante detenerse en el anlisis del contenido de este artculo de la ley, para advertir el alcance de las facultades del juez de Registro o de la autoridad administrativa que tiene a su cargo el Registro. La regla dice que esa autoridad debe comprobar el cumplimiento de todos los requisitos legales y jiscales. De modo que tiene amplias facultades para examinar la legalidad del contrato que va a inscribir, si bien la ley prev supuestos excepcionales de inscripcin irregular, como los referidos en los artculos 17, 18 y

20, L.S. Refirindose a las funciones a cargo del Registro Pblico de Comercio y criticando una resolucin judicial, deca Halperin con anterioridad a la sancin de la ley 19.550: "Este contralor de la legalidad es una de las funciones capitales que debe cumplir el Registro no slo por la exigencia legal apuntada, sino como medio eficaz para la ejecucin de las tareas que le incumben y para llenar las necesidades del comercio, que no puede dedicar sus esfuerzos - abogados y tiempo - en el contralor de esa legalidad cada vez que debe contratar con sociedades, factores de comercio, etctera. Dejar librado ese contralor de legalidad a lo que se decida en los litigios que pueden suscitarse, es haber perdido de vista la esencia misma de la institucin del Registro Pblico de Comercio, justamente en una poca en que la tendencia de la legislacin extranjera y la aspiracin de nuestra doctrina es ampliar ese contralor de legalidad sobre el modelo de la ley alemana, para obtener la correccin de los vicios de los actos inscriptos y hacer que la inscripcin ponga al acto a cubierto de cierta especie de impugnacin"15. De todos modos, nuestra Ley de Sociedades comerciales no consagr el criterio de la ley alemana de 1937 que propugnaba Halperin en el artculo citado, ya que la inscripcin. no
HALPERIN, "El Registro Pblico de Comercio y el contralor de la legalidad", en L.L., t. 59, pg. 713.

tiene efectos saneatorios16. Lamentablemente, porque ello obliga a quien contrata con una sociedad a realizar el estudio de su contrato social para poder advertir si a pesar de su inscripcin registral subsisten vicios que puedan determinar su nulidad. De todos modos, ciertos fallos han sostenido la facultad del juzgado de Registro de ejercer un control sobre los actos que se inscriben, lo que consideramos correcto. En tal sentido el fallo cuyo resumen transcribimos: 1. Si bien la inscripcin de los actos previstos por las leyes en el Registro Pblico de Comercio constituyen una garanta de legitinudad o de regularidad, ello no quita que la autoridad judicial de registro deba ejercer una prudente policia de las peticiones de inscripcin para que stas se conformen a la ley y no desnaturalicen los fines del
instituto. 2. Corresponde denegar la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio de poderes generales de administracin y de disposicin otorgados por una sociedad annima en tormacin porque producira una apariencia enganosa de regularidad de la sociedad otorgante, y la publicidad buscada tendra como consecuencia una ilusin daosa para el buen orden y la seguridad del trfico comercial al amparo del artculo 60 de la leey de Sociedades. Cm. ia Civil y Com., Baha Blanca, 13-IX-77, "Girotti, Sociedad Annima", JA., 1978, t. IV, sntesis.

Las resoluciones de la autoridad de registro, en el caso de la Capital Federal, de la Inspeccin General de Justicia, son apelables ante la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial de la Capital Federal (art. 16, ley 22.315).

43. REGISTRO NACIONAL DE SOCIEDADES POR ACCIONES (Art. 8)

Art. 8. - Cuando se trate de sociedades por acciones, el Registro Pblico de Comercio, cualquiera sea su jurisdiccin territorial, remitir un testimonio de los documentos con la constancia de la toma de razn al Registro Nacional de Scciedades por Acciones.

Ese registro est a cargo de la Inspeccin General de Justicia, segn lo dispuesto en el artculo 4, inciso d] de la ley 22.315. Asimismo est a cargo de la Inspeccin el Registro Nacional de Sociedades Extranjeras (art. 4, inc. e], ley 22.315).
16 Cfr. HALPERIN, Curso..., pg. 282, nro. 9; Exposicin de Motivos de la ley 19.550, Seccin II, punto 1.

44. PUBLICIDAD DE LAS INSCRIPCIONES REGISTRALES (Art. 9)

Art. 9'. - Legajo. En los registros, ordenada la inscripcin, se formar un legajo para cada sociedad, con los duplicados de las diversas tomas de razn y dems documentacin relativa a la misma, cuya consulta ser pblica.

Las inscripciones registrales cumplen una finalidad de publicidad y de garanta para los terceros que contratan con la sociedad. Por ello es obligacin de la autoridad que tiene a su cargo el Registro Pblico de Comercio llevar un legajo por cada sociedad para que pueda ser consultado por cualquier interesado.

45. NORMA GENERAL SOBRE PUBLICIDAD (Art. 14)

Art. 14. - Cualquier publicacin que se ordene sin detertninacin del rgano de publicidad o del nmero de das porque debe cumplirse, se efectuar por una sola vez en el diario de publicaciones legales de la jurisdiccin que c<> rresponda.

Esta norma tiene carcter supletoria.

46. TRAMITE DE LAS ACCIONES JUDICIALES (Art. 15)

Art. 15. - Procedimiento: norrnaa general. Cuando en la ley se dispone o autoriza la promocin de accin judicial sta se sustanciar por procedimiento sumario, salvo que se indique otro.

Se trata de una norma procesal, de aplicacin supletoria. Si el Cdigo Procesal respectivo prev otro procedimiento (el del juicio ordinario, por ejemplo), debe aplicarse ste. Pero en caso de silenci de la ley procesal, se aplicar esta regia.

B) NULIDAD DE LA SOCIEDAD 47. EL REGIMEN DE LAS NULIDADES EN EL CODIGO CIVIL

Brevemente recordemos las caractersticas principales de las nulidades en el derecho comn: a) Deben estar establecidas en forma expresa en la ley (art. 1037). En nuestro derecho hay autores que aceptan la existencia de nulidades implcitas o virtuales1. b) Importan el aniquilamiento de los efectos propios del acto (art. 1050), aunque, excepcionalmente, pueda la ley detener ese efecto destructivo frente a terceros de buena fe adquirentes de derechos, a ttulo oneroso (art. 1051). c) La sancin acta en razn de una causa originaria, es decir que es contempornea con la celebracin del acto. En este aspecto cabe tener presente que para algunos autores la nulidad no es una sancin. Las nulidades admiten varias clasificaciones. A efectos de este estudio, distinguiremos: 1) actos nulos, cuando el vicio se halla manifiesto, o cuando la imperfeccin es taxativa, rgida, determinada, insusceptible de ms o de menos2; se trata de una nulidad de derecho; 2) actos anulables, cuando el vicio depende de la apreciacin judicial y requiere una labor investigativa del juez; el acto es vlido mientras no sea anulado por el juez; 3) nulidad absoluta, obedece a una razn de orden pblico, puede ser pedida por cualquiera y el juez debe declararla de oficio; es insusceptible de confirmacin e imprescriptible; 4) nulidad relativa, es la que afecta el inters de los particulares, no puede ser declarada de oficio por el juez, ni por el ministerio pblico, es susceptible de confirmacin y prescriptible. Asimismo en derecho comn se distingue entre nulidad e inexistencia del acto. Estos ltimos son aquellos actos que de tales slo tienen apariencia, pero a los que les faltan elementos esenciales.

48. EL REGIMEN DE NULIDADES EN EL DERECHO SOCIETARIO Vimos que en el derecho comn la nulidad importa el aniquilamiento de los efectos propios del acto y vuelve las cosas al estado en que se encontraba anteriormente. En materia societaria se produce una modificacin de tales efectos, ya que no se produce ese efecto de la retroactividad. Por aquello que deca Ripert3 de que "la nulidad est vinculada no solamente con las reglas de validez del contrato, sino tambin con las reglas de la publicidad y por otra parte no produce la destruccin completa de los efectos del pasado. Ello es as debido a que el contrato da nacimiento a una persona jurdica. Esta persona no puede existir si ella no se encontr legalmente constituida. Ella ha tenido una vida irregular que no podr ser totalmente suprimida". Adems el rgimen de las nulidades de las sociedades tiene caractersticas especiales en razn de la particular naturaleza del acto constitutivo, en cuanto ste es contrato plurilateral de organizacin, conforme ya lo hemos visto. Ese contrato plurilateral determina que los vicios que puedan afectar al vinculo de un socio con la sociedad no produce la invalidez del acto constitutivo, lo que ya analizamos al tratar el tema de la naturaleza del acto constitutivo (Cap. II, punto 13). Sin perjuicio de destacar casos de excepcin: como la sociedad de dos socios; o cuando tratndose de sociedades personales, la participacin del socio afectado fuere "esencial". Nuestra Ley de Sociedades comerciales que recepta la doctrina del "contrato plurilateral de organizacin" ha tenido particularmente en cuenta estas situaciones. Otro elemento diferenciador es la aplicacin, en materia societaria, del principio de subsistencia o continuidad de la empresa, por lo que rige la regla que en caso de dudas sobre la existencia o validez o no de la sociedad deber estarse por su existencia y validez. De all tambin que la ley otorga plazos para subsanar defectos que podran determinar la disolucin de la sociedad cuando sta queda reducida a un socio, por ejemplo.

1 2

LLAMBIAS, Jorge Joaqun, Tratado de Derecho Civil Parte General, T. II, pgs. 565 y sigs. Idem anterior. 3 RIPERT, citado por MNDEZ SARMIENTO, Emilio A., "De las nulidades en el Derecho Societario", en JA., ao 1977, T. IV, pg. 679; donde este autor efecta un profundo estudio del tema.

49. VICIOS DEL VINCULO DEL SOCIO CON LA SOCIEDAD (Art. 16) Art. 16. - Principio general. La nulidad o anulacin que afecte el vinculo de alguno de los socios no producir la nulidad, anulacin o resolucin del contrato, salvo que la participacin o la prestacin de ese socio deba considerarse esencial, habida cuenta de las circunstancias. Cuando se trate de una sociedad de dos socios, el vicio de la voluntad har anulable el contrato. Si tuviera ms de dos socios, ser anulable cuando los vicios afecten la voluntad de socios a los que pertenezca la mayora del capital.
Como vemos aqu la L.S. enfatiza la conclusin derivada del carcter de contrato plurilateral de la sociedad. Por ello el vicio que afecte la vinculacin de un socio con la sociedad no produce, en principio, la nulidad o anulacin o resolucin del acto constitutivo. Ese principio general admite una excepcin: cuando la participacin de ese socio deba considerarse esencial. Y a continuacin la norma nos suministra dos ejemplos: 1) caso de sociedad de dos socios, donde la existencia de un vicio invalidante har anulable el contrato; y 2) cuando tratndose de sociedad de ms de dos socios, si el vicio afecta la voluntad de socios a los que pertenezca la mayora del capital, en cuyo caso la sociedad ser tambin anulable. En igual situacin se deber considerar el supuesto del socio que aporta un derecho, por ejemplo una concesin o una licencia, cuya explotacin constituye el objeto de la sociedad. La nulidad del vnculo del socio puede resultar de su incapacidad, o de la existencia de un vicio en el consentimiento. Respecto a su capacidad, ya nos referiremos ms adelante, en el captulo siguiente, respecto del caso de los menores, cnyuges y sociedades, y su aptitud para poder integrar sociedades. En cuanto a los vicios del consentimiento, digamos en principio que siendo una de las caractersticas del contrato de sociedad el de ser un contrato consensual, se requiere que el consentimiento, para ser vlido, debe haberse expresado con discernimiento, intencin y voluntad. Si carece de algunos de estos elementos, el consentimiento se encontrar viciado. Tales vicios pueden ser el error, dolo, violencia, intimidacin, simulacin o lesin. El error para producir la nulidad del acto debe ser esencial y versar: 1) sobre la naturaleza del acto (art. 924, Cd. Civ.; Mndez Sarmiento cita el ejemplo de alguien que cree constituir una sociedad de responsabilidad limitada y, en cambio, se trata de una sociedad colectiva); 2) sobre el objeto de la sociedad (art. 927, Cd. Civ.); 3) sobre la causa principal del acto jurdico (art. 926, Cd. Civ.); 4) sobre las cualidades sustanciales de la cosa (art. 926, Cd. Civ.); y 5) sobre la persona con la que se contrata (art. 925, Cd. Civ.), es el caso del error sobre la persona del socio. El dolo que puede definirse como lo hace el artculo 931 del Cdigo Civil: "...es toda asercin de lo que es falso o disimulacin de lo verdadero, cualquier artificio, astucia o maquinacin que se emplee con ese fin" Para que el dolo pueda ser causa de anulacin del acto debe ser: 1) grave; 2) determinante del consentimiento prestado por la vctima; 3) debe ocasionar un dao importante; 4) no debe ser recproco. La violencia consiste en el empleo de una fuerza irresistible contra el agente (art. 926, Cd. Civ.) o cuando existe intimidacin, inspirando por injustas amenazas un temor fundado de sufrir un mal inminente y grave en su persona, libertad, honra o bienes, del agente o de su cnyuge, descendientes, o ascendientes, legtimos o ilegtimos (art. 937, Cd. Civ.). Hay simulacin cuando se encubre el carcter jurdico de un acto bajo la apariencia de otro, o cuando el acto contiene clusulas que no son sinceras o fechas que no son verdaderas o cuando por l se constituyen o transmiten derechos' a personas interpuestas, que no son aqullas a quienes en realidad se constituyen o transmiten (art. 955, Cd. Civ.). La simulacin puede ser lcita o ilcita; es lcita cuando no es reprobada por la ley, cuando a nadie perjudica ni tiene un fin ilcito (art. 957, Cd. Civ.). En materia societaria nos encontramos ante supuestos de simulacin en los casos de "socios aparentes" y de "socios ocultos". Las reglas las vamos a analizar ms adelante, siendo diversas conforme los distintos "tipos de sociedad". Tambin habr simulacin si el contrato de sociedad disfraza un acto jurdico de distinta naturaleza, como puede ser, por ejemplo, un contrato de trabajo. Tambin se debe analizar el supuesto de la existencia de lesin, o sea cuando una parte explotando la necesidad, ligereza o inexperiencia de otra obtuviera por medio de ella una ventaja patrimonial evidentemente desproporcionada y sin justificacin (art. 954, Cd. Civ.). El efecto es la anulacin o el reajuste equitativo de las prestaciones, a opcin del damnificado, pero la anulacin se excluye si se ofrece el reajuste al contestar la demanda.

50. LA SOCIEDAD "LEONINA"

Es el caso de la sociedad donde uno o varios socios concurren en las prdidas sin participar en las ganancias; o cuando se da a un socio todos los beneficios, o se le libera de toda contribucin en las prdidas (art. 1652, Cd. Civ.). Esta sociedad est fulminada de nulidad por esa norma del Cdigo Civil. En materia societaria es el caso del artculo 13, donde la L.S. prohbe ciertas clusulas que tienen relacin con la "sociedad leonina". El Cdigo Civil italiano sanciona con la nulidad la sociedad leonina, que es aqulla "por la cual uno o varios socios son excluidos de toda participacin en las utilidades o en las prdidas". En nuestro derecho, por imperio de lo prescripto en el artculo 13, L.S., es nula la clusula leonina, pero no la sociedad.

51. VICIOS QUE AFECTAN EL PRINCIPIO DE TIPICIDAD Art. 17. - Atipicidad. Omisin de requisitos esenciales. Es nula la constitucin de una sociedad de los tipos no autorizados por la ley. La omisin de cualquier requisito esencial no tipificante hace anulable el contrato, pero podr subsanarse hasta su impugnacin judicial.
La norma efecta una clara diferenciacin: sociedad de tipo no autorizada, es decir que no es una sociedad colectiva, ni de capital e industria, ni en comandita simple, ni de responsabilidad limitada, ni annima, ni en comandita por acciones. En este caso la sancin es la nulidad de esa sociedad; b) sociedad de tipo autorizada pero donde se ha omitido un requisito esencial no tipificante: es decir que la sociedad ha adoptado uno de los "tipos sociales" previstos, pero falta algn requisito esencial "no tipificante". Esto nos lleva a analizar la diterencia entre requisitos tipificantes y no tipificantes. Decimos que son "tipificantes" aquellos requisitos que definen y caracterizan un "tipo social", que constituyen un elemento diferenciador: por ejemplo la responsabilidad subsidiaria, ilimitada y solidaria de los socios, en la sociedad colectiva; la existencia de una doble categora de socios en las sociedades en comandita simple, en comandita por acciones y de capital y trabajo; la limitacin de la responsabilidad del socio en la sociedad de responsabilidad limitada y en la annima. En cambio son requisitos esenciales, no tipificantes, aqullos que siendo necesarios en toda sociedad son comunes a los diversos "tipos sociales", pero que la ley exige que deben figurar en el contrato social de conformidad con lo prescripto en el artculo 11 L.S. Tales por ejemplo los datos de identificacin de los socios, la expresin del capital y de los aportes de los socios, etctera. En estos supuestos, la sancin no es la nulidad de la sociedad, sino; la posibilidad de que ella sea anulada, ya que el vicio hace anulable el contrato, pero ello admite la subsanacin por los socios hasta su impugnacin judicial. Hasta ese momento los socios pueden subsanar la omisin. Le Pera4 ha criticado fundadamente la adopcin del principio de "tipicidad". Sostiene que el rgimen de nulidad como consecuencia de la "atipicidad" es de una severidad "sorprendente". "Los socios no pueden alegar la existencia de la sociedad para demandar a terceros ni para reclamarse entre s la restitucin de los aportes, la distribucin de las ganancias o la contribucin a las prdidas. El nico rgimen de nulidad contenido en la L.S. es el del artculo 18, que se refiere a las sociedades de objeto ilcito (p. ej. la sociedad para empresas criminales). A falta de otro parecera (aunque esto no es inevitable, y debera ser evitado) que ste es el que se le aplica a las sociedades que omitieron o modificaron un 'requisito tipificante' (aunque no si este requisito era solamente "esencial"); en realidad la alternativa ms favorable para quienes se encuentran en tan desdichada situacin sera solamente aspirar a que, adems de todo lo anterior, no se les confisque el producto de la liquidacin (art. 18, tercer prr. ), para lo cual debern tratar de encuadrarse en la categora ms benvola de sociedad con 'objeto prohibido' (art. 20, L.S.). Tanta proteccin a los no individualizados 'requisitos tipificantes' parece exagerada; es mucho ms de lo que el Cdigo Civil hizo en materia de derechos reales, de los que en su momento dependa la estructura econmica, social y familiar del pas, lo que no se advierte pueda decirse de los primeros". a)

52. VICIOS QUE AFECTAN EL OBJETO SOCIAL

Ya hemos dicho que el "objeto" es uno de los elementos esenciales del contrato social (art. 11, inc. 3) y que en nuestra ley se exige que sea preciso y determinado, que el objeto social hace a la capacidad de la sociedad, de modo que determina el lmite de actuacin de la misma; y que para que sea vlido debe ser: 1) lcito, 2) posible y 3) determinado (nro. 32, e). Pasando a analizar los distintos supuestos que la ley prev de vicios en el objeto social, consideraremos: a)
4

Sociedad de objeto ilcito (art. 18)

LE PERA, op. cit., pg. 252.

Artculo 18. [OBJETO ILCITO] - Las sociedades que tengan objeto ilcito son nulas de nulidad absoluta. Los terceros de buena fe pueden alegar contra los socios la existencia de la sociedad, sin que stos puedan oponer la nulidad. Los socios no pueden alegar la existencia de la sociedad, ni an para demandar a terceros o para reclamar la restitucin de los aportes, la divisin de ganancias o la contribucin a las prdidas. [LIQUIDACIN] - Declarada la nulidad, se proceder a la liquidacin por quien designe el juez. Realizado el activo y cancelado el pasivo social y los perjuicios causados, el remanente ingresar al patrimonio estatal para el fomento de la educacin comn de la jurisdiccin respectiva. [RESPONSABILIDAD DE LOS ADMINISTRADORES Y SOCIOS] - Los socios, los administradores y quienes acten como tales en la gestin social respondern ilimitada y solidariamente por el pasivo social y los perjuicios causados. [ley 19.550, artculo 18]
Ya vimos que el objeto deba ser lcito y tal conclusin fue recogida ya por el Derecho Romano. Nuestro Cdigo Civil lo recoge en los artculos 953 y 1655 en materia de sociedades civiles. En la L.S. recepta este principio el artculo 18. Si bien ser muy raro que se constituya una sociedad con objeto ilcito, es decir donde los socios dejen expresa constancia que eligen como "actividad econmica concreta" de la sociedad una actividad ilcita, y que ser ms raro an que tal sociedad pueda ser inscripta, debemos analizar tal supuesto. Tales seran los casos de una sociedad dedicada a la produccin, elaboracin, comercializacin o trfico de estupefacientes; a la explotacin del contrabando; a la explotacin de la trata de blancas, etctera. El artculo 18 dice que en tales supuestos la sociedad es nula de nulidad absoluta. Esto significa que el juez se limitar a constatar la existencia de una causal de nulidad de derecho, que ella no es susceptible de confirmacin y est fundada en razones de "orden pblico". Que cualquiera puede peticionar esa nulidad y que la accin es imprescriptible, conforme lo hemos analizado anteriormente. Los socios carecen de accin para demandar a terceros y a los dems socios, o al administrador, para alegar la existencia de la sociedad y tampoco pueden reclamar la restitucin de los aportes, la divisin de ganancias o la contribucin en las prdidas. Los terceros de buena fe pueden alegar la existencia de la sociedad contra los socios. Los terceros de mala fe, es decir aqullos que conocan la existencia de la ilicitud, no pueden, en cambio, demandar a los socios ni a la sociedad. Declarada la nulidad por el juez, se proceder a su liquidacin por la persona que designe el mismo juez. En el supuesto que el activo social no sea suficiente para hacer frente al pasivo social, los socios, los administradores y quienes hayan actuado como tales son responsables solidaria e ilimitadamente por las deudas sociales y por los daos y perjuicios causados. Si existiere un remanente en las operaciones de liquidacin, el mismo pasar al patrimonio estatal, ya que los socios carecen de derecho a ese remanente. Mndez Sarmiento, en el artculo que hemos referido, plantea una interesante hiptesis: la posibilidad de que el objeto sea ilcito por causa sobreviniente, como fue el caso de la "ley seca" en los Estados Unidos de Amrica, que afect a sociedades que se dedicaban a la fabricacin y expendio de bebidas alcohlicas. En tal supuesto el citado autor sostiene que se debe aplicar el principio de subsistencia y conservacin de la empresa, y otorgarse a la sociedad un plazo de tres meses para modificar el objeto. b) Sociedad de objeto lcito, con actividad ilcita (art. 19)

Art. 19. - Cuando la sociedad de objeto lcito realizare activdades ilcitas, se proceder a su disolucin y liquidacin a pedido de parte o de oficio, aplicndose las normas dispuestas en el artculo 18. Los socios que acrediten su buena fe quedarn excluidos de lo dispuesto en los prrafos 3 y 4 del artculo anterior.
Aqu el caso es distinto al anterior, el objeto de la sociedad es lcito pero la actividad que

desarrolla, en forma total o parcial, es ilcita. Es decir que una sociedad comercial puede realizar actos congruentes con su objeto social, lcitos, y, al mismo tiempo, actos continuados o aislados, ilcitos. La norma sanciona la "actividad ilcita", y por actividad debemos entender una reiteracin de actos similares. Sin embargo, en la Exposicin de Motivos de la ley 19.550 se seala que si el acto ilcito fuese aislado, ser el juez el encargado de calificarlo as en razn de sus caractersticas, y dada su trascendencia podra configurar "actividad ilcita". En este supuesto la sociedad es nula, y su disolucin y liquidacin puede ser solicitada por un socio o por tercero y aun declarada de oficio por el juez. Se aplican las reglas del caso anterior, sociedad de objeto ilcito, salvo para aquellos socios que probaren su buena fe, que quedarn excluidos de responsabildad personal y de la prdida del derecho al remanente social, es decir su parte en el resultado de la liquidacin. Y ello es lgico porque puede ocurrir que quienes administran sean quienes realizan esos actos ilcitos, al margen del conocimiento de los dems socios. Un ejemplo tpico sera el caso de una entidad financiera que realiza su actividad normal, perfectamente lcita, y al mismo tiempo efecta operaciones de "lavado de dinero", es decir recibe depsitos de particulares provenientes de actividades ilcitas de stos, penalizadas en todo el mundo (en nuestro pas por ley 23.737, artculo 25). Recientemente se ha sabido que en los Estados Unidos se est investigando la actuacin de la conocidsima compaa financiera Merril Lynch y otras, dedicadas a realizar operaciones en el mercado de valores, que habran estado blanqueando dinero proveniente de narcotraficantes colombianos. Esos seran casos de sociedades de objeto lcito con actividad parcialmente ilcita.

c) Sociedad de objeto prohibido en razn de su tipo (art. 20) Art. 20. - Objeto prohibido. Liquidacin. Las sociedades que tengan un objeto prohibido en razn del tipo, son
nulas de nulidad absoluta. se les aplicr el artculo 18, excepto en cuanto a la distribucin del remanente de la liquidacin, que se ajustar a lo dispuesto en la seccin XIII.

Hay casos, por ejemplo en materia de entidades fmancieras y compaas de seguros, en que la ley exige que las sociedades que se dediquen a esa actividad sean de un "tipo social" determinado. No estamos en presencia de una sociedad de "objeto ilcito", sino de objeto prohibido en razn de su tipo social. Si por ejemplo una sociedad de responsabilidad limitada se constituyera para realizar la actividad bancaria, la sociedad sera nula de nulidad absoluta, se disolvera y liquidara. Pero los socios no perderan en este supuesto su derecho al remanente. Halperin21 seala que se debe distinguir este supuesto de la prohibicin en razn de la actividad, donde la ilicitud cae bajo la sancin del artculo 18. Asimismo que si la prohibicin es sobreviniente, no se dara el supuesto de nulidad, sino el de disolucin por "imposibilidad sobreviniente de lograr el objeto" (art. 94, mc. 4, L.S.). Mndez Sarmiento22 plantea para este supuesto tambin la posibilidad de su subsanacin dentro del plazo de tres meses, por aplicacin analgica de lo dispuesto en el artculo 94, inciso 8, L.S.

C) SOCIEDADES IRREGULARES

53. ANTECEDENTES DE NUESTRA LEGISLACION

El Cdigo de Comercio de 1859/62 recogi en su texto la legislacin francesa sobre las sociedades nulas por inobservancia de las formalidades de publicidad, establecidas en el Cdigo de 1807 y en la ley de 1867, segn lo destac un interesante estudio sobre la evolucin de la sociedad irregular en el derecho nacional de Antonio Tonn23. La reforma de 1889, sostiene dicho autor, no modific ese rgimen. Esas disposiciones contenan un rgimen jurdico inadecua21 HAL1'ERIN, "El rgimen de nulidad en las
sociedades", R.D. Co., 1970, pgs. 545 y sigs.
22 MNDEZ SARMIENTO, artculo cii., pg. 17.

23 TONN, Antonio, "La evolucin de la sociedad irregular en el Derecho argentino", R.D,C.O., 1983, pgs. 97y sigs. do, cuyas disposiciones, al decir de Zavala Rodnguez24, eran a veces incomprensibles, contradictorias o absurdas.

Ello oblig a la doctrina nacional a construir una interpretacin de esas normas que paliara sus defectos. Sobre la base de la doctrina italiana, nuestros autores llegaron a la conclusin que la sociedad que no haba sido inscripta en el Registro Pblico de Comercio, o que estaba afectada por algn vicio de forma, era una sociedad irregular que gozaba de personalidad jurdica. Personalidad precaria, porque estaba expuesta a que cualquiera de los socios, en cualquier momento, pidiera su disolucin . La jurisprudencia nacional se haba adelantado a esa construccin doctrinaria admitiendo en varios casos una independencia entre la sociedad y los socios, entre el patrimonio de aqulla y la de stos. Zavala Rodrguez, al sostener la existencia de esa personalidad, hace referencia a esa evolucin jurisprudencial en cita a dos trabajos de Halperin donde ste haba defendido con anterioridad esa

tesis26. Deca Zavala Rodrguez que "si bien es cierto que el artculo 296 autoriza a cualquiera de sus miembros a dar por terminada la sociedad en cualquier momento, eso no quita que darante su actuacin
la actividad y los negocios hayan correspondido a una entidad diversa a la de sus componentes, con patrimonio, organizacin y voluntad independiente de la de los socios27

El artculo 296 del Cdigo de Comercio consagraba la "nulidad" de la sociedad irregular para el futuro, pero la doctrina nacional mayoritaria sostuvo que no se trataba de una "nulidad" sino de la disolucin de la sociedad. Zavala Rodrguez citando a Halperin expresa que la nulidad de la sociedad no hara sino perjudicar a los acreedores sociales y permitira, por va indirecta, a los socios alegar la nulidad de la sociedad, en violacin de otras reglas del cdigo (arts. 41, 296 y 297)28. La doctrina y jurisprudencia mayoritaria admitieron tambin que la disolucin se produca desde el momento en que el socio haba manifestado su voluntad de poner trmino a la so24 Comerrio Comentado, T. ZAVALA RODRGUEZ, Carlos J., Cdgo de

1,

Depalma, 1964, pg. 313, nro. 582. 25 TONN, artculo citado, pgs. 102-103.
26

ZAVALA RODRGUEZ, op. cit., T. 1, pg. 314, nro. 584.

27

1de'm anterior.

28ZAVAIA RODRGUEZ, op. cit., T. 1, pg. 316, nro. 586.

ciedad, con independencia de la fecha de interposicin de la demanda y de la sentencia Otra consecuencia era que mientras no se produjera la disolucin, ni la sociedad ni los socios, en sus relaciones recprocas, podan alegar la existencia de la misma, lo que significaba, entre otras graves consecuencias, que la sociedad no poda exigir a los socios la integracin de los aportes y que ellos no podan exigir a sta su parte en las utilidades. Otra consecuencia, de extrema gravedad, era que todos los socios asuman una responsabilidad ilimitada y solidaria, y, adems, principal, sin beneficio de excusin, por las obligaciones sociales30.

54. EL REGIMEN DE LA LEY 19.550

Como agudamente destaca Tonn, las dos fuentes del cdigo y de la doctrina nacional - la ley francesa y la italiana -haban sido totalmente modificadas en este aspecto, cuando se sanciona nuestra Ley de Sociedades comerciales en 1972. La ley italiana fue modificada en 1942 y la francesa en 1966. Una breve referencia a esas reformas exhibir con elocuencia que nuestra ley las ignor por completo y sigui aferrada a nuestra doctrina y jurisprudencia. a) El Cdigo Civil italiano, al regular la sociedad colectiva (art. 2297) y la en comandita simple (art. 2317), seala los efectos de esas sociedades cuando carecen de registro: en el primer caso prescribe que las relaciones de los socios con los terceros se regirn por los principios de la "sociedad simple", y presume que cada socio puede actuar en representacin de la sociedad obligando a ella. Los pactos de limitacin de responsabilidad no son oponibles a los terceros. En cuanto al artculo 2317, que regula la en comandita simple sin registro, la remite a la aplicacin de las reglas precedentes, pero dejando a salvo la limitacin de responsabilidad de los socios comanditarios, excepto que hubieran participado en las operaciones sociales. Para advertir las diferencias con nuestro rgimen legal tengamos presente que en el cdigo italiano slo tienen personalidad jurdica las sociedades de capital (annima, en comandita
29 ZAVAYA RODRIGUEZ, op.ci'., T. 1, pg. 321, nro. 601.
30

TONN, artculo cit., pg. 103.

por acciones y de responsabilidad limitada). No as las sociedades personales (colectiva y en comandita simple). En cuanto a la sociedad simple, es el primer escaln en la escala societaria, casi una sociedad civil, pero con importantes particularidades: v. gr. la admisin de los pactos de limitacin de responsabilidad de los socios cuando el pacto se lleva a conocimiento de los terceros que operan con la sociedad (art. 2267). Pero esa regulacin no le priva a esas sociedades "irregulares" de independencia patrimonial con relacin a los patrimonios individaales de los socios, con la importante consecuencia que los acreedores sociales tienen un derecho preferente sobre ese patrimonio sociaL, con relacin a los acreedores particulares de cada socio31. Adems, en los otros aspectos tanto la sociedad colectiva irregular como la en comandita simple irregular, quedan sometidas a las reglas de sus respectivos tipos regulares, de modo que son sociedades estables y que no podrn ser disueltas por la voluntad de los socios en cualquier momento, sino en base a causales de disolucin legales o previstas en el contrato. b) La ley francesa de 1966 introdujo una reforma an ms profunda que la italiana. En este rgimen slo cabe hablar de dos tipos de sociedades: las matriculadas y las no matriculadas. Las primeras tienen personalidad jurdica y las segundas no. Mientras la sociedad no est matriculada carece de
personalidad, de patrimonio propio, inclusive de acreedores. Los terceros no pueden demandar a la sociedad sino que deben hacerlo directamente contra aqullos que actuaron en nombre de la sociedad o contra quienes otorgaron mandato para hacerlo32. c) La ley 19. 550 no adopt ninguna de esas posiciones y se limit a sistematizar las enseanzas de la doctrina y jurisprudencia nacional. As se estructura una sociedad de peligrosas connotaciones. 1) La ley, siguiendo La doctrina nacional mayoritaria, unifica a las sociedades de hecho, sin

contrato escrito, de actividad comercial, y a las de tipo autorizada "no regularmente constituidas", es decir a las comnmente llamadas "irregulares";
31 TONN, artculo cit., pg. 105.
TONN, artculo cit., pgs. 107 y 108. Citando a Roger Houin destaca Tonn que "la sociedad no matriculada no es una nada jurdica ni una socie( de fat: es un contrato que produce todos sus efectos en las relaciones entre los asociados" (art. cit., nota nro. 29).
32

2) la sociedad tiene personalidad jurdica, pero ella es precaria y su existencia est expuesta al pedido de disolucin de cualquier socio en cualquier momento; 3) la existencia de la sociedad puede ser probada por cualquier medio de prueba; 4) los socios y quienes contrataron en nombre de la sociedad asumen una responsabilidad directa, Ilimitada y solidaria por las operaciones sociales; 5) la sociedad puede ejercer los derechos emergentes de los contratos celebrados;
6) la sociedad es representada por cualquier socio;

7) ni la sociedad ni los socios pueden invocar entre s ni respecto de terceros, derechos o defensas nacidos del contrato social, lo que impide a la sociedad reclamar los aportes comprometidos por los socios y a stos beneficios derivados de la actividad social. Consagra de esta forma la regla de la inoponibilidad de la sociedad a terceros y en las relaciones entre los socios;
8) las relaciones entre los acreedores sociales y los acreedores particulares de los socios se juzgan como si se tratse de una sociedad regular, aun en caso de quiebra, excepto respecto de los bienes cuyo dominio requiere registracin. Es muy importante destacar, dentro de este esquemtico repaso del rgimen de la ley 19.550, una circunstancia: en las relaciones con los terceros la sociedad es representado por cualquiera de /05 socios y qu( da obligado por cualquier operacin que ellos contraten a su nombre, aunque sean notoriamente extranas al objeto social33. Si bien la ley consagra el derecho preferente de los acreedores sociales sobre el patrimonio de la sociedad irregular, ello no es as en el caso de bienes registrables y respecto de los bienes comprometidos en aporte por los socios. Un tema que suscit polmica en la doctrina fue el de la posibilidad de la regularizacin o saneamiento de la sociedad irregular, habiendo sostenido algunos autores la posicin afirmativa y propiciado en tal sentido la reforma
TONN, artculo cit., pgs. 109-110. 34 ALEGRiA, Hctor, "Necesidad de legislar posibilitando el saneamiento de la irregularidad societaria", J.A., 1978, t. 1, pg. 671; tambin en Primer Congreso de Derecho Societario, La Cumbre, Crdoba, Depalma, 1979, pgs. 55. LA REFORMA DE LA LEY 22.903
33

Recogiendo la opinin de la doctrina nacional que auspiciaba se reformara la legislacin en esta materia admitiendo la posibilidad de regularizar la sociedad, la ley 22.903 modific sustancialmente el artculo 22 de la L.S. La reforma es, en tal sentido, positiva. En su contra cabe sealar, sin embargo, que no profundiz la reforma, por lo que subsisten agudos problemas y situaciones de gran peligrosidad en el rgimen actual de estas sociedades irregulares. La adopcin de un rgimen como el italiano hubiera dado mayor seguridad a todas las partes interesadas y obviando uno de los temas ms conffictivos de nuestra regulacin societaria. Debi haberse modificado todo el rgimen de sociedades irregulares y no procederse a esta reforma parcial que, a su vez, va a plantear otras dificultades. La reforma se sustenta en el principio de "conservacin de la empresa", y aspira a crear un mecanismo que permita su subsistencia y atene su rgimen de disolucin.
Sostiene Nissen, en el meduloso estudio sobre sociedades irregulares y de hecho, que: "No obstante compartir la iniciativa de la regularizacin de esta clase de sociedades, as como el rgimen de retiro de los socios, ante esta eventualidad debemos concluir tambin que la ley 22.903 se ha quedado a mitad de camino. A mi juicio, resultaba necesario la derogacin parcial del artculo 23, prrafo segundo de la ley 19.550, que no permite, como ya hemos sealado, y sin que nada lo justifique, la invocacin del contrato social entre los mismos otorgantes".

Y, en opinin que compartimos, agrega: "En efecto, creemos que nada explica el mantenimiento del rgimen de inoponibilidad de las clusulas del contrato social por los socios que
integran estas sociedades. Esto viola incluso la norma del artculo 1197 del Cdigo Civil, que sienta el principio general de que las convenciones hechas en los contratos conforman para las partes una regia a la cual

deben someterse como a la ley misma"35.

561 y sigs.; en igual posicin CMARA, Hctor; SCt't'i, Ignacio; RICHARD, Rugo; PALMERO, Carlos Juan y otros, op. cit., pgs. 473 y sigs. 35 NISSEN, Ricardo Augusto, Sociedades Irregulares y de Jjecho, Hammurabi, 1985, pg. 120. 56. REGIMEN LEGAL VIGENTE

a) Concepto legaL irnprecisiones y vacos La ley no define a las sociedades "de hecho"; y silo hace respecto de las "irregulares". Segn el artculo 21 son tales "las sociedades de los tipos autorizados que no se constituyan regularmente". Comnmente se ha definido a la sociedad "de hecho" como aquella que no tiene contrato

escrito, pero tal conceptualizacin no surge expresamente de la ley. La ley slo dice que quedan sujetas a las disposiciones de esta seccin (Secc. IV, arts. 21 a 26) "las sociedades de hecho con un objeto
comercial".

Esta precisin la estimamos importante a efectos de interpretar algunas situaciones de aparente "vaco" legal que podran presentarse, como el planteado por Farina (Sociedades Comerciales, T. 1, pg. 141, nro. 26), respecto de un contrato asociativo, con slo dos o tres clusulas, en las cuales los socios han previsto la identificacin del ente y sus integrantes, as como de los aportes efectuados y el rgimen de distribucin de utilidades y prdidas. El autor citado opina que no se trata de una sociedad de hecho porque tiene contrato escrito; que no es irregular porque no se ajusta a ningn "tipo" de la ley societaria, por lo que concluye que estamos en presencia de una sociedad "atpica". Solucin que no comparte Nissen36. Coincidimos con esa solucin, porque estimamos que el campo de las sociedades "de hecho" no se limita a aqullas que no tienen contrato escrito, sino que su espectro es mucho ms amplio y comprende las sociedades "de tipo" no autorizado, esto es cualquier situacin, donde exista una reunin de dos o ms personas, que realizan aportes o se comprometen a efectuarlos, para la obtencin de beneficios que dividirn entre s, mediante la realizacin de actos de comercio. Sociedades "irregulares", en cambio, son aqullas constituidas por escrito, de acuerdo con las reglas del artculo 11 de la ley, segn uno de los "tipos sociales" autorizados, pero que no se ha inscripto. 36 Op. cit., pg. 16, para quien se trata de una sociedad "de hecho". b) Diferencias Lo que s resulta evidente es que no son dos "especies" iguales de sociedades, sino que aluden a situaciones distintas. La ley les aplica un tratamiento nico, pero las diferencias entre ellas resultan evidentes. Mientras la sociedad "irregular" es comercial por el "tipo" elegido y donde slo luce la ausencia del requisito de la "inscripcin" en el Registro Pblico de Comercio, la sociedad "de hecho" para quedar incluida en las normas de la ley societaria debe tener por objeto la realizacin de "actos de comercio". Adems surge otra diferencia notable, en la generalidad de los casos, en materia probatoria. Mientras que en la sociedad "irregular" estamos en presencia de una sociedad con contrato escrito y quizs solemne, en la "de hecho" estaremos en presencia de situaciones donde puede faltar el elemento escrito y est en duda, precisamente, la existencia misma de una sociedad entre las partes. c) Supuestos especiales de sociedades de hecho

1) Itas previstas en el artculo 12 del Cdigo de Comercio. Se seala como un supuesto especial de sociedad "de hecho", el contemplado en el artculo 12 del Cdigo de Comercio entre el padre y el hijo menor de edad y mayor de 18 aos: "El hijo mayor de 18 aos que fuese asociado al comercio del padre... ser reputado autorizado y mayor para todos los efectos legales en las negociaciones mercantiles de la sociedad ...". 2) Continuacin con los herederos de la empresa explotado por el causante, de los artculos 51 y53 de la ley 14.394

Sea el caso de imposicin de la indivisin a los herederos por un plazo no mayor de diez aos de un establecimiento industrial, comercial, agrcola, minero, o de cualquier otra ndole que constituya una unidad econmica; o el supuesto en que el cnyuge suprstite que hubiera adquirido o formado, en todo o en parte, ese establecimiento, se oponga a la divisin del bien. A estos supuestos se refiere el artculo 28 de la ley 19.550, que establece que cuando existan herederos menores de edad, stos debern ser socios con responsabilidad limitada y que el con-trato respectivo deber ser aprobado por el juez de la sucesin. De todos modos, coincidimos con Nissen (op. cit, pg. 19) que alude al supuesto de que los interesados no constituyan una sociedad regular, sino que decidan continuar la explotacin comn, "de hecho".

3) Sociedades en comandita no confirmadas.

Otra situacin que ha sido clasificada por la jurisprudencia como "sociedad de hecho" es la derivada de sociedades en comandita constituidas de acuerdo con las reglas del Cdigo de Comercio, que ocultaron el nombre del o de los socios comanditarios y que deban regularizar tal situacin exteriorizando el nombre de tal o tales socios, dentro del plazo de seis meses (art. 370, ley 19.550). A esas sociedades la jurisprudencia las clasific como "de hecho". Nissen cita los fallos de la Cmara Nacional en lo Comercial, Sala VI, del 7 de noviembre de 1979 en la causa "Milanesi, Oreste c/Edificadora Laprida SCA"; de la Cmara Civil de la Capital, Sala G, en autos "Pequea Obra de la Divina Providencia c/Gompi SCA" del 25 de setiembre de 1980; y de la Sala C de la Cmara de Apelaciones en lo Comercial, del 18 de mayo de 1978, en autos "Carto, Alfredo c/Arvalo, Manuel".

Se ha planteado la discusin sobre tal solucin, habindose propuesto por parte de Farina, que juzga aplicable la regla del socio oculto, del artculo 34, segundo prrafo de la ley; y la opinin de Drucaroff, que menciona Nissen (op. cit., pgs. 21 y 22), que sostiene que la omisin de los nombres de los socios comanditarios no implica la ausencia de un requisito esencial tipificante, sino simplemente la omisin de un requisito no tipificante, lo que si bien torna anulable el contrato, autoriza a la subsanacin de ese vicio hasta su impugnacin judicial (art. 17).
d) Casos de sociedades irregulares

1) Sociedad con defecto o insuficiencia de publicidad Halperin consideraba "irregular" a estas sociedades, donde no se haba publicado el edicto respectivo o se hubiera publicado en forma incompleta. Favier Dubois, discrepando con tan autorizada opinin, sostuvo la posicin contraria, sealando que en el actual rgimen societario la publicidad que hace nacer una sociedad "regular" es la que deriva de la inscripcin en el Regis

tro Pblico de Comercio, con independencia del edicto, que no es nada ms que un modo accesorio de publicidad37.
2) Sociedades por acciones socias de sociedades personales o de inters.

La ley 19.550 dispone que las sociedades por acciones slo pueden formar parte de sociedades que sean, a su vez, por acciones. Y el artculo 369, inciso h (art. 386, inc. h del texto ordenado por el decreto 841/84) les impuso la obligacin de enajenar sus cuotas o partes de inters en el plazo de diez aos a contar desde la vigencia de la ley; caso contrario quedaban sujetas al rgimen de las sociedades irregulares.
3) Sociedades extranjeras no registradas.

Veremos en el captulo referido a las sociedades extranjeras, que las que quieran realizar actividad habitual en el pas, establecer sucursal, asiento o cualquier otra especie de representacin permanente, deben cumplir las siguientes exigencias: - acreditar la existencia de la sociedad con arreglo a las leyes de su pas;
- fijar un domicilio en la Repblica, cumpliendo con la publicacin e inscripcin exigidas para las sociedades locales; y - justificar la decisin de crear dicha representacin y designar la persona a cuyo cargo ella estar. La doctrina ha considerado como irregular la sociedad extranjera que realiza actividad en el pas en infraccin a los requisitos establecidos en el artculo 118 de la ley 19.550 (Nissen, op. cit., pg. 24). Sin embargo, el mencionado autor juzga inaplicables a este supuesto los artculos 22 y 23 de la ley en cuanto prohbe a los socios invocar las clusulas contractuales, porque ellas son cuestiones que se regirn por las leyes del lugar de constitucin de la sociedad extranjera. Veremos al analizar estas sociedades en el captulo respectivo que, efectivamente, estas sociedades se rigen, en cuanto a su existencia, forma y pactos entre los socios, por la ley del pas de su constitucin.

Sociedades de plazo vencido. Tambin se haban considerado en situacin de "sociedad irregular" aqullas cuyo plazo de duracin ha vencido y que, no
37 NISSEN, op. cit., pg. 23.

4)

obstante, siguen actuando normalmente, a pesar de su estado de "disolucin", ignorando el trmite liquidatorio. Esta situacin derivaba las ms de las veces.de la imposibilidad de los socios de regularizar la sociedad no prorrogada oportunamente, y a ella le puso fm la reforma de la ley 22.903, al permitir la "reconduccin" mientras no se haya inscripto el nombramiento del liquidador (art. 95, tercer prr.).
5) Sociedades no inscriptas, con contrato escrito y an en trmite de inscripcin.

Especialmente las sociedades que no son por acciones, a las que la ley 22.903 ha dado un rgimen particular en los artculos 183 y 184 de la ley. En todos los dems "tipos" sociales que no hayan cumplido con el trmite de inscripcin, mientras ello no ocurra, se planteaba la duda respecto del rgimen legal aplicable. En ediciones anteriores enunciamos esta situacin como exhibiendo una sociedad "irregular", sin precisar Si nos referamos a una sociedad todava en tiempo para su inscripcin de acuerdo con el plazo del
artculo 39 del Cdigo de Comercio. Creemos oportuno ahora distinguir la situacin de aquella sociedad todava en plazo para efectuar su inscripcin, de aquella otra a la que ya se le venci el aludido plazo. En el primer caso, adherimos a la posicin de quienes sustentan la posicin diferenciadora, predicando la no aplicacin a ellas de las normas de los artculos 21 y siguientes. Se trata de una situacin muy transitoria que no generar consecuencias,

aunque puedan realizarse actos de importancia, como la adquisicin de bienes inmuebles por la sociedad. Pero en el supuesto en que el aludido plazo hubiera vencido, no advertimos otra posibilidad que la aplicacin de las reglas que examinamos en este captulo, sin perjuicio de estimar
- de lege ferenda - que se trata de una situacin digna de una regulacin diferente.

e)

Sociedades de hecho y sociedades accidentales o en participacin

Ante la posibilidad de que se presenten confusiones respecto de estas especies de sociedades, Nissen analiza este tema

y seala las que, a su juicio, son las diferencias ms notables entre ambas. La confusin podra sobrevenir porque en ambos casos no se cumplen las formalidades para la constitucin de una sociedad y porque los socios tienen el derecho de exigir rendicin de cuentas al administrador. Sostiene Nissen que las diferencias son "claras y tajantes", y a continuacin menciona cinco diferencias, que nos merecen alguna observacin. La primera diferencia que menciona predica el carcter de "tipo social" legislado por la ley 19.550, respecto de la sociedad accidental o en participacin, a diferencia de las no constituidas regularmente que no son un tipo social. Nos parece desafortunada la diferenciacin sealada y la conceptualizacin de la sociedad accidental como un "tipo social". La misma ley 19.550 se encarga de aclarar que no se trata de un sujeto de derecho y que carece de denominacin y de patrimonio, elementos esenciales al concepto de "sociedad" que nos da la ley 19.550, de modo que mal podra ser un "tipo". Es una "situacin" regulada en la ley, como lo es el de estas sociedades que ahora consideramos. En esto hay otra semejanza y no
una dierenciacin.

Tampoco nos parece aceptable la diferencia referida al objeto, en cuanto las sociedades accidentales o en participacin tendran por objeto la realizacin de una o ms operaciones determinadas y transitorias. Porque tales operaciones pueden tener - y lo tienen a menudo - una duracin en el tiempo mucho mayor que la de una sociedad no constituida regularmente. Respecto de la "personalidad jurdica" que tienen las sociedades no constituidas regularmente y de la que carece la sociedad accidental o en participacin, como diferenciacin resulta muy sutil, dado el carcter de "precaria" y "limitada" de la personalidad reconocida a las primeras. Nos parece clara la diferencia referida al "patrimonio", si bien ella no aparece "ostensible" en la actuacin de la sociedad en participacin, que presupone la existencia de un "fondo comn" al que aportan los participes. f) Sociedades incluidas Art. 21.- Las sociedades de hecho con un objeto comercial y las sociedades de los tipos autorizados que no se
constituyan regularmente, quedan sujetas a las disposiciones de esta seccin.

Tanto las denominadas "sociedades de hecho" (sin contrato escrito), con objeto comercial, como todas aqullas que teniendo contrato escrito no se han constituido regularmente (irregulares), quedan comprendidas en este rgimen legal. La aclaracin respecto a las sociedades de hecho tiene plena validez en atencin a que bien puede tratarse de sociedades civiles de hecho (arts. 1662, 1663, 1664, 1665 y concs., Cd. Civ.). De modo que para que estn incluidas en estas reglas legales deber tratarse de sociedades de hecho con un objeto comercial, esto es una sociedad que tiene por objeto realizar alguno de los actos de comercio referidos en el artculo 8 del Cdigo de Comercio. Hemos citado en el punto anterior diversos casos de sociedades de hecho y de sociedades irregulares. Art. 22. - La regularizacin se produce por la adopcin de uno de los tipos previstos en esta Ley. No se disuelve la sociedad
irregular o de hecho, continuando la sociedad regularizada en los derechos y obligaciones de aqulla; tampoco se modifica la responsabilidad anterior de los socios. Cualquiera de los socios podr requerir la regularizacin comunicndolo a todos los socios en forma fehaciente. La resolucin se adoptar por mayora de socios, debiendo otorgarse el pertinente instrumento, cumplirse las formalidades del tipo y solicitarse la inscripcin registral dentro de los sesenta (60) das de recibida la ltima comunicacin. No lograda la mayora o no solicitada en trmino la inscripcin, cualquier socio puede provocar la disolucin desde la fecha de la resolucin social denegatoria o desde el vencimiento del plazo, sin que los dems consocios puedan requerir nuevamente la regularizacin. Disolucin. Cualquiera de los socios de la sociedad no constituida regularmente puede exigir la disolucin. Esta se producir a la fecha en que el socio notifique fehacientemente tal decisin a todos los consocios, salvo que la mayora de stos resuelva regularizara dentro del dcimo da y, con cumplimiento de las formalidades correspondientes al tipo, se solicite su inseripcin dentro de los sesenta (60) das, computndose ambos plazos desde la ltima notificacin. Retiro de los socios. Los socios que votaron contra la regularizacin tienen derecho a una suma de dinero equivalente al valor de su parte a la fecha del acuerdo social que la dispone, aplicndose el artculo 92 salvo su inciso 4), a menos que opten por continuar en la sociedad regularizada. Liquidacin. La liquidacin se rige por las normas del contrato y de esta ley.

g)

Regularizacin

Esta norma fue introducida por la reforma de la ley 22.903, que modific sustancialmente el artculo 22 de la L.S., recogiendo la opinin de la doctrina nacional admitiendo la posibilidad de regularizar la sociedad. La reforma en tal sentido es positiva, si bien en su contra cabe sealar que no profundiz algunos aspectos, por lo que subsisten agudos problemas y situaciones de gran peligrosidad en el rgimen actual de estas sociedades irregulares. Cabe distinguir en esta regla legal varios aspectos.

1)

Forma de regularizacin

Se produce por la adopcin de uno de los tipos sociales previstos en la L.S. De modo que la sociedad irregular deber adoptar la forma de sociedad colectiva, de capital e industria, en comandita simple, de responsabilidad limitada, annima o en comandita por acciones; con contrato social debidamente inscripto en el Registro Pblico de Comercio.
2) Quines pueden pedir la regularizacin.

Cualquiera de los socios puede pedir la regularizacin. Inclusive pueden ser dos o ms socios los que la pidan.
3) Forma de peticionarla

Debe comunicarla a todos los dems socios en forma fehaciente, esto es, utilizando algn medio que permita su prueba indubitable: por actuacion notarial; por citacin y notificacin judicial; por
telegrama colacionado; por "carta documento"; o por notificacin personal a cada socio, firmada por ste. 4) Resolucin de regularizacin.

Se necesita el voto favorable de la mayora de los socios. No del capital que tengan en la sociedad irregular ni del que hayan comprometido, sino que el voto es personal y se computa por persona y no por capital38. 38 Cfr. NISSEN, op. cit., pg. 120.
5) Formalidades de la regularizacin.

Se debe suscribir el correspondiente contrato social y cumplir las formalidades del "tipo", lo que requiere, en el caso de sociedades por acciones, la suscripcin de la correspondiente escritura pblica. Adems, deber solicitarse la inscripcin registral. Todo ello dentro del plazo de sesenta das de que fuera recibida la ltima comunicacin o notificacin pidiendo la regularizacin. El plazo ser de das corridos, a falta de aclaracin en contrario, y exige slo la solicitud de inscripcin, no la fmalizacin de su trmite.
6) Improcedencia de la regularizacin

Pero la sociedad no se regularizar y cualquier socio podr pedir su disolucin, en cualquier momento, si: - no se logr la mayora necesaria; - si no se solicit en trmino la inscripcin; - si el pedido de inscripcin fue rechazado. Producida alguna de estas tres situaciones, ningn otro socio podr pedir nuevamente la regularizacin. h) Disolucin

Cualquiera de los socios puede pedir la disolucin, principio que, como ya vimos, era el bsico en la ley 19.550. La reforma de la ley 22.903 consagra una variante de gran importancia, cual es que aun mediando el pedido de disolucin los dems socios tienen la posibilidad de regularizar la sociedad. Para ello deben: - uno de los socios podr pedir su regularizacin efectuando la comunicacin pertinente a los dems socios, por medio fehaciente; - dentro de los diez das siguientes a la ltima notificacin, los socios reunidos, por mayora de personas, deben aprobar la regularizacin de la sociedad; - deben instrumentar el contrato social y solicitar la mscripcin en el registro dentro de los sesenta das corridos siguientes a la ltima notificacin. Esta alternativa de regularizacin es realmente importante porque permitir a los socios que puedan resultar "sorprendi dos" por un pedido de disolucin de la sociedad, regularizar rpidamente la misma. Lgicamente que el plazo de diez das aparece como sensiblemente breve, en un pas con las enormes distancias y las grandes dificultades en las comunicaciones. i)
Derecho del socio a retirarse

Congruente con la posibilidad de regularizacin otorgada por la ley y respetando el derecho del socio disconforme a retirarse de la sociedad, se ha regulado sobre el derecho de retirarse y a percibir su parte social. Tal derecho es slo para los socios que votaron contra la regularizacin, cuando debi incluir al socio o socios que peticionen la disolucin y no obligarlos a concurrir a una reunin que ellos de antemano desaprueban. Cabe incluir tambin a los ausentes, porque si bien la norma alude nicamente al socio que

vot en contra, como sujeto legitimado para exigir el reembolso, ello no significa que el socio ausente carezca de tal derecho, 'p'ues la ausencia, cuando la ley exige mayoras de personas, implica siempre voto
negativo39 No tienen este derecho los socios que votaron en favor de la regularizacin ni aqullos que se abstuvieron.

j)

Observaciones y crticas a la reforma

Romero seala una serie de errores en que ha incurrido la reforma (Jos Ignacio Romero, "Las sociedades irregulares y la reforma de la ley 22.903", RDCO, 1984, pgs. 109 y sigs.). Sintetizando sus
observaciones, diremos: 1) El nuevo artculo 22, cuando dice que "la regularizacin se produce por la adopcin de uno de los tipos previstos en esta ley", introduce una grave confusin de conceptos entre "tipicidad" y "regularidad". La "tipicidad" es un requisito de existencia de la sociedad comercial, ya que sin tipo social no hay sociedad, de acuerdo con la regla del artculo 1 de la ley. La "regularidad" parte de la existencia de una sociedad tpica y legalmente constituida, e implica el cumplimiento de las reglas
Cfr. NISSEN, op. cit., pg. 138; y ROMERO, op. cit. En contra NAZAR EsPECHE, Comentarios a las Reformas a la Ley de Sociedades Comerciales, Ley 22.903. Anlisis Panormico de la Refonna y sus Antecedentes, Depalma, 1984,

pg. 9.

sobre "publicidad" que impone la ley. Las sociedades "irregulares" son las que no han cumplido con tales requisitos de publicidad, pero existen y, en consecuencia, han adoptad ya algn "tipo social". Esta diferencia conceptual, que en la ley es perfecta-mente clara, aparece confundida por la reforma, segn Romero. 2) Se debi tratar por separado la regularizacin de las sociedades "de hecho" de las "irregulares", ya que su rgimen es diferente, como tambin tiene un rgimen distinto la sociedad annima en formacin. Sostiene Romero que "Para las sociedades de hecho debi adoptarse el criterio de la 'transformacin' y para las irregulares el simple cumplimiento de las formalidades de publtcidiad omitidas". 3) Al reformarse slo el artculo 22 de la ley y mantenerse sin modificaciones el artculo 23, se presentarn serias dificultades, ya que esta ltima regla consagra la "inoponibilidad" de la sociedad entre los socios y frente a terceros. Romero se pregunta, cmo interpretar esa regia ante el socio que requiera a los dems socios de una sociedad de hecho o irregular, su regularizacin? Porque quien reclame la regularizacin lo har invocando una relacin cntractual previa.
4) El reclamo de regularizacin ser fuente de problemas y mayores dificultades en las sociedades de hecho, donde la misma calidad de socio puede estar en discusin. En este aspecto Romero plantea una serie de interrogantes que exhiben lo difcil de compatibilizar la reforma del artculo 22 con la solucin de los graves problemas que plantean las sociedades de hecho: cmo se acredita la calidad de socio?; cmo se asegura que no se somete compulsivamente a regularizacin a quien no fue socio?; cmo se aprueban los aportes comunes, su entidad, distribucin y condiciones?, etctera. 5) En cuanto al mismo procedimiento de regularizacin caben tambin serios interrogantes: cmo deliberan los socios?; cmo se asegura que sern citados todos los socios y que no se omite a alguien deliberadamente o se incluya, tambin deliberadamente, a quien no es socio? El nuevo artculo 22 establece que la resolucin de regularizacin ser tomada por mayora de socios, prescindiendo de los aportes de capital, lo que tambin puede aparejar serios inconvenientes si se excluyera, por ejemplo, al socio de mayor aporte.

En cuanto al socio que se retira se plantea el problema de cmo determinar la cuota de liquidacin del socio que vot en contra de la regularizacin. Finalmente, sostiene Romero, que el prrafo que alude a la "disolucin" ha sido redactado como sugiriendo que tal posibilidad ha quedado reservada exclusivamente a las sociedades irregulares, por lo que las sociedades de hecho no podran ser disueltas. 6) Algunas de las preocupaciones de Romero las comparte Nissen en el estudio que hemos citado. 7) Por su parte, Miguel Schiffer, en trabajo presentado al Congreso de Derecho Comercial celebrado en Buenos Aires, en octubre de 1984, ha propuesto la conveniencia de incluir a las
sociedades en comandita por acciones, que no subsanaron la omisin del nombre de los socios comanditarios en el trmino del artculo 370 de la ley 19.550 (actualmente artculo 387), dentro del procedimiento regularizador establecido en el artculo 22 40 que comentamos

k)

Responsabilidad de los socios y de quienes contratan por la sociedad irregular

Art. 23. - Responsabilidad de los socios y quienes contratan por la sociedad. Los socios y quienes contrataron en nombre de la sociedad quedarn solidariamente obligados por las operaciones sociales, sin poder invocar el beneficio del artculo 56 ni las limitaciones que se funden en el contrato social. Accin contra terceros y entre socios. La sociedad ni los socios podrn invocar respecto de cualquier tercero ni entre s derechos o defensas nacidos del contrato social, pero la sociedad podr ejercer los derechos emergentes de tos contratos celebrados.

La norma consagra una responsabilidad directa y principal de quienes acten en nombre de la sociedad y de todos los socios por las operaciones sociales. Responden con todo su patrimonio individual, en forma ilimitada y solidaria. Con el agravante de que cualquiera de los socios representa a la sociedad frente a terceros y de que puede tratarse de contratos u operaciones notoriamente extraos al objeto social, sin que la sociedad ni ninguno de los dems socios pueda oponerle al tercero el contrato social como limitante de esa obligacin. Esto es realmente peli40 Citado por NISSEN, op. cit., pg. 139.

groso y no ha sido advertido por el legislador de la ley 22.903 porque ello hubiera forzado una reforma ms amplia41. A lo dicho cabe agregar que, adems, el administrador social puede ser un tercero no socio. Un empleado de la sociedad que acte por cuenta de sta, gerente, o bien un apoderado con poder especial. Todas esas personas cargarn tambin con el estigrna de una responsabilidad directa, principal, Ilimitada y solidaria. Ello como consecuencia de que la norma incluye expresamente a "quienes contrataron en nombre de la sociedad". La norma contiene en su segunda parte una dursima prohibicin, cual es la de que ni la sociedad ni los socios podrn invocar respecto de cualquier tercero, ni entre s, derechos o defensas
nacidos del contrato social. Prohibicin y dureza que exhibe el claro contenido "sancionatorio" de esta regulacin, que no tiene mucho sentido ni refleja la realidad. Porque cabe preguntarse, a quin se pretende defender con esta prohibicin?, a quien contrat con la sociedad, que lo mismo debe responder frente a ella? Porque, cabe decirlo finalmente, la ltima parte del segundo prrafo de esta norma que comentamos deja a salvo la responsabilidad de los terceros que contrataron con la sociedad irregular, que no podrn prevalerse de esta situacin. 1) Representacin de la sociedad

Art. 24. - En las relaciones con los terceros, cualquiera de los socios re-presenta a la sociedad.

Esta regla es tambin clsica en la sociedad irregular, porque al no existir pacto o no poderse hacer valer el existente, como vimos al considerar el artculo 23, se admite que cualquiera de los socios pueda representar a la sociedad. m) Prueba de la sociedad
Art. 25. - La existencia de la sociedad puede acreditarse por cualquiermedio de prueba.

El artculo 296 del Cdigo de Comercio admita ya la prueba testimonial y todos los dems medios de prueba aceptados en
41 Cfr. TONN, op. cit., pg. 110.

materia comercial. Y dicha norma se interpret, como sealaba Zavala Rodrguez, en forma liberal y amplia42. Y el artculo 298 enunciaba una serie de situaciones que hacan presumir la existencia de la

sociedad. Como siguen teniendo vigencia dada la amplitud de la regla que consagra el artculo 25, las citamos a continuacin: 1) negociacin promiscua y comn; 2) enajenacin, adquisicin o pago hecho en comn; 3) si uno de los asociados se declara socio y los otros no lo contradicen de un modo pblico; 4) si dos o ms personas proponen un administrador o gerente comn; 5) el uso del pronombre "nosotros" o "nuestro" en la correspondencia, libros, facturas, cuentas u otros papeles comerciales; 6) el hecho de recibir o responder a cartas dirigidas al nombre o firma social;
7)

8)

el uso del nombre con el aditamento "y compaa"; y la disolucin de la asociacin en forma de sociedad.

Esta enunciacin era meramente enunciativa y no taxativa. Cabe pues, la admisin de cualquier medio de prueba, sin exigirse, como lo haca anteriormente cierta jurisprudencia, el requisito del "principio de prueba por escrito". n) Relaciones de los acreedores sociales y de los particulares

de los socios
Art. 26. - Las relaciones entre los acreedores sociales y los acreedores particulares de los socios, inclusive en caso de quiebra, se juzgarn como si se tratare de una sociedad regular, excepto respecto de los bienes cuyo dominio requiere registracin.

Esta regla si bien contribuy a solucionar gran parte de uno de los problemas ms crticos que plantean las sociedades irreguIares y su deficiente tratamiento legislativo, deja an situaciones sin resolver correctamente. En efecto, como dijimos antes, uno de los problemas ms importantes es la situacin en que quedan los acreedores sociales ante la posibilidad de que los acreedores particulares de los
42

Cdigo..., T. 1, pg. 325.

socios puedan agredir los bienes sociales y reclamar sus acreencias sobre el patrimonio de la sociedad irregular. La regla del artculo 26 deja subsistente el problema respecto de los bienes ms importantes que son todos los registrabIes: inmuebles; minas; barcos; aviones; automotores; patentes; marcas; nombres; etctera. Todos estos bienes requieren para su transmisin, de su inscripcin en un registro. Sobre todos esos bienes los acreedores sociales no tendrn preferencia respecto de los particulares de cada socio. Tampoco lo tienen en cuanto a las deudas por aportes de los socios, aportes por transmisin que requieren inscripcin, aportes en trmite de transferencia y otras situaciones que puedan darse, referidas a los aportes debidos por el socio, por cuanto la sociedad ni los dems socios podrn oponer al tercero embargante de esos bienes la existencia de la sociedad, segn la regla del artculo 23, segundo prrafo.

NOTASAIAOCTAVAEDICION 1. JURISPRUDENCIA En este captulo incorporamos los siguientes fallos que estimamos de importancia a los efectos de un mayor esclarecimiento de los temas en l desarrollados.

35. FORMA DEL ACTO CONSTITUTIVO (Art. 4)

Reglamento Si el contrato constitutivo previese un reglamento, dictado con posterioridad a la constitucin definitiva de la sociedad, resulta necesario que con respecto al mismo se cumplan los requisitos establecidos para el contrato social y los estatutos, en lo que respecta a su inscripcin registral y las modificaciones que en l se introduzcan (arts. 5Q, la. parte, 167, 3a. parte, 50, 235 y 244, ley 19.550). Cm. Nac. Com., Sala B, 30-IV-1981, "Transportes Juan Manuel de Rosas SA. c. Oliva, Humberto 1.", L.L., 1981-C, pg. 269.

Reforma de estatuto

La reforma del estatuto por el aumento de capital de las sociedades anninias debe efectuarse por escritura pblica ya que toda modificacin en el capital de las mismas constituye una reforma y por tanto se la debe revestir de la mxima seguridad jurdica, que en el subexamen est dada por la exigencia de la escritura pblica, que otorga una seguridad que nadie puede discutir. Cm. Civ. y Com., Laboral Paz Letrada, Curuz Cuati, Corrientes, 5-V-1980, "Mecnica Rural Correntina SA.", J.A., 981-11-217; L.L., Repertorio XLI-1981, pg. 3065. 37. ESTIPULACIONES NULAS (Art. 13) Toda vez que la percepcin por uno de los socios de una suma fija mensual, implica la exencin de aqul de soportar las prdidas (art. 13, inc. 1, L.S.), siendo la soportacin de stas requisito esencial de todo contrato de sociedad mercantil, es que la declaracin de nulidad de dicha clusula, contraria al espfritu societario, solicitada por el socio afectado, es procedente, razn por la cual ste conserva el inters en la declaracin de nulidad. Cm. Nac. Com., Sala B, 22-IV-1992, Ficha nro. 154.4%, "Atencio, Mara c. Porcille, Oscar s/sum.",
Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial

40. EFECTOS DE LA INSCRIPCION (Art. 7Q)

Las sociedades irregulares son aquellas en las que el contrato social suscripto por los socios, si bien ajustado a lo dispuesto por el artculo 11 de la ley 19.550, adolece de vicios de forma por la omisin de la registracin prevista en el artculo 7Q de la citada ley o, en otros trminos, por la existencia de un vicio en la textura publicitaria que la ley ha
estructurado para garanta de terceros. L.L., Repertorio

Cm. Civ. y Com., Azul, 6V-1992, "Estancia Derpa y otro", L.L., 1993-A, pg. 115; DJ., 1993-1-788; LI 11-1993, pg. 1644.
42. FACULTADES DEL REGISTRO PUBLICO DE COMERCIO (Art. 62)

Por servir el capital social como medio para obtener beneficios a travs del ejercicio de una determinada actividad econmica, su cuanta debe adecuarse a la naturaleza de la misma, pues de lo contrario un capital desproporcionadamente reducido en su magnitud determinar la

imposibilidad de cumplir el objeto, que debe por esencia, ser fcticamente posible. El problema radica pues en fundamentar las facultades de quien tenga a su cargo la registracin de sociedades, en aquellos tipos sociales en los cuales la ley impone un capital mnimo, puesto que la ausencia de un tope legal dejara librado a su discrecionalidad la determinacin del capital suficiente para el desarrollo de una actividad mercantil. Ello constituye pues el meollo de la cuestin, pero no encuentra en ello obstculo insalvable para negar al funcionario citado dichas facultades, que ya han tenido ratificacin jurisprudencial, pues ellas se encuentran insitas en el control de legalidad y que no se trata en consecuencia de fijar ma-temticamente, en base a estadsticas, qu capital es necesario para afrontar tal o cual ramo

del comercio, sino simplemente de determinar cuando el capital social que aparece sealado en el contrato es sin lugar a dudas desproporcionado en relacin con la actividad a desarrollarse (Nissen, Ley de Sociedades Comerciales, T. 1, pgs. 101/102).

Cm. Civ. y Com., Gral Roca, 5-XII-1994, "Ambito S.R. 5/ms-cripcin contrato (expte.
l0.734-CA-94)". Sociedades. Actividad y control del juez del registro en la inscripcin de sociedades El Registro Pblico de Comercio ejerce una funcin de vigilancia y control de legalidad que lo faculta para rechazar la inscripcin de un contrato de sociedad, aunque no haya oposicin si no llena los recaudos legales y no determina con precisin los derechos y obligaciones de los socios entre s (Cm. Ap., Mar del Plata, 25-VIII-1960, D.J.B.A., 61-225 D.L.L., t. II, 1()()6, sum. 8). Al respecto se ha sostenido que el poder de polica a cargo del estado moderno obliga a ste a rechazar la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio de aquellos actos jurdicos que no se conforman con la legislacin imperante, en salvaguardia del buen crdito y en proteccin del inters de los terceros y de los propios interesados (Cm. Civ. y Com., La Plata, en pleno, 8-XI-1%0; L.L., 101-393, etc.) (vase a mayor abundamiento doctrina y jurisprudencia citada en Fernndez Madrid, Cdigo de Comercio Comentado, T. 1, pg. 75). Cm. Ap. Civ. y Com., Circ. II Rio Negro, Se. nro. 360/93, 4-VIII-1993, "Cifo S.R.L. s/insc. cesin cuotas", Jurisprudencia Condensada de a Cmara de Apelaciones JI-A, Circunscripcin Judicial, Provincia de Ro Negro, pg. 36. Cabe sealar que la actividad del Juzgado del Registro no se limita a verificar el mero cumplimiento extrnseco o formal de los requisitos de constitucin, sino que debe penetrar lo sustancial (Vern, S.A. de Famiha, T. 1, pg. 580), y por ello deber ejercer el control de legalidad que le ordena el artculo 6, L.S., merituando sobre el cumplimiento del aporte que resulta de la esencia de toda sociedad, tal lo prevee el artculo 1 ibidem. Sin que ello irnporte hacer mri(o sobre las razones de oportunidad o de xito

econmico, debe verificar que el capital suscripto rena la mnima razonabilidad con relacin al objeto social proyectado. Y en el marco de este control se comparte la apreciacin del a quo, que ha juzgado la insuficiencia del capital convenido. Cm. Ap. Civ. y Com., Circ. II, Ro Negro, Se. 27/93, 22-11-1993, "Konar S.R.L. s/inscripcin contrato", Jurisprudencia Condensada de la Cmara de Apelaciones II-A, Circunscripcin Judicial, Provincia de Ro
Negro, pg. 36.

Es por ello que la denominacin societaria ha sido considerada un instituto de polica comercial destinado a proteger al pblico en general, contando la I.GI. con facultades suficientes para observar y denegar, incluso de oficio, inscripciones que puedan inducir al pblico en general a confusin, como es el caso de sociedades homnimas. Cm. Nac. Com., 24-VIII-1990, Inspeccin General de Justicia: "Chanel Pars SA.", L.L., 1991-A, pgs. 127a130.

52. VICIOS QUE AFECTAN EL OBJETO SOCIAL Sociedad de objeto ilcito (art. 18) Rgimen de nulidad. Objeto ilcito. Liquidacin. Hecho ilcito anterior a la sancin de la ley
19.550. Aplicabilidad del artculo 18, L.S.

Del dictamen del fiscal de Cmara: Aun cuando los hechos ilcitos realizados por una sociedad hubiesen ocurrido con anterioridad a la sancin de la ley 19.550, que establece que realizado el activo y cancelado el pasivo social el remanente se destinar al fomento de la educacin, parece indudable, que los integrantes de las sociedades ilcitas no pueden participar de los fondos obtenidos por la liquidacin, se trata de un principio general recibido por los artculos 1659 y 1660 del Cdigo Civil. Ello as, el artculo 18, L.S., en cuanto vino tan slo a reglamentar el destino de esos importes, resulta
de inmediata aplicacin el supuesto, sin que este criterio amporte asignar a la Cm. Nac. Com., Sala A, 27-IV-1990, "Inspeccin General de

norma un efecto retroactivo. Justicia Solicitud de

intervencin de las sociedades Ferncola Radioelctrica y otras y su liquidacin", Repertorio de

Jurisprudencia de la Cmara Comercial.
56. REGIMEN

LEGAL VIGENTE (SOCIEDADES IRREGULARES)

a) Concepto legal
Las sociedades irregulares son aquellas en las que el contrato social suscripto por los socios, si bien ajustado a lo dispuesto por el artculo 11 de la ley 19.550, adolece de vicios de forma por la omisin de la registracin prevista en el artculo 7 de la citada ley o, en otros trininos, por la existencia de un vicio en la textura publicitaria que la ley ha estructurado para garanta de terceros. Cin. Civ. y Com., Azul, 6-V-1992, "Estancia Derpa y otro", L.L., 1993-A, pgs. 114-115; DJ.,

1993-1-788.
b) Diferencias

Es posible, si extremamos nuestro rigor interpretativo, que extstan diferencias entre sociedad de hecho y sociedad irregular, como que en el primer caso extste comunidad de intereses econmicos gestados sin la vertebracin de un contrato escrito previo: una sociedad si se quiere emanada del "modo que en comn se acta", vale decir, una situacin donde el contrato se infiere de la manera de actuar, y no un modo de actuar derivado - y explicado - de un contrato expreso previo, como ocurre en
el segundo.

Sin embargo, y aun cuando recurriendo a tales sutilezas podra sostenerse que la sociedad de hecho se prueba a travs precisamente "de hechos", yla sociedad irregular acreditando "el contrato" sin importar
que no sea contrato inscripto, el legislador no formula esta especial diferenciacin, lo que supone que frente a la imposibilidad, manifestada y probada de procurar el ejemplar, la parte pueda valerse de toda evidencia para acreditar la existencia del ente con el fin de pedir su disolucin y liquidacin (art. 25, L.S., ya citado). La veda que establece la ley, entonces, no alcanza a las partes sino

cuando pretendiesen extraer de la prueba del contrato los elementos para exigir su perpetuacin o exigir un cumplimiento marginado de la publicidad que garantiza el especial control que la ley impone sobre las sociedades. Cuando por el contrario de lo que se trata "es de ponerle
fin", la facilitacin de su prueba por los mismos socios coadyuva a cumplir el propio fin de la ley, que es propiciar, o su regularizacin - en el flamante rgimen, artculo 22 - o su disolucin a pedido de cualquiera de los socios y sin

condicionamientos (art. 22, 2a parte, ley citada).

Cin. la. Civ. y Com., Baha Blanca, Sala 1, 25-VII-1991, "Bouquez, Alfredo R. c. Vitali, Aldo O.", L.L., 1991-E, pg. 538. d) Sociedad en coman dita por acciones. Generalidades. Contrato social. Requisitos. Incumplimiento Si una sociedad en comandita por acciones no regulariz su situacin en los trminos del artculo 370, L.S., vencido el plazo fijado en ella, slo cabe considerarla como una sociedad irregular porque no subsanado el vicio del que adoleca (no individualizacin de los socios comanditarios) la sociedad ser nula de nulidad absoluta, operando sta como causa de disolucin, sin perjuicio de que los socios continuen la actividad comercial como integrantes de una sociedad irregular cuyo capital ser el de la sociedad en

comandita por acciones nula. Cm. Nac. Com., Sala B, 5-IV-1994, "Vaks de Goldadier, Fanny c. Goldader de Pleszowski, Delia s/ord.", ReNliolio de Jurispndencia de la Cmara ComerciaL
g) Regularizacin La regularizacin de una sociedad de hecho, mediante la adopcin de un tipo legal y su correspondiente inscripcin en el Registro Pblico de Comercio, no implica que la sociedad de hecho fue disuelta, si la sociedad regular continu su personalidad con sus derechos y obligaciones. La regularizacin mencionada produce la variacin en el rgimen de responsabilidad de los socios, a partir de
la fecha de inscripcin del tipo adoptado.

Cm. Nac. Com., Sala C, 24-II-1993, "Top Brands International SA. c. Hidalgo Carmona, Jos Maria", LL., 1993-B, pg. 1438; L.L.,
Repertorio LIII-1993, pg. 1644.

h) Disolucin
1. En las sociedades irregulares no tiene aplicacin la resolucin parcial, esta solucin ha sido consagrada por la ley de sociedades, a mrito del carcter intuitu personae de la sociedad; como sancin a la violacin de los requisitos de forma de la constitucin y como el medio de hacer efectiva la determinacin de la parte social del socio saliente. 2. Muerto uno de los socios, la sociedad irregular, al no poder resolverse parcialmente, queda disuelta ministerio legis, entrando en liquidacin. 3. Los actores no como socios sino como herederos del socio fallecido han podido reclamar la disolucin de la sociedad irregular, con el propsito de poder obtener mediante liquidacin y particin la porcin que su causante

posea en la sociedad.
4. Los herederos del socio fallecido carecan de la posibilidad de solicitar judicialmente la parte social del causante, sin provocar la disolucin, dada la naturaleza de la sociedad que integraba, ya que ello hubiera importado tanto como ejercer el derecho a la resolucin parcial (arts. 3270, Cd. Civ., y 22, ley 19.550). S.C.BA., 21-VI-1994, "Busilli de Villaloho, Adela R. y otros c. Reggiardo, Ramn y otros", L.L., n 4, may(>1995. 1. El socio de hecho puede pedir la disolucin social, producindose la misma cuando notifique fehacientemente su decisin a los dems. 2. La denuncia penal por estafa efectuada por un socio contra otro expresa su voluntad

disociativa, que debe concretarse en la fecha en que el denunciado es notificado de la audiencia para prestar declaracin indagatoria. 3. Una vez disuelta la sociedad debe liquidarse, lo que sigrfica la detencin de las actividades
ordinarias, la conclusin de los negocios pendientes, el pago de las deudas, el cobro de los crditos, la divisin social. 4. El liquidador de una sociedad puede ser alguno de los socios o un tercero en caso de discrepancia, quien tiene funciones predeterminadas legalmente. 5. La etapa liquidatoria no se confunde con la rendicin de cuentas a que est obligado el admistrador por todo el tiempo de su gestin.

6. La rendicin de cuentas no debe servir slo a la parte que la exige, sino tambin al juez para dictar con justicia su fallo. 7. Si el juez, sin desvirtuar los hechos alegados por las partes, califica la relacin contractual
como sociedad, ello no importa no sustituirse a la actividad de los litigantes ni violar el principio de congruencia; implica slo el ejercicio funcional de adecuar la normativa aplicable a la trama fctica presentada por aqullos. Cm. Ap. Civ. y Com., Juiiit, 22-111-1989, "Di Domnico, Miguel A. c. Callone, Ricardo O.", L.L., 1989-D, pgs. SM y 535. En esas circunstancias, no cabe otra conclusin que la sentada en el decisorio de primera instancta, puesto que por expresa disposicin legal en ese tipo de sociedades de existencia precaria, cualquiera de los socios puede exigir su disolucin con slo comunicar en forma fehaciente su decisin a sus consocios sin necesidad de invocar causa alguna (art. 22, ley 19.550). P3r lo dems, el hecho de que exista instrumento escrito no priva a la sociedad no inscripta de su carcter irregular (art. 7Q, ley cit.), motivo por el cual el rgimen aplicable no puede ser otro que el estatuido en la Seccin IV del Captulo de la Ley de Sociedades Comerciales. En ese sentido cabe agregar que la aducida regulacin convencional que, segn el quejoso, consagra el contrato respecto de la disolucin, resulta inequvocamente inaplicable en tanto que en una sociedad irregular no es lcito que los socios entre si invoquen derechos o defensas
emergentes de las estipulaciones del contrato social (art. 23, ley cit.). Cm. Nac. Com., Sala C, 15-111-1988, "Spak de Fink, Rosa B. c. Naftilsan, Ricardo H.", L.L., 1989-D, pg. 72. 1. La sociedad de hecho, carece de la solidez propia de un contrato efectuado en la forma que demanda la ley, ya que cualquier socio puede darle fin sin incurrir en responsabilidades. La precariedad de la personalidad jurdica que este tipo de sociedad detenta, viene dada por su debilidad constitucional y la consecuente posibilidad de cualquiera de sus miembros de reclamar la disolucin aunque no se haya

cumplido el plazo previsto o el objeto para el cual se concert. 2. La sociedad de hecho se encuentra permanentemente amena-

zada por el pedido de disolucin que los socios pueden ejercitar cuando les parezca oportuno. Cm. Nac. Com., Sala C, 6-III-1990, "Estraviz, Roberto c. Pousa, Hctor 5/5um.", Repertorio de
Jurisprudencia de la Cmara Comercial.

i) Rendicin de cuentas. Sociedad no constituida regularmente. Procedencia

La accin de rendicin de cuentas - inadmisible en las sociedades regulares en las que est reemplazada por el funcionamiento de la estructura orgnica - es procedente en las sociedades de hecho contra quien ha concluido negocios en su representacin, dadas sus

particularidades de conformacin.
Es necesario admitir el derecho de los socios a pedir cuentas y explicaciones de sus actos a sus consocios en tanto stos acten en nombre de la sociedad. Cm. Nac. Com., Sala C, 6-111-1990, "Estraviz, Roberto c. Pousa, Hctor s/sum.", Repertorio de

Jurisprudencia de la Cmara Comercial. k) Responsabilidad de los socios (art. 23)

La norma emergente del artculo 23 de la ley 19.550 opera salvo convencin expresa de los interesados contratantes quienes, en el marco del artculo 1197 del Cdigo Civil, pueden convenir formas diversas de responsabilizarse. Por tanto, es perfectamente lcito que en el ttulo ejecutado el acreedor acepte limitar la responsabilidad de un deudor - en principio solidario por la totalidad de la deuda- al porcentaje que le corresponde en la sociedad de hecho ejecutada; sin que ello importe adentrarse en el terreno vedado por el artculo 544, inciso 4 del Cdigo Procesal, en tanto dicha limitacin surge de la literalidad del papel y no indaga sobre los aspectos causales antecedentes de su emisin. R.C. Cm. Nac. Com., Sala A, 30-XII-1993, "Guevara Lynch, Anglica c. Temperley, Ernesto Jorge y otros s/ejecutivo.D., 9-11-1995.

La demanda fue promovida contra la sociedad de hecho Luis Villada y Luis Cardozo, integrada por los nombrados. La condena fue dictada en tales trminos, por lo que - ms all de la responsabilidad que impone el artculo 23 de la Ley de Sociedades al integrante de la sociedad de hecho- aqulla afecta primordialmente al ente y no a las personas fsicas que lo componen (art. 26, ley 19.551).
No procede, en consecuencia, suspender la tramitacin del presente, sin perjuicio de las medidas que corresponda adoptar en caso de intentarse la ejecucin de un eventual pronunciamiento favorable, contra el integrante de la sociedad que se encuentra concursado. Cm. Nac. Com., Sala E, 4-II-1988, "Saccani, Pedro O. c. Villada, Luis y otro", L.L., 1989-D, pg. 282.

1)

Representacin (art. 24)

Si bien es cierto que el socio de una sociedad de hecho que concluye negociaciones en tal carcter no acta como mandatario de sus consocios, no lo es menos que en tales casos se desempea como representante del ente societario que integra con personalidad - si bien precaria - diferente de la que poseen los miembros que lo componen. Cualquiera de los socios, al representar a la sociedad, y atento a la responsabilidad que la ley consagra, acta no en sentido orgnico sino por cuenta e inters ajeno.

Cm. Nac. Com., Sala C, 6-111-1990, "Estraviz, Roberto c. Pousa, Hctor s/sum Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial. Imputacin a la sociedad. Objeto social. Papeles de comercio
1. Deben imputarse a una sociedad de hecho todas las obligacio, nes asumidas por cualquiera de sus socios cuando los actos no sean notoriamente extraos al objeto social. 2. En una sociedad de hecho el objeto social se determina por las actividades desarrolladas por ella, ya que el objeto no est determinado en el acto fundacional y no puede ser conocido por terceros por su falta de inscripcin en el Registro Pblico de Comercio. 3. No es extraa al objeto social la suscripcin de papeles o efectos de comercio, en tanto tal actividad hace al desenvolvimiento comercial y las sociedades son comerciales por su forma (art. 1, ley 19.550). 4. Se presume que un pagar fue suscripto en representacin de una sociedad de hecho si tiene la firma de un socio y un sello de aqulla. Incumbe a quien alega lo contrario la carga de la prueba. "Emilio Sampol SA.C.1.F.l. c. Cancela Hermanos Soc. de Hecho slcobro ejecutivo", expte. 8658, 23-X-1990, Revista de Jurisprudencia Provincial, n 3, marzo-1993, Rubinzal-Culzoni. ni) Prueba (art. 25) Vigencia intelectual del artculo 299 del Cdigo de Comercio El artculo 299 del Cdigo de Comercio conserva todo su vigor intelectual como expresin de una praesuniptio ho,ninis. encerrada actualmente en los mucho ms sintticos trminos del artculo 25 de la Ley de Sociedades Mercantiles. Cm. Nac. Com., Sala D, 4-VII-1990, "Illan, Ricardo c. J. y O. Russo Propiedades (Soc. de Hecho) s/ord.", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial. El actor se encuentra muy lejos de haber rendido una prueba con tal alcance. En primer lugar, no existe el mentado principio de prueba por escrito. Pero aun con prescindencia de tal elemento no se ha apor tado prueba de la existencia de los elementos especficos de todo contrato de sociedad: los aportes efectuados

por cada uno de los socios para la formacin del capital social, participacin en los heneficios y soporta. cin de las prdidas y affectio sociefatis. Tampoco se ha aportado prueba de los actos concretos que como pautas orientadoras y a ttulo meramente enunciativo suministra el derogado artculo 298 del Cdigo de Comercio, que explicitaba que "se presume que existe o ha existido sociedad siempre que alguien ejercite actos propios de sociedad y que regularmente no hay costumbre de practicar sin que la misma exista". Es indudable que los ejemplos que da la norma citada como prueba presuncional de la existencia del ente societario, tienen an plena aplicacin y validez a los casos que se someten a decisin judicial (Radresa, Emilio, Sociedad de Hecho, pg. 27).
Llama la atencin que no se hubiera aportado prueba inequvoca de situaciones fcticas que importen gestin de negocios en comn ante terceros, verbigracia facturas y remitos extendidos a nombre de la sociedad o por sta, publicidad de la operatoria llevada a cabo, cuentas corrientes bancarias a la orden recproca o conjunta de amhos socios, recibos de pago, correspondencia, operaciones bancarias para obtener recursos financieros, titularidad conjunta de la habilitacin municipal del depsito de mercaderas, etctera. En tal sentido resulta inadmisible que no pudiera adjuntarse ningn

respaldo documental, especialmente cuando es dable presumir que una realizacin societaria que se prolonga en el tiempo por un lapso de siete aos aproximadamente, se exterioriza frente a terceros y deja rastros documentales y contables,
que debieron ser de conocimiento de las actoras en tanto stas afirmaron haber colaborado en las tareas contables de la sociedad. Cm. Nac. Com., Sala A, 13-X-1989, "Taverna de Antua, Rosa, M. A. c. Antua, Celestino V.", L. L., 1991-A, pgs. 356 y 357. 1. La rigurosidad en la apreciacin de la prueba de la existencia de la sociedad de hecho, que debe ser lo ms completa posible y resultar concluyente, debe entenderse en el sentido de ser estrictamente fiel a las probanzas aportadas, pero no en el de exigir mayor cantidad dc elementos de juicio o ms intensidad en su fuerza probatoria que las que reclama cada situacin, segn su naturaleza y circunstancias. 2. Si bien el artculo 25 de la Ley de Sociedades establece como principio general la viabilidad de todo tipo de pruebas para demostrar la sociedad de hecho, alegar su existencia implica la necesidad de comprobar que hubo contrato, lo que torna aplicable lo previsto en el artculo 209 del Cdigo de Comercio en cuanto a la exigibilidad de principio de prueba por escrito cuando el convenio excede del valor all establecido. 3. Si bien no puede atribuirse a la fotocopia de un contrato carcter de instrumento privado, ni de principio de prueba por escrito del contrato que reproduce, por no cumplir las condiciones exigidas por los artculos 1192 del Cdigo Civil y 209 del Cdigo de Comercio, tampoco cabe descartar tal documento si en el escrito de inicio y en el memorial

se hizo especial mencin de su contenido, como un elemento de juicio esencial para dirimir adecuadamente la litis. Cam. Nac. Com., Sala A' 27-V1II-1992; "Barrientos, Benicio A.
Petta, Nidia E.", L.L., 1994-B, pgs. 592/93. 1. Cuando es un tercero quien demanda el cumplimiento de la prestacin que le es debida por parte de la sociedad irregular o de hecho, debe tenderse a atenuar el rigor probatorio que es dable exigir a

quien no ha sido parte integrante de la sociedad demandada. As, por ejemplo, se ha considerado que el tercero, extrao a la relacin societaria que invoca la existencia del ente, puede prevalerse de cualquier medio de prueba, sin estar subordinado a la existencia de un principio de prueba
por escrito. 2. La mayor amplitud que tienen los terceros contratantes con la sociedad irregular o de hecho para demostrar su existencia, no obsta a su limitacin en lo que atae al rigor de la valoracin de los hechos y cir

cunstancias probatorias. La prueba del contrato debe ser no slo convincente e idnea, sino inequvoca y concluyente. 3. La exigencia e aportar una inequvoca prueba de la existencia de la sociedad irregular o de

hecho debe apreciarse con distinto rigor, segn quien sea el interesado en acreditar la misma, puesto que, por
definicin, el tercero que demanda a una sociedad respecto de la cual es extrao, no est en las mismas condiciones de munirse de los elementos necesarios para acreditar su existencia que quien se mueve en el mbito interno de las relaciones sociales. Respecto de aqul cobra mayor plenitud el principio de la amplitud probatoria, que sin variantes pas del rgimen del Cdigo de Comercio al artculo 25 de la ley 19.550.
4. Resulta insuficiente la negativa del socio del ente irregular de negar su calidad de tal, pues si se parte de la base de que se presume que existe o ha existido sociedad cuando alguien ejercita actos propios de sociedad y que

regularmente no hay costumbre de practicarlos sin que la sociedad exista, el codemandado a quien le invocan el carcter de socio debe aportar, al menos, algn elemento que desvirte la presuncin que, con su propia actitud frente a terceros, haba contribuido a formar. Cm. Nac. Com., Sala C, 4-V-1990, "Frigorfico de Aves Soych SA. c. Granja del Carmen, Sociedad de hecho", L.L., 1992-D, pgs. 54/55. Aunque una sociedad de hecho pueda ser acreditada por todos los medios de prueba (art. 25, L.S.) ello no implica que, en concreto, cualquier probanza sea idnea para dar por acreditada esa situacin, ya que en cada caso se impone analizar los elementos aportados a fin de apreciar si de su conjunto, surge un serio poder de conviccin que autorice a admitir la existencia de la sociedad de hecho que se alega. Cm. Nac. Com., Sala E, 19-IV-1990, "Sessa, Paolo Augusto c. Organizacin Toto Inmobiliaria y otro s/ordinario", Repertorio de Jurisprudecia de la Cmara Comercial 1. Aun siendo correcto que la artculo 25, L.S., brinda amplias posibilidades probatorias, no pueden perderse de vista que la circunstancia de que la existencia de la sociedad de hecho pueda ser acreditada por cualquier

medio de prueba, no implica que, en concreto, cualquier prueba sea idnea para dar por probada esta situacin, ya que en cada caso se impone analizar las probanzas aportadas a fin de apreciar si de su
conjunto surge un serio poder de conviccin que autorice a admitir la existencia de la sociedad de hecho que se alega.

2. Que la existencia de la sociedad pueda ser demostrada por cualquier medio de prueba no implica amplitud en el criterio de apreciacin de la misma. Lo expuesto encuentra fundamento racional en las gravosas
consecuencias que pueden derivar de su reconocimiento respecto de una relacin determinada. 3. Si no se prob que haya habido aportes para formar el fondo comn, ni exteriorizacin de un ente, no cabe tener por justificada la existencia de la sociedad de hecho. Cm. Nac. Com., Sala B, 30-IV-1990, "Ponti, Hugo c. Lpez, Leandro s/sum.", ReNrtorio de Jurisprudencia de la

Cmara Comercial
La apertura y posterior utilizacin de una cuenta corriente bancaria a la orden recproca puede constituir un indicio de sociedad entre los cuentacorrentista, pero no lo suficientemente inequvoco. Cm. Nac. Com., Sala D, 19-VI- 1990, "Bodrone, Hdor c. Verdier, Adolfo s/ord.", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial

n) Relaciones con los acreedores sociales (art. 26)

Promovida que fue una demanda por reembolso de un seguro de caucin con su actualizacin monetaria e intereses contra una sociedad irregular y sus socios gerentes, cabe destacar que deviene improcedente excluir a estos ltimos de la condena pronunciada. Ello, pues siendo restringida la personalidad que se atribuye a este
tipo social, el socio no puede resistir una ejecucin directa que lo afecte, sosteniendo haber contratado por cuenta de la sociedad, toda vez que tal personalidad no puede ser invocada por quien omiti las reglas de

inscripein, lo que determina que tal calidad sea inoponible a terceros. Cm. Nac. Com., 30-IV-1993, "General de Fianzas y Garantas SA. Ca. de Seguros c. Corraln de Los Tilos de Sucesin Anbal Delia s/ord.", L.L., Repertorio LIII-1993, pg. 1643.
Bienes registrables (arL 26) Incapacidad para adquir bienes regsfrables Aunque exista una sociedad de hecho, tratndose de bienes regis trables, por lo dispuesto en el artculo 26 de la ley 19.550, ha declarado la Suprema Corte que las adquisiciones en estos supuestos deben enten derse como de propiedad de quien figure registrado en el dominio
(S.C.B.A., Ac. 31.584, 16-11-1982, DJJ., 124-325).

Cm. Ap. Civ. y Com., San Isidro, Sala II, 29-IV-1994, "Compagnoni

c. Vzquez",

causa

61.866, Revista de Jurisprudencia Provincial n 2, febrero-1995, Rubinzal-Culzoni. Domicilio de sociedades irregulares

1. Tratndose de una sociedad no constituida regularmente la direccin que le hubieran asignado sus integrantes en el contrato no inscripto, no permite considerarla domicilio constituido a los efectos de la citacin del artculo 91 de la ley concursal. 2. Cuando el domicilio de una sociedad queda inscripto, su modificacin tambin debe ser registrada y es as como se considera conocido por los terceros. Pero tratndose de sociedades irregulares no es posible asignar al domicilio los mismos efectos que el de las regulares debidamente inscriptas.

Cm. Nac. Com., Sala D, 25-X-1988, "Tapicera Real Sociedad de Hecho de Mario E. Erman, Mberto O. Cauio y Nstor A. Caulo sipedido de quiebra por Carabajal, Juan D. y otros", E.D., 15-

IX-1989.

2. DOCTR!NA Sobre los temas tratados en este captulo, se pueden consultar los siguientes trabajos:
Etchebarne Bullrich, Conrado, "Sociedades de hecho (la fotocopia ruede ser un elemento de prueba)", L.L., 24V-1994.

Etcheverry, Ral A., "Empresa y objeto social", R.D.C.O., 1982, pg. 781. "Evolucin del rgimen legal de las sociedades no constituidas regularmente", R.D.C.O., nros.
119/120, diciembre-1987, pgs. 751/55. Fargosi, Alejandro E., "Sociedades de objeto prohibido y actividad prohibida", R.D.C.O., 1979, pg. 9.

Fargosi, Horacio P., "Sobre la naturaleza del acto constitutivo de las sociedades", R.D.C.O., 1968, pg. 249. Kabas de Martorel, Mara E. - Martorel, Ernesto E., "El rgimen de responsabilidad del artculo 23 de la ley 19.550 no implica negar la personalidad que poseen las sociedades de hecho", L.L., 31-VIII-1989. Manvil, Rafael M., "Actos que exceden el objeto social en el derecho argentino", R.D.C.O., 1978, pg. 1041.
Otaegui, Julio C., "Acto social constitutivo", R.D.C.O., 1972, pg. 771. Salerno, Marcelo Urbano, "La invalidez societaria ante la realidad econmica", R.D. C. O., 1988, pg. 749. Wathelet, Jos Mara, "Naturaleza del acto constitutivo", en Estudios sobre Societardes Comerciales en Homenaje a Carlos J. Zavala Rodrguez, Astrea, 1973, pg. 145.

CAPTULO VI
DE LOS SOCIOS
A) EL ESTADO DE SOC

57. CONCEPTO
El problema de la naturaleza jurdica de la posicin del socio de una sociedad comercial es idntico en todos los tipos sociales y expresa el conjunto de derechos, deberes, funciones, facultades y
responsabilidades que corresponden al socio en la sociedad1. El concepto de status comprende una serie de relaciones jurdicas unidas e interdependientes. Existe un status de socio, que comprende el conjunto de normas jurdicas referidas al socio, y que tiene efectos diferentes segn los tipos sociales, especialmente entre sociedades personales y sociedades de capital, y dentro de stas, especialmente la gran sociedad annima.

58. ADQUISICION DEL ESTADO DE SOCIO

a) Principio general

El principio general es que la condicin de socio se adquiere por ia participacin en el acto constitutivo. A partir de este momento debe distinguirse la situacin de las sociedades personales de las sociedades de capital. b) Sociedades personales En las sociedades personales la calidad de socio se puede adquirir por adquisicin de la parte
social, con posterioridad al acto constitutivo.
1 BRUNETTI, op. cit., T.

1, pgs. 271 y sigs., nro. 94.

Esa adquisicin puede derivar de una transmisin a ttulo universal (herencia o legado) o a ttulo singular (venta, cesin, donacin o dacin en pago). En las sociedades colectivas y en comandita simple se puede adquirir la calidad de socio por herencia, si el contrato social lo previera expresamente (art. 90, L.S.).

En los dems casos, la incorporacin de un nuevo socio a la sociedad importar la modificacin del contrato social y requerir la conformidad de la totalidad de los socios, salvo que el contrato social previera otra mayora (art. 131, L.S.).
c) Sociedades de capital

Las cuotas sociales de la Sociedad de Responsabilidad Limitada y las acciones en las sociedades en comandita por acciones y en la annima pueden transferirse libremente, y la calidad de
socio se adquiere entonces adquiriendo una cuota social o una accin. En las sociedades por acciones la calidad de socio se puede adquirir por herencia. En las sociedades de responsabilidad limitada se admite, en cambio, la posibilidad de adquirir la calidad de socio por herencia si el contrato social as lo previera (art. 155, L.S.)..

59. TRANSMISION DEL ESTADO DE SOCIO

a) Principio general El principio general vigente en nuestra materia es la libertad de transmisin de la calidad de socio, pero su regulacin difiere en las sociedades personales y en las de capital. Vimos ya que el status de socio comprende todo el haz de derechos, deberes, funciones y responsabilidades referidos al socio como tal, en sus relaciones con la sociedad y entre los socios. La transmisin de la calidad de socio importa tambin la transmisin de ese haz de relaciones jurdicas que le incumben. En tal sentido, se ha resuelto:

El derecho a las utilidades genricamente se cede con la parte, y si hubiese un balance con distribucin aprobada, ese genrico derecho deviene en concreto crdito. Vale decir, que al cederse sin otra reclamacin, sin peticin concreta de dividendo o formacin de balance, se entiende que la cesin comprende el derecho del nuevo socio a gozar de las utilidades que hubiesen podido corresponder o soportar las perdidas, si las hubiere.

Cm. Nac. Com., Sala A, 12-VIII-1976, "Palma, Armando c. Albea Metales, Sociedades Annimas".
b) Sociedades personales
En estas sociedades, segn vimos, la parte de inters de un socio es transmisible por herencia si el contrato social lo admite. En tal supuesto ese pacto es obligatorio para los herederos del socio fallecido sin necesidad de nuevo contrato, pudiendo ellos slo peticionar la transformacin de su parte en comanditaria. (art. 90, L.S.). Pero sealemos tambin que la parte de inters del socio se puede transmitir a otro socio, o a un tercero, con acuerdo unnime de los dems socios o con la mayora que el contrato social determine (art. 131,

L.S.). c) Sociedades de capital

En materia de sociedades de responsabilidad limitada se ha consagrado con la reforma de la ley 22.903 la regla de la libre transmisibilidad de las cuotas sociales. El contrato social puede limitar tal derecho, pero no
prohibirlo (art. 153, L.S.).
En materia de acciones, salvo las reglas de preferencia que consagra el artculo 194, la transmisin de las mismas no

puede prohibirse en el acto constitutivo, y ellas son, esencialmente, libremente transmisibles.

B) DE LA CAPACIDAD PARA SER SOCIO

60. CAPACIDAD PARA REALIZAR ACTOS DE COMERCIO

a) Concepto de capacidad

Es la aptitud para poder ser titular de relaciones jurdicas. Dijimos antes que "persona" es un concepto jurdico y que designa un centro de imputacin de normas, o un haz de dere chos subjetivos, obligaciones y responsabilidades2. Que tanto la nocin "persona fsica" como "persona ideal" no son sino eso, es decir un centro de imputacin diferenciado de normas. Es decir que la
nocin "persona fsica" es un concepto jurdico y que no debe confundirse con la nocin "hombre" o "ser humano", que es concepto biolgico, fisiolgico y psicolgico. Jurdicamente la "persona fsica" es una "persona

jurdica".
Cuando el derecho reconoce la calidad de "persona a un ente, le atribuye capacidad, es decir aptitud para convertirse en centro de imputacin o de referencia de relaciones jurdicas. Esa capacidad se reconoce o atribuye por "grados". La lucha de los pueblos por una mayor justicia, por leyes cada vez ms justas, ha significado la disminucin y casi eliminacin de seres humanos a los que no se le reconociera el carcter de "personas" ni se le atribuyera capacidad para ser titular de derechos o para ejercerlos, ni para contraer obligaciones y asumir responsabilidades. De all que en los ordenamientos jurdicos evolucionados desapareci la esclavitud que implicaba admitir la
existencia de seres humanos desprovistos de capacidad para adquirir derechos. A partir de entonces las leyes establecen un grado de capacidad plena: para ser titular de derechos y para ejercerlos, para contraer obligaciones y asumir responsabilidades; y grados decrecientes de capacidad, partiendo de la

persona por nacer, nacido con vida, y avanzando hacia esa capacidad plena en grados sucesivos. Esta regulacin tiene por finalidad la proteccin del incapaz. Asimismo la ley disciplina situaciones especiales donde por razones de proteccin general, de "sanidad" social, establece ciertas limitaciones o prohibiciones para adquirir derechos y contraer obligaciones. As la ley va a discriminar entre incapacidad de hecho, esto es para ejercer los derechos, consagrando limitaciones en proteccin del sujeto; e incapacidad de derecho, que significa una prohibicin de la ley para ser titular de derechos. Las incapacidades de hecho pueden implicar limitaciones absolutas (incapacidades de hecho absolutas), esto es comprender la imposibilidad de ejercer todos los derechos; o bien limitaciones relativas circunscriptas a ciertos y determinados derechos (incapacidades de hecho relativas).
2 Kelsen op. cit, pg. 125, nro. 4.

En cuanto a las prohibiciones para ser titular de derechos, son siempre relativas, pues de otro modo implicara admitir la existencia de seres humanos sin derechos de ningn tipo (civiles, polticos, etc.). En cuanto a las personas ideales la ley les va a reconocer calidad de "personas jurdicas", es decir la posibilidad de ser centro de referencia diferenciada de normas jurdicas, cuando tienen una finalidad de bienestar general o de "utIlidad general" o "bien comn" y cumplan los requisitos que ella establezca. Desde este punto de vista, puede exigir o una "autorizacin" especial, caso por caso, o bien fijar pautas generales para que aqullas que las cumplan puedan adquirir esa calidad de "persona" con un "registro" ante la autoridad. b) Capacidad de las personas fsicas

El artculo 54 del Cdigo Civil prescribe que tienen incapacidad absoluta de hecho, en el sentido que no pueden ejercer los derechos: 1) las personas por nacer; 2) los menores impberes (menores de 14 aos); 3) los dementes (declarados tales en juicio, segn el artculo 140, Cd. Civ.); y los inhabilitados por embriaguez habitual, uso de estupefacientes, disminuidos en sus facultades y prdigos (art. 152 bis, Cd. Civ.); y 4) los sordomudos que no saben darse a entender por escrito. Tienen incapacidad relativa (art. 55, Cd. Civ.): 1) los menores adultos, esto es los menores de 14 aos cumplidos, hasta los 21 aos. Estos incapaces pueden, sin embargo, adquirir derechos y contraer obligaciones por medio de sus
representantes necesarios, que son:

1) de los menores por nacer: sus padres, y a falta o incapacidad de stos, los curadores que se les nombre; 2) de los menores no emancipados, sus padres o tutores; 3) de los dementes o sordomudos: los curadores que se les nombre. La capacidad plena para el ejercicio de todos los actos de la vida civil se adquiere a los veintin

aos de edad. c) Situaciones especiales Sin perjuicio de estas normas generales, la ley regula ciertas situaciones especiales de un modo particular: 1) Los emancipados, son, en cierta medida, equiparados a los mayores de edad, pero, sin embargo, subsisten para ellos ciertas limitaciones. La emancipacin puede lograrse: por matnmonio: los menores que contrajeren matrimonio con autorizacin de sus padres; y por habilitacin de edad, a menores con 18 aos de edad cumplidos. Puede habilitarlos quien ejerza la patria potestad y por escritura pblica que se inscribe en el Registro de Estado Civil y de la Capacidad de las Personas. Si el menor se encuentra bajo tutela puede habilitarlo el juez a pedido del tutor o del propio menor. Los emancipados no adquieren una capacidad plena, ya que no pueden realizar ciertos actos, sin autorizacin judicial, como ser: aprobar cuentas de sus tutores y darle finiquito; hacer donacin de bienes que hubiesen recibido a ttulo gratuito; y afianzar obligaciones. Tienen la administracin y disposicin de sus bienes, pero no pueden disponer de los bienes adquiridos a ttulo gratuito, salvo autorizacin judicial o del otro cnyuge, si fuere mayor de edad. 2) Los menores con 18 aos cumplidos, pueden celebrar contrato de trabajo en actividad honesta y pueden administrar y disponer libremente de los bienes que adquieran con el producto de su trabajo y estar en juicio civil o penal por acciones relativas a la relacin laboral.
3) Los menores con 18 aos cumplidos que hubieren obtenido ttulo habilitante para el ejercicio de utia profesin, pueden administrar y disponer de los bienes adquiridos con el ejercicio de su profesin y

pueden estar en juicio civil o penal por causas referidas a esa actividad.
4) Los menores con 18 aos cumplidos, autorizados para ejercer el comercio, con inscripcin en el Registro Pblico de Comercio. Sern reputados mayores para todos los actos y obligaciones comerciales (art. 11, Cd. Com.). 5) El hijo mayor de 18 aos, asociado al comercio del padre, ser reputado mayor autorizado para todos los efectos legales en las negociaciones mercantiles de la sociedad (art. 12, Cd. Com.). Tienen incapacidod de derecho, es decir que no pueden ser "titulares" de derechos ni pueden contraer obligaciones en materia comercial: 1) las corporaciones religiosas; 2) los clrigos de cualquier orden; 3) los magistrados civiles y los jueces en el territorio donde ejercen su autoridad y jurisdiccin con ttulo permanente (art. 22, Cd. Com.). 4) los interdictos; 5) los quebrados que no hayan sido rehabilitados (art. 24, Cd. Com.); y 6) los penados, condenados a ms de tres aos de prisin (art. 12, Cd. Pen.).

61. CAPACIDAD PARA CONSTITUIR SOCIEDAD

a) Principio general

Para constituir sociedad se requiere tener capacidad para ejercer el comercio, y es hbil para ello quien segn las leyes comunes tiene la libre administracin de sus bienes (art. 9Q, Cd. Com.). En igual situacin se encuentra el menor de edad, con 18 aos cumplidos, autorizado para ejercer el comercio e inscripto en el Registro Pblico de Comercio (arts. 10 y 11, Cd. Com.).

b)

Menores de edad

Estos actan por intermedio de sus representantes necesarios que son los padres o tutores. Se discute si stos pueden constituir sociedad por los menores o si pueden asociarse a una sociedad ya constituida. Zavala Rodrguez3 sostiene que el menor de edad con 18 aos cumplidos puede constituir cualquier clase (tipo) de sociedad; Halperin4 distingue segn el tipo social
3 ZAVALA RODRGUEZ, Cdigo..., T. 1, pg. 288, nro. 548. 4 HALPERIN, Curso..., pg. 237, nro. 15.

y la responsabilidad que asume como socio, debiendo, adems, tener presente la naturaleza de los bienes que se aportan. Sostiene que el menor no puede celebrar sociedad donde adquiera responsabilidad solidaria, por lo que puede celebrar sociedad de responsabilidad limitada o adquirir acciones. No puede, en cambio, fundar una sociedad por acciones, dado la responsabilidad solidaria que asume el fundador. En todos los casos debe requerirse autorizacin judicial, conforme las reglas de los artculos 293, 297 y 298 del Cdigo Civil para los hijos bajo patria potestad. Para los menores bajo tutela y curatela rigen los artculos 443, inciso 12, 444 a 447, 475 y 488 del Cdigo Civil. Dos situaciones tienen regulacin especial: 1) Sociedad con el padre expresamente admitido en el artculo 12 del Cdigo de Comercio cuando el menor tuviera 18 aos cumplidos. En el caso de ser menor de 18 aos rige la prohibicin del artculo 279 del Cdigo Civil. Pero esta prohibicin no se aplica en el caso que analizaremos seguidamente. 2) Menor de edad heredero de un establecimiento comercial o empresa de su padre: la prohibicin del artculo 279 del Cdigo Civil citado no se aplica en este supuesto. A su vez, los artculos 443 a 447 del Cdigo Civil prescriben que el representante legal del menor debe requerir autorizacin judicial para continuar o hacer cesar los establecimientos industriales o comerciales que el menor hubiere heredado. Si se tratare de una sociedad, el tutor deber informar al juez si conviene o no continuar, o disolver la misma. Si el juez resuelve continuar la sociedad autorizar al tutor a hacer las veces del socio fallecido. Debe, de todos modos, tratarse de un tipo social que admita esta posibilidad y siempre que existiere conformidad de los dems socios. c) Situacin de los dems incapaces

En los casos de dementes, inhabilitados y sordomudos rigen reglas similares a la de los menores bajo tutela. d) Menores emancipados

El menor emancipado carece de capacidad para disponer de los bienes adquiridos a ttulo gratuito; pudiendo administrar y disponer de aquellos adquiridos con su trabajo. En tal situa cin estimamos que carece de capacidad plena y, en consecuencia, coincidimos con Brunetti5 en el sentido que pueden constituir sociedad donde no asuman responsabilidad solidaria.

62. SOCIEDAD ENTRE ESPOSOS (Art. 27)

Art. 27. - Los esposos pueden integr'ar entre si sociedades por acciones y de responsabilidad limitada. Cuando uno de los cnyuges adquiera por cualquier ttulo la calidad de socio del otro en sociedades de distinto tipo, la sociedad deber transformarse en el plazo de seis (6) meses o cualquiera de los esposos deber ceder su parte a otro socio o a un tercero en el mismo plazo.

a)

Situacin anterior a la Ley de Sociedades comerciales

Con anterioridad a la sancin de la L.S. la doctrina nacional estaba dividida respecto de la posibilidad de admitir la sociedad entre los cnyuges. M respecto dice Zavala Rodrguez6 que para Malagarriga y Salvat nada se opona a esa sociedad. Halperin concordaba, si bien propona una reforma legislativa. Lafaille y Castilio sostenan la imposibilidad legal de ese contrato entre esposos. Zavala Rodrguez se opona a esa sociedad. Zavala Rodrguez argumentaba que los esposos no pueden crear por contrato una sociedad de intereses -puesto que la sociedad conyugal ya lo es por s misma - como institucion propia. Es indudable tambin, agregaba, la perturbacin que poda producir una sociedad de este tipo en el rgimen de los gananciales, en la administracin de la sociedad conyugal y en la responsabilidad de los esposos, frente a los terceros por las deudas de la sociedad. Consideraba este autor reglado el caso por los artculos 1358 y 1810 del Cdigo Civil. Propiciaba, sin embargo, una modificacin de la ley,

que autorizara esos contratos. b)

Ley de Sociedades comerciales

En la Exposicin de Motivos de la ley 19.550 los autores dicen con respecto al artculo 27 que soluciona, slo para el m 5

BRUNETTI, op. cit., T. 1, pg. 258, nro. 78. 6 ZAVALA RODRGLEZ, Cdigo..., T. 1, pgs. 73 y sigs., nro. 137.

bito mercantil, el problema de las sociedades entre esposos. Que "no escapa a la Comisin lo delicado del problema y de la solucin adoptada. Prescindiendo de si la normativa de la sociedad conyugal en el Cdigo Civil importa o no una prohibicin de que los esposos constituyan sociedad comercial, la Comisin consider incompatible la existencia de dos regmenes econmicos entre esposos cuando uno de ellos era el resultante de la constitucin de sociedades mercantiles de tipo personalista (arts. 125, 134 y 144), en las que la responsabilidad de los socias luce llimitada y solidaria, situacin sta que slo se da en la-sociedad civil si as se hubiere pactado (art. 1747, Cd. Civ.). Por razona,miento inverso se consider que en las sociedades con responsabilidad limitada no mediaban los inconvejuentes antes sealados, y que adems, en ellas, la estructuracin de los rganos disminuye la posible incidencia de factores que puedan alterar el normal desarroHo de las relaciones matrimoniales..."7. La norma admite que los esposos puedan integrar entre s, y lgicamente que tambin con terceros, sociedades por acciones y de responsabilidad limitada. Queda eliminada toda posibilidad de que los esposos integren una sociedad personal, aunque no adquieran responsabilidad solidaria, como sera el caso de la sociedad en comandita simple y en calidad de socios comanditarios - lgicamente que en sociedad con terceros, pues alguien debe asumir calidad de sociosolidario-. Pero queda por dilucidar un supuesto, que es el de la sociedad en comandita por acciones. Esta sociedad, se dice comnmente, es sociedad por acciones. Entendemos que esa afirmacin es errnea: esa sociedad es mixta, parte de inters y parte por acciones. Es sociedad por acciones en la parte del socio o de los socios comanditarios. Con esta aclaracin quedan aventadas las dudas respecto de silos espos9s pueden integrar esa sociedad: slo pueden integrar tal sociedad como socios Comanditarios8.
Exposicin de Motivos de la ley 19.550, seccin V, nro. 1. 8 Se plantean dos situaciones ms: 1) posibilidad de que uno de los esposos sea socio solidario y el otro socio comanditario; y 2) ambos socios comanditados, compartiendo la sociedad con terceros, comanditarios. La doctrina est dividida, pues mientras Ral Anibal Etcheverry acepta ambas posibilidades, Farina, las recbaza. La Cmara 1 Civil y Comercial de San Isidro, Sala 2, acept la posibilidad 2.'J.A., 1973, t. 19, pg. 677.

La segunda parte de la norma es la que ofrece mayores dificultades. Dice que en caso de que uno de los cnyuges adquiera por cualquier ttulo (herencia, cesin, dacin en pago o por contraer matrimonio) la calidad de socio del otro en sociedad de inters, la sociedad debe transformarse en el plazo de seis meses o cualquiera de los socios debe ceder su parte a otro socio o a un tercero, en el mismo plazo. De modo que si dos socios de una sociedad colectiva, o en comandita simple, contraen matrimonio; o si el esposo de un socio adquiere por herencia o cesin la parte de otro socio, la ley impone dos soluciones: 1) transfonnacin de la sociedad, sea en sociedad de responsabilidad limitada, o annima, o comandita por acciones, asumiendo los esposos la calidad de socios comanditarios; o 2) cesin de la parte de uno de los esposos, a otro socio o a un tercero. Cualquiera de estas dos soluciones en un plazo de seis meses. Pero aqu pueden plantearse varios problemas: porque la transformacin requiere el acuerdo unnime de los socios (art. 77, inc. 1). c) Crtica a la regulacin actual

Eduardo A. Zannoni9, en un interesante estudio sobre este tema, nos expresa que bien puede ocurrir que alguno de los socios no estuviere de acuerdo con la transformacin. No sera posible argumentar que los socios estn "obligados" a aceptar la transformacin, porque ello afectara el consentimiento (art. 131, L.S.). Quedara la posibilidad de ceder a uno de los esposos, y aqu vemos que rige la misma regla, que requiere acuerdo de los dems socios (art. 131, L.S. de las sociedades colectivas, aplicable a las en comandita simple), con lo que la oposicin de un socio hara fracasar tambin esta posibilidad.

De no obtenerse acuerdo, la sociedad ser fulminada con la sancin de nulidad del artculo 29, L.S., y deber liquidarse.
9 ZANNONI, Eduardo A., El regimen legal de sociedades comerciales entre cnyuges: insuficiencia y contradicciones (ants. 27 y 29, primer prr., decreto-ley 19.550, Buenos Aires, 1976).

Zannoni critica esta norma porque contradice el sistema general de nulidades consagrado en el artculo 16 L.S. y el principio de conservacin de la empresa, recogido en varias disposiciones de la ley (y reforzado con la reforma de la ley 22.903). En efecto, recordemos que el artculo 16, L.S., aplicando el concepto de que la sociedad es un contrato piuIateral, establece que los vicios que slo afecten el vnculo del socio no conllevan la nulidad de la sociedad, salvo que la participacin o aporte de ese socio se considere esencial para la subsistencia de ella. Aqu, suponiendo la existencia de una sociedad colectiva o en comandita simple con varios socios, si se da la situacin sobreviniente que los esposos lleguen a ser socios de tal sociedad, y no hubiere acuerdo para la transformacin o cesin de su parte social por uno de los esposos, vencido el plazo de seis meses, la sociedad se reputar nula, de nulidad absoluta, es decir inconfirmable por las partes e Imprescriptible y adems podr ser resuelta a pedido de cualquier socio o de un tercero o por declaracin de oficio del juez. Y, en consecuencia, la sociedad deber ser liquidada. Esto contradice, indudablemente, el principio del artculo 16 y adems el de conservacin de la empresa. No hay dudas del acierto de esta crtica y de la falta de atencin del legislador de la reforma que no advirti la necesidad de corregir tal contradiccin. Lo lgico sera imponer la resolucin parcial por exclusin del socio incapaz, es decir el esposo incorporado con posterioridad a la sociedad, y aplicar el rgimen del artlo 16 de que el vicio o incapacidad afecta solamente a ese socio y producir su exclusin (art. 91, segundo prr., L.S.). Pero no anular la sociedad y liquidarla.

63. HEREDEROS MENORES: CASOS DE INDIVISION FORZOSA (Art. 28)

Art. 28. - Herederos menores. Cuando en los casos legislados por los artculos 51 y 53 de la Ley 14394, existan herederos menores de edad, estos debern ser socios con responsabilidad limitada. El contrato constitutivo deber ser aprobado por el juez de la sucesin. Si existiere posibilidad de colisin de intereses entre el representante legal y el menor, se designar un tutor ad hoc para la celebracin del contrato y para el contralor de la administracin de la sociedad si fuere ejercida por aqul.

Los artculos 51 y 53 de la ley 14.394 contemplan el supuesto de indivisin forzosa de establecimientos comerciales, industriales, agrcolas, ganaderos, mineros o cualquier otro que constituya una unidad econmica, sea impuesta por el causante - artculo 51- o por el cnyuge suprstite - artculo 53-. Cuando en tales supuestos, herederos menores de edad deban integrar sociedades comerciales, stos debern ser socios con responsabilidad limitada, y el contrato constitutivo deber ser aprobado por el juez de la sucesin. Pero si estamos en el supuesto de sociedades personales, una sociedad colectiva, por ejemplo, la sociedad deber transformarse. Como la transformacin requiere el acuerdo unnime de los socios, la falta de tal acuerdo hara aplicable el artculo 29, segundo prrafo. Pero la ley no sanciona con la nulidad a la sociedad.

64. SANCION POR VIOLACION DE LAS REGLAS ANTERIORES

(Art. 29) Art. 29. - Sancin. Es nula la sociedad que viole el artculo 27. Se liquidar de acuerdo con la seccin XIII. La infraccin del artculo 28, sin perjuicio de la transformacin de la sociedad en una de tipo autorizado, hace solidaria e ilimitadamente responsables al representante del menor y a los consocios mayores de edad, por los daos y perjuicios que sufra el menor.

Respecto al primer prrafo, nos remitimos a lo expuesto en el punto 62. Respecto del segundo prrafo y con relacin a la sociedad con menores de edad, sealamos que la sociedad podr seguir actuando ya que la ley no sanciona aqu esa transgresin con la nulidad. Lo que impone es la responsabilidad de lOS mayores de edad por los daos y perjuicios que pueda sufrir el menor. Pero nada obsta a que la sociedad contine y luego el menor, llegado a la mayora de edad, ratifque todos los actos a su respecto.

65. SOCIEDAD SOCIA (Art. 30>

Art. 30. - Sociedades por acciones: incapacidad. laas sociedades annimas y en comandita por acciones slo pueden formar parte de sociedades por acciones.

Las sociedades comerciales pueden ser socias de otras sociedades. La norma referida ha establecido una incapacidad para las sociedades por acciones (es decir la annima y la en comandita por acciones, que aqu necesariamente debe tomarse como una unidad). Estas sociedades no pueden formar parte de sociedades de inters (colectivas, en comandha simple y de capital e industria) ni de

responsabilidad limitada. Pero las dems sociedades no tienen establecida ninguna limitacin, de modo que pueden integrar cualquier tipo de sociedad. La ley 19.550 dispuso en el artculo 369, inciso h) que las sociedades annimas y en comandita por acciones que formaran parte de sociedad que no fuera por acciones, deban enajenar sus cuotas o partes de inters en el plazo de diez aos a contar desde la vigencia de la ley. Recordemos que la ley entr en vigencia a los ciento ochenta das de su publicacin y que fue publicada el 25 de abril de 1972. De modo que ya ha vencido con exceso ese plazo para regularizar tal situacin. La norma agregaba que en caso contrario, "quedarn sujetas al rgimen de las sociedades no constituidas regularmente". Las sociedades que se encuentren en infraccin a lo dispuesto en el artculo 30, estn actuando cmo sociedades irregulares, sujetas al rgimen de los artculos 21 a 26 L.S. Halperin10 expresa que el artculo 30 citado excluye la posibilidad que una sociedad annima participe en sociedad de otro tipo, para impedir que por esta va escape al control estatal organizado por el artculo 299 de la ley o los administradores expongan a la sociedad al riesgo de la quiebra si integra una sociedad por inters. Otros autores se oponen argumentando que una sociedad con responsabilidad limitada no podra formar parte de otra con responsabilidad solidaria e ilimitada de los socios. A tal argumento Brunetti11 contesta que l descansa sobre la confusin entre responsabilidad limitada de los socios y responsabilidad ilimitada de la sociedad. "En las annimas, los socios responden limitadamente, o mejor, no responden de los dbitos sociales, mientras que la sociedad, como persona jurdica, responde ilimitadamente de sus propios dbitos con todo el patrimonio. No existe, por lo tanto, ningn obstculo para que sta pueda asu 10 HALPERIN, Curso..., pg. 241, nota nro. 16.
11 BRLNnll, op. cit., T. 1, pg. 251, nro. 82.

mir la condicin de socia de una sociedad colectiva". Este autor hace referencia a la legislacin italiana donde no existe una prohibicin como la del artculo 30.

66. SOCIO APARENTE Y SOCIO OCULTO (Art. 34)

Art. M. - Socio aparente. El que prestare su nombre como socio no ser reputado como tal respecto de los verdaderos socios, tenga o no parte en las ganancias de la sociedad; pero con relacin a terceros, ser considerado con las obligaciones y responsabilidades de un socio, salvo su accin contra los socios para ser indemnizado de lo que pagare. Socio oculto. La responsabilidad del socio oculto es ilimitada y solidaria en la forma estabccida en el artculo 125.

Socio aparente es el que presta su nombre para "aparecer" como socio en el contrato social, pero que en la realidad no es tal (es decir, que los dems socios saben que no tiene esa calidad). Este socio "aparente" es considerado tal frente a los terceros que contratan con la sociedad, con las obligaciones y responsabilidades de un socio, conforme el tipo social. Y tal conclusin de la regia legal es consecuencia de la seguridad jurdica que debe preservarse y del cumplimiento del requisito de "publicidad" que deben cumplir las sociedades comerciales (arts. 5, 7 y 10, L.S.). Ello no obsta a que en las relaciones intersocietarias, los dems socios estn obligados a reembolsar al socio aparente lo que este pagare. Socio oculto es aquel que frente a los terceros esconde o niega su condicin de tal y no figura en el contrato social. La ley lo sanciona con la responsabilidad ilimitada y solidaria, cualquiera sea el tipo social de la sociedad comercial de que se trate. La jurisprudencia ha resuelto al respecto:
Tiene el carcter de socio oculto el socio cuyo nombre es negado al Registro Pblico de Comercio, de modo que la sociedad aparece formada slo por los otros socios, o bien en el instrumento inserito en ese registro es reemplazado por un testaferro. El socio oculto tiene derecho a regularizar su situacin haciendo pblica su calidad de miembro de la sociedad. Cap. Federal, Cm. Nac. Com., Sala B, 22-VIII-1%9, "Darebnicek de Westen c. Soto Falcn y otro", J.A., 1970, t. 5, pg. 69. 67. SOCIO DEL SOCIO (Art. 35) Art. 35.'- Cualquier socio puede dar participacin a terceros en lo que le corresponde en ese carcter. Los partcipes carecern de la calidad de socio y de toda accin social; y se les aplicarn las reglas sobre sociedades accidentales o en participacin.

El socio de una sociedad comercial puede darle participacin a otra persona en lo que le corresponde en ese carcter. Es decir, puede, a su vez, tener uno o ms socios de l' asociados en su parte social. Estos terceros no son considerados socios de la sociedad y carecen de todo derecho frente a ella y de toda accin social. En cuanto a las relaciones de esos terceros con el socio de la sociedad, con el cual comparten tal calidad, sus relaciones se rigen por las normas que regulan la mal llamada sociedad accidental o en participacin.

C) DE LOS SCIOS EN SUS RELACIONES CONLA SOCIEDAD

68. COMIENZO DE LOS DERECHOS Y DE LAS OBLIGACIONES

(Art. 36) Art. 36. - Co mienso del derecho y obligaciones. Los derechos y obligaci( nes de los socios empiezan desde la fecha fijada en el contrato de sociedad. Actos anteriores. Sin perjuicio de ello responden tambin de los actos realizados, en nombre o por cuenta de la sociedad, por quienes hayan tenido hasta entonces su representacin y administracin, de acuerdo con lo que se dispone para cada tipo de sociedad.

Los socios tienen plena libertad para convenir el momento en que han de omenzar sus derechos y obligaciones. De todos modos, los socios responden por los actos y operaciones contratadas en nombre y por cuenta de la sociedad, frente a terceros, por quienes hayan ejercido su representacin, de acuerdo con lo que la ley dispone para cada tipo social. Mientras la sociedad no est inscripta en el Registro Pblico de Comercio, acta como sociedad irregular y se le aplican los artculos 21 a 26 L.S. Pero ese rgimen es diferente, por ejemplo, para las annimas, a las que se les aplican los artculos 182y 183 LS.

69. MORA EN LOS APORTES COMPROMETIDOS (Mt. 37)

Art. 37.- Mora en el aporte: sanciones. El socio que no cumpla con el aporte en las condiciones convenidas incurre en mora por el mero vencimiento del plazo, y debe resarcir los daos e intereses. Si no tuviere plazo fijado, el aporte es exigible desde la inscripcin de la sociedad. La sociedad podr excluirlo sin perjuicio de la reclamacin judicial del afectado o exigirle el cumplimiento del aporte. En las sociedades por acciones se aplicar el artculo 193.

Los socios deben cumplir con los aportes comprometidos en los plazos pactados en el contrato social. La mora en su cumplimiento hace responsable al socio del pago de daos e intereses. Si en el contrato social se ha fijado plazo para efectuar el aporte, su vencimiento es automtico, por el mero transcurso del tiempo, sin requerirse intimacin judicial o extrajudicial alguna, aplicndose en consecuencia la regia del artculo 509 del Cdigo Civil. Si el contrato no fija plazo para realizar el aporte, ste se debe desde la inscripcin de la sociedad en el Registro Pblico de Comercio. La sociedad podr optar entre exigir el cumplimiento del aporte al socio moroso o excluirlo por incumplimiento de sus obligaciones (art. 91, L.S.). En las sociedades por acciones el contrato social puede prever la venta de las acciones suscriptas en mora en su integracin. La venta se har en remate pblico, por un agente de bolsa si se tratara de acciones cotizables. Asimismo podr pactarse la caducidad de los derechos del suscriptor moroso, o bien optar por exigir el cumplimiento del contrato de suscripcin.

70. BIENES APORTABLES. FORMA DEL APORTE

E INSCRIPCION

PREVENTIVA (Art. 38)

Art. 38. - Bienes aportables. Los aportes pueden consistir en obligaciones de dar o de hacer, salvo para los tipos de sociedad en los que se exige que consistan en obligaciones de dar. Forma del aporte. El cumplimiento del aporte deber ajustarse a los requisitos dispuestos por las leyes de acuerdo a la distinta naturaleza de los bienes. Inseripcin preventiva. Cuando para la transferencia del aporte se requiera la inscripcin en un registro, sta se har preventivamente a nombre de la sociedad en formacin.

Respecto de los bienes que pueden ser objeto de aporte en una sociedad comercial, remitimos a lo expuesto en el Captulo IV, punto 29. Los aportes pueden consistir en obligaciones de dar y en obligaciones de hacer. Las obligaciones de dar son aqullas que tienen por objeto la entrega de una cosa mueble o inmueble, con el fin de constituir sobre ella algn derecho real, o de transferir solamente el uso o la tenencia o de restituirla a su dueo (art. 574, Cd. Civ.), comprende las obligaciones de dar cosas ciertas, perfectamente determinads; inciertas, a determinar; de dar cantidades de cosas, determinables por su nmero, peso o medida; y de dar sumas de dinero. Las obligaciones de hacer son aqullas que consisten en la prestacin de algn serviio (art,.

625, Cd. Civ.). En las sociedades de inters el aporte puede consistir en obligaciones de dar o de hacer. En las sociedades de capital los aportes deben consistir en obligaciones de dar, con exclusin de las de hacer. Pero aun dentro de las obligaciones de dar, se exige que el aporte sea de un bien determinado, susceptible de ser ejecutado y rematado en subasta pblica, que se transfiera en propiedad a la sociedad. No puede consistir en la transferencia del tiso o goce del bien. En cuanto a la forma de cumplir el aporte, ella depender de la distinta naturaleza del bien aportado. Cuando se trate de bienes registrables que se transheren a la sociedad (inmuebles, barcos, aeronaves, automotores, patentes, marcas, etc.) su inscripcin se har preventivamente a nombre de la sociedad en formacin. a) Sociedades de capital (art. 39)

Art. 39. - Determinacin del aporte. En las sociedades de responsabilidad limitada y por acciones, el aporte debe ser de bienes determinados, susceptibles de ejecucin forzada.

Remitimos a lo dicho supra. La mayor exigencia de la ley deriva aqu de la limitacin de responsabilidad de los socios por las operaciones sociales, por lo que la garanta de los terceros que contratan con la sociedad est dada, fundamentalmente, por su capital. Por ello se descartan los aportes de servicios y de uso o goce de bienes, de valuacin imposible o totalmente subjetivas. b) Derechos aportables (art. 40)

Art. 40. - Los derechos pueden aportarse cuando debidamente instrumentados se refieran a bienes susoeptibles de ser aportados y no sean litigiosos.

De modo que los requisitos que la ley seala son: a) que el derecho est debidamente instrumentado, esto es, conste en el documento que la ley exija en cada caso; b) se refieran a bienes aporlables; y c) no sean litigiosos, es decir que no haya pleito sobre su propiedad, uso o goce. Se pueden aportar los derechos emergentes de un contrato. La legislacin italiana habla de "cesin de contrato" y precisamente de un contrato con prestaciones mutuas. El contratante puede poner en su lugar a un tercero (en este caso la sociedad) en las relaciones que se derivan del mismo con tal que las prestaciones no hayan sido todava realizadas y la otra parte consienta en ellou. Puede aportarse un derecho de locacin de un bien; un derecho derivado de un contrato de leasing; un derecho derivado de un contrato de uso de licencia exclusiva sobre un invento indust,ial o patente inscripta, etctera. c) Aporte de crditos (art. 41)

Art. 41. - En los aportes de crditos la sociedad es cesionaria por la sola constancia en el contrato social. El aportante responde por la existencia y legitimidad del crdito. Si ste no puede ser cobrado a su vencimiento, la obligacin del socio se convierte en la de aportar suma de dinero, que deber hacer efectiva en el plazo de treinta (30) das.

La transmisin del crdito debe hacerse conforme a la naturaleza del mismo. Si el crdito es endosable, se transmite por en 12 BRUNETTI, op. cit., T. 1, pg. 299, nro. 114. doso; si no, se transmitir por cesin. La constancia de la transferencia en el contrato social es instrumento suficiente, pero ello no excluye el cumplimiento de las reglas propias de cada crdito: la cesin se deber notificar al deudor cedido (art. 1459, Cd. Civ.) y efectuarse ella por escrito (art. 1454, Cd. Civ.). El aportante es garante del cobro del crdito respondiendo subsidiariamente por su importe. Logicamente que su reemplazo por dinero debe comprender los intereses respectivos, ms los gastos en que hubiera incurrido la sociedad. d) Aporte de ttulos valores (art. 42) Art. 42. - Ttulos cotizables. Los ttulos valores cotizables en bolsa, podrn ser aportados hasta por su valr de
cotizacin. Ttulos no cotizados. Si no fueren cotizables, o sindolo no se hubieren cotizado habitualmente en un perodo de tres (3) meses anterior al aporte, se valorarn segn el procedimiento de los artculos 51 y siguientes.

Los ttulos vlores o ttulos de crdito son aportables: pagars, letras de cambio, acciones, debentures, certificados de depsitos a plazo fijo, warrants, bonex y'otros ttulos pblicos, etctera. La norma distingue respecto de su valuacin si se trata de ttulos cotizables o no. Y dentro de los cotizables, si en los ltimos tres meses ha cotizado o no.

e) Aporte de un fondo de comercio (art. 44) Art. 44. - Fondo de comercio. Tratndose de aporte de un fondo de comercio, se practicar inventario y valuacin,
cumplindose con las disposiciones legales que rijan su transferencia.

El fondo de comercio, al que tambin se llama "hacienda mercantil" o "establecimiento" o "negocio comercial", comprende una universalidad de bienes, de bienes materiales e inmateriales: instalaciones, maquinarias, muebles, estanteras, herramientas, mercaderas elaboradas o en curso de elaboracin, materias primas, marcas, patentes, licencias, nombre, ensea, modelos industriales, procedimientos de fabricacin, etctera, y el aviamento (clientela o valor llave)13.
13 HALPERIN, en Curso..., pg. 93, nro. 42, trata sobre el aviamento.

Para su aporte y transferencia a la sociedad se deben cumplir los requisitos establecidos en la ley 11.867: actuacin de escribano, publicidad, etctera. f) Bienes gravados (art. 43) Art. 43. - Los bienes gravados slo pueden ser aportados por su valor con deduccin del gravamen, el cual debe ser
especificado por el aportante.

Pueden aportarse bienes embargados, prendados, hipotecados, etctera. Lo que la ley exige es que el gravamen sea denunciado en el acto constitutivo y que el valor del gravamen sea deducido del valor del bien, como garanta de la realidad del capital social. g) Aportes en propiedad, USO O goce (arts. 45 y 49) Art. 45. - Aportes de uso o goce segn los tipos de sociedad. Se presume que los bienes se aportron en propiedad si
no consta expresamente su aporte de uso o goce. El aporte de uso o goce slo se autoriza en las sociedades de inters. En las sociedades de responsabilidad limitada y en las sociedades por acciones slo son admisibles como prestaciones acoesorias. Art. 49.- Prdida del aporte de uso o goce. Si el aporte es de uso o goce, salvo pacto en contrario, el socio soportar la prdida total o parcial cuando no fuere imputable a la sociedad o a alguno de los otros socios. Disuelta la sociedad, puede exigir su restitucin en el estado en que se hallare.

Los bienes pueden ser aportados en propiedad, uso o goce. Si nada se dice, se presume que se han aportado en propiedad. Ya dijimos que los aportes de uso o goce slo son autorizados en las sociedades de inters. En las sociedades de capital se admiten como prestaciones accesorias, cuya naturaleza, entidad y caracteres analizaremos ms adelante. La diferencia entre la naturaleza de estos aportes es fundamental, pues en lugar de una relacin de "intercambio" que se da en la transferencia en propiedad, en el caso de transferencia del "uso" o "goce" de un bien se da una relacin. de duracin14. Si se trata de derechos derivados de contratos, debe distinguirse la transferencia del derecho en propiedad a la sociedad
14

Cfr. BRUNETTI, op. cit., T. 1, pg. 302, nro. 115.

de la transferencia de uso o goce; y para ello ser necesario conocer la naturaleza del bien o derecho objeto del contrato, si el mismo es susceptible de dominio o no, o si el contratante adquiere slo un derecho de uso o goce. Situaciones especiales pueden plantear dudas. El derecho a una concesin o al "uso exclusivo" de una licencia sobre un invento industrial son derechos de mucho valor, y a veces resultan esenciales y determinantes de la constitucin de una sociedad comercial. Si ese derecho se transfiere en propiedad a Za sociedad - aunque sea un bien inmaterial- podr ser objeto de aporte en cualquier tipo social. Pero si lo que se transfiere es slo el "uso" o "goce" de tal Ucencia o del derecho de concesin, entonces habr que tener en cuenta.el po social, y podr ser objeto de aporte en las sociedades de inters y como prestaciones accesorias en las de capital. Cuando el aporte es de uso o goce, y estamos en presencia de una relacin de duracin, como dijimos supra, ese aporte dehe durar lo que dura la sociedad. Disuelta la sociedad, el socio aportante de tal derecho puede exigir la testitucin del bien en el estado en 4u se encuentre y, salvo pacto en contrario, debe soportar su prdida totl o parcial. El Cdigo Civil italiano en el artculo 2254 regula. sobre el aporte del goce de un bien y prescribe que la garantla para el goce se regula por las normas sobre el arrendamiento. En nuestro derecho se aplican las reglas sobre la eviccin que veremos seguidamente.

71. GARANTIA DE EVICCION (Arts. 46, 47y 48)

Art. 46. Eviccin. Consecuencias. La eviccin autoriza la exclusin del socio, sn perjuicio de su responsabilidad por los daos ocasionados.- Si no es excluido, deber el valor del bien y la indemnizacin de los daos ocasionados.

Art. 47. - Eviccin: reemplazo del bien aportado. El socio responsable de la eviocin podr evitar la exclusin si reemplaza el bien cuando fuere sustituible por otro de igual especie y calidad, sin perjuicio de su obligacin de indemnizar los
daos ocasionados.

Art. 48. - Eviccin: usufructo. Si el aporte del socio fuere el usufructo del bien, en caso de eviccin se aplicar el artculo 46.

La eviccin es la privacin o turbacin en el derecho de propiedad, uso o goce o posesin de una cosa, en virtud de sentencia judicial, por causa anterior o contempornea a la adquisicin, que sufre el adquirente a ttulo oneroso de un bien o derecho, segn nuestro artculo 2091 del Cdigo Civil. El aportante, como el vendedor o cedente a ttulo oneroso, est obligado a responder por eviccin. En caso de privacin o turbacin en el derecho de propiedad, uso o goce de un bien o derecho transmitido a la sociedad, proveniente de sentencia judicial o de un acto del Poder Legislativo o Poder Ejecutivo (art. 2094, Cd. Civ.), el socio aportante tiene derecho a reemplazar el bien cuando el mismo fuere sustituible por otro de igual especie y calidad, pagando adems los daos y perjuicios ocasionados a la sociedad. El Cdigo Civil prev en los artculos 2132 a 2139 las reglas de la eviccin entre socios, de indudable aplicacin supletoria a la sociedad comercial. Si bien la Ley de Sociedades comerciales prev slo el caso de la eviccin, debe entenderse comprendida la garanta por los vicios redhibitorios. Son vicios redhibitorios los defectos ocultos de la cosa, cuyo dQminio, uso o goce se transmiti a ttulo oneroso, existente al tiempo de la adquisicin, que la hagan impropia para su destino, si de tal modo disminuyen el uso de ella que de haberlos conocido el adquirente, no la habra adquirido o habra dado menos por ella, segn la clara definicin del artculo 2164 del Cdigo Civil. Aqu el aporte debe juzgarse como transmisin a ttulo oneroso, por lo que se justifica la equiparacin en el tratamiento15. El vicio tiene que haber existido ya al momento de suscribirse el contrato de sociedad, o de concretarse el aporte por el socio, si ste fuere posterior. En su caso, ser la sociedad la que deba probar que el vicio exista al tiempo de la transmisin. En caso de vicios redhibitorios el socio tendr tambin el derecho de sustituir el bien, si el mismo fuere sustituible, o pagar su valor. Dadas cualquiera de las situaciones que por eviccion o vicios redhibitorios priven a la sociedad del uso o goce del bien o derecho aportado, o lo disminuyan considerablemente, la sociedad podr: 1) requerir al socio aportante el reemplazo del bien por otro, si fuere sustituible, salvo que el aporte fuere en uso o goce;
15 HALPERIN, Curso..., pgs. 253 y sigs., nro. 44.

2) exigir el pago del valor del bien apor'ado, por el socio, con ms los daos y perjuicios ocasionados a la sociedad; o 3) excluir al socio (art. 91, LS.), sin perjuicio del derecho a reclamar el pago de los daos y perjuicios sufridos.
72. PRESTACIONES

ACCESORIAS (Art. 50)

Art. 50.- Prestaciones acoeeorias. Requintos. Puede pactarse que los s cios efecten prestaciones acoeeonas.
Estas prestaciones no integran el capital, y: 10 Tienen que resultar del contrato; se precisar su contenido, duracin, modalidad, retribucin y sanciones en caso de incumplimiento; Si no resultaren del contrato se considerara obligaciones de terceros; 2' Deben ser claramente diferenciadas de los aportes; 30 No pueden ser en dinero; 40 Slo pueden modificarse de acuerdo con lo convenido o, en su defecto, con la conformidad de los obligados y de la mayora requerida para la reforma del contrato. Cuando sean conexas a cuotas de sociedades de responsabilidad limitada, su transmisin requiere la conformidad de la mayora necesaria para la modificacin del contrato, salvo pacto en contrario; y si fueran conexas a acciones, stas debern ser nominativas y se requerir la conformidad del directorio.

Este artculo de la ley 19.550 fue tomado del artculo 2345 del Cdigo Civil italiano ubicado en la seccin de las aportaciones del captulo sobre sociedades por acciones. La ley 22.903 modific su ltimo prrafo, parcialmente. En nuestra ley estn previstas para todos los tipos sociales, no obstante sern de utilidad en cuanto a los tipos de sociedades de capital, y a fin de permitir las contribuciones de servicios personales y los derivados del uso o goce de bienes, que no son susceptibles de aporte. Halperin16 destaca su utilidad para las sociedades de productores. Nosotros sealamos su conveniencia y utilidad en las sociedades de capital integradas por profesionales (mdicos, abogados,

contadores, etc.). Como no son aportes, esas prestaciones deben ser retribuidas por la sociedad y su retribucin fijarse en el contrato social. Si no se hubieren pactado en el contrato social se considerarn obligaciones de terceros.
16 HALPERIN, Curso..., pg. 251, nro. 40.

Cuando se pactan en el contrato social, su modificacin requiere de la mayora necesaria para modificar el contrato, salvo pacto expreso en contrario. Si son conexas a sociedades de responsabilidad limitada, su transmisin requiere acuerdo de la mayora necesaria para modificar el contrato, salvo pacto en contrario. Si son conexas a acciones, stas debern ser nominativas y para su transmisin se requerir la conformidad del directorio.

73. VALUACION DE LOS APORTES EN ESPECIE (Arts. 51, 52y 53)

Art. 51.- Valuacin de aportes en especie. Los aportes en especie se valuarn en la forma prevenida en el contrato o, en su defecto, segn los precios de plaza o por uno o ms peritos que designar el juez de la inscripcin. Sociedades de responsabilidad limitada y en comandita sinaple. En las sociedades de responsabilidad limitada y en comandita simple para los aportes de los socios comanditarios, se
indicarn en el contrato los antecedentes justificativos de la valuacin. En caso de insolvencia o quiebra de la sociedad, los acreedores pueden impugnarla en el plazo de cinco (5) anos de realizado el aporte. La impugnacin no proceder si la valuacin se realiz judicialmente. Art. 52. - Impugnacin de la valuacin. El socio afectado por la valuacin puede impugnarla fundadamente en instancia nica, dentro del quinto da hbil de notificado y el juez de la inseripcin la resolver con audiencia de los peritos intervinientes.

Art. 53. - Sociedades por acciones. En las sociedades por acciones la valuacin, que deber ser aprobada por la autoridad de contralor, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 169, se har: 1 Por el valor de plaza, cuando se tratare de bienes con valor corriente; 2' Por valuacin pericial, cuando a juicio de la autoridad de contralor no pueda ser reemplazada por informes de reparticiones estatales o Bancos oficiales. Se admitirn los aportes cuando se efecten por un valor inferior a la valuacin, pero se exigir la integracin de la diferencia cuando fuere superior. El aportante tendr derecho de solicitar reduccin del aporte al valor resultante de la valuacin siempre que socios que representen tres cuartos (3/4) del capital, no computado el del interesado, acepten esa reduccin.

a)

Principio general

La valuacin se har por alguno de los siguientes procedimientos: 1) en la forma establecida en el contrato; 2) segn el precio de plaza del bien de que se trate; y 3) por peritos designados por el juez de registro o autoridad a cargo del Registro. b) Sociedades de responsabilidad limitada y en comandita simple, para el aporte de los socios comanditarios Se exige que el contrato social indique los antecedentes justificativos de la valuacin, salvo que se optare por el procedimiento sealado en el punto a] 3). c) Sociedades por acciones

En estos casos la ley exige: 1) procedimiento de valuacin: - valor de plaza del bien, si se trata de bienes de valr corriente; valuacin por informes de reparticiones estatales o bancos oficiales; y - en su defecto, valuacin pericial. Y, adems, 2) aprobacin de la valuacin por la autoridad de control, es decir la autoridad o juez que tiene a su cargo el Registro. d) Impugnacin de la valuacin por terceros

En caso de insolvencia o quiebra de la sociedad, los acreedores pueden impugnar la valuacin dentro del plazo de cinco aos de efectuado el aporte, salvo que la valuacin se hubiere efectuado judicialmente. Ocurre que en el momento de sancionarse la ley 19.550 el Registro Pblico de Comercio en la Capital Federal estaba a cargo de un Juzgado de Comercio. Con la ley 22.315 esas funciones pasaron a la Inspeccin General de Justicia, de modo que se deber entender extendida esa prohibicin de impugnar la valuacin cuando ella hubiese sido realizada con control de la autoridad administrativa. e) Impugnacin por los socios

Los socios pueden impugnar las valuaciones de los aportes no dinerarios efectuados por sus consocios. Deben hacerlo dentro del quinto da hbil de notificados, y el juez o autoridad administrativa de inscripcin resolver con audiencia de los peritos intervinientes. La regla del artculo 52, L.S. prev la valuacin efectuada por peritos, porque la realizada por los socios requiere acuerdo unnime de stos. La impugnacin se resuelve en instancia nica, es decir sin derecho de apelacin.

74. DOLO O CULPA DEL SOCIO (Art. 54)

Art. 54. - Dolo o culpa del socio o del controlante. El dano ocurrido a la sociedad por dolo o culpa de socios o de quienes no sindolo la controlen, constituye a sus autores en la obligacin solidaria de indemnizar, sin que puedan alegar compensacin con el lucro que su actuacin haya proporcionado en otros negocios.
El socio o controlante que aplicare los fondos o efectos de la sociedad a uso o negocio de cuenta propia o de tercero est obligado a traer a la sociedad las ganancias resultantes, siendo las prdidas de su cuenta exclusiva. Inoponibilidad de la personalidad jurdica. La actuacin de la sociedad que encubra la consecucin de fines extrasocietarios, constituya un mero recurso para violar la ley, el orden pblico o la buena fe o para frustrar derechos de terceros, se imputar directamente a los socios o a los controlantes que la hicieron

posible, quienes respondern solidaria e ilimitadamente por los perjuicios causados.

El tema de la responsabilidad de la persona controlante de una sociedad lo consideramos en el Captulo XX. Aqu, en este captulo nos referimos a la responsabilidad del socio por dolo o culpa. a) Principio general

El socio responde a la sociedad por los daos que sta su-fra como consecuencia de su dolo o culpa. Esta regia no es sino la consagracin de un principio general del derecho y en razn del carcter de "persona jurdica" que tiene la sociedad, diferente de la persona de cada socio (arts. 511, 512 y sigs., Cd. Civ. y artculo 413, Cd. Com.). b) Compensacin El socio no puede alegar compensacin con el lucro o beneficio que su actuacin haya producido a la sociedad. c) Uso de fondos sociales El socio que hubiere aplicado fondos sociales en sus propios negocios o de terceros est obligado a traer a la sociedad los beneficios que esos negocios hubieran producido y est obligado a soportar personalmente las prdidas. Esta norma reitera el artculo 415 del Cdigo de Comercio.

75. CONTROL INDIVIDUAL DE LOS SOCIOS (Art. 55)

Art. 55. - Los sccios pueden examinar los libros y papeles sociales, y recabar del administrador los informes que estimen pertinentes.
Exclusiones.

Salvo pacto en contrario, el contralor individual de los socios no puede ser ejercido en las sociedades de responsabilidad limitada incluidas en el segundo prrafo del artculo 158. Tampoco corresponde a los socios de sociedades por acciones, salvo el supuesto del ltimo prrafo del artculo 284.

El Cdigo de Comercio contena una regla mucho ms amplia: "En ninguna sociedad se puede negar a los socios el derecho de examinar los libros, correspondencia y dem's documentos que comprueben el estado de la administracin social" (art. 284). Esa regla no efectuaba discriminaciones entre los distintos tipos sociales, pero la jurisprudencia haba declarado su inaplicabilidad en el caso de las sociedades annimas, salvo el libro de registro de accionistas previsto en el artculo 329 de dicho cdigo. Zavala Rodrguez17 defenda su aplicacin e interpretacin amplia, sin restricciones por el tipo social, sosteniendo que tal restriccin no se ajustaba al texto de la ley y, adems, "porque sanciona una injusticia y se presta a abusos contra el mero accionista que no interviene ni conoce la marcha de la sociedad, pero que tiene derecho a ser protegido en sus intereses". Y agregaba: "Debe terminar el absolutismo de los directores y de las mayo
17RODRGUEZ, Cdigo..., T. 1, pg. 303, nro. 568.

ras y mientras llegue la reforma que proteja mejor a las minoras, debemos interpretar sin cortapisas el artculo 284...". Lamentablemente, la reforma lleg pero la proteccin a las minoras no fue la necesaria. El artculo 55 L.S. consagra como principio general el derecho del socio de examinar los libros y papeles sociales, y a so-licitar a los administradores los informes que el socio juzgue pertinentes. Pero este derecho no puede ser ejercido por el socio si existe sindicatura o consejo de vigilancia, salvo pacto expreso en contrario, previsto en el contrato o estatuto social. El control individual debe ser sustituido en las sociedades de responsabilidad limitada del

artculo 299 y sociedades annimas que tienen rgano de fiscalizacin privada, por dicho rgano. Respecto del derecho de los accionistas en la sociedad annima, remitimos al CAPTULO XVII. Este derecho de informacin del socio que consagra el artculo 55 L.S. es fundamental para que ste conozca el estado de los negocios sociales y su ejercicio debe ser resguardado y protegido adecuadamente. La ley en otras disposiciones va a ampliar o completar este derecho: por ejemplo en materia de balances y documentos sociales, obligando a poner copias de los mismos a disposicin de los socios (art. 67, L.S.).

76. DEBER DE LEALTAD

Este deber es una obligacin fundamental del socio, consecuencia de la particular naturaleza de la sociedad, basado en la conj'ianza y buena fe que deben primar en las relaciones intersocios y de stos con la sociedad. La ley no establece de modo especfico esta obligacin, pero ella surge de varias disposiciones: a) del artculo 133 que prohibe al socio realizar actos en competencia con la sociedad; b) del artculo 248 L.S. que prohibe al accionista votar cuando tiene un inters contrario al social. Brunetti18 seala este deber como obligacin de "fidelidad" y de "colaboracin" que debe prestar el socio para la realizacin del objeto social.
18 BRUNETTI, Op. Cit, T. , pgs. 310y3i1, nro. 121.

77. DEBER DE SOPORTAR LAS PERDIDAS

En las sociedades donde el socio asume una responsabilidad ilimitada, est obligado a contribuir y participar en las prdidas. Esa participacin hace sentir sus efectos, sobre todo despus de la disolucin de la sociedad. Seala Brunetti19 al respecto que durante su vida las socieddes de personas capean la situacin pasiva con las aportaciones inicialmente realizadas o mediante convenios posteriores entre socios y sociedad, pero llegada la liquidacin de la sociedad el socio est obligado a contribuir cuando los fondos sociales resulten insuficientes (art. 106, L.S.).

D) DE LOS SOCIOS YLOS TERCEROS

78. SENTENCIA CONTRA LA SOCIEDAD: BENEFICIO DE EXCUSION (Art. 56>.

Art. 56. - Sentencia contra la sociedad: ejecucin contra los socios. La sentencia que se pronuncie contra la sociedad tiene fuerza de cosa juzgada contra los socios en relacin a su responsabilidad social y puede ser ejecutada contra ellos, previa
excusin de los bienes sociales, segn corresponda de acuerdo con el tipo de sociedad de que se trate.

Cuando el socio es responsable en forma solidaria e ilimitada por las operaciones sociales (sociedad colectiva, socio capitalista en la sociedad de capital e industria y socio comanditado en las sociedades en comandita simple o por acciones), tiene el beneficio de excusin, es decir el derecho de que previamente a responder con sus bienes sea agotado el patrimonio social. Se trata de un beneficio que debe ser alegado por el socio perseguido en sus bienes20, pero en ciertas situaciones se exime al acreedor social de la previa ejecucin de los bienes sociales: por ejemplo en caso de quiebra de la sociedad o convocatoria de acreedores; y en general cuando la sociedad es insolvente. Basta la demostracin de la insuficiencia del patrimonio social para que el beneficio de excusin caiga.
19 BRUNETTI, op. cit., T. 1, pgs. 308 y 309, nro. 120. 20 HALPERIN, Curso..., pgs. 358 y 359, nro. 17.

Cabe tener presente que la quiebra de la sociedad importa la quiebra de los socios con responsabilidad ilimitada, conforme lo prescripto en el artculo 164 de la Ley de Concursos (ley 19.551). El socio perseguido en sus bienes tiene derecho a oponer al acreedor social demandante todas las defensas que tena la sociedad y tambin las suyas personales.

79. EMBARGOS Y VENTA DE PARTES SOCIALES. CUOTAS Y ACCIONES (Art. 57>

Art. 57. - Partes de inters. Los acreedores del socio no pueden hacer vender la parte de inters; slo pueden cobrarse sobre las utilidades y la cuota de liquidacin. La sociedad no puede ser prorrogada si no se satisface al acreedor particular embargante.
Cuotas y acciones.

En las sociedades de responsabilidad limitada y por acciones se pueden hacer vender las cuotas o acciones de propiedad del deudor, con sujecin a las modalidades estipuladas.

El patrimonio social no puede ser agredido por los acreedores particulares de los socios. Pero la parte del socio en la sociedad (sea parte de inters, cuota o accin) integra su patrimonio individual. Aqu la ley regula la situacin que se presenta ante la accin judicial de ese acreedor particular, que embarga y pretende rematar la parte social de su deudor. La ley distingue segn se trate departes de inters, de cuotas o acciones. En el primer caso (que se presenta en las sociedades colectivas, de capital e industria, en las en comandita simple y en la parte del socio comanditado en la comandita por acciones) esos acreedores particulares no pueden exigir la venta de la parte del socio, y slo tienen derecho a cobrarse sobre las utilidades anuales y sobre el remanente que le corresponda al socio en caso de liquidacin. Pero embargada la parte de inters, la sociedad no podr prorrogarse ni reactivarse (art. 95, L.S.) mientras no se pague a los acreedores embargantes. En cambio, la cuota del socio en la Sociedad de Responsabilidad Limitada o las acciones del socio de la annima o del comanditario en la sociedad en comandita por acciones, pueden ser embargadas y rematadas en pblica subasta. Si se trata de acciones que cotizan en mercado de valores o bolsas, pueden venderse por intermedio de stos. E) INTERES DEL SOCIO E INTERES SOCIAL

80. CONCEPTO DE INTERES

El inters, desde un punto de vista jurdico, indica la reacin existente entre un sujeto y una entidad idnea, desde el punto de vista valorativo, para satisfacer una necesidad21. La doctrina italiana hace referencia a la causa del contrato de sociedad, en el sentido de que ella afecta a la necesidad eco-nmica que el contrato se propone satisfacer y por ello, su fin. La causa del acto, dice Carnelutti, citado por Brunetti, es el inters que el agente trata de realizar con el acto mismo22. La causa est contenida "en el ejercicio comn de una actividad econmica pam divIdir las utilidades23.

81. INTERES DEL SOCIO

Desde principios del siglo se discute acerca del inters social, es decir sobre la existencia y naturaleza de un "inters" distinto al de los socios, atribuido a la sociedad como "persona juridica" diferente de aqullos. Diversas teoras han tratado de explicar ese "inters social" partiendo de concepciones diferentes respecto del papel que juegan las sociedades comerciales dentro de una nacin. La distinta concepcin que se tenga respecto de la trascendencia de las sociedades comerciales determina una diferente posicin sobre el concepto de "inters social", en el sentido de si se trata de un inters diferente, especial, o es la suma del inters de los socios. El socio aspira obtener a travs de la sociedad comercial un beneficio individual, el mayor lucro posible y lcito, derivado de su aporte y colaboracin social. Pero es indudable que ese inters es distinto segn el tipo social de que se trate, siendo diferente el caso de las sociedades
21 ROIMISER, op. cit, pgs. 2 y 3. 22 BRUNETTI, op. cit, T. 1, pg. 260, nro. 90.
23

ldem, T. 1, pg. 260, nro. 90.

personales del de las sociedades de capital; y aun, dentro de estas ltimas, es especialmente diverso en el caso de la gran sociedad annima. En la gran sociedad annima el inters del accionista est reflejado en el dividendo; pero en las dems sociedades, generalmente pequeas, de familia, no es posible descartar la existencia de objetivos y aspiraciones ms dignos.

82. EL INTERES SOCIAL

Ya adelantamos que las distintas teoras que tratan de definir el concepto de "inters social" parten de una diferente concepcin del papel de la sociedad comercial y fundamentalmente de la annima en la sociedad contempornea. Mientras las teoras transpersonalistas y la doctrina institucionalista de origen francs buscan independizar el inters social del inters "comn" de los socios, la doctrina italiana y parte de la nacional identifican inters social con inters comn de los socios.

Expresa la Dra. Roimiser que las doctrinas transpersonalistas incorporan como componentes del inters social los intereses pblicos, subordinando y relativizando los intereses individuales de los accionistas. La tesis institucionalista francesa, en cambio, se limita a atribuir a la sociedad un inters social diferente y superior a los intereses de los socios, cuyos derechos sociales revisten significativa importancia24. Destaca en su estudio la posicin de la ley brasilea, que ha adoptado la doctrina institucionalista y que atribuye a la sociedad una fi'ncin social, destacando que el inters social incluye el inters de quienes trabajan en la sociedad, el de la comunidad en general y el inters nacional. Segn la Dra. Roimiser la sociedad no es titular de ningn inters social; los socios lo son y ellos son dispares y, a veces, irreconciliables. "Es el objeto social en sentido concreto fUado en el acto constitutivo, o sucesivamente modificado, el que delimitar la actividad de la sociedad, as como la competencia de los rga"25 nos societarios 24 ROIMISER, op. cit, pg. 19. ROIMISER, op. cit, pgs. 58 y 59. Nuestra legislacin comn consagr desde la sancin del Cdigo Civil que la persona jurdica debe tener una finalidad de bien comn y es por ello que la ley le atribuye la condicin de "haz" de imputacin diferenciada de normas. Las sociedades comerciales son "personas jurdicas", y tal reconocimiento que efecta la ley, en forma general, sometida slo al cumplimiento de requisitos comunes, se hace presuponiendo que tales entes deben perseguir, como fm ltimo, el bien comn. Pero no debe perderse de vista que la sociedad es un medio tcnico que su ministra el derecho y que sirve de envoltura a la "empresa". Y es la empresa contempornea la gran protagonista del desarrollo pleno e integral del ser humano, y el legislador no puede desentenderse de tal realidad y debe regular jurdicamente el fenmeno societario buscando contemplar los intereses de todas las partes vinculadas en el desarrollo de la empresa. La particular importancia que reviste la sociedad annima nos ha llevado a destinar un captulo para considerar arn el tema del accionista (Cap. XVIII). Nuestra ley tiene casos concretos de aplicacin del 'inters social" como un inters distinto al del socio individual y al de los socios en conjunto: tales por ejemplo: a) el caso de la suspensin o limitacin del derecho de preferencia del accionista en la suscripcin de nuevas emisiones de acciones, establecido en el artculo 197 L.S.; b) la obligacin del accionista de abstenerse de votar cuando tenga un inters contrario al de la sociedad, consagrado en el artculo 248 L.S.; c) el director con inters contrario al de la sociedad que debe abstenerse de intervenir en las deliberaciones y comunicar su inters a los dems miembros del directorio y a la sindicatura (art. 272, L.S.); d) la prohibicin del director de contratar con la sociedad fuera de los lmites autorizados por el artculo 271 L.S.; y e) la prohibicin de realizar actividades en competencia, impuesta para los socios de las sociedades personales (art. 133) y para los administradores de la annima (art. 273) aplicable a los gerentes de la Sociedad de Responsabilidad Limitada. NOTAS A LA OCI'AVA EDICION
25

1. JURSPRUDENCM En este captulo incorporamos los siguientes fallos que estimamos de importancia a los efectos de un mayor esclarecimiento de los temas en l desarrollados. 58. ADQUISICION DEL ESTADO DE SOCIO C) Sociedades de capital La calidad de socio se acredita - en principio con la exhibicin de las acciones, sus certificados o resguardos bancarios y si bien cuando el documento se pierde o se destruye la ley ha previsto un rgimen de cancelacin en los artculos 746 al 765 del Cdigo de Comercio. La inobservancia de este especial procedimiento (por ejemplo, las acciones depositadas en la sociedad emisora se encuentran retenidas indebidamente), no obsta a que el accionante puede demostrar tal calidad por otros medios. Cm. Nac. Com., Sala A, 28-XII-1990, "Cristiani, Norma Nen c. Cristiani SA.I.C. e 1. y otros sinulidad de asamblea, restitucin de acciones, cancelacin de suscripciones y remocin del directorio", R.D. CO., ao 23, 1990, pg. 789.
1. Las calificaciones de suscriptor y de accionista son diferenciables, de modo que se puede no tener la primera calidad y adquirir luego la segunda. 2. La calidad de no suscriptor al tiempo de una anotacin en el libro de emisin de acciones no impide la obtencin ulterior de la calidad de accionista. 3. "Suscriptor" es el sujeto que hizo el aporte a la sociedad emisora y tambin - si se quiere, por extensin - quien recibi la accin como dividendo, o quien recibi nuevos ttulos por la conversin de los anLeriores. El concepto de "accionista" es ms genrico, pues comprende no slo al suscriptor que posea la accin, sino tambin a quien recibi el ttulo

por otra causa (venta, cesin, donacin, o lo que fuera) de un suscriptor o de un accionista anterior. 4. Los caracteres de suscriptor y de accionista coinciden en el suscriptor que conserva la accin en su patrimonio; pero si el suscriptor enajena su accin, deja de ser accionista, a la inversa, quien no fue suscriptor deviene accionista cuando adquiere una accin; en esa hiptesis, el no figurara en el registro de acciones pero s - cuando acude a una asamblea- en el libro de depsito de acciones y asistencia a asambleas. Cm. Nac. Com., 22-V-1991, "Fuentes de Durn, Delia c. Durn SA. s/sum.", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial. Si bien la calidad de socio se acredita -en principio- con la cxliibicin de las acciones, sus certificados o resguardos bancarios pudiendo acudirse en caso de que los documentos se pierdan o se destruyan al rgimen de la cancelacin, la inobservancia de este procedimiento no obsta a que el accionante pueda demostrar tal calidad por otros medios. Cm. Nac. Com., Sala A, 29-XI-1991, "Illescas, Hilda c. Grimaldi de Illescas, Josefina s/ord.", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial.

59. TRANSMISION DEL ESTADO DE SOCIO

c) Sociedades

de capital

En materia de restricciones a la transmisin de acciones de sociedades annimas pueden diferenciarse las que derivan de la ley, de convenciones y del estatuto. Pueden a su vez clasificarse estas ltimas en clusulas de tanteo, clusulas que imponen determinadas calidades para ser socio y las denominadas clusulas de agrado o di gradimento. La validez de estas ltimas clusulas en el derecho argentino aparece expresamente reconocida en la normativa del artculo 214, prrafo Y de la ley 19.550, reformada por lo establecido en el artculo 50 it' fli'e de esa misma ley. Estas son restricciones naturales en toda sociedad de componentes, tiles tambin para vincular la titularidad de las acciones con la titularidad de los contratos de explotacin de unidades. (Del fallo de primera instancia). Cm. Nac. Com., Sala E, 6-XI-1991, "Garca, Isolino c. Transportes del Tejar", L.L., 1994-E, pg. 103. De conformidad con el artculo 214 de la Ley de Sociedades, tratndose de acciones nominativas -tipo de acciones con rasgos prximos al carcter i,'tuiti personae - el estatuto puede prever clusulas que limiten su transmisibilidad, pues stas tienden a resguardar, cuando no a impedir, el ingreso a la sociedad de personas o grupos de personas que no respondan a los mismos intereses, para de tal modo mantener la cohesin del grupo, la hegemona de la conduccin y evitar perturbaciones en la marcha de la sociedad. Cm. Nac. Com., Sala E, 27-X-1993, "El Chaar SA.", L. L., 1994-D, pg. 275; DJ., 1994-2-88; E.D., 157-424; L.L., Repertorio LIV-1994, pg. 2027. En las sociedades de responsabilidad limitada - en caso de muerte de un socio - el principio es que los herederos se incorporan a la sociedad si nada se dice, pareciendo razonable sostener la independencia del rgimen entre el especficamente societario y el sucesorio, pero el contrato social puede disciplinar la cuestin en dos sentidos diametralmente opuestos: o tornando obligatoria la incorporacin pero dejando a salvo la prohibicin de las limitaciones absolutas a la transmisibilidad mediante el rgimen de inoponibilidades establecidas en el artculo 155, apartado Y, L.S.; o facultando el derecho de receso en los trminos de anlogos pactos (art. 89, L.S.) es decir, reglando la posibilidad de que los sucesores del socio cedan sus inters recibido hereditatis causa. Cm. Civ. y Com., Baha Blanca, 24-XI-1992, "Zoilo, Osvaldo c. Zoilo Hnos. S.R.L.", L.L., 1993-D, pg. 412; L.L., Repertorio LIII-1993, pgs. 1639/40. 65. SOCIEDAD SOCIA (Art. 30)

Las sociedades vinculadas tienen total independencia patrimonial por lo que es regla que en materia de extensin de quiebra existe separacin de masas y la excepcin es la masa nica. Sin embargo an partiendo del concepto de que el control es el poder efectivo de direccin para asegurar la constancia y duracin del conjunto econmico, ello no es suficiente para atribuir la unidad patrimonial de las sociedades, en consecuencia la quiebra de una de ellas no es extensiva a la otra. Cm. Nac. Com., Sala A, 30-XII- 1993, "Exportadora Marly SA.", Peridico Econmico Tributario, 17-1-1995.

66. SOCIO APARENTE Y SOCIO OCULTO (Art. 34)

La condicin de socio oculto se asigna cuando alguien en forma no ostensible, porque no aparece en el contrato social ni en el acto de su registro, ha intervenido en la creacin del ente como socio o se ha incorporado despus en tal carcter y tiene inters social, participando de los resultados de la empresa. Estas caracterstics, que tipifican la figura a la que se refiere el apartado Y del artculo 34 de la Ley de Sociedades, la diferencian netamente de la que contempla el prrafo 1 de la norma, el que caracteriza al socio aparente o prestanombre y que precisamente se manifiesta como una simple apariencia ante terceros, pero sin revestir en la realidad la calidad de socio. La ausencia de su nombre en el contrato social y en los respectivos registros contables de la empresa, es el medio por excelencia para el ocultamiento del socio que no quiere ostentar su verdadero carcter en forma pblica; es inherente a su condicin que el socio oculto no se exte

riorice y permanezca aparentemente ajeno a la composicin de la sociedad y a sus negociaciones. Cfil. la., Civ. y Com., Baha Blanca, Sala II, 18-V-1993, "Industria Metalrgica Surmet", LLB.A., 1994-555; L.L., Repertorio LIV-1994, pg. 2019. 69. MORA EN LOS APORTES COMPROMETIDOS (Art. 37) Naturaleza de la deuda por aportes: deuda de valor Las sumas pagadas por el acreedor, destinadas a solventar el valor de los bienes prometidos en

aporte de una futura sociedad, una vez resuelto el contrato, constituye una tpica deuda de valor y en consecuencia el reintegro debe efectuarse segun el poder adquisitivo que aquella tena al tiempo de la entrega al deudor. Cm. Nac. Com., Sala D, 12-111-1990, "Stellino, Pedro c. Venturmi, Guerrino s/sum.", ReNitorio de furspndencia de la Cmara Comercial Reembolso de los aportes 1. El lea que caracteriza a toda empresa comercial, trae aparejada la necesidad de que quienes han contribuido a formar el fondo social queden expuestos, ante un eventual quebranto del ente, a perder el valor de lo que al mismo han aportado. Por ello la obligacin de soportar las prdidas que pudieren originarse como consecuencia de la actividad social, ha sido elevada por la ley al rango de requisito esencial del contrato de sociedad, y por ello tambin la pretensin de recuperar los aportes sin una previa valoracin de la situacin patrimonial de la sociedad, no encuentra amparo en ninguna norma legal. 2. De ah que la posibilidad de obtener el reembolso de lo aportado slo puede ser admitida frente a una norma expresa que lo autorice, como ocurre en el caso de exclusin de un socio o cuando se ejercita el
derecho de receso. Cm. Nac. Com., Sala E, 24-V-1990, Ficha nro. 8519, "Lpez Fernndez, Adolfo e. Vivero S.R.L. s/sum.", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial.

70. BIENES APORTABLES. FORMA DEL APORTE E INSCRIPCION PREVENTIVA (Art. 38) Trabajo personal 1. La prueba del aporte a una sociedad puede no ser sencilla, pero indudablemente lo es menos cuando se trata de un aporte no habitual en los usos comerciales. 2. Cuando se trata de trabajo personal, la prueba de haberlo dado como aporte a una sociedad - una suerte de sociedad de hecho de capital e industria - parece particularmente dificultosa, porque la dacin de trabajo no es inequvocamente indicaiva de un aporte, desde que puede ser dada tambin a ttulo de relacin de trabajo o empleo, o bien a ttulo de locacin de servicios, la prestacin - trabajo - es en s misma idntica, pero puede ser dada por causa y con efectos bien diferentes. Cm. Nac. Com., Sala D, 19-VI-1990, Ficha nro. 9282, "Bodrone,
Hctor c. Verdier, Adolfo s/ord.", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial. 74. DOLO O CULPA DEL SOCIO (Mt. 54)

El socio de una sociedad de responsabilidad limitada que sin detentar la calidad de gerente, ejerci una funcin equivalente por mandato otorgado por la sociedad, y que en ejercicio de ella constituy una sociedad annima con idntico objeto, detentando en sta la calidad de presidente, se encuentra incurso en las previsiones del artculo 54, L.S., debiendo incorporar a la sociedad de responsabilidad limitada los beneficios obtenidos por la actividad de competencia y pagar los daos derivados de sta. Cm. Nac. Com., Sala D, 24-IX-1992, "Birentzwaig, Alberto e. Amato, Alberto", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial.
75. CONTROL INDIVIDUAL DE LOS SOCIOS (Art. 55)

Es que los derechos individuales de los socios son indisponibles por la mayora, y no pueden ser modificados por el estatuto o la asamblea, por ms que este principio deba ceder en el supuesto del consentimiento del socio (cfr. Halperin, Isaac, op. cit, pgs. 345/346), hiptesis que no es la del caso. De lo que sigue lgicamente que la decisin tomada no mereci crtica ya que el planteo no pasa de constituir un mero disenso. Adems (segn lo sostenido por De Gregorio, "Los balances", pg. 89, citado por Vern, Sociedades Comerciales, T. 1, Astrea, 1982, pg. 685), las formalidades previstas en el artculo 67, prrafo 1 de la Ley de Sociedades, han sido establecidas por la ley no slo en proteccin del accionista, sino para que la discusin en la asamblea general sea lo ms sincera e ilustrada posible, y este fin no se alcanza - segn lo entiende el legislador - cuando se violan dichas formalidades, pues un solo accionista que hubiera tenido oportunidad de examinar el balance y el informe de los sndicos, habra podido, exponiendo sus dudas en la asamblea y provocando una discusin ms amplia, determinar una resolucin distinta. En sntesis, el plazo establecido por la ley para poner a disposicin de los socios la documentacin necesaria para la aprobacin de los balances, no apunta slo a la proteccin del socio sino tambin a mantener la coherencia del sistema de la ley de sociedades en cuanto rige la vida de entes que para su direccin se manejan por el rgimen de mayo-ras, lo que implica la necesaria deliberacin, la informacin resulta esencial, debe ser sincera y amplia (en tal sentido: Halperin, Isaac, op. cit., pg. 350), a fin de alcanzar un nivel de conocimiento adecuado que permita decidir acerca de 1Q5 puntos a exaaninar de

modo conjunto, enriquecindose con las reflexiones efectuadas por cada uno de los socios. Can. Nac. Com., Sala B, 29-XI-1994, "Mourin Lpez, Jos Luis c. Editorial Molina SA. y otros s/sum.", E.D.,
30-V-1995.

La pretensin de rendicin de cuentas contra una sociedad y sus administradores se en&uentra en los supuestos de sociedades regularmente constituidas, donde, tanto la presentacin del balance y su tratamiento por el rgano societario pertinente, como el derecho de los socios a examinar los libros y papeles sociales y recabar del
prima facie excluida administrador los informes que estimen pertinentes, as como el derecho de aprobar o impugnar los estados contables y la gestin de los administradores, suplen el referido sistema genrico de los artculos 68 y siguientes, Cdigo de Comercio.

Ello no excluye la facultad del socio de recurrir a la justicia (previo agotamiento de los recursos estatutarios) cuando la estructura de control e informacin individual de los socios funciona irregularmente. Cm. Nac. Com., Sala C, 4-IV-1991, "Schleker, Delfino c. Korob, Mario s/sum.", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial.
76. DEBER DE LEALTAD

En materia societaria la lealtad recproca entre los accionistas o socios es un deber exigible, porque de otra manera desaparece la perspectiva de convivencia dentro de la sociedad y sta se convertira simplemente en un haz de derechos individuales en permanente conmutacin egosta. Ese deber de "consideracin" est impuesto por el artculo 1198 del Cdigo Civil, en cuanto prescribe que las clusulas implcitas de todo contrato son las especificadas en los deberes de buena fe y en el verosmil entendimiento de las cosas. Uno de esos deberes es la "consideracin" con el otro contratante, consideracin tanto ms imperativa cuando, como sucede en este caso, el "otro" es un socio. Cm. Nac. Com., Sala D, 23-XII-1981, "Sichel, Gerardo F. c. Massuh, SA.", L.L., 1983-B, pg. 493. 82. EL INTERES SOCIAL

1. A los fines de determinar la existencia de conflicto de intereses en el voto a emitir por los accionistas en la asamblea, la nocin de inters social puede interpretarse como el inters objetivo comn a los socios conforme al fin social. Tal nocin hace al cumplimiento de las finalidades del contrato de realizacin existente entre los socios, por lo cual, cuando deba adoptarse una resolucin imputable a la organizacin, es razonable que el socio deba supeditar su inters al inters general y, por tanto, deber abstenerse de votar favorablemente la aprobacin de un compromiso de fusin el accionista - o su representante - que en la operacin tenga por cuenta propia o ajena un inters contrario al de la sociedad, siendo nulo el voto emitido

en conflicto de intereses. 2. El alcance y sentido del conflicto de intereses en materia societaria lleva a descartar el elemento
psicolgico para determinar su existencia, as como tambin la asimilacin de la prohibicin dispuesta para el mandatario en conflicto de intereses con su mandante, debiendo igualmente desestimarse la aplicacin lisa y llana de la teora del abuso del derecho conforme al artculo 1071 del Cdigo Civil. 3. En los grupos de sociedades, el inters desempea el mismo papel que en el derecho societario.

De ah que, en los casos de conflicto de intereses a los fines del voto en la asamblea, el juez no deba elegir entre el inters egosta de una mayora y de una minora, entre el inters social y el inters de otros grupos mayoritarios o minoritarios en la sociedad, sino que debe hacerlo entre un inters interno - el inters social - y un
inters externo el inters del grupo de sociedades del que aqulla forma parte. Cm. Nac. Com., Sala B, 6-XII-1982, "De Carabassa, Isidoro c. Canale SA. y otra", L.L., 1983-B, pgs. 353 a 439. Los directores de una sociedad annima han obrado en oposicin al inters social al quebrantar el deber de lealtad debido a la sociedad, cuando usando la informacin adquirida en el desempeo de sus cargos y la invalorable colaboracin de los ex-dependientes - que tambin tuvieron acceso a informaciones confidenciales de uso interno-, se lanzan a competir con ella a fin de obtener ganancias impropias, con lo cual le ocasionan un innegable perjuicio, que los hace pasibles de la accin social de responsabilidad. Cm. Nac. Com., Sala A, 31-X-1991, Ficha nro. 13.488, "Burmar SA. c. Marincovich, Rodolfo Carlos y otro s/cobro de pesos", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial. III. Que con respecto a lo afirmado a fs. 27 vta., en el sentido que "si el inters societario debe predominar sobre el individual del accionista", cabe apuntar que no es lcito identificar "inters social" con "inters de la mayora", pues ambos pueden no coincidir. Y, en todo caso, esto se ver al final del pleito.

IV. Que en lo atinente a los eventuales perjuicios de la sociedad, cabe apuntar que nada obsta que el capital que se necesite sea adelan tado por sus socios como aporte a cuenta de una futura emisin y que, por otro lado, se prestar l pertinente contracautela. Cin. Ap. Civ. y Com., Rosario, Sala II, 5-V-1978, "Boglione, A. c. Santa Clara, SA.", L. L., 1980-C, pgs. 318y319.

2. DOCTIUNA Sobre los temas tratados en este captulo, se pueden consultar los siguientes trabajos: actividad del socio en competencia con la sociedad", L.L., 28-VI-1993. Sirvn, Miguel Augusto, "Sociedad en formacin, irregular e inscripein preventiva de bienes", R.D.C.O., 1978, pg. 55.
Nissen, Ricardo Augusto, "La

CAPTULO VII
DE LA ADMINISTRACION Y REPRESENTACION DE LA SOCIEDAD
83. CARACTERIZACION DE SUS FUNCIONES
Debemos tener perfectamente en claro la diferencia existente entre "administracin" y "representacin" de una sociedad comercial. La "administracin" hace referencia a la esfera "interna" de la sociedad y a las relaciones de los socios entre s; en cambio la "representacin" se refiere a la actuacin "externa" de la sociedad, en sus relaciones con los terceros. El contrato social debe establecer, como vimos, cul es el rgano administrador, si es unipersonal o colegiado, en este ltimo caso, cmo y cundo delibera, cmo toma sus decisiones (en cuanto a qurum y mayoras requeridas para los distintos actos sociales); y dems circunstancias que sea necesario prever. Esto, como puede apreciarse, hace a la esfera de "actuacin interna" de la sociedad y, por lo tanto, en principio, es un requisito ajeno a los terceros que contraten con la sociedad. Pero cabe sealar que tales exigencias podrn ser opuestas por la sociedad al tercero que contrate con ella cuando ste hubiera tenido conocimiento efectivo de dichas reglas. Tal sera, por ejemplo, el caso de un banco que atiende financieramente a una sociedad comercial, donde es de rigor la exigencia de la previa presentacin del contrato social. En tal supuesto la sociedad podr oponerle la invalidez de cualquier acto donde se hayan violado las reglas internas (vgr. actos que requieran la "unanimidad" o "mayoras especiales, del directorio de la sociedad annima). La organizacin concreta de la administracin vara con cada tipo de sociedad. Los administradores declaran y ejecutan la voluntad" de la sociedad, no son sus mandatarios, sino la sociedad misma. La representacin de la sociedad se vincula, como vimos, con la actuacin externa de la sociedad. La ley designa a las personas investidas de la facultad de conducir negocios con efecto vinculante para la sociedad. Normalmente la representacin est unid a la funcin administradora y la ley presume que todo administrador es tambin representante de la sociedad, salvo disposicin expresa en contrario. La representacin se refiere a la actuacin externa y las atribuciones del directorio, rgano colegiado, a la adrninistracin interna. Capital Federal, Cm. Nac. Com., Sala C, 11-IX-1970, "Editorial Confort, Sociedad de Responsabilidad Limitada c. Chyc. Sociedad Annima", JA., 1971, t. 10, pg. 573, sum. 314. Otaegui distingue entre acto de administracin societaria y acto de disposicin. El primero es competencia del. administrador, el segundo de incumbencia de la reunin de socios. El acto de administracin societaria presenta diversas facetas: a) actos de administracin que consisten en la realizacin de operaciones configurativas de las actividades que integran el objeto social; esto es la funcin operativa del administrador; b) actos de administracin que apuntan a la organizacin, conservacin y desarrollo de la empresa anexa a la sociedad; esto es, la funcin de gestin empresaria del administrador societario; c) actos dirigidos al cumplimiento del estatuto del comerciante y a la participacin en el funcionamiento de la organizacin societaria; esto es, la funcin de cogestin societaria; y, finalmente; d) la ejecucin ante terceros de los actos jurdicos necesanos para el cumplimiento de las funciones de gestin operativa, gestin empresarial y cogestin societaria, es decir la funcin de representacin1. Brunetti expresa que los administradores son 'ganos de gestin y de representacin, que han de cumplir sus funciones de conformidad con la ley, el acto constitutivo y los acuerdos de la asamblea2.
1 OTAEGUI, op. cit, pg. 59, nro. 11. 2 BRUNETTI, op. cit, T. II, pg. 454, nro. 621.

Ferrara Jr., citado por Brunetti, expresa que "los administradores tienen la gestin de la actividad social y pueden realizar todas las operaciones comprendidas en el objeto de la sociedad: desde este punto de vista tienen poderes decisorios amplsimos, salvo los lmites que se les hayan puesto por el acto constitutivo o por posteriores modificaciones del mismo, reservando ciertas operaciones a la decisin de la asamblea. Pero si no se ha establecido nada, no hay ms limite que el que se deriva del objeto de la sociedad. Se comprende que los administradores no se limitan a decidir, sino que proceden, adems, a la ejecucin o hacen ejecutar lo que han decidido y en su gestin han de respetar todos los limites y cumplir todas las obligaciones que les impone laley"3.

84. LAS DOCTRINAS DEL "MANDATO" Y "DEL ORGANO"

a) Doctrina del mandato La concepcin tradicional aplicaba a los administradores y representantes sociales las reglas del contrato de mandato y asignaba a las personas que desempeaban tales funciones la calidad de "mandatarios". As se estructur la administracin de la sociedad civil en nuestro Cdigo Civil. El artculo 1870 declara aplicable las reglas del mandato: "3) a las representaciones por administraciones o liquidaciones de sociedades, en los casos. que as se determine en este Cdigo y en el Cdigo de Comercio". Y los artculos 1677, 1681,1682, 1688, 1690, 1694, 1695, sobre la administracin de la sociedad civil, hacen referencia permanente a la aplicacin de las normas del mandato. La administraci6n de la sodedad se reputa un mandato general... establece en su primera parte el artculo 1694 citado. Y el artculo 346 del Cdigo de Corriercio consagraba la regia siguiente: En tode lo que no est previsto en el presente tftulo o en los estatutos y resoluciones de la asamblea genera4 los derechos y obligaciones de los directores y sndicos sern regidos por las reglas del mandato.

BRUNETTI, idem.

b) Doctrina del rgano

Pero la doctrina del mandato se revel insuficiente para explicar la "naturaleza" de la administracin de las sociedades y, fundamentalmente, de la sociedad annima. As lo deca Zavala Rodrguez: "Las reglas del mandato no explican en realidad ni la funcin ni responsabilidad del directorio: ste es un rgano de la sociedad" 4. Dice Brunetti5 que aunque haya sido iniciada por los alemanes la doctrina de la o'gankidad ha tenido en Italia una amplia elaboracin. Y, precisamente, por la influencia de la doctrina italiana en nuestro derecho societario, es difundida aqu y rpidamente logra consenso. En Alemania la teora orgnica constituye una notable aportacin del derecho pblico al derecho privado y fue mundialmente difundida especialmente a travs de la obra de von Gierke6. Segn esta doctrina los representantes estatutarios de la sociedad expresan la voluntad de la sociedad; son parte de ella a diferencia de los representantes voluntarios - mandatarios -que expresan su propia voluntad, si bien lo hacen en nombre y representacin del mandante. Concebida la persona jurdica como un orden normativo parcial es centro de imputacin de derechos y obligaciones. Ese orden normativo acta y se expresa a travs de individuos. De all que Kelsen seale que "Cuando un individuo que obra como rgano de una persona jurdica hace valer un crdito "7 Es decir que el rgano es "parte" integrante de ese orden normativo parcial, de la persona jurdica. Lo que haga ese individuo, que acta como rgano, ser imputado a la persona jurdica respectiva. Es, si se quiere, slo un aspecto fincional de la persona jurdica, o como dice Erunetti un punto de referencia de normas de competencia. De all los caracteres del rgano: es producto de la regulacin legal, completada o reglamentada por el estatuto social; con competencia especfica para el ejercicio de funciones indelegables; ejercido por personas, fsicas o jurdicas. Los rganos ex4ZAvALA RODRGUEZ, Cdigo..., T. 1, pg. 429, nro. 823. 5 BRUNETTI, op. cit, T. II, pg. 357, nro. 553.
6 BRUNETTI, op. cit, T. II, pg. 357, nota nro. 3. KELSEN, Teo"'a Pum de Der"cho, Eudeba, Buenos Aires, 1973, pg. 130.

presan la capacidad de ejercicio de los derechos de la personalidad jurdica8 Las sociedades personales, cuyo nmero de socios generalmente es reducido, no requieren de una estructuracin legal especfica del rgano, o al menos no requieren una organizacin complicada. Cualquiera de los socios puede administrar y representar a la sociedad colectiva, por ejemplo, y ello exhibe la ordenacin de un rgano en forma simple o lo que se ha llamado "auto-organicismo". Pero es en las sociedades de capital donde la ley debe precisar con mayor esmero toda una reglamentacin sobre el funcionamiento y competencia del rgano. Esta teora del rgano no es de recepcin pacfica en la doctrina contempornea, como seala Otaegui9. Se ha sealado que la imputacin de los actos del rgano a la persona jurdica se puede explicar mediante la institucin de la representacin y que la atribucin a ella de los hechos ilcitos de sus representantes legales resulta inexplicable a travs de esta doctrina, ya que la realizacin de un hecho ilcito excede la competencia del rgano.
85. DESIGNACION

DE ADMINISTRADORES Y REPRESENTANTES SOCIALES

El administrador o administradores pueden ser designados en el contrato o no; y la

designacin puede recaer en socios y en no socios. Estos principios generales son de aplicacin a todas las sociedades comerciales, desde las colectivas hasta las annimas, pasando por las sociedades en comandita simple, de capital e industria, de responsabilidad limitada y en comandita por acciones. Esa designacin la efectan los socios; consecuentemente ellos tienen tambin facultades para "revocara", esto es, dejarla sin efecto. Y ello es as aun cuando la designacin se hubiera efectuado en el contrato social. La revocacin pueden hacerla los socios sin causa, es decir sin xpresar las razones que la motivan; salvo que en el contrato social hubieran convenido expresamente que la remocin seria con causa justificada, en cuyo caso deben expresar la causa que motiva la remocin del administrador. 8 BRUNETTI, op. cit., T. II, pg. 357, nro. 553. 9 OTAEGUI, Julio C., op. cit., pg. 44, nro. 7.

86. INSCRIPCION DE LA DESIGNACION Y CESACION (Art. 60)

Art. 60. - Nombramiento y cesacin: inscripein y publicacin. Toda designacin o cesacin de administradores debe
ser inscripta en los registros rrespondentes e incorporada al respectivo legajo de la sociedad. Tambin debe publicarse cuando se tratare de sociedad de responsabilidad limitada o sociedad por aociones. La falta de inscripcin har aplicable el artculo 12, sin las exeepciones que el mismo prev.

La designacin y la cesacin de los administradores y representantes sociales se debe inscribir en el Registro Pblico de Comercio, para que puedan oponerse a terceros. Adems, tratndose de sociedades de responsabilidad limitada, annimas o en comandita por acciones, esos actos deben "publicarse". Esta inscripcin es de carcter declarativo, y la designacin o cesacin de los administradores tiene efectos como tal desde la resolucin respectiva de la asamblea o reunin de los socios y no desde su inscripcin. La inscripcin tiene una funcin de publicidad, por lo que su omisin puede originar responsabilidad frente a terceros perjudicados. La falta de inscripcin hace inoponible la cesacin o la designacin, frente a los terceros (art. 12, L.S.), de modo que la sociedad no podra alegar la invalidez de un acto por haber sido firmado por el gerente o presidente que ya ces en su cargo, si tal cesacin no fue inscripta. A la inversa, el tercero podra alegar la invalidez de un acto suscripto por un representante cuyo nombramiento no haya sido inscripto. En nuestra jurisprudencia nacional se registran innumerables fallos al respect9, de los que hemos seleccionado los siguientes:
1. La registracin prescripta por el artculo 60 de la ley 19.550 es de carcter declarativo por lo que el directorio reviste tal carcter y se expresa a travs de su presidente con la prescindencia de la citada registracin, sin perjuicio desde luego de las
consecuencias que la omisin de la inscripcin pueda producir respecto de terceros perjudicados que la invoquen conforme con lo dispuesto por

los artculos 12 y 60 de la ley 19.550. Cm. Nac. Com., Sala A, 3-VIII-1977, "Trabajadores Transportistas Aso-ciados c. Quinteros, Jos". 2. La inscripcin requerida por el artculo 60 de la ley 19.550 es meramente declarativa, ya que la designacin o cesacin de administradores tiene efectos, como tal, desde la decisin asamblearia, y no desde el acto de inscripcin, y que por ello slo cumple una funcin de forma de publicidad. Cm. Nac. Com., Sala B, 25-VIII-1977, "Financiera Baires 5. A. c. Kuperman, Juan C." (idem, id., 26-IX-1977, "Koch, H. yCa. c. Gil Pez, Oscar; (id., id., 15-XI-1977, "Talleres Metalrgicos Haedo c. Voltaje 5. A.". 3. La inoponibilidad de la nueva designacin de adininistradores no inscripta (art. 60, ley 19.550) se refiere a los terceros que han contratado con los administradores que han cesado en sus funciones, sin que tal cesacin o la nueva designacin se hayan hecho pblicas mediante la correspondiente registracin y publicacin. Cm. Nac. Com., Sala B, 25-VIII-1977, "Financiera Baires S.A. c. Kuperman, Juan C."; (idem. id., 26-IX-1977, "Koch, H. y Cfa., 5. A. c. Gil Pez, Oscar); (id., id., 15-XI-1977, "Talleres Metalrgicos Haedo 5. A. c. Voltaje S.A.")

87. RENUNCIA
Los administradores y representantes sociales pueden re-nunciar a sus funciones, aunque sean socios, en cualquier momento, salvo pacto expreso en contrario. Pero de todos modos son responsables ante la sociedad por los perjuicios que pudiera causarle una renuncia dolosa o intempestiva.

88. INDELEGABILIDAD DE LAS FUNCIONES

El ejercicio de las funciones es indelegable. Sin perjuicio de ellos los administradores pueden otorgar poderes especiales a terceros para la realizacin de determinados actos o contratos (poderes especiales). Asimismo pueden delegar en empleados la realizacin de funciones ejecutivas de la administracin, pero siempre bajo su responsabilidad.

89. IMPUTACION A LA SOCIEDAD DE SUS ACTOS (Art. 58)

Art. 58. - Representacin: rgimen. El administrador o el representante que de acuerdo con el contrato o por disposicin de la ley tenga la representacin de la sociedad, obliga a sta por todos los actos que no sean notoriamente extraos al objeto social. Este rgimen se aplica aun en infraccin de la organizacin plural, si se tratare de obligaciones contradas mediante ttulos valores, por contratos entre ausentes, de adhesin o concluidos mediante formularios, Fallos seleccionados de la obra de Ricardo Nissen, ya citada.

salvo cuando el tercero tuviere oonocimiento efectivo de que el acto se celebra en infraccin de la representacin plural. Eficacia interna de las limitaciones. Estas facultades legales de los administradores o representantes respecto de los terceros no afectan la validez interna de las restricciones contractuales y la responsabilidad por su infraccion.

El obleto social determina el marco de actuacin de los representantes y administradores sociales y es el que condiciona la imputacin de un acto a la sociedad. Por ello el artculo 58 de la Ley de Sociedades comerciales prescribe que el administrador o el representante que de acuerdo con el contrato o disposicin de la ley tenga la representacin de la sociedad, obliga a sta por todos los actos que no sean notoriamente extraos al obleto sociaL De modo que si el administrador o representante realizare actos totalmente extra-os al objeto social previsto en el contrato de sociedad, estos actos no podrn ser imputados a la sociedad. El representante social obliga a la sociedad cuando acta dentro del marco sealado, por las operaciones que realizare con terceros. Y ello es as aun cuando el contrato social estableciera restricciones o limitaciones a su actuacin. Ello como consecuencia de lo expresado anteriormente, en el sentido de que el representante acta "para el exterior". Todo esto ser as en tanto y en cuanto el tercero que contrata con la sociedad acte de buena fe, es decir que no conozca esas limitaciones o restricciones contractuales. Estas restricciones o limitaciones pueden consistir en la necesidad de obtener determinadas mayoras en la deliberacin del rgano administrador o en la necesidad de una actuacin colegiada o conjunta de dos o ms administradores. Todo ello, sin perjuicio de la responsabilidad del representante social frente a los dems socios por la violacin de sus obligaciones contractuales. En el caso especial de representacin plural establecida en el contrato social, es decir cuando debe intervenir ms de una persona, para que resulte obligada a la sociedad ser necesaria la participacin en los actos y contratos de todas esas personas. La ley prescribe excepciones para determinados actos y contra-tos cuando el representante social viola o transgrede esas reglas sobre actuacin plural. Son los casos de ttulos valores (letras de cambio, pagars, cheques, etc.); contratos entre ausentes; contratos de adhesin o concluidos mediante fonnularios; donde tal transgresin no desliga a la sociedad de esas obligaciones; ello salvo que el tercero contratante con la sociedad tuviese conocimiento efectivo de tal exigencia interna.

90. OBLIGACIONES DE LOS ADMINISTRADORES SOCIALES (Art. 59)

Art. 59. - Diligencia del adnn'istrador: responsabilidad. Los administradores y los representantes de la sociedad deben obrar con lealtad y con la diligencia de un buen hombre de negccios. Los que faltaren a sus obligaciones son responsables, ilimitada y solidariamente, por los danos y perjuicios que resultaren de su accin u omisin.

Los administradores y representantes sociales tienen la obligacin de obrar con lealtad y diligencia. La diligencia requerida por la ley es aquella que es propia de "un buen hombre de negocios", es decir la que pondra cualquier comerciante normal en sus propios negocios. Este es el "prototipo" que la ley toma como ejemplo para "medir" la diligencia del administrador. Los administradores y representantes estn obligados a ajustar su actuacin a las normas "particulares" del contrato social y a las generales de la Ley de Sociedades comerciales y de la legislacin nacional. La violacin de algunas de estas reglas los hace responsables por los daos y perjuicios ocasionados a la sociedad, a los socios y terceros. Tambin son responsables cuando actan con "dolo" (intencin de hacer mal), abuso de sus facultades o culpa grave.

91. RESPONSABILIDAD
La violacin de estas obligaciones hace responsables a los administradores y representantes, en forma ilimitada y solidaria, por los daos y perjuicios que los actos irregulares o las omisiones ocasionen a la sociedad o a terceros. Son los socios, mediante la "reunin de socios" o "las asambleas" quienes juzgarn la actuacin de sus administradores y representantes, pudiendo resolver la "revocacin" de sus mandatos o cese en sus funciones y la promocin de acciones civiles o penales, en su caso. Sin perjuicio de esas acciones de responsabilidad "de la sociedad" contra los administradores y representantes, est tambin la accin "individual" que cada socio puede promover en tales casos.

Los terceros perjudicados tambin pueden accionar directamente contra el administrador social. En tal sentido, nuestra jurisprudencia tiene resuelto: Cuando el gerente viola la limitacin de no competir con la sociedad, la sancin no aparece en los artculos 58y 59 de la ley 19.550, sino slo -y acaso -en el artculo 59 que lo responsabiliza por dailos ante la sociedad. Imputar a aqulla, vctima de la competencia, los contratos celebrados por su mal gerente y competidor, importara castigar a la sociedad en lugar de defenderla y, por otro lado, afectaramos al tercero, acaso ignorante de la competencia desleal, quien quiso contratar con la persona individual y no con
la sociedad.
El abuso de la personalidad consiste en utilizar sociedades como cobertura de la propia conducta, pero no queda aquella conf'tgurada cuando aparece responsabilizando personalmente al gerente de una sociedad de responsabilidad limitada, querindose accionar contra la sociedad.

Cm. Nac. Com., Sala D, 30-1X-1976, "Confecciones Lubens c. Kovacs S.R.L.". Si los libros de comercio se llevaban con considerable atraso durante la vigencia del contrato social, el socio puede ejercer contra los administradores las acciones legales que le competen (art. 15, ley 11.645, y arts. 55, 59, 157, 276 a 279, ley 19.550), pero no demandar por rendicin de cuentas, pues aqullos estn obligados a la confeccin de balances que hacen las veces de una peridica rendicin de cuentas. Si bien resulta improcedente la accin por rendicin de cuentas durante la vigencia del contrato social, no queda indefenso de ninguna manera el socio que se hubiera retirado de la administracin, dejando al restante consocio a cargo de aqulla, por cuanto siempre tiene a su alcance las acciones de responsabilidad contra el socio que no cumpli con sus obligaciones de administrador (art. 15, ley 11.645, y arts. 55, 59, 157, 276 a 279, ley 19.550), as tambin como las del derecho penal que pudieran eventualmente corresponder. Cm. Nac. Com., Sala A, 30-XIl-l976, "Armenta, Roberto c. Pasquariello, Italino". 92. EXIMICION DE LA RESPONSABILIDAD

En los cuerpos colegiados el administrador se exime de responsabilidad si no particip en las deliberaciones donde se adopt la resolucin ilegtima y si no conoci la misma; y habiendo participado, si dej constancia de su protesta y dio noticias al sndico (en el caso de sociedades annimas, sociedades en comandita por acciones y sociedades de responsabilidad llmitada de mayor capital a las que la ley hace aplicables las reglas de la sociedad annima) o al rgano de fisc,alizacin prescripto en el contrato social o a los dems socios (art. 274, segundo prr.).
93. EXTINCION DE LA RESPONSABILIDAD

La responsabilidad de los administradores y representantes se extingue si se aprueba su gestin por los dems socios o por renuncia expresa de los socios a cualquier accin contra ellos o por transaccin resuelta por la asamblea o reunin de socios, siempre y cuando no se trate del caso de violacin de la ley, del estatuto o del reglamento social (art. 275).
94. INTERVENCION JUDICIAL DE LA SOCIEDAD

a)

Concepto

En principio, los problemas entre los socios deben ser resueltos dentro de la misma sociedad, con la intervencin de sus respectivos rganos". Segn el tipo de sociedad de que se trate, el socio disc?nforme debe requerir la actuacin de todos los dems socios (caso de las sociedades personales o de inters o sociedad de responsabilidad limitada comn); o bien del sndico en las sociedades por acciones y de responsabilidad limitada especial., Despus de agotada esa va, recin se considera legtimo que el socio recurra a la va judicial a plantear sus problemas o quejas contra la sociedad o sus rganos. Cuando el socio o un grupo de socios cuestiona al rgano de administracin de la sociedad (gerencia o directorio), tambin debe, primero, agotar la va societaria, recurriendo a la
11 Este principio bsico es uniforme para nuestra doctrina nacinal: PERROTA, Salvador R., Intervencin Judicial en las Sociedades Comerciales, Abeledo-Perrot, 1965; FARGOSI, Horacio P., Suspensin de Admistradores de Sociedades Comerciales, Abeledo Perrot; Couso, Juan Carlos, Intervencin y Administracin Judicial de Sociedades, Plus Ultra, 1983.

reunin de socios, al sndico y, finalmente, a la asamblea. Si no logra ser escuchado, entonces le queda abierta la va para ocurrir judicialmente pidiendo la remocin de los administradores sociales. Es all cuando puede plantear, como medida "cautelar", precaucional o precautoria, de tutela inmediata de sus derechos y, especialmente, de proteccin de la subsistencia de la sociedad, el pedido de intervencin judicial. La intervencin judicial es, entonces, un instituto procesal que tiende, fundamentalmente, a la proteccin de la sociedad misma, de su subsistencia y al regular funcionamiento de sus rganos. Slo subsidiaria o complementariamente es un medio de proteccin de los derechos del socio. Es una medida esencialmente transitoria y revocable, que debe ser dejada sin efecto cuando

desaparezcan las causas que le dieron origen o bien cuando el juez resuelva en definitiva sobre el pedido de remocin.
b)

Procedencia (art. 113)

Art. 113. - Cuando el o los administradores de la sociedad realicen actos o incurran en omisiones que la pongan en peligro grave, proceder la intervencin judicial como medida cautelar con los recaudos establecidos en esta seccin, sin perjuicio de aplicar las normas especficas para los distintos tipos de sociedad. La intervencin judicial como medida "cautelar" es procedente cuando el administrador o los administradores sociales realicen actos o incurran en omisiones que ponen en grave peligro la subsistencia de la sociedad. Dada esa situacin fctica, cualquiera de los socios puede demandar la remocin de esos administradores y, como medida cautelar, dentro del juicio, puede solicitar la intervencin judicial.

c)

Requisitos de la peticin de intervencin (art. 114)

Art. 114.- Requisitos y prueba. El peticionante acreditar su condicin de socio, la existencia del peligro y su gravedad, que agot los recursos acordados por el contrato social y se promovi accin de remocin.
Criterio restrictivo. El juez aprociar la procedencia de la intervencin con criterio restrictivo.

Para que la peticin de intervencin pueda ser acogida por el juez, la ley exige que el socio acredite los siguientes hechos y circunstancias: 1) su calidad de socio, la que emanar del contrato social, de la posesin de ttulos representativos de acciones o de otra documentacin que obre en su poder. En caso que el peticionante no disponga de medios en su poder para probar su calidad de socio, podr recurrir a la va de las "medidas preliminares" que autorizan las leyes procesales como "exhibicin de libros", etctera; 2) que agot la vta societaria, recurriendo previamente a los rganos sociales pertinentes o a la va prevista por el contrato social; 3) que ha promovido la accin de remocin de los administradores, que es la va judicial apta para hacer procedente esta medida cautelar, que puede haberse pedido previamente o promoverse juntamente con el pedido de intervencin. Es decir que la intervencin en s misma no constituye el centro de la accin judicial, sino que es slo un aspecto dentro del juicio de re-mocin de los administradores; y, fundamentalmente, deber probar: 4) la existencia de peligro y su grave&L(L Es decir peligro para la subsistencia de la sociedad por existir hechos o circunstancias que la agreden y que hacen suponer que, de continuar, repetirse o no ser impedidos, producirn como consecuencia la destruccin de la sociedad. La prueba de este peligro y de su gravedad debe surgir de los elementos que acompae el peticionante o de los qu emanen de la actividad jurisdiccional del juez. Todas estas circunstancias deben ser analizadas por el juez, quien debe, por exigencia legal, apreciar la procedencia de la intervencin con un criterio restrictivo. d) Distintas "clases" de intervencin (art. 115)

Art. 115.- Clases. La intervencin puede consistir en la designacin de un mero veedor, de uno o varios coadministradores o de uno o varios administradores.
Misin. Atribuciones. funciones, sin poder ser mayores que las otorgadas a

El juez fijar la misin que debern cumplir y las atribuciones que les asigne de acuerdo con sus

los administradores por esta ley o el contrato social. Precisar el trmino de la intervencin, el que slo puede ser prorrogado mediante informacin sumara dc su necesidad.

En realidad se trata de diferentes "grados" de intervencin, desde un simple veedor que ve por el juez la situacin existente en la sociedad, que analizar la documentacin y realizar un informe; hasta el interventor administrador que sustituye a los administradores sociales en sus derechos y obligaciones, pasando por un coadministrador, es decir un delegado del juez que va a participar, juntamente con los administradores sociales ysin destituirlos, de la administracin futura de la sociedad. Estos son los tres "grados" de intervencin, y su misin ser especificamente determinada por el juez, que deber sealarle sus atribuciones y deberes. e) Duracln de la Intervencin

La intervencin judicial debe ser dispuesta con una duracin determinada. No puede ser sine die. El juez debe fijar su trmino atento las circunstancias que rodean el caso y el tiempo probable que requerir la recomposicin de los rganos sociales o la finalizacin del trmite judicial de remocin de los administradores. El plazo de duracin slo podr ser prorrogado mediante informacin sumaria de su necesidad. La ley no lo expresa, pero es indudable que tambin puede ser dispuesta por el juez esa prrroga en atencin a los informes que produzca el interventor designado, u otras circunstancias que la justifiquen.

f)

Facultades y deberes del interventor

En principio, el interventor no puede tener mayores facultades que las propias de los administradores sociales segun el contrato respectivo, o las que seala la ley, en su caso. De todos modos, para evitar inconvenientes, la ley obliga al juez a que fije o determine con precisin la "misin" del interventor y las facultades con que cuenta. Sealar tambin las obligaciones que debe cumplir, especialmente en cuanto a la informacin que deber reunir y hacer llegar al juez. g) Aspectos procesales (arts. 116y 117) Art. 116. - Contracautela. El peticionante deber prestar la contracautela que se fije, de acuerdo con las circunstancias del caso, los perjuicios que la medida pueda causar a la sociedad ylas costas causidicas. Art. 117. - Apelacin. La resolucin que dispone la intervencin es apelable al solo efecto deyoluth,o. La ley regula tambin aspectos eminentemente procesales como la "contracautela", esto es la garanta que el juez debe exigir a quien solicite esta medida de intervencin judicial. Esa garanta se fijar teniendo presente los daos y perjuicios que la medida puede causar a la sociedad y tambin las costas judiciales (gastos y honorarios) que irrogar este trmite. La resolucin judicial que ordena la intervencin es apelable por la sociedad, pero el recurso no suspende la ejecutoriedad de la medida dispuesta. Esto es lo que significa "al solo efecto devolutivo". h) Criterios jurisprudenciales

No puede justificar la designacin de administrador y aun de interventor de la sociedad annima la intencin de obtener a travs del mismo, antecedentes que hicieran al derecho de fondo que se supone vulnerado y con ello arrimar pruebas que pudieran justificar aqul. Capital Federal, Cm. Nac. Com., Sala A, 20-VII-1972, "Ducant y otros c. Transportes Saavedra, 5. A.", J.A.,1972, t. 16, pg. 284. Razn de ms para no admitir interferencia en la sociedad annima, o, en su caso, designar interventor o administrador mientras no haya sido considerada la cuestin por la asamblea debidamente convocada y constituida, la da el artculo 353, Cd. Com., que autoriza a protestar contra las resoluciones de la asamblea, tornadas en oposicin de las disposiciones de la ley y de los estatutos, pudindose requerir del juez la suspensin de su ejecucin y declaracin de nulidad. Capital Federal, Cm. Nac. Com., Sala A, 20-VII-1972, "Ducant y otros c. Transportes Saavedra Sociedad Annima", JA., 1972, t. 16, pg. 284. La disconformidad de los socios singulares con la conduccin de los negocios de la sociedad annima, o la comisin de presuntas irregularidades, deben llevarse a la deliberacin de la asamblea y requerir de ella el pronunciamiento correspondiente, sin que el temor o la presuncin de que la mayoria aprobase la conducta objetada excuse la utilizacin de esa instancia necesaria, que no cierra la via de la oportuna impugnacin jurisdiccional de la decisin asamblearia. Buenos Aires, Cm. 1 Bahia Blanca, 26-V-1970, "Fernndez Hijos, Sociedad Annima", JA., 1970, t. 8, pg. 579. Es procedente la intervencin judicial de una sociedad annima si en el pleito se discute la titularidad de un alto porcentaje de acciones, el derecho del actor es veroslmil y quienes con las mencionadas acciones detentan actualmente el control de la sociedad han convocado asambleas para decidir la disolucin anticipada de la sociedad - decisin esta suspendida judicialmente - y tomar resoluciones que hacen a su gobierno, ya que si bien la procedencia de dicha medida debe interpretarse restrictivamente, las caractersticas del caso autorizan a apartarse de ese criterio, pues de lo contrario la administracin podria quedar sujeta, durante la sustanciacin del pleito, al control de una minora. Capital Federal, Cam. Nac. Com., Sala B, 18111-1974, "Schiepe c. Cceres, Cowan y otros", JA., 1973, t. 23, sec. nac., nro. 23.254. La jurisprudencia uniformemente establece restricciones para intervenir sociedades annimas, puesto que las cuestiones suscitadas de resultas de invocadas irregularidades deben ser sometidas a la decisin de sus rganos naturales - asamblea - conforme a lo previsto en la ley y los estatutos. Buenos Aires, Cm. 1' Civil y Comercial, San Martin, 14-VIII-1973, "Osle Suc.", JA., 1974, t. 21, pg. 580. La intervencin judicial de las sociedades slo procede cuando a situacin anormal de las mismas impide el ejercicio de los derechos de los interesados, de acuerdo con el contrato social, los estatutos o la ley, cuando habindose agotado todos los procedimientos y recursos establecidos por tales decisiones, el funcic namiento de la sociedad subsiste en su estado de irregularidad. De lo contrario, la accin pblica de la justicia habra sustituido enteramente la accin privada de esas instituciones, transformndolas en sociedades oficiales y creando un sistema manifiestamente de oposicin al que ha reglamentado la legislacin sobre la ma-teria. La intervencin judicial exige invocar causa legitima y no basta el pleito encaminado a la separacin definitiva del administrador social, se requiere como condicin sine qua non que su conducta sea de tal naturaleza que la integridad del patrimonio social se halle expuesto a serio peligro si no se obra con rapidez. Las simples divergencias entre los socios no justifican la remocin del administrador y la designacin del interventor si no hay peligro en la demora. Es que la remocin anticipada del administrador no es sino adelantarse a una hipottica exclusin definitiva y supone motivo grave y urgente necesidad. San Juan, Cm. 1' Civil y Comercial y Minera San Juan, 15-X-1973, "Yanzon c. Jos Yanzon, Sociedad Annima", JA., Reseas, 1974. Es procedente la designacin de un administrador provisorio de la sociedad si no se convoca a asamblea, ni se confecciona el balance anual, haciendo imposible el control, sin que sea necesario exigir a los socios que acrediten el "peligro en la demora" que se tornara una prueba diablica. Corresponde designar administrador provisorio de la sociedad si no se rnde cuentas de la administracin, se omiten balances y la distribucin de ganancias a los socios. Buenos Aires, Cm. 1 Mar del Plata, Sala 2, 04-X-1973, "Arbixu de Bottazini c. Hijos de Flix Arbizu 5. C.", JA., 1974, t. 23, sec. prov., nro. 4052.

NOTAS A LA OCTAVA EDICION 1. JUR!SPRUDENCM

En este captulo incorporamos loS siguientes fallos que es-timamos de importancia a los efectos de un mayor esclarecimiento de los temas en l desarrollados. 83.
CARACTERIZACION DE LAS FUNCIONES

La administracin de la sociedad importa la deliberacin de la decisin del rgano de ella y pertenece a su esfera interna. Por el contrario, la representacin se refiere a su vinculacin con terceros e importa determinar si el acto realizado por el representante societario es imputable a la sociedad, es decir, se refiere a su esfera externa. Cm. Nac. Civ., Sala D, 20-XI-1995, "Visin S.A. e. L. de F., E.", L.L., 24-VI-1996, pg. 7, fallo 96.408, con nota de Jose Mara Cur. La representacin se refiere a la actuacin externa y las atribuciones del directorio, rgano colegiado y a la administracin interna. Cm. Nac. Com., Sala C, 11-IX-1970, "Editorial Confort, Sociedad de Responsabilidad Limitada c. Chyc. Sociedad Annima", J.A., 1971, t. 10, sum. 314, pg. 573. 84. DOCTRINAS DEL MANDATO Y DEL ORGANO

Conforme la adopcin de la teora organicista por la ley de sociedades, los administradores no son mandatarios sino funcionarios de la sociedad, ergo no son terceros los que actan sino la sociedad misma y lo hacen con arreglo a las atribuciones conferidas en el acto constitutivo. La distincin precisa y absoluta entre la persona jurdica y sus miembros (art. 39, Cd. Civ. y artculo 2, L.S.), determina que la actuacin de la persona jurdica compromete su propia responsabilidad y no la de los seres humanos, que con sus actos configuran la actividad de aqulla. Cm. Nac. Com., Sala B, 19-111-1990, Ficha nro. 8067, "J. Vzquez Iglesias c. Basterrechea S.A. s/sum.", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial. 86. INSCRIPCION DE LA DESIGNACION Y CESACION (Art. 60)

La apariencia de representacin por parte de un ex representante, negligentemente tolerada por la sociedad, obliga a sta y torna irrelevante la inscripein registral de la cesacin que se hubiera practicado. Cm. Nac. Com., 24-IX-1990, Ficha nro. 10.708, "Puch SA. s/quiebra s/inc. de reposicin", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial. 1. Quien pretende hacer valer un poder revocado por asamblea extraordinaria, no puede ampararse en las deficiencias formales de la convocatoria y celebracin de aquella, si no ha mediado accin judicial de impugnacin contra su validez por parte de los interesados conforme al artculo 251, ley 19.550 - modil. por ley 22.093-, en tiempo oportuno y consiguiente decisin jurisdiccional en tal sentido. 2. No es razonable que el mandatario cuyos poderes han sido revocados por una porcin relevante del caudal social a travs de una asamblea no impugnada por socio alguno, esgrima esa representacin para obrar en nombre de la persona ideal y contra quienes deben decidir la subsistencia del vnculo, pues se opone a ello elementales
principios de rectitud y fidelidad inherentes al mandato. 3. Por ineficaces que resulten los actos asamblearios no es razonable entender que el mandatario al que le han sido revocados los pode-res, pueda esgrimir la representacin societaria para obrar en nombre de la persona ideal y contra aquellos que deben decidir la subsistencia del vnculo. Cm. Nac. Com., Sala C, 29-IV-1991, "Beraja, Salomn y otra c. Beraja, David y otros", L.L., Repertorio L-1991, pg. 1617. 1. La designacin o cesacin de administradores tiene efecto como tal desde el acto de decisin y no desde su inscripcin, dado el carcter - en principio - declarativo de esta ltima. 2. La inscripcin produce una "apariencia engaosa" susceptible de inducir al tercero de buena fe a contratar con aquel que, segn las constancias registrales, est habilitado para representar a la sociedad. La ley 0pta en el caso por proteger al contratante de buena le que tom los recaudos necesarios para asegurarse de la vigencia y la apariencia legal del mandato debiendo la sociedad soportar - a todo evento -las consecuencias derivadas de la eleccin de representantes, mxime cuando ni siquiera ha sido inscripto el cese en el cargo del supuesto representante social. 3. No deben perderse de vista los imperativos de la seguridad jurdica y el inters de los terceros de buena fe, como son los acreedores, a quienes no puede exigirse un constante examen sobre los antecedentes relativos a la forma de elegirse las autoridades de una sociedad annima. Cm. Nac. Com., Sala C, 27-11-1990, "Balbi de Cevallos, da c. Salaberry, Horacio s/sum.", R.D.C.O., ao 23, 1990, pg. 776.

La registracin prescripta por el artculo 60 de la ley 19i50 es de carcter declarativo por lo que el directorio reviste tal carcter y se ex-presa a travs de su presidente con prescindencia de la citada registracin, sin perjuicio desde luego de las consecuencias que la omistn de la inscripcin pueda producir respecto de terceros perjudicados que la invoquen conforme con lo dispuesto por los artculos 12 y 60 de la ley 19950. Cm. Nac. Com., Sala A, 3-VIII-1977, Trabajadores Transportistas Asociados c. Quinteros, Jos". 1. La sola cesin de cuotas no es suficiente para excluir al socio de su responsabilidad como administrador. Para la oponibilidad de la ce-sin es menester su registracin. 2. La Ley de Sociedades exige la registracin como modo de liberarse - frente a terceros - de las responsabil;dades que importa la direccin societaria. Cm. Nac. Com., Sala D, 30-IV-1991, "Agrcola Ganadera La Marca S.R.L.", L.L., 13-11-1992.
La inscripcin requerida por el artculo 60 de la ley 19.550 es meramente declarativa, ya que la designacin o cesacin de administradores tiene efecto como tal, desde la decisin asamblearia, y no, desde el acto de inscripcin que slo cumple una funcin de publicidad. Cm. Nac. Com., Sala B, 17-111-1981, "Banco Ro de la Plata, SA. c. Canto SA., Hilario L. y otro", L. L., 1981-C, pg. 161.

87. RENUNCIA No hay responsabilidad del director de una sociedad derivada de su renuncia, aun cuando ella haya sido intempestiva, dejando a la misma sin el concurso de sus funciones como miembro del rgano de administracin, en tanto no afect el mantenimiento del qurum, no impidiendo el normal funcionamiento del directorio. En razn de la naturaleza del vnculo que une al director con la 59-ciedad, ste puede renunciar en cualquier momento a su cargo y sin invocacin de justa causa, como contrapartida del derecho de revocacin ad nutum por la asamblea ordinaria de accionistas, conforme lo prescribe el artculo 256, L.S.

Cm. Nac. Com., 31-X-1991, Ficha nro. 13.489, "Burmar SA. c. Marincovich Rodolfo Carlos y otro s/cobro de pesos Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial 89. IMPUTACION A LA SOCIEDAD DE SUS ACTOS (Art. 58) Infraccin a la representacin plural en pagars
1. Los derechos del portador de un pagar no resultan enervados si recibi el ttulo con una firma autntica, emanada de persona idnea, para obligar a la entidad demandada, aun cuando se alegne infraccin a la representacin plural, dado que quien crea una apariencia se hace prisionero de ella. Corresponde excluir la oponibilidad a terceros de las reglas estatutarias de representacin, cuando la conducta del accionado ha sido apta para crear una apariencia en la atribucin de las facultades invocadas por el suscriptor del ttulo, aun en infraccin a lo dispuesto por los estatutos. 2. De conformidad con el artculo 58 de la ley 19.550, que sienta un principio general aplicable a las asociaciones por extensin, la falta de firma del tesorero en el documento librado con la firma del presidente de la asociacin, aun cuando fuera necesaria segn los estatutos, no resulta oponible a la actora ejecutante de un pagar ni afecta a la habilidad del ttulo (de la sentencia de primera instancia). 3. La firma del pagar acompaada del sello con el cargo desempeado en la sociedad y el nombre social consignado en el espacio destinado al nombre del librador, importan conlemplatio domine que descarta la imputacin personal (de la sentencia de primera instancia). Cm. Nac. Com., Sala A, 27-X-1993, "Flores, Sergio c. Mutual de Obreros y Empleados del Estado", L.L., 1994-E, pg. 422, con nota de Osvaldo Solan Costa, E.D., 157-647. El gerente general de una sociedad annima, atento su calidad de factor (art. 146, Cd. Com.), poseyendo representacin suficiente para todos los actos del giro ordinario de su administrada (en el caso contratacin de un servicio de transporte) se encuentra habilitado para el otorgamiento de un reconocimiento de deuda y el establecimiento de una clusula penal, ya que la prevencin del incremento de lo debido resulta un acto propio de la administracin ordinaria. Cm. Nac. Com., 21-XII-1990, "Rius SA. c. El Peregrino SA. s/sum.", L.L., 25-11-1992. Infraccin a la representacin plural La transgresin de la representacin plural no puede perjudicar a terceros dentro de los lmites impuestos por el artculo 58, L.S., tambin aplicable al mbito procesal, salvo situaciones de excepcin. Cm. Nac. Com., 23-VIII-1990, "Sniafa SA.l.C. c. Canning Textil S.CA. s/sum.", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial 1. La firma o nombre social mediante el cual se establece la asuncin de la obligacin por la sociedad, debe presentarse con tal claridad, que indique la actuacin de un ente colectivo y no la de una o varias personas de existencia visible.

2. Si las limitaciones de facultades para obligarse cambiariamente surgieran del contrato social o de los estatutos, la transgresin a aqulla ser inoponible por parte de la sociedad a los terceros. Este rgimen se aplica aun en infraccin a la organizacin plural si de ttulos valores se trata, siempre y cuando los actos no sean extraos al objeto social o que el tercero (uviera conocimiento efectivo de que el acto se celebra en tales condiciones. 3. La carga de la prueba del conocimiento por el tercero de la transgresin sealada, reposa en cabeza de la sociedad. Cm. Nac. Com., 7-V-1990, "Tampoil SA. c. Uder de Alimentos SA. s/ejec.", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial. La apariencia de representacin por parte de un ex representante, negligentemente tolerada por la sociedad, obliga a sta y torna irrelevante la inscripein registral de la cesacin que se hubiera practicado (del dictamen del fiscal de Cmara). Cn'. Nac. Com., 24-IX-1990, Ficha nro. 10.708, "Puch SA. siqulebra 5/inc. de reposicin", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial Reconocida la facultad otorgada al mandatario para librar cheques contra la cuenta de su principal - y en su nombre-, tal actuacin es imputable a la sociedad mandante aun en infraccin al rgimen del apoderamiento.
Cm. Nac. Com., 10-X-1990, "La Farola Norte S.R.L. siconcurso s/inc. de revisin del crdito de Gandulfo, Jorge",

Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial.

1. La circunstancia de que el firmante de los tulos en base a los cuales se pide la quiebra a una asociacin civil, habra cesado en el cargo a la fecha de suscribirlos, no exonera a la entidad de las consecuencias del

libramiento, si tales antecedentes no fueron conocidos por el acreedor al recibir los ttulos de crdito. 2. La entidad deudora debe responder por los actos obrados por su ex-mandatario luego de la extincin del vnculo - circunstancia desconocida por el acreedor-, mxime silos ttulos cartceos aparecen rodeados de un conjunto de signos exteriores que les confieren una apariencia de regularidad, sellos, etctera, incluso la ftrma

del tesorero, que aut(> rizan prima facie a excluir la eventual mala fe del beneficiario. Crn. Nac. Com., 19-X-1990, "Club Deportivo Espaol (Asoc. Civil) s/pedido de quiebra por Vera, 1.", ReNflorio de Jurisprudencia de ja Cmara Comercial.
1. La suscripcin del empleado de una sociedad de un documento con membrete de esta ltima, crea una situacin que puede generar vlidamente la apariencia jurdica de que dicho empleado era persona autorizada para obligar al ente. 2. En el mbito societario se ha interpretado el artculo 58 de la ley 19.550 en favor de los terceros de buena fe utilizandose la doctrina de la apariencia jurdica; en virtud de la cual se acepta como vlido el acto de un dependiente, an luego de negado como autorizado por parte del principal. 3. La negativa genrica formulada en el responde referente a la documentacin acompaada por la actora est desprovista de significacin a los efectos del artculo 356, inciso 1, CPCCN. Cm. Nac. Com., Sala C, 22-11-1991, "Giacardi, Luca M. e. Veveloyanis Propiedades S.R.L.", E.D., 12-111-1992.

Suscripcin por el vicepresidente de tulos valores Si el vicepresidente de la sociedad se halla facultado para reemplazar al titular en caso de ausencia o impedimento, corresponde, si la sociedad niega las obligaciones contradas por aqul al suscnbir pagars, que desconozca la configuracin de los extremos que autorizan tal actuacin y lo demuestre siquiera indiciariamente, mxime cuando la ausencia fue prevista como extremo puro y simple no sujeto a motivo o modalidad alguna, de modo tal que no puede ser estimado hecho extraordinario. Cm. Nac. Com., Sala D, 30-IV-1990, "Americana de Televisin SA. c. Cable Visin Corrientes SA.", L.L., 1992-C, pg. 182, con nota de Pablo Carlos Barbien; J.A., 1990-111-327; E. D., 140-529.
1. Un gerente general de sociedad annima debe ser visto en derecho como el factor del Cdigo de Comercio, y por lo tanto con representacin suficiente para todos los actos del giro ordinario. 2. Un representante con habilitacin para concertar los negocios del giro ordinario de una sociedad, carece de ella para establecer un pacto punitorio complementario, porque esto puede exceder lo corriente en el trfico de la representada; pero si el presunto representante debe ser juzgado como factor, esta persona est facultada para concertar una clusula penal, en

tanto no haya sido invocado y probado que el compromiso de pagar ms, en el supuesto de pagarse tarde, constituya una convencin francamente exorbitante y ajena a toda prctica. Una clusula penal que prevea solamente el
incremento de lo debido es propia de la administracin ordinaria. Cm. Nac. Com., Sala D, 21-XII-1990, "Rius SA. c. El Peregrino SA.", L.L., 25-11-92, "IDEM Ecomad Construcciones Portuarias SA.", L.L., 29-XI-1991. Representacin plural

1. El artculo 58, L.S., admite la idoneidad en favor de terceros de los instrumentos vinculantes suscriptos por el representante legal de la sociedad an cuando en ellos este ltimo infrinja la necesidad de una representacin plural prevista en los estatutos; pero tal principio cede cuando el tercero conoce, al tiempo de contratar, que el sujeto actuante carece de facultades representativas. 2. Quien concert un acto sabiendo que el mismo estaba viciado por violar la normativa sobre representacin social de la aparente obligada principal, no puede invocar su personal infraccin para obtener un beneficio; pues la ineficacia del falsus pmcura'or protege a la entidad mal representada, pero el exceso no es invocable por la persona individual que lo cometi. Cm. Nac. Com., Sala D, 6-VII-1991, "Banco de Crdito Rural Argentino SA. (en liq. B.C.RA.) c. Estrella de Mar SA.", E.D., 12-111-1991. Director nico: firma del director suplente En el caso de director nico, puede ser asimilada la firma del director suplente a la del vicepresidente, en el sentido de serle aplicable la jurisprudencia que seala que el ltimo tiene idnticas facultades que el presidente y las puede ejercer indistintamente con ste. Cm. Nac. Com., Sala B, 30-VlI-1990, "Lumiere Propaganda Soc. de hecho c. Chenay SA.", R.D.C.O., ao 23, 1990-B, pg. 794. Firma de cheques por el vicepresidente Si los cheques en ejecucin fueron suscritos por el vicepresidente de la sociedad (quien la representa, segn su estatuto, en caso de ausencia o impedimento del presidente), cabe presumir que alguno de los dos hechos se configuraron, sin que parezca posible, frente a terceros, admitir prueba en contrario. Cm. Nac. Com., Sala A, 25-X-1988, "Lagares, Rodolfo Rugo y otro c. Domingo Ilvento SA.I.C.I.FA. slejecutivo", R.D.C.O., ao 22, 1989, pg. 238. Firma de cheques: imputacin a la sociedad, antefirma 1. En el caso de los cheques la firma de las personas fsicas autorizadas por la persona jurdica al efectuar la solicitud y suscribir el contrato de cuenta corriente bancaria y el pacto de cheque obliga a la persona jurdica. 2. La constancia del nombre de la persona jurdica en el anverso del cheque, a la izquierda de la firma,

constituye suficiente "antefirma" y un modo de imputar la responsabilidad a un sujeto distinto del firmante, lo que excluye la responsabilidad del suscriptor material. 3. La suspensin de la prescripein prevista en el artculo 3986 del Cdigo Civil, es de aplicacin tambin en materia comercial. 4. La carta documento remitida a quien resultaba ser el presidente de la sociedad annima y suscriptor del cheque que se ejecuta, no obstante ser un sujeto de derecho distinto no puede escindirse del carcter de representante legal de la sociedad comercial libradora, deviene apta para suspender la prescripcin que se encontraba corriendo en relacin a su representada. Cm. la., Civ. y Com., Mar del Plata, Sala II, 20-IX-1994, "Vizcay, Jorge A. c. Osmapa SA. y/u otra", L.L, Buenos Aires, diciembre de 1994, pg. 945. 90. OBLIGACIONES DE LOS ADMINISTRADORES SOCIALES (Art. 59) El patrn de apreciacin de conducta que brinda el artculo 59 de la Ley de Sociedades (Adia, XLIV-B, 1310): "diligencia del buen hombre de negocios", impone la previsin de acontecimientos que no resultan absolutamente desacostumbrados en el mbito de la actividad de la que se trata segn la experiencia comn. Cm. Nac. Com., Sala D, 9-Ix-1995, "Estancias Procreo Vacunos SA. c. Lenzi, Carlos y otros", L.L., 12-IV-1996. 1. Es funcin de cualquier integrante del rgano de administracin de una sociedad de responsabilidad limitada, aun cuando no haya actuado en los hechos que motivan la calificacin de conducta, el control de la totalidad de la gestin empresaria. El incumplimiento de tal carga da lugar a la culpa in vigilando. 2. La alienidad en el ejercicio de la administracin de la sociedad de responsabilidad limitada debe ser reprochada, pues los dems socios integrantes de la gerencia no quedan liberados de la mnima obligacin de vigilar el regular desenvolvimiento de la empresa. 3. Es condicin lgica de la calificacin de conducta fundada en lo previsto por el artculo 235, inciso 1 de la ley 19.551, la indicacin precisa de los valores faltantes que conformaban el activo de la sociedad. Cm. Nac. Com., Sala C, 28-XI-1994, "Constructora Spinillo S.R.L. slquiebra", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial Los directores de una sociedad annima han obrado en oposicin al inters social al quebrantar el deber de lealtad debido a la sociedad, cuando usando la informcin adquirida en el desempeo de sus cargos y la invalorable colaboracin de los ex-dependientes - que tambin tuvieron acceso a informaciones confidenciales de uso interno-, se lanzan a competir con ella a fin de obtener ganancias impropias, con lo cual le ocasionan un innegable perjuicio, que los hace pasibles de la accin social de responsabilidad. Cm. Nac. Com., Sala A, 31-X-1991, Ficha nro. 13.488, "Burmar SA. c. Marincovich Rodolfo Carlos y otro sicobro de pesos", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial
91. RESPONSABILIDAD

Acreditado el comportamiento doloso de los directores de una sociedad annima, stos responden por los daos materiales que sean consecuencia inmediata y necesaria del incumplimiento de la obligacin, y tambin por aquellos que sean consecuencia mediata del mismo (arts. 520 y 521, Cd. Civ.), entendindose por "consecuencia mediata" aquellas que resultan de la conexin del incumplimiento con un aconteimiento distinto y que han podido preverse (arts. 901 y 904, Cd. Civ.). Deben concurrir un factor subjetivo, el de su previsin o el de su previsibilidad; y otro objetivo, el de su conexin con un acontecimiento distinto. Cm. Nac. Com., Sala A, 31-X-1991, Ficha nro. 13.489, "Burmar SA. c. Marincovich, Rodolfo Carlos y otro sicobro de pesos", ReNitorio de Jurisprudencia de la Cmara ComerciaL La responsabilidad de los directores de las sociedades slo cabe cuando exista una relacin de dominio sobre la causa del resultado, por lo que si en una empresa el dominlo material sobre las cosas se da escalonadamente, cada co-titular de la custodia ser responsable segn la parte de dominio que mantenga sobre ella. Cm. Fed., San Martn, 26-VIII-1992, "Contaminacin Ro Reconquista", L.L., 1993-E, pg. 338; DJ., 1993-1-195; E. D., 150-388. Respecto a la alegada (aunque no acreditada) falta de intervencin en los negocios de la sociedad, aparece negligente la conducta de aquel, cuya actuacin se denuncia como meramente formal, frente a actos sociales constitutivos de causales de conducta culpable, consumando una suerte de culpa in vigilando (E.D., 121163, 29-220-250). La condicin de miembro del rgano administrativo importa la extensin de las calificantes atribuibles a la conducta de la fallida, mientras el imputado no acredite una justificacin subjetiva (Cm. Nac. Com., Sala D, 29-XII-1978, L.L., 1979-B, pg. 336). Cm. Ap. Civ. y Com., Circ. II, Ro Negro, Se. N 527/93, "Cerfrut SA. siquiebra suncidente de calificacin de conducta", 14-X-1993. 94. b) INTERVENCION JUDICIAL DE LA SOCIEDAD Procedencia (art. 113>

La intervencin judicial de las sociedades slo procede cuando la situacin anormal de las mismas impide el ejercicio de los derechos de los interesados, de acuerdo con el contrato social, los estatutos o la ley,
cuando habindose agotado todos los procedimientos y recursos establecidos por tales decisiones, el funcionamiento de la sociedad subsiste en su estado de irregularidad. De lo contrario, la accin pblica de la justicia habra sustituido enteramente la

accin privada de esas instituciones,

transformndolas en sociedades oficiales y creando un sistema manifiestamente de oposicin al que ha reglamentado la legisiacin sobre la materia. La intervencin judicial exige invocar causa legtima y no basta el pleito encaminado a la separacin defmitiva del administrador social' se requiere como condicin sine qua non que su conducta sea de tal naturaleza que la integridad del patrimonio social se halle expuesto a serio peligro si no se obra con rapidei Las simples divergencias entre los socios no justifican la remocin del administrador y la designacin del interventor si no hay peligro en la demora. Es que la remocin anticipada del administrador no es sino adelantarse a una hipottica exclusin defanitiva y supone motivo grave y urgente necesidad. Cm. 1' Civ. y Com. y Minera San Juan' '5-X-1973, "Yanzon e. Jos Yanzon' Sociedad Anniina", JA., Reseas, 1974. No puede justificar la designacin de administrador y aun de interventor de la sociedad annima la intencin de obtener a travs del mis-mo, antecedentes que hicieran al derecho de fondo que se supone vulnerado y con ello arrimar pruebas que pudieran justificar aquL Cm. Nac. Com., Sala A, 20-VII-1972, "Ducant y otros c. Transportes Saavedra, SA.", JA., 1972, t. 16,
pg. 284.

Caractersticas particulares del caso: discusin de la titularidad de un alto porcentaje de acciones Si no se conjecciona balance ni se con voca a asamblea Es procedente l designacin de un administrador provisorio de la sociedad si no se convoca a asamblea, ni se confecciona el balance anual, haciendo imposible el control, sin que sea necesario exigir a los socios que acrediten el "peligro en la demora" que se tornara una prueba diablica. Corresponde designar administrador provisorio de la sociedad si no se rinde cuentas de la administracin, se omiten balances y la distribucin de ganancias a los socios. Cm. 1 Mar del Plata, Sala 2, 4-X-1973, "Arbizu de Bottazini c. Rijos de Flix Arbizu S.C.", JA., 1974, t. 23, sec. prov., nro. 4052. Aguiamiento de los remedios sociales Si de los hechos relatados y documentacin acompaada se advierte que se ha cumplimentado el agotamiento de los remedios sociales en tanto se acredita que no se dio explicacin satisfactoria en los trminos del artculo 294, inciso 6, L.S., a los requerimientos formulados por una accionista, a lo que cabe agregar un ejercicio de la mayora en violacin del inters social o de las reglas legales o estatutarias bajo las que se gobierna la sociedad y el comportamiento que se censura a los directores, configuran supuestos que sirven de sustento suficiente para la designacin de un veedor, determinando en forma espeelfica los alcances de la veedura, ya que a tenor de lo dicho el peligro grave al que alude el artculo 113, L.S., surge de los hechos invocados con incidencia en el patrimonio social. Cm. Nac. Com., Sala A' 29-v'II-1990, "Murchison, Renata c. Murchison Estibajes y Cargas Ind. y Com. s/Inc. Med. Cautelares", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial Sociedad de hecho. Rendicin de cuenras. Designacin de mrer"entor judicial Improcedencia Resulta improcedente en una accin en la que se ventilan pretensicnes de rendicin de cuentas y remocin de administrador en una sociedad de hecho, la designacin de interventor judicial con desplazamiento del rgano de administracin, no slo en virtud del carcter frregular del ente, sino tambin porque por esa va se lograra anticipadamente gran parte del resultado buscado a travs del proceso, lo cual desvirtuara el carcter meramente cautelar de la medida mencionada, confundindose con el objeto de la pretensin a obtenerse recin con el dictado de la
sentencia definitiva. Cm. Nac. Com., 30-IV-1990, Ficha nro. 8358, "Guervitz, Jorge Daniel c. Dati, Jos simedida cautelar",

Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial. Sociedad irregular. !nier'encin judicial hnprocedencia

1. La medida cautelar de intervencin judicial que regulan los artculos 113 y siguientes de la ley 19.550 y 222 y siguientes del Cdigo Procesal, en principio, no resulta procedente respecto de sociedades no constituidas

regularmente. 2. Si no se ha promovido la accin de remocin del administrador de la sociedad irregular, la intervencin judicial prevista en los artculos 113 de la ley 19.550 y 222 del Cdigo Procesal carece de respaldo instrumental que la justifique. Cm. Nac. Com., Sala C, 28-XI-1994, "Russo, Alfredo c. Alvarez, Sergio", L.L., 27-VI-1995. c) Requisitos (art. 114) La jurisprudencia uniformemente establece restricciones para intervenir sociedades annimas, puesto que las cuestiones suscitadas de resultas de invocadas irregularidades deben ser sometidas a la decisin de sus rganos naturales - asamblea - conforme a lo previsto en la ley y los estatutos.

Cm. 1 Civ. y Com., San Martn, 14-VIII-1973, "Osle Suc.", J.A., 1974, t. 21, pg. 580. 1. Acreditado por los accionistas que representan el 2% del capital social el incumplimiento de la sindicatura en su deber legal de informar, deben ellos encontrar en el rgano jurisdiccional una decisin sobre la exigibilidad de tal debeT. 2. El incumplimiento por parte de la sindicatura de su deber de informar implica un peligro grave para la sociedad, por lo que habindose acreditado la calidad de socios, promovida la accin de remocin correspondiente, y encontrndose agotados los recursos societarios, corresponde cceder a una medida cautelar, de
conformidad con lo establecido por el artculo 115, L.S., y con el criterio restrictivo con que cabe apreciar la procedencia de este tipo de medidas. Cm. Nac. Com., Sala A, 28-XI-1990, "Lucioni Natalio Francisco y otros clOniria SA. s/sum.", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial.

d)

Distintas clases de intervencin (art. 115)

Nombramiento de un veedor Encontrndose en litigio la titularidad de cierta cantidad de acciones - en el caso, el 50% de las acciones emitidas por una sociedad - procede hacer lugar al pedido de suspensin del derecho a voto de ellas y designacin de un veedor, solicitado por el tenedor de las acciones que aun no figura como socio registrado a fin de que se lo mantenga informado sobre el desarrollo de la actividad de la sociedad. Disidencia parcial del doctor Cuartero: Atento el carcter restrictivo con que debe apreciarse la procedencia de medidas de la especie de que aqu se trata (art. 114, L.S., in fine) resulta improcedente la intervencin solicitada aun cuando se trate de una mera veedura, bastando disponer la suspensin del derecho de voto respecto de las acciones en litigio. Cm. Nac. Com., 3-XI-1993, Ficha nro. 17.590, "Mackinlay, Carlos c. D.H.L. Internacional SA. s/sum. 5/ifle. de apelacin", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial. Nombramiento de un co-director

La intervencin judicial de una sociedad requiere que el perjuicio que se invoque a esos fines sea de naturaleza tal que exista un verdadero peligro en la demora en su designacin, relativo al inters social, debiendo, por otro
lado, tenerse presente que la procedencia de dicha cautela

deber ser apreciada con criterio restrictivo, tanto ms si se trata de una sociedad annima, cuya complejidad estructural exige que las vicisitudes que puedan comprometer dicho inters deban resolverse en las issstancias internas. Por ende, en el sub indice, si bien Pri'ia facie se ha juggado como violatoria de lo dispuesto en el artculo 273 de la Ley de Sociedades la actividad que estara desarrollando un director, ante la falta de datos concretos que permitan evaluar el eventual dao que tales actos en competencia habran irrogado a la sociedad, no ser procedente acceder a la intervencin solicitada, sino que se dispondr el nombramiento de un co-director, sin desplazar al directorio vigente, quien deber informar al Tribunal de grado sobre los hechos denunciados por el requlrente en forma quincenal y por el espacio de cuatro meses. Cm. Nac. Com., Sala A, 8-111-1995, "Prez Cotapos Larrain, Julio c. Hinz, Pablo y otros simed. precaut. s/inc. de apel.", E.D., 25-111-1996. Intensficacin de la medida Administracin plena "por desorden administrativo y contable. Carcterprovisional del dispositivo precautorio 1. El informe del ex-administrador judicial, describiendo la existencia de un desorden administrativo y contable de la sociedad (no discutido por el ente), justifica la intensificacin de la intervencin con desplazamiento
de los miembros del rgano de administracin, en reemplazo de la co-administracin primitivamente dispuesta, a fin de conjurar una situacin de grave peligro social y a obtener la normalizacin y reorganizacin de la vida societaria. 2. No empece a lo concluido que las situaciones que motivaran el agravamiento de la cautelar sean o no sobrevinientes a las anteriores medidas decretadas por el magistrado interviniente o que pudieran haber estado ya presentes antes de disponerse stas, pues el carcter meramente provisional o mudable que caracteriza a este tipo de dispositivos precautorios de acuerdo con el ordenamiento ritual, permite que el juez modifique los alcances conforme a la evolucin de las circunstancias que las determinaron, teniendo en cuenta no solamente los hechos nuevos que pudieran haberse suscitado, sino tambin acontecimientos anteriores completamente ignorados, o por lo menos, desconocidos en cuanto a su verdadera

dimensin o alcance.
Cm. Nac. Com., Sala C, 13-11-1990, "Flouret, Teresa c. Irusta Cornet, Jos s/sum.", Repertorio de

Jurisprudencia de la Cmara Comercial.

Nulidad de asamblea. h:tervencin judicial. Desig,iacin de un veedor

1. A fin de declarar la nulidad de la asamblea debe acreditarse una verdadera situacin de riesgo que imponga la necesidad de tal intervencin del Estado en los negocios de los particulares. 2. Al ser la intervencin judicial una medida cautelar societaria de excepcin debe aplicarse con criterio restrictivo, debiendo el rgano judddiccional tratar con prudencia todo lo que importe interferencia societaria. 3. Designado un interventor veedor puede peticionarse la transformacin de esa medida si concurren, durante el desarrollo del juicio, elementos que as lo aconsejen. Cn'. Nac. Com., Sala B, 11-IX-1995, "Arcondo, Ignacio G. c. Tambos del Comahue S.A.", L.L., 2-V1996.

2 DOCTRNA Sobre los temas tratados en este captulo, se pueden consultar los siguientes trabajos: Colombres, Gervasio R., "Extensin de las facultades del rgano de administracin", R.D.C.O., 1977, pg. 625. Falcn, Enrique M., "Intervencin y administracin provisoria judicial", R.D.C.O., 1971, pg. 715. Gaibisso, Csar A. - Mariscotti, Ral E. P. P., "Consideraciones sobre la intervencin judicial en las
sociedades comerciales", L.L., 11-11-1993.

Halperin, Isaac, "En torno de la intervencin judicial de la sociedad annima", R.D.C.O., 1974, pg. 351. Zaldvar, Enrique, "El sistema de administracin social, la intervencin judicial y el principio de conservacin de la empresa", R.D. C. O., 1979, pg. 63. Zannoni, Eduardo A., "Intervencin judicial de sociedades solicitada por terceros", R.D. CO., 1982, pg. 751.

CAPTULO VIII
DE LA DOCUMENTACION Y LA CONTABILIDAD
95. NOCIONES

GENERALES

Es sabido que desde antiguo los comerciantes acostumbran reflejar sus actos y operaciones comerciales en libros de comercio y que el procedimiento de registracin de esos actos y operaciones es lo que denominamos "contabilidad". La contabilidd de un comerciante exhibe, entonces, todas sus operaciones: las de compr; las de venta; los pagos; los cobros; los crditos; las deudas; las adquisiciones de bienes que ingresan a su patrimonio; las ventas que disminuyen su patrimonio; etctera. La contabilidad sirve pues para reflejar la situacin en la que se encuentra un comerciante o una sociedad comercial: su patrimonio, sus crditos, sus obligaciones, sus disponibilidades. Por ello la ley obliga al comerciante a llevar determinados "libros" de contabilidad (como nuestro Cdigo de Comercio que exige que el comerciante lleve los libros "Diario", y el de "Inventarios y Balances"). Esos libros deben ser "rubricados" ante el Registro Pblico de Comercio del domicilio social. Una contabilidad regular presupone "asientos" contables pasados en forma diaria, correlativamente, sin dejar blancos, sin enmiendas ni raspaduras sin salvar; y efectuados en los libros correspondientes. Una contabilidad regular facilita al comerciante su tarea, le sirve de prueba en los juicios y le posibilita una solucin preventiva en caso de concurso comercial y le evita una calificacin de fraudulenta o culposa de su conducta en caso de quiebra.
96. MEDIOS

MECANICOS Y OTROS (Art. 61)

Art. 61.- Estado de resultados. Podr prescindirse del cumplimiento de las formalidades impuestas por el artculo 53 del Cdigo de Comercio para llevar los libros en la medida que la autoridad de control o el Registro Pblico de Comercio autoricen la sustitucin de los mismos por ordenadores, medios mecnicos o magnticos u otros, salvo el de Inventarios y Balances. La peticin deber incluir una adecuada descripcin del sistema, con dictamen tcnico o antecedentes de su utillzacin, la que, una vez autorizada, deber transcnbirse en el libro de Inventarios y Balances. Las pedidos de autorizacin se considerarn automticamente aprotbados dentro de los treinta (30) dias de efectuados, si no mediare observacin previa o rechazo fundado. El libro Diario podr ser llevado con asientos globales que no coniprendan perodos mayores de un (1) mes. El sistema de contabilizacin debe permitir la individualizacin de las operaciones, las correspondientes cuentas deudoras y acreedoras y su posterior verificacin, con arreglo al artculo 43 del Cdigo de Comercio. La Ley de Sociedades comerciales permite el empleo de libros tradicionales o de "medios mecnicos" o de otro tipo (computacin, por ejemplo), en reemplazo de aqullos o como complemento de los libros. Deber solicitarse

la respectiva autorizacin a la autoridad de control o al Registro Pblico de Comercio, acompaando una descripcin del sistema a utilizar y dictamen tcnico o antecedentes de su utilizacin. La autorizacin debe transcribirse en el libro de Inventarios y Balances. Nuestra legislacin, como es ya principio universal en la materia, exige el sistema de "partida doble". La contabilizacin de las operaciones debe permitir su individualizacin, as como la determinacin de sus correspondientes cuentas deudoras y acreedoras. La contabilidad debe respaldarse en la "documentacin", que debe conservar el comerciante y que ser la prueba de la regularidad y correccin de sus asientos contables. La legislacin ha previsto la agilizacin de las registraciones en el libro Diario, permitiendo asientos globales mensuales, y autorizando que por medios mecnicos auxiliares se puedan efectuar los asientos diarios y singulares1.
1 Cabe sealar el peligro potencial de una autorizacin generca de utilizacin de medios teenicos sofisticados en reemplazo de los tradicionales sistemas de registraciones contables; lo que se acrecienta con la posibilidad de asientos globales.

97. OBLIGACIONES DE LAS SOCIEDADES (Art. 62)

Art. 62. - Aplicacin. Las sociedades debern hacer constar en sus balances de ejercicio la fecha en que se cumple el plazo de duracin. En la medida aplicable segn el tipo, darn cumplimiento a lo dispuesto en el artculo 67, prmer prrafo. Las sociedades de responsabilidad Innitada cuyo capital alcance el importe fijado por el artculo 299, inciso 2') y las sociedades por acciones debern presentar los estados contables anuales regulados por los artculos 63 a 65 y cumplir el artculo 66. Sin perjuicio de ello, las sociedades controlantes de acuerdo al artculo 33, inciso lc>), debern presentar como informacin complementaria, estados contables anuales consolidados, confeccionados con arreglo a los principios de contabilidad generalmente aceptados y a las normas que establezca la autoridad de contralor. Principio general. Cuando los montos involucrados sean de insignificancia relativa a los efectos de una apropiada interpretacin, sern incluidos en rubros de conceptos di-versos. Con el mismo criterio si eldstiesen partidas no enunciadas espedficamente, pero de significacin relativa, debern mostrarse por separado. La Comisin Nacional de Valores, otras autoridades de contralor y las bolsas, podrn exigir a las sociedades incluidas en el artculo 299, la presentacin de un estado de origen y aplicacin de fondos por el ejercicio terminado, y otros documentos de anlisis de los estados contables. Entindese por fondos el activo corriente, menos el pasivo corriente. Ajuste. Los estados contables correspondientes a ejercicios completos o perodos intermedios dentro de un mismo ejercicio, debern confeccionarse en moneda constante.

El artculo 62 de la ley 19.550, modificado por la ley 22.903, prescribe que las sociedades deben hacer constar en sus balances anuales la fecha en que se cumple el plazo de duracin de ellas. Las sociedades deben dejar copias de sus balances en la sede social y de los dems documentos contables anuales, a disposicin de los socios. Como norma general, para todos los documentos contables, este artculo 62 precepta que cuando los montos involucrados sean insignificantes, pueden ser incluidos en partidas o
Por ello deber exigirse en todos los casos que el sistema adoptado permita la individualizacin de las operaciones y la de las correspondientes cuentas deudoras y acreedoras, como la debida rserva de la documentacin que respalda dichos asientos contables. rubros distintos y, con igual criterio, si existen partidas no de-terminadas especficamente pero de significativa importancia, debern enunciarse por separado. De este modo se pretende otorgar la mxima claridad y transparencia a la informacin que se debe suministrar a los socios y terceros que contraten con la sociedad. Las sociedades de responsabildad limitada especiales (las de mayor capital, sujetas al control estatal) y tas sociedades por acciones tienen obligacin de presentar a sus socios estados contables anuales que consten de: balance, estado de resultados (cuenta de ganancias y prdidas del ejercicio), las notas complementarias y cuadros anexos al balance y confeccionar una Memoria, en ls trminos y con el contenido referido en el artculo 66. La ley 22.903 incluy la obligacin de las sociedades controlantes del artculo 33, inciso l, de presentar, como informacin complementaria, estados contables anuales consolidados que sern confeccionados conforme las normas que dicte la autoridad de control y las prcticas y principios generalmente aceptados. Este balance consolidado no debe ser sometido a la aprobacin de la asamblea, sino que s una informacin complementaria para los socios 2. La norma autoriza a la Comisin Nacional de Valores, bol-sas de comercio y autoridades de control, a exigir a las sociedades incluidas en el artculo 299 una mayor informacin. Los estados contables deben ser ajustados por la inflacin, de modo de exhibir en su confeccin una moneda constante.

98. BALANCE (Art. 63)

Art. 63. - En el balance general deber suministrarse la informacin que a continuacin se requiere: 2 NAzAR ESPECHE, en la obra citada, destaca la importancia de esta reforma y su necesidad ha sido puesta de relieve en reiteradas oportunidades con espocial referencia a las relaciones transnacionales; op. cit, pg. 20. Cabe sealar que el Consejo Profesional de Ciencias Econmicas de la Capital Federal ha prescripto por resolucin C. 135/84 las normas que se consideran como "prncipis de contabilidad generalmente aceptados", a efectos de la confeccin de los balances "consolidados" que deben elaborar las sociedades contrelantes. 1'> En el activo: a) El dinero en efectivo en caja y Bancos, otros valores caracterizados por similares principios de liquidez, certeza y efectividad, y la moneda extranjera; b) Los crditos provenientes de las actividades sociales. Por separado se indicarn los crditos con sociedades controlantes, controladas o vinculadas, los que sean litigiosos, y cualquier otro crdito.

Cuando corresponda, se deslucrn las previsiones por crditos de dudoso cobro y por descuentos y
bonificaciones;

c) Las bienes de cambio, agrupados de acuerdo con las actividades de la sociedad. Se indicarn separadamente las eristencias de materias primas, prcductos en prOcesO de elaboracin y terminados, mercaderas de reventa o los rubros requeridos por la naturaleza de la actividad social;
d) Las inversiones en ttulos de la deuda pblica, en acciones y en debentures, con distincin de los que sean cotizados en bolsa, las efectuadas en se ciedades controlantes, controladas o 'vinculadas, otras participaciones y cualquier otra inversin ajena a la explotacin de la sociedad. Cuando corresponda, se deducir la previsin para quebrantos o desvalorizaciones; e) Los bienes de uso, con indicacin de sus amortizaciones acumuladas; f) Los bienes inmateriales, por su costo, con indicacin de sus amortizaciones acumuladas; g) Los gastos y cargas que se devenguen en futuros ejercicios o se afecten a stos, deduciendo en este ltimo caso las amortizaciones acumuladas que correspondan; h) Todo otro rubro que por su naturaleza corresponda ser incluido como activo. 20 En el pasivo: 1. a) Las deudas, indicndose separadamente las comerciales, las bancarias, las financieras, las existentes con sociedades controlantes, controladas o vinculadas, los debentures emitidos por la sociedad, los dividendos a pagar y las deudas a organismos de previsin social y de recaudacin fiscal. Asimismo se mostrarn otros pasivos devengados que correspondan calcular; b) Las previsiones por eventualidades que se consideren susceptibles de concretarse en obligaciones de la sociedad; ) Todo otro rubro que por su naturaleza represente un pasIvo Icacia ter-ceros; d) Las rentas percibidas por adelantado y los ingresos cuya realizacin corresponda a futuros ejercicios; II. a) El capital social, con distincin, en su caso, de las acciones ordinarias y de otras clases y los supuestos del artculo 220; b) Las reservas legales, contractuales o estatutaras voluntarias y las provenientes de revaluaciones y de primas de emisin; c) Las utilidades de ejercicios anteriores y en su caso, para deducir, las prdidas; d) Todo otro rubro que por su naturaleza corresponda ser incluido en las cuentas de capital, reservas y resultados. 30 Los bienes en depsito, los avales y garantas, documentos descontados y toda otra cuenta de orden. 40 De la presentacin en general:

a) La informacin deber agruparse de modo que sea posible distinguir y totalizar el activo corriente del activo no corriente, y el pasivo corriente del Pasivo no corriente. Se entiende por corriente todo activo o pasivo cuyo vencirniento o realizacin, se producir dentro de los doce (12> meses a partir de la fecha del balance general, salvo que las circunstancias aconsejen otra base para tal distincin; b) Los derechos y obligaciones debern mostrarse indicndose si son dccumentados, con garanta real u otras; c> El activo y el pasivo en moneda extranjera, debern mostrarse por se parado en los rubros que correspondan;

d) No podrn compensarse las distintas partidas entre s.

El balance se compone de dos grandes rubros: el activo y el pasivo. En el activo figuran todos los bienes y todos los derechos de que es titular la sociedad. Asimismo todas las erogaciones que haya realizado y que son aprovechadas en ejercicios futuros (por ejemplo todos los gastos y honorarios que demanda la constitucin y organizacin de la sociedad, que constituyen una erogacin que va a ser aprovechada durante todo el tiempo de su actuacin). El pasivo refleja todo lo que la sociedad adeuda, a terceros y a los propios socios. Por eso el "patrimonio neto", que es la diferencia entre el activo y el pasivo, forma parte integrante del pastvo. El activo de una empresa es siempre igual a su pasivo ms el patrimonio neto. La ley en el artculo 63 separa el "pasivo" hacia terceros, del patrimonio neto. A su vez, tanto el activo como el pasivo deben dividirse segn se trate de bienes, derechos o crditos a realizar dentro del plazo de doce meses de la fecha del balance general o posteriormente, y de deudas exigibles dentro de ese mismo plazo o posteriormente, en activo corriente y activo no corriente y pasivo corriente y pasivo no corriente. Esta divtsion tiene por fundamento poner en evidencia el estado de "liquidez" que tiene una empresa, contraponiendo los activos de inmediata realizacin contra las deudas y comprom sos de inmediato pago. El plazo de doce meses coincide as con el vencimiento del ejercicio comercial de la sociedad. En el activo corriente se incluirn entonces todos los crditos y bienes que la sociedad realizar (cobrar, percibir, har efectivo) y convertir en dinero durante el ejercicio econmico siguiente, con los que har frente a todas las obligaciones de la sociedad que vencern en el curso del prximo ejercicio. Los bienes y crditos a realizar con posterioridad a los doce meses irn a formar parte del "activo no corriente" y similar discriminacin se realizar en el pasivo. El balance es el reflejo de la situacin patrimonial de una empresa. De lo que tiene (activo) y de lo que debe (pasivo), a un momento determinado. Es como una fotografa tomada sobre la empresa en un momento dado, y debe reflejar con veracidad, seriedad y precisin los datos contables que permitan efectuar un anlisis objetivo de la situacin patrimonial. La Ley de Sociedades comerciales busca con estas reglas obtener esos fines. El artculo 63 prescribe las normas que debern observarse en la confeccin de los balances, consagrando reglas de cumplimiento obligatorio para dar veracidad y objetividad a este documento contable tan importante. a) El activo

Se establece all que en el activo debern figurar: 1) El dinero en efectivo en caja y en bancos que posea la sociedad; otros valores de similar liquidez y moneda extranjera. La liquidez de los bienes est dada por su mayor rapidez en convertirse en dinero al menor costo posible: el bien de mayor liquidez es el dinero mismo; despus vienen las monedas extranjeras que cotizan en plaza; los ttulos pblicos, como bonex, letras de tesorera; valores privados como certificados de depsitos a plazo fijo, etctera. De modo que en este rubro deben colocarse todos los activos de mayor liquidez, que forman parte del activo corriente. 2) Los crditos provenientes de las actividades sociales. Esto es los crditos contra compradores de los bienes y servicios que vende la sociedad, debiendo distinguirse a aquellos que estn documentados y garantizados (crditos documentados en hipotecas, prendas, pagars o letras de cambio, aclarando si tienen avales o no). Dentro de las garantas debern distinguirse las reales. Estas normas han sido precisadas y reglamentadas por la Inspeccin General de Justicia (resolucin 6/80). Por separado deben indicarse los crditos con sociedades ontrolantes, controladas y vinculadas. Esta exigencia est tambin fundada en razones de transparencia y veracidad. Los crditos litigiosos deben indicarse tambin por separado. En este rubro deben volcarse todos los crditos de dudosa cobrabilidad y morosos, estn o no en juicio. Si se hubieren constituido previsiones para incobrables se debern deducir de este rubro. Asimismo, se deducirn los descuentos y bonificaciones otorgados. Los crditos que se realizarn dentro de los doce meses a partir de la fecha del balance general, deben incluirse en el "activo corriente". Los crditos a mayor plazo, se computarn en el "activo nc corriente". 3) Los bienes de cambio o "activo circulante", son los bienes destinados a la venta o los que se encuentran en proceso de produccin para la venta y los que resultan consumidos en el proceso de produccin o comercializacin. Estos bienes tambin deben clasificarse segn se prevea su realizacin en un plazo de doce meses (activo corriente) o mayor tiempo (activo no corriente). Debe indicarse separadamente la existencia de bienes terminados, en curso de elaboracin y materias primas, mercaderas de reventa y los dems rubros que por la naturaleza de la actividad empresarial que desarrolla la sociedad sean necesarios para una mejor individualizacin y que confieran una mayor claridad y precisin a la informacin. 4) Las inversiones que haya realizado la sociedad, sea en ttulos pblicos, en acciones, en debentures (debiendo separarse los que son cotizables en bolsa); las participaciones en sociedades controlantes, controladas y vinculadas; otras participaciones; y cualquier otra inversin ajena a la explotacin de la sociedad. La aclaracin del prrafo final se explica porque las inversiones realizadas en la explotacin de la empresa (en maquinarias, herramientas, equipos, materias primas, etc.) se van a reflejar en los respectivos rubros (bienes de uso o bienes de cambio). Si se hubieran constituido "previsiones" para quebrantos o desvalorizaciones, debern deducirse. Es decir que en este rubro se deben incluir todas las colocaciones efectuadas por la sociedad con nimo de obtener renta u otros beneficios. Tambin las inversiones se deben clasificar en "corrientes", es decir liquidables dentro del plazo de doce meses; y "no corrientes" cuando sean a mayor plazo.

5) Los bienes de uso, son los bienes corpreos que se utilizan en la actividad social, sean en bienes inmuebles, instalaciones, muebles, maquinarias, automotores, herramientas, etctera. En general bienes cuya vida til estimada sea mayor de un ao y que no estn destinados a la venta. 6) Los bienes inmateriales, comprenden las patentes, marcas, derechos a franquicias o privilegios determinados y el valor "llave del negocio". Estos bienes se incluirn en el activo por su valor de costo con indicacin de sus amortizaciones acumuladas. 7) Los cargos diferidos, es decir los gastos y cargas que se devenguen en futuros ejercicios o se afecten a stos, debiendo deducirse en este ltimo supuesto las amortizaciones acumuladas que correspondan. Se trata de "cuentas" que reflejan bienes intangibles que expresan un valor cuya existencia depende exclusivamente de la posibilidad futura de producir ganancias. Deben excluirse los bienes inmateriales descriptos en el punto anterior. 8) Todo otro rubro que por su naturaleza corresponda ser incluido en el activo. b) El pasivo

Debern registrarse las siguientes partidas: 1) Las deudas, consignndose separadamente las comerciales (por compra de materias primas, compra de mercaderas y, en general, las compras a los proveedores habituales de la empresa), las bancarias (deudas a los bancos), las financieras (con la aclaracin que las deudas bancarias son tambin financieras, es decir producto de prstamos de dinero, quedan comprendidos aqu todo otro prstamo u otorgamiento de financiaciones por quienes no son proveedores habituales de la empresa); las deudas con sociedades controlantes, controladas o vinculadas; los debentures (que son obligaciones) emitidas por la sociedad; los dividendos a pagar (deuda con los accionistas) y las deudas con los organismos de previsin social Gubilaciones) y de recau dacin fiscal (impuestos, tasas, y en general, contribuciones); y cualquier otra deuda con terceros. Las deudas deben mostrarse de modo que se diferencien por las garantas otorgadas por la sociedad, si hay constituidas garantas reales o personales; tambin diferenciar las que estn "documentadas" (pagars o letras de cambio), de las que no lo estn. Las deudas en moneda extranjera tambin se deben clasificar por separado. Finalmente cabe aqu la separacin entre "pasivo corriente", computando todas las deudas con vencimiento dentro de los doce meses siguientes a la fecha del balance general; y "pasivo no corriente", las que venzan a mayor plazo. 2) Las previsiones por eventualidades que se consideren susceptibles de transformarse en obligaciones de la sociedad. Puede constituirse una previsin para hacer frente a una "multa" impositiva en discusin; o cualquier otra deuda en juicio (por ejemplo un reclamo por daos 'y perjuicios de un tercero), etctera. La "previsin" es la afectacin de una suma de dinero para afrontar una deuda u obligacin eventual de la socieda'l Las previsiones dan ms solidez y seguridad al desenvolvimiento de una empresa. Por ejemplo, en el activo computo todos los crditos de mi empresa pero s de antemano que no voy a cobrar el ciento por ciento. Siempre habr algn margen de incobrabilidad. Una empresa bien administrada constituye una "previsin" para incobrables, lo que refuerza su posicin de activo, de modo que lo que afl est consignando como "que tiene" es real o, al menos, lo ms aproximdo a la relidad futura.
Lo mismo en el pasivo. Ante eventuales deudas de las sociedad se debe prever cmo hacerles frente, entonces se constituye una "previsin" con un destino determinado. 3) Las rentas percibidas por adelantado y los ingresos cuya realizacin corresponda a futuros

ejercicios, pero que han sido percibidos ya por la sociedad. Por ejemplo alquileres de un inmueble de la sociedad con contrato de locacin a dos aos, si se percibe toda la renta de contado: debern computarse en este rubro de pasivo las sumas que correspondan al ejercicio futuro. 4) Todo otro rubro que por su naturaleza represente un pasivo hacia terceros. 5) El patmonio neto, como lo dijimos antes, forma parte del "pasivo" de la sociedad porque refleja la deuda de sta para con los socios; o dicho de otro modo, la participacin de los socios en el capital social. El patrimonio neto se compone de las siguientes cuentas: - El capital social, con indicacin del capital suscripto; y separadamente, las acciones ordinarias y las preferidas patrimonialmente; y las acciones que la sociedad haya adquirido a los socios (art. 220); - las reservas, diferenciando las legales (las que la ley obliga a constituir en el caso de las sociedades de responsabilidad limitada y por acciones artculo 70-); las estatutarias o contractuales (las que los socios se han obligado a constituir por el contrato social); las voluntarias o facultativas (es decir aqullas que los socios acuerdan voluntariamente constituir) y las provenientes de revaluaciones (el caso de los revalos contables y extracontables que pueden realizar sobre sus bienes las empresas) y de primas de emisin (cuando se han colocado acciones con un precio mayor que el del valor de emisin, por la sociedad). En estos dos ltimos casos (revaluaciones y primas de emisin) la sociedad aparece obteniendo una ganancia que no es tal, porque en ambos supuestos es producto de la devaluacin del dinero, esto es una diferencia meramente nominal, no real. Entonces lo lgico es que por esas diferencias nominales constituya una reserva y no las tome como ganancias. Las reservas son partidas de dinero que las empresas prevn en salvaguardia de la intangibiliadd de su capital social. Es una parte de las ganancias que la sociedad "guarda" o "reserva" para algn gasto determinado o simplemente para resguardar el capital. Por eso se contabilizan dentro del patrimonio neto; - las utilidades o las praidas de ejercicios anteriores; que se suman o restan, respectivamente, del patrimonio neto, porque lo aumentan, en el primer caso, o disminuyen, en el segundo; - todo otro rubro, que por su naturaleza corresponda ser incluido en las cuentas de capital, reservas y resultados. c) Cuentas de orden

Finalmente, sin formar parte del activo ni del pasivo, se encuentran otras partidas contables que representan bienes que la sociedad tiene pero que a la vez debe, esto es bienes ajenos; y

bienes o derechos de la sociedad pero que tiene otro. Por ejempo, bienes recibidos en depsito o en prenda comn, estn en poder de la sociedad (son activo) pero no son de la sociedad sino de terceros (son pasivo). Documentos descontados por la sociedad (son o representan acreencias de la empresa - activo -pero han sido "descontados" en un banco, y ello implica que la sociedad ha endosado y es por lo tanto deudora de tales documentos - es pasivo-). Siendo el balance un fiel reflejo de la realidad econmica de la empresa, estas partidas deben, necesariamente, figurar en el activo y en el pasivo al mismo tiempo, por ello se llaman "cuentas de orden".

99. ESTADO DE RESULTADOS (Art. 64)

Art. 64. - El estado de resultados o cuenta de ganancias y prdidas del ejercicio deber exponer:
1. a) El producido de las ventas o servicios, agrupado por tipo de actividad. De cada total se deducir el costo de las mercaderas o productos vendidos o servicios prestados, con el fin de determinar el resultado; b) Los gastos ordinarios de administracin, de comercializacin, de financiacin y otros que corresponda cargar al ejercicio, debiendo hacerse constar, especialmente, los montos de: 1) Retribuciones de administradores, directores y sndicos; 2) Otros honorarios y retribuciones por servicios; 3) Sueldos y jornales y las contribuciones sociales respectivas; 4) Gastos de estudios e investigaciones; 5) Regalas y honorarios por servicios tcnicos y otros conceptos similares; 6) Los gastos por publicidad y propaganda; 7) Los impuestos, tasas y contribuciones, mostrndose por separado los intereses, multas y recargos; 8) Los intereses pagados o devengados, indicndose por separado los provenientes por deudas con proveedores, bancos o instituciones financieras, Sociedades controladas, controlantes o vinculadas, y otros; 9) Las amortizaciones y previsiones. Cuando no se haga constar alguno de estos rubros, parcial o totalmente, por formar parte de los costos de bienes de cambio, bienes de uso u otros rubros del activo, deber exponerse como informacin del directorio o de los administradores en la memoria; c) Las ganancias y gastos extraordinarios del ejercicio; d) Los ajustes por ganancias y gastos de ejercicios anteriores. El estado de resultados deber presentarse de modo que muestre por separado la ganancia o prdida proveniente de las operaciones ordinarias y extra-ordinarias de la sociedad, determinndose la ganancia o prdida neta del ejercicio, a la que se adicionar o deducir las derivadas de ejercicios anteriores. No podrn compensarse las distintas partidas entre s. II. El estado de resultados deber complementarse con el estado de evolucin del patrimonio neto. En l se incluirn las causas de los cambios producidos durante el ejercicio en cada uno de los rubros integrantes del patrimonio neto.

Este documento, tambin llamado "Cuenta de ganancias y prdidas" del ejercicio, sintetiza los dineros ingresados a la sociedad (por precio de las ventas realizadas; por comisiones; por intereses); y los egresos transferidos por la sociedad a terceros (los pagos por compras, gastos generales, sueldos, comisiones, intereses, etc.). Este documento, que es un complemento de la informacin que brinda el balance general, tiene la virtud de discriminar e identificar los rubros por los cuales se han producido "ingresos" de fondos a la sociedad y aqullos que han determinado "egresos", permitiendo saber en qu sectores de la empresa se han generado ganancias y en cules se han operado prdidas. Por ello al lado de una partida de ingresos (ventas por ejemplo) debe consignarse el costo de las mercaderas o productos vendidos, para conocer y reflejar el resultado de ese rubro. a) Los ingresos deben constar agrupados por tipo de actividad, diferencindolos, porque bien pueden ser consecuencia de la actividad normal (venta de mercaderas en la actividad comercial) o bien obedecer a otra causa (el alquiler de locales de los cuales es propietario la sociedad; la venta de bienes no destinados normalmente a la venta; etc.). b) En cuanto a los egresos, debern comprender los gastos ordinarios de administracin, de comercializacin, de financiacin y otros, debiendo indicarse especialmente: 1) las retribuciones de los directores, administradores y sndicos; 2) otros honorarios y retribuciones de servicios; 3) los sueldos y jornales y sus contribuciones sociales respectivas (aportes sindicales, aportes a obras sociales, aportes sobre aguinaldos ylos aportes jubilatorios patronales); 4) gastos de estudios e investigaciones; 5) regalas y honorartos por servicios tecnicos y otros conceptos similares; 6) los gastos de publicidad y propaganda; 7) los impuestos, tasas y contribuciones, indicando por separado el tributo, las multas, los intereses, recargos y reajustes; 8) los intereses pagados o devengados. Es decir que deben indicarse no solamente los que haya pagado en el ejercicio la sociedad, sino tambin los que han vencido en el curso del ejercicio y no hayan sido pagados, sea porque son pagaderos a mayor plazo o por otras razones. Se debe indicar por separado los que provienen de deudas comerciales (a proveedores), de las bancarias y otras deudas financieras. Asimismo se debe separar los que corresponden a sociedades, controlantes, controladas y vinculadas; y 9) las amortizaciones y previsiones. Ya vimos anteriormnte el concepto de "previsin". Veremos ahora qu son las "amortizaciones". Se define la "amortizacin" como la prdida de valor que sufre un bien de uso por cualquier causa, sea la duracin fsica del mismo, su duracin econmica o bien la duracin segn la contabilidad. La finalidad de las amortizaciones es repartir los gastos relacionados con la adquisicin de esos bienes de uso en los aos en que se usan los mismos. Como los bienes con el uso pierden valor, las amortizaciones expresan contable-mente la reduccin del valor de esos bienes con la finalidad de reflejar la exactitud del balance. Tambin son un medio de constituir una reserva para reponer esos bienes. El artculo 64 L.S. expresa que si algunos de estos rubros no se incluyera en forma total o parcial por formar parte del costo de los bienes de cambio o de los bienes de uso u otro rubros del activo, deber exponerse como
informacin del directorio o de los administradores en la "Memoria". c) Las ganancias extraordinarias y los gastos tambin extraordinarios habidos en el ejercicio, se deben

consignar separadamente en el Estado de Resultados, como lo habamos sealado anteriormente. d) Debern consignarse, asimismo, los ajustes por ganancias y gastos de ejercicios anteriores, esto es los montos por "desvalorizacin monetaria" que corresponden a esos rubros.

Se exige especialmente que este documento muestre por separado las ganancias o prdidas provenientes de operaciones ordinarias y aqullas derivadas de operaciones extraordinarias de la sociedad, determinndose la ganancia o prdida neta del ejercicio, a la que se debe adicionar o restar las derivadas de los ejercicios anteriores. Tambin se exige que no se compensen las distintas partidas entre s, a efectos de no quitar claridad y transparencia a este documento, y no privar de datos a los socios y terceros que les sirvan para formarse un certero juicio sobre la situacin econmica, el desenvolvimiento y el futuro de la empresa de que se trate. Este documento debe complementarse con el estado de evolucin del patrimonio neto, donde debe informarse las causas de los cambios producidos durante el ejercicio en cada uno de los rubros que integran el patrimonio neto (capital suscripto, reservas, y utilidades o prdidas de ejercicios anteriores). Esta informacin es exigida por la ley 22.903, que modific as el prrafo final del artculo 64 de la ley 19.550, que prescriba, en cambio, que la informacin del Estado de Resultados se complementara con el "estado de resultados acumulados", siguiendo de este modo el criterio adoptado por la Comisin Nacional de Valores, respecto de las exigencias establecidas en las normas tcnicas de presentacin de estados contables.

100. NOTAS COMPLEMENTARIAS Y CUADROS ANEXOS (Art. 65)

Art. 65. - Notas complementarias. Para el caso que la correspondiente in formacin no estuviera contenida en los estados contables de los artculos 63 y 64 o en sus notas, debern acompanarse notas y cuadros, que se considerarn parte de aqullos. La siguiente enumeracin es enunciativa. L Notas referentes a: a) Bienes de disponibilidad restrngida explicndose brevemente la restriccin existente; b) Activos gravados con hipoteca, prenda u otro derecho real, con referencia a las obligaciones que garantizan; c) Crterio utilizado en la valuacin de los bienes de cambio, con indicacin del mtodo de determinacin del costo u otro valor aplicado; d) Procedimientos adoptados en el caso de revaluacin o devaluacin de activos debindose indicar, adems, en caso de existir, el efecto consiguiente sobre los resultados del ejercicio; e) Cambios en los procedimientos contables o de confeccin de los estados contables aplicados con respecto al ejercicio anteror, explicndose la modificacin y su efecto sobre los resultados del ejercicio; f) Acontecimientos u operaciones ocurridos entre la fecha del cierre del ejercicio y de la memoria de los administradores, que pudieran moditicar significativamente la situacin financiera de la sociedad a la fecha del balance general y los resultados del ejercicio cerrado en esa fecha, con indicacin del efecto que han tenido sobre la situacin y resultados

mencionados;
g) Resultado de operaciones con sociedades controlantes, controladas o vinculadas, separadamente por sociedad; h) Restricciones contnactu4es para la dsstnbucin de ganancias; i) Monto de avales y garantlas a favor de terceros, documentos descontados y otras contingencias, acompanadas de una breve explicacin cuando ello sea necesario; j) Contratos celebrados con los directores que requieren aprobacin, conforme al artculo 271, y sus montos; k) El monto no integrado del capital social, distinguiendo, en su caso, los correspondientes a las acciones ordinarias y de otras clases y los supuestos del artculo 220. 2 Cuadros anexos: a) De bienes de uso, detallando para cada cuenta principal los saldos al comienzo, los aumentos y las disminuciones y los saldos al cierre del ejercicio. Igual tratamiento corresponder a las amortizaciones y depreciaciones, indicndose las diversas alcuotas utilizadas para cada clase de bienes. Se informar por nota al pie del anexo el destino contable de los aumentos y disminuciones

de las amortizaciones y depreciaciones registradas; b) De bienes inmaterales y sus correspondientes amortizaciones con similar contenido al requerido en el inciso anterior;
c) De inversiones en ttulos valores y participaciones en otras sociedades, detallando: denominacin de la sociedad emisora o en la que se participa y caractersticas del ttulo valor o participacin, sus valores nominales, de costo, de libros y de cotizacin, actividad principal y capital de la sociedad emisora o en la que se participa. Cuando el aporte o participacin fuese del cincuenta por ciento (50 %) o ms del capital de la sociedad o de la que se participa, se debern acompanar los estados contables de sta que se exigen en este ttulo. Si el aporte o participacin fuese mayor del cinco por ciento (5 %) y menor del cincuenta por ciento (50 %.) citado, se informar sobre el resultado del ejercicio y el patrmonio neto segn el ltimo balance general de la sociedad en que se invierte o participa. Si se tratara de otras inversiones, se detallar su contenido y caractersticas, indicndose, segn corresponda, valores nominales, de costo, de libros, de cotizacin y de valuacin fiscal; d) De previsiones y reservas, detallndose para cada una de ellas, saldo al comienzo, los aumentos y disminuciones y el saldo al cierre del ejercicio. Se informar por nota al pie el destino contable de los aumentos y las disminuciones, y la razn de estas ltimas;

e) El costo de las mercaderas o productos vendidos, detallando las existencias de bienes de cambio al comienzo del ejercicio, las compras o el costo de produccin del ejercicio, analizado por grandes rubros y la existencia de bienes de cambio al cierre. Si se tratara de servicios vendidos se aportarn datos similares a los requeridos para la alternativa anterior que permitan informar sobre el costo de prestacin de dichos servicios; f) El activo y pasivo en moneda extranjera detallando: las cuentas del balance, el monto y la clase de moneda extranjera, el cambio vigente o el contratado a la fecha de cierre, el monto resultante en moneda argentina, el importe contabilizado y la diferencia si existiera, con indicacin del respectivo trata-miento contable.

La ley prescribe con carcter obligatorio una informacin por separado y descriptiva de ciertos aspectos operativos o contractuales de la sociedad, de modo de completar la informacin resultante del balance y del cuadro de resultados y para el caso que la misma no haya sido incluida en "notas" adjuntas a esos documentos o no surjan de los mismos en forma especfica. Discrimina entre "notas complementarias" y "cuadros anexos a) Notas, referentes a los siguientes aspectos: 1) bienes de disponibilidad restringida, explicndose brevemente la restriccin existente. Puede trtarse de embargos u otras medidas cautelares trabadas judicialnaente sobre bienes de la sociedad, por ejemplo, o restricciones pactadas contractual-mente o derivadas de situaciones provocadas por hechos o circunstancias imprevisibles (indisponibilidad de retirar fondos del exterior, en razn de alguna medida oficial dispuesta en otro pas, por ejemplo; etc.); 2) activos gravados con hipoteca, prendas u otro derecho real, como pueden ser preanotaciones hipotecarias o anticresis, explicando en cada caso a qu operaciones u obligaciones son accesorias;

3) valuacin de los bienes de cambio: se debe explicar el criterio que se ha utilizado para su valuacin, con expresa indicacin del mtodo seguido para la determinacin de los valores de costo u otros que se hayan aplicado; 4) revaluacin o devaluacin de activos: indicar el procedimiento seguido en cada caso debiendo explicarse el efecto que ello ha producido sobre los resultados del ejercicio; 5) procedimientos o tcnicas contables: se deben explicar los cambios en las t&nicas o procedimientos de confeccin de los estados contables, con relacin al ejercicio anterior, sealando los efectos que ello ha producido sobre los resultados del ejercicio; 6) acontecimientos u operaciones posteriores al balance que puedan modificar significativamente la situacin financiera de la sociedad. Puede tratarse del caso de una sentencia definitiva que resuelve un problema judicial sobre bienes, crditos o deudas que tena pendiente la sociedad,' la sancin de una disposicin legal que otorga facilidades para pagar ciertas deudas (fis-cales, previsionales o bancarias), por ejemplo. Tal fue el caso de la sancin de la ley 22.510 que permiti refinanciar hasta un 40 o 50 % de las deudas bancarias existentes, hasta en siete aos de plazo, con dos aos de gracia. Si la empresa ha computado en su "pasivo corriente" deudas que vencan en el curso del prximo ejercicio y esas deudas resultan financiadas, se va a alterar, lgicamente, la situacin financiera de la empresa que ahora tendr ms alivio derivada de una mayor liquidez ante la no exigibilidad de obligaciones de inminente vencimiento; 7) operaciones con sciedades controlantes, controladas o vinculadas, explicando el resultado de ellas, separadamente por sociedad; 8) distribucin de ganancias: al respecto debe explicarse la existencia de restricciones contractuales que impidan o limiten su distribucin. Expresamos que esas restricciones tambin debern informarse si provienen de decisiones de la autoridad de control a la que est sometida la sociedad (caso del Banco Central de la Repblica Argentina, para las entidades financieras del sistema institucionalizado y de conformidad con lo prescripto en el artculo 34 de la ley 21.526 reformada por la ley 24.144; o silo dispone la Comisin Nacional de Valores para las empresas sometidas a su control), o bien podran derivar de una resolucin judicial. De modo que la norma del artculo 65 en
este aspecto es insuficiente y debe interpretarse en el sentido descripto que es el que mejor se compadece con la "finalidad" esclarecedora de la regla legal; 9) garantias otorgadas a favor de terceros, documentos des-contados y otras contingencias o responsabilidades eventuales que puede haber asumido la sociedad, acompaadas de una breve explicacin cuando sea necesario. Aqu la ley prev el supuesto de fianzas y avales otorgados por la sociedad a favor de terceros, esto es "garantas personales" que comprometen a la empresa, ya que las "garantas reales" quedan comprendidas en el punto b) de este artculo. Los documentos "descontados" son aquellos ttulos de crdito (letras de cambio o pagars) recibidos de

clientes de la empresa que sta ha transferido a un banco u otra entidad financiera, a cambio de un anticipo de fondos que es igual al monto total de esos ttulos deducido el importe de los intereses por el tiempo que falta para su vencimiento; 10) contratos celebmdos con 'os directores que requieren aprobacin de la asamblea, conforme el artculo 271 de la ley. Este prrafo fue incluido, al igual que el que se referir en el punto 11) siguiente, por la ley 22.903. Aqu se hace referencia a aquellos contratos celebrados por los directores de sociedades annimas con la sociedad en condiciones "diversas" de las comunes con clientes de la sociedad o terceros, o cuando el director no comunic la celebracin de ese contrato al directorio y sndico; y para su validez se requiere entonces de una asamblea extraordinaria que lo apruebe. La ley habla de "directores" y hace referencia expresa al artculo 271, norma que es aplicable tambin a los administradores de la sociedad en comandita por acciones conforme lo prescripto en el artculo 316 y a los gerentes de las sociedades de responsabilidad limitada en atencin a lo que dispone el artculo 157; 11) monto no integrado del capital social, distinguiendo lo que corresponda a acciones ordinarias o preferidas y, en su caso, si son acciones que hubieran sido adquiridas por la sociedad, conforme el artculo 220. Esta nota complementaria permitir, sobre todo a los terceros, tener una correcta informacin sobre la realidad del capital de la sociedad. En verdad esta exigencia debera requerirse junto con la informacin sobre el patrimonio neto, donde debera precisarse al lado del capital suscripto (que es el que los socios se comprometieron a integrar) el realmente integrado por los socios. Esto contribuira a aportar mayor claridad a la informacin. 12) La Inspeccin General de Justicia, por resolucin 2/84 estableci que tambin por "nota a los estados contables" se dejar constancia, en forma resumida, del mecanismo de ajuste aplicado y de los criterios de valuacin utilizados, para cumplir la norma que exige la confeccin de los estados contables en "moneda constante" (art. 62, prr. final, L.S.). Dicha resolucin determina que las sociedades que deben elevar sus estados contables a la Inspeccin, deben cumplir con tal requisito. Especialmente incluye a las sociedades por acciones nacionales y las sociedades
constituidas en el extranjero que hagan en el pas ejercicio habitual de su objeto social, establezcan sucursal, asiento o cualquier tipo de representacin permanente. Excluye expresamente a las entidades financieras com

prendidas en la ley 21.526 y a las aseguradoras, regidas por ley 20.091. La mencionada resolucin dispone que tambin las sociedades de responsabilidad limitada cuyo capital alcance el importe fijado por el artculo 299; inciso 2 de la L.S. deben remitir sus estados contables confeccionados en moneda constante. b) Cuadros anexos: adems de las notas complementarias referidas precedentemente, el artculo 65 requiere la confeccin de "cuadros" con. informacin numrica, es decir en montos de din&o, referida a los bienes que mtegran el activo: 1) de los bienes de uso, esto es los inmuebles, muebles y tiles, instalaciones, maquinarias y rodados, separados por cuentas principales, discriminando sus valores al comienzo del ejercicio, los aumentos.y disminuciones durante el ejercicio y el saldo al cierre del mismo. De esta forma ser fcil advertir las compras y ventas que hubieran existido en las distintas cuentas que integran este rubro tan importante desde el punto de vista patrimonial de la sociedad. De igual forma debern informarse las amortizaciones y depreciaciones sobre esos bienes, con indicacin de las alcuotas o porcentajes utilizados. Adems se debe informar en nota al pie del cuadro, el destino contable dado a lOS aumentos o disminuciones de las amortizaciones y depreciaciones registradas, esto es,

sealar el rubro del balance o cuadro de resultados donde ello se ve reflejado; 2) los bienes inmateriales y sus amortizaciones, con igual informacin que la referida en el punto

anterior; 3) de inversiones en ttulos valores y participaciones en otras sociedades: en este cuadro se debe discriminar la denominacin del emisor del ttulo (puede ser el Estado Nacional por ejemplo si fueran ttulos pblicos - bonex -, letras de tesorera, etc.), caracterstica de los ttulos, valor nominal, valor de costo, valor de libros, valor de cotizacin, actividad principal de la sociedad emisora y capital. En el caso de "participacin" en otras sociedades se deber indicar la denominacin de la sociedad en la que se participa, tipos de acciones, cuotas o partes de inters, en su caso, valor de la participacin, indicando valor nominal, de costo, de libros y de cotizacin, en su caso. Actividad principal y capital de la o las sociedades en las que se tiene participacin. Cuando la
participacin fuere del 50 % o ms del capital de la sociedad vinculada se debe acompaar los estados contables de sta, esto es el balance y cuadro de resultados. Si la participa
cin no llega a ese porcentaje pero es superior al 5 % debe informarse (no acompaarse documento alguno) sobre el resultado del ejercicio y el patrimonio neto de la sociedad en la que se tiene participacin, o en la que se ha invertido capital. Si se trata de otras inversiones deber suministrarse tambin informacin similar a la referida anteriormente; 4) de previsiones y reservas, tambin con indicacin del monto de los saldos al comienzo, los aumentos y disminuciones y el saldo al cierre del ejercicio. De modo que si se han utilizado esas "previsiones" o "reservas" los socios y terceros puedan conocer en qu fueron utilizadas. Para ello al pie del cuadro debe indicarse el destino contable dado a esos aumentos o disminuciones y la razn a que obedecen las disminuciones, esto es, en qu fueron utilizadas; 5) el costo de las mercaderias o productos vendidos, discriminando las existencias en bienes de cambio al comienzo del ejercicio, las compras o el costo de produccin y las existencias al final del ejercicio. Cuando se trata de una sociedad de "servicios" deber informarse sobre el costo de la prestacin de los mismos; 6) el activo y pasivo en moneda extranlera, debiendo mdicarse el tipo de moneda, cambio vigente, el monto resultante en moneda argentina, el importe contabilizado y la diferencia, si existiere, precisando el tratamiento contable dado a tal diferencia.

101. MEMORIA (Art. 66)

Art. 66. - Los administradores debern informar en la memoria sobre el estado de la sociedad en las distintas actividades en que haya operado y su juicio sobre la proyeccin de las operaciones y otros aspectos que se consideren necesarios para ilustrar sobre la situacin presente y futura de la sociedad. Del informe debe resultar: 1 Las razones de variaciones significativas operadas en las partidas del activo y pasivo; 2' Una adecuada explicacin sobre los gastos y ganancias extraordinaras y su origen y de los ajustes por ganancias y gastos de ejercicios anterores, cuando fueren significativos; 3' Las razones por las cuales se propone la constitucin de reservas, explicadas clara y circunstanciadamente; 40 Las causas, detalladamente e:puestas, por las que se propone el pago de dividendos o la distribucin de ganancias en otra

forma que en efectivo; 50 Estimacin u orientacin sobre perspectivas de las futuras operaciones; 60 Las relaciones con las sociedades controlantes, controladas o vnculadas y las variaciones operadas en las
respectivas participaciones y en los crditos y deudas; 70 Los rubros y montos no mostrados en el estado de resultados
- artculo 64 1 b -, por formar parte los ruismos, parcial o totalmente, de los costos de bienes del activo.

Es un documento donde los administradores informan a los socios sobre la situacin de la sociedad, en su conjunto y en las distintas actividades que desarrolla, las dificultades habidas durante el ejercicio (inconvenientes en la provisin de materia prima o de stocks, huelgas, otras situaciones de conflicto con el personal), sobre los xitos obtenidos (resultado de investigaciones o de la aplicacin de nueva tecnologa) y sobre el futuro (perspectiyas en el corto y mediano plazo, en razn de nuevas inversiones o de la aplicacin de nuevos procedimientos de fabricacin, de contratacin de tecnologa) y otros aspectos que sirvan para ilustrar a los socios sobre la situacin presente y futura de la empresa. Especialmente este documento deber contener una explicacin aclaratoria sobre los siguientes tpicos: 1) las razones por variaciones significativas que se hubieran producido en las partidas del activo y pasivo, comparadas con el ejercicio anterior; 2) gastos y ganancias extraordinarias; 3) razones para la constitucin de reservas; 4) pago de dividendos o distribucin que no sea en efectivo; 5) estimacin sobre las futuras operaciones de la sociedad; 6) relaciones con las sociedades controlantes, controladas y vinculadas, variaciones en las participaciones; crditos y deudas; 7) informacin sobre los rubros y montos correspondientes a los conceptos expresados en el artculo 64, 1, b) cuando los mismos to han sido xpuestos en el Estado de Resultados. En este sentido la Memoria viene a complementar la informacin no contenida en el otro documento.

102. OBLIGACION DE LOS ADMINISTRADORES SOCIALES

(Art. 67)
Art. 67. - Copias: depsito. En la sede social deben quedar copias del balance, del estado de resultados del ejercicio y del estado de evolucin del Patrlmonio neto, y de notas, informaciones complementarias y cuadros anexos, a disposicin de los socios o accionistas, con no menos de quince (15) das de anticipacin a su consideracin por eflos. Cuando corresponda, tambin se mantendrn a su disposicin copias de la memoria del directorio o de los administradores y del informe de los sndicos. Dentro de los quince (15) das de su aprobacin, las sociedades de responsabilidad limitada cuyo capital alcance el importe fijado por el artculo 299, inciso 20, deben remitir al Registro Pblico de Comercio un (1> ejemplar de cada uno de esos documentos. Cuando se trate de una sociedad por acciones, se remitir un (1) ejemplar a la autoridad de contralor y, en su caso, del balance consolidado.

Los administradores sociales tienen la obligacin de poner a disposicin de los socios, con debida antelacin, estos documentos contables que hemos analizado en los puntos anteriores. De esa forma los socios podrn estudiarlos, analizarlos, requerir explicaciones adicionales, solicitar exhibicin de libros y documentos (directamente o por intermedio del sndico, en su caso), de modo de poder formarse una idea cabal sobre ellos antes de la reunin o asamblea donde sern considerados. a) Infonnacin a los socios: los administradores sociales deben dejar en la sede social, por lo menos quince das antes de la asamblea respectiva, copias del balance, estado de resultados y notas y cuadros anexos, memoria e informes del sndico (cuando lo hubiere, por el tipo de sociedad y capital o actividad), a disposicin de los socios. Esta exigencia no obsta a que el respectivo contrato social ample la misma, estableciendo por ejemplo, que tales documentos debern ser remitidos a los socios a sus domicilios. b) Infonnacin a las autondades de control: tanto las sociedades de responsabilidad limitada que por su capital estn comprendidas en el artculo 299 de la ley, como las sociedades por acciones, deben remitir un ejemplar de cada uno de los documentos contables referidos, a la autoridad de cQntrDl. Las sociedades controlantes y controladas deben, adems, remitir un ejemplar del balance consolidado. Este punto b) fue modificado por la ley 22.903. La reforma distingue la informacin de la sociedad de responsabilidad limitada que ser suministrada al Registro Pblico de Comercio; de las sociedades por acciones que informan a la autoridad de control. En la Capital Federal como el Registro est a cargo de la Inspeccin General de Justicia, es a ste organismo a quien se deben remitir los ejemplares referidos, en ambos casos. 103. GANANCIAS (Arts. 68y 71)
Art. 68. - Dividendos. Los dividendos no pueden ser aprobados ni distribuidos a los socios, sino por ganancias realizadas y liquidas resultantes de un balance confeccionado de acuerdo con la ley y el estatuto y aprobado por el rgano social competente, sarvo en el caso previsto en el artculo 224, segundo prrafo. Las ganancias distribuidas en violacin a esta regla son repetibles, con exoepcin del supuesto previsto en el artculo 225.

Art. 71. - Ganancias: prdidas anteriores. Las ganancias no pueden distri-buirse hasta tanto no se cubran las prdidas de ejercicios anteriores. Cuando los administradores, directores o sindicos sean remunerados por un porcentaje de ganancias, la asamblea podra disponer en cada caso su pago aun cuando no se cubran prdidas anteriores. La ley 22.903 mantiene casi ntegramente el texto de la ley 19.550, que consagra un principio fundamental en materia societaria: los dividendos no pueden ser aprobados ni menos an dtstribuidas si no son consecuencia de ganancias realizadas y ILquidas que resulten de balances confeccionados de acuerde a las normas legales y estatutarias y aprobados por la asamblea o reunin de socios, y mientras no se cubran las prdidas de 4ercicios anteriores. Una excepcin a este principio lo constituyen los "anticipos de dividendos" que pueden hacerse en los casos de sociedades comprendidas en el artculo 299 y que analizaremos al considerar el artculo 224. Los dividendos distribuidos en violacin a lo expresado sern repetibles, salvo aqullos percibidos de buena fe. Las ganancias no pueden distribuirse hasta tanto no se cubran las prdidas de los ejercicios anteriores. Esta disposicin del artculo 71 complementa la del artculo 68 sobre dividendos. Cuando los administradores, directores o sndicos sean remunerados con un porcentaje de las ganancias, la asamblea podr disponer, en cada caso, su pago aun cuando no se cubran prdidas anteriores. Esta norma del segundo prrafo del artculo 71 viene a echar por tierra toda la construccin de los artculos 68 y 71, primer prrafo, permitiendo que esos mismos administrado-

res y directores o el "grupo accionario" que controla la mayora en las asambleas, pueda vuinerar un principio esencial en materia societaria: no pueden repartirse ganancias mientras no se hayan conjugado las prdidas de los ejercicios anteriores. Es lamentable que la reforma de la ley 22.903 haya omitido corregir este grave error de la ley.

104. NULIDAD DE LAS CONVENCIONES SOBRE APROBACION DE BALANCES (Art. 69)

Art. 69. - Aprobacin, impugnacin. El derecho a la aprobacin e impugnacin de los estados contables y a la adopcin de resoluciones de cualquier orden a su respecto, es irrenunciable y cualquier convencin en contrario es nula. La ley sanciona con la nulidad cualquier pacto por el que uno o ms socios se comprometieran a aprobar o impugnar el balance y dems documentos contables en la asamblea ordinaria. El derecho del socio a votar libremente, en la asamblea ordinaria, es irrenunciable.

105. RESERVAS (Art. 70)

Art. 70. - Reserva legal. Las sociedades de responsabilidad limitada y las sociedades por acciones, deben efectuar una reserva no menor del cinco por ciento (5 %) de las ganancias realizadas y lquidas que arroje el estado de resultados del ejercicio, hasta alcanzar el veinte por ciento (20 %) del capital social. Cuando esta reserva quede disminuida por cualquier razn, no pueden distrbuirse ganancias basta su reintegro. Otras reservas. En cualquier tipo de sociedad podrn constituirse otras reservas que las legales, siempre que las mismas sean razonables y respondan a una prudente administracin. En las sociedades por acciones la decisin para la constitucin de estas reservas se adoptar conforme al artculo 244, ltima parte, cuando su monto exceda del capital y las reservas legales; en las sociedades de responsabilidad limitada, requiere la mayora necesaria para la modificacin del contrato.

Ya expresamos, al considerar el balance, el concepto de re-servas. Reserva legal es aquella porcin de

las ganancias que la ley obliga a guardar, que no puede distribuirse; reservas estatutarias o contractuales son aqullas que el contrato social obliga a constituir; facultativas o voluntarias son aqullas que los socios deciden
constituir.

a) Reserva legal: tanto las sociedades de responsabilidad limitada como las sociedades por acciones estn obligadas a constituir una reserva que no ser menor del 5 % de las ganancias realizadas y liquidas que arroje el estado de resultados del ejercicio, hasta alcanzar el 20 % del capital social. Es decir que anualmente estas sociedades deben guardar de sus ganancias una porcin no menor de la referida, hasta que cubran el veinte por ciento de su capital (el capital suscripto). Las dems sociedades no estn obligadas a constituir esta reserva. Cuando la reserva legal quede disminuida por cualquier razn no podrn distribuirse ganancias hasta que ella sea reintegrada. Esta norma busca preservar la integridad de la reserva legal como un modo o medio de preservar, a su vez, la intangibilidad del capital social. b) Otras reservas: en cualquier tipo de sociedad pueden constituirse otras reservas, siempre que sean razonables y respondan a una prudente administracin. No pueden ser el resultado de un capricho de las mayoras ni producto de su deseo de bloquear ganancias o impedir su distribucin. En las sociedades por acciones y en las de responsabilidad limitada habr que distinguir segn el monto de las reservas. Si su importe no excede el del capital y reservas legales, las mayoras para aprobarlas sern las comunes; si el monto excede esa cantidad, entonces se requerir el voto de la mayora de las acciones con derecho de voto, sin aplicarse el voto plural, para las sociedades por acciones; en las sociedades de responsabilidad limitada se requiere la mayora que el contrato exija para aprobar las modificciones del mismo.

106. APROBACION DE LOS ESTADOS CONTABLES.

RESPONSABILIDADES DE LOS ADMINISTRADORES

Y SNDICOS (Art. 72)

Art. 72. - Responsabilidad de administradores y sndicos. La aprobacin de los estados contables no implica la de la gestin de los directores, administradores, gerentes, miembros del consejo de vgilancia o sndicos, hayan o no votado en la respectiva decisin, ni importa la liberacin de responsabilidades. Li ley 22.903 reform el artculo 241 de la ley 19.550, permitiendo a los administradores, directores y gerentes generales, miembros de consejos de vigilancia y sndicos, votar -cuando sean accionistas- en las asambleas, sobre la aprobacin de los estados contables. Por ello, sin alterar el contenido del artculo 72, reformul el mismo, precisando que la aprobacin de esos estados contables no implica la aprobacin de la gestin de ellos, ni los libera de responsabilidad, no interesando que hayan votado o se hayan abstenido de hacerlo en la asamblea respectiva. Esto quiere decir que la aprobacin de lo actuado por esos administradores o fiscalizadores sociales debe hacerse por consideracin especfica en la asamblea respectiva y decisin tambin especfica sobre esa materia. Slo as habr liberacin de responsabilidad.

107. LIBROS DE ACI'AS DE LOS ORGANOS COLEGIADOS (Art. 73)

Art. 73. - Actas. Deber labrarse en libro especial, con las formalidades de los libros de comercio, acta de las deliberaciones de los rganos colegiados. Las actas del directorio sern firmadas por los asistentes. Las actas de las asambleas de las sociedades por acciones sern confeccionadas y firmadas dentro de los cinco (5) das, por el presidente y los socios designados al efecto.

De las deliberaciones de los rganos colegiados de la sociedad, sean de administracin (como una gerencia colegiada o directorio plural) o de fiscalizacin (consejo de vigilancia o sindicatura plural, caso del artculo 299) o de gobierno (reuniones de socios o asambleas), deber levantarse acta. Para ello se exige que se lleve un libro de actas especial, con todas las formalidades de los libros de comercio: rubricacin, por fechas sucesivas y sin raspaduras o enmiendas no salvadas. l,as actas de las reuniones de directorios (y aunque no lo diga la ley, tambin las de gerencias colegiadas, consejos de vigilancia o sindicatura plural) deben ser firmadas por todos los asistentes. Las actas de las reuniones de socios en sociedades que no sean por acciones tambin deben ser firmadas por todos los asistentes. En cambio en las asambleas de las sociedades por acciones se exige slo la firma del presidente y de los socios designados por la asamblea para ello, en el acta que deber ser confeccionada y firmada dentro de los cinco das posteriores a la reunin. NOTAS A LA OCTAVA EDICION 1. JURISPRUDENCIA En este captulo incorporamos los siguientes fallos que estimamos de importancia a los efectos de un mayor esclarecimiento de los temas en l desarrollados. 103. GANANCIAS (Arts. 68y 71) 1. Para determinar si corresponde que participen en la distribu cin de dividendos quienes revistieron la calidad de accionistas durante el ejercicio o quienes gocen de la tenencia de las acciones al momento de la distribucin efectiva, inclinarse por el carcter declarativo o constitutivc' que debe atribuirse a la resolucin asamblearia que dispone el pago de los dividendos conduce a una misma conclusin. En efecto, si se la considera declarativa, debe reconocerse su eficacia retroactiva a la poca en que cerr el ejercicio, razn por la cual corresponde reconocer derecho al dividendo a las acciones ya emitidas a dicho cierre, quedando excluidas

las correspondientes a un aumento de capital cuya emisin fue realizada

con posterioridad al cierre del ejercicio. Si, en cambio, se le atribuye carcter constitutivo slo quedan alcanzadas las acciones emitidas, suscriptas e integradas a la fecha en que cerr el ejercicio. 2. No existe incompatibilidad ni contradiccin en atribuir carcter sustitutivo a la decisin asamblearia que genera
el derecho de crdito de las acciones sobre las utilidades del ejercicio, en la medida de los dividendos aprobados y al mismo tiempo circunscribir ese derecho a las acciones que fueron alcuotas del capital social respecto del cual se produjeron las utilidades en el

ejercicio. 3. La regla de reparto de dividendos debe necesariamente referirse a las utilidades del ejercicio, cualquiera sea la fecha en la cual sean declarados o puestos al pago despus de la clausura del ejercicio social. No es bice para ello la circunstancia de que en el resultado se refleje la incidencia de anteriores ejercicios, sea por prdidas que deben absorberse, sea por utilidades no distribuidas que pueden ser incluidas en los dividendos a pagar.
4. Si no existe regla estatutaria que disponga lo contrario, la asamblea puede decidir la participacin en los dividendos de quienes

suscriban acciones futuras. Tal decisin debe resultar clara e inequvoca.

5. Si el estatuto dispone que las acciones adquieren el derecho al dividendo en proporcin a las respectivas integraciones, resulta obvio que queda excluido de participar el capital no suscripto que, por ende, no contribuy a generar utilidades hasta el cierre del ejercicio. 6. La determinacin de la participacin en los dividendos a que tienen derecho las acciones emitidas antes del

cierre pero despus de iniciado el ejercicio respecto del cual se dispone el pago, dado que en nuestro derecho no existe solucin normativa especifica, es materia abierta al mbito contractual. De tal modo, puede ser regulada en los estatutos o, en

su defecto, por resolucin de la asamblea, pues el tema de la participacin en los beneficios constituye la esencia del contrato de sociedad y es precisamente aquel donde la libertad es mas amplia.
7. Si el estatuto de la sociedad contempla la proporcionalidad entre el pago de las utilidades y la integracin de las acciones, pero nada dice respecto del derecho que se les reconoce teniendo en cuenta el lapso del ejercicio que ha

transcurrido hasta que comenz la integracin o hasta que se cumplieron las sucesivas integraciones, dicha omisin debe ser interpretada en el sentido de la irrelevancia del factor temporal para la atribucin de los dividendos. En
efecto, si el estatuto consider la reduccin proporcional a que deban sujetarse las acciones parcialmente integradas, pero no incluy una segunda reduccin en atencin a la proporcin del ejercicio transcurrido hasta que se produjo la integracin, cobra su ntegro vigor el principio de la igualdad de las acciones que corresponden a la misma clase. 8. Si bien la reduccin en la participacin en los dividendos en proporcin al paso del ejercicio que ha transcurrido hasta que comenz la integracin es lcita, pues no hay razn para que capitales usados diferentemente devenguen iguales beneficios tal disparidad de trato debe estar incorporada al rgimen societario mediante consulta del estatuto. Por tanto, a falta de pacto expreso en ese sentido, se aplicar el principio de igual participacin. 9. No tiene basamento jurdico reducir la participacin de ciertas acciones por el solo hecho de haberse incorporado a la sociedad ya comenzado el ejercicio social, a menos que se admita paralelamente que, de cerrarse con prdidas el balance, la participacin en las prdidas tambin ser menor, lo que conceptualmente es inaceptable y contable-mente impracticable. 10. La venta de las acciones despus del cierre del ejercicio en relacin al cual se distribuyen dividendos, o bien la venta posterior a la asamblea que declar el dividendo, no altera la regla que reconoce el derecho a quien est legitimado como accionista por la posesin del ttulo o la inscripcin pertinente en el caso de acciones nominativas o escriturales, pues el

adquirente ingresa en los derechos inherentes a la participacin accionaria, incluso sus accesorios, en el estado en que se encuentran al tiempo de su compra. Trib. Arbitraje Gral. de la Bolsa de Comercio, 06-II-1996, "Televisoras Provinciales SA.", L.L., 24-VI-1996,
pg. 13, fallo 94.410; D.J., 1996-1-1273.

2. DOCTR!NA Sobre los temas tratados en este captulo, se pueden consultar los siguientes trabajos: Cura, Jos Mara, "Rendicin de cuentas o presentacin de estados contables?", L.L., 28-VII-1995. Garca Tejera, Norberto J., "Libros especiales y actas de sociedades annimas. Cuestiones generales", E.D.,
158-1089.

Santilln, Jorge Mario, "Alggnas consideraciones acerca del reparto de utilidades ficticias", en Estudios de Sociedades Comerciales en Homenaje a Cados J. Zavala Rodri'guez, Astrea, 1973, pg. 131.

CAPTULO IX
TRANSFORMACION, FUSION Y ESCISION A) DE LA TRANSFORM4CJON 108. CONCEPTO (Art. 74) Art. 74. - Concepto, licitud y efectos. Hay transformacin cuando una sociedad adopta otro de los tipos previstos. No se disuelve la sociedad ni se alteran sus derechos y obligaciones.
Hay transformacin de una sociedad cuando adopta otro de los "tipos sociales" regulados en la ley. Esto es cuando "cambia" su "tipo" por otro. El caso de una sociedad comercial colectiva que se transforma en sociedad annima, o en sociedad de responsabilidad limitada. La sociedad que se transforma (la colectiva, en nuestro ejemplo), no se disuelve (y, por ende, tampoco se liquida), ni se modifican los derechos y obligaciones de la sociedad para con terceros. As por ejemplo el tercero que contrat con esa sociedad colectiva fundado en la responsabilidad subsidiaria, personal, solidaria e ilimitada de los socios por las operaciones sociales, puede conservar ese derecho, bastndole con no consentir que se modifique esa responsabilidad. La nueva sociedad es "continuadora" legal de la anterior y asume por ello sus derechos y obligaciones en el estado en que se encontraban.

109. RESPONSABILIDAD DE LOS SOCIOS (Arts. 75y 76) Art. 75. - Responsabilidad anterior de los socios. La transformacin no modifica la responsabilidad solidaria e ilimitada anterior de los socios, aun cuando se trate de obligaciones que deban cumplirse con posterioridad a la adopcin del nuevo tipo, salvo que los acreedores lo consientan expresamente. Art. 76. - Responsabilidad por obligaciones anteriores. Si en razn de la transformacin existen socios que asumen responsabilidad ilimitada, sta no se extiende a las obligaciones sociales anteriores a la transformacin, salvo que la acepten expresamente.
En el rgimen de la ley 19.550 la regla era el mantenimiento de la responsabilidad anterior de los socios por las operaciones sociales, salvo el consentimiento del acreedor a que tal responsabilidad fuera limitada como consecuencia de la transformacin (caso de la sociedad colectiva que se transforma en responsabilidad limitada). Los acreedores deban ser notificados de la transformacin en forma personal y si no manifestaban su oposicin a la misma dentro de los treinta das de notificados, se presuma su consentimiento. Lo mismo si el acreedor contrataba con la sociedad ya transformada. A su vez, si como consecuencia de la transformacin existan socios que asuman una responsabilidad ilimitada (caso inverso del anterior, por ejemplo, es decir una sociedad de responsabilidad limitada que se transforma en colectiva), esa responsabilidad ilimitada se extenda a las obligaciones anteriores. Este rgimen fue modificado por la ley 22.903, tendiendo a una mayor rapidez y simplificacin en el procedimiento de transformacin. La reforma mantiene el principio de inalterabilidad de la responsabilidad de los socios por las obligaciones anteriores a la transformacin, pero modifica el tema del "consentimiento de los acreedores". Para la limitacin de esa responsabilidad anterior se requiere consentimiento expreso de los acreedores. Asimismo, en la reforma se aclara que la subsistencia de la responsabilidad ilimitada y solidaria alcanza tambin a operaciones sociales preexistentes a la transformacin pero exigibles con posterioridad a ella. Tambin se modific, sustancialmente, el rgimen de la mayor responsabilidad asumida por todos o algunos socios como consecuencia de la transformacin. La mayor responsabilidad personal que asumen los socios como consecuencia de la transformacin no se extiende a las obligaciones anteriores de la sociedad que no contaban con ella. La solucin es as mucho ms lgica y correcta que la anteriormente prevista en el artculo 76 de la ley 19.550, porque los acreedores que contrataron con la sociedad anterior sin problema alguno no tienen por qu beneficiarse con esa mayor responsabilidad que asuman los socios como consecuencia del cambio de "tipo social".

110. REQUISITOS (Art. 77) Art. 77. - La transformacin exige el cumplimiento de los siguientes requisitos: 1 Acuerdo unnime de los socios, salvo pacto en contrario o lo dispuesto para algunos tipos societarios; 2 Confeccin de un balance especial, cerrado a una fecha que no exceda de un (1) mes a la del acuerdo de transformacin y puesto a disposicin de los socios en la sede social con no menos de quince (15) das de anticipacin a dicho acuerdo. Se requieren las mismas mayoras establecidas para la aprobacin de los balances de ejercicio; 3 Otorgamiento del acto que instrumente la transformacin, por los rganos competentes de la sociedad que se transforme y la concurrencia de los nuevos otorgantes con constancia de los socios que se retiren, capital que representan, y cumplimiento de las formalidades del nuevo tipo societario adoptado; 4 Publicacin por un (1) da en el diario de publicaciones legales que corresponda a la sede social y sus sucursales. El aviso deber contener: a) fecha de la resolucin social que aprob la transformacin; b) fecha del instrumento de transformacin; c) la razn social o denominacin social anterior y la adoptada, debiendo de sta resultar indubitable su identidad con la sociedad que se transforma; d) los socios que se retiran o incorporan y el capital que representan; e) cuando la transformacin afecte los datos a que se refiere el artculo 10, apartado a), puntos 4 a 10, la publicacin deber determinarlo; 5 La inscripcin del instrumento con copia del balance firmado en el Registro Pblico de Comercio y dems registros que correspondan por el tipo de sociedad, por la naturaleza de los bienes que integran el patrimonio y sus gravmenes. Estas inscripciones deben ser ordenadas y ejecutadas por el juez o autoridad a cargo del Registro Pblico de Comercio, cumplida la publicidad a que se refiere el apartado 40
La ley 22.903 modific tambin la regulacin de los requisitos necesarios a cumplir para el trmite de transformacin.

Se requiere: 1) acuerdo unnime de los socios o las mayoras estatutarias previstas; 2) confeccin de un balance especial que debe haber sido cerrado a no ms de un mes de la fecha en que se tome la resolucin social de transformacin; debiendo estar a disposicin de todos lOS socios por lo menos quince das antes de la reunin o asamblea que considere la

transformacin. Para la aprobacin de este balance se exige la misma mayora que para aprobar el balance general. Se ha eliminado el requisito de poner ese balance a disposicin de los acreedores, como prevea la ley 19.550, en razn de que la modificacin del tipo social no los perjudica; 3) instrumentacin de la transformacin, concurriendo los representantes sociales de la sociedad transformada y de los nuevos representantes. Debe dejarse constancia de los socios recedentes que se retiran de la sociedad y del capital que representan. Deben cumplirse las formalidades que correspondan de acuerdo al nuevo tipo social adoptado: por ejemplo si una sociedad colectiva se transforma en annima, deber celebrarse el acto por escritura pblica; 4) publicacin por un da en el Boletn Oficial o el diario respectivo de publicaciones legales correspondientes a la sede social y sus sucursales. El plazo de publicacin se redujo a un solo da en vez de los tres que prevea la ley 19.550. Esa publicacin deber contener: fecha de la resolucin social que dispuso la transformaci n; fecha del instrumento de transformacin, a que hace referencia el punto 3); la razn social o denominacin social anterior y la nueva. Se exige que la nueva denominacin o razn social no deje dudas de la identidad con la sociedad transformada, requisito o previsin no contemplado en la ley 19.550; los socios que se retiran de la sociedad y de los que se incomoran y el capital que representan; determinar las modificaciones del contrato social, en cuanto al capital, duracin,

objeto social, organizacin de la administracin y otras reglas. 5) inscnpcin de la transformacin, acompaando el instrumento (punto 3) y el balance (punto 2), en el Registro Pblico de Comercio y en los registros que correspondan conforme el tipo de la sociedad. Tambin se deber inscribir la transformacin en el Registro de la Propiedad Inmueble y del Automotor, si hubiera bienes inmuebles o automotores o gravmenes de los que deba tomarse razn. Todas estas inscripciones las ordenar el juez o la autoridad administrativa a cargo del Registro Pblico de Comercio. La transformacin no tiene efectos frente a terceros mientras no se inscriba, siguiendo el criterio general establecido en los artculos 5Q, 7Q y 12, L.S.

111. DERECRO

DE RECESO (Art. 78>

Art. 78. - Receso. En los supuestos en que no se exija unanimidad, los S(> cios que han votado en contra y los ausentes tienen derecho de receso, sin que ste afecte su responsabilidad hacia los terceros por las obligaciones contradas basta que la transformacin se inscrba en el Registro Pblico de Comercio. El derecho debe ejercerse dentro de los quince (15) das del acuerdo social, salvo que el contrato fije un plazo distinto y lo dispuesto para algunos tipos societarios. El reembolso de las partes de los socios recedentes se har sobre la base del balance de transformacin. La sociedad, los socios con responsabilidad innntada y los administradores garantizan solidaria e ilimitadamente a los socios recedentes por las obligaciones sociales contradas desde el ejercicio del receso hasta su inscripcin.

a) Concepto El derecho de receso es el derecho del socio a retirarse de la sociedad y obtener el reembolso de su parte de capital. La ley prev el derecho de los socios disconformes con la transformacin a retirarse de la sociedad. Lgicamente que ello ser procedente cuando no se requiere unanimidad para el cambio de tipo social. b) Responsabilidad del recedente Por las obligaciones anteriores o hasta que la transformacin sea inscripta en el Registro Pblico de Comercio, el socio recedente mantiene su responsabilidad frente a terceros. La regla es correcta pues la inscripcin es el trmite que otorga publicidad a la transformacin y eficacia frente a terceros conforme las reglas generales de la inscripcin (arts. 5Q, 7Q y 12, L.S.). Por otra parte, el tercero que contrat con la sociedad, por ejemplo una sociedad colectiva, donde su contrato social permite las modificaciones contractuales y, especficamente, la transformacin sin necesidad de unanimidad
(arts. 131 y 77, inc. l, LS.), no tiene por qu ver afectada su situacin y disminuida su garanta (pues contaba con la responsabilidad subsidiaria, solidaria e ilimitada de todos los socios, artculo 125, L.S.). Ello sin perjuicio de la garanta de los dems socios con responsabilidad ilimitada y solidaria, de la sociedad y de los administradores sociales, a favor del recedente, por las operaciones posteriores al ejercicio del derecho de

receso y hasta su inscripcin en el Registro. c) Socios que tienen derecho al receso

Tienen derecho de receso nicamente:

1) los socios que votaron en contra de la transformacin. Esto elimina a los que votaron a favor y tambin a los que se abstuvieron; y 2) los socios ausentes, que no concurrieron a la reunin social o asamblea donde se

resolvi la transformacin de la sociedad. La ley 19.550 conceda el derecho de receso a los socios disidentes y a los ausentes. Disidente es el que se opone a algo, de modo que la expresin sera equivalente a "socios que votaron en contra", porque el que se abstiene, nada dice, luego no se opone. Pero, de todos modos, la expresin es, con la reforma, muy clara y sin margen para las dudas. d) Plazo para el ejercicio del derecho a receder

En principio rige el plazo que se hubiera fijado en el contrato o estatuto social. Si nada se hubiera previsto all,'el plazo ser de quince dlas corridos, contados desde la fecha de la reunin o asamblea que resolvi la transformacin. El artculo 245 L.S. sobre el receso en las sociedades annimas, aplicable a las sociedades en comandita por acciones (art. 316), fija para los ausentes un plazo de quince das contados a partir de las
publicaciones que deben efectuarse; pero los accionistas que votaron en contra tienen slo un plazo de cinco das.

e)

Garanta por las operaciones posteriores al ejercicio del derecho de receso

Dijimos al considerar en el punto b) sobre la responsabili dad del socio recedente, que el ejercicio del derecho del receso no puede afectar a los terceros que han contratado con la sociedad. Pero una vez que el socio ha ejercido el derecho de receder y manifestado su voluntad de retirarse de la sociedad, resulta incuestionable su voluntad de no responsabilizarse por la conti nuacin de la actividad societaria. Por elio, esta norma consagra la garanta de la sociedad, de los administradores sociales y de los socios con responsabilidad ilimitada y solidaria, a favor del recedente, por las

operaciones que se realicen en el perodo de tiempo posterior al ejercicio del derecho de receso y hasta su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio. 1) Reembolso de su parte a los socios recedentes

Vimos ya que el artculo 77, inciso 2) exige la confeccin de un balance especial como requisito de la transformacin. Es en base a este balance que se deber liquidar la parte del socio recedente. g) Forma de comunicar el ejercicio del derecho de receso

La ley no exige formalidad alguna, pero dada la importancia de su ejercicio, el recedente deber comunicar que ejerce el derecho de receso por un medio fehaciente, que no deje lugar a dudas. La notificacin deber efectuarse a la sociedad, en la sede social. Se discute la naturaleza recepticia o no del receso, en el sentido de que el mismo slo surte efectos desde el momento en que la sociedad toma conocimiento de la voluntad de receder
1

del socio

112. PREFERENCIA DE LOS SOCIOS (Art. 79)

Art. 79. - La transformacin no afecta las preferencias de los socios, salvo pacto en contrario. Este artculo, modificado por la reforma (ley 22.903), mantiene en su redaccin el prrafo primero de la ley 19.550 y suprime el segundo prrafo, que remita a la aplicacin del artculo 245 L.S. Supresin justificada por cuanto la forma de reembolso de su parte al socio recedete se rige por la norma del artculo 78, ya referido.
1 Ver el comentario al artculo 245, L.S. en el Captulo XVII, nro. 283. Ver adems: DASSO, Ariel A., "El derecho de receso, su naturaleza y forma de ejercicio", L.L., 9-IX-1982, pgs. 1 a 4; en contra SCUTI, Ignacio A. (h.), "La ley 22.903 y el receso en las sociedades annimas", R.D.C. O., 1983, pg. 810.

Los socios que permanecen en la sociedad mantienen su derecho de preferencia sobre las partes de los recedentes, salvo pacto en contrario existente en el contrato social o estatuto. Es decir que los socios que continan tienen preferencia para adquirir la parte social del recedente, sea su parte de inters, cuotas o acciones.

113.RESCISION DEL ACUERDO DE TRANSFORMACION (Art. 80)

Art. 80. - Rescisin de la transformacin. El acuerdo social de transformacin puede ser dejado sin efecto mientras sta no se haya inscripto. Si medi publicacin, debe procederse conforme a lo establecido en el segundo prrafo del artculo 81. Se requiere acuerdo unnime de los socios, salvo pacto en contrario y lo dispuesto para algunos tipos societarios.

La resolucin de transformacin puede ser dejada sin efecto por los mismos socios, mientras no haya sido inscripta, determ;n la ley 22.903. La ley 19.550 autorizaba la rescisin siempre que no hubiera perjuicios para los socios y los terceros y no hubiera mediado la publicacin referida en el artculo 77. De todos modos, si hubiera mediado publicacin, habr que hacer una nueva publicacin comunicando la rescisin. La rescisin requiere la misma mayora que la votacin de la transformacin.

114. CADUCIDAD DE LA TRANSFORMACION (Art. 81)

Art. 81.- Caducidad del acuerdo de transformacin. El acuerdo de transformacin caduca si a los tres (3) meses de haberse celebrado no se inscribi el respectivo instrumento en el Registro Pblico de Comercio, salvo que el plazo resultare excedido por el normal cumplimiento de los trmites ante la autoridad que debe intervenir o disponer la inscripcin. En caso de haberse publicado, deber efectuarse una nueva publicacin al solo efecto de enunciar la caducidad de la transformacin. Los administradores son responsables solidaria e ilimitadamente por los perjuicios derivados del incumplimiento de la inscripcin o de la publicacin.

La ley 22.903 incorpor este tpico respecto a la "caducidad" de la transformacin, si habiendo transcurrido tres meses de haberse resL!elto la misma, no se hubiera inscripto, salvo que el plazo se hubiera excedido por el trmite ante la autoridad que debe intervenir o disponer la inscripcin Ouez o autoridad administrativa que tenga a su cargo el Registro Pblico de Comercio). Esto viene a dar claridad y certeza a la situacin de la sociedad cuyo trmite de transformacin no puede permanecer indefinidamente abierto. Los administradores son responsables, en forma personal, solidaria e ilimitada, por los perjuicios que pueden derivarse del incumplimiento de la inscripcin o publicacin de la transformacin y su consecuente caducidad. Producida la caducidad, deber publicarse la misma si ya se hubiera publicado la transformacin. La forma como regul la reforma este instituto de la "caducidad" nos parece demasiado rgida. El vencimiento del plazo de caducidad se opera automticamente salvo el derecho de la sociedad de alegar que la demora ha obedecido al trmite propio ante la autoridad respectiva, no admitindose ninguna otra causal de descargo.

B) DE LA FUSION 115. CONCEPTO DE FUSION Y DISTINTAS FORMAS (Art. 82)

Art. 82. - Concepto. Hay fusin cuando dos o ms sociedades se disuelven sin liquidarse, para constituir una nueva; o cuando una ya existente incorpora a otra u otras que, sin liquidarse, son disueltas. Efectos. La nueva sociedad o la incorporante adquiere la titularidad de los derechos y obligaciones de las sociedades disueltas producindose la transferencia total de sus respectivos patrimonios al inscribirse en el Registro Pblico de Comercio el acuerdo definitivo de fusin y el contrato o estatuto de la nueva sociedad o el aumento de capital que hubiere tenido que efectuar la incorporante.

La fusin implica "unin" de dos o ms sociedades. La fu-Sin puede ser "pura" o "por absorcin". En la fusin pura dos o ms sociedades se unen para constituir una nueva. Por ello se disuelven, pero no se liquidan. Por ejemplo las sociedades A y B se fusionan y dan nacimiento a la sociedad C, donde C = A + B. En la ftsin por absorcin una sociedad incorpora y absorbe a otra u otras sociedades, que tambin se disuelven (las incorpo radas) sin liquidarse. Este es el procedimiento clsico de crecimiento empresarial, de "concentracin", por el cual una empresa crece absorbiendo a las ms pequeas de su ramo o actividad. La nueva sociedad resultante de la fusin pura o "propia" asume la totalidad de los derechos y obligaciones de las sociedades fusionadas. En la fusin por absorcin, la sociedad "incorporante" asume esos derechos y obligaciones. La ley 22.903 aclar en la refrma al artculo 82 que la transferencia de los respectivo patrimonios se producir al mscribirse en el Registro Pblico de Comercio el acuerdo definitivo de fusin y el nuevo contrato social o el aumento del capital de la incorporante.

116. REQUISITOS (Art. 83)

Art. 83. - La fusin exige el cumplimiento de los siguientes requisitos: Compromiso previo de fusin. 1 El compromiso previo de fusin otorgado por los representantes de las sociedades que contendr: -a) la exposicin de los motivos y finalidades de la fusin; b) los balances especiales de fusin de cada sociedad, preparados por sus administradores, con informes de los sndicos en su caso, cerrados en una misma fecha que no ser anterior a tres (3) meses a la firma del compromiso, y confeccionados sobre bases homogneas y criterios de valuacin idnticos; c) la relacin de cambio de las participaciones sociales, cuotas o acciones; d) el proyecto de contrato o estatuto de la nueva sociedad o de modificaciones del contrato o estatuto de la sociedad absorbente, segn el caso; e) las limitaciones que las sociedades convengan en la respectiva administracin de sus negocios y las garantas que establezcan para el cumplimiento de una actividad normal en su gestin, durante el lapso que transcurra hasta que la fusin se inscriba; Resoluciones sociales. 2 La aprobacin del compromiso previo de fusin y de los balances especiales por las sociedades participantes en la fusin, con los requisitos necesarios para la modificacin del contrato social o estatuto. A tal efecto deben quedar copias en las respectivas sedes sociales del compromiso previo y del informe del sndico en su caso, a disposicin de los socios o accionistas con no menos de quince (15) das de anticipacin a su consideracin; Publicidad. 3 La publicacin por tres (3) das de un aviso en el diario de publicaciones legales de la jurisdiccin de cada sociedad y en uno de los diarios de mayor circulacin general en la Repblica, que deber contener: a) la razn social o denominacin, la sede social y los datos de la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio de cada una de las sociedades; b) el capital de la nueva sociedad o el importe del aumento del capital social de la sociedad incorporante; c) la valuacin del activo y del pasivo de las sociedades fusionantes, con indicacin de la fecha a que se refiere; d) la razn social o denominacin, el tipo y el domicilio acordado para la sociedad a constituirse; e) las fechas del compromiso previo de fusin y de las resoluciones sociales que lo aprobaron. Acreedores: Oposicin.

Dentro de los quince (15) das desde la ltima publicacin del aviso, los acreedores de fecha anterior pueden oponerse a la fusin. Las oposiciones no impiden la prosecucin de las operaciones de fusin pero el acuerdo definitivo no podr otorgarse hasta veinte (20) das despus del vencimiento del plazo antes indicado, a fin de que los oponentes que no fueren desinteresados o debidamente garantizados por los fusionantes puedan obtener embargo judicial;

Acuerdo definitivo de fusin. 4 El acuerdo definitivo de fusin, otorgado por los representantes de las sociedades una vez cumplidos los requisitos anteriores, que contendr: a) las resoluciones sociales aprobatorias de la fusin; b) la nmina de los socios que ejerzan el derecho de receso y capital que representen en cada sociedad; c) la nmina de los acreedores que habindose opuesto hubieren sido garantizados y de los que hubieren obtenido embargo judicial; en ambos casos constar la causa o ttulo, el monto del crdito y las medidas cautelares dispuestas, y una lista de los acreedores desinteresados con un informe sucinto de su incidencia en los balances a que se refiere el inciso 1, apartado b); d) la agregacin de los balances especiales y de un balance consolidado de las sociedades que se fusionan Inscripcin registral. 5 La inscripcin del acuerdo definitivo de fusin en el Registro Pblico de Comercio. Cuando las sociedades que se disuelven por la fusin estn inscriptas en distintas jurisdicciones deber acreditarse que en ellas se ha dado cumplimiento al artculo 98.

La ley 22.903 introdujo una profunda reforma en este tema, precisando con mayor claridad ciertos aspectos como el momento inicial de la fusin, estableciendo la regla que esos balances deben cerrar en igual fecha, confeccionarse sobre bases homogneas y adoptar iguales criterios de evaluacin; prev especficamente el proyecto de contrato de la nueva sociedad o las reformas a introducir al contrato social de la incorporante, etctera2. La ley trata con minuciosidad y precisin de reglar las distintas etapas por las que transitar la fusin, trmite largo y engorroso, no exento de dificultades; pero a poco que analicemos el artculo 83 advertiremos que ya el llamado "compromiso previo de fusin" presupone la existencia de un acuerdo anterior entre las sociedades fusionantes. En efecto, ya en ese momento las partes han realizado los balances especiales necesarios para cuya confeccin ha debido existir acuerdo previo. De modo que en la realidad de los hechos las etapas no seran cinco como las des-cribe esa norma, sino seis; y el llamado "compromiso previo" sera posterior al acuerdo base sobre el que se iniciaron las conversaciones. a) El acuerdo base: es, lgicamente, previo, y all se conviene sobre: la conveniencia de la fusin, los motivos y las finalida'1es que persigue; la forma de confeccionar los balances especiales: fecha de cierre, bases para su confeccin, criterios de valuacin, etctera; las bases sobre las que se calcular y establecer la relacin de cambio de las participaciones sociales; designacin de una comisin mixta que estudie las nuevas normas estatutarias o las reformas a introducir en el contrato social de la incorporante, segn se trate de fusin pura o por absorcin; y la forma en que se conducirn sus respectivas administraciones mientras transcurra el tiempo de confeccin de los balances y hasta que se suscriba el llamado "compromiso previo de fusin". Efectuada esta aclaracin previa, diremos que el artculo 83 prescribe las siguientes etapas y dentro de cada una de ellas los requisitos a cumplir:

2 La doctrina nacional ya haba advertido la necesidad de llenar los vacos que dejaba la ley: ver VERGARA del CARRIL, Angel, "Propuestas de interpretacin sobre algunas variantes del proceso de fusin", La Informacin, nro 628, t. XLV, alio LIII, abril de 1982, pg. 885.

b) Compromiso previo ae fusin: que debe ser suscripto por los representantes de las sociedades que se fusionarn. Este documento debe contener: 1) una exposicin sobre los motivos y finalidades de la fusin, expuestos con la mayor claridad, para la debida ilustracin de los socios de las sociedades fusionantes; 2) los balances especiales a que nos referimos anteriormente al analizar el "acuerdo base". Este balance debe ser firmado por los administradores sociales (la ley 22.903 habla de balances "preparados" por los administradores, cuando en realidad no interesa quines los han preparado sino quines los suscriben como responsables) con informes de los sndicos, en su caso. Estos balances deben haber sido cerrados en igual fecha y no anterior a los tres meses de la firma del "compromiso"; 3) la relacin de cambio de las participaciones sociales, cuotas o acciones. Esta es una incorporacin que hizo la ley 22.903 y tiene, indudablemente, enorme importancia. Pues no podr haber fusin si las partes no se ponen de acuerdo respecto de la "paridad" de cambio que aplicarn a sus participaciones sociales. Indudablemente que la exigencia sobre homogeneizacin de criterios para la confeccin de los balances, la determinacin de una misma fecha de cierre y la adopcin de iguales pautas de valuacin facilitarn la solucin de este problema; 4) el proyecto de contrato social de la nueva sociedad (en caso de fusin propia) o las reformas a introducir en el contrato de la sociedad incorporante (en caso de fusin por absorcin); y 5) las limitaciones que las partes convengan respecto de las administraciones de los negocios sociales y las garantas que estipulen para darse mutuas seguridades respecto de una actividad normal en las respectivas sociedades hasta la terminacin del trmite de fusin con su respectiva inscripcin. Aqu puede pactarse la actuacin de "veedores" o "auditoras externas" designadas de comn acuerdo, etctera. c) Consideracin y aprobacin por los rganos societarios dei compromiso previo de fusin: el compromiso previo es firmado por los representantes sociales. Pero tal compromiso y los balances especiales confeccionados por los rganos de administracin deben ser aprobados por las asambleas o reuniones de socios, segn el tipo de sociedad de que se trate. Por ello, quince das antes de la reunin de la asamblea social, deben ponerse a disposicin de los socios en las respectivas sedes sociales, copias de ese compromiso previo que contiene los respectivos balances, y tambin copias de los informes de los sndicos, en su caso. Las asambleas deben aprobar el "compromiso previo con los requisitos de qurum y mayoras que determinen sus respectivos contratos sociales para las modificaciones a los mismos. d) Publicidad: la norma exige la publicacin de un aviso con contenido preciso, que deber efectuarse

en el Boletn qflcial de la jurisdiccin de cada sociedad y en un diario de mayor circulacin en el pas, por un plazo de tres das. El contenido minuciosamente referido cubre adecuadamente la informacin necesaria para la proteccin de los derechos de terceros. Esta publicacin que ordena la ley tiene por finalidad garantizar el debido ejercicio de sus derechos a los acreedores sociales. La ley 22.903 elimin el criterio sustentado en la ley 19.550 de aplicacin del rgimen de transferencias de fondos de comercio de la ley 11.867 para el trmite de fusin. Receptando las crticas a la anterior normativa, ahora se establece un rgimen propio de publicidad. Oposicin de los acreedores sociales: en el rgimen de la ley 19.550 la oposicin de los acreedores impeda la fusin, salvo que fueran desinteresados o se les ofrecieran y constituyeran garantas adecuadas, y en caso de discrepancias respecto de las garantas resolva el juez. La ley 22.903 sent el principio de que la oposicin de los acreedores no impide la fusin, aunque no hayan sido desinteresados ni garantizados. Slo cabe darles un plazo de veinte das para que obtengan embargo judicial sobre bienes de sus respectivas deudoras. De esta forma no se interrumpe la prosecucin de los trmites de la fusin y no se afectan tampoco los derechos de los acreedores sociales. La oposicin deben formularla los acreedores dentro de los quince das desde la ltima publicacin del aviso referido anteriormente. e) Acuerdo definitivo de fitsin: terminadas las publicaciones, se celebrar el "acuerdo definitivo" que ser suscripto por los representantes sociales y que deber contener: 1) una transcripcin de las resoluciones de las asambleas sociales que aprobaron la fusin; 2) nmina de los socios que ejer'zan el derecho de receso y capital que representan en cada sociedad. Ya veremos que en caso de fusin, cualquiera sea la forma, los socios de las sociedades que se disuelven tienen derecho a retirarse de la sociedad; 3) situacin de los acreedores sociales, con indicacin de los que hubieran sido desinteresados, de los que hubieran sido garantizados y de los que hayan trabado embargos. En el caso de acreedores desinteresados (a los que se les ha pagado sus acreencias) deber sealarse la incidencia de esos pagos en los balances respectivos; y en el caso de acreedores garantizados y embargantes, se detallar el ttulo o causa del crdito, su monto y las medidas cautelares trabadas (y aunque lo omite la ley 22.903, tambin debern indicarse las garantas constituidas); y 4) deben agregarse los balances especiales y un "balance consolidado" de las sociedades que se fusionan. Este balance "consolidado" es una exigencia de la reforma de la ley y recoge una experiencia prctica. El reflejar la realidad econmica de la nueva sociedad resultante de la fusin, o bien la situacin de la sociedad incorporante luego de la absorcin. f) Inscripcin registrak el acuerdo definitivo de fusin se debe inscribir en el Registro Pblico de Comercio. Si las sociedades que se fusionan estuvieran inscriptas en diferentes jurisdicciones, debern inscribir en cada jurisdiccin sus respectivas disoluciones, cumplimentando as el requisito del artculo 98 de la ley, que prescribe que para que la disolucin tenga eficacia respecto de terceros se requiere su inscripcin, previa publicacin en casos de sociedades de responsabilidad limitada y por acciones. Pero aqu la reforma de la ley elimin tambin para el caso de la fusin el requisito de la publicacin previa para las sociedades referidas. Esa inscripcin de la disolucin estar a cargo del rgano de administracin de la nueva sociedad o de la sociedad absorbente, en su caso, segn lo prescribe el artculo 84. En cuanto a las inscripciones registrales que correspondan por la naturaleza de los bienes que integran el patrimonio transferido y sus gravmenes, ellas debern ser ordenadas por el juez o autoridad a cargo del Registro Pblico de Comercio donde se inscriha la nueva sociedad o donde estaba inscripta la sociedad absorbente, en su caso.

117. ADMINISTRACION DE LAS SOCIEDADES (Art. 84)

Art. 84. - Constitucin de nueva sociedad. En caso de constituirse sociedad fusionaria, el instrumento ser otorgado por los rganos competentes de las fusionantes con cumplimiento de las formalidades que correspondan al tipo adoptado. Al rgano de administraci6n de la sociedad as creada incumbe la ejecucin de los actos tendientes a cancelar la inscripcn registral de las sociedades disueltas, sin que se requiera publicacin en ningn caso. Incorporacin: Reforma estatutaria. En el supuesto de incorporacin es suficiente el cumplimiento de las normas atinentes a la reforma del contrato o estatuto. I,a ejecucin de los actos necesarios para cancelar la inscripcin registral de las sociedades disueltas, que en ningn caso requieren publicacin, compete al rgano de administracin de la sociedad absorbente. Inscripciones en registros. Tanto en la constitucin de nueva sociedad como en la incorporacin ,las inscripciones registrales que correspondan por la naturaleza de los bienes que integran el patrimonio transferido y sus gravmenes deben ser ordenados por el juez o autoridad a cargo del Registro Pblico de Comercio. La resolucin de la autoridad que ordene la inscripcin, y en la que constarn las referencias y constancias del dominio y de las anotaciones registrales, es instrumento suficiente para la toma de razn de la transmisin de la propiedad. Administracin hasta la ejecucin. Salvo que en el compromiso previo se haya pactado en contrario, desde el acuerdo definitivo la administracin y representacin de las sociedades fusionantes disueltas estar a cargo de los administradores de la sociedad fusionaria o de la incorporante, con suspensin de quienes hasta entonces la ejercitaban, a salvo el ejercicio de la accin prevista en el artculo 87.

La ley 22.903 regul con mayor precisin este tpico, sentando en principio la regia que habr que respetar lo convenido entre las partes. En defecto de pacto expreso, desde el acuerdo definitivo la administracin y representacin de las sociedades fusionantes disueltas estar a cargo de los administradores de la nueva sociedad (sociedad fusionaria) o de la incorporante (en caso de fusin por absorcin), con suspensin en sus funciones de quienes las administraban, con excepcin del caso de ejercitar la accin de rescisin, que luego analizaremos.

118. DERECHO DE LOS SOCIOS DE LAS SOCIEDADES DISUELTAS (Art. 85)

Art. 85.- Receso. Preferencias. En cuanto a receso y preferencias se aplica lo dispuesto por los artculos 78y 79.

Los socios de las sociedades que se disuelven (no los accionistas de la sociedad incorporante, segn el artculo 245) pueden ejercer el derecho de "receso", aplicndose lo dispuesto al respecto en el artculo 78. A su vez los socios conservan las "preferencias" que tuvieren, aplicndose el artculo 79 ya considerado.
119. REVOCACION

DE LA FUSION (Art. 86)

Art. 86. - Revocacin. El comprorniso previo de fusin puede ser dejado sin efecto por cualquiera de las partes, si no se han obtenido todas las resolucicnes sociales aprobatorias en el trmino de tres (3) meses. A su vez las resoluciones sociales pueden ser revocadas, mientras no se haya otorgado el acuerdo definitivo, con recaudos iguales a los establecidos para su celebracin y siempre que no causen perjuicios a las sociedades, los socios ylos terceros.

Mientras no se haya celebrado el "acuerdo definitivo de fusin" las sociedades fusionantes pueden dejar sin efecto su decisin de fusionarse. Al respecto, la ley 22.903, modificando la ley 19.550, distingue dos momentos u oportunidades en que puede revocarse tal decisin: a) el compromiso puede ser dejado sin efecto por cualquiera de las partes si no se han obtenido todas las resoluciones sociales aprobatorias en el trmino de tres meses; en este caso sin condiciones; y b) mientras no se haya celebrado el acuerdo definitivo, se pueden dejar sin efecto - revoca rse - las decisiones asamblearias aprobatorias del compromiso previo, con iguales requisitos de qurum y mayoras que las exigidas para la toma de la decisin aprobatoria de la fusin, pero siempre que no cause perjuicios a las sociedades, los socios y los terceros. Existiendo perjuicios no podr revocarse ya la decisin asamblearia, de modo que la fusin seguir su trmite, sin perjuicio, y para el caso de exigir justa causa, del derecho a demandar la rescisin, que analizaremos seguidamente.

120. RESCISION DE LA FUSION (Art. 87)

Art. 87. - Rescisin: justos motivos. Cualquiera de las sociedades interesadas puede demandar la rescisin del acuerdo definitivo de fusin por justos motivos hasta el momento de su inscripcin registral. La demanda deber interponerse en la jurisdiccin que corresponda al lugar en que se celebr el acuerdo.

Mientras el acuerdo definitivo no haya sido inscripto, cual-quiera de las sociedades fusionantes puede, existiendo justos motivos, demandar la rescicin del acuerdo de fusin. La reforma de la ley 22.903 toma el acto de la inscripcin del acuerdo de fusin como el momento lmite para promover la demanda de rescisin, modificando el criterio anterior que lo estableca en el del otorgamiento del acuerdo definitivo. La demanda respectiva se deber interponer ante la jurisdiccin que corresponda al lugar donde se celebr el acuerdo definitivo.

C) DE LA ESCISION 121. CONCEPTO (Art. 88) Art. 88.- Escisin. Concepto. Rgimen. Hay escisin cuando: I. una sociedad sin disolverse destina parte de su patrimonio para fusionarse con sociedades existentes o para participar con ellas en la creacin de una nueva sociedad; II. una sociedad sin disolverse destina parte de su patrimonio para constituir una o varias sociedades nuevas; III. una sociedad se disuelve sin liquidarse para constituir con la totalidad de su patrimonio nuevas sociedades. Requisitos. La escisin exige el cumplimiento de los siguientes requisitos: 1) resolucin social aprobatoria de la escisin, del contrato o estatuto de la escisionaria, de la reforma del contrato o estatuto de la escindente en su caso, y del balance especial al efecto, con los requisitos necesarios para la modificacin del contrato social o del estatuto en el caso de fusin. El receso y las preferencias se rigen por lo dispuesto en los artculos 78 y 79; 2)el balance especial de escisin no ser anterior a tres (3) meses de la resolucin social respectiva, y ser confeccionado como un estado de situacin patrimonial;

3) la resolucin social aprobatoria incluir la atribucin de las partes sociales o acciones de la sociedad escisionaria a los socios o accionistas de la sociedad escindente, en proporcin a sus participaciones en sta, las que se cancelarn en caso de reduccin de capital; 4) la publicacin de un aviso por tres (3) das en el diario de publicaciones legales que corresponda a la sede social de la sociedad escindente y en uno de los diarios de mayor circulacin general en la Repblica que deber contener: a) la razn social o denominacin, la sede social y los datos de la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio de la sociedad que se escinde; b) la valuacin del activo y del pasivo de la sociedad, con indicacin de la fecha a que se refiere; c) la valuacin del activo y pasivo que componen el patrimonio destinado a la nueva sociedad; d) la razn social o denominacin, tipo y domicilio que tendr la sociedad escisionaria; 5)los acreedores tendrn derecho de oposicin de acuerdo al rgimen de fusin; 6)vencidos los plazos correspondientes al derecho de receso y de oposicin y embargo de acreedores, se otorgarn los instrumentos de constitucin de la sociedad escisionaria y de modificacin de la sociedad escindente practicndose las inscripciones segn el artculo 84. Cuando se trate de escisin-fusin se aplicarn las disposiciones de los artculos 83 a 87.
La ley 19.550 admita dos supuestos de escisin y la ley 22.903 incorpor el caso de la escisindivisin. Por ello, precisando, dice ahora el artculo 88 reformado que habr escisin cuando: a) una sociedad destina parte de su patrimonio para fusionarse con otra u otras sociedades existentes, o para participar con ellas en la creacin de una nueva sociedad; b) una sociedad destina parte de su patrimonio para constituir una sociedad nueva o ms de una, tambin sin disolverse; y c) una sociedad se disuelve sin liquidarse, para constituir, con la totalidad de su patrimonio, dos o ms sociedades nuevas (escisin-divisin). La incorporacin de esta forma de escisin constituy una innovacin sustancial de la reforma.

122. REQUISITOS
La reforma de la Ley de Sociedades comerciales precis los requisitos que se deben cumplir para la regularidad de la escisin, mejorando las simples remisiones que efectuaba la ley 19.550. Se requiere: a) resolucin social -por reunin o asamblea, segn el tipo social-, que apruebe la escisin; el contrato social de la o las nuevas sociedades; la reforma del contrato social de la escindente, en su caso; y del balance especial practicado a ese efecto; con las exigencias de qurum y mayoras necesarias para la modificacin del contrato social en el caso de fusin; b) el balance esNcial de escisin, que no ser anterior a tres meses de la resolucin social respectiva; c) la atribucin de las partes sociales o acciones de la sociedad escisionaria (la nueva) a los socios o accionistas de la escindente, en proporcin a su participacin en esta ltima; d) la publicacin de un aviso, por tres das, en el diario de publicaciones legales correspondient a la jurisdiccin de la sociedad escindente y, adems, en uno de los de mayor circulacin general en la Repblica. Esta exigencia adicional establecida en la ley 22.903 es igual a la preceptuada para el caso de fusin, ya analizada. Esta publicidad tiene por objeto proteger los derechos de los acreedores sociales, que tienen tambin el derecho de oposicin, igual que en el caso de fusin. Tambin tienen el derecho de embargar bienes si no fueran desinteresados ni garantizados en sus crditos; e) constitucin de la sociedad escisionaria y modificacin del contrato social de la escindente: vencidos los plazos correspondientes al ejercicio del derecho de receder que tienen los socios y el plazo para que los acreedores sociales expresen su oposicin y puedan trabar embargo, en su caso, se proceder a la suscripcin del contrato social de la nueva sociedad y a modificar el contrato de la sociedad escindente, con las formalidades que correspondan conforme al tipo social de cada una;

f)

inscripcin de los contratos sociales: los contratos de la sociedad escindente y escisionaria, se deben inscribir en el Registro Pblico de Comercio que corresponda a la jurisdiccin del domicilio social de cada una.

123. ESCISION CON FUSION

En caso que la escisin sea para fusionarse con otra u otras sociedades o para crear con otra u otras una nueva sociedad, se aplicarn las normas que regulan el procedimiento de fusin que ya hemos examinado.
NOTAS A LA OCTAVA EDICION En este captulo incorporamos los siguientes fallos que estimamos de importancia a los efectos de un mayor esclarecimiento de los temas en l desarrollados.

1. JURISPRUDENCIA
A) DE LA TRANSFORMACION
108. CONCEPTO En tal sentido, cabe rechaaar la accin de nulidad interpuesta por el socio de un Club de Campo contra la decisin asamblearia por la cual se modific el estatuto de dicha entidad transformndola de sociedad annima en asociacin civil sin fines de lucro, ya que tal modificacin no produjo ningn cambio sustancial en relacin al status originariamente asumido por el pretensor; habida cuenta de que la adopcin del mencionado tipo societario mercantil encubri, desde el inicio, una configuracin de carcter asociacional no societario, tal como resulta de la declaracin del objeto estatutario, relativo al fomento del deporte, que excluye toda obtencin de posibles utilidades. Consecuentemente, la decisin asamblearia impugnada es lcita, en tanto implica una mera continuidad del plexo involucrado en la causa contractual; pues, el vnculo plurilateral que se ha configurado debe ser ubicado, en virtud de la aludida realidad subyacente, dentro del mbito de las asociaciones. Cm. Nac. Com., Sala B, 2-V-1995, "Arce, Hugo c. Los Lagartos Country Club sinulidad de asamblea", E.D., 14Vll-1995. 111. DERECHO DE RECESO 1. A partir de la vigencia de la ley 22.903 el derecho del socio recedente es un derecho pleno, perfecto y adquirido, aunque sujeto a una modalidad, a una condicin resolutoria, dada por la revocacin por parte de la asamblea de la decisin que dio causa y justific el ejercicio del receso, revocacin que resuelve o hace caducar ese derecho de receder. 2. El receso, aunque es un acto unilateral del accionista, est sujeto a un rgimen similar al de los actos condicionales. El recedente ab ilzitio es titular de un derecho subjetivo, aunque ste se halla condicionado a que dentro del trmino legal no se produzca la revocacin de la decisin que le dio origen: si vence el trmino para que surja el acto extintivo y ste no se produce, el receso se reputa perfecto desde el momento de la notificacin. 3. Como consecuencia del ejercicio del derecho de receso, una vez notificada la sociedad, el accionista queda separado de la misma y se convierte frente a sta en un tercero titular de un derecho creditorio al reembolso, por parte de la sociedad, del valor de sus acciones. 4. El derecho de receso es la atribucin acordada por la ley a los accionistas disconformes con determinadas

resoluciones asamblearias, para retirarse de la sociedad mediante su manifestacin unilateral de voluntad, con reembolso del valor de sus acciones. 5 Comunicada a la sociedad la voluntad de receder por parte de un socio, ste pierde inmediatamente su calidad de
tal, y adquiere por esa sola circunstancia la condicin de tercero ajeno a la sociedad y acreedor de ella por el valor de reembolso de las acciones, sin perjuicio de la condicin resolutoria mencionada. El derecho de receso es, por tanto, una accin individual que otorga la ley al accionista en defensa de sus intereses particulares. Cm. Nac. Com., Sala D, 8-V-1992, "Tacchi, Carlos c. Peters Hnos.", L.L., 1994-A, pgs. 384 y sigs. El artculo 245 in fine de la ley 19.550 san ciona de nulidad toda de-cisin societaria que dificulte el ejercicio o excluya el derecho a receder del accionista. Lo preceptuado por el artculo 188 del mismo cuerpo legal debe interpretarse en concordancia con ello. Partiendo de esa premisa, debe tenerse en cuenta que la actual redaccin del mentado artculo 245 concluye con las anteriores divergencias doctrinarias en torno a la facultad de recurrir al receso por parte del accionista ante un aumento del capital societario. La comisin redactora de la reforma introducida por la ley 22.903 explicita en la Exposicin de Motivos la intencin de agotar la polmica doctrinaria y la inseguridad jurdica existente en la materia (cap. II, sec. V, apart. 16). No puede -entonces- caber duda que es requisito para el qercico de ese derecho que una asamblea extraordinaria haya decidido el aumento del capital social y que debe recurrirse a una aplicacin armnica de las normas legales para un mejor ensamble de lo dispuesto por los artculos 188 y 245. Consecuentemente, la validez de la facultad reconocida por el citado artculo 188 debe ser interpretada a la luz de las particularidades de cada caso, tal como lo sostiene el a qio en la sentencia impugnada. En efecto, la sociedad demandada utiliz y agot la facultad prevista por el artculo 188, pues su asamblea extraordinaria del 28 de noviembre de 1985 reform la clusula 4ta. del estatuto aumentando el capital social, pero manteniendo la facultad de elevarlo hasta el quntuplo por decisin de su asamblea. Este mecanismo intentado por la mayora de los accionistas de Mandataria Rural SA. conleva, en la especial situacin en examen, que se soslayen aquellas vas que aseguran los derechos del accionista disidente porque se cercenara su facultad de receder ante una reforma estatutaria que no cont con la aprobacin unnime de todos aquellos que tenan derecho a participar de la formacin de la voluntad societaria. Esta postura me lleva a reiterar que la interpretacin y alcances de la posibilidad de aumentar hasta un quntuplo el capital social que establece el artculo 188 de la ley de la materia debe hacerse en concordancia con el ya mentado artculo 245 que en su ltima parte sanciona de nulidad a toda decisin societaria que excluya el derecho de receso de los accionistas disconformes o agrave las condiciones de su ejercicio.

Con respecto a ese derecho se puede decir que la ley lo caracteri7a, y con esa finalidad lo mantiene, como un remedio contra el poder ilimitado de las asambleas sociales y que constituye un instituto de suma importancia para el accionista, irrenunciable anticipadamente salvo que la modificacin est prevista en el acto constitutivo, insusceptible de ser desconocido por los estatutos ni por decisin asamblearia. Ms adelante, invocando el caso "Rutimor SA. c. Establecimientos Textiles Ituzaing SA." (Cm. Nac. Com., Sala A' 23-XII-1971, L.L., 153-403), la accionada manifiesta que su contrario debi ejercer el receso ante la decisin asamblearia en lugar de impugnarla, insistiendo en la improcedencia de la nulidad pretendida. Ese razonamiento desatiende dos circunstancias que, a mi entender, son de importancia. En primer trmino, la normativa vigente al tiempo de sentenciarse el caso citado (art. 354, Cd. Com.) era distinta de la actual y, en segundo lugar, que el derecho a receder que le asiste al socio, as como la posibilidad de impugnar las resoluciones del rgano de gobierno social son dos alternativas cuya eleccin queda en cabeza del accionista. As el socio puede reclamar la invalidez de lo decidido u optar por su retiro de la sociedad, pero no est obligado a esto ltimo, siendo ajeno a la cuestin el debate que pretende incorporar la apelante sobre si le asiste o no al actor el derecho de receso en esa oportunidad. Cm. Nac. Com., Sala C, 14-VI-1991, "Guelar, Juan c. Mandataria Rural SA.", L.L., 1991-E, pg 485 (del voto del doctor Di Tella). 1. El derecho de receso est consagrado por el artculo 245 de la L.S. (t.o. 1984, Ada, XLIV-B, 1310). Cuando las condiciones que dieron lugar a la formacin del contrato de sociedad son modificadas sustancialmente, el socio tiene derecho a separarse de la misma. 2. El accionista de una sociedad annima puede requerir la extincin de la relacin jurdica contenida en la accin, ante la modificacin de la causa relevante, no consentida, renunciando a su calidad de socio. 3. El derecho de receso es una garanta para el accionista, ya que l puede ejercer este derecho y no verse obligado a soportar obligaciones que desconozca o que considere injustas. 4. El derecho de receso es uno de los derechos individuales del accionista, inderogable e irrenunciable por clusula inserta en el contrato

social, en razn de que la funcin social que cumple es la de tutelar el inters del socio frente a las decisiones de la mayora. 5. El derecho de receso es una institucin de orden pblico. La ley fulmina con la nulidad a toda disposicin que excluya el derecho de receso o agrave las condiciones de su ejercicio.
6. Decidida la modificacin relevante por la asamblea, la ley reconoce al accionista el derecho de receso, pero establece un plazo breve dentro del cual debe ejercerlo. Una vez practicado este ltimo, el acci<> nista deja de ser

tal, pierde su calidad de socio y se transforma respecto de la sociedad en un simple acreedor de la misma. 7. La declaracin que realiza el accionista al ejercer el derecho de receso es unilateral, recepticia y vinculante, la cual no requiere aceptacin, ya que vale por s sola, bastando su "exteriorizacin" ante la resolucin emanada de la asamblea. Cm. Nac. Com., Sala B, 24-VIII-1992, "Tchomlekdjoglou, Elena y otra c. Stemos SA.", L.L., L, 1992-E, pg. 2386; L.L., Repertorio, 1992, pg. 1699.
Uno de los efectos del derecho de receso es el extinguir la calidad de socio de quien ejercit ese derecho. S.C.BA., 2-IV-1991, "Crdova, Hctor M. c. Banco Crdito Provincial", D.J.B.A., 142-1520. El valor de reembolso de las acciones recedidas debe calcularse de acuerdo con el balance correspondiente al ejercicio social inmediatamente anterior a la asamblea cuya resolucin orden el receso. El mencionado estado contable es el que mejor refleja la situacin patrimonial de la sociedad al momento de ejercer el derecho y se adecua a lo dispuesto por la normativa legal en materia de sociedades comerciales, que establece que las acciones se reembolsarn por el valor resultante del ltimo balance realizado o que deba realizarse en cumplimiento de normas legales o reglamentarias (cfr. artculo 245, ley 19.550, Ada, XLI V-B, 1319). Si la sociedad ofreci el pago y los socios recedentes se negaron injustificadamente a percibirlo, se configura el supuesto de mora accipiendi; consiguientemente, no necesita la deudora acudir al pago por consignacin judicial. Cm. Nac. Com., Sala C, 4-VI-1993, "Fras Silva, Ernesto D. y otra c. Ibatn SA.", L.L., L, 1993-E, pg. 2201; L.L., Repertorio, 1993, pg. 1628. 1. Para la determinacin del valor de reembolso de sus acciones, el accionista recedente debe aceptar el ltimo balance comn que realiz o debi realizar la sociedad, aun cuando contenga defectos, sin poder pretender la confeccin de un balance especial. Como excepcin, el accionista puede impugnar ese balance y obtener su rectificacin cuando, adems de otras hiptesis, exista irracionalidad o arbitrariedad manifiestas de las constancias del estado contable y enriquecimiento sin causa de un tercero como consecuencia de algn negocio o acto reflejado en el balance. 2. Si por consecuencia del balance, o de los actos que refleja, se produjese un detrimento patrimonial en la sociedad, lo que incidira negativamente en los derechos creditorios del socio recedente, y un correlativo enriquecimiento sin causa de un tercero, la pretensin de la sociedad de estar a ese balance para determinar el valor de reembolso de las acciones alcanzadas por el derecho de receso constituira un fraude, pues la sociedad estara abusando de su derecho de estar a ese balance y desnaturalizando y contrariando el sentido y la finalidad que ha tenido la ley. 3. Debe ser rectificado el balance que refleja operaciones que enriquecieron sin causa a terceras sociedades con el consiguiente perjuicio de la sociedad demandada y del socio separado de ella mediante el ejercicio del derecho de receso. Cm. Nac. Com., Sala D, 8-V-1992, "Tacchi, Carls e. Peters Hnos.", L.L., 1994-A, pgs. 384 y sigs. A los efectos de determinar el valor de reembolso de las acciones en caso de receso, debe estarse al resultante del balance correspondiente al ejercicio en que el receso se produjo, debidamente actualizado desde la fecha de cierre de dicho ejercicio hasta el 31-111-1991 con ms un inters del 6% anual desde la fecha en que ejerci el derecho de receso, y a partir del 1-IV-1991 se reponteciar dicha suma segn la tasa pasiva promedio mensual que publica el B.C.RA. Cm. Nac. Com., 18-111-1992, "Nougus de Benvenuto, Mara e. Ibatin SA.E. s/sum.", Repertorio de

Jurisprudencia de la Cmara ComerciaL B) DE L4 FUSION 115. CONCEPTO DE FUSION Y DISTINTAS FORMAS 1. La fusin constituye el instrumento jurdico ms perfecto de la concentracin de empresas y, al

permitir el agrupamiento de los medios de produccin de, por lo menos, dos sociedades, puede ser utilizado tanto para la concentracin horizontal como vertical. En tal sentido debe entenderse, tambin, el criterio de la ley 19.550 a legislar la materia, en conjunto, para todas las sociedades cualesquiera sea su forma. 2. Existen dos procesos de fusin: por una parte, la fusin por combinacin, cuando dos o ms sociedades existentes se renen en una nueva sociedad constituida al efecto, mientras que las otras desaparecen, lo que significa su disolucin; y, por la otra, la fusin por absorcin, o aun por anexin cuando una sociedad existente absorbe una o ms sociedades, subsistiendo la primera y producindose la disolucin de la o las otras, sin liquidarse. 3. Un elemento caracterstico, esencial de la fusin, consiste en la transmisin del patrimonio de una sociedad a otra. Se trata de una transmisin universal de la totalidad del patrimonio, activa y pasivamente. En la fusin por absorcin, el aporte es hecho por la sociedad absorbida a la sociedad absorbente, que procede, correlativamente, a un aumento de su capital.
4. Si la sociedad absorbente es una sociedad por acciones, en razn de que la fusin tiene como consecuencia necesaria la disolucin de la sociedad absorbida, las acciones a emitirse por aqulla son atribuidas a los accionistas de sta, que pierden su carcter de tales en la incorporada en razn de su desaparicin y lo adquieren en la sociedad absorbente, de manera tal que la fusin implica la transferencia a la sociedad absorbente no slo del patrimonio sino tambin de los accionistas de la sociedad absorbida, es decir, que produce un cambio de derechos sociales. 5. En cuanto a la naturaleza jurdica de la fusin por absorcin, se reconoce que es un contrato entre sociedades que tiene por objeto la transferencia universal del patrimonio de la sociedad absorbida a la sociedad absorbente. Se produce una transmisin patrimonial a ttulo universal, de personas morales a personas morales. 6. La fusin no exige que las sociedades que se fusionen tengan el mismo objeto. 7. A los fines de la fusin por absorcin, los patrimonios de las dos sociedades deben ser valuados con el mismo criterio. La valuacin de las respectivas sociedades es indispensable para proceder luego a la relacin de canje de los derechos sociales. El valor total atribuido a cada sociedad se divide por el nmero de acciones representativas del capital a fin de determinar el valor unitario de cada ttulo, de manera tal que la paridad de cambio permitir fijar el nmero de nuevas acciones a emitir por la sociedad absorbente a fin de atribuirlas a los accionistas de la sociedad absorbida. 8. La necesidad de la decisin de la asamblea general extraordinaria de la sociedad absorbida respecto del compromiso de fusin, encuentra su fundamento en cuanto la fusin produce la disolucin de dicha sociedad, aplicndose al respecto las reglas concernientes a convocatorias, composicin, orden del da y deliberacin correspondiente a tal tipo de asambleas, debindose incorporar al orden del da un punto relativo a la fusin. 9. Todos los accionistas de la sociedad absorbida tienen derecho a participar y votar en la asamblea extraordinaria que debe decidir sobre el compromiso de fusin, de manera tal que puede hacerlo la sociedad absorbente si es tenedora de acciones de la sociedad absorbida, as como tambin quienes son accionistas de una y otra de las sociedades aun

cuando, adems, sean administradores o miembros del consejo de vigilancia de alguna o ambas sociedades. 10. La resolucin a tomarse sobre el compromiso de fusin en la asamblea general extraordinaria de la sociedad
absorbida, recae sobre dicho compromiso y la documentacin adjunta al mismo, que debe aprobarse con los requisitos y mayoras necesarias para resolver la reforma del contrato social, pero sin aplicarse la pluralidad del voto (art. 244, ltima parte, ley 19.550).

11. La asamblea general extraordinaria de la sociedad absorbida que aprueba el compromiso de fusin debe otorgar al directorio los poderes necesarios para la efectivizacin de la fusin aprobada y decidir, por una resolucin expresa y bajo condicin suspensiva de realizacin de la fusin, la disolucin anticipada de la sociedad.
La asamblea tambin puede decidir que su resolucin caduque en caso de que la operacin no se realice dentro de un plazo determinado. 12. Los accionistas de la sociedad absorbente, en asamblea general extraordinaria, deben aprobar el compromiso de fusin, quedando sujeta a las normas sobre aumento de capital (arts. 244 in fine, 235, inc. 1 y 244, la. parte, ley 19.550), aun cuando la sociedad incorporante no se vea compelida a aumentar el capital si dicho aumento se encuentra comprendido dentro del rgimen del artculo 188 o dispone de acciones emitidas no suscriptas. 13. Si la sociedad absorbida fuese accionista de la sociedad absorbente, puede votar en la asamblea extraordinaria de sta que debe decidir sobre el compromiso de fusin, nicamente respecto del aumento de capital y modificacin de los estatutos. El administrador de la sociedad absorbida que sea accionista de la absorbente puede votar, as como tambin pueden hacerlo los accionistas que poseen tal calidad en una y otra sociedad. 14. En la fusin por absorcin, la asamblea de la sociedad absorbente puede decidir la aprobacin del aumento del capital mediante la emisin de acciones de voto plural, sea por la totalidad del aumento dispuesto o por un monto parcial. No obsta a ello el artculo 216, 2da. parte de la ley 19.550, ya que la prohibicin all contenida no puede tomarse en forma aislada sino que debe concordarse con el artculo 85 de la misma ley, norma sta que -en lo relativo a las preferencias en materia de fusin- remite al artculo 79, ira. parte, el que establece que la fusin no afecta las preferencias de los socios salvo pacto en contrario o, por aplicacin del artculo 250, por decisin de la asamblea especial de la clase de acciones respectivas. 15. En la fusin por absorcin, la emisin de acciones desprovistas del privilegio que ostentan los ttulos de que eran poseedores los accionistas de la sociedad absorbida, o su canje por otras de la sociedad absorbente sin tal privilegio o preferencia, exigira un pacto en contrario, o sea el consentimiento anticipado de los socios o la decisin de la asamblea especial de dicha clase de acciones. Si ello no es as, deben emitirse

por parte de la sociedad absorbente acciones de voto plural a fin de con-servar el derecho que posean los socios en la sociedad absorbida y a fin de respetar el principio consagrado en el artcuio 79 de la ley 19.550. Cm. Nac. Com., Sala B, 6-XlI-1982, "De Carabassa, Isidoro c. Canale SA. y otra", L.L., 1983-B, pgs. 401 y 402.
116. REQUISITOS

1. La operacin de fusin exige un perodo previo a fin de determinar los elementos y las modalidades segn las cuales se llevar a cabo. Las tratativas y estudios preparatorios pueden llegar a concretarse en lo que se han denominado los "protocolos de ftisin", que no se encuentran previstos en la ley y que slo la prctica determinar su concrecin entre las partes.
2. El compromiso o "proyecto" de fusin cuya celebracin prev la ley 19.550, participa del mismo carcter contractual de la fusin propiamente dicha, aun cuando no llegue a concretarse en el acuerdo definitivo de fusin, y no obliga a las sociedades a la concertacin de este ltimo. Es as que se lo ha calificado como un "antecontrato" o como un "contrato preparatorio" o "preliminar" 'concluido por las sociedades que tienen intencin de fusionarse y celebrado por intermedio de su rganos representativos.

3. Es necesario no confundir el acuerdo definitivo de fusin, es decir, la operacin ya realizada, con el compromiso de fusin que la proyect. Inventado y perfeccionado por la prctica, el compromiso de fusin es una
convencin cuya importancia debe ser puesta de relieve desde el punto de vista terico, pues significa pasar del estado de preparacin de la operacin al de realizacin.

4. El compromiso de fusin es un verdadero contrato celebrado entre los controlantes de las sociedades a fusionarse, verdaderos promotores de la operacin, y no obliga a las sociedades pero s a los rganos de la
administracin. En efecto, siendo las sociedades personas de existencia ideal, slo resultan obligadas por la deliberacin que ratifica el compromiso de fusin, pero desde la firma de este ltimo los controlantes se obligan a su ratificacin usando de su dominio. 5. El compromiso de fusin es el acto fundamental de la misma, ya que en l se especifican sus condiciones y efectos, se fija la fecha en que tomarn los activos y las modalidades del canje de acciones, se resuelven los problemas producidos por la liquidacin y se tratan de resolver los que se derivan de la desaparicin de una de las sociedades y la integracin de sta a la absorbente. 6. Si bien nuestro derecho contiene algunos de los elementos que deben integrar el compromiso de fusin, como ser su otorgamiento por los representantes de las sociedades y la exigencia de un balance a la fecha del compromiso, cabe establecer que dicho compromiso debe - en general - contener las siguientes indicaciones: 1) los motivos, finalidades y condiciones de la fusin; 2) las fechas segn las cuales deben fijarse las cuentas de las sociedades interesadas a los efectos de establecer las condiciones de la operacin; 3) la desiguacin y valuacin del activo y del pasivo a los efectos de la transmisin de la sociedad absorbida; 4) la relacin de canje de los derechos sociales; 5) el monto previsto de la prima de fusin; y 6) la indicacin de los mtodos de valuacin utilizados. 7. En lo relativo a las fechas en las cuales deben ser fijadas las cuentas de las sociedades interesadas en fusionarse, es preciso tener presente que la vida de las sociedades subsiste, sin solucin de continuidad, y que su patrimonio cambia diariamente, por lo cual, teniendo en cuenta que el proceso de fusin exige un cierto plazo, las condiciones de la operacin deben determinarse en una fecha prefijada a los efectos de establecer la situacin patrimonial de las sociedades. Tal fecha debe ser la misma para todas las sociedades y, si fueran distintas, slo resultaran vlidas bajo la condicin de que puedan resultar comparables entre s; por ello se suele insertar la llamada "clusula de retroactividad", que generalmente toma en cuenta la fecha del balance. 8. La designacin y valuacin del activo es un elemento fundamental del compromiso de fusin, ya que como la operacin consiste en una transmisin del patrimonio de la sociedad o sociedades que desaparecen a la sociedad que subsiste, es necesario precisar la importancia y el valor de aquello que se transmite dada la relacin de cambio de los derechos sociales a tenerse en cuenta. As, para evitar los inconvenientes que puedan producirse en la utilizacin de distintos procedimientos a tal efecto, lo ms conveniente es que la sociedad absorbente tome a su cargo todo el pasivo de la sociedad absorbida, existente a la fecha previamente indicada, y aun aquellos elementos que no haban sido incluidos en el compromiso de fusin, ya sea por olvido o por ignorarse su existencia. En contrapartida se le transmitir todo el activo, aun el no comprendido en el compromiso, a la sociedad absorbente. 9. La relacin de canje de los derechos sociales constituye la base financiera sobre la cual ser realizada la operacin de fusin y su determinacin debe efectuarse cuidadosamente en el compromiso de fusin, a fin de que los socios de la sociedad o sociedades que desaparezcan encuentren en el seno de la sociedad absorbente, a la cual son transmitidos, derechos sociales potencialmente equivalentes a los que ellos pierden. 10. Para calcular y fijar la relacin de canje de los derechos sociales en el proceso de fusin por absorcin, corresponde valorar el "peso" de las respectivas sociedades. El valor del activo neto transmitido no es el nico elemento a tener en cuenta para el clculo de la relacin de cambio, aun cuando su importancia no debe ser subestimada, pues permite corregir un resultado que podra ser errneo si se establece por ejemplo teniendo en cuenta el movimiento de las acciones cotizadas en bolsa; por ello, es conveniente tomar en consideracin otros elementos. El valor de liquidacin del activo y del pasivo de la sociedad absorbida es uno de aquellos que tiende a corregir el valor venal atribuido a los bienes transmitidos, pero tambin es necesario considerar el valor econmico y las perspectivas futuras de la empresa, sin olvidar las incidencias fiscales de la operacin. 11. La relacin de cambios de los derechos sociales, si se fija en el compromiso de fusin, es definitiva, ya que las valuaciones all efectuadas resultan vlidas en razn de que la operacin tiene en cuenta el resultado de los balances de fusin y carecen de efecto las modificaciones sobrevinientes. 12. El monto de la prima de fusin, en caso de existir, debe mdicarse en el compromiso de fusin y calcularse sobre la base de la fecha en que fueron cerradas las cuentas de ambas sociedades.

13. El compromiso de fusin debe comprender una declaracin o exposicin de los mtodos de valuacin utilizados, y precisar los motivos que llevaron a la relacin de cambio de los derechos sociales. 14. El compromiso de fusin es acordado por el rgano de administracin de cada una de las sociedades que participan en la fusin y es necesario que sea firmado, en nombre de cada sociedad, por su representante legal o por un mandatario especial; y, ya que se trata de un contrato, por consiguiente debe ser escrito. 15. Firnado el compromiso de fusin, ste obliga a quienes lo suscribieron - los representantes legales de las sociedades a convocar a la asamblea de accionistas a fin de someterle la aprobacin del mismo, incurriendo en
responsabilidad personal si resulta un perjuicio para las sociedades o para cada una de ellas.

16. El compromiso de fusin no les confiere a las sociedades el derecho a exigir el cumplimiento, ni de reclamar daos y perjuicios en caso de falta de ejecucin, pudiendo aun establecerse una clusula que disponga la
caducidad de pleno derecho del compromiso si las asambleas no se renen dentro de una fecha predeterminada o si las mismas no se pronuncian al respecto. 17. El compromiso de fusin debe ser sometido a la decisin de los socios o accionistas en forma obligatoria. Tal intervencin se explica porque la fusin produce, sea la disolucin de la sociedad absorbida, sea el aumento de capital de la sociedad absorbente, y la decisin debe tomarse - tal como lo seala la norma - con los requisitos y mayoras necesarias para resolver la reforma del contrato social salvo lo dispuesto en el artculo 244. En las sociedades por acciones es competencia de la asamblea general extraordinaria (art. 235, inc. 4, ley cit.). 18. La fusin es un contrato y en caso de fusin de sociedades annimas que tengan administradores comunes, no se aplica el rgimen legal previsto para las convenciones entre la sociedad y los administrado-res sociales - oposicin de intereses-, ya que, como la operacin slo puede ser decidida por la asamblea general extraordinaria, ello ya constituye una garanta suficiente al respecto. Cm. Nac. Com., Sala E, 6-XII-1982, De Carabassa, Isidoro c. Canale SA. y otra", L.L., 1983-E, pgs. 401 y 402. 1. La publicidad del compromiso de fusin se produce en forma conjunta con la de los balances de fusin y consolidado - los que deben depositarse en la sede social en la forma y en el plazo que determina el artculo 67 de la ley 19.550por la publicidad de la asamblea extraordinaria en la cual sern considerados. Para la sociedad absorbente, slo procede una nueva publicidad posterior a la asamblea si en sta se aprob, adems, la modificacin del contrato social como consecuencia de la fusin - aumento de capital-; ello as por exigencia propia y exclusiva de la reforma de los estatutos (art. 10, ley cit.),

publicacin que queda limitada -por ende- a la reforma referida a dicho aumento. Esto ltimo no resulta de aplicacin a la sociedad absorbida, en tanto ella queda disuelta - sin liquidarse - por la fusin, disolucin que debe publicarse e inscribirse conforme lo exige el artculo 98 de la ley 19.550. 2. En los balances de situacin patrimonial - carcter que revisten los balances de fusin, distintos de los balances de ejercicio- influye la forma de valuar los bienes del activo, y tal valuacin no puede realizarse sobre la base de los criterios utilizados en los balances de ejercicio de cada una de las sociedades fusionadas, por cuanto stas deben confeccionar dichos balances de fusin sobre pautas uniformes. 3. Los balances de fusin deben realizarse no slo sobre la base de pautas uniformes sino tambin con valores reales -tal como ocurre en los balances de situacin patrimonial-, pues de lo contrario los acreedores no podran ejercer con fundamento adecuado su derecho de oposicin. No obstante ello, como la fusin suele representar la salvacin de una empresa en peligro, en las valuaciones que antes deban inspirarse en las condiciones criticas de la empresa puede seguir ahora un criterio ms optimista. 4. Los balances de fusin no pueden identificarse con los llamados balances de liquidacin, porque las ideas que informan a uno y otro son por entero distintas. En el de liquidacin, se trata de realizar unos elementos del patrimonio para entregar a los socios el activo neto despus de satisfacer las deudas y, por lo tanto, debe aproximarse a su valor de venta. Por el contrario, el balance de fusin - que coincide con el de liquidacin en cuanto a la supresin de ciertas partidas- se proyecta sobre una explotacin en marcha, si bien bajo otra titularidad en la que se integra econmica y jurdicamente. Por esta razn - y desde un plano terico- la valoracin del activo en el balance de fusin debe ser mayor que en el de liquidacin, porque en aqul contribuirn valores que integran el llamado "aviamento de la empresa", as como tambin la venta separada de los elementos patrimoniales de la sociedad supone un menor valor que la transmisin global de un organismo industrial en pleno funcionamiento. 5. Los balances de fusin no representan un dato imprescindible y absoluto para la fijacin del tipo de canje de acciones en la fusin, aparte del escaso inters prctico que ofrece la cuestin por los subterfugios a que se prestara la redaccin de estos balances si se exigiera rigurosamente una adecuacin exacta entre las cifras segn balance y tipo de canje de las acciones. 6. La importancia de los balances de fusin se encuentra en la circunstancia de que la deliberacin amblearia acerca de la fusin es susceptible de impugnacin cuando dicho balance no refleja la efectiva situacin patrimonial de la sociedad. En esta hiptesis, los socios sufren un perjuicio por la determinacin equivocada de la relacin de canje en base a la cual se fija su participacin en la sociedad incorporante. Igualmente, procede la impugnacin cuando se presenta un balance verdadero pero se fija una relacin de cambio equivocada. 7. Tratndose de una fusin por absorcin, una vez curnplidos los requisitos previstos en los incisos 1 y 22 del artculo 83 de la ley 19.550 y transcurridos los plazos establecidos por la ley 11.867 y, en su caso, el trmino del

artculo 245 de la ley de sociedades, se debe celebrar por los representantes legales de las sociedades fusionantes el acuerdo definitivo de fusin, de cuyo contenido da cuenta el inciso 32 del citado artculo 83.
8. La ley 19.550 no determina la forma del acuerdo definitivo de fusin, por lo cual ha podido sostenerse que puede otorgarse por instrumento pblico o privado. Sin embargo, la resolucin I.G.PI. 5/74, en su artculo 22, exiga que el acuerdo definitivo de fusin se hiciera en la escritura en que se instrumenta el acto de fusin. 9. Aprobado el compromiso de fusin, vencido el plazo para ejercer el derecho de receso si procediere (art. 245, ley 19.550) y para formular las oposiciones de la ley 11.867, se formaliza el acuerdo definitivo de fusin siempre y cuando no haya revocacin o rescisin (arts. 87 y 88, ley cit.), el que debe contener: a) las resoluciones aprobatorias de las sociedades interesadas en la operacin; b) la nmina de socios recedentes y capital global que representan; c) nmina de los acreedores que hayan formulado oposicin; d) las bases de la ejecucin del acuerdo con cumplimiento de las normas de disolucin de la sociedad absorbida y la especificacin clara y concreta de las participaciones sociales que corresponden a los socios de la sociedad que se disuelve y sus caractersticas; y e) la agregacin de los balances especiales previstos en el artculo 83, inciso 1 de la ley 19.550 y del balance consolidado de las sociedades fusionantes. 10. El compromiso definitivo de fusin no exige publicacin y, por tanto, la accin del artculo 251 de la ley 19.550 debe deducirse dentro del plazo de seis meses de la asamblea que aprob la fusin. 11. En los balances de situacin patrimonial -carcter que revisten los balances de fusin, distintos de los balances de ejercicio- influye la forma de valuar los bienes del activo, y tal valuacin no puede realizarse sobre la base de los criterios utilizados en los balances de ejercicio de cada una de las sociedades fusionadas, por cuanto stas deben confeccionar dichos balances de fusin sobre pautas uniformes. 12. Los balances de fusin deben realizarse no slo sobre la base de pautas uniformes sino tambin con valores reales - tal como ocurre en los balances dt situacin patrimonial-, pues de lo contrario los acreedores no podran ejercer con fundamento adecuado su derecho de oposicin. No obstante ello, como la fusin suele representar la salvacin de una empresa en peligro, en las valuaciones que antes deban inspirarse en las condiciones crticas de la empresa puede seguir ahora un criterio ms optimista. 13. Suscripto el acuerdo definitivo de fusin, el ltimo requisito a cumplir es su inscripcin segn lo determina el artculo 83, inciso 42 de la ley 19.550, la que debe efectuarse - por la remisin que se efecta - de acuerdo con el artculo 77, inciso 52 de la ley citada. No obstante ello, no es aplicable - en funcin de lo que dispone ese inc. 52 - el inciso 32 de la misma norma para sostener que previamente a la inscripein debe publicarse el acuerdo definitivo de fusin, ya que el rgimen de publicidad de ese inciso es propio y exclusivo para la transformacin de sociedades, mientras que la fusin tiene un rgimen de publicidad propio (la publicidad previa a la asamblea que aprueba el compromiso de fusin y, con posterioridad, las publicaciones de la ley 11.867). Cm. Nac. Com., Sala B, 6-XII-1982, "De Carabassa, Isidoro c. Canale SA. y otra", L.L., 1983-B, pgs. 401 y 40Z

2. DOCTRINA
Sobre los temas tratados en este captulo, se pueden consultar los siguientes trabajos:
Anaya, Jaime L., "La transformacin de sociedades en la ley 19.550", R.D.C.O., 1978, pg. 421.

Casero Mejas, Manuel, "Transformacin de SA. en S.R.L.", en Estudios sobre la Sociedad Annima, varios autores, Civitas, Madrid,
1991. Escuti, Ignacio A. (h.), "Transformacin de la sociedad comercial. Algunos aspectos", R.D.C.O., 1977, pg. 53.

Gardeazbal del Ro, Javier - Martnez Fernndez, Toms A., "Problemtica que plantea la fusin y el aumento de capital en la sociedad annima", en Estudios sobre la Sociedad Annima' varios autores, Civitas, Madrid, 1991. Malagarriga, Juan Carlos, "Transformacin de sociedades", en Estudios de Sociedades Comerciales en

Homenaje a Carlos J. Zavala Rodrguez, Astrea, 1973, pg. 33.

Otaegui, Julio C., "Consideraciones sobre el derecho de receso", R.D.C.O., 1981, pg. 75. Roimiser, Mnica G. C. de, "La fusin de sociedades: el fenmeno econmico y el instituto jurdico", R.D.C.O., 1975, pg. 49.

CAPTULO X
RESOLUCION PARCIAL, DISOLUCION Y LIQUIDACION
A) DE LA RESOLUCION PARCIAL DE LA SOCIEDAD 124. CONCEPTO
La sociedad es, como vimos, un contrato "plurilateral", que regula mltiples relaciones entre las partes (de los socios entre s; de los socios para con la sociedad y de la sociedad para con los socios) y en esos contratos, las causas de nulidad, de anulabilidad y de resolucin que afectan a uno solo de los contratantes, no producen efecto frente a los dems. De all entonces que causales de resolucin del contrato de sociedad como la muerte de un socio, su receso y la exclusin del socio, no afectan a la totalidad, sino a la relacin parcial de ese socio con la sociedad, y no son, por lo tanto, causales de disolucin de la sociedad toda. Esas circunstancias referidas al socio en particular producen la resolucin parcial de la sociedad, esto es la extincin del vnculo que une o liga a ese socio con la sociedad, sin disolver la sociedad misma ni afectar el vnculo de la sociedad con los dems socios. Nuestra ley trata de la "resolucin parcial" juntamente con la "disolucin" de la sociedad, cuando en realidad son dos institutos que deben ser tratados separadamente, como seala con todo acierto Ignacio A. Escuti (h). "La resolucin parcial es el instituto jurdico que deja sin efecto para el futuro el contrato social respecto de un socio; esto es, extingue los derechos y obligaciones del socio en lo referente a la actividad futura de la sociedad, que subsiste como sujeto de derecho, en razn de que el contrato social conserva plena vigencia en lo atinente a los dems soctos"1. Las denominaciones a este instituto no son siempre coincidentes. As en el derecho italiano se habla de "disolucin parcial o unilateral"; en nuestro derecho se han propuesto otras denominaciones como "resolucin parcial"; "rescisin parcial", 2etcetera.

125. CAUSALES DE RESOLUCION Y DE DISOLUCION (Art. 89) Art. 89. - Causales contractuales. Los socios pueden prever en el contrato constitutivo causales de resolucin parcial y de disolucin no previstas en esta ley.
La Ley de Sociedades comerciales consagra la regla que los socios tienen plena libertad para establecer contractualmente causales de resolucin parcial y de disolucin que no estn previstas en ella. La doctrina seala como causales de resolucin parcial: la muerte del socio; el receso del socio, esto es el derecho de desvincularse de la sociedad cuando se han producido modificaciones sustanciales como la transformacin, fusin, escisin, cambio de objeto, etctera; y la exclusin del socio, esto es su separacin de la sociedad por causas que justifiquen tal sancin, como es la comisin de actos violatorios de los estatutos sociales o el incumplimiento grave de sus obligaciones. Se admite en algunas legislaciones (por ejemplo la italiana) la exclusin "de hecho" de un socio. Nuestra ley slo admite la "exclusin de derecho" y dispuesta por sentencia judicial. Los socios no pueden en nuestro pas, separar a un socio, ni siquiera estando todos los dems de acuerdo con ello. Aunque se hayan verificado una causal de exclusin expresamente pactada en el contrato social, siempre deben demandar en sede judicial la exclusin. Es decir que para la exclusin del socio se requiere la existencia de 'justa causa" o la situacin contractualmente prevista como tal. Se asimilan otras situaciones como la incapacidad e inhabilitacin sobrevinientes, la quiebra o el concurso civil. Tambin el caso de mora en la integracin de los aportes; eviccin de bienes aportados y la realizacin de actividades en competencia.
1 Fsctrn (h), Ignacio A., Receso, Exclusin y Muene del Socio, Depalma, 1978, pg. 43. 2 Escuil, op. cit., pg. 42, nota 30, con citas de Mr.SSTNEO, Cot.ONIBRES y FARINA.

Al respecto, nuestra jurisprudencia tiene resuelto:

En nuestro derecho positivo, la exclusin de un socio no es una decisin que pueda ser adoptada por los consocios que forman mayoria, en tanto comporta una moditicacin sustancial de los

trminos del contrato. La existencia de la justa causa de exclusin que eventualrnente pudiera alegarse debe ser comprobada judicialmente y es al juez de comercio a quien compete declararla. La sociedad no queda disuelta -total o parcialrnente- sino por sentencia -arts. 1 y 207, Cd. Com., y 1799, Cd. Civil,.- y el socio cuya exclsin se pretende no quedar separado hasta tanto recaiga decisin judicial que as lo disponga. Buenos Aires, Suprema Corte, Buenos Aires, 10-IV-1970, "Gutirrez c.Aguila Negra Sociedad Col. y otros", J.A., 1970, t. 8, pg. 593.

126. MUERTE DE UN SOCIO (Art. 90)

Art. 90.- En las sociedades colectivas, en comandita simple, de capital e industria y en participacin, la muerte de un socio resuelve parcialmente el contrato.

En las sociedades colectivas y en comandita simple, es lcito pactar que la sociedad contine con sus herederos. Dicho pacto obliga a stos sin necesidad de un nuevo contrato, pero pueden ellos condicionar su incorporacin a la transformacin de su parte en comanditaria.

En las sociedades colectivas, en comandita simple y de capital e industria, la muerte de un socio produce la resolucin parcial del contrato social. En las sociedades colectivas y en comandita simple se puede pactar que la sociedad continuar con los herederos. Ese pacto es obligatorio para ellos, pero, sin embargo, pueden condicionar su incorporacin a la transformacin de su parte en comanditaria. Ya veremos que en el caso de ser dos los socios, la muerte de uno de ellos es causal de disolucin de la sociedad.
127. EXCLUSION DE

SOCIOS (Art. 91)

Art. 91. - Cualquier socio en las sociedades mencionadas en el artculo anterior, en las de responsabilidad limitada y los comanditados de las en coman-dita por acciones, puede ser excluido si mediare justa causa. Es nulo el pacto en contrarie. Justa causa.

Habr justa causa cuando el socio incurra en grave incumplimiento de sus obligaciones. Tambin existir en los supuestos de incapacidad, inhabilitacin, declaracin en quiebra o concurso civil, salvo en las sociedades de responsabilidad limitada.
Extincin del derecho. El derecho de exclusin se extingue si no es ejercido en el trmino de noventa (90) das siguientes a la fecha en la que se

conoci el hecho justificativo de la separacin.

Accin de exclusin. Si la exclusin la decide la sociedad, la accin ser ejercida por su representante o por quien los restantes socios designen si la exclusin se refiere a los administradores. En ambos supuestos puede disponerse judicialmente la suspensin provisoria de los derechos del socio cuya exclusin se persigue. Si la exclusin es ejercida individualmente por uno de los socios, se sustanciar con citacin de todos los socios.

La exclusin de un socio es la sancin que dispone su sepa-racin de la sociedad cuando ha cado en estado de incapacidad o bien cuando ha transgredido las normas contractuales incurriendo en grave incumplimiento de sus obligaciones. Para que haya exclusin debe mediar "justa causa" y es nula la clusula contractual que lo impidiera en tal supuesto. Salvo en las sociedades annimas y los socios comanditarios en la sociedad en comandita por acciones, en todas las dems sociedades comerciales los socios pueden ser excluidos si media justa causa. La ley equipara a la existencia de justa causa, otras situaciones como la incapacidad, inhabilitacin, quiebra o concurso civil del socio, salvo el caso de la sociedad de responsabilidad limitada. La excepcin se justifica porque no hay all responsabilidad subsidiaria, personal, solidaria e ilimitada del socio.

128. ACCION DE EXCLUSION

La accin judicial de exclusin la debe ejercer la sociedad por medio de su representante social o por quien designen los socios si se excluyera a los administradores. En ambos casos el juez podr disponer la "suspensin provisoria" de los derechos del socio cuya exclusin se demanda, como medida precautoria. Pero tambin puede ser ejercida esta accin por un socio, individualmente. En tal caso el juicio tramitar con citacin de todos los dems socios. La accin se extingue si no es ejercida en el trmino de noventa das desde que fue conocida la causa que justifica la exclusin.
129. EFECTOS DE

LA EXCLUSION (Arts. 92 y 93)

Art. 92. - Exclusin: efectos. La exclusin produce los siguientes efectos: 1 El socio excluido tiene derecho a una suma de dinero que represente el valor de su parte a la fecha de la invocacin de la exclusin; 2 Si existen operaciones pendientes, el socio participa en los beneficios o soporta sus prdidas; 3 La sociedad puede retener la parte del socio excluido hasta concluir las operaciones en curso al tiempo de la separacin; 4 En el supuesto del artculo 49, el socio excluido no podr exigir la entrega del aporte si ste es indispensable para el funcionamiento de la sociedad y se le pagar su parte en dinero;

5Q El socio excluido responde hacia los terceros por las obligaciones sociales hasta la inscripcin de la modificacin del
contrato en el Registro Pblico de Comercio.

Art. 93. - Exclusin en sociedad de dos socios. En las sociedades de dos socios procede la exclusin de uno de ellos cuando hubiere justa causa, con los efectos del artculo 92; el socio inocente asume el activo y pasivo sociales, sin perjuicio de la aplicacin del artculo 94, inciso 8.

Al respecto cabe distinguir si la sociedad es de dos socios o de ms de dos. a) Sociedades de des socios: La exclusin por justa causa de uno de los socios produce como consecuencia la disolucin de la sociedad si dentro del plazo de tres meses no se incorporan nuevos socios (art. 94, inc. 8Q). El socio inocente asume el activo y pasivo sociales y durante el plazo de tres meses, o mientras no se incorporen nuevos socios, ser responsable ilimitada y solidariamente por las obligaciones sociales que contraiga. b) Sociedad de ms de dos socios. En este supuesto, la exclusin del socio produce los siguientes efectos: 1) el excluido tiene derecho a percibir el valor de su parte. Para ello ser necesario confeccionar un balance de situacin patrimonial, donde corresponder incluir el Valor llave" del negocio, ya que dicho valor integra el activo y de otro modo los dems socios se beneficiaran con la parte proporcional de dicho valor correspondiente al socio excluido. La jurisprudencia nacional en numerosos fallos ha reiterado este criterio, destacando la necesidad de reintegrar al socio excluido el valor real, proporcional, que le corresponde en la sociedad.
Resuelto parcialmente el contrato social por retiro de un socio, debe Iiquidarse su cuota sobre la base de la situacin patrimonial de la sociedad al da de la resolucin, y esto exige la previa confeccin de un inventario y balance extraordinario que, en ciertos aspectos, es distinto del ordinario practicado al fin de cada ejercicio, porque debe dar el valor real de la empresa y servir as para fijar la cuota en cuestin. Para fijar el valor de la cuota del socio que se retira son decisivos no los valores inscriptos en los libros para fines fiscales o para el clculo de ganancias, ni tampoco el resultado - casi siempre ms reducido - de la liquidacin, sino el verdadero valor, esto es, el valor que

tendria la sociedad en caso de una enajenacin total lo ms ventajosa posible. El hecho de que el socio haya sido excluido de la participacin en el valor llave no significa que renuncie a la actualizacin
de los valores de los bienes sociales, en ocasin de retirarse de la sociedad, pues se trata de dos rubros distintos y la exclusin de uno no trae aparejada la del otro. La referencia al valor llave en el contrato social no implica una superposlcin con el revalo de los bienes fsicos de la sociedad, pues el revalo es la determinacin del valor real de esos bienes, con prescindencia de aquellos otros factores inmateriales. Capital Federal, Cm. Nac. Com., Sala A, 24-V1-1970, "Casa Shaw S.R.L. c. Armand", J.A., 1970, t. 8, pg. 304.

Por disolucin parcial el derecho a la cuota-parte se transforma en un crdito contra la sociedad que se concreta con la valuacin de lo que corresponde al socio en el haber social y los restantes socios se enriquecerian con el aprovecha-miento del valor de la cuota correspondiente al socio egresado, si se considerara ese valor al momento del retiro de ste. Por consiguiente slo habr correspon
dencia de valores si se determinan los mismos no a la fecha del egreso del socio, sino de la efectiva liquidacin monetaria de acuerdo con el estado patrimonial de la sociedad al momento de aquel egreso. Si la cuota social contina integrando el capital social despus de la disolucin parcial, con beneficio para todos los socios, debe actualizarse el crdito del socio egresado, como resarcimiento del perjuicio constituido por el mayor valor que la depreciacin monetaria asigna a los bienes sociales de uso, segn es de pblico conocimiento, y por tanto, previsible para el deudor que con su incumplimiento origina ese perjuicio, el cual debe ser reparado integralmente. Capital Federal, Cm. Nac. Com., Sala A, l1-V-1970, "Ramos y otras c. Azevedo y Ca. SCA.", JA., 1970, t. 8, pg. 53.

2) respecto de las operaciones pendientes el socio excluido participa en los beneficios y soporta las prdidas, proporcionalmente a lo convenido en el contrato social o de acuerdo a su participacin; 3) la sociedad puede retener la parte del socio excluido, hasta que finalicen las operaciones sociales que estn en curso de ejecucin, al momento de la exclusin; 4) cuando el socio excluido ha efectuado aportes de uso o goce de un bien tiene derecho a exigir la entrega del bien respectivo, salvo que el mismo fuera indispensable para el funcionamtento de la sociedad y se le pague ese aporte en dinero; y 5) la responsabilidad del excluido frente a los terceros subsiste hasta que se inscriba en el Registro Pblico de Comercio la modificacin del contrato.

B) DE LA DISOLUCION DE LA SOCIEDAD 130. CONCEPTO

La disolucin no es el fin, la extincin, de la sociedad, sino que seala el principio de su etapa final. Marca el momento en que se ha herido de muerte a la sociedad, pero sta todava vive y sobrevivir un perodo ms o menos largo an, que es la etapa de "liquidacin". Dice Cmara3 que la disolucin es el acto que detiene la existencia normal del comerciante colectivo; el momento en que
3 CMAkA, Hctor, Disoluci,' y Liquidacin de Sociedades Merrantiles, Tea, Buenos Aires, 1959, pg. 206, nro. 97.

pierde la aptitud que le confirieron los socios al crearla. Y citando a Garrigues y Urja, expresa: "es el acto jurdico., que previa la verificacin de alguna de las causales previstas en la ley o en los estatutos, abre el proceso liquidatorio conducente a la etttincin de la sociedad como contrato y como petsona jur:iica" Y agrega que la disolucin no implica el fin de la sociedad ni extincin de las relaciones jurdicas, aunque libera a los socios de la obligacin de contribuir con la cooperacin personal y econmica a su objeto. "Ulteriormente pervive la organizacin social al solo efecto de la liquidacin, satisfaciendo a sus acreedores y repartiendo el saldo patrimonial entre los sodos...'; "La disolucin quita a la sociedad su dinamismo, transformando su actividad de produccin en actividad de liquidacin; sta adquiere un nuevo ritmo, no aspirando a obtener ganancias para

distribuirlas entre los socios, sino comenzando una fincin introvertida de autoexamen y realizacin del fondo social"4.
Sol Caizares en su conocida obra nos advierte que "la extincin de la sociedad es un fenmeno jurdico complejo, porque no se trata exclusivamente de relaciones contractuales entre los socios, sino, adems, de una trama de vnculos jurdicos con terceros que merecen ser protegidos". Y destaca que la extincin de la sociedad no puede ser realizada instantneamente, sino que requiere de un proceso, donde se da en primer trmino la existencia de un determinado "estado" jurdico legal o contractual, que es la causa de disolucin, que contina con la etapa de liquidacin por la cual se extinguen las relaciones con terceros y que finaliza con la divisin del haber social entre los socios, lo que representa

la ltima etapa y, por lo tanto, la extincin definitiva de la sociedad5.

Destacamos la palabra "estado" que utiliza el autor espaol, porque no es la doctrina ms aceptada. Hemos sealado que para nosotros la disolucin no es un estado que se prolonga en el tiempo, sino que "es un momento",
"un instante", en la vida de la sociedad, en el cual ella no se extingue, sino que muda su objeto e inicia una nueva etapa tendiente a extinguir las relaciones con los terceros, primero, para despus proceder a la divisin del haber social entre los socios.
CMARA, op. cit., pg. 207, nro. 97. SOL CAIZARES, Felipe, Tratado de Sociedades por Acciones en el Derecho Comparado, T. 3, Tea, 1957, pg. 243, 1.

Resaltamos el concepto del autor hispano, en el sentido de que la extincin de la sociedad es un fenmeno complejo y que no atiende slo a las relaciones entre los socios sino tambin a las relaciones con terceros y a la

necesidad de su proteccin. Este es un aspecto que comnmente no se evala adecuadamente y merece ser destacado.
En el derecho continental europeo y latinoamericano, la disolucin precede a la liquidacin. Pero en el derecho ingls, la liquidacin es anterior a la disolucin. La company primero se liquida y despus se disuelve. Sol Caizares dice que ste es un sistema ms prctico pues evita el problema de la subsistencia de la personalidad jurdica6

130 BIS. EL DERECHO CONTEMPORANEO

Cmara nos informa de antecedentes histricos en las legislaciones babilnica, griega y romana y de las nuevas concepciones vigentes ya a mediados de este siglo en el derecho comparado. Ya entonces tenan recepcin los principios de: a) continuidad de la empresa; b) la revocabilidad de la disolucin; c) una mayor liberalidad en el rgimen de prrroga de la sociedad y d) la subsistencia de la sociedad unipersonal 7, principios que ha receptado nuestra ley societaria 19.550 y fueron reafirmados por la reforma de la ley 22.903, como lo dijimos anteriormente. Gran influencia sobre estos aspectos ha tenido la teora de la "institucin" que hemos analizado y el reconocimiento del inters pblico y del inters de terceros en este tema de la disolucin y liquidacion8.
Ya el Cdigo Civil italiano de 1942 en su regulacin de la disolucin de la sociedad (Seccin IV, arts. 2272 y sigs.) recoge los principios de prrroga tcita de la sociedad (art. 2273) y subsistencia de la sociedad por falta de la pluralidad de socios (art. 2272, inc. 4).

6 SOLA CAIZARES, op. cit., pgs. 243 y 244, 1. 7 Cmara, Op. cit., pg. 211, nm. 99. 8 ZALDVAR, Enrique, "Disolucin", en Cuaden'os de Derecho S<}cietao, T. III, V. 4, pg. 252, 58.1.

130 TER. NATURALEZA JURDICA

Enrique Zaldvar9 analiza el tema de la naturaleza jurdica de la sociedad disuelta y resalta su importancia en orden a las consecuencias que se generan a partir de la adopcin de una posicin u otra, sea la que se conciba como un estado, o un prius o presupuesto de relaciones jurdicas. Analiza las distintas teoras anteriores a la legislacin contempornea y la posicin actual de la doctrina.

Con referencia a la legislacin italiana que hemos citado, seala este autor que dio nueva fuerza a la teoria de la identidad que haban sostenido autores como Vivante, fundada en que pese a la disolucin la

sociedad subsiste y conserva su personalidad aun cuando se modifique su fin y se altere su capacidad. El principio de la continuidad de la personalidad jurdica ha sido receptado tambin en la ley espaola de 1951, la ley alemana de 1965 y la ley francesa de 1966. Sostiene Zaldvar que la disolucin no limita la capacidad del ente, sino que lo que ocurre es una
mutacin de su objeto que tiene como consecuencia una alteracin en la imputabilidad de la socieda, confornze al principio del artculo 58. De donde la limitacin de la capacidad del ente es un efecto de la mutacin del
objeto. Nosotros coincidimos plenamente con esta tesis que en

nuestro derecho nos parece de clara recepcin.

Alberto Vctor Vern10 enuncia las siguientes consecuencias de la adopcin de la tesis de la identidad:

a) la sociedad disuelta mantiene su personalidad jurdica hasta su completa extincin, as como sus atributos esenciales y la vigencia de su estatuto o contrato social en lo compatible con el estado de liquidacin; b) la sociedad disuelta puede no entrar en liquidacin (vgr., en el caso de fusin); c) se modifica el objeto social, ya que slo puede realizar aquellas actividades que tiendan a la realizacin del activo y cancelacin del pasivo (lo que viene a restringir la capacidad del ente, como

consecuencia);
9 Op. cit., pgs. 251 y 252. Sociedades Con' enciales, Ley' 19.550, Comentada, Anotada y Concordada, T. 2, Astrea, pgs. 191 a 193.

d) se altera el fitncionamiento y atribuciones de los rganos sociales, principalmente el de administracin; y e) no modifica de ningn modo la posicin y los derechos de los acreedores sociales, respecto de la sociedad.

131. CAUSALES DE DISOLUCION (Art. 94)

Art. 94. - Disolucin: causas. La sociedad se disuelve: 1 Por decisin de los socios; 2 Por expiracin del trmino por el cual se constituy; 3 Por cumplimiento de la condicin a la que se subordin su existencia; 4 Por consecucin del objeto para el cual se form, o por la imposibilidad sobreviniente de lograrlo; 5 Por prdida del capital social; 6' Por declaracin en quiebra. La disolucin quedar sin efecto si se celebrare avenimiento o concordato resolutorio; 7' Por su fusin en los trminos del artculo 82; 8' Por reduccin a uno del nmero de socios, siempre que no se incorporen nuevos socios en el trmino de tres (3) meses. En este lapso el socio nico ser responsable ilimitada y solidaamente por las obligaciones sociales contradas; 9' Por sancin firme de cancelacin de oferta pblica o de la cotizacin de sus acciones. La disolucin podr quedar sin efecto por resolucin de asamblea extraordinaria reunida dentro de los sesenta (60) das, de acuerdo con el artculo 244, cuarto prrafo.
10. Por resolucin firme de retiro de la autorizacin para funcionar cuando leyes especiales la impusieren en razn del objeto.

Destaca Zaldvar11 que las normas de la ley en materia de disolucin presentan los siguientes caracteres: a) son de orden pblico, de modo que los socios no pueden dejarlas sin efecto o alterar sus consecuencias, sea en el acto constitutivo o posteriormente en otro documento, y ello con fundamento
tanto en el inters de los socios como en el de los terceros acreedores, lo que no impide que los socios puedan incluir otras causales de disolucin en el contrato social, de acuerdo con lo previsto en el artculo 89, L.S.; b) la enunciacin es tasativa -y no ejemplificativa -' ya que no puede pretenderse la disolucin compulsiva por hechos o actos anlogos a los indicados en el artculo 94; 11' Op. cit., T. III, V. 4', pgs. 259 y 260. c) comprende tanto a las sociedades de personas como a las de capitaL Corresponde tener presente que la Ley de Sociedades comerciales consagra otras causales de disolucin adems de las enunciadas en el artculo 94, las que analizaremos al final de stas (arts. 19, 32, 347, etc.), y tambin que la nulidad de la sociedad produce la disolucin y conduce a su liquidacin. Analizaremos a continuacin cada una de las causales de disolucin: 1) Por decisin de los socios Los socios pueden, voluntariamente, anticipar la disolucin de la sociedad, adelantando el momento previsto
en el contrato social. Esto no es sino consecuencia de la aplicacin del princi general de la autonoma de la voluntad (art. 1197, Cd. Civ.). El lmite de esta autonoma es el no encubrimiento bajo esta causal de una causal distinta, lo que contradira el principio de orden pblico antes referido. La decisin debe ser tomada en reunin especial o asamblea extraordinaria y con el quorum y mayoras necesarias. Las sociedades de inters requieren unanimidad, y las por acciones y la sociedad de responsabilidad limitada especial, la mayora del artculo 244, cuarto prrafo. No se requiere que los socios indiquen o expresen la causa de la disolucin anticipada, pero seguramente ella surgir de las constancias de las deliberaciones que conducen a la decisin y es conveniente que ello ocurra, especialmente a fin de evitar impugnaciones. En efecto, tal decisin, como cualquier otra, puede ser impugnada por los socios o accionistas.

pio

2) Por expiracin del trmino por el cual se constituy Como hemos visto al examinar el artculo 11 de la ley, en su inciso 5, el instrumento de constitucin de la sociedad debe contener "el plazo de duracin, que debe ser determinado". La determinacin precisa de ese plazo es un requisito insoslayable en nuestra ley, que no admite una sociedad con plazo indeterminado o sometido a algn plazo resolutorio que necesariamente acaecer pero cuya fecha resulta incierta. Esta exigencia tiene fundamento en la necesidad de otorgar seguridad jurdica a las relaciones de la sociedad con terceros y entre los socios. De all que se haya dispuesto en el artculo 62, primer prrafo, que las sociedades debern hacer constar en sus balances de ejercicio la fecha en que se cumple el plazo de duracin. De esta forma tanto socios como terceros tendrn conocimiento de la fecha de vencimiento de la sociedad, de modo que no se sorprenda a terceros de buena fe que contraten con ella. Hasta la sancin de la ley 22.903 esta causal funcionaba como motivo ipso iure de disolucin12, pero con la reforma introducida al artculo 95 ya ello no es as, pues se admite la continuacin de la actuacin con

posterioridad a su vencimiento, adoptndose el principio de "reactivacin" de la sociedad, mediante el procedimiento de "reconduccin". 3) Por cumplimiento de la condicin a la que se subordin su existencia Se trata, obviamente, de una condicin resolutoria que las partes han previsto en el contrato y a la cual han supeditado su existencia, como puede ser el caso de una sociedad constituida para explotar una concesin pblica o privada, o administrar un servicio pblico, que durar mientras subsista dicha concesin o se brinde el servicio. La condicin no debe ser imposible ni contraria a las buenas costumbres o prohibida por las leyes, de acuerdo a la regia del artculo 530 del Cdigo Civil. Decimos que se trata de una condicin resolutoria y no de un plazo, porque aqu no existe la certeza del cumplimiento de la condicin, lo que s existe en el plazo. La condicin resolutoria puede no cumplirse

jams. Esta es la diferencia sustancial con la causal anterior. La norma tiene su antecedente en el artculo 1764 del Cdigo Civil, sobre disolucin de la sociedad civil, que establece esta causal, con el agregado "aunque no estn concluidos los negocios que
tuvo por objeto". La Ley de Sociedades comerciales no recoge el prrafo sealado, y Zaldvar opina que debe interpretarse como implcito, atento el sistema de disolucin adoptado, ya que la operatividad de las causales se produce, como regla general, con independencia del estado de los negocios sociales.
12 ZALDVAR, Enrique, op. cit., T. III, V. 40, pg. 264.

De todos modos se trata de una causal que deber operar antes del vencimiento del plazo de duracin de la sociedad como causal de vencimiento anticipado, pues de otra forma la disolucin se producir como consecuencia del acaecimiento de ese vencimiento. 4) Por consecucin del objeto para el cual se form, o por la imposibilidad sobreviniente de lograrlo .4.1) Por la consecucin del objeto para el cual se form El inciso 4 del artculo 94 lo analizaremos dividido en dos partes. En esta primera consideraremos la disolucin por la consecucin del objeto para el cual se form la sociedad. Dijimos en las anteriores

ediciones que esta parte implicaba una desnaturalizacin de la sociedad, que debe tener una duracin determinada y una actividad permanente. Zaldvar13 expresa que para que se opere esta hiptesis es preciso que el logro del objeto -o la imposibilidad de conseguirlo - sean absolutos, totales y definitivos y posteriores a la formacin de la sociedad Vern14 diferencia dos clases de actividades sociales: 1) las susceptibles de realizacin indefinida (desde el punto de vista temporal), donde resulta improbable que la sociedad paralice su actividad en un momento determinado de modo que pueda operar la consecucin del objeto como causal de disolucin; y 2) las susceptibles de tener un fin, o sea aquellas actividades transitorias cuya finiquitacin comprende un perodo de tiempo, determinable o no con antelacin. Si ese tiempo es determinable tendremos la causal de disolucion por expiracin del trmino por el cual se la haba constituido; y si no es determinable, cuando parece de aplicacin la causal de disolucin que examinamos, la realidad negocial nos seala que tal operatoria mercantil es propia de las sociedades accidentales o en participacin y no de una sociedad regular cuya nota caracterstica es su perdurabilidad. En efecto, no concebimos un supuesto donde pueda supeditarse la duracin de la sociedad o la consecusin de un objeto determinado, salvo que ste sea transitorio o cuya terminacin tendr un cierto periodo de
tiempo, como puede ser la ejecucin
13

Op.

cii., T. III, V. 4, pg. 265. 14 Op. cit., T. 2, pgs. 211 y 212.

de una obra determinada. Pero resulta que en tal supuesto o similares - estaramos ante una sociedad accidental que tiene por objeto la realizacin de una o ms opoeraciones determinadas y transitorias (art. 361).
De todos modos deben ser los socios en reunin especial o en asamblea extraordinaria, los que declaren que el objeto social se ha cumplido y que, en consecuencia, la sociedad se disuelve. O bien declararlo el juez interviniente a pedido de uno de los socios, si no hubiera mediado acuerdo en la disolucin.

4.2) Por imposibilidad sobreviniente de lograrlo

Respecto a esta segunda parte del inciso 4 del artculo 94, corresponde aclarar que la imposibilidad de lograr el objeto social puede derivar de una causa natural o de una causa legal. Constituye una causa natural, el agotamiento de una cantera o de una mina cuya explotacin constituye el objeto social. Y es una causa

legal la prohibicin de una ley sobreviniente que prohbe una determinada actividad o la limita a un determinado tipo social o dispone la expropiacin de la cantera o mina del ejemplo anterior. La causa ha de ser posterior a la constitucin de la sociedad, pues como dice la norma, ha de ser sobreviniente a ella. De otro modo, como observa Zaldvar15, si la imposibilidad sobreviniente exista al momento de la constitucin de la sociedad, ella sera una causa de nulidad absoluta de la sociedad, lo que hara aplicable el rgimen del artculo 19 de la ley. Para que esta causal traiga aparejada la disolucin de la sociedad, ella ha de ser total y definitiva. Respecto de la discordia entre los socios como hecho configurativo de esta causal, cabe decir que la

jurisprudencia nacional la admite cuando ella es de tal relevancia que impide el cumplimiento del objeto social16.
Asimismo, se ha declarado que la inactividad de la sociedad como causa de disolucin de la misma debe encuadrarse en esta causal 17

Esta causal requiere tambin de la verificacin y resolucin de una reunin o asamblea de socios que declare la imposibilidad
11

Op. cii., T. III, V. 4, pg. 265. 16 Ver las obras de VRN, pg. 216, y de ZAI.DIVAR, pg. 265. 17 E. D., 1.80, pg. 588.

sobreviniente de lograr el objeto social. Por ello coincidimos con Vern que expresa que esta causal no opera ipso jure, e inclusive que los socios pueden remontar la disolucin resolviendo cambiar el objeto de la sociedad'8.
5) Por prdida del capital social El capital social constituye un elemento esencial para que exista una sociedad comercial (arts. 1 y 11, inc. 4), de modo que su prdida implica la falta o ausencia del tal elemento esencial. Exhibe tambin la

imposiblidad futura de la sociedad de lograr el objeto propuesto. De todos modos ella no constituye una causal que opere en forma automtica, porque el capital perdido puede ser reintegrado por los socios o stos pueden resolver su aumento, como lo prev el artculo 96. En materia de sociedades annimas el Cdigo de Comercio contemplaba en el artculo 369 la disolucin de la sociedad por prdida del 75 % del capital social, causa que operaba ipso iure segn dicho texto legal. Ello produjo un permanente movimiento doctrinario tendiente a morigerar las consecuencias de la
rigidez de dicho sistema. En tal sentido, Odriozola, en recordado estudio, sostuvo que la prdida del capital social aluda al "capital suscripto" de la sociedad y que ella deba computarse del siguiente modo: 1) antes de efectuar el clculo de la prdida debe revalonzarse el patrimonio social; 2) se computar nicamente el pasivo hacia terceros, con exclusin del pasivo nominal; 3) la prdida, determinada de acuerdo con las indicaciones precedentes, deber ser absorbida en primer trmino por el fondo de reserva legal, por los fondos de revalo legales y por los dems fondos de reserva, y recin despus de agotados todos
19

ellos se proyectar su remanente sobre el capital suscripto La actual ley no dice cmo se computa dicna prdida ni a partir de qu momento se debe establecer su acaecimiento. Precisamente con referencia al rgimen del artculo 369 citado, la
18 Op. cit., T.

2, pg. 214.
Derecho Societario, Cangallo,

19 ODR1ozola, Carlos, Estudias de

pg. 21.

1971,

Inspeccin General de Personas Jurdicas (hoy Inspeccin General de Justicia) haba sostenido que "los efectos legales del artculo pueden surgir en cualquier momento aun antes del cierre del ejercicio econmico "20. Nos parece un criterio incompatible con los principios vigentes y totalmente inseguro. Por ello coincidimos con Vern que sostiene que la forma adecuada es el balance del ejerckio, documento contable idneo para evaluar, no slo el desequilibrio entre el capital y el patrimonio social, sino tambin para determinar con certitud los guarismos y rubros inscriptos y predeterminados, siguiendo los principios contables

bsicos. Cualquier otro estado contable que no se ajuste a estas caractersticas fundamentales, carecera de aptitud para servir como elemento jurdico suficiente para resolver la prdida del capital social. Respecto del momento en que vlidamente puede declarar la prdida por causa del mencionado desequilibrio econmico, habr de ser la fecha en que la reunin de socios o asamblea general as lo
resuelva. Si vencido el ejercicio social no se confeccionase el balance o el mismo no se presentase a la reunin de socios o a la asamblea, cualquier socio podr requerirlo judicialmente y de esa forma verificar que se ha producido la prdida del capital y con ello operado esta causal de disolucin.

La ley actual no establece el porcentaje de prdida que produce la disolucin. Za d ivar

sostiene que se refiere a la prdida total del capital, fundamentando esta interpretacin en que la enumeracin del artculo 94 es taxativa y los actos y hechos all mencionados deben considerarse, en principio, objetivamente. Y agrega que, por otra parte, la disquisicin carece, en ltimo anlisis, de inters prctico ya que si la prdida del capital aun sin ser completa es tan importante que enerva la actividad de la empresa, nos encontraremos ante la causal del inciso 4 - imposibilidad sobreviniente de lograr el objeto - y la disolucin corresponder por e11o21. Posicin que compartimos totalmente, con el agregado, si cabe, respecto del

fundamento expuesto, de que tal interpretacin es la que mejor armoniza con la recepcin por nuestra ley del principio de conservacin de la empresa, al que ya nos hemos referido.,
CARBONE y URIEN, ComNndio de Sociedades Annimas, T. II, pg. 964, citado por ODRIOzOLA, nota 6, pg. 20. Op. cii., T. III, V 4, pg. 267.
20

Como hemos dicho, esta caUsal no opera automticamente, sino que los socios tienen posibilidad

de remontarla, de acuerdo a lo previsto en el artculo 96.

6) Por declaracin en quiebra Esta causal de liquidacin estaba prevista como tal en el artculo 422, inciso 4 del Cdigo de Comercio, para las sociedades en general, y en el artculo 370, inciso 2, para las sociedades annimas.

Cmara, comentando estas normas, considera la posicin de la doctrina extranjera y nacional sobre la admisin de la quiebra como causal de disolucin, expresando que la doctrina francesa ms
reputada sostiene que la insolvencia judicialmente declarada no arrastra a la disolucin inmediata de la sociedad y que tal postura es compartida por Una en Espaa y ha sido recogida por la ley de sociedades

annimas de ese pas. La doctrina italiana, en cambio, no es pacfica, citando a Vivante como opuesto a que la quiebra traiga aparejada la disolucin: "si la quiebra que puede derivarse de una simple suspensin de pagos, viniera a parar en una inevitable disolucin, se obtendra un efecto desproporcionado con la causa, con grave perjuicio para el ejercicio del crdito y de la industria, confiado en la mayor parte a las empresas sociales" 22
Analizando la Ley de Quiebras anterior (ley 11.719) sostena el profesor cordobs que la quiebra no produca a disolucin de la sociedad 23 Zaldvar sostiene que la disolucin de la sociedad por su quiebra es impuesta por la ley en tutela de los intereses generales, que la sentencia declarativa de quiebra importa para la sociedad fallida el desapoderamiento de sus bienes, la administracin pasa al sndico, siendo ineficaces los actos que realicen anteriores administradores de la sociedad 24 Cmara, analizando los efectos de la quiebra sobre la sociedad comercial, realiza un repaso de la posicin de

la doctrina y legislacin comparada, destacando opiniones como las de 22 CMARA, op. cit., pgs. 239 y 240, nro. 111 y cita nro 45 al pie de la pg. 240.
23 Op. cit., pg. 241. 24 Op. cit., pg. 271.

Mossa, Ferrara y Ferri entre otros, que defienden la subsistencia de la sociedad despus de la declaracin de la falencia, y de Provinciali, quien sostiene que el problema de la disolucin no se
plantea al principio de la declaracin de quiebra sino a la clausura de la quiebra. Y al examinar la oportunidad en que opera la disolucin de la sociedad en quiebra, expresa que en el sistema de la ley de sociedades no hay disolucin ipso iure, 'imponiendo el artculo 98 la publicidad en el registro mercantil para la disolucin socia4 cualquiera que fliere su causa, cabe afirmar que no nay disolucin ipso iure en el sistema vigente" A continuacin agrega que el

automatismo de la falencia como causal de disolucin no

se funda en razones de orden pblico; que la solucin legal de dejar sin efecto la disolucin por avenimiento o concordato resolutorio es un poco forzada y que alegar que toda liquidacin Heva implcito la disolucin es un grave error 25.

Pensamos que la quiebra no opera como causal automtica de disolucin de la sociedad y la mejor demostracin de ello es que la sociedad en quiebra puede continuar desarrollando normalmente sus actividades bajo conduccin del sndico segn el rgimen previsto en los artculos 182 y siguientes de la ley 19.551. Si ello es as quiere decir que la sociedad no ha mudado de objeto por el hecho de la declaracin de quiebra ya firme, de modo que no se ha producido el efecto natural de la disolucin. Por ello sostenemos que la disolucin requerir de un pronuncianuento expreso del juez de la quiebra que deber merituar las posibilidades de que la sociedad pueda seguir operando.
En el punto 135 analizamos el avenimiento y el acuerdo resolutorio

como hechos que dejan sin efecto la

disolucin por quiebra.

7)

Por su fusin con otra sociedad

Como vimos en el nmero 115 la fusin puede ser de dos tipos: a) pura, cuando dos o ms sociedades se disuelven sin liquidarse para constituir una nueva; b) por absorcin, cuando una sociedad incorpora a otra u

otras que se disuelven sin liquidarse. En el primer caso se disuelven todas las sociedades preexistentes y en el segundo
supuesto se disuelven las sociedades absorbi25 CMARA, Hctor, FI Concurso Prevenuvo y la Quiebm, V. III, pgs.
1982y sigs., nro. 127.6.1 y pgs. 2001 y 2002, nro. 127.6.3.1.

das o incorporadas. En todos los casos, la disolucin no va seguida de la liquidacin.

8) Por reduccin a uno del nmero de socios
Ni el Cdigo Civil ni el de Comercio contemplaban esta situacin como causal explcita de disolucin. Cmara haba

sostenido que en tal situacin la sociedad se disolva, porque la pluralidad constitua condicin natural e inexcusable en toda - - 26 companla Zaldvar expresa que con la inclusin expresa de esta causal de disolucin la ley ha clarificado la situacin en beneficio de la seguridad jurdica y, adems, ha permitido que la entidad subsane la' falta de socios en el plazo de noventa das. Con esto evita que ella quede irremisiblemente disuelta al producirse el evento que muchas veces ser totalmente imprevisible. Agrega este autor que esta causal de disolucin est sometida a una condicin suspensiva que es el transcurso del plazo indicado sin que se incorporen nuevos socios. Es decir, que el patrimonio social se mantendr diferenciado del que pertenece a ttulo personal al socio nico y slo despus de los tres meses quedar confundido al naberse operado la disolucin27.

La norma que comentamos hace aplicacin del principio de conservacin de la empresa, receptado en el
Cdigo italiano y en las legislaciones ms modernas. La norma agrega que durante ese plazo de tres meses

- que es plazo mximo, de modo que puede ser menor-, el socio nico ser responsable ilimitada y solidariamente por las obligaciones contradas. Obviamente, la ley hace referencia a los actos y operaciones

realizadas por el socio nico durante el

tiempo en que actu solo. La discusin de la posibilidad o no de la existencia de la sociedad de un solo socio se reaviv en el pas con motivo de la consideracin parlamentaria del Proyecto de Unificacin de la legislacin civil y comercial, luego convertido en ley por el Congreso Nacional y finalmente vetada ntegramente por el Poder Ejecutivo, que prevea la Sociedad de

Responsabilidad Limitada
26

Disolucin y Liquidacin de Sociedades Mencan files, pg. 255, nro. 119. 27 Op. cit., pgs. 276 y 277.

y la Sociedad Annima unipersonal, recogiendo as una solucin que se acepta en la legislacin ms moderna.

9) Por sancin firme de cancelacin de oferta pblica o de 18 cotizacin de sus acciones Esta causal de disolucin es aplicable a aquellas sociedades por acciones que hemos denominado "abiertas" reguladas en el artculo 299, que hayan sido autorizadas a realizar oferta pblica de sus ttulos valores por la Comisin Nacional de Valores de conformidad con el rgimen establecido en la ley 17.811 y que coticen sus acciones en los mercados de valores. M respecto corresponde tener presente que de acuerdo al rgimen legal vigente en materia de mercado de capitales, las sociedades por acciones pueden solicitar ante la Comisin Nacional de Valores la autorizacin para hacer oferta pblica de los ttulos valores que emitan (acciones, debentures, obligaciones negociables, comercial papers o ttulos de deuda de corto plazo). Obtenida esa autorizacin deben solicitar a una Bolsa que tenga adherido un Mercado de Valores, autorizacin para "cotizar" en ese mercado dichos ttulos. De modo que se requiere una doble autorizacin: 1) para hacer oferta pblica; y 2) para cotizar en un mercado de valores los ttulos. De aH que la norma que comentamos se refiera a esas dos "cancelaciones", es decir el retiro de la autorizacin para hacer oferta pblica y el retiro de la autorizacin para cotizar ttulos.

La cancelacin por la Comisin Nacional de Valores de la

autorizacin para hacer oferta pblica impuesta por sancin
28

firme como tambin la cancelacin de la autorizacin para cotizar acciones y otros ttulos valores impuesta por la Bolsa a la que pertenezca el Mercado de Valores donde cotiza sus ttulos, producirn la

disolucin de la sociedad si la asamblea de la misma no resuelve la continuacin dentro de los sesenta das. De modo que se trata de una causal de disolucin sometida a una condicin suspensiva, cual es que la
sociedad por medio de la asamblea no resuelva su continuacin. Se requiere que la decisin se tome en asamblea extraordinaria, por mayora de votos sin tomar en consideracin el voto plural, de acuerdo a lo pre28 Ver Normas de
la Comisin Nacional de Valores segn texto ordenado resolucin general 131.

visto en el artculo 244, cuarto prrafo. Decisin que se deber tomar dentro de los sesenta das siguientes a la fecha en que qued firme la decisin de la Comisin Nacional de Valores o de la Bolsa respectiva. Coincidimos con Zaldvar, que entiende que esta interpretacin es la que mejor se aviene con el rgimen de disolucin adoptado por la ley tendiente a preservar la integridad y el funcionamiento de la

empresa29. Consideramos equivocada, en cambio, la opinin de Vern de que la causal de disolucin opera ipso iure, es decir que la decisin de continuar operaria como una condicin resolutoria30.
10) Por resolucin firme de retiro de la autorizacin p'ara funcionar Existen sectores econmicos con "barreras de entrada", es decir, donde se ha limitado el ejercicio de una determinada actividad a ciertas personas previamente autorizadas. Tal es el caso de la actividad

bancaria, la aseguradora, la radiodifusin y televisin, etctera.

En tales supuestos un rgano estatal es el encargado de conferir tal autorizacin. La revocacin de esa autorizacin implica dejar a las sociedades autorizadas y cuyo objeto social es, precisamente, ejercer tal actividad, en situacin de no poder cumplir el objeto social para el que fueron constituidas. La ley 19.550 no previ esta causal de disolucin, porque seguramente sus autores pensaron que

ella estaba incluida en la regla del inciso 40, segunda parte (imposibilidad sobreviniente
de lograr el objeto social), porque se trata realmente de un tpico caso de imposibilidad sobreviniente.

No obstante, la ley 22.903 de reformas a la ley 19.550 la incluy como causal especfica, mediante la incorporacin de un inciso dcimo al artculo 94, quizs como un medio de aportar mayor seguridad a los terceros, si bien su Exposicin de Motivos no alude a eHo. Debe tratarse de una resolucin firme del organismo competente (Banco Central de la Repblica Argentina en el caso de entidades financieras; de la Superintendencia de Seguros de la
29 Op. cit., pgs. 279 y 280.

30

Op. cit., T. 2, pg. 233, nro. 23.

Nacin en los supuestos de compaas de seguros; del COMFER en los casos de radios y televisin; etc.), es decir no susceptible de recursos administrativos ni judiciales.
11) Otras causas legales de disolucin

Adems de las enunciadas en el artculo 94, existen otras causales de disolucin contenidas en otras normas de la ley.

11.1) Sociedad de objeto lcito con actvidad ilcita

Esta causal aparece regulada en el artculo 19, y la disolucin puede ser pedida por cualquier socio o declarada de oficio por el juez. Al respecto nos remitimos a lo dicho en el nmero 52, b). 11.2) Pedido de cualquier socio en la sociedad irregular En el nmero 56 analizamos el rgimen legal de las sociedades irregulares y examinamos el artculo 22 (reformado por la ley 22.903). All sealamos ya esta causal de disolucin.

11.3) Violacin del rgimen de las participaciones recprocas En el nmero 315 analizamos el rgimen del artculo 32 de la ley sobre participaciones recprocas. Como all se dice, su violacin produce la nulidad de la sociedad o del aumento del capital as
dispuesto. Dentro de los tres meses siguientes se debe proceder a la reduccin del capital indebidamente integrado, quedando la sociedad, en caso contrario, disuelta de pleno derecho.
11.4) Quiebra, muerte o incapacidad del socio comanditado

El artculo 140, segundo prrafo, prev la disolucin de la sociedad si producido algunos de los hechos referidos no se regulariza la sociedad dentro del plazo de tres meses. 11.5) A pedido de la asamblea de debenturistas El artculo 347 autoriza al fiduciario a convocar la asamblea de debenturistas, y stos pueden resolver la disolucin y liquidacin de la sociedad.
132. OTRAS CAUSALES DE DISOLUCION (Art. 89) Ya vimos al considerar en el nmero 125, el artculo 89, L.S., que los socios pueden pactar en el contrato social otras causales de disolucin, adems de las previstas en el artculo 94, L.S.

133. PRORROGA

DE LA SOCIEDAD (Art. 95)

Art. 95. - Prrroga: requisitos. La prrroga de la sociedad requiere acuerdo unnime de los socios, salvo pacto en contrario y lo dispuesto para las sociedades por acciones y las sociedades de responsabilldad Innitada. La prrroga debe resolverse y la inscripcin solicitarse antes del vencimiento del plazo de duracin de la sociedad.

Reconduccin.
Con sujecin a los requisitos del primer prrafo puede acordarse la reconduccin mientras no se haya inscripto el nombramiento del liquidador, sin perjuicio del mantenimiento de las responsabilidades dispuestas por el artculo 99. Todo ulterior acuerdo de reconduccin debe adoptarse por unanimidad sin distincin de tipos.

Como vemos la sociedad puede ser prorrogada en su duracin. Para ello se requiere acuerdo unnime de los socios en los casos de sociedades personales. En las sociedades por acciones y de responsabilidad limitada se requiere acuerdo de las mayoras especiales previstas para cada tipo social. La prrroga debe resolverse y la inscripcin solicitarse antes del vencimiento del plazo de duracin de la sociedad. En tal sentido, se ha resuelto: La lev requiere no slo que la prrroga del contrato de sociedad se resuelva antes del vencimiento del plazo de duracin de la
misma, sino que tambin se solicite la inscripcin antes de ese vencimiento, aunque se decrete tiempo despus, cumplidos los requisitos formales o fiscales necesarios ya que la inscrip cin, previa publicacin del edicto pertinente, retrotrae, respecto de terceros y de las partes, la validex de la sociedad a la fecha de iniciacin de las actuaciones. Buenos Aires, Cm. ia Mar del Plata, Sala la, 17-IV-1974, Industrias Frigorficas Marpatenses S.R.L.", J.A., 1975, t. 28, Sntesis, Indice, F.D., t. 57, pg. 307.

Ahora la ley prev la "reconduccin" de la sociedad (modificacin introducida por la ley 22.903), esto es, la
posibilidad de

continuar actuando, siempre que cumpla los requisitos de la prrroga y mientras no se haya inscnpto el nombramiento del liquidador y sin perjuicio de las responsabilidades que la ley impone a los

administradores sociales. Si el nombramiento del liquidador se hubiera inscripto, se requerir para la reconduccin la "unanimidad" de todos los socios, cualquiera sea el tipo social. La doctrina ha denominado a esto "'eactivacin" de la sociedad31.
134. PERDIDA

DEL CAPITAL (Art. %)

Art. 96. - En el caso de prdida del capital social, la disolucin no se produce si los socios acuerdan su reintegro total o parcial del mismo o su aumento.

La prdida del capital no produce la disolucin ipso iure de la sociedad, como era el caso del artculo 369 del Cdigo de Comercio. La disolucin no se produce silos socios acuerdan el reintegro total o parcial del capital o su aumento.

135. QUIEBRA DE LA SOCIEDAD

En caso de quiebra de la sociedad la disolucin queda sin efecto si se logra un "avenimiento" o un "acuerdo resolutorio" en el juicio respectivo. El "avenimiento" y el "acuerdo resolutorio" son dos medios para poner fin a la quiebra. El "avenimiento" es el acuerdo entre el fallido y todos y cada uno de los acreedores, celebrado
individualmente, fuera del juicio de quiebra, y no requiere homologacin del juez. El "acuerdo resolutorio" es el acuerdo al que arriba el fallido con sus acreedores en la junta de acreedores, aprobado por las mayoras legales necesarias y homologado por el juez de la quiebra. 31 En tal sentido ver ZALDVAR, quien nos dice que este instituto permite que una sociedad disuelta recupere su plenitud jurdica: Cuaden'os de Derecho Societario, T. IV, pg. 317. En igual sentido CMARA, Hctor, en Disolucin y Liquidacin de
Sociedades Comerciales, 2 Edicin, TEA, 1959, pg. 355 y sigs., nro. 171.

136. INSCRIPCION DE LA DISOLUCION (Art. 98)

Art. 98.- Eficacia respecto de terceros. La disolucin de la sociedad, se encuentre o no constituida regularmente, slo surte efecto respecto de terceros desde su inscripcin registral, previa publicacin en su caso. La disolucin de la sociedad comercial regular o irregular slo surte efectos respecto de terceros, desde su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio, previa publicacin en el caso de las sociedades por acciones y de responsabilidad limitada.

137. OBLIGACIONES Y RESPONSABILIDAD

DE LOS ADMINISTRADORES SOCIALES (Art. 99) Art. 99. - Administradores: facultades y deberes. Los administradores, con posterioridad al vencimiento del plazo de duracin de la sociedad o al acuerdo de. disolucin o a la declaracin de haberse comprobado alguna de las causales de disolucin, slo pueden atender los asuntos urgentes y deben adoptar las medidas necesarias para iniciar la liquidacin.
Responsabilidad. Cualquier operacin ajena a esos fines los hace responsables ilimitada y solidariamente respecto a los terceros y los scios, sin

perjuicio de la responsabilidad de stos. Producida una causal de disolucin de la sociedad, los administradores deben limitarse a atender los asuntos urgentes y adoptar las medidas necesarias para que se inicie la "liquidacin" de la sociedad. Cualquier operacin ajena a esos fines hace responsables a los administradores en forma ilimitada y solidaria, tanto respecto de terceros corno de los socios y sin perjuicio de las propias responsabilidades que puedan corresponderles a estos ltimos.

138. DISOLUCION JUDICIAL (Art. 97)

Art. 97.- Disolucin judicial: efectos. Cuando la disolucin sca declarada judicialmente la sentencia tendr efecto retroactivo
al da en que tuvo lugar su causa generadora.

La norma prev el supuesto de disolucin resuelta por sentencia judicial, consagrando la naturaleza "declarativa" de tal resolucin.

139. NORMA DE INTERPRETACION (Art. 100)

Art. 100.- En caso de duda sobre la existencia de una causal de disolucin se estar en favor de la subsistencia de la sociedad.

La ley nos suministra un criterio para aplicar cada vez que surjan dudas sobre la existencia o no de una causal de disolucin:
habr que estar siempre por la subsistencia de la sociedad. Aplica as, una vez ms, el principio de "conservacin de la empresa". Al respecto nuestra jurisprudencia tiene resuelto casos concretos donde ha efectuado aplicacin de este principio de conservacin de la empresa.

Tal el siguiente fallo:

Si la presentacin ante la autoridad administrativa a los efectos del artculo 167, decreto-ley 19.550/72 se verific antes del vencimiento del plazo de duracin de la sociedad, no cabe declarar irregular, sin ms, la prrroga de dicho plazo, por el hecho de que la asamblea extraordinaria que la decidi no haya reunido los recaudos exigidos para tener por vlidas sus resoluciones -en el caso, el qurum era insuficiente-, sino que, en aras de la conservacin de la empresa, del inters pblico, es viable otorgar a la sociedad un plazo prudencial para que subsane el vicio aludido. Capital Federal, Cm. Nac. Com., Sala B, l5-V-1974, "Sociedad Comercial e Industrial Israelita S.A.", J.A., 1974, t. 24, Sec. nac.,

nro. 23.704; L.L., t. 155, pg. 335; F.D., t. 55, pg. 593.

C) 140. CONCEPTO

DE LA LIQUIDA ClON

La liquidacin es la ltima etapa en la vida de una sociedad. Producida una causal de disolucin la sociedad no muere, no termina en ese momento, sino que contina viviendo a efectos de poder realizar

todo su activo y pagar su pasivo y distribuir el saldo final, silo hubiera, entre los socios. Por ello, en esta etapa final, la sociedad conserva su
"personalidad" y se va a regir por las reglas legales correspondientes a su tipo social.
1. PERSONALIDAD (Art. 101)

Art. 101. - Personalidad. Normas aplicables. La sociedad en liquidacin conserva su personalidad a ese efecto, y se rige por las normas correspondientes a su tipo en cuanto sean compatibles.

Sentado estos principios digamos tambin que la ley le concede a la sociedad esta "personalidad" y esta "prolongacin de vida" al slo efecto ae cumplir los actos necesarios para realizar, el objeto propio de la liquidacin: esto es todos los actos de venta de los bienes del activo y cobro de los crditos; y los actos tendientes a cumplir con sus obligaciones (pago a los acreedores sociales); para, finalmente, distribuir el remanente entre los socios conforme los pactos contractuales.

142. LIQUIDADOR (Art. 102)

Art. 102. - Designacin de liquidador. La liquidacin de la sociedad est a cargo del rgano de administracin, salvo casos especiales o estipulacin en cntrario. En su defecto, el liquidador o liquidadores sern nombrados por mayora de votos dentro de los treinta (30) das de haber entrado la sociedad en estado de liquidacin. No designados los liquidadores o si estos no desempearen el. cargo, cualquier socio puede solicitar al juez del nombramiento omitido o nueva eleccin. Inscripcin. El nombramiento del liquidador debe inseribirse en el Registro Pblico de Comercio. Remocin. Los liquidadores pueden ser removidos por las mismas mayoras requeridas para designarlos. Cualquier socio, o el sndico en su caso, puede demandar la remocin judicial por justa causa.

La liquidacin est a cargo del "liquidador" o "liquidadores" designados por los soctos. Generalmente la liquidacin est a cargo de los mismos administradores sociales, salvo casos especiales o estipulacin en contrario, y su designacin surge del mismo contrato social. Si el contrato social no ha previsto nada al respecto, el liquidador o liquidadores sern designados por mayora de votos de los socios, dentro de los treinta das desde que la sociedad haya entrado en liquidacin. Si no lo designasen o silos designados no desempearan el cargo, cualquier socio puede pedir al juez el nombramiento de liquidador, o su nueva eleccin.
143. FACULTADES

(Art. 105)

Art. 105. - Los liquidadores ejercen la representacin de la sociedad. Estn facultados para celebrar todos los actos necesarios para la realizacin del activo y cancelacin del pasivo. Instrucciones de los socios. Se hallan sujetos a las instrucciones de los socios, impartidas segn el tipo de sociedad, so pena de incurrir en responsabilidad por los daos y perjuicios causados por el incumplimiento. Actuacin. Actuarn empleando la razn social o denominacin de la sociedad con el aditamento "en liquidacin". Su omisin les har ilimitada y solidariamente responsables por los daos y perjuicios.

Los liquidadores ejercen la representacin de la sociedad y actuarn empleando la razn social o denominacin de la sociedad con el agregado "en liquidacin". Esto tiene por finalidad advertir a los terceros que contraten con la sociedad sobre su situacin legal. Por ello la ley sanciona al liquidador que no acte as, ya que lo hace responsable en forma ilimitada y solidaria por los daos y perjuicios que su actuacin produzca.

144. OBLIGACIONES (Arts. 103, 104 y 108)

Art. 103. - Obligaciones, inventario y balance. Los liquidadores estn obligados a confeccionar dentro de los treinta (30) das de asumido el cargo un inventario y balance del patrimonio social, que pondrn a disposicin de los so cios. Estos podrn, por mayora, extender el plazo hasta ciento veinte (120) das. Incumplimiento: Sancin. El incumplimiento de esta obligacin es causal de remocin y les hace perder el derecho de remuneracin, as como les responsabiliza por los daos y perjuicios ocasionados. Art. 104.- Inlormacin peridica. Los liquidadores debern informar a los socios, por lo menos trimestralmente, sobre el estado de la liquidacin; en las sociedades de responsabilidad limitada cuyo capital alcance el importe fijado por el artculo 299, inciso 2'>, y en las sociedades por acciones, el informe se suministrar a la sindicatura.

Balance. Si la liquidacin se prolongare, se confeccionarn adems balances anuales. Art. 108. - Obligaciones y responsabilidades. Las obligaciones y la responsabilidad de los liquidadores se rigen por las disposiciones establecidas para los administradores, en todo cuanto no est dispuesto en esta seccin.

Las obligaciones y responsabilidades del liquidador se rigen por las disposiciones establecidas para los administradores sociales, en todo lo dems. Deben confeccionar un inventario y balance dentro de los 30 das de asumido el cargo y ponerlo a disposicin de los socios. Adems deben producir una informacin peridica, por lo menos trimestralmente. Si la liquidacin se prolonga, debern confeccionarse balances anuales. Estas obligaciones no pueden soslayarse. En tal sentido es til recordar el siguiente fallo:
El cumplimiento de los artculos 98, 103, 106 y 100, ley 19.550 no puede soslayarse por ser reglas obligatorias para todo tipo de sociedades, por no ser materia disponible por los socios por no encontrarse comprometido exclusivamente el inters de las partes, sino tambin el inters de terceros. Cm. Nac. Com., Sala C, 28-11-1979, "Medone, Hermanos Sociedad de responsabilidad limitada", J.A., 1980, T. II, sntesis.

145. INSTRUCCIONES DE LOS SOCIOS

La actuacin del liquidador est sujeta a las instrucciones que le impartan los socios y debe cumplirlas bajo apercibimiento de incurrir en responsabilidad por los daos y perjuicios causados por el incumplimiento de ellas. Estas instrucciones estarn referidas principalmente a la forma en que han de venderse los bienes sociales y cancelarse las obligaciones.

146. CONTRIBUCIONES DE LOS SOCIOS (Art. 106)

Art. 106. - Cuando los fondos sociales fueran insuficientes para satisfacer las deudas, los liquidadores estn obligados a exigir de los socios las contribuciones debidas de acuerdo con el tipo de sociedad o del contrato constitutivo.

Si la realizacin de los bienes que componen el activo social resulta insuficiente para pagar las deudas que constituyen el pasivo de la sociedad, el liquidador est obligado a exigir a los soctos las contribuciones a que se obligaron en el contrato social y de acuerdo al "tipo de sociedad" de que se trate. As por ejemplo en la sociedad colectiva debe exigir a todos los socios las sumas faltantes para cancelar pasivo, ya que todos ellos son responsables, conforme el tipo social elegido, en forma subsidiaria, personal, solidaria e ilimitadamente. Si se trata de una sociedad de capital e industria, exigir a los socios capitalistas nicamente, esa contribucin. Si se trata de una sociedad en comandita simple, lo exigir a los socios "comanditados". En una sociedad de responsabilidad limitada podr exigir el saldo deudor de los socios por cuotas suscriptas no integradas. En una sociedad annima podr exigirles a los socios los saldos deudores de acciones suscriptas no integradas; y, finalmente, en las sociedades en comandita por acciones podr exigirles esas contribuciones a los socios comanditados o colectivos; pudiendo exigir a los comanditarios solamente la parte no integrada de acciones suscriptas.

147. DISTRIBUCIONES PARCIALES (Art. 107)

Art. 107. - Particin y distribucin parcial. Si todas las obligaciones sociales estt'vieren suficientemente garantizadas, podr hacerse particin parcial. Los accionistas que representen la dcima parte del capital social en las sociedades por acciones y cualquier socio en los dems tipos, pueden requerir en esas condiciones la distribucin parcial. En caso de negativa de los liquidadores la incidencia ser resuelta judicialmente. Publicidad y efectos. El acuerdo de distribucin parcial se publicar en la misma forma y con los mismos efectos que el acuerdo de reduccin de capital.

Ocurre muchas veces que la sociedad tiene activos de diversa liquidez, pues mientras unos son fcilmente convertibles en dinero, otros (inmuebles, instalaciones, etc.) son de ms difcil realizacin. Si con los primeros ha podido cancelar el pasivo o ste se encuentra suficientemente garantizado, los socios pueden pedir la particin parcial y la distribucin proporcional de lo que a cada uno le corresponde como "remanente". Esa solicitud la pueden hacer accionistas que representen la dcima parte del capital social en las sociedades por acciones y cualquier socio en las dems sociedades. La peticin debe formularse al liquidador y si ste se negare, la incidencia ser resuelta judicialmente. El acuerdo de distribucin parcial se debe publicar.

148. BALANCE FINAL Y DISTRIBUCION (Art. 109)

Art. 109. - Extinguido el pasivo social, los liquidadores confeccionarn el balance final y el proyecto de distribucin; reembolsarn las partes de capital y, salvo disposicin en contrario del contrato, el excedente se distribuir en proporcin a la participacin de cada socio en las ganancias.

Pagado el pasivo social, los liquidadores deben elaborar un balance final y preparar un proyecto de distribucin. Aprobado el proyecto de distribucin, se reembolsar la parte de capital de cada socio y se distribuir el excedente en proporcin a la participacin de cada uno en las ganancias, salvo disposicin en contrario del contrato social.

149.COMUNICACION A LOS SOCIOS DEL BALANCE FINAL YPLAN DE DISTRIBUCION (Art. 110)
Art. 110. - Comuniciacin del balance y plan de particin. El balance final y el proyecto de distribucin suscriptos por los liquidadores sern comunicados a los socios, quienes podrn impugnarlos en el trmino de quince (15) das. En su caso la accin judicial correspondiente se promover en el trmino de los sesenta (60) das siguientes. Se acumularn todas las impugnaciones en una causa nica. En las sociedades de responsabilidad limitada cuyo capital alcance el importe fijado por el artculo 299, inciso 2), y en las sociedades por acciones, el balance final y el proyecto de distribucin suscriptos tambin por los sndicos, sern sometidos a la aprobacin de la asamblea. Los socios o accionistas disidentes o ausentes, podrn impugnar judicialmente estas operaciones en el trmino fijado en el prrafo anterior computado desde la aprobacin por la asamblea.

El balance final y el proyecto de distribucin deben ser comunicados a cada uno de los socios y estos tienen derecho a impugnarlos. Si no hay acuerdo, el socio impugnante podr demandar judicialmente dentro de los sesenta das siguientes, debiendo acumularse todas las impugnaciones que hubiera en un solo juicio. En el caso de sociedades de responsabilidad limitada cuyo capital alcance el fijado en el artculo 299 y en las sociedades por acciones, esos documentos debern ser firmados por los sndicos y deben ser considerados por la asamblea. Los socios disidentes y los ausentes, podrn impugnar judicialmente esas operaciones dentro de los sesenta das contados desde la fecha de la asamblea que las hubiera aprobado.

150. PRESENTACION AL REGISTRO PUBLICO DE COMERCIO (Art. 111)

Art. 111.- Distribucin: ejecucin. El balance final y el proyecto de distribucin aprobados se agregarn al legajo de la sociedad en el Registro Pblico de Comercio, y se proceder a su ejecucin. Destino a falta de reclamacin. Los importes no reclamados dentro de los noventa (90) das de la presentacin de tales documentos en el Registro Pblico de Comercio se depositarn en un banco oficial a disposicin de sus titulares. Transcurridos tres (3) aos sin ser reclamados, se atribuirn a la autoridad escolar de la jurisdiccin respectiva.

El balance final y el proyecto de distribucin aprobados deben ser presentados al Registro Pblico de Comercio para ser incomorados al legajo de la sociedad. Recin entonces corresponder ejecutar la distribucin, en la forma referida en el artculo 109. Los importes no reclamados por socios dentro de los noventa das de esa presentacin, debern ser depositados en un banco oficial a disposicin de los titulares. El derecho a su cobro prescribe a los tres aos, vencidos los cuales sern atribuidos a la autoridad escolar de la jurisdiccin que corresponda.

151. CANCELACION DE LA INSCRIPCION (Art. 112)

Art. 112.- Terminada la liquidacin se cancelar la inscripcin del contrato social en el Registro Pblico de Comercio. Conservacin de libros y papeles. En defecto de acuerdo de los socios el juez de registro decidir quien conservar los libros y dems documentos sociales.

Terminadas las operaciones de liquidacin, los liquidado-res deben proceder a cancelar la inscripcin del contrato social en el Registro Pblico de Comercio. Los papeles y libros de la sociedad sern conservados por la persona que designen los socios y a falta de acuerdo entre stos, ello ser resuelto por el juez o la autoridad administrativa que tiene a su cargo el Registro Pblico de Comercio.

NOTAS A LA OCTAVA EDICION

1. JURISPRUDENCM
En este captulo incorporamos los siguientes fallos que estimamos de importancia a los efectos de un mayor esclarecimiento de los temas en l desarrollados.
125. CAUSALES DE RESOLUCION Y DE DISOLUCION (Art. 89) Por disolucin parcial el derecho a la cuota-parte se transforma en un crdito contra la sociedad que se concreta con la valuacin de lo que corresponde al socio en el haber social y los restantes socios se enriqueceran con el aprovechamiento del valor de la cuota correspondiente al socio egresado, si se considerara ese valor al momento del retiro de ste. Por consiguiente slo habr correspondencia de valores si se determinan los mismos no a la fecha del egreso del socio, sino de la efectiva liquidacin monetaria de acuerdo con el estado patrimonial de la sociedad al momento de aquel egreso. Si la cuota social contina integrando el capital social despus de la disolucin parcial, con beneficio para todos los socios, debe actualizarse el crdito del socio egresado, como resarcimiento del perjuicio constituido por el mayor valor que la depreciacin monetaria asigna a los bienes sociales de uso, segn es de pblico conocimiento, y por tanto, prevl sible para el deudor que con su incumplimiento origina ese perjuicio, el cual debe ser reparado integralmente.

Cm. Nac. Com., Sala A, 11-V-1970, "Ramos y otras c. Azevedo y Ca. S.C.A.", J.A., 1970, t. 8, pg. 53.

Siendo que el capital social es un elemento esencial para la existen-cia y subsistencia de la sociedad, el

retiro voluntario del socio fuera del supuesto establecido por el artculo 89, LS., implicara una disminucin de ese capital que podra llegar a imposibilitar la consecucin del objeto para el cual se form, con prescindencia de la voluntad de los restantes socios, por lo que es inadmisible acceder a una solicitud de tal naturaleza. Cm. Nac. Com., Sala A, 31-VlI-1991, Ficha nro. 12.590, "Assumma, Demetrio c. Crivier S.R.L. 5/5UflI.", ReNitorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial.
126. MUERTE DE UN SOCIO (Art. 90)

La inclusin en el contrato social de un pacto que acuerda a los herederos del socio fallecido la opcin de incorporarse a la sociedad o ejercer el derecho de receso, pero no determina el plazo para hacerlo, est indicando que los socios sobrevivientes tienen en sus manos el mecanismo de la intimacin, instando en el plazo prudencial que fijen una toma de decisin expresa, que despeje el estado de indefinicin que entorpece la continuidad societaria. Ante la muerte de uno de los socios, el silencio de los herederos debe interpretarse como que han optado por la resolucin parcial del contrato social, quedando en manos de la sociedad la comunicacin para que ejerzan sus derechos econmicos - reclamacin de la cuota liquidatoria - y eventualmente la consignacin de su importe. En todos los casos en que la ley confiere espacio a la autonoma de la voluntad -en el caso de autonoma societaria de acuerdo con la economa del contrato social - la regla de la autonomaticidad sucesoria (art. 3410, Cd. Civ.) cede. Cm. la. Civ. y Com. Baha Blanca, Sala 1, 24-XI-1992, "Zoilo, Osvaldo P. y otra c. Zoilo Hnos S.R.L. yotros", L.L., 1993-D, pg .412.
127. EXCLUSION DE SOCIOS (Art. 91)

En nuestro derecho positivo, la exclusin de un socio no es una decisin que pueda ser adoptada por los consocios que forman mayora, en tanto comporta una modificacin sustancial de los trminos del contrato. La existencia de la justa causa de exclusin que eventualmente pudiera alegarse debe ser comprobada judicialmente y es al juez de comercio a quien compete declararla. La sociedad no queda disuelta - total o parcialmente - sino por sentencia - arts. 1 y 207, Cd. Com., y 1799, Cd. Civ. - y el socio cuya exclusin se pretende no quedar separado hasta tanto recaiga decisin judicial que as lo disponga. S.C.BA., 10-IV-1970, "Gutirrez c. Aguila Negra Sociedad Col. y otros", J.A., 1970, t. 8, pg. 593. 129. EFECTOS DE LA EXCLUSION (Arts. 92 y 93) Resuelto parcialmente el contrato social por retiro de un socio, debe liquidarse su cuota sobre la base de la situacin patrimonial de la sociedad al da de la resolucin, y esto exige la previa confeccin de un inventario y balance extraordinario que, en ciertos aspectos, es distinto del ordinario practicado al fm de cada ejercicio, porque debe dar el valor real de la empresa y servir as para fijar la cuota en cuestin. Para fijar el valor de la cuota del socio que se retira son decisivos no los valores inscriptos en los libros para fines fiscales o para el clculo de ganancias, ni tampoco el resultado - casi siempre ms reducido - de la liquidacin, sino el verdadero valor, esto es, el valor que tendra la sociedad en caso de una enajenacin total lo ms ventajosa posible. El hecho de que el socio haya sido excluido de la participacin en el valor llave no significa que renuncie a la actualizacin de los valores de los bienes sociales, en ocasin de retirarse de la sociedad, pues se trata de dos rubros distintos y la exclusin de uno no trae aparejada la del otro. La referencia al valor llave en el contrato social no implica una superposicin con el revalo de los bienes fsicos de la sociedad, pues el revalo es la determinacin del valor real de esos bienes, con prescindencia de aquellos otros factores inmateriales. Cm. Nac. Com., Sala A, 24-VI-1970, "Casa Shaw S.R.L. c. Armandi", J.A., 1970, t. 8, pg. 304. A los efectos de determinar el valor de reembolso de las acciones en caso de receso, debe estarse al resultante del balance correspondiente al ejercicio en que el receso se produjo, debidamente actualizado desde la fecha de cierre de dicho ejercicio hasta el 31-111-1991 con ms un tnters del 6% anual desde la fecha en que ejerci el derecho de receso, y a partir del 1-IV-1991 se reponteciar dicha suma segn la tasa pasiva promedio mensual que publica el B.C.RA. Cm. Nac. Com., Sala B, 18-111-1992, Ficha nro. 14.181, "Nougus de Benvenuto, Mara c. Ibatin SA.E. s/sum.", ReNflorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial. 131. CAUSALES DE DSOLUCION (Art. 94)
Inciso 20: Por expiracin del trmino por la cual se constituy

Si bien el mero vencimiento del plazo produce la disolucin de la sociedad (art. 94, inc. 2?, L.S.), ello no siguifica que se transforme en una sociedad de hecho, ello slo podra ocurrir cuando se continue con los negocios de la sociedad en lugar de procederse a su liquidacin. Cm. Nac. Com., Sala A, 9-v'I-1991, Ficha nro. 12.445, "Krenz, Domingo c. Banco de la Ciudad de Buenos Aires s/ord.", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial.
Inciso 6: Por declaracin de quiebra

Siendo la quiebra tan slo una causal de disolucin de la sociedad (art. 94, inc. 6, L.S.) no produce su extincin, sta conserva su personalidad y estructura orgnica y contina rigtndose por las normas correspondientes a su tipo (art. 101, LS.), por lo que no procede que la convocatoria a asamblea la haga el juez

de la quiebra, sino que debe ser realizada de conformidad con los mecaiismos previstos en la ley de la materia. Cm. Nac. Com., Sala E, 19-X-1991, Ficha nro. 13.462, "Banco Oddone SA. siquiebra", Repertorio de
Jurisprudencia de la Cmara Comercial. 137. OBLIGACIONES Y RESPONSABILIDAD

DE LOS ADMINISTRADORES SOCIALES (Art. 99)

Asuntos urgentes. Representacin

Aun dndose las causales de disolcin que enuncia el artculo 94, LS., no cabe negarle a los administradores representacin para estar en juicio, ello en virtud de la facultad expresamente conferida por el artculo 99, LS., de continuar con los asuntos urgentes. Cm. Nac. Com., Sala A, 30-V-1991, Ficha nro. 12.209, "Producciones Internacionales SA. c. La Buenos Aires Ca. de Seguros SA. s/ord.", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial. 141. PERSONALIDAD (Art. 101) La circunstancia de haberse dispuesto la liquidacin de una institucin bancaria no conleva a la extincin de su personalidad jurdica, sino simplemente determina el comienzo de su etapa liquidatoria, conservando su personalidad a esos efectos (art. 101, LS.). Cm. Nac. Com., Sala C, 13-XII-1991, Ficha nro. 13.580, "Bco. Bs. As. Building c. Astilleros Ro Bravo SA. y otro s/ord.", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara ComerciaL
142. LIQUIDADOR (Art. 102) Si por asamblea general ordinaria y extraordinaria, debidamente inscripta en el Registro Pblico de Comercio, se decidi la liquidacin de una sociedad por agotamiento del objeto social, facultando al directorio constituido en comisin liquidadora, a proceder a la concrecin de esa etapa mediante la venta de los inmuebles integrantes de la sociedad, transcurridos cuarenta aos, sin que tal comisin cumpliera su cometido, es procedente la convocatoria judicial de accionistas, solicitada por quien acredita ser socio y uno de los directores que componan la comisin liquidadora (en el caso, eran siete directores, cuatro de los cuales ya fallecieron segn constancias de autos, no sabindose nada de los otros dos), toda vez que es el remedio ms idneo a tal fin, no es de aplicacin al caso el artculo 236, L.S., en cuanto a la exigencia del 5% del capital social, dado que sta se refiere exclusivamente a la sociedad annima, sino el artculo 102, L.S., aplicable a todo fipo de sociedad, y no hace alusin a un porcentaje determinado, facultando a cualquier socio "a hacer el pedido". Cm. Nac. Com., Sala C, 5-111-1993, Ficha nro. 16.158, "Menndez Behety, Fernando s/sum Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial

Teniendo en cuenta que una vez ingresada la sociedad al estado de liquidacin cesa el directorio y la administracin y representacin queda a cargo de quien o quienes hayan sido designados liquidadores (arts. 105 y 108, L.S.), no se encuentra habilitado para ejercer las acciones de responsabilidad otorgadas por los artculos 279 y 277 de la Ley de Sociedades quien no ha acreditado carcter de socio o liquidador, ni ha probado la existencia de dao personal susceptible de ser reparado. Cm. Nac. Com., Sala E, 29-VII-1994, "Embom, Lidia E. y otro c. Benchoan, Moiss", L.L., 7-1111995. 144. OBLIGACIONES (Arts. 103,104 y 108)

Dado que no existe disposicin legal alguna que imponga a uno de los socios, contra su voluntad, la obligacin de quedarse con alguno de los bienes que componen el acervo societario, la extemporaneidad en proceder a la venta de las instalaciones que conforman el fondo de comercio de la sociedad, slo puede circunscribir el dao sufrido por el actor a la imposibilidad de disponer en tiempo oportuno de la suma resultante de esa venta; dao que slo es compensable mediante la condena al pago de los intereses pertinentes.

Cm. Nac. Com., Sala A, 5-VTI-1994, "Jaunzaraz, Miguel A. c. Sales, Silvia E.", L.L., 1994-E, pg. 337.
148. BALANCE FINAL Y DISTRIBUCION (Art. 109)

Los derechos patrimoniales que se derivan del status de socio se limitan en algn aspecto, a reconocerle la facultad de participar en las utilidades y de percibir la cuota que pudiera eventualmente corresponderle en la liquidacin de la sociedad. Aun en esta ltima hiptesis el derecho a la cuota ideal que sobre el patrimonio social corresponde' al socio slo puede concretarse luego de que se haya cancelado el pasivo del ente. Slo entonces puede admitirse la distribucin del remanente entre los miembros (art. 109, L.S.), lo cual muestra una vez ms que el patrimonio de la sociedad no puede ser confundido con el de los socios. Cm. Nac. Com., Sala E, 24-V-1990, Ficha nro. 8519, "Lpez Fernndez, Adolfo c. Vivero S.R.L. s/sum.", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial Aun cuando los hechos iltcitos realizados por una sociedad hubiesen ocurrido con anterioridad a la sancin de la ley 19.550, que establece que realizado el activo y cancelado el pasivo social el remanente se destinar al fomento de la educacion, parece indudable, que los integrantes de las sociedades ilcitas no pueden

participar de los fondos obtenidos por la liquidacin, se trata de un principio general recibido por los artculos 1659 y 1660 del Cdigo Civil. Ello as, el artculo 18, L.S., en cuanto vino tan slo a reglamentar el destino de esos importes, resulta de inmediata aplicacin el supuesto, sin que este criterio importe asignar a la norma un efecto retroactivo. Cm. Nac. Com., Sala A, 27-IV-1990, "Inspeccin General de Justicia. Solicitud de intervencin de las sociedades Ferncola Radioelctrica y otras y su liquidacin", del dictamen del fiscal de Cmara, Repertorio de
Jurisprudencia de la Cmara Comercial.

2 DOCTRINA
Sobre los temas tratados en este captulo, se pueden consultar los siguientes trabajos: Cceres, Gonzalo E., "La inactividad como causal de disolucin de las sociedades", E.D., t. 80. Escuti, Ignacio A. (h.), "Resolucin parcial del contrato social", R.D.C.O., 1975, pg. 453. Miguel, Jorge, "La extincin de los contratos y la llamada resolucin parcial del contrato de sociedad", R.D.C.O., 1985, pg. 493. Moglia Claps, Guillermo A. - Trevisn, J. C., "Sobre la exclusin incausada basada en la voluntad contractual de una mayora social" R.D.C.O., 1985, pg. 295. Quintana Ferreyra, Francisco - Richard, Efran H., "La conservacin de la empresa en las leyes de Sociedades 19.550 y de Concursos" R.D.C.O., 1978, pg. 1373.

CAPTULO XI
DE LA SOCIEDAD CONSTITUIDA EN EL EXTRANJERO
A) NACIONALIDAD DE LAS SOCIEDADES

152. CONCEPTO
Nacionalidad es el trmino que designa, hasta por antonomasia, al sujeto que pertenece a la entidad politica nacin; y en tal sentido expresa la idea de un VnCUlo jurdico que une a los miembros de un Estado, segn el concepto que nos suministra Bielsa1. De modo que nacionalidad expresa el vnculo de un individuo con su nacin de origen. En tal sentido, el concepto nacionalidad presupone una vinculacin "poltica" entre sbdito y Estado2. Tal concepto parte del presupuesto clsico de que el nico destinatarie del derech, es el hombre y que las asociaciones y sociedades son meras "ficciones" legales, o creaciones jurdicas. Planteadas las cosas desde un punto de vista exclusiva-mente "normativo", si admitimos que la persona fsica es una nocin o un concepto jurdico, al igual que la persona jurdica, no hay inconveniente ontlgico ni teleolgico alguno en que la nocin de "nacionalidad" pueda ser atribuida por la ley a las personas", sean fisicas o jurdicas. Ser, en tal caso, un recurso tcnico de la ley para el cumplimiento de determinados fmes3. Si aceptamos la concepcin "ius naturalista" del derecho, el concepto de nacionalidad es un concepto poltico aplicable a los seres humanos. Ergo, las sociedades comerciales, como cualquir otra persona jurdica, no pueden tener nacionalidad.
1 BIELSA, Rafd, I,,'cho constitucional, 3a. cd., Depairna, 1959, pg. 200. 2 Cfr. HALPERIN, CuYO...., pgs. 295y sigs.

Cfr. COLOMBRES, op. dL, pg. 130. Le Pera seala que no slo est en discusin la propuesta de atribuir nacionalidad a las personas jurdicas, sino inclusive la atribucin de nacionalidad a las personas fsicas. Y a continuacin nos exhibe los dos grandes sistemas de atribucin de nacionalidad vigentes en el mundo: a) el del us soli, o lugar de nacimiento, aplicado por Inglaterra, los Estados Unidos de Amrica y los pases latinoamericanos; y b) el principio del jus sanguinis, o de nacionalidad de los progenitores, aplicado por los pases europeos. Sin mencionar otros modos de atribucin de nacionalidad como la residencia durante cierto tiempo, la adopcin, etctera. En realidad, advierte el distinguido autor citado, no se trata sino de resolver cuestiones absolutamente tcnicas, como "la imputacin normativa de ciertas consecuencias a ciertos antecedentes4.

153.MOTIVOS PARA ATRIBUIR NACIONALIDAD A LAS SOCIEDADES

Le Pera resalta que fueron motivos polticos los que indujeron a sostener esta tesis de la nacionalidad de las sociedades, especficamente referida a las sociedades por acciones, CO1?lO condicin para su proteccin diplomtica. Y tambin fue poltica la tesis negatoria de nacionalidad, conocida en el pas como doctrina Irigoyen, y en el exterior como doctrina argentina o latinoamericana (op. cit., pg. 184). E inclusive, la doctrina francesa en la materia fue inspirada tambin por motivos polticos, al pretender contrarrestar los efectos de la doctrina inglesa de la incolporation y aplicar la ley francesa a sociedades constituidas en Inglaterra pero que realizaban en Francia su actividad principal5.

154. LOS CRITERIOS DE ATRIBUCION DE NACIONALIDAD

Le Pera6 resume en cuatro sistemas los distintos criterios aplicados para atribuir nacionalidad a las sociedades.
Cuestiones de Derecho Comercial Moderno, Astrea,

1979, pgs. 181 y 182.

5 Op. cit., pg. 187. 6 Op. cit., pgs. 185 y sigs. a) Sistema de la autonoma de la voluntad

Este sistema, muy difundido en Europa en el siglo pasado y todava vigente, sostiene que la nacionalidad de la sociedad es la que los socios le atribuyen en el acto constitutivo. Se fundamenta en que las partes pueden elegir la ley internacional que rige el contrato respectivo, en tanto no se vulneren principios de "orden jurdico" de otros pases.

Es la tesis que recoge el Cdigo Bustamante. b) El sistema de la "incorporation"

Es el sistema aplicado en el Reino Unido y en los Estados Unidos, segn el cual el lugar en que una sociedad se ha constituido es lo que determina su nacionalidad. Se ha observado que siendo esos pases los que en materia de ley personal aplican el criterio de la ley del domicilio, resultaba paradjico que en materia societaria adoptaran el criterio del lugar de constitucin, en vez del lugar de la sede. A esta observacin, comenta Le Pera, los autores ingleses replican explicando que el lugar de constitucin es a las personas jundicas lo que el "domicilio de origen" es a las personas fisicas (op. cit., pg. 187).
c) El sistema francs del lugar de la "sede social" (sige)

A mediados del siglo pasado, se advirti en Francia que numerosas sociedades cuyos integrantes no eran sbditos britnicos ni tenan mayor vinculacin econmica con ese pas, constituan sociedades en el Reino Unido a fin de prevalerse de ciertas prerrogativas que les otorgaba dicha localizacin. La reaccin en Francia no fue la de negar nacionalidad a la sociedad ni la posibilidad de su proteccin diplomtica, como hiciera Irigoyen en el pas, sino que se aceptaron ambas cosas, con la novedad de que la nacionalidad quedaba fijada no en funcin del lugar de constitucin, sino en funcin de la "sede social" o sige. Nos informa Le Pera que la gran dificultad de este sistema ha sido la vaguedad del concepto de "sede social" o sige. Que en un principio se aplic como criterio definitorio el del "centro principal de explotacin", como determinante de la siege, con el cual se cubra el fenmeno descripto de sociedades constituidas en Inglaterra pero que realizaban su actuacin en Francia. Pero a partir de un fallo de 1868 y decididamente desde 1890, la jurisprudencia francesa tom en cuenta elementos ms difusos, como el lugar de reunin de la asamblea; el lugar del flncionamiento del directorio; lugar donde estuvieran instaladas las oficinas administrativas; lugar de localizacin del "cerebro" de la sociedad, etctera, asociados o contrapuestos al de "centro principal de explotacin". Estos criterios exhiben la gran vaguedad del concepto siige y la dificultad de su aplicacin cuando se trataba de sociedades con actividad en distintos pases. Para ello, algunas tentativas doctrinarias de correccin exigen que la siege sea seria (no fraudulenta) y real (es decir que no basta la simple declaracin en los estatutos). Continuando la evolucin jurisprudencial, en 1941 un fallo decidi que silos rganos de la sociedad y los otros datos relevantes para la determinacin de la siege no estaban concentrados en una nica jurisdiccin, sino dispersos en varios pases, la siege se localizaba en el "lugar donde se ejercen la direccin superiory el control de la sociedad". En principio, nos dice Le Pera, se crey haber efectuado un verdadero hallazgo con dicha frmula, pero con el tiempo se advirti que la consecuencia potencial era que todas las subsidiarias extranjeras operantes en Francia, cuyas decisiones principales se toman seguramente fuera de Francia, dejaban de ser sociedades francesas para adquirir la nacionalidad de la controlante, lo que constitua un desastroso resultado totalmente opuesto a la intencin original de declarar francesas las sociedades constituidas fuera de Francia para operar en ella (op. cit., pg. 189). El criterio francs de la siege se expandi por el continente europeo, siendo adoptada por los pases que integraron la Comunidad Europea, hasta 1978, con excepcin de Holanda. d) la doctrina del "control" Con motivo de las guerras de 1914-1918 y 1939-1945, diversos pases aplicaron la teora del "control econmico" de la sociedad a fin de determinar su condicin de "propiedad amiga" o "enemiga". Se consideraba "enemiga" segn la nacionalidad de los individuos que tenan el efectivo control de los negocios de la sociedad. Le Pera refiere que en 1916, en Inglaterra, en el caso "Continental Tyre Co. v. Daimler", la Cmara de los Lores resolvi que una sociedad deba considerarse "enemiga" si estaba bajo la influencia dominante de una persona fsica o jurdica que a su vez deba ser calificada como enemiga. En la Segunda Guerra Mundial esta teora adquiri una difusin universal para los fines de la legislacin especial para tiempos de guerra. Pero ocurri que terminada la Segunda Guerra Mundial la doctrina no cay en desuso, sino que por el contrario adquiri una difusin creciente, para ciertos fines o propsitos especficos, como el otorgamiento de concesiones de servicios pblicos; la orientacin del crdito; cierta discriminacin para la adquisicin de algunos derechos, o su ejercicio; etctera (Le Pera, op. cit, pg. 191). Para esta doctrina, analizado el tema desde el punto de vista de la "empresa", lo que interesaba no era saber quines eran los tenedores de sus acciones, sino fundamentalmente a quines respondan esos tenedores, esto es, qu grupo accionario era el que realmente gobernaba, el que impona su

voluntad, de dnde emanaban las "directivas" a la empresa, de donde provenan sus "recursos", o su "asistencia tcnica", es decir, en ltima instancia, quin "controlaba" a la empresa, quin tena el poder de imponerle la direccin poltica empresaria a seguir. Esta tesis del "control" del poder econmico-jurdico de la empresa, apareca como la nica que poda resolver con acierto los problemas sobre la direccin de la poltica econmica de los pases en vas de desarrollo; y era, precisamente, la tesis que haban aplicado las grandes potencias cuando, fundadas en razones de "seguridad", tuvieron que utilizar un criterio discriminatorio. Fue tambin, como vemos, una doctrina "poltica".

155. LAS CONSECUENCIAS DE LA ATRIBUCION DE NACIONALIDAD

Como deca Le Pera, este tema se analiza fundamentalmente para imputar normativamente ciertas consecuencias a ciertos antecedentes. Entre esas consecuencias a imputar, dicho autor seala las siguientes: el reconocimiento de la sociedad constituida en el extranjero; la habilitacin a la sociedad para actuar extraterritorialmente; la determinacin de la "ley aplicable" a las distintas relaciones que emergen de la actuacin de una sociedad y la proteccin diplomtica de la sociedad extranjera. a) El "reconocimiento" de la sociedad constituida

en el extranjero

Como primera cuestin a estudiar est el del reconocimiento a la sociedad extranjera. Y la respuesta depender de la doctrina a la que se afilie la legislacin nacional. Porque la doctrina de la "incorporacin" dir que existe tal sociedad en tanto se hayan cumplido las formalidades y requisitos del lugar de constitucin; mientras que la doctrina de la sige, dir que se deber tener en cuenta para saber si hay sociedad la ley del pas donde la sociedad acta o tiene el principal centro de explotacin; y la doctrina del control aplicar la ley de la nacionalidad de los socios o de los administradores sociales. Le Pera nos informa que en la Convencin de La Haya de 1956, sobre "Reconocimiento de la Personalidad Jurdica de las Sociedades, Asociaciones y Fundaciones", se adopt el principio de que la personalidad juridica de una sociedad (asociacin o fun<'lacin) es reconocida de pleno derecho siempre que se hayan cump:ido las formalidades y publicaciones del pas de constitucin y, adems, est en ese pas la sede estatutaria (no la sige real) de la sociedad. Pero un Estado puede rehusar el reconocimiento si su legislacin otorga preponderancia a la sige real y la sociedad tiene su sede real en dicho Estado o en un tercer Estado que tambin otorga relevancia a la sede real7. Producido ese "reconocimiento", la sociedad tiene aptitud, es decir "capacidad" para celebrar contratos y otros actos jurdicos, para poseer bienes y estar en juicio. Y que en la Convencin Europea de Bruselas de 1968, en el marco de la Comunidad Econmica Europea, se adopt la tesis del reconocimiento de aquellas sociedades civiles o comerciales y empresas del Estado con fines econmicos constituidas en el territorio de algunos de los pases contratantes siempre que su sige estatutaria (no la real) estuviere en el territorio de ese o algn otro de los Estados contratantes.
7 Op. cit., pg. 193.

Tal reconocimiento es sin perjuicio de que todo Estado puede aplicar las disposiciones de su legislacin nacional que considere imperativas, si la sociedad tiene su siege real en dicho pas.
b) la habilitacin para actuar

El problema de la "actuacin" de la sociedad es el segundo tema a analizar y generalmente distingue entre una actuacin aislada, circunstancial (actos aislados), de la actuacin permanente que implica generalmente el establecimiento de una sucursal o agencia. La capacidad de la sociedad para realizar "actos aislados" es entendida generalmente como capacidad para celebrar contratos, estar en juicio y poseer bienes (incluidos inmuebles), y se considera una consecuencia del "reconocimiento" de la sociedad, segn surge de la Convencin de La Haya, que antes referamos. En cambio, apunta Le Pera, los requisitos para realizar una actuacin permanente, sea mediante una agencia o una sucursal, guardan menos relacin con el tema de la "nacionalidad" de la sociedad. En tales casos la ley local se limita a establecer qu sociedades estn sujetas a un rgimen especial8.

En general es un rgimen que los pases legislan de diversas formas. As por ejemplo en las legislaciones italianas, belga y holandesa existe libertad para establecer sucursales o agencias, sin otro requisito que los de la inscripcin en el Registro y la publicidad de los estatutos, balances, mandatos y autoridades. c) la ley aplicable

Como tercera consecuencia a estudiar es el tema de la lex societatis, es decir qu ley aplicamos para regir las "relaciones internas" entre los socios, las relaciones con terceros, y los distintos aspectos del funcionamiento de la sociedad, que comprende, a su vez, temas tan variados como la formacin del capital, contribucin de aportes, derechs y deberes de los socios, quines son los rganos, cmo se designan, cmo actan, qu facultades tienen y responsabilidades asumen, etctera.
8 Op. Cit., pg.

194.

De gran inters prctico resulta el tema cuando se lo vincula a la determinacin de la ley que ha de regir una transferencia accionaria, por ejemplo. Igualmente el caso de "robo o prdida" o de "incautacin", "expropiacin" o "confiscacin" de acciones y otros bienes de sociedades que menciona Le Pera, en su meduloso estudio. d) Discriminacin entre sociedades nacionales y extranjeras para el goce de derechos civiles Otra consecuencia de la "atribucin de ncionalidad" a las sociedades es el de la discriminacin para el goce de derechos civiles. Este tema estuvo estrechamente ligado al rgimen econmico imperante en el mundo hasta el fin de la guerra fra, especialmente durante las dos grandes guerras y las dcadas de los aos cincuenta y sesenta de este siglo. Se plante primero en el rea de las empresas de servicios pblicos y avanz luego hacia otras consideradas de "inters nacional", ligadas a la "seguridad" o a reas de gran importancia econmica. Tales las empresas petroleras y mineras en general, bancarias, de telecomunicaciones, de fabricacin de armamentos, etctera. Adems se discrimin respecto del derecho de adquirir determinados bienes, como los inmuebles situados en zonas de frontera o la posibilidad de recurrir al crdito bancario, ser titular de "licencias" de radio, televisin y otros medios de comunicacin. e) La proteccin diplomtica de las sociedades

La atribucin de nacionalidad a las sociedades ha trado como consecuencia el problema de la "proteccin diplomtica" de estos entes, como una extensin del principio admitido en el derecho internacional pblico que autorizaba a prestar a los sbditos dicha proteccin contra actos de un Estado extranjero. Por ello, como expresa Le Pera, la formulacin e interpretacin de este principio estuvo generalmente en manos de los Estados que estaban en condiciones de otorgar dicha proteccin9.
9 Op. cit., pg. 201.

Precisamente a este tema de la "proteccin diplomtica" se vincula el episodio que di motivo a la formulacin de la "doctrina Irigoyen" a la que nos referiremos ms adelante. En tal sentido, por ejemplo, tanto Inglaterra como Estados Unidos de Amrica sostuvieron que el EsLado est habilitado para actuar por cualquier sociedad constituida bajo sus leyes y que es asunto discrecional de ese Estado detemzir si existe en el caso un inters nacional suficiente que justifique su intervencin. La teora del "inters nacional suficiente" fue reemplazado en su momento por la tesis "del control", como elemento determinante de ese inters. Habindose sostenido que "aun cuando el lugar de control no se encontraba en Gran Bretaha o sus territorios de ultramar corresponde el amparo si la mayora de sus directores son sbditos y residentes britnicos o si, en todo caso, el nmero de directores britnicos (aunque no residon en el Reino Unido o sus dominios) superan a los directores de otra nacionalidad ylos directores nacionales del lugar en que se encuentra la sede del control no superan el veinticinco por ciento del total del directorio10 Por su parte, cuando Francia invoc su derecho a prestar proteccin diplomtica lo hizo sobre la base de que la "sede" de la sociedad estaba en su territorio. El citado autor menciona el caso de la sociedad "Barcelona Traction, Light and Power Company Ltd.", decidido por la Corte Internacional de Justicia en 1970. Se trataba de una sociedad constituida en Canad en 1911, que tena quince subsidiarias, tres en ese pas y doce en Espaa. El

ochenta y ocho por ciento del capital perteneca a sbditos belgas o sociedades belgas. La sociedad haba emitido debentures en libras esterlinas, a cuyo pago atenda con remesas de las subsidiarias espaolas. Durante la guerra civil en Espaa, se suspendieron los pagos y finalmente en 1948 un tribunal espaol le declar la quiebra. Esto gener reclamaciones diplomticas de Canad, Inglaterra, Estados Unidos y Blgica, quienes alegaron la ilegitimidad de la declaracin de quiebra y posterior desapoderamiento de la sociedad. Los tres primeros pases abandonaron el caso por falta de inters nacional suficiente y slo Blgica lo continu ante la Corte Internacional. El caso se resolvi recin en 1970, rechazando la Corte las pretensiones belgas, findado en que no existia ninguna regla con10 LE PERA, op. cit., pg. 203. suetudinaria, aceptado por la comunidad de los Estados, es decir ninguna regla del derecho internacional pbilco que legitimara esa reclamacin. Es decir que la Corte realiz una 'interpretacin restrictiva "del derecho a proteccin diplomtica. Refiere Le Pera que el razonamiento del voto mayoritario fue que "la regla del derecho internacional pblico autoriza a hacer la reclamacin al Estado del cual la sociedad es nacional. Que tradicionalmente ello corresponde al Estado bajo cuya legislacin la sociedad fue constituida y en cuyo territorio tiene oficinas registradas. Que algunos Estados exigen ciertos requisitos adicionales, como, por ejemplo, que la siege est en su territorio, o que el control corresponda a sus sbditos, o que pertenezca a stos una parte importante del capital. Pero que nrnguno de estos requisitos tiene aceptacin universal". Que los fallos arbitrales citados por la reclamante como ciertos acuerdos entre pases eran "reglas especiales", pero no una norma consuetudinaria universal11. Como podr deducirse, este fallo tuvo una enorme trascendencia y fue objeto de profundas crticas en los pases exportadores de capital, especialmente en Estados Unidos de Amrica. Y esto exhibe la ntima conexin de este problema de la "nacionalidad" de las sociedades con el tema de la "inversin extranjera". Esto llev a buscar soluciones distintas como las que procura la Foreign Assistance Act norteamericana, de acuerdo con la cual Estados Unidos asegura a ciertas empresas que se proponen realizar inversiones en el exterior, contra expropiaciones, intransferibilidad de fondos y prdidas causadas por tumultos o guerras internas. Estos seguros van precedidos por un convenio que realiza EE.UU. con el pas que recibe la inversin, por el cual, en caso de producirse el evento y tener EE.UU. que pagar indemnizaciones, se subroga en los derechos del damnificado contra el pas receptor de la inversin. De este modo, la reclamacin no tendr ya base en el derecho internacional pblico, sino en la "regla especial" nacida del tratado entre EE.UU. y el otro pas. Este procedimiento se ha generalizado y hoy los pases que aspiran a obtener inversiones extranjeras proceden a suscribir tratados de inversiones con los pases exportadores de capital,
11 LE PERA, op. cit., pg. 205.

como base previa a la radicacin de inversiones por parte de inversores privados, sean personas fsicas o sociedades.

156. TEORIAS QUE NIEGAN LA NACIONALIDAD DE LAS SOCIEDADES

a) La doctrina "Irigoyen"

Fue Bernardo de Irigoyen, quien en 1877, siendo ministro de Relaciones Exteriores, al contestar el reclamo que efectuaba el gobierno ingls con motivo de un confficto suscitado entre la provincia de Santa Fe y la sucursal Rosario del Banco de Londres y Amrica del Sur, fij la doctrina que hoy se conoce con su nombre, sobre la negacin de nacionalidad a las sociedades comerciales, con especial referencia a las sociedades annimas. Sostuvo Irigoyen en su primera nota de respuesta: "El Banco de Londres y Ro de la Plata es una persona juridica que slo existe con fines determinados, debe su existencia al pas que la autoriza; no hay en ella nacionales ni extranjeros, no hay individuos de existencia materiaL No son las personas quienes se asocian, sino los capitales bajo forma annima, como la palabra lo indica. No hay nombres, ni personas, ni responsabilidad individual comprometida". Y en la segunda nota, agregaba: " ...el hecho de que las acciones hayan sido suscnptas por individuos de una nacionalidad es eventual y no puede desnaturalizar la esencia de una sociedad annima. Todas las acciones se transfieren, y las que hoy estn en poder de los ingleses pueden pasar fcilmente a manos de los ciudadanos de otros pases"12. Como bien advierte Le Pera, es de la mayor importancia tener en cuenta que el razonamiento utilizado no se refiere a las sociedades en general, sino a las annimas exclusivamente. Y el razonamiento consiste en que stas, por la naturaleza esencialmente circulatoria de sus acciones, no

pueden ser vinculadas ni con el Estado bajo cuya legislacin se constituyeron, ni con el Estado del cual son nacionales sus accionistas, porque esta situacin puede fcilmente cambiar. Y como esta vinculacin no es posible, ningn Estado tiene derecho a su proteccin.
12 Texto completo en FARINA, Juan M., Sociedades Comerciales, 4a. edicin, Zeus, Rosario, 1973, pg. 16, nota 21.

Esta doctrina es conocida dentro de Latinoamrica como "doctrina argentina" y en el mundo como "doctrina latinoame'icana". Esta doctrina negatoria de la nacionalidad cumpli una adecuada funcin hasta el momento en que los mismos pases que la formularon, se vieron precisados a distinguir entre sociedades "nacionales" y "no nacionales" respecto de la regulacin de ciertas actividades o del goce de ciertos derechos13. b) La legislacin nacional

La L.S. no atribuye nacionalidad a las sociedades; se limita a considerar las "sociedades constituidas en el extranjero", estableciendo en qu medida le son aplicables a esas sociedades nuestras leyes cuando actan dentro del territorio nacional. Con igual criterio las leyes de "inversiones extranjeras" y de "entidades financieras" no hablan de nacionalidad de las sociedades, sino del "capital" de ellas. As, la Ley de Entidades Financieras 21.526, modific la anterior (ley de facto 18.061/69) que s reconoca nacionalidad a las sociedades, disponiendo en cambio que las entidades sern locales, de "capital nacional" o de "capital extranjero", y sern consideradas en esta ltima situacin aquellas entidades "cuando personas fsicas o jurdicas domciliadas fuera del territorio de la Repblica sean propietarias directa o indirectamente de ms del treinta por ciento del capital, o cuenten directa o indirectamente con la cantidad de votos necesarios para prevalecer en las asambleas de accionistas" (art. 11, primer prr.).

B) LA SOCIEDAD CONSTITUIDA EN EL EXTRANJERO

157. ACTUACION EXTRATERRITORIAL DE LAS SOCIEDADES

Distinto al problema de la "nacionalidad" o no de las sociedades es el de la regulacin jurdica de su actuacin extraterritorial, es decir, fuera del territorio nacional donde fue constitui13 Op. C(., pgs.
210 y21 1

da, referido a qu ley debe aplicrsele en cuanto a su existencia, capacidad y forma (lex societatis). Este es un problema especfico del derecho internacional privado y al que las legislaciones y la doctrina le dan solucin diversa.
a) Modos de actuacin de la sociedad extranjera

Comnmente, la empresa extranjera comienza su actuacin en el pas, y a la recproca nuestras empresas en el exterior, mediante la realizacin de operaciones de compra o de venta que al principio slo

demandan la actuacin de un agente o mandatario en el pas extranjero. De ser necesaria la actuacin habitual en ese pas extranjero, se avanzar al establecimiento de una "representacin" permanente en el pas extranjero y despus a una "sucursal" o a una "filial".
b) Distincin entre "sucursal" y "filial"

Esta evolucin que hemos descripto requiere la aclaracin de las diferencias sustanciales existentes entre los conceptos de "sucursal" y de "filial", especialmente ante la confusin en que incurren algunas regulaciones que denominan impropiamente "filiales" a las sucursales. La sucursal es una "dependencia", un "desprendimiento" de la sociedad matriz extranjera, con capacidad para realizar actos comerciales, pero que carece de "personalidad jurdica", ya que no es un centro diferenciado de imputacin de derechos y obligaciones. Por el contrario, sus actos son imputados a la sociedad matriz. La "filial" en cambi'o es una sociedad "jurdicamente diferente" de la matriz extranjera, con personalidad jurdica propia, es decir que constituye un "centro diferenciado de imputacin de

derechos, obligaciones y responsabilidades". Como dice Boggiano, "...esa carencia de personalidad jundica de la sucursal es el elemento negativo que la distingue de la filiaL La sucursal no tiene personalidad juridica alguna. Por tanto la sucursal es la misma sociedad constituida en el extranjero que '4erce habitualmente los actos comprendidos en su objeto social' en el pak... esta estructura jurdica tiene una significacin orga nizativa y econmica sustancial. En la sucursa4 el capita4 la organizacin empresaria, su administracin y empleados y la misma actividad se hallan en relacin directa con la sociedad constituida en el extranjero, porque no existe otra sociedad La nica Nrsonalidad juridica es la que ostenta la sociedad constituida en el extranjero. No existe, pues, separacin de riesgos entre la gestin de la sucursal y de la sociedad o entre las gestiones de las sucursales de la misma sociedad. La suerte de una comprometer la responsabilidad de las otras y de la sociedad, si es lcita esta manera de expresin, porque no hay ms que una sociedad"14. Es decir que las obligaciones de la "sucursal" pueden atribuirse jurdicamente a la matriz. La sociedad responde con la totalidad del patrimonio por las obligaciones que contraiga la sucursal o agencia en el pas extranjero. Adems, como advierte Le Pera, se debe tener especialmente en cuenta en esta materia, el rgimen impositivo vigente en el pas de la sucursal porque en algunas jurisdicciones se considera gravada, adems de la utilidad o renta que genera la sucursal, la utilidad o renta que la sociedad, como tal, puede haber obtenido, en tanto se establezca cierta relacin entre ellas y la actividad desarrollada por la sucursal o agencia15. En el citado estudio de Le Pera, se hace mencin a tres modalidades de sucursales, cuya mencin resulta til en orden al mejor conocimiento de las formas de actuacin de las sociedades en el mundo moderno: 1) la sucursal tradicional de la sociedad matriz; 2) la sucursal no ya de la matriz, sino de una sociedad subsidiaria - controlada por la matriz-, localizada en la misma jurisdiccin; y 3) la sucursal de una sociedad subsidiaria localizada en un tercer pas, generalmente un tax haven countries (refugios impositivos) que recibe la denominacin de foreign base subsidiary. A veces no se instala en realidad una sucursal, sino una holding de base extranjera o una export trade subsidiaries (subsidiaria utilizada por las empresas manufactureras para la distribucin y venta de sus productos), en razn de las ventajas impositivas que obtienen en el pas de radicacin. Sociedad holding (pura) es aqulla que se limita a participar en otras empresas y no tiene actividad industrial o comercial propia ni un establecimiento al que el pblico pueda tener acceso

14 Boggiano, Antonio, De""'cho Internacional Pnvado, T. II, 3a. Edicin, Abeledo-Perrot, pg. 5.

'15 Op. cit, 1979, pg. 169.

16

A diferencia de la "sucursal", la 'filial" es una sociedad juridicamente diferente de la sociedad matriz, sin perjuicio de las relaciones de "control" o "dominacin" que exista entre ellas, o de las relaciones de "grupo" con otras filiales y la matriz. "Es decir el seguimiento de directivas programticas del grupo o de la matriz; no aniquila la existencia del interspropio de lafilial"17. Es mediante ese procedimiento que se han expandido las grandes corporaciones multinacionales.

158. PRINCIPIO ADOPTADO POR LA LEY NACIONAL

Nuestra Ley de Sociedades comerciales no distingue entre sociedades nacionales y extranjeras, receptando el principio de que las sociedades no tienen nacionalidad y distingue entre sociedades "constituidas en el extranjero" de sociedad "constituida en el pas", legislando de modo de poner en un pie de igualdad a ambos ttpos de sociedades, en salvaguarda del principio constitucional de igualdad ante la ley, y aplicando el principio de la ley ms favorable.
159. LEY APLICABLE (Art.

118)

Art. 118.- La sociedad constituida en el extranjero se rige en cuanto a su existencia y rorma por las leyes del lugar de constitucin. Actos aislados. Se halla habilitada para realizar en el pas actos aislados y estar en juicio.

Ejercicio habitual. Para el ejercicio habitual de actos comprendidos en su objeto social, establecer sucursal, asiento o cualquier otra especie de representacin permanente, debe: 1 Acreditar la existencia de la sociedad con arreglo a las leyes de su pas;

16

LE PERA, op. cit., pgs. 168 a 180.

17

B()GGIANO, op. cit, T. II, pg. 7. 20 Fijar un domicilio en la Repblica, cumpliendo con la publicacin e inscr'ipcin exigidas por esta ley para las sociedades que se constituyan en la Repblica; 30 Justificar la decisin de crear dicha representacin y designar la persona a cuyo cargo ella estar. Si se tratare de una sucursal se determinar adems el capital que se le asigne cuando corresponda por leyes especiales.

La regla sentada por la ley argentina es que "la sociedad constituido en el extranjero se rige en cuanto a su existencia y forma por las leyes del lugar de constitucin" a)
Problema de ley aplicable o de reconocimknto?

Le Pera seala que la existencia de la sociedad no es un problema de "ley aplicable", sino de "reconocimiento", como vimos al analizar las consecuencias de la atribucin de nacionalidad a las sociedades. Por ello sostiene que lo que el artculo aparece diciendo es que nuestro orden jurdico "reconoce" la existencia de las sociedades constituidas en pases extranjeros de
18

acuerdo con la legislacin en ellos vigente Por su parte, Boggiano sostiene que esta regla plantea varios problemas. A saber: 1) Cul es el mbito de validez material o sustancial del acto constitutivo o la capacidad; qu derecho rige esos aspectos?; y 2) Qu derecho define el concepto de lugar de constitucin, el derecho argentino u otro? En este segundo aspecto el autor citado nos ensea que "hay que atenerse al concepto de constitucin societaria en vigor en el lugar en que ella se proyecta o se ha cumplido. Esto significa que el derecho del lugar de constitucin define qu se ha de entender jurdicamente por 'constitucin'. El derecho que reglamenta es el derecho que define (lex causae). Por tanto, es el derecho del pas de constitucin el que define cundo la sociedad adquiere personalidad jurdica y, por ende, existencia
b) ley que rige los elementos sustanciales y la capacidad

El artculo 118 alude a que la ley del lugar de constitucin rige la forma y la existencia, y esto plantea el problema del mbito
18 op. cit., pg. 220.

de validez material. Nada se dice respecto del mbito sustancial de validez del acto constitutivo ni a la capacidad de la sociedad. Boggiano recurre a las normas del Tmtado de Derecho Comercial Terrestre Internacional de Montevideo de 1940, y nos ensea que la capacidad de las sociedades comerciales extranjeras para realizar "actos aislados" en el pas, se rige por el derecho de su sede en el exterior; mientras que la caaatcidadpara ejercer en el pais el comercio habitual, establecer representacin, agencia o sucursal, se rige por el derecho argentino para las operaciones vinculadas con el centro de explotacin local. "Empero una sociedad no puede ser constituida sin ajustarla formal y sustancialmente a los requerimientos del pas en que se perfecciona la constitucin mediante la registracin. Consiguientemente, es necesario cumpllr con los recaudos de tal lugar para adquirir personalidad... la duda radica en saber si, cumplida la ley del pas de constitucin, se ha de entender que los requisitos de fondo del acto constitutivo y la capacidad de la sociedad deben regirse, adems, por otra ley aplicable. "En nuestro artculo 118, si la "existencia" social se rige por el derecho del lugar de constitucin, todo el acto constitutivo en sus aspectos formales y sustanciales tiene que sujetarse a la ley de la existencia. Por tanto, el objeto de la sociedad tambin, como requisito de fondo del acto. Pero el objeto social es la medida de la capacidad societaria, por lo que sta debe gobernarse por el mismo derecho que aqul. Y de all se sigue, por va de una interpretacin intrasistemtica de la norma del artculo 118, que la forma y contenido del acto constitutivo, la existencia y la capacidad societaria se rigen por el derecho del pais de constitucion c) "Lugar de constitucin": derecho aplicable Buscando precisar este aspecto, Boggiano analiza el concepto de constitucin y domicilio en el derecho anglosajn y en el derecho continental europeo. En el derecho anglo-americano rige el principio de la "incorporacin", como ya vimos, es

decir el domicilio de la sociedad es el lugar donde la sociedad se ha "-egistrado" y no se lo puede cambiar.

19 BOGGIANO op. ct., T.

II, pgs. 13 y 14.

En cambio, en Francia la ley personal es determinada por el lugar de la "sede efectiva" de la sociedad, el que se individualiza segn criterios jurisprudenciales flexibles. De all avanza dicho autor a la determinacin del lugar de adquisicin de la "personalidad jurdica" de la sociedad, planteando la cuestin de saber en qu lugar se debe examinar si se Adquiri la personalidad, en el lugar de registro o en el de la sede efectiva? Y nos responde Boggiano diciendo que "Hay que atenerse al lugar del registro y aplicar en la Argentino la calificacin de constitucin y, por ende, de adquisicin de la Nrsonalidad vigente en el pas o lugar de registro. Es el derecho de ese lugar el que indica en qu condiciones formales y sustanciales una asociacin adquiere Nrsonalidad societara"20 La existencia significa "capacidad de derecho'; es decir 'p'er sonalidad jurdica" De modo que esa aptitud se rige por la ley del lugar de constitucin del ente. Es esa ley la que nos dice si el grupo social en cuestin es o no una sociedad. Pero ese derecho no rige si la sociedad tiene sede en Argentina o cuando su principal objeto est destinado a cumplirse en el pas, porque en tales casos se aplica el artculo 124 de la Ley de Sociedades comerciales, que el autor citado califica como "norma de polica".
d) Forma y prueba del acto constitutivo

Dice Boggiano que la ley del lugar de constitucin rige la forma del acto constitutivo de la sociedac4 la prueba en contra de ese acto, sea entre los socios, o de los terceros contra el acto. Y rige tambin los efectos del incumplimiento de las formas que ella impone. Asimismo que esa ley rige el "contrato internacional de suscripcin de acciones"21 En el concepto de 'forma" queda comprendido tambin el problema de la publicidad e inscriNin. En cambio, Le Pera sostiene que cuando nuestra ley se refiere a "forma", quiere decir "funcionamiento" o "relaciones internas" de la sociedad. Porque la expresin no puede referirse a las "formalidades" que se deben cumplir para su constitucin, dado que previamente se seal que en cuanto a su existencia (y
20 Op cit., T. II, pg. 21Op. cit., pg. 61.

17.

no slo a las formalidades de constitucin) se rigen ellas en un todo por la ley del lugar de constitucin, y las formalidades de constitucin son generalmente consideradas por los distintos rdenes jurdicos nacionales, como condicin para la existencia de la sociedad 22

160. ACTUACION EN EL PAS

8) Capacidad de la sociedad constituida en el extranjero

Como sostiene Le Pera, este es un problema de "capacidad" de la sociedad constituida en el exterior, es decir a su

"aptitud" para realizar actos jurdicos en el pas. De modo que la regulacin del artculo 118 de nuestra ley, a partir del segundo prrafo (actos aislados), alude al problema de la "capacidad". En cuanto a la actuacin de esas sociedades constituidas en el extranjero, dentro de nuestro pas, la ley distingue tres situaciones: - la sociedad que realiza actos aislados en el pas; - la que realiza en el pas ejercicio habitual de actos comprendidos en su objeto social; y - la constitucin de sociedad en el pas.
b) Realizacin en el pas de actos aislados

Las sociedades constituidas en el extranjero estn habilitadas para realizar en el pas "actos aislados" atinentes a su objeto social y estar en juicio, como actora o demandada. Qu debemos entender por "actos aislados"? Cabe recordar que esta expresin era usada ya en el artculo 285 del Cdigo de Comercio, haciendo referencia a "actos de comercio", mientras que en el artculo 118 se agrega "aislados" y se sup rime la referencia a "de comercio", lo que Le Pera estima plausible. Comprende esto la facultad de adquirir bienes, en particular inmuebles? se pregunta el citado

autor, agregando que para el caso de que se acepte una respuesta afirmativa, es razonable suponer que la explotacin de un fundo rural ya no constituye
22 Op. cit., pg. 221.

un "acto aislado", ni lo es la construccin de un edificio en 23 propiedad horizontal sobre un inmueble urbano Compartimos el criterio del distinguido jurista, y como regla general interpretamos que nuestra ley usa la expresin "actos aislados" en oposicin de "ejercicio habitual" y que, en consecuencia, los actos que no constituyan "ejercicio habitual" en elpais, del objeto social de la sociedad constituida en el extranjero, deben considerarse "actos aislados".
c) Ejercicio habitual en el pas y establecimiento de sucursal, agencia o representacin

Para ejecutar en el pas actos con habitualidad, establecer sucursal, o cualquier especie de representacin permanente, la sociedad fornea debe cumplir los requisitos referidos en el artculo 118. Como primera conclusin cabe sealar que este tercer prrafo del artculo 118 alude a dos situaciones diferentes: 1) el ejercicio habitual en el pas de actos comprendidos en el objeto social de la sociedad constituida en el exterior; y 2) la instalacin en el pas de sucursal, agencia u otro tipo de representacin permanente. Expresa Le Pera que esta segunda previsin no parece totalmente complementaria de la anterior por lo menos en cuanto no cubre el ejercicio habitual de actos no comprendidos en el objeto social, y para cuya realizacin no se establezca una representacin permanente. Y para evitar tal "laguna", si la cuestin se planteara debiera resolvrsela mediante una interpretacin amplia de la expresin "comprendido en el objeto social"24. En cualquiera de estas dos situaciones, la sociedad fornea deber cumplir los siguientes requisitos: 1) acreditar la existencia de la sociedad con arreglo a las reglas de su pas; 2) fijar un domicilio en el pas, y cumplir los requisitos de publicacin e inscripcin exigidos para las sociedades locales; y 3) justificar la decisin de crear una representacin y de-signar la persona que estar a cargo de ella.
23 Op. Cit., pg. 225. 24 Op. cit., pg. 225.

161. SOCIEDAD DE TIPO SOCIAL DESCONOCIDO EN EL PAS (Art. 119)

Art. 119.- Tipo desconocido. El artculo 118 se aplicar a la sociedad constituida en otro Estado bajo un tipo desconocido por las leyes de la Repblica. Corresponde al juez de la inseriocin detenrntnar las formalidades a cumplir en cada caso, con sujecin al criterio del mximo rigor previsto en la presente ley.

La norma prev el caso de una sociedad lcita en el pas donde ha sido constituida, pero cuyo "tipo" social no es conocido en la Repblica. En el caso de actuacin en el pas de una sociedad de "tipo social" no previsto en nuestra ley, se aplicarn los principios contenidos en el artculo 118 analizados anteriormente. El juez o autoridad de inscripcin determinar en cada caso, qu formalidades deber cumplir para su actuacin en el pas, debiendo aplicar las mxlmas exigencias previstas en nuestra ley para ello. Es decir que en este supuesto se le exigir cumplir los requisitos de las sociedades por acciones, que es el "tipo social" cuya inscripcin es ms exigente.

162. CONTABILIDAD (Art. 120)

Art. 120. - Es obligatorio para dicha sociedad llevar en la Repblica contabilidad separada y someterse al contralor que corresponda al tipo de sociedad.

El artculo 120 de la ley societaria expresa que "Es obligatorio para dicha sociedad llevar en la Repblica contabilidad separada y someterse al contralor que cor"espon"ia al tipo de sociedad". Le Pera advierte sobre la expresin "dicha sociedad" que nosotros hemos subrayado, que indudablemente es errnea y confusa, porque no puede referirse a la sociedad a que alude el artculo anterior (119), es decir a la "sociedad de tipo desconocido". Y si se refiere a la sociedad del artculo

118, cabra la pregunta si es a la del segundo prrafo (la que realiza "actos aislados") o a la del tercer prrafo (la que efecta "ejercicio habitual"), o si alude a las "sucursales", agencias o representaciones? El mencionado autor interpreta que la referencia es a la sociedad constituida en el extranjero que realiza en el pas ejercicio habitual o mantiene sucursal o representacin permanente.

Tambin destaca Le Pera que la norma no slo exige "llevar contabilidad", que sera lo menos importante, sino que, adems, requiere que la sociedad constituida en el extranjero se someta al control que corresponda al tipo de sociedad, lo que es sumamente grave25. Nosotros creemos que estamos en presencia de un grave error de redaccin y que la norma se debe interpretar en el sentido ce' que es la sucursa agencia o representacin permanente en el pais la que debe someterse al control correspondiente, pero de ningn modo la "sociedad" constituida en el extranjero. Como conclusin, decimos que para el ejercicio habitual del comercio en el pas y para la radicacin de sucursal, agencia o representacin permanente, la sociedad constituida en el extranjero deber llevar una contabilidad separada por las operaciones que efecte en territorio nacional y, adems, someterse al control de la Inspeccin General de Justicia (en la Capital Federal) o de la autoridad que corresponda en las provincias.

163.RESPONSABILIDAD DE LOS REPRESENTANTES (Art. 121)

Art. 121. - Representantes: responsabilidades. El representante de sociedad constituida en el extranjero contrae las mismas responsabilidades que para los administradores prev esta ley y, en los supuestos de sociedades de tipos no reglamentados, las de los directores de sociedades annimas.

El artculo 121 de la Ley de Sociedades comerciales establece que los representantes de sociedades constituidas en el extranjero que actan en el pas contraen las mismas responsabilidades que las establecidas en la ley para los administradores de sociedades locales. En el caso de sociedad de "tipo desconocido" en el pas, se aplicarn las reglas referidas a los administradores de sociedades annimas. De este modo la norma aplica el principio de "no discriminacin" a que se alude en la Exposicin de Motivos y que ya comentramos.

25 Op. cit., pg.

226.

164. EMPLAZAMIENTO EN JUICIO (Art. 122)

Art. 122. - El emplazamiento a una sociedad oonstituida en el extranjero puede cumplirse en la Repblica: a) Originndose en un acto aislado, en la persona del apoderado que intervino en el acto o contrato que motive el litigo; b) Si e'::istiere sucursal, asiento o cualquier otra especie de representacin, en la persona del representante.

a)

Finalidad de la norma

En el caso de producirse un litigio nuestra ley determina expresamente a qu personas hay que notificar el emplazamiento o citacin a juicio, distinguiendo segn se trate de sociedad constituida en el extranjero que realiza actos aislados o que tiene instalada sucursal u otro tipo de representacin permanente. Debe advertirse que la expresin 'juicio" comprende tambin los sometidos a decisin de rbitros o tribunales arbitrales. De esta forma se evita que haya que realizar costosos trmites para notificar el emplazamiento a juicio a la sociedad en su domicilio en el exterior. b) Sociedad que realiza en el pas "actos aislados"

En el caso de sociedad que slo realiza actos aislados corresponder notificar el emplazamiento o citacin al apoderado que intervino en el acto o contrato que ha producido el conflicto. Como bien lo expresa Le Pera, es del mayor inters la norma que autoriza la notificacin al apoderado "que intervino" en el acto que dio motivo al litigio, aunque ste no lo sea en el momento de la notificacin o del inicio del litigio, y aunque su apoderamiento no lo facultara para recibir este tipo de notificaciones. De todos modos, como advierte el mencionado autor, aun en la interpretacin ms amplia, subsisten problemas, como el de la previa revocacin del poder notificada al tercero htigante26.

26 Op. cit., pg. 227.

c)

Existencia de sucursal, agencia o representacin permanente

En estos casos el emplazamiento habr de notificarse al representante que est al frente de la "sucursal" o "representacin permanente".

De modo que no se contempla el supuesto del ejercicio habitual sin radicacin de sucursal, agencia u otro tipo de representacin permanente. De todos modos, estimamos que a falta de un "representante permanente" en el pas, se deber aplicar el criterio referido en el punto 11.2. para la realizacin de "actos aislados" y notificar al "apoderado" que intervino en el (o en los) acto que da motivo al juicio.

165. CONSTITUCION DE SOCIEDAD EN EL PMS (Art. 123)

Art. 123. Constitucin de

sociedad. Para constituir sociedad en la Repblica, debern previamente acreditar ante el juez

de registro que se han constituido de acuerdo con las leyes de sus paises respectivos e inscribir su contrato social, reformas y dems documentacin habilitante, as como la relativa a sus representantes legales, en el Registro Pblico de Comercio y en el Registro Nacional de Sociedad por Acciones, en su caso.

a)

La regla legal

La Exposicin de Motivos de la ley societaria expresa al respecto que "constituir sociedad en el pais no es un acto aislado" y que "seria contrario a la realidad (considerarlas como tales), puesto que todo el rgimen de responsabilidad del socio, de capacidad y de aplicacin de las consecuencias de las previsiones establecidas en punto a sociedades vinculadas o controladas y aun del control oficial, se harian prcticamente imposibles de no exigirse el requisito de la inscripcin y el sometimiento a la ley nacional para participar en otra socieda(l Adems, tendr una via fcil para ejercer habitualmente el comercio, eludiendo las normas legales". En tal sentido, cabe sealar que la expresa aclaracin que hacen los autores del proyecto de ley 19.550, respecto de que "constituir sociedad en el pas no es un acto aislado", alude a la doctrina en sentido opuesto sentada en el fallo de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, en el caso "Corporacin El Hatillo" anterior a la ley l9.550 27.
27

J.A., 1%3-VI, pg. 137.

b) Amplitud del concepto "consttiiir" sociedad

Respecto del tema reglado en el artculo 123 de la ley 19.550, cabe analizar si el concepto de "constituir" sociedad en el pas debe ser interpretado en forma restrictiva o amplia y, en este ltimo caso, con qu amplitud. La doctrina interpret esta norma en el sentido de que ella no se refera solamente al "acto fundacional" sino que comprenda la participacin de la sociedad extranjer en una sociedad nativa ya en funcionamiento. Ralperin enseaba al respecto: "Qu debe entenderse por constituir sociedad? No es slo participar en el acto de flindacin sino tambin adquirir posteriormente parte de sociedad de inters o de responsabilidad limitada, porque esas adquisiciones integran el con trato constitutivo y exigen su modificacin. No sucede lo mismo con la compra de acciones, siempre que no se incurra en la aplicacin de los artculos 31, 32 y 33 de la Ley de Sociedades, que se inspiran en el inters pblico, y as impedir que se burle el artculo 120. Mas, si se controla la sociedad (art. 123), o es elegida para integrar el directorio o el consejo de vigilancia, o participa en la asamblea, debe cumplir con el artculo 123 "28 Fargosi expresa que esta disposicin "debe ser interpretada en su espritu y finalidad como comprendiendo el formar parte de' o 'participar en sociedad existente en la Repblica.... el objeto de este artculo se encuentra en el comentario de la Exposicin de Motivos, fcilmente se advierte que la finalidad buscado por la ley, de identificacin de las empresas extranjeras que actan en el pais, se veria desvirtuado si se diese una interpretacin distinta. La determinacin de la capacidad de los socios, su responsabilidad y de-ms cuestiones menciona:las en el prrafo anterior, serian irrelevantes y se vulneraria toda la estructuracin legal de la materia si se siguiera otro criterio "29. Le Pera30 expresa: "...si slo se refiere a la participacin en el acto constitutivo, es ella una regla un poco ilusoria, por
28 HALPERIN, 1., Curso de Derecho Comercial Depalma, 6a. Edicin, pg. 300.

"Notas sobre el alcance e interpretacin del artculo 123 de la ley 19.550", en L.L., 1977-C-594. 30 Op. cit., pg. 228.

cuanto es fcilmente vulnerable mediante la intervencin de terceros en la formalidad de la constitucin y adems insuficiente, ya que no cubre el caso de participacin posterior en sociedades constituidas. Y esto parece contradecir las elevadas expectativas puestas por la Comisin en la norma, segn resulta de la Exposicin de Motivos...". Mtes dice nuestro distinguido amigo que "no es posible ni razonable que la adquisicin de una sola accin, o de un conjunto no significativo de acciones, d lugar a la aplicacin de esta regla"31 A partir de la ley 19.550 la jurisprudencia se orient en este sentido, sosteniendo primero en el caso "Parker Hannifin Argentina S.A.I. y C.", del 14 de diciembre de 1976, que: "Si bien el artculo 123 exige la inscnpcin de la sociedad extranjera en caso de que procedo a constituir sociedad en el pais, tal expresin debe entenderse con criterio amplio y quedo compren,aido en la norma no slo el participar en el acto defimdocin, sino tambin la posterior adquisicin de participacin"32. En el caso "A., G. Mc Kee Argentina S.A.", de fecha 21 de marzo de 1978, insisti en la misma doctrina, con un agregado referido a la distincin entre participacin en sociedades personales o por inters, y en cuotas, de las sociedades annimas. Se dijo en ese fallo de la Sala C, de la Cmara Nacional en lo Comercial: "Todo participacin societaria de una sociedad constituida en el extranjero de tipos por parte de inters o cuotas, sea jundocional o no, impone siempre el cumplimiento de los requisitos del artculo 123 de la Ley de Sociedades. Mas, tratndose de sociedad annima, ello slo es necesario cuando la sociedad constituida en el extranjero concurre a la fundacin o cuando posteriormente adquiere acciones que le otorgan el control de derecho o simplemente de hecho, como asimismo en los supuestos en que, sin adquirir tal posicin, particL4>a activamente con sus acciones en el ejercicio de los derechos de consecucin, doto revelador de que no es una fugaz u ocasional accionista" Y posteriormente, en el caso "Huyck Mati S.A.", reafirmando esta doctrina, la misma Sala C de la Cmara Nacional en lo Comercial expresaba:
31 Op. cit., pg. 227. 32 R.D. CO., 1977, pg. 723, con comentario de la Dra. Mnica G. C. de Rol misser.

"...La limitacin del cumplimiento de los requisitos prescriptos en el artculo 123 de la ley 19.550 al solo supuesto de una constitucin fundacional, dejara con frecuencia sin aplicacin a la norma en otros casos donde media la misma razn legal; pero adems, tal interpretacin permitira eludir fcilmente, en la prctica, lo establecido por el artculo 124. Bastara soslayar la etapa fundacional de una sociedad y recurrir a la llamada 'compra' de sociedades ya constituidas e, inclusive, a veces, constituidas con la sola finalidad de ser puestas en venta. El 'precio' a pagar por estas sociedades sera, al mismo tiempo, el precio pagado por sustraerse a la aplicacin de una norma en la que est comprometido el inters pblico. "...Las razones invocadas para fundar el artculo 123 de la ley 19.550, valen tanto para los supuestos en que las sociedades constituidas en el extranjero concurren a crear una nueva sociedad como cuando se hacen socias por la adquisicin de partes, cuotas o acciones de sociedades en fitncionamiento. Se excluye de su mbito a las adquisiciones circunstanciales de acciones, como pueden ser las inversiones a breve trmino de sobrantes financieros, pues es evidente que tal tipo de operaciones no puede involucrarse en el concepto de c6nstitucin de sociedades ni razonablemente puede reclamar la aplicacin del artculo 123". Es de la mayor importancia la doctrina sentada en el caso de "Hierro Patagnico de Sierra Grande S.A.", donde la Sala A de la Cmara Comercial, despus de citar la doctrina que hemos referido, dijo el 13 de febrero de 1980: "...Igualmente como tambin lo dijo la Sala C del tribunal en el fallo ya citado de 'A.G.Mc Kee Argentina S.A.' (L.L., 1978-B-342), en el caso de sociedades annimas el cumplimiento estricto de los requisitos del artculo 123 de la Ley de Sociedades es necesario cuando la sociedad constituida en el extranjero concurre a la jundacin o posteriormente adquiere acciones que le otorgan el control de derecho o simplemente con sus acciones en el ejercicio de los derechos de conduccin, doto revelador de que no es una jugaz u ocasional accionista" "En el caso de este expediente (sociedad annima con participacin estatal mayoritaria), la posibilidad de conducir" a la sociedad por parte de la accionista extranjera es jurdicamente inexistente (art. 308, ley 19.550, y argumentacin precedente). Por lo expuesto y odo el fiscal de Cmara, se revoca la resolucin de fojas 13/16 en cuanto exige que se acredite la inscripcin de la accionista Windmarck & Platzer en los trminos del artculo 123 de la ley 19.550" 33.
En este caso es de gran importancia sen alar que el fiscal de Cmara Dr. Di lorio haba sostenido una posicin contraria al tribunal, argumentando:

"...Las circunstancias apuntadas en el recurso para justificar un tratamiento distinto en este caso, consistente en la naturaleza de la sociedad recurrente, es decir, sociedad annima con participacin estatal mayoritaria, y la pequea proporcin accionaria de la que es titular la sociedad extranjera, no resultan relevantes a dicho efecto, toda vez que la ley no distingue y por lo tanto el intrprete no se encuentra habilitado para apartarse de la solucin legal..."34.
S l05Lo que no adverta el seor fiacal de Cmara y por suerte miembros del tribunal, es que la norma legal nada dice de las "adquisiciones de acciones o "participaciones posteriores al acto fundacional" y que toda esta doctrina ha sido creacin de los intrpretes, que para ello si se sintieron autorizados a "distinguir" donde

la ley no distingua. c) Nuestra interpretacin

Compartimos la doctrina referida, aunque con la precisin de que en materia de "participacin" o "compra de acciones se deben excluir todas las transferencias, cualquiera sea su volumen, cuando ellas

no tengan por objeto la toma del "control" de la sociedad o, de una participacin "significativa" en el capital social, que ponga en evidencia la intencin de involucrarse en la direccin o conduccin de la sociedad y no slo en sus resultados econmicos. Debiendo descartarse ello, como en el caso citado de Hierro Patagnico de Sierra Grande S.A., cuando la propia regulacin legal aplicable excluye toda posibilidad de "control" o de intromisin en la "conduccin". Por ejemplo, por ms reiteradas e importantes que sean las compras de acciones que realicen los 'fondos de pensin" o los 'fondos de inversin ", tales transacciones no pueden aparejar la consecuencia prevista en el artculo 123, porque tales sociedades tienen prohibido ejercer el derecho de voto en las asambleas de
33 Fallo citado por BoGGIANo, op. di., T. II, pgs. 111 y 112. 34 Op. cit., pg. 108.

las sociedades cuyas acciones adquieren, por ms de un cierto porcentaje que siempre es mnimo. Es decir son transferencias realizadas exclusivamente con 'fines de inversin". En tales casos y en otros similares, no se debe aplicar la norma que comentamos.

166. SOCIEDAD EXTRANJERA CON DOMICILIO O PRINCIPAL OBJETO EN EL PMS (Art. 124)
Art. 124. - Sociedad con dornicilio o principal objeto en la Repblica.

La sociedad constituida en el extranjero que tenga su

sede en la Repblica o su principal objeto est destinado a cumplirse en la misma, ser considerada como sociedad local a los efectos del cumplimiento de las formalidades de constitucin o de su reforma y contralor de funcionarniento. La "sociedad en

a)

fraude de la ley argentina"

La Ley de Sociedades comerciales prev, en el artculo 124, el caso de las llamadas "sociedades en fraude de la ley argentina", es decir aquellas sociedades

constituidas en el extranjero, pero con la sede social en nuestro pais o cuando su principal objeto est destinado a cumplirse en elpais. Le Pera seala el uso como sinnimos de las palabras "domicilio" en el ttulo y "sede social" en el texto de la norma, lo que no ocurre en esta materia. E interpreta que la expresin "sede" debe prevalecer sobre el "domicilio"; y que se alude a la "sede real" (no la estatutaria) y adems "seria" (no ficticia). En cuanto a la expresin "principal objeto" destinado a cumplirse en el pas, sostiene el mencionado autor que la ley alude a la "actividad real" de la sociedad y no al "objeto estatutario". Que para la aplicacin del artculo 424 no son necesarias las dos condiciones, sino que basta con que se cumpla una de ellas. Que este caso cubre aquellos supuestos de "westeFn hemisphere" y subsidiarias de base extranjera organizadas por sociedades del exterior para desplegar una actividad en la Argentina. Y que no son pocas las sucursales de sociedades de esta ndole que actan en el pas, ni insignificantes las operaciones que ellas realizan, por lo que la norma adoptada importa - al menos potencialmente - una conmocin en este campo que, a su juicio,
todava no ha sido comprendida cabalmente por los ambientes jurdicos y empresarios vinculados a esta materia35. b) Las "consecuencias de esa actuacin" El artculo 124 de la ley 19.550 prescribe que la sociedad c'ue hemos analizado en el punto anterior ser considerada como sociedad local a los efectos del cumplimiento de las formalidades de su constitucin o

reforma y en cuanto a su sometimiento a la autoridad de control societario. La norma ha receptado el criterio permanente de nuestra doctrina sobre la "sede social" como lugar que determina la ley aplicable en materia de formalidades para la constitucin y funclQnamiento. Aslmismo, el criterio del lugar donde debe cumplirse "su principal objeto", completa el anterior y evitar el "fraude fiscal, o falsos problemas de doble imposicin, o la elusin del control estatal"

Le Pera plantea varios problemas referidos a la interpretacin de esta norma. En primer lugar advierte que la expresin ser considerada como "sociedad local", es slo una figura de lenguaje que alude a "sociedad nacional". Es decir que se aplicar la ley nacional a los efectos de las "formalidades de
constitucin" y de "su reforma". Que formalidades de constitucin son una condicin de la constitucin y existencia de la sociedad, bajo cualquier legislacin que se tome en cuenta. Tratndose de sociedades "constituidas en el extranjero" - a las que se refiere el artculo 124-, se sabe de antemano que cumplieron con las

formalidades del lugar de constitucin y no con las nacionales. Y termina este razonamiento sealando: "Lo que de este modo se regula no es un problema de ley aplicable, sino un problema de 'econocimiento' En rigor, la consecuencia es que se niega con ello la 'existencia' como tal de las sociedades a que el artculo se refiere 37
Pero esta conclusin, no se compadece, segn el citado autor, con la ltima parte del artculo que comentamos, que prescribe que se aplicar la ley nacional a los efectos del "contra 35 Op. cit, pgs. 222 y 223. 36HALpERIN, Ciuso..., pg. 2%, nro. 2.
37 Op.

cit, pg. 223.

br de juncionamiento". Porque si la sociedad es "inexistente" por no haber cumplido las formalidades nacionales de constitucin, no tiene funcionamiento. Por lo que si se prev el "funcionamiento" de estas sociedades ello implicara que no se les niega "reconocimiento". Por lo que se pregunta Le Pera, Y cmo puede reconocrsele si se sabe que no cumplieron las formalidades nacionales de constitucin, que son condicin de su existencia, y que el artculo pone a su cargo? Y se responde que quizs una respuesta sea considerar que debe existir una declaracin administrativa o judicial, que establezca que una sociedad se encuentra en las condiciones de este artculo, y que a partir de esa declaracin y no antes-, surge para esa
sociedad la obligacin de constituirse segn las formalidades de la ley nacional, y someterse al contralor de funcionamiento de sus autoridades38. En el caso "Inspeccin General de Personas Jurdicas v. Inversora Yelinko S.A. y otros" (el famoso "grupo Todres"), en sentencia de primera instancia del juez Dr. Carlos A. Villar, del 27 de noviembre de 1987, del que nos informa Boggiano (op. cit., T. II, pgs. 34 y sigs.), se dijo con referencia al artculo 124 de la

Ley de Sociedades comerciales: "...Sentado ello, y apelando, en mrito a la brevedad, a la forma de operar del grupo dentro del cual se encontraban las aludidas sociedades uruguayas, entiendo que se hace de estricta aplicacin al sub examine lo dispuesto por el artculo 124 de la Ley de Sociedades, en cuanto estipula que la sociedad constituida en el extranjero, que su principal objeto est destinado a cumplirse en la Repblica, ser considerada como sociedad local a los efectos del cumplimiento de las formalidades de constitucin o de
su reforma y contralor.

"...Hay que distinguir la aplicacin del artculo 124 en casos de fraude a la ley, esto es, de constitucin en el extranjero a fin de evadir la aplicacin del derecho societario argentino, del funcionamiento de aquella norma en supuestos de cambio de sede o explotacin al pas. Tratndose de una sociedad constituida seria y normalmente en el extranjero, con su sede y explotacin all, que decide
trasladar su sede o explotacin a la Argentina, el artculo 124 debe ser considerado como una norma especial de cambio de estatuto e interpretado conforme a su fin de adapta
cit., pgs. 223 y 224. cin societaria. En efecto, mientras la sociedad constituida en el extranjero no cumple con las formalidades de constitucin en el pas, slo se le reconoce a los fines de estar en juicio y obrar actos aislados. Op.

Se debe entender que tal capacidad (de estar en juicio) comprende las facultades de la sociedad extranjera para cumplir las formalidades de la ley argentina. Entretanto, la sociedad extranjera conserva su
personalidad jurdica, que contina en el pas, bien que ajustndose y adaptndose a las exigencias formales y sustanciales que la ley argentina impone. De modo que no es necesaria la reconstitucin, sino tan slo la adaptacin. "...En casos de fraude a la ley societaria argentina, la norma del artculo 124 funciona como norma de policla, al considerar a la sociedad constituida en el extranjero que al momento de la constitucin tuviere sede o explotacin exclusiva en la Repblica 'como sociedad local' argentina, a los efectos que la norma

dispone. En esta hiptesis, la sociedad constituida en el extranjero se considera local, 'como si se hubiese constituido en la Repblica, cuyas leyes presumiblemente habr infringido, o sea, como sociedad irregular', dice Goldschmidt (Derecho Internacional Privado, 1982, nro. 125, pg. 114)... "...Es que no se pueden constituir diversas sociedades o adquirirlas en el extranjero, valerse de ellas como medios para emprender aparentes negocios jurdicos con sociedades radicadas en el pas,

con activo fsico, con propiedades inmuebles o simplemente adquirir paquetes accionarios de importantes empresas nacionales en estado claudicante, cambiar sus directorios, vender sus inmuebles y maquinarias, sustraer los documentos de su cartera crediticia y perseguir su cobro judicial o extrajudicialmente, transferir la sociedad a terceros o absorberla por otro ente y luego por otro, fraguar juicios laborales, efectuar falsas denuncias, valerse de personas extranjeras con poderes dados en el extranjero para promover ejecuciones o denuncias, etctera, sin contar con una asociacin planificadora y
directriz de todas esas complicadas maniobras estafatorias. "Por lo expuesto, habiendo eludido las sociedades uruguayas el rgimen de control del Cdigo de Comercio, sern consideradas como sociedades locales, ya que, como claramente qued expuesto, su objeto estuvo destinado a cumplirse en el pas y se disolvern y liquidarn conjuntamente con las locales.

"En igual sentido se ha pronunciado la jurisprudencia de nuestro tribunal (Cmara Comercial, Sala D, in

re 'Fevre Luis Julio c. Worlwide Corp. Ltd. y otros', del 20-IX-79)". c) Carcter de orden pblico de esta normativa
Como lo expresaba el profesor Halperin39, las disposiciones de los artculos 118 y siguientes son de orden pblico: "es el lmite local del orden pblico al principio de la extraterritorialidad ejecutado mediante el poder de policla del Estado", lo que evitar la actuacin de sociedades "en fraude a la ley argentina", impidiendo el ejercicio habitual de la actividad empresaria de entes que no se ajusten a nuestras

disposiciones sobre inscripcin, responsabilidad, contabilidad, control societario, jurisdiccin, etctera.

167. LAS SOCIEDADES "MULTINACIONALES"

Estas sociedades, tambin llamadas "empresas multinacionajes" o "corporaciones multinacionales", son aqullas que actan en ms de un pas, sea estableciendo sucursales, o creando sociedades "filiales". La sucursal es una "dependencia" jurdica de la principal. La "filial" en cambio, es una sociedad jurdicamente independiente, aunque econmicamente subordinada. Ha ocurrido, generalmente, que la empresa multinacional, en una primera poca, se limita a actuar desde su pas de origen, realizando exportaciones de su produccin, a otros pases. Posteriormente instala una sede comercial en el extranjero, sea designando una representacin permanente o bien estableciendo vinculaciones jurdicas con empresas de otros pases, bajo la forma de convenios de exclusividad, uso de patentes, licencias, etctera. Despus termina por establecerse en otros pases, bien instalando sucursales o bien creando en el exterior sociedades "nativas" dependientes de ella. Una caracterstica de la empresa multinacional es que la actividad que realiza en el exterior representa un porcentaje muy importante de sus ventas, inversiones y ganancias. Asi
39
Curso..., pg.

300, nro. 11.

mismo que su organizaci6n adquiere un carcter internacional, sin perjuicio de mantener su carcter de nacional en cuanto a la direccin, al patrimonio y a la estructura administrativa. La actuacin de estas grandes empresas en otros paises es fuente de importantes inversiones directas, en equipos, maquinarias, instalaciones y capital de explotacin. Tambin fuente de transmisin de tecnologa, de conocimientos empresarios, de tcnicas, etctera. Pero tambin genera graves problemas, vinculados a los objetivos de seguridad militar o defensa nacional de los pases receptores, de proteccin de las empresas nacionales, de la "pureza" del mercado, de una leal competencia, de estabilidad econmica, en suma, que se ven afectados cuando la multinacional incursiona y domina empresas vinculadas a la fabricacin de material de guerra, o de la defensa, o cuando acta en sectores "claves" de la economa nacional, como puede ser la referida a la "investigacin nuclear", etctera. Roberto Christensen, que ha realizado una profunda investigacin sobre este tema y un completo anlisis de los problemas que plantea la empresa multinacional, citando al profesor Permutter, nos seala la

distincin que dicho autor realiza entre empresas internacionales etnocntricas y empresas internacionales policntricas. Las primeras, centralizadas en el pas de origen con establecimientos rigurosamente subordinados a la empresa madre, donde la "central" impone su opinin a las empresas locales y confa los puestos de direccin a individuos de la misma nacionalidad o cultura que los que
dirigen la matriz. Es generalmente el "modelo" de la multinacional "norteamericana En la empresa internacional policntrica, las empresas locales tienen mayor independencia, las posiciones dominantes son ocupadas por individuos del pas donde la empresa se encuentra establecida, trata de identificarse, en cierto modo, al inters 1..ocal. Generalmente recurren a este segundo tipo las empresas multinacionales europeas. El proceso de "concentracin empresaria" llevado a cabo fundamentalmente en Estados Unidos de

Amrica y Europa, a travs de fusiones, absorciones, cartels, trusts, holdings, etctera, ha permitido el
crecimiento gigantesco de grandes corporaciones multinacionales que "son las que realizan la mayor parte de las inversiones extranjeras directas y las que acumulan la mayor cantidad de bienes y servicios en el trfico internacional, y que trascendiendo los lmites nacionales crean drmaticos y urgentes problemas a los gobiernos de los diferentes pases en los que

"40
actan...

167 BIS. NUEVO ENFOQUE DEL PROBLEMA

El fin de la guerra fra y el inicio de una-nueva etapa de colaboracin mundial, adems de las particulares caractersticas asumidas por la economa y las finanzas mundiales, como el fenmeno de la "giobalizacin", as como el extraordinario desarrollo de la comunicaciones e informacin, han generado una profunda transformacin que determina una modificacin de los criterios tradicionales antes estudiados sobre imputacin de nacionalidad a las sociedades y en general a las personas jurdicas. Aquellos criterios fundados en "recelos" o francamente en situaciones de enfrentamiento armado, o

simplemente "defensivos" o "discriminatorios" deben ceder paso a nuevas orientaciones con distintos fundamentos. En este nuevo mundo que hoy vivimos, los pases han dejado de ser islas y los criterios de
"autarqua" han quedado perimidos.

El derecho debe acompaar esta transformacin y, en consecuencia, formular nuevas orientaciones sobre esta materia tan singular. Se ha impuesto ya por va de "pactos regionales" como el del Mercado Comn Europeo, o el NAFTA, o nuestro Mercosur, o el Pacto Andino y otros o de tratados bilaterales, la aplicacin del principio de "no discriminacin" entre sociedades o empresas, sea en su forma amplia aplicada a todas las sociedades, cualquiera sea la nacionalidad; o bien el principio ms restringido de "la nacin ms
favorecida". En esta nueva instancia, las naciones menos desarrolladas, necesitadas de "inversiones" que alienten la creacin de fitentes de produccin y trabajo, deben abandonar aquellos principios anteriores y abrir sus fronteras para admitir la radicacin y actuacin de todas las empresas extranjeras, sujetas a la nica condicin de la aplicacin a ellas de las leyes nacionales, tal como ocurre con las sociedades o empresas nativas. Es decir, la aplicacin del principio 40 CHRISTENSEN, Roberto, Empresa Multinacional y Estado-Nacin, Tonuosa Convivencia, Depalma, 2a. Edicin, pgs. 29y sigs.

constitucional de 'igualdad" de tmmiento que se aplica a las personas fi:icas. Este principio es el recogido por la nueva Ley de Inversiones Extranjeros en el pas, luego de las modificaciones introducidas por la Ley de Emergencia Econmica 23.697 de 1989 y cuyo texto ordenado
recoge el decreto 1853 de 1993. Con tal criterio el problema de la "nacionalidad" desaparece y slo queda vigente el de la "actuacin extraterritorial" de la sociedad o empresa constituida en el extranjero. A tal actuacin debern aplicarse las reglas que hemos estudiado precedente-mente.

NOTAS A LA OCTAVA EDICION 1. LEY24.409 Convencin sobre reconocimiento de la personerla jurdica de las sociedades, asociaciones y fundaciones extranjeras, adoptada el 1-v'-1956. Aprobacin

Sancin: 30-XI-1994 Promulgacin: 20-XII-1994 Publicacin: B. O., 28-XII-1994

Art. 1. - Aprubase la convencin sobre reconocimiento de la personeria jurdica de las sociedades, asociaciones y fundaciones extranjeras, adoptada el 1 de junio de 1956 por la conferencia de La Haya de derecho internacional privado, organizacin intergubernamental de carcter permanente a la que pertenece la Repblica Argentina. La foto-copia autenticada del texto orginal traducido al idioma espaol que consta de catorce (14) artculos forma parte de la presente ley.

Art. 2. - Comunquese, etc.

Convencin sobre el reconocimiento de la personera jurdica de las sociedades, asociaciones y fundaciones extranjeras

Los Estados signatarios de la presente convencin: Deseando establecer disposiciones comunes sobre el reconocimiento de la personera jurdica de las sociedades, asociaciones y fundaciones extranjeras; Resuelven concluir una convencin a este efecto y convienen las siguientes disposiciones: Artculo 10

La personera jurdica adquirida por una sociedad, una asociacin o una fundacin, en virtud de la legislacin del Estado contratane en el que han sido cumplidas las formalidades de registro o de publicidad y en el que se encuentra su sede estatutaria, ser reconocida de pleno derecho en los otros pases contratantes, siempre que implique, adems de la capacidad para promover accin judicial, por lo menos la capacidad de poseer bienes y de concluir contratos y otros actos jurdicos. La personerla jurdica adquirida sin las formalidades de registro o de publicidad, ser reconocida de pleno derecho, bajo las mismas condiciones, si la sociedad, la asociacin o la fundacin hubiera sido constituida de conformidad con la legislacin que la rige.
Artculo 2' La personeria jurdica adquirida conforme a las disposiciones del artculo 1, podr no ser reconocida en otro Estado contratante cuya legislacin tome en consideracin la sede real, si esa sede es considerada como

encontrndose en su territorio.
La personera podr no ser reconocida en otro Estado contratante cuya legislacin tome en consideracin la sede real, si esa sede es considerada all como encontrndose en un Estado cuya legislacin la toma igualmente en consideracin. La sociedad, la asociacin o fundacin ser considerada como teniendo su sede real en el lugar en

que haya establecido su administracin central. Las disposiciones de los apartados 1 y 2 no sern aplicables si la sociedad, la asociacin o la fundacin traslada, dentro de un plazo razonable, su sede real a un Estado que concede la personera sin tener en cuenta a esa sede.
Artculo 3' La continuidad de la personera ser reconocida en todos los Estados contratantes, en caso de traslado de la sede estatutaria de uno a otro Estado contratante, si esa personeria es reconocida en ambos Estados interesados. Las disposiciones de los apartados 1 y 2 del artculo 2 no sern aplicables si la sociedad, la asociacin o la fundacin traslada su sede estatutaria al Estado de sede real dentro de un plazo razonable. Artculo 4 La fusin entre sociedades, asociaciones o fundaciones, que hayan adquirido la personera en el mismo Estado contratante, que se produzca en ese Estado, ser reconocida en los otros Estados contratantes. La fusin de una sociedad, una asociacin o una fundacin que haya obtenido la personera en uno de los Estados contratantes, con una sociedad, una asociacin o una fundacin que haya obtenido la personer;d- en otro Estado contratante, ser reconocida en todos los Estados contratantes en caso de que sta sea reconocida en los Estados interesados. Artculo 50 El reconocimiento de la personera jurdica implica la capacidad que le atribuye la ley en virtud de la cual sta ha sido adquirida. No obstante, podrn ser denegados los derechos que la ley del Estado de reconocimiento no conceda a las sociedades, a las asociaciones y a las fundaciones de tipo equivalente. El Estado de reconocimiento podr tambin reglamentar el alcance de la capacidad de poseer bienes en su territorio. La personera implicar en todos los casos, capacidad para la accin judicial, tanto en calidad de demandante como de demandado, de conformidad con la legislacin del territorio. Artculo 60 Las sociedades, las asociaciones y las fundaciones a las que la ley que las rige no concede la personera, tendrn, en el territorio de los otros Estados contratantes, la situacin jurdica que les reconoce esta ley, especialmente en lo que se refiere a la capacidad para promover accin judicial y la relacin con los acreedores.

Estas no podrn pretender tener un tratamiento jurdico ms favorable en los otros Estados contratantes, aun cuando renan todas las condiciones que garantizan en esos Estados el beneficio de la personera. Sin embargo, les podrn ser denegados los derechos que la legislacin de esos Estados no concede a las sociedades, a las asociaciones y a ld5 fundaciones de tipo equivalente. Estos Estados podrn tambin reglamentar el alcance de la capacidad de poseer bienes en su territorio. Artculo 70 La aprobacin para el establecimiento, el funcionamiento y en general el ejercicio permanente de la actividad social, se regirn en el territorio del Estado de reconocimiento por la ley de ese Estado. En cada uno de los Estados contratantes, la aplicacin de las disposiciones de la presente convencin podr ser rechazada por motivos de orden pblico. Artculo 9' Al firmar o ratificar la presente convencin, o al adherir a la misma, cada Estado contratante podr reservarse el derecho de limitar el alcance de su aplicacin, tal como resulta del artculo 1. El Estado que haya hecho uso del derecho previsto en el apartado precedente, no podr pretender la aplicacin de la presente convencin por parte de los otros Estados contratantes a las categoras que l haya excluido. Artculo 10 La presente convencin queda abierta a la firma de los Estados representados ante la sptima sesin

de la conferencia de La Haya sobre derecho internacional privado.

Esta ser ratificada y los instrumentos de ratificacin sern depositados ante el Ministerio de Relaciones Exteriores de los Pases Bajos. Se labrar un acta de todos los depsitos de instrumentos de ratificacin y una copia de la misma, certificada conforme, ser enviada por va diplomtica a cada uno de los Estados signatarios. Artculo 11 La presente convencin entrar en vigencia sesenta das despus del depsito del quinto instrumento de ratificacin previsto en el artculo 10, apartado Y.

Para cada Estado signatario que ratifique posteriormente la convencin, sta entrar en vigencia sesenta das despus de la fecha del Jeposito de su instrumento de ratificacin.
Artculo 12 La presente convencin se aplicar de pleno derecho a los territorios metropolitanos de los Estados contratantes. un Estado contratante deseara su puesta en vigencia en todos los otros territorios, o en alguno de los otros territorios en los que l garantiza las relaciones internacionales, deber notificar su intencin a este efecto mediante un acta que ser depositada en el Ministerio de Relaciones Exteriores de los Pases Bajos. Este ltimo enviar por va diplomtica una copia certificada conforme, a cada uno de los Estados contratantes. La presente convencin entrar en vigencia para esos territorios sesenta das despus de la fecha del depsito del acta de notificacin indicada precedentemente. Queda entendido que la notificacin prevista en el apartado 2 del presente artculo slo podr tener efecto con posterioridad a la entrada en vigencia de la presente convencin, en virtud de su artculo 11, apartado 1. Artculo 13 Todo Estado no representado ante la sptima sesin de la conferencia de La Haya sobre derecho internacional privado, podr adherir a la presente convencin. Los instrumentos de adhesin sern depositados ante el Ministerio de Relaciones Exteriores de los Pases Bajos. Este enviar por va diplomtica una copia certificada conforme a cada uno de los Estados contratantes. La adhesin slo tendr efecto en las relaciones entre el Estado adherente ylos Estados que no presenten objecin, durante los seis meses subsiguientes a esta comunicacin. Queda entendido que el depsito del acta de adhesin slo podr hacerse despus de la entrada en vigencia de la presente convencin, en virtud del artculo 11, apartado 1. Artculo 14 La presente convencin tendr vigencia por un perodo de cinco aos a partir de la fecha indicada en el artculo 11, apartado 1 de la presente convencin. Este periodo comenzar a correr a partir de esa fecha, aun para los Estados que lo hayan ratificado o que hayan adherido al mismo con posterioridad. La convencin ser renovada tcitamente cada cinco aos, salvo denuncia.

La denuncia deber ser notificada, por lo menos seis meses antes de la expiracin del perodo, al Ministerio de Relaciones Exteriores de los Pases Bajos, el que lo comunicar a todos los otros Estados contratantes. La denuncia podr limitarse a los territorios o algunos de los territorios indicados en una notificacin hecha en virtud del artculo 12, apartado 2'.
La denuncia slo tendr efecto para el Estado que la haya notificado. La convencin seguir en vigencia para los otros Estados contratantes. En fe de lo cual, los abajo firmantes, debidamente autorizados por sus respectivos Gobiernos, firmaron la presente convencin.

Hecho en La Haya el 1 de junio de 1956, en un solo ejemplar que ser depositado en los archivos del Gobierno de los Paises Bajos y del cual una copia certificada conforme ser enviada a cada uno de los Esta-dos representados ante la sptima sesin de la conferencia de La Haya sobre derecho internacional privado. (28-X-1981, Anales de Legislacin Argentin<1, L.L., n 1, 1995).

2. JURSPRUDENCM

En este captulo incorporamos el siguiente fallo que estimamos de importancia a los efectos de un
mayor esclarecimiento de los temas en l desarrollados. 164. EMPLAzAmIENTO EN JUICIO (Art. 122) Traslado de la demanda contra una sociedad extranjera. Apoderado judicial. Nulidad de la notificacin. A los efectos de determinar los alcances del artculo 122, L.S., debe entenderse que dicha norma requiere cuanto menos, que se trate de una efectiva delegacin local de la sociedad extranjera, con representantes habilitados para atender negocios sociales y vincular con sus actos a la mencionada entidad. Tales caractersticas no se dan en el apoderado judicial designado, toda vez que si bien atiende los asuntos litigiosos que la sociedad le encomienda, no est enterado del giro general de los ncgocios de su mandante y por ende desconoce los extremos necesarios para proveer a una adecuada defensa de intereses que no le haban sido confiados hasta el emplazamiento, por lo que corresponde hacer lugar a la nulidad de la notificacin del traslado de la demanda, en la persona del apoderado judicial de la sociedad extranjera. Cm. Nac. Com., Sala D, 7-11-1990, "Contacta SA. c. Club Sol del Este SA. s/ord.", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial.

3. DOCTRINA Sobre los temas tratados en este CAPTULO, se pueden consultar los siguientes trabajos: Alconada Arambur, Carlos R., "El rgimen legal de las sociedades extranjeras en su realidad
econmica", R.D.C.O., 1976, pg. 133. Gerscovich, Carlos G., "Responsabilidad tributaria por deuda ajena:

Solidaridad y sustitucin respecto de las sociedades y sus socios del exterior", Peridico Econmico Tributario, 31-VlI-19%. Polak, Federico, "En torno al rgimen de las sociedades constituidas en el extranjero", R.D.C. O., 1970, pg. 37.
Rovira, Mfredo L., "Los artculos 30, 31, 32 y 33 de la Ley de Sociedades Comerciales y su aplicacin a las sociedades consti(uidas en el extranjero", R.D.C. O., 1982, pg. 581. Zaldvar, Enrique, "El artculo 123 de la ley 19.550. La polmica concluida en torno de su alcance", R.D.C.O., 1979, pg. 731.

CAPTULO XII
DE LAS SOCIEDADES EN PARTICULAR
SOCIEDADES PERSONALES

A) CLASIFICACION DE LAS SOCIEDADES COMERCIALES

168. CRITERIOS PROPUESTOS

Son muchos los criterios propuestos tanto por la doctrina nacional y extranjera como por las legislaciones, para una clasificacin de las sociedades comerciales. La distincin "tradicional" tomaba como elemento discriminatorio la preponderancia o no del elemento o factor personal. As se clasificaban las sociedades en: sociedades "intuitu personae", con prevalencia del elemento personal, sociedades personales: donde la sociedad colectiva ha sido el "tipo puro", y las "mixtas" las sociedades en comandita simple y la de

capital e industria; sociedades INTUITU rei", con prevalencia del elemento capital", o sociedades de capital,
donde el "tipo puro" es la sociedad annima (y parcialmente, la sociedad en comandita por acciones, respecto de la parte "comanditaria"). Esta distincin se dio tambin en casi todas las legislaciones. Despus aparecieron las sociedades de responsabilidad limitada, como un "tipo medio" o "mixto". En nuestro pas y algunas otras legislaciones latinoamericanas, se conoce la "sociedad de capital e industria", como sociedad de tipo "personal". Otra clasificacin fundada en la diferente responsabilidad que asumen los socios, distingue: de responsabilidad ilimitada (donde la sociedad "colecti va" es el tipo puro); y de responsabilidad limitada (sociedades annimas y de responsabilidad limitada); - de responsabilidad "mixta" (sociedades de capital e industria, en comandita simple y en comandita por acciones).

169. NUESTRA LEGISLACION

Nuestra ley ha seguido la distincin de las sociedades fundada en la forma de representacin del capital, entre sociedades de inters (parte de inters), sociedades por cuota y sociedades por acciones. Sociedades de inters son la colectiva, de capital e industria y en comandita simple. Sociedades por cuota, la sociedad de responsabilidad limitada. Sociedades por acciones, la sociedad annima, la sociedad annima con mayora estatal, la sociedad de economa mixta y la sociedad en comandita por acciones (aunque tiene una categora de socios
solidarios). Las llamadas "sociedades en participacin" son asimilables a las sociedades de inters, aunque sin personalidad jurdica. Las sociedades cooperativas, regidas por la ley 20.337, no son sociedades comerciales, ni civiles, ni asociaciones. Son "entes" distintos, totalmente diferenciados de las anteriores, como lo vimos al analizaras someramente en el captulo 1, punto 8. En cuanto a la regulacin de las sociedades y a la extensin de las normas de una sociedad a otra, diremos que nuestra ley prev como sociedades de "tipo puro" a la sociedad colectiva y a la annima. La de responsabilidad limitada es, en principio, tambin un "tipo puro", si bien la L.S. admite la S.R.L. "especial" a la que le aplica normas de la SA. "Sociedades de tipo mixto" son la de capital e industria, en comandita simple y por acciones.

B) LA SOCIEDAD COLECTIVA

170. CONCEPTO
La Ley de Sociedades comerciales no nos da el concepto de la sociedad colectiva, sino que nos suministra los elementos caracterizantes de la misma. El Cdigo de Comercio, en cambio, defina esta sociedad'.
1 Cdigo de Comercio, artculo 301.

La responsabilidad subsidiaria, ilimitada y solidaria que contraen los socios por las obligaciones sociales, constituye una caracterstica fundamental que distingue este tipo social de los dems, regulados en nuestra legislacin. Sealamos tambin que es la nota diferencial consagrada en las legislaciones extranjeras. Brunetti nos da la siguiente definicin: "es aquella sociedod de personas que ejerce una actividad comercial bajo una razn socia, en la que todos los socios son responsables ilimitada y

solidariamente por las obligaciones de la sociedod"2. A esta definicin del doctrinario italiano cabra apuntar que en nuestro derecho no es necesario que la sociedad realice una actividad comercial, ya que basta la adopcin del "tipo social" para que la sociedad sea comercial, con independencia de su actividad (arts. 1 y 3)3. Tuvo su origen en las sociedades familiares italianas de la Edad Media, a las que luego
ingresaran otras personas allegadas, pasndose as del vnculo de sangre, al vnculo afectivo, a lo que luego los doctrinarios llamaran affectio societatis4. De ese origen histrico derivan sus caractersticas de una sociedad casi familiar, que vincula a los socios no slo econmicamente sino afectivamente, en un quehacer comn. Su carcter personal le da las condiciones de rapidez en las decisiones y de fcil adaptabilidad a las cambiantes situaciones del mercado. Es el instrumento jurdico ideal propio de la pequea empresa de familia.

171. RESPONSABILIDAD DE LOS SOCIOS (Art. 125)

Art. 125. - Caracterizacin. Los socios contraen responsabilidad subsidiaria, ilimitada y solidaria, por las obligaciones sociales. El pacto en contrario no es oponible a terceros.

La ley consagra la responsabilidad subsidiaria, ilimitada y solidaria por las obligaciones sociales. Es "subsidiaria" porque
2 BRUNETTI, Antonio, Tmiado del Derecho de las Sociedades, T. 1, pg.

539, nro. 246.

3

Cfr. FARINA, Juan M., Estudio de Sociedades Comerciales, Zeus, Rosa-rio, 1974, pg. 12.

4
BRUNETTI, op. cit., T. 1, pgs. 529 y sigs., nro. 244.

una vez ejecutado el patrimonio social, los acreedores sociales pueden ejecutar el patrimonio individual o personal de cada socio o de todos los socios5. Es 'ilimitada", porque los socios responden con "todo" su patrimonio sin posibilidades de limitacin. Y es "solitlari" porque cada socio responder por el "total" adeudado y no "pro cuota".
Como natural consecuencia de lo expuesto, la quiebra de la sociedad importa la quiebra de los socios.

172. RAZON SOCIAL O DENOMINACION (Art. 126)

Art. 126. - Denominacin. La denominacin social se integra con las palabras "sociedad colectiva" o su abreviatura. Si acta bajo una razn social, sta se formar con el nombre de alguno, algunos o todos los socios. Contendr las palabras "y compania" o su abreviatura si en ella no figuraren los nombres de todos los socios. Modilicacin. Cuando se modifique la razn social, se aclarar esta circunstancia en su empleo de tal manera que resulte indubitable la identidad de la sociedad. Sancin. La violacin de este artculo har al firmante responsable solidariamente con la sociedad por las obligaciones as contradas.

La denominacin6 social se debe integrar con las palabras "sociedad colectiva" o su abreviatura. En caso de actuar bajo una razn social, todos los socios pueden figurar en ella. Si no figurasen todos, se agregar la palabra "y compaa" o su abreviatura.
De modificarse la razn social se deber aclarar esta circunstancia, al usarse la nueva razn social, de modo que resulte indudable la identidad de la sociedad. La norma citada contiene un prrafo final referido a la sancin por la violacin de estas reglas que aplica la pena al firmante de hacerlo responsable solidariamente con la sociedad para las operaciones as

contratadas.
Ver punto 181.
6 La "denominacin" se refiere al uso de un nombre "de fantasa". "Los cedros", Sociedad colectiva, por ejemplo. Razn social hace referencia al uso del nombre de algn socio "Juan Garcia y Ca. Soc. Col.", por ejemplo.

173. ADMINISTRACION (Arts. 127 y 128)

Art. 127. - Adnlinistracin: silencio del contrato. El contrato regular el rgimen de administracin. En su defecto, admInistrar cualquiera de los socios indistintamente. -

Art. 128. - Admirsistracin indistinta. Si se encargara la administracin a varios socios sin determinar sus funciones, ni expresar que el uno no podr obrar sin el otro, se entiende que pueden realizar indistintamente cualquier acto de la administracin. Administracin conjunta. Si se ha estipulado que nada puede hacer el uno sin el otro, ninguno puede obrar individualmente, aun en el caso de que el coadministrador se hallare en la imposibilidad de actuar, sin peijuicio de la aplicacin del artculo 58.

Cualquiera de los socios, indistintamente, o en conjunto, puede administrar la sociedad. El contrato social fijar las reglas sobre la administracin, pero si no lo hiciera, se entender que todos los socios pueden hacerlo, indistintamente. Los socios pueden confiar la administracin a personas no socias.
Si se encarga la administracin a varios socios sin determinar funciones o sin exigir la coparticipacin obligatoria, se entender que la administracin puede ser ejercida en forma indistinta.

En el caso de la administracin colegiada, si se estipulase en el contrato que nada podr hacer un socio sin la participacin de los dems, ninguno podr actuar individualmente y la administracin se ejercer "en conjunto". Ello, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 58 de la ley sobre validez o invalidez de los actos del administrador que contraviene la representacin plural.

174. REMOCION DEL ADMINISTRADOR (Art. 129)

Art. 129. - El administrador, socio o no, aun designado en el contrato so cial, puede ser removido por decisin de mayoria en cualquier tiempo sin invocacin de causa, salvo pacto en contrario. Cuando el contrato requiera justa causa, conservar su cargo hasta la sentencia judicial, si negare la existencia de aqulla, salvo su separacin provisional por aplicacin de la Seccin XIV del captulo 1. Cualquier socio puede re clamara judicialmente con invocacin de justa causa. Los socios disconformes con la remocin del administrador cuyo nombramiento fue condicin expresa de la constitucin de la sociedad, tienen derecho de receso.

Las causas de remocin del o de los administradores sociales se deben establecer en el contrato social. Se trata de un aspecto relevante para el buen funcionamiento de la sociedad que no se puede
omitir sin grave riesgo de generar fracturas y malentendidos que alterarn el espfritu de cordialidad y mutua

colaboracin que debe reinar en este tipo de sociedades. La ley prev reglas supletorias cuando se emiten tales previsiones contraturales. El administrador puede ser removido por decisin de la mayora de los socios, sea el administrador socio o no socio, de-signado en el contrato social o posteriomente, sin necesidad de invocar
causa alguna, salvo pacto en contrario.

Cuando el contrato exige para la remocin la existencia de 'justa causa" y el administrador niega su existencia, se necesitar sentencia judicial de remocin y el administrador permanecer en su cargo hasta entonces. Salvo que los dems socios o alguno de ellos hubiera peticionado la designacin de un "interventor judicial". Los socios disconformes tienen derecho de receso7. La accin judicial de remocin la puede promover cualquier socio, invocando una causal justificada. 175. RENUNCIA. RESPONSABILIDAD (Art. 130)
Art. 130. - El administrador, aunque fuere socio, puede renunciar en cualquier tiempo, salvo pacto en contrario, pero responde de los perjuicios que ocasione si la renuncia fuere dolosa o intempestiva.

El administrador puede renunciar en cualquier momento, salvo pacto en contrario previsto en el contrato social. De todos modos, responde por los perjuicios ocasionados a la sociedad si la renuncia fuese intempestiva o dolosa. La renuncia es "intempestiva" si fuera hecha a destiempo, en un momento desfavorable para la sociedad. Y es "dolosa" si fuera efectuada de mala fe, para causar un perjuicio a la sociedad. De todos modos, la renuncia es un acto bilateral y debe ser aceptada por los socios, por lo que stos tienen en todo momento, el derecho de rechazarla.
7 Respecto del derecho del receso, ver punto 182.

176. MODIFICACIONES AL CONTRATO SOCIAL (Art. 131)

Art. 131.- Modificacin del contrato. Toda modificacin del contrato, incluso la transferencia de la parte a otro socio, requiere el consentimiento de todos los socios, salvo pacto en contrario. Resoluciones. Las dems resoluciones sociales se adoptarn por mayora.

Un aspecto esencial en el funcionamiento de las sociedades es el referido al procedimiento para adoptar las decisiones sociales. Es decir, la forma cmo deliberarn y votarn los socios, en las

reuniones sociales. Este tema debe ser materia de regulacin en el contrato social. La ley slo establece reglas
supletorias de la voluntad de las partes para cubrir la omisin de pacto expreso en este aspecto trascendente del funcionamiento de la sociedad. La ley distingue entre "modificaciones" al contrato social y otras resoluciones. Respecto de las primeras exige la unanimidad, salvo que el contrato previera otra cosa.

En cambio, respecto de todas las dems resoluciones, exige la simple mayora. Reiteramos, estas reglas legales son supletorias de la voluntad de las partes, establecida en el contrato social. De modo que los socios tienen plena libertad en esta materia, donde no est comprometido el orden pblico.

177. TRANSFERENCIA DE PARTE SOCIAL

La transferencia de la parte social de un socio a otro, requiere tambin, en principio, la unanimidad de todos los dems socios, salvo previsin expresa en contrario del contrato social. De igual
modo, si la transferencia es a un tercero.

En este tipo de sociedad donde la importancia del factor humano es fundamental, la regla lgica es la que consagra el artculo 131, LS.
Pero si por la naturaleza de la sociedad fuera posible admitir una menor relevancia de la persona de los socios, en el contrato social podra estipularse una regla diferente.

178. RESOLUCIONES SOCIALES (Art. 132)

Art. 132. - Mayoria. Concepto. Por mayoria Se entiende, en esta seccin, la mayoria absoluta de capital, excepto que el contrato fije un rgimen distinto. La regla legal aclara que el concepto de "mayora" alude a "mayora de capital", aclaracin necesaria porque tratndose de una sociedad "personal", podra pensarse que se refiere a "ma-yora de personas", es decir de "socios" que voten en un determinado sentido. Mayora "absoluta" significa mitad ms uno del capital, es decir el cincuenta cero uno por ciento (50,01%).

179. ACTOS EN COMPETENCIA (Art. 133)

Art. 133. - Un socio no puede realizar por cuenta propia o ajena actos que importen competir con la sociedad, salvo consentimiento expreso y unnime de los consocios. Sancin. La violacin de esta prohibicin autoriza la exclusin del socio, la incorporacin de lOS beneficios obtenidos y el resarcimiento de los daos. La regla legal sanciona el comportamiento desleal del socio que realiza actos en competencia con la sociedad, pero autoriza a los dems socios a consentir tal actuacin. La norma no exige el consentimiento "previo" de modo que el mismo podr ser otorgado por los dems socios, con posterioridad al acto u operacin en competencia. La violacin de esta obligacin por el socio desleal se sanciona con la exclusin como facultad que podrn ejercer los dems socios. Adems, se incorporarn a la sociedad los beneficios obtenidos por el socio desleal, sin perjuicio de su responsabilidad por los daos causados a la sociedad.

180. PARTICIPACION DE LA SOCIEDAD COLECTIVA

EN OTRA SOCIEDAD

El artculo 30 L.S. prescribe que las sociedades annimas y en comandita por acciones slo pueden formar parte de sociedades por acciones. De modo que para las dems sociedades no hay ninguna limitacin, por lo que cabe sostener que la sociedad colectiva puede formar parte de cualquier otra sociedad comercial. Inclusive puede formar parte de una sociedad cooperativa, de conformidad con lo prescripto en el artculo 17 de la ley 20.337. En cuanto a la participacin en otra sociedad comercial, deber tenerse presente las limitaciones y prohibiciones establecidas en los artculos 31 y 32 L.S. que consideraremos en el Captulo XX.
181. CARACTER

SUBSIDIARIO DE LA RESPONSABILIDAD

DE LOS SOCJOS

Vimos ya que una de las caractersticas de este tipo social es que la responsabilidad de los socios es "subsidiaria", con el alcance que el acreedor de la sociedad debe ejecutar a la sociedad y recin despus podr ejecutar el patrimonio personal de los socios. La importancia del tema y las

diversas situaciones que se pueden presentar, nos compele a esta ampliacin. El artculo 56 L.S. exige la existencia de una "sentencia" contra la sociedad y haber ejecutado su patrimonio, para recin, posteriormente, viabilizar la accin contra los socios. Este trmite previo es insoslayable, de modo que el acreedor social no puede demandar directamente a los socios personalmente, ni aun probando que la sociedad no tiene bienes libres. La cuestin que se plantea es la siguiente: obtenida la sentencia contra la sociedad y ejecutado el patrimonio social, tiene el acreedor que iniciar un nuevo juicio contra los socios para hacer efectiva su responsabilidad, o puede hacerlo dentro del mismo juicio? El artculo 56, en principio, nos dara la solucin planteada en segundo trmino, esto es que no hace falta iniciar o promover un nuevo juicio, ya que la sentencia pronunciada contra la sociedad tiene fuerza de cosa juzgada contra los socios. Pero frente a esta conclusin producto de un anlisis literal de aquella norma, cabe preguntarse si esa solucin es viable cuando se quiere ejecutar la sentencia contra socios que no han sido partes en el juicio, que no han intervenido. Entendemos que la garanta constitucional de defensa en juicio consagrada en el artculo 18 de nuestra Carta Magna, puede verse vulnerada e, inclusive, podra prestarse a actos de connivencia entre acreedores y administradores sociales, especialmente si stos no fueran socios. Creemos por tanto que la solucin es la citacin al socio como tercero interesado en el resultado del pleito, que prev el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin (art. 94), a fin de evitar el planteamiento de cuestiones constitucionales. Por ello, es indudable el derecho del socio de la colectiva a intervenir en todo pleito contra la sociedad, aunque no sea administrador ni representante social, puesto que tiene un inters legtimo en el resultado del juicio, como consecuencia de la responsabilidad subsidiaria, ilimitada y solidaria que la ley ha con-sagrado.

182. DERECHO DE RECESO

La reforma a la ley 19.550 efectuada por la ley 22.903, al modificar el artculo 129 consagr el derecho de receso de los socios disconformes con la remocin del administrador social cuyo nombramiento fue condicin expresa de la constitucin de la sociedad. Como bien lo anota Nazar Espeche el derecho de receso se justifica en atencin a las responsabilidades que contraen todos los socios en esta sociedad, aun cuando no ejerzan la administracin8. Respecto del concepto y alcance de este derecho nos remitimos a lo expuesto en el Captulo IX, nro. 111.
C) LA SOCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE

183. CONCEPTO
La L.S. no define a esta sociedad sino que expresa sus caractersticas. Digamos desde ya que esta sociedad, de antiqusima data, tiene sus orgenes en la commenda, un contrato utilizado ya en la Edad Media, preferentemente en el mbito martimo, donde un capitalista se asociaba con un comerciante para una determinada empresa, generalmente para un viaje. Se trata de una sociedad de las que hemos clasificado como "de inters", intuitupersonae, que no es de "tipo puro", sino que es "mixta", con socios con responsabilidad ilimitada y socios con responsabilidad limitada. Es decir, con dos categonas' de socios diferentes. Hay socios llamados por la ley "comanditados" que tienen la misma situacin que los socios de la sociedad colectiva 8 NAZAR ESPECHE, op. Cit., pg. 55 y otros que limitan su responsabilidad pero tienen, tambin limitada su intervencin en la sociedad. El Cdigo de Comercio de 1862 ya las regul, como sociedades "en comandita", sin el agregado que hoy llevan. La L.S. las ha denominado "en comandita simple" para distinguirlas de las "en comandita por
acciones".

184. CARACTERSTICAS (Art. 134)

Art. 134. - Caracterizacin. El o los socios comanditados responden por las obligaciones sociales como los socios de la sociedad colectiva, y el o los socios comanditarios slo con el capital que Se obliguen a aportar. Denominacin. La denominacin social se integra con las palabras "sociedad en coman-dita simple" o su abreviatura. Si acta bajo una razn social, sta se formar exclusivamente con el nombre o nombres de los comanditados, y de acuerdo con el artculo 126.

La caracterstica fundamental de este tipo social es la existencia de dos categoras de socios: a) los socios comanditados", tambin llamados "solida nos" o "colectivos" que responden por las obligaciones sociales igual que los socios de la sociedad colectiva, esto es, en forma "subsidiaria",

"ilimitada" y "solidaria"; y b) los socios comanditanos" que limitan su responsabilidad al capital aportado o que se han obligado a aportar. Es decir que el socio - debe haber por lo menos un socio de cada categora - o los socios comanditarios, son socios con responsabilidad limitada. Por ello decimos que es una "sociedad mixta", que combina elementos de los dos "tipos puros" en cuanto a responsabilidad, porque hay socios con responsabilidad "ilimitada" y socios con responsabilidad "limitada" al aporte comprometido. Como consecuencia de ello, la quiebra de la sociedad slo producir la quiebra de los socios "comanditados" que asumen una responsabilidad subsidiaria, ilimitada y solidaria.

185. DENOMINACION O RAZON SOCIAL

M igual que como se ha previsto respecto de todos los distintos "tipos sociales" la ley prescribe al regular esta sociedad que la denominacin se integrar con el agregado "sociedad en comandita simple" o su abreviatura, y aqu, dada la limitacin de responsabilidad para una de las categoras de socios, tal exigencia adquiere particular importancia. Esta distinta responsabilidad en las dos categoras de socios determina tambin que nicamente los socios "comanditados" puedan figurar en la razn social, ya que ellos asumen responsabilidad ilimitada. La norma del artculo 134 L.S. no prev sancin por la transgresin a sus disposiciones, sino que ella se establece en el artculo 136, segunda parte. Es decir que en caso de incluirse en la razn social el nombre de algn socio comanditario, ste asumir una responsabilidad solidaria con la sociedad por las obligaciones sociles que se contraigan.

186. APORTES DEL SOCIO O SOCIOS COMANDITARIOS

(Art. 135) Art. 135. - Aportes del comanditario. El capital comanditario se integra solamente con el aporte de obligaciones de dar. Al considerar el rgimen de los aportes sociales, vimos que los mismos podan consistir en "obligaciones de dar y obligaciones de hacer" con limitaciones particulares establecidas por la ley, al regular algunos tipos sociales. Aqu, la ley consagra una de esas limitaciones, al prescribir que el aporte de los socios comanditarios debe consistir en "obligaciones de dar" y esto se compadece con la naturaleza de la sociedad y la limitacin de responsabilidad dispuesta en favor de esta categora de socios. Nada dice la ley respecto del aporte de los socios "comanditados" de modo que resulta admisible que stos realicen aportes de "uso" o "goce" de bienes9. La diferenciacin entre las categoras de socios obligar tambin a especificar en el contrato social el capital que corresponde a los socios comanditados y el que corresponde a los comanditarios.

9 Cfr. FARINA, Juan M., Estudio de Sociedades Comerciales, Zeus, Rosario, 1974, pg 176, nro. 246

187. ADMINISTRACION

Y REPRESENTACION (Art. 136)

Art. 136. - La administracin y representacin de la sociedad es ejercida por los socios comanditados o terceros que Se desiguen, y se aplicarn las normas sobre administracin de las sociedades colectivas. Sancin. La violacin de este artculo y del artculo 134, segando y tercer prrafos, har responsable solidariamente al farmante con la sociedad por las obligaciones as contradas.

La adminisl7acin y representacin social estar a cargo de los socios "comanditados" o de los terceros no socios designados en el contrato social y los socios "comanditarios" no pueden intervenir en la administracin, so pena de ser responsables ilimitada y solidariamente por las operaciones sociales. Esto no quiere decir que el socio "comanditario" no pueda opinar o que no tenga derecho a participar en las reuniones de la sociedad, examinar los libros, verificar los balances y documentacin de la sociedad. Estas "limitaciones" que la ley impone a los socios comanditarios fueron establecidas por vez primera en el Cdigo de Comercio francs de 1807, y tenan por finalidad evitar la actuacin negligente del socio que no responda ilimitadamente con su patrimonio, en el manejo de la administracin de este tipo de sociedades.

188. RESOLUCIONES

SOCIALES (Art. 139)

Art. 139. - Para la adopcin de resoluciones sociales se aplicarn los artculos 131 y 132. Los socios comanditarios tienen voto en la consideracin de los estados contables y para la designacin de

administrador.

Las resoluciones sociales se adoptan por mayora absoluta de capital. Los socios "comanditarios" tienen voto cuando se considera el balance y resultados del ejercicio y para la designacin del administrador (cuando ste no estuviere designado en el contrato social o hubiera renunciado o hubiera sido removido). Como la ley no establece limites a la participacin del socio o socios comanditarios, bien puede ocurrir que ste o stos tengan la mayora del capital, por lo que podran designar al admi nistrador social, posibilidad no reprobada por el artculo 136 y que crea el peligro de que se pueda violar la prohibicin que consagra el artculo 137.

189.QUIEBRA, MUERTE O INCAPACIDAD DEL SOCIO "COMANDITADO" (Art. 140)

Art. 140. - No obstante lo dispuesto por los artculos l36y 137, en caso de quiebra, concurso, muerte, incapacidad o innabiltacin de todos los socios comanditados, puede el socio comanditario realizar los actos urgentes que requiera la gestin de los negocios sociales mientras se regulariza la situacin creada, sin incurrir en las responsabilidades de los artculos 136y 137. Regularizacin: plazo, sancin. La sociedad se disuelve si no Se regulariza o transforma en el trmino de tres meses. Silos socios comanditarios no cumplen con las disposiciones legales, respondern ilimitada y solidariamente por las obligaciones contradas.

En caso de muerte, quiebra, inhabilitacin o incapacidad de los socios "comanditados" la ley autoriza al socio "comanditario" a realizar los actos urgentes de administracin, mientras se regulariza la situacin. La sociedad debe regularizarse dentro de los tres meses con la inclusin de nuevos socios "comanditados", si no, la sociedad se disuelve. Tambin puede recurrirse a la "transformacin" en otro tipo social. Si fueran dos o ms los socios comanditarios, la sociedad podra transformarse en una de responsabilidad limitada o en una sociedad annima, de modo que esos socios mantuvieran el derecho a "limitar" su responsabilidad.

190. ACTOS PROHIBIDOS Y ACTOS PERMITIDOS AL SOCIO

COMANDITARIO (Arts. 137y 138) Art. 137.- Prohibiciones al comanditario. Sanciones. El socio comanditario no puede inmiscuirse en la administracin; silo hiciere ser responsable ilimitada y solidariamente. Su responsabilidad se extender a los actos en que no hubiera intervenido cuando su actuacin administrativa fuere habitual. Tampoco puede ser mandatario. La violacin de esta prohibicin har responsable al socio comanditario como en los casos en que se inmiscuya, sin perjuicio de obligar a la sociedad de acuerdo con el mandato. Art. 138. - Actos autorizados al comanditario. No son actos comprendidos en las disposiciones del artculo anterior los de examen, inspeccin, vigilancia, verificacin, opinin o consejo.

Como dijimos antes, el socio comanditario tiene prohibido inmiscuirse en la administracin, bajo pena de ser considerado responsable en forma personal, solidaria e ilimitada. Tampoco puede ser mandatario o apoderado de la sociedad, bajo igual pena. Esta prohibicin completa la anterior, pues de no existir sera muy fcil burlar por este medio la prohibicin de administrar. Pero el socio comanditario puede examinar, vigilar, inspeccionar y verificar los actos y operaciones sociales, dar su opinin y consejo. De todos modos subsiste el peligro de que por va del nombramiento de un tercero no socio como administrador social, designado por el voto del socio o socios comanditarios, pueda ste o stos violar esta prohibicin. En efecto, si el socio comanditario tiene mayora de capital bien podra violar la prohibicin de inmiscuirse en la administracin social designando en tal carcter a un tercero de su confianza. De ocurrir una situacin de esta naturaleza, probado el fraude a la ley cabra aplicar al socio comanditario la sancin que establece el artculo 137.

191. APLICACION SUPLETORIA DE LAS NORMAS

DE LA SOCIEDAD COLECTIVA

La ley en varias disposiciones remite a la aplicacin supletoria de las reglas de la sociedad colectiva. Tal por ejemplo en el artculo 134 cuando refirindose a los socios "comanditados" expresa que stos responden "como los socios de la sociedad colectiva"; tambin en esa misma disposicin cuando se refiere al nombre social; cuando regula sobre la administracin y representacin social el artculo 136; y en cuanto a la forma de tomar las resoluciones sociales, el artculo 139 remite a los artculos 131 y 132. Siendo un tipo "mixto", es lgico que en ausencia de reglas especiales le sean de aplicacin las correspondientes a la sociedad colectiva.

192.UTILIDAD DE ESTE TIPO SOCIAL PARA SANEAR EMPRESAS CON DIflCULTADES

Brunetti1? nos seala con particular inters que este "tipo social" puede ser muy til para sanear una empresa cuya marcha sea deficiente o presente dificultades. Tanto en el caso de un empresario individual como en el caso de una sociedad colectiva, podrn asociarse con acreedores a quienes se les confiera la categora de socios "comanditarios" de modo de limitar su responsabilidad. Tales soluciones se podrn ofrecer y ser de utilidad en caso de "concurso", plenamente admisibles en nuestra ley concursal (ley 24.522).

192 BIS. PELIGROS QUE ENCIERRA

Este tipo social encierra el riesgo de que pueda ser utilizado como un medio para defraudar, si el socio colectivo con responsabilidad ilimitada resultara insolvente y el patrimonio de la sociedad fuera irrelevante. De all que la "solvencia" de este tipo de sociedades estar dado primeramente por su patrimonio social y, en forma subsidiaria, por el patrimonio del socio colectivo. Y quien contrata con sociedades de este tipo debe indagar previamente esos aspectos, como acto de diligencia normal.

D) LA SOCIEDAD DE CAHTAL E INDUSTR!A 193. CONCEPTO

Respecto de este tipo social tampoco la L.S. nos da un concepto, sino sus caractersticas. Se trata de una sociedad comercial no difundida en la legislacin comparada, prevista nicamente en Latinoamrica (Uruguay, Brasil, Chile y Argentina). En nuestro pas ya la regulaba el Cdigo de Comercio de 1862. Coincidimos con autores que sostienen que su denominacin no es correcta, ya que debi denominrsela "sociedad de
10 BRLNETTI op. cit., T. 1, pg. 718, nro. 334.

capital y trabajo"11 porque la palabra "industria" no est usada en su exacta acepcin sino en la del trabajo humano. Se trata de un "tipo mixto", pues la sociedad se integra con dos categoras de socios: a) los socios capitalistas que aportan el capital y responden por las operaciones sociales como los socios de la sociedad colectiva; y b) los socios "industriales" que aportan nicamente su trabajo y no responden con sus bienes propios. Diremos entonces que se trata de una sociedad "de inters", "intuitu personae", de tipo mixto, con dos categoras de socios.
194. CARACTERSTICAS

(Art. 141)

Art. 141. Caracterizacin. Responsabilidad de los socios. El o los socios capitalistas responden de 105 resultados de las obligaciones sociales como 105 so cios de la sociedad colectiva; quienes aportan exclusivamente su industria responden hasta la concurrencia de las ganancias no percibidas.

Existen dos categoras de socios: los socios capitalistas que responden por las obligaciones sociales en forma subsidiaria, ilimitada y solidariamente; y lOS socios que aportan exclusivamente su trabajo que limitan su respon8abilidad hasta la concurrencia de las ganancias no percibidas. De modo que los socios capitalistas estn en la misma situacin que los socios de la sociedad colectiva, en tanto que los socios industriales limitan su responsabilidad a los resultados de los negocios sociales y slo comprometen utilidades que no se hubieran distribuido. Como consecuencia de lo expuesto, la quiebra de la sociedad producir la quiebra slo de los socios "capitalistas", que asumen responsabilidad subsidiaria.

195. DENOMINACION O RAZON SOCIAL (Art. 142)

Art. 142. - Razn social. Aditamentos. La denominacin social se integra con las palabras "sociedad de capital e industria" o su abreviatura. Si acta bajo una razn social, no podr ligurar en ella el nombre del socio industrial. La violacin de este artculo har responsable solidariamente al lirmante con la sociedad por las obligaciones as contradas.
11 Cfr. FARINA, A., op. di., pg. 200, nro. 282.

La denominacin de la sociedad se integrar con el agregado de "sociedad de capital e

industria" o su abreviatura. Si la sociedad acta bajo una razn social, se prohbe que el socio o los socios industriales, puedan figurar en ella. Unicamente pueden figurar en la razn social los socios "capitalistas" o "solidarios". La violacin de esta norma impondr al socio industrial firmante una responsabilidad solidaria con la sociedad por las obligaciones as contradas.
1%. ADMINISTRACION

Y REPRESENTAC ION (Art. 143)

Art. 143. - La representacin y administracin de la sociedad podr ejercerse por cualquiera de los socios, conforme a lo dispuesto en la Seecin I del presente captulo.

Cualquiera de los socios, sin distincin de categoras, puede ejercer la administracin y representacin social. Son de aplicacin aqu las reglas que ya vimos respecto de la administracin y representacin de la sociedad colectiva (puntos 173, 174 y 175). De modo que los socios pueden designar administrador a un tercero ajeno a la sociedad, realizar una administracin conjunta, indistinta, o adjudicar funciones especficas.

197. PARTICIPACION DEL SOCIO INDUSTRIAL EN LOS BENEFICIOS (Art. 144)

Art. 144. - Silencio sobre la parte de beneficios. El contrato debe determinar la parte del socio industrial en los beneficios sociales. Cuando no lo disponga se fijar judicialmente.

El contrato social debe establecer la parte que le corresponder al socio industrial en los beneficios. Si callara al respecto, el artculo 144 L.S. consagra el derecho del socio trabajador a solicitar su fijacin judicial.

198. RESOLUCIONES SOCIALES (Art. 145)

Art. 145. - El artculo 139 es de aplicacin a esta sociedad, computndose a los efectos del voto como capital del socio industrial el del capitalista con menor aporte Muerte, incapacidad o innablitacin del socio administrador. Quiebra. Se aplicar tambin el artculo 140 cuando el socio industrial no ejerza la administracin.

Las decisiones de la sociedad se tomarn por mayora absoluta de capital: pero si se tratara de la modificacin del contrato social, se requiere unanimidad; salvo pacto expreso en contrario previsto en el contrato. Estas reglas de la sociedad en comandita simple son aplicables a este tipo social. Dada la particular naturaleza de este tipo social, donde el socio "industrial" no aporta bienes "cuantificables" en dinero, la ley consagra una presuncin legal que es aplicable en tanto los socios no hayan estipulado otra cosa en el contrato social. La regla legal supletoria de la voluntad de las partes, establece que a los efectos de las votaciones, al socio industrial se le debe fijar un capital y para ello el artculo 145 L.S. prescribe que al socio industrial le corresponder como capital el del capitalista con menor aporte. Es decir que si el capital fuera integrado por tres socios capitalistas, con aportes del: socio A, un 25%; socio B, un 45% y socio C, un 30%; en las votaciones, al socio industrial se le deber adjudicar un capital del 25% que es el menor que corresponde a los socios capitalistas. En cambio, si fueran solamente dos socios, uno capitalista y otro industrial, en las votaciones tendr cada uno igual peso, ya que al socio industrial le adjudicaremos un capital del 100% igual que al socio solidario. La ley no prev el caso de que sean varios los socios industriales. Supongamos el caso de una sociedad donde haya tres socios capitalistas, con aportes como los del ejemplo anterior y cinco socios industriales. Cmo se aplica la regla del artculo 145? A cada socio industrial se le conferir un derecho de voto equivalente al 25% del capital? o ese porcentaje es para toda la categora de socios industriales? Reiteramos que la regla del artculo 145 es supletoria de lo que las partes establezcan en el contrato social y que es in:tulable que los socios pueden apartarse de ella y convenir otra cosa. Pero si nada han previsto en el acto constitutivo, entonces se aplica esa regla y la interpretacin ms lgica ser que si fueran ms de uno los socios industriales, a cada uno de ellos le corresponder en las votaciones un capital quivalente al del socio capitaltsta con menor aporte. Esto evitar que uno o vanos socios capitalistas disimulen una relacin laboral con sus empleados bajo la forma de una sociedad de este tipo. Varios socios industriales tendran, casi seguramente, la mayora. Tambin porque de alguna manera tal interpretacin establece un criterio de justicia ausente de la norma, que posibilita a un socio capitalista que har todo el anorte, advertido del contenido de esa regla del artculo 145, buscar un socio "de paja" al que adjudique el 5% o menos del

capital social. Con lo que el socio o socios industriales casi careceran de peso en las votaciones para decidir sobre la conduccin de la sociedad. Este tema se conecta con el de las "relaciones de trabajo disimuladas bajo forma de sociedad" que luego analizaremos con las limitaciones propias de este trabajo.

199.MUERTE, INCAPACIDAD O INHABILITACION DEL SOCIO ADMINISTRADOR. QUIEBRA (Art. 145, Y prr.)
Cuando se produce alguna de estas situaciones, que afecte a todos los socios administradores y siempre que el o los socios industriales no ejerzan la administracin, ser de aplicacin la regla del artculo 140 establecida para la sociedad en comandita simple, es decir que en tal supuesto el socio industrial podr continuar con la administracin de la sociedad, realizando los actos urgentes que requiera la gestin social, sin incurrir en responsabilidad subsidiaria, siempre que se regularice la sociedad dentro del trmino de tres meses, con la incorporacin de uno o ms socios capitalistas o mediante la transformacin de la sociedad en otro tipo social. Vencido el plazo de tres meses, la sociedad se disolver. Los socios industriales que no cumplan con las obligaciones que prescribe esta regla, asumirn una responsabilidad subsidiaria, ilimitada y solidaria por las obligaciones sociales contratadas.
200. TRANSFERENCIA

DE LA PARTE SOCIAL

Para la transferencia de la parte social del socio capitalista o de uno de los socios capitalistas, se requerir la unanimidad de todos los socios (de ambas categoras), conforme la regla del artculo 131 L.S., salvo que el contrato social previera otra solucin. El contrato podra, por ejemplo, requerir la unanimidad nicamente de los socios capitalistas; o bien una mayora determinada. Distinta es la situacin de los socios industriales, respecto a la posibilidad de poder transferir su "condicin de socio". Dado que estamos en presencia de una sociedad donde el elemento "personal" es decisivo, la regla tiene que ser tambin la de exigir la "unanimidad" de todos los socios, de ambas categoras, salvo pacto expreso en contrario.

201. SITUACION DEL SOCIO INDUSTRIAL

En su calidad de "socio" tiene los mismos derechos que los que corresponden a los socios de la sociedad colectiva, ya que la ley no le impone limitaciones, como al socio "comanditario". Puede intervenir en la administracin, si as lo prev el contrato social; puede votar en las reuniones sociales para la adopcin de las decisiones; lgicamente tambin tiene derecho de opinar sobre todas las cuestiones sociales; tiene derecho de pedir informes al administrador; derecho a verificar los libros y documentos sociales; derecho a peticionar la intervencin judicial; a solicitar judicialmente la exclusin del socio capitalista; y slo puede ser excluido de la sociedad si media 'justa causa" y es necesaria su conformidad para la modificacin del contrato socialu. A su vez, tiene las obligaciones comunes a todo socio, en cuanto a cumplir con el aporte prometido, en este caso su trabajo; actuar con lealtad; no realizar negocios en competencia con la sociedad; etctera. La imposibilidad de cumplir con su trabajo, en caso de ser uno el socio industrial, producir la disolucin de la sociedad, si no fuera posible la incorporacin de un nuevo socio industrial. Si la imposibilidad fuera temporaria, los socios pueden ponerse de acuerdo en contratar a un empleado que realice el trabajo del socio industrial. En caso de negativa del socio industrial a cumplir su aporte, eHo sera causal de exclusin, con daos y perjuicios. Si
12 Cfr. FARINA, op. cit., pg. 210, nro. 304.

su aporte es esencial, la sociedad se disolver. Si no lo fuera, podr incorporarse un nuevo socio industrial.

202. RELACION LABORAL Y SOCIO INDUSTRIAL

De conformidad con las disposiciones de la Ley de Contrato de Trabajo (ley 20.744 modificada por la ley de facto 21.297), el socio que trabaja para una sociedad es considerado "en relacin de dependencia" a los efectos laborales y previsionales (art. 27). Pero adems, el socio industrial tendr derecho a participar en las ganancias de la sociedad y a ejercer los derechos que hemos enunciado en el punto anterior. Por ello la "simulacin" de sociedad en este caso, es sumamente peligrosa para los socios capitalistas que pretendan encubrir una relacin laboral bajo este tipo social.

De todos modos, la realidad o no de la existencia de "sociedad" es una cuestin de hecho y depender de la gama de derechos y facultades concedidas al "socio" industrial"; a su participacin o no en la administracin social; a si ejerce o no sus facultades de fiscalizacin y control; si participa o no en las reuniones sociales, etctera.

203. SOCIEDAD CIVIL DE CAPITAL E INDUSTRIA

El Cdigo Civil prev en varias disposiciones esta sociedad de capital e industria (arts. 1705, 1708, 1709, 1779, 1780 y 1781). Indudablemente que la distincin pasa ahora por el "tipo social" adoptado, esto es por la "forma" y no por la "actividad", porque podr ser civil o comercial, como criterio general aplicable, aun a las asociaciones, como vimos al considerar el artculo 3, L.S. Pero el problema se plantea aqu porque bien podra constituirse una sociedad civil de capital e industria. El criterio distintivo estar, no obstante, en las "formas". Si se cumplen los recaudos de la Ley de Sociedades comerciales, con contrato social inscripto en el Registro Pblico de Comercio y con las constancias contractuales referidas en el artculo 11, estaremos en presencia de una sociedad comercial.
E) DELA SOCIEDAD ACCIDENTAL O EN PARTICIPA ClON

204. CONCEPTO
La Exposicin de Motivos de la ley 19.550, expresa respecto de esta "sociedad", que no obstante que parte importante de la doctrina contempornea niega a este vnculo el carcter de sociedad, la Comisin decidi regularlo como sociedad anmala (porque carece de personalidad jurdica). Para ello se funda en lo siguiente: a) crea entre los integrantes, esto es, en las relaciones internas, un vnculo social; y b) se diferencia por ello, sustancialmente, de los dems negocios parciarios. Expresa que, en esencia, mantiene el rgirnen del Cdigo de Comercio y destaca los siguientes caracteres "esenciales" de esta sociedad: a) es una sociedad oculta; b) transitoria; y c) para una o ms operaciones determinadas. Y finaliza expresando que "la mayora" de la Comisin seala que la ausencia de cualquiera de estos requisitos traer como consecuencia que no se trate de una sociedad accidental o en participacin (expresiones stas que se utilizan como sinnimos o equivalentes)"13. Farina que realiza un completo estudio sobre el tema, expresa que los trminos "accidental" y "participacin" no son sinnimos, ni equivalentes. Sostiene este autor que hay sociedad en 'pa'riicipadn" cuando dos o ms personas mediante aportes destinados a constituir un fondo comn, en virtud de un acuerdo privado que no trasciende a terceros, encomiendan a uno de ellos, llamado socio gestor, la aplicacin de ese fondo comn a una actividad econmica para dividirse entre s las ganancias o soportar las prdidas. En cambio, agrega, "sociedad accidental" es aquella que se constituye para una o ms operaciones determinadas y transitorias, de modo que concluidas dichas operaciones la sociedad se
13
Exposicin de Motivos, ley de facto 19.550, Seccin IX, pgs. 1 y 2.

disuelve. Esta sociedad no necesita ser oculta o "en participacin"14. Concluyendo su anlisis, sostiene Farina que "dentro de la ley 19.550 no son sinnimas sino que se trata de dos figuras interdependientes en el sentido de que una sociedad accidental slo puede ser en participacin, y toda sociedad en participacin debe ser, necesariamente, accidental". Brunetti analiza las asociaciones en partici]pacin expresando que no poseen un fondo comn y no constttuyen una "empresa" propiamente dicha. Que lo que se crea entre las partes es una relacin de comn inters econmico. Las expresiones, agrega, "sociedad interna" y "sociedad secreta", no pueden ser admitidas en sentido figurado, porque "si la ley no concibe una sociedad inoperante externamente, tampoco, sin visible contradiccin, podr concebirla en las relaciones internas"15. Halperin sostiene que se trata de una sociedad "meramente interna" carente de personalidad jurdica y de patrimonio autnomo16. Felipe de Sol Caizares en la obra de Brunetti, nos expresa que el contrato de participacin no se considera en todos los pases ni por todos los autores como una sociedad. Y nos seala que, por ejemplo, en Francia, la cuestin se decidi finalmente por el legislador (reforma de 1921), en el sentido que es una sociedad; en Alemania se la califica de sociedad si bien una parte de la doctrina sostiene la posicin contraria. Refirindose a Argentina expresa que la ley la califica de contrato de sociedad y la jurisprudencia y la doctrina lo han considerado tradicionalmente como una sociedad. Seala, s, la oposicin de Garo"17.

Creemos con De Sol Caizares que decir que es una sociedad pero sui gneris o "anmala" como dicen los autores de nuestra ley; o "interna" como dice Halperin o decir que no es una sociedad, pero regulara como tal, no tiene importancia prctica. De todos modos, dentro de nuestro rgimen normativo, no es una sociedad comercial, porque le faltan elementos esenciales para considerarla tal, de conformidad con la precisa definicin
14 FARINA, op. cit., pg. 517, nro. 789. 15 BRUNETTI, op. cit., T. 1, pg. 4, nro. 16 HALPERIN, Curso..., pg. 309, nro. 9.

13.

17 SOL CAIZAREs, Felipe de, en "Comentarios y notas del traductor", en la obra de BRUNETTI, T. 1, pgs. 63 y 64.

dada en el artculo 1, L.S., y los requisitos de Publicidad e mscripcin que establecen los artculos 5, 7 y 12. 18 Adems, coincidimos con Brunetti, en el sentido de que hablar de "sociedad interna" o "sociedad secreta" (u "oculta", agregamos) es una contradiccin. No se puede sostener que es una sociedad, pero que es anmala. Digamos ms bien, que es un contrato bilatem4 asociativo,que no da origen a una sociedad comercial, sino a una asociacin, que ser comercial o civil, segn sea su objeto, como lo expresa Anaya, con quien coincidimos

205. CARACTERES (Art. 361)

Art. 361. - Caracterizacin. Su objeto es la realizacin de una o ms operaciones determinadas y transitorias, a cumplirse mediante aportaciones comunes y a nombre personal del socio gestor. No es sujeto de derecho y carece de denominacin social; no est sometida a requisitos de forma ni se inscribe en el Registro Pblico de Comercio. Su prueba se rige por las normas de prueba de los contratos.

Las notas caractersticas de la llamada "sociedad accidental o en participacin" pueden resumirse del siguiente modo: a) Es una sociedad oculta, como lo seala la Exposicin de Motivos y se desprende del texto del artculo 361, que existe solamente entre los socios. Los aportes se hacen a nombre del socio "gestor" que es quien acta frente a los terceros, asumiendo directamente los derechos y adquiriendo, personalmente, las obligaciones. Los dems socios no se dan a conocer, se mantienen ocultos. Tan es as que si el socio "gestor", con consentimiento de los dems socios, hace conocer sus nombres, stos tambin asumirn una responsabilidad ilimitada y solidaria. b) Es transitoria, pues se constituyen para la realizacin de una o ms operaciones detenninadas y transitorias. Por eso es "accidental" segn nuestra ley. Esta caracterstica es "esencial" segn los autores de la ley, y se opone al carcter de permanencia que tiene toda sociedad comercial que debe constituirse por un plazo de duracin detenninado, segn reza el artculo 11, inciso 5Q
18 Cfr. ANAYA, Jaime

Luis, "Las sociedades accidentales o en participacin en la ley 19.550", en Estudios de

Sociedades Comerciales en hon'enaje a Cadas f Zavala Rodnguez, T. 1, Astrea, pg. 28. 19 ANAYA, op. cit., pg. 18.

c) No es sujeto de derecho, pues no tiene patrimonio y acta a nombre y bajo la responsabilidad del socio "gestor d) Carece de denominacin social, pues permanece "oculta" a los terceros que contratan con el gestor y bajo responsabilidad de ste. La denominacin social o "nombre" de la sociedad es un elemento "esencial" del contrato de sociedad, de conformidad con lo prescripto en el artculo 11, inciso 1. e) No est sujeta a requisitos de fonna, de modo que no se exige la forma escrita, ni certificacin o autenticacin de firmas, ni instrumento pblico. Puede tratarse de un convenio verbal o escrito sin autenticar las firmas. Su existencia se prueba por las normas que regulan la prueba de los contratos, lo que de alguna manera, corrobora nuestra posicin. f) No se inscribe en el Registro Pblico de Comercio, ni en ningn otro. Esto en razn de que se trata de una "sociedad oculta" a los terceros. g) Posee dos categorias de socios, el socio "gestor" y los socios "partcipes" (la ley los llama "socios no gestores"). h) No tiene patrimonio social ya que si bien los socios se obligan a hacer aportes ellos se hacen a nombre del socio gestor, no de la sociedad, que, como vimos, no tiene personalidad jurdica.

206. OBJETO
El artculo 361 establece que "su objeto" es la realizacin de una o ms operaciones determinadas y transitorias. El contrato debe expresar la operacin o las operaciones precisas a realizar, lo que diferencia este contrato de la "sociedad comercial" que en su objeto social enunciar "la actividad" a la que se dedicar la sociedad, que debe ser preciso y determinado (art. 11, inc. 3). Aqu no se enunciar una "actividad" determinada, sino una "operacin" o un negocio' determinado. O ms de uno, pero siempre que sean precisos y determinados.

Farina sostiene que esas operaciones no pueden eludir el carcter de "transitoria" de la sociedad, acudiendo a su acepcin comn, equivalente a "efmero", por lo que, dice, no podr tratarse de operaciones que demanden gran duracin en el tiempo, como sera, la construccin de un edificio. De modo que debe tratarse de operaciones a realizar en un tiempo breve20.
20 FARINA, op. dt., pg. 538, nro. 809.

Creemos que ese elemento "transitoriedad" interpretado literalmente le quita toda eficacia y trascendencia a esta asociacin y le priva de la posibilidad de ser til para obras de envergadura (construccin de edificios, puentes, diques, etc.), que son casos que podran justificar su regulacin jurdica particularizada. Por ello estimamos que el vocablo lmnsitorias usado en el artculo 361 no debe interpretarse en el sentido que expresa Fa-rina, sino que compartimos la opinin de Otaegui de que esta asociacin puede ser til para rezar obras de gran evergadura y que precisamente una de sus fmalidades es la instrumentacin adecuada de la coordinacin entre sociedades a fin de afrontar en conjunto operaciones que exceden las posibilidades de cada una de ellas, como, por ejemplo, una obra pblica. Con toda precisin agrega Otaegui que "la determinacin de la operacin u operaciones constitutivas del objeto de la sociedad no significa que las mismas no requieran de mltiples operaciones integrativasy la transitoriedad no implica brevedad"21. Otra cuestin a resolver es si la operacin u operaciones que constituyen "su objeto" debe ser comercial. Nuestra ley adopta como hemos visto ya, el sistema de "tipicidad", esto es, el criterio de la "forma" y no el de la "actividad" para determinar el carcter de la sociedad. Pero ese criterio no resulta aplicable a esta asociacin, porque no se trata precisamente de una sociedad comercial ni de un "tipo social" determinado, como natural consecuencia. Farina, que afirma que se trata de una "sociedad comercial", sostiene, no obstante, al considerar este tema, que depender del objeto que estemos en presencia de una sociedad "civil" o "comercial". Si el objeto es civil, expresa, tal sociedad deber sujetarse a las disposiciones del Cdigo Civil22.

207. PROPIEDAD DE LOS APORTES

El artculo 361 expresa que el objeto se cumplir "mediante aportaciones comunes" y "a nombre personal del socio gestor". En caso de liquidacin, el liquidador es el socio gestor y
21 (>UAEGUI, Julio C., Administrucin

Socielada, Abaco, Buenos Aires,

1979, pg. 366. nro. 81.

22 FARINA, op. cit, pg. 543, nro. 818.

ste debe rendir cuentas de su resultado a los socios no gestores, como reza el artculo 366, modificado por la ley 22.903. La referencia a aportaciones comunes dara la idea que se trata de un "fondo comn" del cual los socios son "copropietanos". Pero a poco que se observe con atencin la regulacin de esta particular asociacin se advertir que los aportes se transfieren en "propiedad" al socio gestor y esta interpretacin, que adopta Anaya en el artculo citado y que compartimos, ha sido consagrada explcitamente en la Ley de Concursos, en su artculo 151 (conforme la nueva ley 24.522). Esta solucin es la que mejor protege los intereses de los terceros 'que contratan con esta asociacin. Los socios no gestores adquieren un crdito contra el gestor, por el aporte efectuado, y en caso de quiebra de ste, concurrirn como tales integrando la masa de acreedores del fallido.

208. ADMINISTRACION
La administracin de esta asociacin est a cargo del socio "gestor", que puede ser uno o ms. El es el representante y el que contrata con terceros, pero a diferencia de los dems representantes sociales no acta en nombre y representacin de una sociedad, sino que lo hace en nombre propio, asumiendo las obligaciones. Por eso su responsabilidad es ilimitada. Si los gestores son ms de uno, son responsables solidariamente. Pero eso no significa que en el contrato los dems socios no puedan prever un mecanismo de control de la actuacin del socio gestor o que se obligue a ste a dar cuenta peridicamente de su gestin. Con acierto seala Otaegui que la administracin de esta sociedad no puede estar a cargo de un "tercero", ya que la ley habla de "socio gestor" y sta es una caracterstica de esta asociacin. Adems dicho socio gestor debe tener capacidad suficiente para efectuar los contratos y operaciones necesarios para cumplir el objeto de su constitucin. Logicamente que la tarea del socio gestor debe ser remunerada y ella ser fijada en el contrato, o posteriormente por los dems socios. En cuanto a la renuncia y remocin del socio gestor requieren justa causa, porque su actuacin es un elemento "esencial" del contrato. Finalmente, coincidimos otra vez con Otaegui cuando expresa que la actuacin del

administrador de esta "sociedad" no se debe juzgar como la del administrador de la sociedad colectiva, y aplicrsele las reglas del mandato, sino que se debe apreciar que el gestor acta a nombre propio y por cuenta ajena, como el comisionista, por lo que deben aplicrsele las reglas de la comisin23. Sin perjuicio de ello, el gestor tiene las obligaciones de lealtad y diligencia que impone el artculo 59, L.S.

209. CONTROL DE LA ADMINISTRACION (Art. 364)

Art. 364. - Contralor de la administracin. Si el contrato no determina el contralor de la administracin por los socios, se aplicarn las normas establecidas para los socios comanditarios.
Rendicin de cuentas. En cualquier caso, el socio tiene derecho a la rendicin de cuentas de la gestin.

De modo que los socios partcipes o no gestores, podrn examinar los libros y documentos, contratos e instrumentos que suscriba el gestor. Pueden solicitar informacin, dar opinin y consejo y vigilar la administracin de conformidad con lo prescripto en el artculo 138 L.S. Los socios no gestores tienen siempre derecho a la rendicin de cuentas del gestor.

210. RESPONSABILIDAD DE LA "SOCIEDAD" Y DE LOS SOCIOS POR LAS DEUDAS SOCIALES (Arts. 362, 363y 365)
Art. 362. - Terceros: derechos y obligaciones. Los terceros adquieren derechos y asumen obligaciones slo respecto del socio gestor. la responsabilidad de ste es ilimitada. Si acta ms de un gestor, ellos sern solidariamente responsables. Socios no gestores. El socio que no acte con los terceros no tiene accin contra stos. 23 OTAEGUI, op.

cit., pg. 368, nro. 81.

Art. 363. - Conocimiento de la existencia de los socios. Cuando el socio gestor hace conocer los nombres
de los socios con su consentimiento, stos quedan obligados Ilimitada y solidariamente hacia los terceros. Art. 365. - Contribucin a las perdidas. Las prdidas que afectaren al socio no gestor no pueden superar el valor de su aprte. La regla es que frente a loS terceros se obliga el "gestor", pero ste puede repetir, lgicamente,

contra sus socios, lo pagado por el grupo. Para ello el gestor cuenta con los aportes efectuados por los socios y que l administra. El gestor responde, como vimos ya, ilimitadamente. Los dems socios slo hasta el limite de sus aportes. Un caso particular es el previsto en el artculo 363, cuando el gestor hace conocer a terceros la existencia de otros socios, con consentimiento de stos. Entonces los socios no gestores quedan tambin obligados como aqul, en forma ilimitada y solidariamente hacia los terceros.

211. QUIEBRA DEL GESTOR (Art. 151, ley 24.522)

Dado que los aportes de los socios partcipes ingresan en el patrimonio del socio "gestor", es ste quien puede ser declarado en quiebra y no la asociacin que no tiene patrimonio. La quiebra del gestor trae como consecuencia la disolucin de la asociacin, en razn del desapoderamiento que sufrir en sus bienes y en los que aportaron los socios de la asociacin.

212. DISOLUCION
El artculo 90, L.S., expresa que en las "sociedades" en participacin la muerte de un socio resuelve parcialmente el contrato, sin efectuar distincin en cuanto a la "categora" de socios. Como lo seala Anaya24 citando a Garrigues, la muerte del gestor produce la disolucin, indiscutiblemente. Pero parece distinta la solucin en el caso de la muerte de alguno de los asociados. La doctrina extranjera coincide en sealar que la muerte del asociado o socio no gestor no produce la disolucin de la sociedad. El artculo 91 otorga el derecho a cualquiera de los socios de esta asociacin a peticionar la exclusin de otro si mediara
24 ANAYA, Jaime Luis, op.

cit., pg. 28.

"justa causa". Anaya plantea otra vez la diferencia entre las categoras de socios y sostiene la interpretacin anterior, en el sentido de que la exclusin del socio gestor producir la disolucin, no as la de los no gestores. Y tal es la regla expresa del artculo 155 de la Ley de Concursos que consagra la referida solucin, al disponer que la quiebra del gestor produce la disolucin de la "sociedad en participacin". Luego, la quiebra de alguno de los socios no gestores, no produce la disolucin de la asociacin. En cuanto a las dems causales enunciadas en el artculo 94, L.S., cabe efectuar las siguientes

precisiones: Inc. 1 por decisin de los socios: es plenamente aplicable a estas asociaciones que se han constituido por 'voluntad" de esos socios; Inc. 2 por expiracin del trmino por el cual se constituy: no corresponde por cuanto esas asociaciones no tienen duracin determinada; Inc. 30 por cumplimiento de la condicin a la que se subordin su eristencia: aqu la asociacin no est sometida a condicin alguna, de modo que esta causal no es de aplicacin; Inc. 40 por consecusin del objeto para el cual se fonn, o por la imposibilidad sobreviniente de lograrlo: el cumplimiento de la operacin u operaciones que motivaron la constitucin de esta asociacin es la causa natural y lgica de su disolucin. De igual modo, si se diera la situacin de imposibilidad sobreviniente de lograrlo, tambin estaramos en presencia de otra causal de disolucin; Inc. 50 por prdida del capital social: no es aplicable en este caso pues la asociacin no tiene capital social; Inc. 60 por declaracin de quiebra: ya vimos que la quiebra del socio gestor produce la disolucin. No as el supuesto de quiebra de los socios no gestores; Inc. 70 por su jusin: no se trata de un supuesto aplicable a estas asociaciones que no tienen personalidad ni patrimonio; Inc. 8 por reduccin a uno del nmero de socios: No es aplicable a estas asociaciones el supuesto de subsistencia de la sociedad previsto en el inc. 8 por cuanto no resulta posible la continuidad bajo responsabilidad "ilimitada" del socio nico. Sin perjuicio de lo expuesto precedentemente respecto al supuesto de "muerte", exclusin o quiebra del gestor; Inc. 9 por sancin firme de cancelacin de oferta pblka o de la conracin de sus acciones: tampoco es aplicable a esta asociacin; Inc. 10 por retiro de la autonzacin pam fiuzcionar: causal tambin inaplicable a esas asociaciones en participacin.

213. LIQUIDACION (Art. 366)

Art. 366. - Normas supletorias. Esta sociedad funciona y se disuelve, a falta de disposiciones especiales, por las reglas de la sociedad colectiva en cuanto no contrarien esta Seccin. Liquidacin. La liquidacin se har por el socio gestor, quien debe rendir cuentas de sus resultados a los socios no gestores.

El artculo 402 del Cdigo de Comercio preceptuaba que la liquidacin de la sociedad accidental o en participacin estaba a cargo del socio gestor y se practicaba mediante una rendicin de cuentas, solucin que dej sin efecto la ley 19.550, aplicando supletoriamente a esta asociacin las reglas de la sociedad colectiva. Esta solucin resultaba incompatible con la asociacin, lo 25 que haba sealado la doctrina La ley 22.903 de reformas a la ley 19.550, incorpor al artculo 366 un segundo prrafo que importa restablecer el artculo 402 del Cdigo de Comercio, al consagrar que la liquidacin se har por el socio gestor, quien debe rendir cuentas de sus resultados a los socios no gestores. La jurisprudencia nacional ya haba consagrado esta solucin:
La liquidacin de la sociedad accidental debe ser realizada por el socio gestor.
Capital Federal, Cm. Nac. Com., Sala A, 3-IX-70, "Said c. Cocimano", J.A., 1971, t. 9, pg. 169.

214. NORMAS SUPLETORIAS

El artculo 366, primer prrafo, L.S., remite a las normas que rigen la sociedad colectiva en
cuanto a su funcionamiento y
25 ANAYA, Jaime, artculo citado, pg. 31.

disolucin en tanto esas reglas no contraren las especficas que regulan esta asociacin.

NOTAS A LA OCTAVA EDICION

1. fURISPRUDENCIA

En este captulo incorporamos los siguientes fallos que estimamos de importancia a los efectos de un mayor esclarecimiento de los temas en l desarrollados.

E) SOCIEDAD ACCIDENTAL O EN PAR TICIPA ClON

205. CARACTERES (Art. 361)

No siendo la sociedad accidental o en participacin "sujeto de derecho" (art. 61, L.S.), carece de capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones, y por ende de otorgar poderes. Cm. Nac. Com., Sala E, 19-111-1990, Ficha nro. 8067, "J. Vzquez Iglesias c. Basterrechea SA. s/sum.",

Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial.

Las sociedades en participacin no son ms que manifestaciones "larvadas" de relaciones societarias, que no se ajustan al concepto, la tipicidad y la regularidad que consagran los artculos 1 y 2, L.S. Pueden constituirse con dos o ms personas para acometer algn negocio determinado, pero sin trascender en su ejecucin la existencia de una firma o razn social particularmente referida a tal sociedad, o por una o varias sociedades, o entre stas y otra u otras personas que acten con la firma social de alguna de estas sociedades, pero sin firma social que caracterice u ostente la participacin aludida. Cm. Nac. Com., Sala E, 1-VIII-1991, Ficha nro. 13.000, "Rivero, Ruben c. Garca, Jos s/sum.", Repertorio

de Jurisprudencia de la Cmara Comercial.

Caractersticas. Transitoriedad 1. Se denomina sociedad accidental o en participacin no slo a la que constituyen dos o ms personas para acometer algn negocio de-

terminado, pero sin trascender en la ejecucin del negocio la existencia de una firma o razn soal particularmente referida a tal sociedad; sino tambin a la constituida entre una o varias sociedades, o entre stas, y otra u otra spersonas que actan con la firma social de alguna de esas sociedades, pero sin firma social que caracterice u ostente la participacin aludida. La titularidad estar en cabeza de una sola persona (individuo o sociedad) que es la que interviene, bajo su propio nombre, en la negociacin que es el objeto de la partipacin. El hecho que la participacin deba versar sobre una o ms operaciones determinadas y transitorias, no quita que el proceso pueda, en volumen, en espacio y en tiempo, ser ms importante que cualquiera de los procesos de una sociedad o de una empresa de otro tipo. 2. El concepto de transitoriedad es clsico y resulta poco menos que indeterminable en la inteligencia jurdica del mismo. Si la participacin no versa sobre un negocio que se perpeta en otros negocios poco importar que el negocio sea complejo o complejsimo, lo que se quiere es que sea la solucin inmediata en orden al comn proceso de los negocios. La apreciacin de esta circunstancia, en la imposibilidad de prefijar reglas para concretarla debe quedar librada al arbitrio prudente de los jueces. Cm. Nac. Com., Sala B, 19-111-1990, Ficha nro. 8067, "J. Vzquez Iglesias c. Basterrechea SA. s/sum Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial Caracterizacin
El contrato celebrado con el objeto de construir un edificio que sera afectado al rgimen de propiedad horizontal, adjudicndose entre los suscriptores departamentos y locales, por el que uno de ello asume el carcter de gestor en tanto los otros efectuaran aportes que aquel recaudar y administrar a fin de llevar a cabo el objeto propuesto, es un contrato plurilateral que si bien da nacimiento a un ente de particulares

caractersticas, crea entre sus integrantes vnculos de naturaleza societaria - en el caso sociedad accidental o en participacin -. Cm. Nac. Com., Sala C, 30-X-1990, "Guida, Alfredo e. Rojas, Angel s/ord.", Repertorio de
Jurisprudencia de la Cmara Comercial
Caracterizacin. Denominacin. Objeto 1. Ms all del carcter de sociedad o no que pueda asignrsele, partiendo del contenido de la relacin base subyacente, se denomina sociedad en participacin no slo a la que constituyen dos o ms personas para acometer algn negocio determinado, pero sin trascender en la ejecucin del negocio la existencia de una firma o razn social particularmente referida a tal sociedad; sino tambin a la constituida entre una o

varias sociedades, o entre stas, y otra u otras personas que acten con la firma social de alguna de esas sociedades; pero sin firma social que caracterice o detente la participacin aludida. 2. La titularidad estar en cabeza de una sola persona (individuo o sociedad) que es la que interviene, bajo su propio nombre, en la negociacin que es el objeto de la partipacin. El hecho que la participacin deba versar sobre una o ms operaciones determinadas y transitorias, no quita que el proceso pueda, en volumen, en espacio y en tiempo, ser ms importante que cualquiera de los procesos de una sociedad o de una empresa de otro tipo. 3. El criterio de transitoriedad es clsico y resulta poco menos que indeterminable en la inteligencia jurdica. Pero es indudable que lo que se quiere destacar con ello, es que la participacin no versa sobre un negocio que se perpeta en otros negocios; peco importar que el negocio sea complejo o complejsimo, lo que se quiere es que sea la solucin inmediata en orden al comn proceso

de los negocios. La apreciacin de esta circunstancia, en la imposibilidad de prefijar reglas para concretarla debe quedar librada al arbitrio prudente de los jueces. Cm. Nac. Com., Sala B, 17-IV-1990, "Pascona, Catalina c. Mentasti, Roracio s/sum.",
ReNitorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial

206. OBJETO Forma modificacin. Objeto

1. La economa con que se perfila la sociedad accidental o en participacin en la normativa, deja un amplio margen a la autonoma de la voluntad (art. 3%, Cd. Com.) y contribuye a consolidar la falsa ima: gen que acerca de su sencillez predica la informalidad de su acto constitutivo (art. 397, Cd. Com.), aunque se trata de una impresin que se desvanece no bien se comienza a indagar la estructura del negocio y la complejidad de las relaciones a la que da origen. 2. Al igual que las otras figuras societarias - en la ley vigente -sta nace de un contrato aunque su constitucin no se encuentra necesariamente sometida a condiciones de fondo, comunes a las dems. Tal carencia de formalidad, facilita considerablemente su constitucin, mas no afecta su regularidad. Es decir, se constituye tan slo mediante el acuerdo de voluntades de los partcipes, y conforme lo dispone el artculo 361, L.S., no est sometida a los requisitos de forma; si ello es as para su constitucin, tambin lo ser para su modificacin, a cuyo respecto no rige el artculo 4, L.S. (En el caso, la modificacin del objeto social acaeci, o bien se defini ante la original imprecisin, maguer

no hubiera quedado tal extremo expresamente plasmado mediante escritura pblica, como aconte ciera en oportunidad de la concrecin de la relacin negocial original y aunque la moclilicacin tuviera expresin escritural). Cm. Nac. Com., Sala B, 19-111-1990, Ficha nro. 8067, "J. Vzquez Iglesias c. Basterrechea SA. 5/5UflI.", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara ComerciaL 207. PROPIEDAD DE LOS APORTES 1. Resultan elementos fundarnentales para la constitucin de una sociedad accidental: la formacin de un fondo comn mediante aportes comunes y el reconocimiento recproco de la condicin de socio. 2. Considerando que la actora era la titular del contrato celebrado para realizar la obra, los demandados se asociaron a ella para ese contrato y realizaron contribuciones (provisin de materiales, administracin y financiacin de la obra), la actora aport el USO de sus mquinas y herramientas, se convino la distribucin de las utilidades y las prdidas en cierto porcentaje y no se emple denominacin social, alguna, tal vinculacin debe ser considerada una sociedad accidental o en participacin (del voto en disidencia del doctor Arecha).
3. Descartada la existencia de una sociedad en participacin, resulta inaplicable a la accin por rendicin de cuentas el plazo de prescripcin trienal previsto por el artculo 848, inciso 1 del Cdigo de Comercio. 4. Tratndose de un contrato mercantil innominado, la accin por rendicin de cuentas se encuentra sujeta al plazo de prescripcin ordinaria de diez aos dispuesto por el artculo 846 del Cdigo de Comercio. 5. Si la relacin entre la actora y los demandados es de naturaleza societaria, la prescripcin aplicable a la accin de rendicin de cuentas es la trienal prevista en el artculo 848, inciso 1 del Cdigo de Comercio (del voto en disidencia del doctor Arecha). 6. Si el rechazo de la demanda se funda en el progreso de la prescripcin, la distribucin de las costas debe imponerse en el orden causado (del voto en disidencia del doctor Arecha). Cm. Nac. Com., Sala E, 16-VI-1995, "Asa S.R.L. quiebra c. Etchegoin, Juan B. y otro", L.L., 8-IV-19%. 208. ADMINISTRACION En la sociedad accidental o en participacin, contrariamente a lo que ocurre con las restantes, la administracin corresponde siempre al socio gestor, quien permanece en sus funciones hasta la conclusin del objeto de la sociedad, no procediendo la remocin ad-nutuin; ni tampoco la renuncia del gestor, tales situaciones importaran en la prctica el in

cumplimiento del contrato y la imposibilidad de su continuacin; en definitiva el fin de la participacin. Cna. Nac. Com., Sala B, 19-111-1990, Ficha nro. 8067, "J. Vzquez Iglesias c. Basterrechea SA.
s/sum.", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara ComerciaL

210. RESPONSABILIDAD DE LA "SOCIEDAD" Y DE LOS SOCIOS POR LAS DEUDAS SOCIALES (Arts. 362,363 y 365) Derechos y obligaciones. ley aplicable Las prestaciones de las partes en los contratos plurilaterales, de

naturaleza societaria - en el caso, sociedad accidental o en participacin - no estn vinculadas por un nexo de reciprocidad sino que se encuentran dirigidas a un fin comn y as cada parte adquiere derechos y obligaciones con relacin al ente, y se rigen por las normas respectivas de la ley de sociedades. Cm. Nac. Com., Sal a C, 3()-X-1990, "Guida, Alfredo c. R ojas, Angel s/ord.", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial.

Socio gestor. Responsabilidad total e ilimitada En las sociedades accidentales o en participacin, el socio gestor asume la responsabilidad total e ilimitada en forma exclusiva: la nica excepcin a esa regla de responsabilidad se da en el supuesto que los socios ocultos acten en forma ostensible, de lo contrario, en la cuenta de particin el gestor es animus negotii y a l incumbe exclusivamente la gestin. Cm. Nac. Com., Sala B, 19-111-1990, Ficha nro. 8067, "J. Vzquez Iglesias c. Basterrechea SA. s/sum.", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial.
212. DISOLUCION

Reqilisitos

No resulta posible la disolucin de una sociedad accidental o en participacin sin alegacin y prueba del hecho que la genera, tornando inconsistente en consecuencia el argumento en el sentido de que tratndose de una norma de orden pblico, cumplido el objeto, la liquidacin deviene ineludible. Cm. Nac. Com., Sala B, 19-111-1990, Ficha nro. 8067, "J. Vzquez Iglesias c. Basterrechea SA. s/sum.", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara ComerciaL
ReDdicin de cuentas. Dettcho al reclamo de los SOCIOS ocultos

Los socios ocultos poseen derecho a reclamar rendicin de cuentas al gestor en cualquier momento, sin embargo, tal derecho no puede ser ejercido indiscriminadamente, sino slo bajo ciertas condiciones: el pedido no podr entorpecer el normal desenvolvimiento de la sociedad; los gastos que demande dicha tarea sern a cargo de quien la peticione y los
saldos no sern ejecutables. Cm. Nac. Com., Sala B, 19-111-1990, Ficha nro. 8067, "1. Vzquez Iglesias c. Basterrechea SA. s/5UIfl.", ReN'iorio de Junspndencia de la Cmam ComerciaL Rendicin de cuentas. Deitecho de socios no gestores

1. El derecho de los socios participantes no gestores a la rendicin de cuentas de la gestin (art. 364, Y prr.) torna necesaria una contabilidad que razonablemente exteriorice la marcha del
negocio social.

Pero de ello no se deduce que necesariamente deba llevar libros exclusivos de la gestin particionaria, ya que si bien la sociedad gestora se encuentra facultada para hacerlo, no necesita poseer libros diversificados. 2. Si en los balances y dems elementos contables, se distinguen con absoluta claridad las operaciones de la sociedad accidental o en participacin de las propias de la sociedad gestora, el deber de informacin como sociedad gestora se encuentra cumplido. Cm. Nac. Com., Sala B, 19-111-1990, Ficha nro. 8067, "J. Vzquez Iglesias c. Basterrechea SA. s/sum Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial.
Resolucin y disolucin. Resolucin parcial. Exclusin de socios

1. Toda vez que el rgimen de resolucin por causa de incumplimiento para los contratos societarios - en el caso de resolucin parcial -es distinto que el adoptado para los de prestaciones recprocas, el socio gestor en una sociedad accidental o en participacin no puede en caso de incumplimiento parcial de sus cocontratantes que no efectuaron la totalidad de los aportes comprometidos, pretender perfeccionar mediante la consignacin judicial de lo que haban aportado oportunamente, la exclusin de los socios incumplidores, que habra concretado extrajudicialmente mediante el procedimiento previsto por el artculo 216, Cdigo de Comercio, coincidente con el artculo 1204, Cdigo Civil.
2. Sin perjuicio del tenor literal de una clusula del convenio vinculante que establece la posibilidad de disolver parcialmente el ente por incumplimiento de los aportes, tal clusula debe conciliarse con los principios contenidos en la ley de sociedades, debiendo efectuarse la exclusin de los socios de conformidad con lo previsto por el artculo 91, L.S. Cm. Nac. Com., Sala C, 30-X-1990, "Guida, Alfredo c. Rojas, Angel s/ord.", Repertorio de Jurisprudencia de

la Cmara Comercial
213. LIQUIDACION (Art. 366)

Rendicin de cuentas. Rendidn final y pardal. Ejecutabilidad del saldo 1. La rendicin de cuentas fmal, es decir, la que prescribe el artculo 366, L.S., como modo de liquidacin, se efectuar en un momento en el que puedan determinarse los resultados de la gestin. As, si la gestin concluy arrojando saldo a favor de los integrantes, el mismo, salvo pacto diverso, se distribuir en la medida de los aportes efectuados por cada uno. En caso contrario, es decir, cuando la cuenta arrojase prdidas, se concluir

mediante la percepcin por parte de la gestora del reintegro de las prdidas en la medida que en cada caso
corresponda.

Es por tal circunstancia que si el resultado de la rendicin de

cuentas fmal arrojase ganancias, conforme la consecuencia natural que dimana del saldo positivo de la rendicin de cuentas - cual es la ejecutabilidad, artculo 655, CPCCN -, el asociado tendr derecho a su percepcin, aun coactiva. 2. Cuando de saldo de cuentas parciales se trate, ello no ser as en la sociedad accidental o en participacin, por sus peculiaridades, hasta el momento en que su objeto se encuentre finiquitado, o la sociedad sea liquidada, o se trate de un supuesto de excepcin, no podr ejecutarse el saldo que
eventualmente arroje la rendicin parcial, pues de lo contrario ello podra dificultar o impedir el normal desenvolvimiento del objeto fijado. (En el caso la mayora decidi: el cumplimiento del objeto social resultar de las propias cuentas a rendir por el socio gestor, circunstancia por la cual el carcter parcial o definitivo de la rendicin resultar de sta y, consecuentemente, el derecho del socio accionante a ejecutar los saldos, oportunidad en que tambin se determinar la carga de los gastos de esa rendicin). Cm. Nac. Com., Sala B, 19-111-1990, Ficha nro. 8067, "J. Vzquez Iglesias c. Basterrechea SA. s/sum.",

Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial. Rendicin de cuentas: final y parcial. Caracteres

En las sociedades accidentales o en participacin, el legislador se ha ocupado de dos cuestiones diversas: rendicin de cuentas final - artculo 366, L.S. - como modo de proceder a la liquidacin y rendicin parcial - artculo 364, ap. Y, L.S. - a fin de extremar el derecho de informacin, es decir, la facultad complementaria de aquellas que le son reconocidas por la primera parte de dicho artculo, en orden a la posibilidad de ejercer actos de examen, inspeccin, vigilancia, verificacin, opinin o consejo, atribuciones perfectamente compatibles con las que surgen del artculo 55, L.S.

Las mencionadas disposiciones si bien son todas concordantes, pueden ser sobreabundantes mas nunca incompatibles. Cm. Nac. Com., Sala B, 19-111-1990, Ficha nro. 8067, "J. Vzquez Iglesias c. Basterrechea SA. s/sum.", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial
Liquidacin. Rendicin de cilentas Disuelta una sociedad accidental, la misma entra en liquidacin, la

que incluye la rendicin de cuentas por parte del socio gestor, quien aprobadas stas podr alcanzar la liberacin de sus obligaciones sociales.
En consecuencia, no resulta idnea la pretensin del gestor de liberarse de sus obligaciones sociales mediante la consignacin judicial de los aportes efectuados por los socios. Cam. Nac. Com., Sala C, 30-X-1990, "Guida, Alfredo c. Rojas, Angel s/ord.", ReNflorio de Jurisprudencia de la Cmara ComerciaL Uqilidacin
Si el objeto societario se encuentra cumplido, puesto que el edificio cuya construccin se ha terminado, y siendo la esencia de la sociedad accidental la transitoriedad, el ente entra en estado de liquidacin, como consecuencia de haberse producido la causal de disolucin contemplada por el artculo 94, apartado 4, LS. Esto es, la consecucin del objeto social, resultando extempornea, en consecuencia, la invocacin de una causal de resolucin parcial.

Cm. Nac. Com., Sala C, 30-X-1990, "Guida, Alfredo e. Rojas, Angel s/ord.", Repertorio de
Jurisprudencia de la Cmara Comercial.

2. DOCTR!NA

Sobre los temas tratados en este captulo, se puede consultar el siguiente trabajo: Anaya, Jaime Luis, "Las sociedades accidentales o en participacin en la ley 19.550", en Estudios
de Sociedades Comerciales en Homenaje a Carlos J. Zavala Rodriguer> Astrea, 1973, pg. 15.

CAPTULO XIII
DE LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA
215. ANTECEDENTES
Este tipo social acogido en nuestra legislacin por la ley 11.645 de 1932 tiene sus antecedentes en la legislacin alemana donde fue implantada en 1892 y en Inglaterra, a partir de 1907. Viene a llenar una sentida necesidad y a ocupar el amplio espacio que queda entre las sociedades colectivas, con responsabilidad subsidiaria, personal ilimitada y solidaria de los socios, y la annima, cuyo funcionamiento es de por s ms complicado y oneroso. Estas sociedades limitan la responsabilidad personal del socio y permiten una administracin, control y gobierno ms sencillo, de intervencin directa de los socios. Estas caractersticas fueron mejoradas por la ley 22.903 de reformas a la ley 19.550. La ley 19.550 previ una sociedad de responsabilidad limitada "especial", que se rega por normas diferentes: la sociedad de responsabilidad limitada de veinte o ms socios (hasta cincuenta). La reforma (ley 22.903) modific ese criterio puramente numrico, para fijar uno mucho ms tcnico, cual es el del capital de la sociedad. Si la sociedad de responsabilidad limitada tiene un capital igual o mayor que el fijado en el artculo 299, inciso 2, quedar sometida a reglas especiales, similares a las de la sociedad annima "abierta" en cuanto a la fiscalizacin y a las asambleas. De esta forma se mantiene para esta sociedad la existencia de dos "subtipos", la sociedad de responsabilidad limitada "comn" con sus propias normas y la sociedad de responsabilidad limitada "especial" con normas similares a las de la sociedad annima abierta, en los aspectos referidos. A su vez cabe recordar que dentro de la sociedad de responsabilidad limitada que llamamos "comn", la ley 19.550 dis tingua entre sociedades de hasta cinco socios y de ms de cinco socios, en cuanto al rgimen de mayoras, exigiendo unanimidad para las resoluciones a adoptar en el primer caso. La reforma modific el artculo 160 fijando una regia uniforme para todos los casos, por lo que ha desaparecido ese "subtipo" que algunos autores sealaban1.

216. CARACTERSTICAS (Arts. 146, 147)

Art. 146. - Caracterizacin. El capital se divide en cuotas; los socios limitan su responsabilidad a la integracin de las que suscriban o adquieran, sin perjuicio de la garanta a que se refiere el artculo 150.
Nmero mximo de socios. El nmero de socios no exceder de cincuenta.

Art. 147. - Denominacin. La denominacin social puede incluir el nombre de uno o ms socios y debe contener la indicacin "sociedad de responsabilidad limitada", su abreviatura o la sigla S.R.L.
Omisin: sancin. Su omisin har responsable ilimitada y s'olidariamente al gerente por los actos que celebre en esas condiciones.

Las caractersticas principales de este tipo social son: a) los socios limitan su responsabilidad al capital que suscriben, pero garantizan soliaariamente
su integracin; el capital social se divide en "cuotas'; los socios no pueden exceder de cincuenta; la denominacin puede contener el nombre de uno o mas socios y debe expresar la indicacin "Sociedad de responsabilidad limitado "o su abreviatura, o la sigla RL.

b) c) d)

217. DEL CAPITAL SOCIAL (Arts. 148 y 149)

Art. 148. - Divisin en cuotas. Valor. Las cuotas sociales tendrn igual valor, el que ser de pesos diez ($ 10) o sus mltiplos. Art. 149.- Suscripcin ntegra. El capital debe suscribirse ntegramente en el acto de constitucin de la sociedad.
1 ZALDVAR, Enrique y otros, Cuadernos de Derecho Societario, Macchi, Buenos Aires, 1973, T. 1, pg. 42.

Aportes en dinero. Los aportes en dinero deben integrarse en un veinticinco por ciento (25%), como mnimo y completarse en un plazo de dos (2) anos. Su cumplimiento se acreditar al tiempo de ordenarse la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio, con el comprobante de su depsito en un banco oficial. Aportes en especie. Los aportes en especie deben integrarse totalmente y su valor se justificar conforme al artculo 51. Si los socios optan por realizar valuacin por pericia judicial, cesa la responsabilidad por la valuacin que les impone el artculo 150.

El capital social se divide en "cuotas" de igual valor, de diez pesos o mltiplo de diez, no

representables en ttulos negociables. El capital se debe suscribir ntegramente al constituirse la sociedad. Los aportes en dinero se deben integrar en un veinticinco por ciento (25%) como mnimo en ese acto y completarse en un plazo no mayor de dos aos. Aqu la ley 22.903 innov y adopt el criterio ya vigente para las sociedades annimas. La ley 19.550 requera una integracin del cincuenta por ciento (50%) de los aportes en dinero. Los aportes en especie se deben integrar totalmente y su valor se justificar en la forma referida en el artculo 51, a saber: Los aportes se pueden valuar en el contrato social, indicando los antecedentes que justifiquen el valor asignado. Tambin se pueden valuar segn los precios de plaza o por peritos en trmite judicial ante el juez o autoridad de Registro. Esta ltima forma es la nica que impedir su impugnacin en caso de quiebra de la sociedad.
En cuanto a los aportes en dinero, una importante modificacin que introdujo la ley 22.903 fue permitir que la integracin de esos aportes se justifique al tiempo de ordenarse la inscripcin, evitando as la intil

inmovilizacin de fondos.

218. RESPONSABILIDAD DE LOS SOCIOS. GARANTIA (Art. 150)

Art. 150. - Garanta por los aportes. Los socios garantizan solidaria e ilimitadamente a los terceros la integracin de los aportes. Sobrevaluacin de aportes en especie. La sobrevaluacin de los aportes en especie, al tiempo de la constitucin o del aumento de capital, har solidaria e ilimitadamente responsables a los socios frente a los terceros por el plazo del artculo 51, ltimo prrafo. Transferencia de cuotas. La garanta del cedente subsiste por las obligaciones sociales contradas hasta el momento de la inscripcin. El adquirente garantiza los aportes en los trminos de los prrafos primero y segundo, sin distincin entre obligaciones anteriores o posteriores a la fecha de

la inscripcin. El cedente que no haya completado la integracin de las cuotas, est obligado solidariamente con el cesionario por las integraciones todavia debidas. La sociedad no puede demandarle el pago sin previa interpelacin al socio moroso. Pacto en contrario. Cualquier pacto en contrario es ineficaz respecto de terceros.

Vimos ya que los socios limitan su responsabllidad al capital que suscriben (es decir, el que se han comprometido a "integrar"). Sin perjuicio de ello, los socios garantizan en forma ilimitada y solidaria, frente a los terceros, la integracin de los capitales comprometidos por todos los socios. Tambin los socios garantizan frente a terceros por la sobrevaluacin de los aportes en especie, por el plazo de cinco aos, salvo que hubieren optado por la valuacin judicial (art. 149, infine). La ley 22.903 modific en el artculo 150 el rgimen de la garanta frente a terceros en caso de "cesin o transferencia de cuotas" sociales. Los autores de la reforma sealan que ahora los terceros cuentan con la garanta de los socios por la integracin de los aportes y por sobrevaluacin de las aportaciones no dinerarias. Pero si media una cesin o transferencia de la cuota, en esa garanta ingresa el nuevo socio y se mantiene la del cedente, aunque ste slo por las obligaciones contradas hasta la inscripcin registral de la cesin o transferencia. Una regla particular merece el caso del socio que cede su cuota o cuotas y no haba completado su integracin. Aqu subsiste su obligacin, sin distincin entre la exigibilidad por terceros o por la sociedad, salvo que sta no puede demandarla sino despus de haber interpelado al cesionario moroso. El pacto en contrario que elimine estas garantas carece de todo valor respecto de terceros. La garanta que consagra esta norma es un elemento diferenciador, fundamental, respecto de la responsabilidad de los accionistas de la annima. En la annima, cada accionista responde nicamente por la parte no integrada del capital que ha suscripto, pero no responde por las deudas de los dems accionistas. Y esta diferencia sustancial tiene su explicacin y justificacin en la idea de que mientras la sociedad de responsabilidad limitada mantiene rasgos de la sociedad de personas, ello se descarta en la annima. Este aspecto debe ser particularmente mentado cuando se requiere asesoramiento respecto del tipo social ms conveniente para una empresa. Se debe tener presente que si los socios integran el total de sus aportes en dinero al constituir la sociedad, es decir cuando no haya ninguna posibilidad de aplicar este rgimen de garanta, podr preferirse la sociedad de responsabilidad limitada sobre la annima cerrada. De otra forma, es decir si hay deudas por aportes en dinero o se aportan bienes, es preferible la sociedad annima.

219. CUOTAS SUPLEMENTARIAS (Art. 151)

Art. 151. - El contrato constitutivo puede autorizar cuotas suplementarias de capital, exigibles solamente por la sociedad, total o parcialmente, mediante acuerdo de socios que representen ms de la mitad del capital social. Integracin. Los socios estarn obligados a integrarlas una vez que la decisin social haya sido publicada e inscripta. Proporcionalidad. Deben ser proporcionadas al nmero de cuotas de que cada socio sea titular en el momento en que se acuerde hacerlas efectivas. Figurarn en el balance a partir de la inscripcin.
El contrato social puede prever cuotas suplementarias de capital, exigibles solamente por acuerdo de los socios que representen ms del cincuenta por ciento (50%) del capital social. Adoptada la resolucin de integrar esas cuotas complementarias, total o parcialmente, publicada e inscripta, los socios quedarn obligados a integrarlas. La integracin de esas cuotas complementarias deber hacerse por los socios en forma proporcional al nmero de cuotas, suscriptas por cada uno al momento en que ellas sean exigibles. Esas cuotas complementarias debern figurar en el balance de la sociedad a partir de la inscripcin registral de la resolucin respectiva.

220. TRANSFERENCIA DE CUOTAS; NORMAS

REGLAMENTARIAS (Arts. 152,153, 154y 155)
Art. 152. - Cesin de cuotas. Las cuotas son libremente transmisibles, salvo disposicin contraria del contrato. La transmisin de la cuota tiene efecto frente a la sociedad desde que el cedente o el adquirente entreguen a la gerencia un ejemplar o copia del ttulo de la cesin o transferencia, con autenticacin de las firmas si obra en instrumento privado. La sociedad o el socio slo podrn excluir por justa causa al socio as incorporado, procediendo con arreglo a lo dispuesto por el artculo 91, sin que en este caso sea de aplicacin la salvedad que establece su prrafo segando. La transmisin de las cuotas es oponible a los terceros desde su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio, la que puede ser requerida por la sociedad; tambin podrn peticionara el cedente o el adquirente exhibiendo el ttulo de la transferencia y constancia fehaciente de su comunicacin a la gerencia. Art. 153. - Limitaciones a la transmisibilidad de las cuotas. El contrato de sociedad puede limitar la transmisibilidad de las cuotas, pero no prohibira. Son lcitas las clusulas que requieran la conformidad mayoritaria o unnime de los socios o que confieran un derecho de preferencia a los socios o a la sociedad si sta adquiere las cuotas con utilidades o reservas disponibles o reduce su capital. Para la validez de estas clusulas el contrato debe establecer los procedimientos a que se sujetar el otorgamiento de la conformidad o el ejercicio de la opcin de compra, pero el plazo para notificar la decisin al socio que se propone ceder no podr exceder de treinta (30) das desde que ste comunic a la gerencia el nombre del interesado y el precio. A su vencimiento se tendr por acordada la conformidad y por no ejercitada la preferencia. Ejecucin forzada. En la ejecucin forzada de cuotas limitadas en su transmisibilidad, la resolucin que disponga la subasta ser notificada a la sociedad con no menos de quince (15) das de anticipacin a la fecha del remate. Si en dicho lapso el acreedor, el deudor y la sociedad no llegan a un acuerdo sobre la venta de la cuota, se realizar su subasta. Pero el juez no la adjudicar si dentro de los diez (10) das la sociedad presenta un adquirente o ella o los socios ejercitan la opcin de compra por el mismo precio, depositando su importe. Art. 154. - Acciones judiciales. Cuando al tiempo de ejercitar el derecho de preferencia los socios o la sociedad impugnan
el precio de las cuotas, debern ezpresar el que consideren ajustado a la realidad. En este caso, salvo que el con-

trato prevea otras reglas para la solucin del diferendo, la determinacin del precio resultar de una pericia judicial; pero los impugnantes no estarn obligados a pagar uno mayor que el de la cesin propuesta, ni el cedente a cobrar uno menor que el ofrecido por los que ejercitaron la opcin. Las costas del proced-miento estarn a cargo de la parte que pretendi el precio ms distante del fijado por la tasacin judicial. Denegada la confonmidad para la cesin de cuotas que tienen limitada su transmisibilidad, el que se propone ceder podr ocurrir ante el juez quien, con audiencia de la sociedad, autorizar la cesin si no existe justa causa de oposicin. Esta declaracin judicial importar tambin la caducidad del derecho de preferencia de la sociedad y de los socios que se opusieron resecto de la cuota de este cedente.

Art. 155. - Incorporacin de los herederos. Si el contrato previera la incorporacin de los herederos del socio, el pacto ser obligatorio para stos y para los socios. Su incorporacin se har efectiva cuando acrediten su calidad; en el nterin actuar en su representacin el administrador de la sucesin. Las limitaciones a la transmisiblidad de las cuotas sern, en estos casos, inoponibles a las cesiones que los herederos realicen dentro de los tres (3) meses de su incorporacin. Pero la sociedad o los socios podrn ejercer opcin de compra por el mismo precio, dentro de los quince (15) das de haberse comunicado a la gerencia el propsito de ceder, la que deber ponerlo en conocimiento de los socios en forma inmediata y por medio fehaciente. a) La reforma: la ley 22.903 introdujo en el rgimen de transferencias de cuotas sociales una profunda reforma sobre el rgimen anterior de la ley 19.550.

Con fundamento en la doctrina italiana y alemana ha modificado 105 artculos 152, 153,154 y 155 de la Ley de Sociedades Comerciales, destacando las siguientes innovaciones: 1) Principio bsico: se consagra la regla de la libre transmisibilidad, morigerada por las limitaciones que los socios puedan pactar expresamente en el contrato social, donde podrn "limitar" ese derecho del socio, pero de ninguna manera "prohibirlo". 2) Se consagra el derecho de la sociedad y de los socios de excluir al socio incorporado, si media justa causa. 3) Se regula especficamente el supuesto de transferencia por ejecucin forzada de cuotas sociales. 4) Se mantiene el rgimen sobre la clusula de continuacin con los herederos del socio, en caso de fallecimiento de ste, pero con la importante novedad que los herederos tienen derecho a transferir sus cuotas dentro de los tres meses de su incorporacin, sindoles inoponibles las clsulas limitativas a la transferencia. 5) Finalmente se introduce una reforma de "tipo procesal" en el trmite judicial de oposicin por impugnacin del precio, castigando con la costas del trmite referido a quien haya pretendido un precio ms alejado del que en defmitiva se fije, con el objeto de evitar cuestionamientos infundados o maliciosos, como lo sealan los autores de la reforma. b) Cesin de cuotas: la transmisin se puede hacer por instrumento pblico o privado. En este ltimo caso se debern autenticar las firmas por escribano pblico. La transmisin tendr efecto frente a la sociedad desde que cualquiera de las partes (cedente o adquirente) entregue un ejemplar del contrato de transferencia a la gerencia; y es oponible a terceros desde su inscripcin registral, que puede ser requerida tanto por las partes como por la sociedad. c) Limitaciones a la transmisin de cuotas: el contrato social puede limitar la transmisin de cuotas, pero no puede prohibirlo. Puede requerir mayoras especiales y aun la unanimidad de los socios; tambin puede consagrarse un derecho preferencial de los socios para adquirir las cuotas en venta y tambin pueden ser adquiridas por la sociedad, siempre que las adquiera con utilidades o reservas disponibles o reduzca su capital. d) Procedimiento para el otorgamiento de la conformidad o ejercicio del derecho de preferencia: lo fija el contrato social, pero el plazo para notificar la decisin al socio vendedor no podr exceder de treinta das desde que ste comunic a la gerencia el nombre del interesado y el precio. Vencido ese plazo se tendr por acordada la conformidad o no ejercitada la preferencia. Es decir que el procedimiento ser el siguiente: - el socio debe comunicar a la gerencia su decisin de transferir la cuota o cuotas sociales, el nombre del adquirente y el precio de venta; - la gerencia debe comunicar todo eso a los dems socios, en forma inmediata en caso de que el contrato contemple el derecho de preferencia a favor de los socios; - si el contrato social no prev el derecho de preferencia, pero exige la aprobacin de mayoras especiales u otorga el derecho de preferencia a la sociedad, la gerencia debe citar a reunin o asamblea, en su caso; - los socios deben contestar a la gerencia de inmediato si ejercen o no el derecho de preferencia; - la resolucin de los socios debe ser comunicada al socio vendedor, todo en un plazo no mayor de treinta das contados desde que l notific a la gerencia su decisin de vender; - si la sociedad o los socios, impugnan el precio de las cuotas, deben contestar ofreciendo el precio que consideren correcto; - en tal supuesto corresponder aplicar el procedimiento previsto en el contrato y en caso de que no existiera previsin contractual, se deber ocurrir a la va judicial y establecer el real valor de la cuota por medio de una pericia. Las costas del juicio sern a cargo de la parte (cedente o sociedad, o socios, en su caso), que haya pretendido un precio ms distante del fijado en la tasacin judicial; - fijado el precio por el trmite judicial, se aplicarn las siguientes reglas: 1) el vendedor no est obligado a vender por menos de lo ofrecido por la sociedad o los socios aunque el precio determinado judicialmente fuera menor an; y 2) los socios, ni la sociedad, en su caso, estn obligados a pagar ms de lo requerido por el vendedor, si el precio fijado judicialmente fuera mayor an; - si los socios por va de reunin o asamblea se oponen a la transmisin, no reunindose la mayora establecida en el contrato social, el vendedor podr ocurrir ante el juez, quien citar a la sociedad y si no existiera justa causa de oposicin, autorizar la transmisin. Si la sociedad ha notificado al vendedor su oposicin sin ejercer el derecho de preferencia que tuviere o sin que lo hayan ejercido al mismo tiempo los socios, en su caso, la sentencia judicial que admita la transmisin tendr el alcance de hacer caducar esos derechos de preferencia. De esta forma se evitarn dilaciones innecesarias y la posible especulacin de los socios y la sociedad que pretenda primero oponerse y luego, en una segunda etapa, ejercer el derecho de preferencia.

e) Transmisin por ejecucin forzada: en caso de ejecucin judicial de cuotas sociales, cabe distinguir si el contrato social establece limitaciones a la transferencia de cuotas o no. Si no hay limitaciones las cuotas sern subastadas sin problema alguno. En cambio, si el contrato social prev limitaciones - como el derecho de preferencia de los socios o de la sociedad, o mayoras especiales-, se deber seguir un trmite especial, que es el siguiente: - la resolucin que ordena el remate judicial debe ser notificada a la sociedad por lo menos quince das antes de la subasta; - en ese plazo de quince das el acreedor demandante de la ejecucin de las cuotas sociales, su titular (el socio ejecutado) y la sociedad, pueden llegar a un acuerdo sobre la venta de las cuotas embargadas: si lo hacen deber cumplirse ese pacto; si no llegan a un acuerdo, se proceder a la subasta judicial de las cuotas; pero aun despus del remate, hasta los diez das siguientes, tanto la sociedad como los socios, podrn ejercer su derecho de preferencia o bien proponer al juez un adquirente, por igual precio que el obtenido en la subasta. De esta forma la sociedad y los socios podrn evitar el ingreso de algn adquirente que no tenga ningn vnculo con los dems socios.
f) Incorporacin de los herederos: si para el caso de muerte de uno de los socios el contrato social prev la incorporacin de sus herederos, tal pacto ser obligatorio para stos y para los socios. Su incorporacin se har efectiva cuando el heredero o los herederos acrediten debidamente su condicin. Desde el fallecimiento del socio y hasta ese momento de la incorporacin, la representacin estar a cargo del administrador de la sucesin. Pero los herederos podrn transferir sus cuotas dentro del plazo de tres meses de su incorporacin resultando inoponibles las limitaciones que pudiera establecer el contrato social, sin perjuicio que la sociedad o los socios puedan adquirir esas cuotas en iguales condiciones. En este supuesto el trmite debe ser el siguiente: - los herederos deben comunicar al gerente de la sociedad su decisin de vender las cuotas, nombre del adquirente y precio de venta; - la gerencia debe comunicarlo de inmediato a los socios, en forma fehaciente (esto es por un medio que pueda acreditarse debidamente); - los socios deben contestar ejerciendo su derecho de preferencia de inmediato; - el plazo total en este trmite, contado desde que el heredero notific al gerente de la sociedad, no podr exceder de quince das.

221. COPROPIEDAD DE LAS CUOTAS SOCIALES (Art. 156)

Art. 156. - Copropiedad. Cuando exista copropiedad de cuota social se aplicar el artculo 209.
Derechos reales y medidas precautorias. La constitucin y cancelacin de usufructo, prenda, embargo u otras meddas precautorias sobre cuotas, se inscribirn en el Registro Pblico de Comercio. Se aplicar lo dispuesto en los artculos 218y 219.

Esta disposicin legal nos remite a la aplicacin, para el caso de copropiedad de una cuota social, del artculo 209 dentro de la seccin que regula a las sociedades annimas. El artculo 209 consagra la regla que las acciones son indivisibles y que en caso de copropiedad de una accin, se aplicarn las reglas del condominio. La sociedad podr exigir la unificacin de la representacin para ejercer los derechos y cumplir las obligaciones sociales. De modo que transplantando esas reglas a la sociedad de responsabilidad limitada, diremos que en caso de "copropiedad" de cuotas, se aplicarn las reglas del "condominio" (arts. 2673 al 2755 del Cd. Civ.), y que, para el ejercicio de derechos y cumplimiento de las obligaciones sociales, la sociedad podr exigirles a los condminos que unifiquen la representacin.

222. USUFRUCTO, PRENDA, EMBARGOS Y OTRAS MEDIDAS CAUTELARES SOBRE

CUOTAS SOCIALES

Sobre una cuota social se puede constituir un derecho real de usufructo o de prenda. El usufructo es, segn el artculo 2807 del Cdigo Civil, el derecho real de usar y gozar de una cosa (mueble o inmueble), cuya propiedad pertenece a otro, con tal que no se altere su sustancia. Las cuotas sociales son partes representativas del capital de una sociedad de responsabilidad limitada y, al igual que las acciones de sociedades annimas, se deben considerar bienes muebles. Sobre ellas puede, en consecuencia, constituirse un derecho de usufructo. En cuanto a la prenda comn, para distinguirla de la "con registro", es el derecho real de garanta que se constituye sobre un bien mueble o sobre un crdito, que se entrega al acreedor en garanta del pago de una deuda (art. 3204, Cd. Civ.). Sobre las cuotas sociales se puede constituir tambin, un derecho real de prenda. Esta norma de la ley expresa que la constitucin y cancelacin de estos derechos reales y de embargos u otras medidas precautorias sobre cuotas sociales, se debe inscribir en el Registro Pblico de Comercio; y agreg que se aplicarn los artculos 218 y 219, tambin de la Seccin de las Sociedades Annimas.

El artculo 218 se refiere al usufructo de acciones, aplicable tambin al usufructo de cuotas. Las reglas son que el usufructuario (que es aquel a cuyo favor est constituido el derecho real de usufructo) tiene derecho a percibir las ganancias obtenidas durante el usufructo. El dividendo ser percibido por el tenedor de las cuotas en el momento del pago y si hubiera varios usufructuarios sucesivos lo percibirn en proporcin a la duracin de sus derechos. En cuanto a los dems derechos que se derivan de la calidad de socio inclusive el derecho al remanente final resultante de la liquidacin, corresponden al nudo propietario, salvo pacto en contrario y con excepcin del usufructo legal constituido por la ley en los bienes de los hijos menores a favor de sus padres (art. 2816, Cd. Civ.). Cuando las cuotas sociales no estuvieran totalmente integradas, el usufructuario, para conservar sus derechos, debe completar el pago de lo que falta, con facultad de repetir esos pagos del nudo propietario. En los casos de prenda o de embargo, los derechos corresponden al propietario de la cuota social. El acreedor prendario o el embargante, en su caso, estn obligados a facilitar el ejercicio de los derechos del socio quien soportar los gastos que correspondan.

223. DE LA ADMINISTRACION Y REPRESENTACION (Art. 157)

Art. 157. - Gerencia. designacin. La administracin y representacin de la sociedad corresponde a uno o ms gerentes, socios o no, designados por tiempo determinado o indeterminado en el contrato constitutivo o posterior-mente. Podr elegirse suplentes para casos de vacancia. Gerencia plural. Si la gerencia es plural, el contrato podr establecer las funciones que a cada gerente compete en la administracin o imponer la administracin conjunta o colegiada. En caso de silencio se entiende que pueden realizar indistintamente cualquier acto de administracin. Derechos y obligaciones. Los gerentes tienen los mismos derechos, obligaciones, prohibiciones e in-compatibilidades que los directores de la sociedad annima. No pueden participar, por cuenta propia o ajena, en actos que importen competir con la sociedad, salvo autorizacin expresa y unnime de los socios. Responsabilidad. Los gerentes sern responsables indvidual o solidariamente, segn la organizacin de la gerencia y la reglamentacin de su funcionamiento establecidas por el contrato. Si una pluralidad de gerentes participaron en los mismos hechos generadores de responsabilidad, el juez puede lijar la parte que a cada uno corresponde en la reparacin de los perjuicios, atendiendo a su actuacin personal. Son de aplicacin las disposiciones relativas a la responsabilidad de los directores cuando la gerencia fuere colegiada. Revocabilidad. No puede limitarse la revocabilidad, excepto cuando la designacin fuere condicin expresa de la constitucin de la sociedad.

En este caso se aplicar el artculo 129, segunda parte, ylos socios disconformes tendrn derecho del receso.

a) Criterio de la refoma 19.550 tambin fue modificada por la ley 22.903 que introdujo las siguientes reformas: 1) gerencia plural. no se limita a la aplicacin de las normas existentes sobre el directorio de la sociedad annima, sino que facilita la reglamentacin al pacto social; sentando como regla de interpretacin, en caso de silencio del contrato, la administracin indistinta; 2) derechos y obligaciones: precisa mejor las prohibiciones; y 3) responsabilidades: prescribe que para su determinacin deber estarse a la actuacin personal de cada uno de los gerentes en los actos generadores de responsabilidad, especialmente en el caso de gerencia plural o colegiada. En consecuencia las reglas que rigen la administracin y representacin son las que analizamos a continuacin. b)
designados por

En esta parte la ley

Designacin

La administracin y representacin corresponden en esta sociedad a uno o ms gerentes, socios o no, tiempo determinado o indeterminado, en el contrato social o posteriormente. La reforma prev la designacin de gerentes suplentes para que acten en caso de vacancia.
c) Gerencia plural

En este supuesto el contrato puede establecer diversas funciones para cada gerente o bien consagrar una administracin conjunta o colegiada. En caso de que el contrato nada disponga sobre el particular, se entender que la administracin es indistinta y que cualquiera de los gerentes puede realizar actos de administracin y representar a la sociedad.

d)

Derechos y obligaciones

Los gerentes tienen los mismos derechos, obligaciones, prohibiciones e incompatibilidades que los directores de sociedades annimas. Lo subrayado es un agregado de la ley 22.903, que dispone que los gerentes no pueden realizar por cuenta propia o ajena, actos en competencia con la sociedad, salvo autorizacin expresa y unnime de los socios. e) Responsabilidad

Este prrafo del artculo 157 fue tambin una incorporacin de la ley 22.903. Prescribe que los gerentes son responsables, en forma personal y solidaria, segn sea la gerencia unipersonal o plural, y segn la reglamentacin de las funciones establecidas en el contrato social. Si varios gerentes participaron de un mismo acto generador de responsabilidad para la determinacin de la misma se podr tener en cuenta la actuacin personal que a cada uno le cupo en ese acto. En realidad aqu la reforma se qued a medio camino, pues debi consagrar la regla que Corresponde fijar la responsabilidad en relacin a la actuacin personal de cada uno, como criterio obligatorio para el juez y no meramente facultativo (la norma dice que el juez "puede" fijar...). Finalmente establece que cuando la gerencia fuera colegiada, sern de aplicacin las normas relativas a la responsabilidad de los directores.

1) Revocabilidad

En este tema no se ha innovado mantenindose la regla que el contrato social no puede limitar la revocabilidad del nombramiento de gerentes, excepto cuando la designacin fuera la condicin expresa de la constitucin de la sociedad. En este supuesto slo podr ser removido el gerente existiendo "justa causa" y mediante accin judicial. En tal supuesto, los socios disconformes con la remocin tienen derecho de receso. De esta forma la ley ha zanjado el conflicto que podra suscitarse, facilitando el retiro de aquellos socios que no aceptaran la remocin del gerente. Ya analizamos anteriormente este tema del receso (art. 78, Cap. IX, A. De la transformacin) y a lo all expuesto nos remitimos.

224. DE LA flSCALIZACION (Art. 158)

Art. 158.- Fiscalizacin optativa. Puede establecerse un rgano de liscalizacin, sindicatura o consejo de vigilancia, que se regir por las disposiciones del contrato. Fiscalizacin obligatoria. La sindicatura o el consejo de vigilancia son obligatorias en la sociedad cuyo capital alcance el importe fijado por el artculo 299, inciso 2). Nortnas supletorias. Tanto a la fiscalizacin optativa como a la obligatoria se aplican supletoriamente las reglas de la sociedad annima. Las atribuciones y deberes de estos rganos no podrn ser menores que los establecidos para tal sociedad, cuando es obligatoria.

Vimos ya que la ley 22.903 modific el criterio respecto de la sociedad de responsabilidad limitada "especial" que no depende del nmero de socios, sino del capital social. El principio en materia de fiscalizacin sigue siendo el mismo de la ley 19.550: la designacin de un rgano de fiscalizacin es optativo en la sociedad de responsabilidad limitada comn y es obligatorio en la sociedad de responsabilidad limitada especial. El rgano de fiscalizacin puede ser la sindicatura, unipersonal o plural, o el consejo de vigilancia (sobre estos rganos nos extendemos al analizar la sociedad annima). En ambos casos se aplicarn supletoriamente las reglas existentes para la sociedad annima. La ley 22.903 agreg un prrafo que merece especial atencin: "las agribuciones y deberes de estos 'ganos no podin ser menores que los establecidos pam tal sociedad (la annima) cuando es obligatona". Sin perjuicio de los errores de redaccin que se advierten a poco que se preste atencin al prrafo (debi decir "rgano" en singular, porque el rgano de fiscalizacin es uno, que podr ser ejercido por sindicos o por un consejo de vigilancia, pero la funcin es la misma, aunque difieran las facultades; y en vez de "obligatoria" debi decir "obligatorio"), es indudable su importancia, que tiende a equiparar imperativamente los derechos y obligaciones del rgano de fiscalizacin con el de la sociedad annima. De modo que contractualmente no se podrn disminuir sus atribuciones ni sus deberes. La ley guarda silencio respecto del caso de optar por el consejo de vigilancia si ste nombrar al o los gerentes, as como puede designar el directorio en la annima (arts. 255 y 281, d). Tambin si, como en el caso de la annima, sus miembros deben ser socios (art. 280). Entendemos que se deben aplicar las mismas reglas referidas para la sociedad annima, de modo que si el contrato en la sociedad de responsabilidad limitada prev un consejo de vigilancia, podr ser ste el que designe al o a los gerentes y asimismo que los miembros del consejo debern ser socios.

225. DE LAS RESOLUCIONES SOCIALES

Art. 159. - El contrato dispondr sobre la forma de deliberar y tomar acuerdos sociales. En su defecto, son vlidas las resoluciones sociales que se adopten por el voto de los socios, comunicado a la gerencia a travs de cualquier procedimiento que garantice su autenticidad,

dentro de los diez (10) das de habrseles cursado consulta simultnea a travs de un medio fehaciente; o las que resultan de declaracin escrita en la que todos los socios expresan el sentido de su voto. Asambleas. En las sociedades cuyo capital alcance el importe fijado por el artculo 299, inciso 2) los socios reunidos en asamblea resolvern sobre los estados contables de ejercicio, para cuya consideracin sern convocados dentro de los cuatro (4) meses de su cierre. Esta asamblea se sujetar a las normas previstas para la sociedad annima, reemplazndose el medio de convocaras por la citacin notificada personalmente o por otro medio fehaciente. Domicilio de los socios. Toda comunicacin o citacin a los socios debe dirigirte al domicilio expresado en el instrumento de constitucin, salvo que se haya notificado su cambio a la gerencia.

La ley 19.550 impuso como forma de deliberacin, en ausencia de disposiciones contractuales, la de las asambleas de la sociedad annima; y dicha forma era obligatoria para la sociedad de responsabilidad limitada de veinte o ms socios. Ya vimos que la sociedad de responsabilidad limitada "especial" es la que por su capital alcanza el mnimo que surge del artculo 299, inciso 2, de acuerdo a la reforma de la ley 22.903. Pero este sistema de deliberacin en la sociedad annima no dio resultados positivos. Por ello la ley 22.903, siguiendo el criterio de la ley alemana, busc adoptar formas ms sencillas para las decisiones de los socios por medio de consultas que les cursa la gerencia y donde dejan por escrito su opinin, o bien la declaracin escrita del voto de cada socio, con transcripcin de las decisiones en el libro de actas y la conservacin de los instrumentos que respalden esas transcripciones. El artculo 159 establece que las resoluciones se adoptarn de acuerdo con lo prescripto en el contrato social. En ausencia de tal previsin, sern vlidas las decisiones que se adopten siguiendo alguno de estos procedimientos:
Voto de los socios comunicado a la gerencia por medio fehaciente, dentro de los 10 dias de cursada la consulta respectiva; o, por declaracin escrita en que todos los socios expresan el sentido de su voto.

Respecto a la sociedad de responsabilidad limitada "especial", resulta obligatorio el sistema de asambleas, modificando la forma de notificacin de la convocatoria a los socios, que debe ser en forma personal o por otro medio fehaciente. Es indudablemente ms lgico en una sociedad que no tiene ms de cincuenta socios, el sistema de notificacin fijado por la ley 22.903 que el comn de los edictos previsto para las sociedades annimas. La aludida regla legal agrega que las comunicaciones o citaciones a los socios se deben hacer en el domicilio expresado en el contrato social, salvo que se hubiera notificado su modificacin a la gerencia.

226. REGIMEN DE MAYORIAS (Art. 160)

Art. 160. - Mayoras. El contrato establecer las reglas aplicables a las resoluciones que tengan por objeto su modificacin. La mayora debe representar como mnimo ms de la mitad del capital social. En defecto de regulacin contractual se requiere el voto de las tres cuartas partes del capital social. Si un solo socio representare el voto mayoritario, se necesitar, adems, el voto de otro. La transformacin, la fusin, la escisin, la prrroga, la reconduccin, la transferencia de domicilio al extranjero, el cambio fundamental del objeto y todo acuerdo que incremente las obligaciones sociales o la responsabilidad de los socios que votaron en contra, otorga a estos derecho de receso conforme a lo dispuesto por el artculo 245. Los socios ausentes o que votaron contra el aumento de capital, tienen derecho a suscribir cuotas proporcionalmente a su participacin social. Si no lo asumen, podrn acrecer los otros socios y, en su defecto, incorporarse nuevos socios. las resoluciones sociales que no conciernan a la modificacin del contrato, la designacin y la revocacin de gerentes o sndicos, se adoptarn por mayora del capital presente en la asamblea o participe en el acuerdo, salvo que el contrato exija una mayora superior.

Tanto la ley 11.645, como la ley 19.550 establecieron el requisito de la "unanimidad" para aquellas resoluciones que importaban una mayor responsabilidad para los socios, con excepcin del caso de la sociedad de responsabilidad limitada especial. Al mismo tiempo se otorgaba al socio disconforme el derecho de receso. Al respecto la ley 22.903 introdujo una profunda reforma, adoptando el criterio general de exigir la mayora de tres cuartas partes del capital si no se hubiera previsto mayora especial en el contrato, para cualquier modificacin contractual. Al mismo tiempo se otorga a los socios disidentes el derecho de receso. Se aclara que si un solo socio representara el voto mayoritario, se necesitar, adems, el voto de otro socio. De esa forma se evita que en la sociedad de responsabilidad limitada, donde un socio tenga gran parte de su capital social, pueda, por s solo, imponer modificaciones contractuales a los dems socios. Tambin se ha previsto que los socios ausentes o que votaron en contra del aumento de capital, tienen derecho a suscribir cuotas proporcionales a su participacin social, si no optaren por ejercer el derecho de receso. En caso de que no incrementen su capital, tendrn derecho a acrecer los otros socios y si stos no suscribieran las nuevas cuotas, podrn incorporarse nuevos socios. Las dems resoluciones sociales que no impliquen la modificacin del contrato, como la designacin o revocacin de gerentes o sndicos, se adoptarn por mayora de capital presente en la

asamblea o partcipe en el acuerdo, salvo que el contrato social exija una mayora superior.

227. LIMITACIONES AL DERECHO DE VOTO

(Art. 161) Art. 161. - Voto: cmputo, limitaciones. Cada cuota slo da derecho a un voto y rigen las limitaciones de orden personal previstas para los accionistas de la sociedad annima en el artculo 248.

Dado que en esta sociedad el capital se representa en "cuotas", la ley consagra la regia de que cada cuota social da derecho a un voto. El socio que en una operacin determinada tenga un inters contrario al de la sociedad (caso del socio que pretende venderle un bien a la sociedad o alquilarle un inmueble y en general celebrar cualquier contrato con la sociedad; o si se trata de un contrato entre sus parientes y la sociedad o entre otra sociedad a la que est vinculado y la sociedad de responsabilidad limitada), por cuenta propia o ajena, debe abstenerse de votar. Si contraviniese esa regia, ser responsable por los daos y perjuicios si su voto sirvi para adoptar una decisin vlida, es decir para integrar la mayora contractualmente exigida. Estas son las reglas que consagra el artculo 248 y que son aplicables a la sociedad de responsabilidad limitada de acuerdo con la norma que comentamos.

228. ACTAS DE ACUERDOS SOCIALES (Art. 162)

Art. 162. - Actas. Las resoluciones sociales que no se adopten en asamblea constarn tambin en el libro exigido por el artculo 73, mediante actas que sern confeccionadas y firmadas por los gerentes dentro del quinto da de concluido el acuerdo. En el acta debern constar las respuestas dadas por los socios y su sentido a los efectos del cmputo de los votos, Los documentos en que consten las respuestas debern conservarse por tres (3) aos

Como dijimos antes, la ley 22.903 introdujo una forma ms sencilla de adopcin de las resoluciones sociales. Pero cualquiera sea la forma utilizada se debe dejar constancia en el libro de actas respectivo (libro de actas de asambleas) de las respuestas dadas por los socios y el sentido de sus votos. Dichas actas deben ser firmadas por los gerentes dentro del quinto da de la fecha del acuerdo. Asimismo, los documentos donde consten las respuestas o votos de los socios, se deben conservar por tres aos.

NOTAS A LA OCTAVA EDICION

1. JUR!SPRUDENCM

En este captulo incorporamos los siguientes fallos que estimamos de importancia a los efectos de un mayor esclarecimiento de los temas en l desarrollados.
217. DEL CAPITAL SOCIAL (Arts. 148 y 149) Por servir el capital social como medio para obtener beneficios a travs del ejercicio de una determinada actividad econmica, su cuanta debe adecuarse a la naturaleza de la misma, pues de lo contrario un capital desproporcionadamente reducido en su magnitud determinar la imposibilidad de cumplir el objeto, que debe por esencia, ser fcticamente posible. El problema radica pues en fundamentar las facultades de quien tenga a su cargo la registracin de sociedades, en aquellos tipos sociales en los cuales la ley impone un capital mnimo, puesto que la ausencia de un tope legal dejara librado a su discrecionalidad la determinacin del capital suficiente para el desarrollo de una actividad mercantil. Ello constituye pues el meollo de la cuestin, pero no encuentra en ello obstculo insalvable para negar al funcionario citado dichas facultades, que ya han tenido ratificacin jurisprudencial, pues ellas se encuentran insitas en el control de legalidad y que no se trata en consecuencia de fijar matemticamente, en base a estadsticas, que capital es necesario para afrontar tal o cual ramo del comercio, sino simplemente de determinar cuando el capital social que aparece sealado en el contrato es sin lugar a dudas desproporcionado en relacin con la actividad a desarrollarse (Nissen, Ley de Sociedades Comerciales, T. 1, pgs. 101/102>. Cm. Civ. y Com. Gral Roca, 5-x'I-1994, "Ambito S.R.L. 5/ms-cripcin contrato (expte. 10.734-CA94)". 220. TRANSFERENCIA DE CUOTAS

CeSiD de cuotas (art. 153). Clusulas limitativas Frente a un texto contractual limitado, casi equvoco, el tribunal no est autorizado para estimar una interpretacin extensa, cuando se trata justamente de clusulas limitativas, materia en la cual las restricciones deben ser explcitas por que constituyen una excepcin al principio de la libertad mercantil. Si pudo decirse simplemente que el cedente no operara en el ramo de la sociedad cuyas cuotas transmita, y no se adopt tal elemental frmula, luerza es tolerar luego conductas equvocas acaso, pero no francamente prohibidas. Cm. Nac. Com., Sala D, 4-VII-1991, "Riera, Ruben y otro c. Dotro, Francisco", L.L., 29-XI-1991.

Incorporacin de los herederos (art. 155)

La inclusin en el contrato social de un pacto que acuerda a los herederos del socio fallecido la opcin de incorporarse a la sociedad o ejercer el derecho de receso, pero no determina el plazo para hacerlo, est indicando que los socios sobrevivientes tienen en sus manos el mecanismo de la intimacin, instando en el plazo prudencial que fijen una toma de decisin expresa, que despeje el estado de indefinicin que entorpece la continuidad societaria. Ante la muerte de uno de los socios, el silencio de los herederos debe interpretarse como que han optado por la resolucin parcial del contrato social, quedando en manos de la sociedad la comunicacin para que ejerzan sus derechos econmicos - reclamacin de la cuota liquidatoria - y eventualmente la consignacin de su importe. En todos los casos en que la ley confiere espacio a la autonoma de la voluntad - en el caso de autonoma societaria de acuerdo con la economa del contrato social - la regla de la autonomaticidad sucesoria (art. Mio, Cd. Civ.> cede. En las sociedades de responsabilidad limitada el principio es que los herederos se incorporan a la sociedad si nada se dice, pareciendo razonable sostener la independencia de rgimen entre el especficamente societario y el sucesorio, pero el contrato social puede disciplinar la cuestin en dos sentidos diametralmente opuestos: o tornando obligatoria la incorporacin, pero dejando a salvo la prohibicin de las limitaciones absolutas a la transmisibilidad, mediante el rglmen de inoponibilidades establecidas en el artculo 155, apartado 2 de la Lay de Sociedades Comerciales; o facultando el derecho de receso en los trminos de analogos pactos (art. 89, L.S.) es decir, reglando la posibilidad de que los sucesores del socio cedan su inters recibido hereditatis causa.

Cin. la. Civ. y Com., Baha Blanca, Sala 1, 24-XI-1922, "Zoilo, Osvaldo P. y otra c. Zoilo Hnos. S.R.L. y otros", L.L., 1993-D, pg. 412. Valor de la cuota del socio fallecido 1. El valor que debe atribuirse a las cuotas del socio fallecido debe ajustarse al valor real de la venta de la empresa en marcha. Los valores contables no tienen importancia para esos efectos. El apartamiento del principio expuesto llevarla como consecuencia el favorecimiento de un
enriquecimiento indebido para los socios suprstites, en detrimento de los herederos del socio fallecido, que con su aporte contribuy a la existencia y desarrollo de la empresa. 2. Para establecer el valor de las cuotas sociales del socio fallecido no debe ser el resultante de una liquidacin forzada, de una subasta, sino el que pueda obtenerse en las mejores condiciones posibles. Cm. Nac. Com., Sala A, 9-111-1993, "Snchez, Sol, suc. c. Snchez y Ca. S.R.L., Jos", L.L., L, 1993-B, pg. 1657, L.L., Repertorio LIII-1993, pg. 1639. Herederos. Disolucin de la sociedad. Gestiones realizadas por el administrador. Derecho del heredero a exigir rendicin de cuentas Los herederos del socio fallecido de una disuelta sociedad de responsabilidad limitada, por la causal de vencimiento de trmino, y que entr ipso iure en la etapa liquidatoria, tienen derecho a que los administradores les rindan cuenta de la gestin realizada, aun cuando ella se hubiere limitado a arrendar el inmueble e instalaciones y maquinarias de la sociedad a un tercero, pues es evidente que ello importa un tpico acto de administracin del patrimonio societario, que contina manteniendo su individualidad jurdica, frente al particular de cada socio, lo cual tambin es una consecuencia de que contine la personalidad jurdica del ente en liquidacin. Ello as, toda vez que no hayan caducado los poderes otorgados por la sociedac a sus mandatarios. Aun cuando obviamente sus facultades sufran mengua por haber concluido el ciclo negocial operativo de la empresa. Cm. Nac. Com., Sala A, 6-VII-1990, "Apra, Mnica c. Aprile, Roberto siliquidacin de sociedad y rend. de cuentas", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial 223. DE LA ADMINISTRACION Y REPRESENTACION (Art. 157)

e)

Responsabilidad

1. Es funcin de cualquier integrante del rgano de administracin de una sociedad de responsabilidad limitada, aun cuando no haya actuado en los hechos que motivan la calificacin de conducta, el control de la totalidad de la gestin empresaria. El incumplimiento de tal carga da lugar a la culpa in vigilando. 2. La alienidad en el ejercicio de la administracin de la sociedad de responsabilidad limitada debe ser reprochada, pues los dems socios integrantes de la gerencia no quedan liberados de la mnima obligacin de viglar el regular desenvolvimiento de la empresa.

3. Es condicin lglca de la calificacin de conducta fundada en lo previsto por el artculo 235, inciso 1 de la ley 19.551, la indicacin precisa de los valores faltantes que conformaban el activo de la sociedad. Cm. Nac. Com., Sala C, 28-X1-1994, "Constructora Spinillo S.R.L. siquiebra", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial. Existiendo en la sociedad de responsabilidad limitada una gerencia constituida por dos miembros, cuya actuacin es siempre conjunta, el balance debe tambin practicarse en la misma forma, sin que ninguno de los integrantes se encuentre obligado respecto del otro a rendir cuentas de su gestin, en razn al carcter compartido de la gerencia. La aprobacin del balance confeccionado por los gerentes de la sociedad de responsabilidad limitada no importa revelacin implcita de la responsabilidad de stos por los actos de gestin, pues no se trata de una rendicin de cuentas detallada y documentada de toda la actuacin de la gerencia, pudiendo la sociedad - si fuere necesario - intentar la accin de responsabilidad prevista en el artculo 59, L.S. Cm. Nac. Com., 27-11-1992, Ficha nro. 1350, "Future Computacin S.R.L. c. Colodro, Jorge s/sum.", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial.

Vencimiento de la vigencia de la sociedad-responsabilidad

Vencido el trmino de duracin de una sociedad de responsabilidad limitada sin que se disponga su liquidacin, toda actividad ajena a esos fines hace responsable a los administradores ilimitada y solidariamente respecto de los terceros y los socios sin perjuicio de la responsabilidad de stos. S.C.BA., 16-VI-1992, "Rodrguez, Alberto R. c. Mada S.R.L. y/u otros", L.L., 21-X-1992.

Liberacin de responsabilidad: registracin de la CeSlD

1. La sola cesin de cuotas no es suficiente para excluir al socio de su responsabilidad como administrador. Para la oponibilidad de la ce-Sin es menester su registracin. 2. La ley de sociedades exige la registracin como modo de liberarse - frente a terceros - de las responsabilidades que importa la direccin societaria. Cm. Nac. Com., Sala D, 30-IV-1991, "Agrcola Ganadera La Marca S.R.L.", L.L., 13-11-1992.

2. DOCTRINA

Sobre los temas tratados en este captulo, se pueden consultar los siguientes trabajos:
Miguel, Jorge, "La subasta de cuotas de una sociedad de responsabilidad limitada por motivo de la ejecucin seguida por un acreedor particular del socio titular", R.D.C.O., 1%9, pg. 99. Morello, Augusto Mario - Trccoli, Antonio, "La adquisicin de la cuota social. Realismo", R.D.C.O., 1978, pg. 1187. Odriozola, Carlos, "Los derechos de los socios en la venta forzada de cuotas de una sociedad de responsabilidad limitada", R.D.C.O., 1974, pg. 643. Richard, Efrafn H., "Notas en torno a las sociedades de responsabilidad limitada conforme a su regulacin en el Anteproyecto de la Lay General de Sociedades", R.D.C.O., 1970, pg. 467.

CAPTULO XIV
LA SOCIEDAD ANONIMA
229. EVOLUCION RISTORICA
a) Origen

La sociedad annima naci como una prolongacin de la actuacin de la Casa Real Inglesa. La utilizaron los reyes de la Casa de Anjou, los Tudores y los Estuardos, en parte como el mejor modo de hacer que las cosas se hicieran y en parte con el objeto de alargar los brazos del poder real1. La nocin de la sociedad

annima est bien fijada en la ley inglesa, tan antiguamente que es necesario remontarse por lo menos al siglo XIV. Su personalidad jurdica se defini y acentu en los siglos XV y XVI: adquiri capacidad para
poseer bienes, entablar demanda y ser demandada, de modo que all se diferencia de sus miembros y los sobrevive. En esta evolucin finalmente se le confiri el privilegio de la limitacin de la responsabilidad de los miembros a sus respectivos aportes2. El status societario lo adquira merced a una concesin real. Por eso se ha dicho que el otorgamiento de la personalidad jurdica era uno de los recursos principales en virtud del cual el poder real se administraba y expanda al mismo tiempo3.
BERLE Jr., Adol' A., La Sociedad Annima en a Sociedad Moderna, de MAsoN, EDWARD, 5. y otros, Prlogo, pg. 2. 2 DE SOL CAIZAREs, Felipe, Tnatado de Sociedades por Acciones en el De'echo Comparado, T. 1, pg. 9. 3 CtIAYES, Abram, "La sociedad annima moderna y el imperio de la ley", en La Sociedad An,'ima en la Sociedad Moderna, de MASON, EDWARD y otros, pg. 52.

Los Tudores encararon con decisin la colonizacin, el corso, la promocin del comercio exterior, y se valieron de la sociedad annima para eHo, con lo que la idea de la unidad legal de un grupo determinado se asocia con la finalidad de la financiacin colectiva de negocios. Las cdulas reales de reconocimiento de las sociedades incluan generalmente la concesin de monopolios del comercio en ciertos lugares o de determinados artculos, exenciones de ciertas cargas y otros privilegios. Dichas empresas demandaban sumas cuantiosas y grandes riesgos, y esa fue la tarea que se encomend a estas sociedades annimas que pasaron as no a administrar esos privilegios sino a ejercerlos 4. As es como la sociedad annima del siglo XVII pas a ser el instrumento ideal de la poltica econmica mercantil.

En esa poca el control de las sociedades annimas lo ejercan las cortes del rey, actuando como rgano nacional de control y fiscalizacin administrativa. De esa poca son las normas legales que determinan que al concederse la autorizacin real se evaluara polticamente tal acto; que en la cdula
de reconocimiento se establecieran las limitaciones al volumen; determinacin de las actividades que desarrollar la nueva sociedad annima; y mantenimiento riguroso de sus limitaciones 5. Brunetti al comentar la evolucin histrica de la sociedad annima seala que su verdadero origen no debe buscarse en Italia, pero que estudiando las sociedades romanas pueden advertirse ciertas caractersticas similares en las societates publicanomm. Estas sociedades de publicanos a que ya hicimos referencia en el Captulo 1, punto 2, fueron organizaciones formadas para la realizacin y recaudacin de ingresos del Estado, el aprovisionamiento y suministro del pueblo y de los ejrcitos, y la construccin de

obras pblicas. Su actuacin ligada a las funciones pblicas les dio carcter de "personas pblicas", adquiriendo una personalidad diferente de los socios que las integraban. Por ello, dice este autor italiano, pertenencen a la categora de "corporaciones" dotadas de personalidad6. Tambin expresa Brunetti que otros autores italianos citan en la evolucin histrica de las sociedades annimas, a la
4 CHAYES, op. cit., pg. 52. 5 CHAYES, op. ci(., pg. 53. 6 BRUNETTI, op. cit., T. II, pgs. 1 y 2.

cormmenda medieval como un antecedente, si bien aparece ms emparentada con la sociedad en comandita. Se cita tambin a las sociedades llamadas maone (palabra derivada del rabe y que significa ayuda, socorro), asociaciones de ciudadanos que provean de dinero a inters, bajo la caucin del Estado, a una expedicin naval. Similares son las compe're, que era la subdivisin en "cuotas" de la deuda pblica,

unificada en los monti, que era considerada una cosa mueble, transferible y que produca rentas. Como organizacin autnoma, que desarrollaba negocios en su propio provecho, en base a los compere, se cre la Banca di San Giorgio en Gnova, en 1407 y consolidado en 1547, al que Besta,
citado por Brunetti, considera que es el ms antiguo ejemplo de sociedad por acciones. Tambin se citan como antecedentes la maona genovesa de Chio y de Focea, llamada tambin maona di Giustiniani (1346-1566), la que para algunos autores era una sociedad annima colonial 7.

b)

Primeras sociedades por acciones

Entre las primeras companies, que adoptaron la forma de joint stock company, est la "Rusia Company", incorporada por la reina Elizabeth en 1555. Estas companies eran convertidas incorporations, por concesin de la Corona o por ley del Parlamento Special Act of Parliament -, pudiendo cita rse la East Indian Company (1600), la New River Company (1606), la Hudson's Bay Company (1670), el Bank of England (1694), la South Sea Company (1711) y la London Assurance Corporation (1720)8. Desde 1600 a 1720 la historia de las companies es en realidad la historia de unas cuantas compaas que ejercen verdaderos monopolios. Esta forma de sociedades "incorporadas" dio lugar a abusos, y fueron prcticamente prohibidas por el legislador con la Buble Act de 1720 9. En Italia se cita como un antecedente de las sociedades por acciones a la Casa di San Giorgio, luego convertida en Banca di
7 BRUNNETI, Op. cit., T. II, pg. 5, nota nro. 8. 8 SOLA CAIZARES, op. cit., T. II, pg. 15. 9 SOL CAIZARES, Op. cit., T. 1, pg. 15.

San Giorgio en Gnova. En Siena, tambin se cita al Monte de Paschi. El capital estaba dividido en cuotas sociales, que daban derecho de participar en las entradas del Estado, cedidas en garanta. Esos participantes designaban delegados. Las participaciones eran negociables.
La Compaa holandesa de las Indias Orientales, creada en 1602, suele sealarse como el primer ejemplo de sociedad annima en la Europa continental. Posteriormente se crearon las Compaas francesas de las Indias Orientales y Occidentales, las Compaas de Santo Domingo, del Canad10. c) Su desarrollo Luego viene la transformacin de este ente a fin de adecuarlo a la poltica liberal que se expande por el mundo, o mejor dicho, que Inglaterra expande. Entonces poco a poco la sociedad annima se libera del "paternalismo" de la Corona.

El desarrollo del capitalismo que tiene como base la empresa privada y el principio de la libertad de contratacin, requiri la transformacin de aquellas empresas de carcter pblico creadas
por concesin individual, en otras empresas de carcter privado creadas libremente por voluntad de sus miembros 11. La evolucin hacia la forma moderna en Europa continental, se inici, como lo senala el destacado profesor espaol Dr. Rodrigo Ura12, a partir de la Revolucin Francesa, bajo la presin de los postulados del capitalismo liberal. En el Cdigo napolenico la sociedad no naca ya gracias a la autorizacin o accin de la Corona, sino en virtud de la voluntad de los socios, si bien el Estado se reservaba el derecho de la autorizacin previa para su funcionamiento.

El Cdigo espaol de 1829 avanz an ms, y el Estado slo intervena en la aprobacin de las escrituras fundacionales por los tribunales.
Despus la sociedad annima se liber ya de toda tutela estatal, y tanto en Francia en 1867 como en Espaa en 1869 se
10 URA, Rodrigo, Derecho Mercantil, 7' Edicin, Madrid, pg. 177; HALPERIN, Manual de Sociedades Annimas, pg. 7. 11 SOLA CAIZARES, op. cit., T. III, pgs. 10 y 11. 12 URIA, op. cit., pg. 170, nro. 185.

sancionaron modificaciones que deaban en plena libertad a estos entes, sin ningn control
estatal3.

La sociedad annima continental defmida con los caracteres actuales en el Cdigo de Comercio francs de 1807 y que tom formas defmitivas con la ley francesa de 1867, fue creada en otros
pases europeos y latinoamericanos bajo principios semejantes. As, en Alemania en 1870, en Blgica en 1873, en Brasil en 1882, en Italia en 1882, en Mxico en 1888, etctera14. El capitalismo moderno pudo utilizar en esos pases una nueva forma jurdica de empresa que fue el resultado de la yuxtaposicin de elementos modernos: las antiguas compaas aportaron las dos ideas

fundamentales, llmitacin de la responsabilidad de sus miembros a sus aportaciones y ttulos negociables. A su vez, el derecho civil aport el contenido jurdico de la nueva forma social, encuadrndola dentro de la nocin contractual; las necesidades y las ideas de la poca aportaron los conceptos de libertad y de organi:zacin democrtica15.
d) Evolucin en los Estados Unidos de Amrica El mayor desarrollo, sin embargo, no tuvo lugar en Europa, sino en los Estados Unidos de Amrica. El famoso fraude de 1720 en Inglaterra, conocido como el "fraude del Mar del Sud", desacredit

enormemente a la sociedad annima, a punto tal que por casi cien aos a partir de entonces no se habla de este tipo societario en Inglaterra y sus colonias'6. A comienzos del siglo XIX, "si bien de mala gana y con cierta aversin", como seala Berle, se comenz a recurrir nuevamente a ellA, tanto en Gran Bretaa como en la naciente Estados Unidos, y a pesar de las primeras limitaciones que se le impusieron, ello no impidi que se abriese paso y floreciera ampliamente a mediados del siglo.

Es en Estados Unidos donde la sociedad annima adquiri el poder formidable que la distingue, a punto tal que su gravitacin fue tan importante que puso en peligro el mismo poder del Estado, como lo han sealado eminentes juristas norteamerica13 URIA, op. cit., pg. 170, nro. 185.
14 SOL CAIZARES, op. cit, T.

III, pg. 11.

miembro de la Corte Suprema17. Las solicitudes de reconocimiento de personera jurdica en Estados Unidos fueron tantas que tal acto, otrora importante, pas a ser un mero trmite burocrtico. As es como en la mayora de los estados norteamericanos importantes, el sistema para el otorgamiento de la autorizacin se rega hacia mediados del siglo pasado por leyes generales, segn las cuales la forma de organizacin en sociedad annima dedicada a los negocios se convirti en un hecho que poda otorgarse a cualquier postulante competente. La concesin de la personalidad jurdica qued as al alcance de los interesados, a condicin de que fuese
18

15 SOL CAIZARES, op. cit, T. III, pg. 12. 16 BERLE, op. di., pg. 2. nos como Louis D. Brandeis, que fuera

utilizada con fines de negocio De eso a la total liberalizacin haba un paso. As fueron dejadas de lado todas las limitaciones y restricciones. "La fuerza del mercado reemplaz en forma explcita cada vez con mayor amplitud, a la fuerza de la ley, en el intento de lograr la deseada organizacin y regulacin del poder"19. El crecimiento vertiginoso de las sociedades annimas cre en los Estados Unidos serios problemas, al afectar stas en su actividad el mismo funcionamiento del "mercado". Las leyes an-titrusts y las reglamentaciones pblicas han sido, desde entonces, la respuesta caracterstica del gobiern y la ley norteamericana a los problemas provocados por el creciente poder de las sociedades annimas. A partir de entonces se estudia la forma de contener ese poder o de "dominarlo", a fin de que no se ejerza en forma abusiva y contra los intereses de la comunidad. As se ha reglamentado por ley la distribucin del poder de voto, para evitar abusos en la materia, controlando los mandatos para las asambleas20, la distribucin del poder de votos en la sociedad de hoklings de servicios pblicos, facultando a la comisin de ttulos y bolsas 11' funcin de investigar la distribucin del poder de voto entre los accionistas de estas sociedades, etctera21.
17 BERLE, op. cit., pg. 3. 18 CHAYES; op. df., pg. 54. 19 CHAYES, op. cit., pg. 55. 20 Securities Exchange Act de 1934. 21 LEARY, Leo N., "La equitativa distrbucin del poder de voto en la ley sobre sociedades holdings de servicios pblicos (1935)", resea en L.L., t. 77, pg. 938.

La "corporacin" contina siendo considerada en teora como una creacin del Estado que le confiere la personalidad jurdica concediendo un chaFler, vocablo vinculado a la antigua idea de concesin, que hoy en todas las legislaciones de los Estados Unidos se obtiene en virtud de leyes generales a las que se pueden acoger los particulares. En los Estados Unidos la sociedad annima no tiene carcter de

un contrato entre particulares, pues la incorporacin se considera como un contrato entre el Estado y la corporacin, aunque tambin se ha considerado que se trata de un triple contrato entre el Estado y la corporacin, entre los accionistas y el Estado y entre los propios accionistas22 As es como toda la legislacin contempornea, especialmente con posterioridad a la Primera Guerra Mundial, se va incunando hacia una mayor reglamentacin de esta forma societaria, a fin de evitar que sea instrumento de maniobras en perjuicio de las "minoras" de accionistas y de los intereses generales23. e) Diferenci8 conceptual entre el derecho anglosajn y el derecho continental

La diferencia fundamental entre el derecho anglosajn y el derecho continental radica en que en el primero la company nace y se desarrolla al margen de toda idea contractual; mientras que en el derecho continental europeo, que tiene la influencia del derecho francs, la sociedad annima surge acuada al concepto civilista del contrato. Estas dos concepciones diferentes sealan las caractersticas permanentes en la evolucin de la sociedad annima en uno y otro sistema. Mientras la sociedad por acciones angloamericana se desenvuelve libremente sin tener que someterse a concepciones rgidas que no le convienen, y no se considera que sea absurda la intervencin del Estado, por el contrario, en el derecho continental, aferrada a la teora contractualista civilista, la sociedad annima se desenvuelve aprisionada por ese concepto, y all se considera abusiva cualquier
intervencin del Estado por ser un atentado a la autonoma de la voluntad de los contratantes. 22 SOL CAIZARES, op. cit., T. 1, pg. 380. 23 En Gran Bretaa rige un severo sistema de sanciones penales, la vigilancia de los auditores, de la Cmara
de Comercio y poderes pblicos.

Sol Caizares nos dice al respecto que este diferente origen explica lo que pueden parecer contrasentidos e incluso absurdos, y no son ms que consecuencias lgicas de las concepciones distintas al surgir la sociedad por acciones moderna. Parece extra-o, dice, que en pases "campeones" de la democracia y la libertad admitan realmente intervenciones del Estado en la sociedad por acciones, y que

no se admita en pases de la Europa continental, incluso cuando estn regidos por un rgimen autoritario. Ni en la Alemania nacional-socialista, ni en la Italia fascista, se produjo la intervencin administrativa que existe en Inglaterra y en Estados Unidos. En Espaa con un rgimen poltico de tipo autoritario, se dict en

1951 una ley de sociedades annimas que es ms liberal y alejada de todo intervencionismo estatal que en Inglaterra y Estados Unidos24. La incapacidad de la teora contractual para solucionar los problemas que crea la moderna
sociedad annima determin la necesidad de recurrir a otra concepcin ms idnea. As, en el derecho germnico, plasmada legislativamente en la ley de 1937, y que ha seguido la legislacin francesa en la reforma de 1966, se abandona la concepcin contractualista, adoptando la teora "institucionalista". Conviene detenerse, en este estudio de la evolucin de estas sociedades, en la ley alemana de 1937, ya que marca un hito fundamental en la evolucin de la legislacin contempornea sobre sociedades annimas. Partiendo del concepto jurdico del "rgano", modifica sustancialmente el enfoque de la organizacin, administracin y control de ellas. Esta ley tiende fundamentalmente a independizar y fortalecer los rganos de control y a proteger los intereses de las minoras. Crea un rgano de control independiente designado por la asamblea que a su vez designa a los administradores. La direccin, Vorstand, elegida por el consejo de vigilancia (Aufsichtstrat), que a su vez, es elegido por la asamblea (Hauptversamnlung). El Vorstand dura cinco aos como mximo en el cargo y viene a ser un empleado de la sociedad25.
24SOLA

L CAIZARES, op. ci(., T. III, pg. 14.

25 Cfr., SCIIILLING, Wolfgang, "La proteccin de las minoras en el derecho alemn de las sociedades por acciones" (L.L., t. 105, pg. 1087); SEMN, Juan M., Nuevo den'cho accionario y de "Konzem" de Alemania. Ley de J%5, pgs. 41 y sigs. Esta ley ha sido el modelo de la ley francesa de 1966, cdigo de sociedades que es obra de los ms notables juristas franceses y que llev varios aos de estudio y consultas para su elaboracin. Adoptando la teora germnica, el organismo de control es designado por la asamblea, y slo puede estar integrado por accionistas. Este cuerpo designa a su vez al consejo de administracin, separando as claramente ambas funciones. Ello implica, como se ha sealado26, un cambio fundamental, ya que el organismo de control pasa a ser el cuerpo que en representacin de la asamblea, no slo designa a los directores o miembros del consejo de administracin, sino que tambin propone la destitucin de ellos, adems del control que por s o por peritos o expertos realice con toda amplitud. En cambio, la ley espaola de 1951, dictada entre ambas leyes comentadas precedentemente, sigue la teora contractualista, excluye toda intervencin del Estado y es de orientacin francamente liberal. Esta ley ha sido inspiradora de muchas normas de nuestra ley. Mantiene la antigua concepcin de que los administradores son designados por la asamblea, quien

tambin designa al rgano de fiscalizacin interna.

Para la constitucin de la sociedad adopta el sistema normativo, que ha adoptado la ley argentina, y la sociedad adquiere la personalidad jurdica a partir de su inscripcin en el registro mercantil27.

230. IMPORTANCIA DE LA SOCIEDAD ANONIMA:

SU INFLUENCIA EN LA SOCIEDAD MODERNA

a)

La sociedad

annima y el capitalismo

La sociedad annima es la gran empresa comercial que adopta esta forma jurdica. Son, como dice Abram Chayes, los mayores centros de poder no gubernamentales existentes en nuestra
comunidad" 28.
26 RIPA ALBERDI, Vicente 1., Revisia de Leg. Argentina, nro.

37, octubre

1969, pg. 82. 27 SOL CAIZARES, op. cit., T. 28 CIAYES, Op. cit., pg. 41.

1, pg. 338.

William T. Gossett, ex vicepresidente y asesor general de la Ford Motor Co., dice refirindose a la sociedad annima: "...es una institucin econmica y social que toca todos los aspectos de nuestra vida; en muchos sentidos constituye una expresin institucionalizada de nuestro propi modo de ser. En los ltimos

cincuenta aos la industria en forma de sociedad annima se ha desplazado de la periferia al mismo centro de nuestra existencia econmica y social. En verdad, no es inexacto decir que vivimos "29 en una comunidad de sociedades annimas Esto ocurre hoy en el pas ms industrializado y ms avanzado tcnicamente del mundo. En todos los pases estas sociedades han conquistado las posiciones ms importantes. La actividad siderrgica, la petroqumica, la electrnica, la banca, el seguro, las empresas de transportes martimos, terrestres y areos, han adoptado esta forma y estn en manos de sociedades annimas. Se ha convertido as la sociedad por acciones en un instrumento formidable del desarrollo econmico de los pueblos. A punto tal que se puede decir que el desarrollo econmico de Occidente est fundado en la sociedad annima. Ya a fines del siglo XIX y principios de este siglo el capitalismo moderno se desarroll prodigiosamente, y pudo hacerlo en gran parte gracias al maravilloso

instrumento de la sociedad por acciones, y se ha hablado de la era de estas sociedades como una de las pocas de la historia econmica30. b) La sociedad annima: Centro de poder La sociedad annima es un centro de poder, econmico-financiero y tambin poltico y social. En los Estados Unidos de Norteamrica, cinco grandes corporaciones manejan ms dinero que cualquiera de los Estados de la Unin31.
Este poder se ha debido fundamentalmente al proceso de concentracin de sociedades ocurrido desde fines del siglo XIX y especialmente en este siglo XX.

Esas grandes corporaciones acentan su influencia en el mundo, con posterioridad a la Segunda Guerra Mundial. 29 Citado por CItAYES, op. cit., pgs. 43 y 44. 30 SOL CAIZARES, op. cit., T. II, pg. 15.
31 SAMUEIsoN, Paul A., Curso de Econom(a Moderna, Aguilar, 1%3, pg. 95.

En nuestro pas, y en todos los denominados subdesarrollados o en vas de desarrollo, la influencia de esos grupos econmicos financieros internacionales es extraordinaria. Ellos penetran a travs de sucursales y de filiales, que son sociedades jurdicas autnomas, presuntamente nacionales.
Karl Kaysen, sealando este fenmeno, expresa: "El poder que un gran volumen absoluto y relativo proporciona en el mercado a la sociedad annima, constituye el fundamento, no slo de poder econmico,

sino tambin de un considerable poder poltico y social de ndole ms amplia. Parte del poder poltico de las grandes empresas es por supuesto fruto de la accin de determinados grupos por defender sus propios intereses...". "Una relacin ms especial con la posicin de la gran empresa tiene el poder de que disponen las grandes fffmas petrolferas tanto en los asuntos internos como en los externos, en virtud de la especial situacin en que se hallan en su carcter de concesionarias - frecuentemente sobre la base de un monopolio en un pas determinado - para la explotacin del petrleo del Oriente Medio y el Caribe. Aqu las grandes firmas ejercen poderes casi soberanos, tienen gran influencia en ciertos aspectos de la
poltica exterior de los Estados Unidos y la Alianza del Atlntico, y operan en una forma que no corresponde ni a la de un gobierno pblico ni a la de una empresa privada...32

La influencia en la poltica nacional de las grandes sociedades o corporaciones es importante. Los grandes recursos financieros con que cuentan las convierten en un elemento pro-motor de "personalidades
Las sucursales o filiales de las grandes corporaciones internacionales y las grandes sociedades annimas nacionales concentran el mayor poder econmico-financiero. Las grandes plantas industriales, las grandes compaas financieras, bancarias, de servicios pblicos, estn en sus manos. Los directores y gerentes de esas grandes sociedades son "personajes" de enorme influencia poltica y social en el medio en que esas empresas actan, que influyen decisivamente en la conduccin de los

pases.
32 KAYSEN, Karl, "La sociedad annima: cunto poder? qu alcance?", en Ii' Sociedad Annima en la Sociedad Moderna, por MASON, EDWARD, y otros, pg. 145.

Ejercen considerable influencia en la prensa mundial y en todos los medios de difusin. El "cuarto poder" est muchas veces a su servicio. A travs de los modernos medios de comunicacin masivos su accin se expande en el mundo y su poder se ejerce rpidamente.

La influencia en el medio social es tambin considerable. Esas grandes sociedades ocupan miles de obreros y empleados en sus plantas industriales, en sus fbricas, en sus oficinas. A travs de esos centros de produccin irradian su influencia en el medio social. El cierre o la paralizacin de esas empresas tiene profunda repercusin. Su presencia, en suma, es signo de poder. De enorme poder. El legislador de nuestros pases debe conocer esa circunstancia y merituarla. El Estado, que tiene hoy la obligacin de preservar la libre competencia en los mercados, debe contar con los medios para evitar prcticas monoplicas o lesivas a esa libertad, para poder prevenir y sancionar conductas transgresoras. c) Las grandes corporaciones

El desarrollo econmico del capitalismo produjo el proceso de concentracin de empresas, formndose as las grandes corporaciones empresariales, que adoptan las formas de tnsts o cartek para modificar el rgimen de competencia del mercado y su regulacin. Nace as una legislacin de represin de tnsts y cartek, que comienza en Estados Unidos de Amrica con la ShermanActde 1890. Estas corporaciones adoptaron luego la forma de sociedades hotdings, de "cartera", tratando de eludir esa legislacin reprcsiva. En un comentario donde se citan opiniones del profesor John Fayerweather, de la Universidad de Nueva York, se seala que el surgimiento de compaas trasnacionales gigantescas comenz hace

un siglo con la fundacin de la primera fbrica en el extranjero por Singer Sewing Machines, y que ya en 1914 muchas firmas como General Electric, Ford y Unilever, contaban con plantas en diversos paises.33
33 StJLZBERGER, 6. L., "El aumento de empresas mu1tinacionales", en La Nacin del 14 de noviembre de 1972, pg. 4.

El fenmeno adquiere importancia despus de la Segunda Guerra Mundial, siendo el desarrollo de las inversiones de las compaas norteamericanas en otras naciones realmente extraordinario. Es as como este fenmeno moderno de la concentracin de empresas debe ser regulado por el derecho, y especialmente por el rgimen legal de las sociedades por acciones. Es este aspecto uno de lo ms modernos y delicados en cuanto a su formulacin jurdica y al tratamiento legislativo correspondiente, dada su singularidad y su proyeccin. Fundamentalmente esta materia adquiere relevancia especial en paises como el nuestro, de importacin de capitales, donde las grandes corporaciones penetran en el fenmeno econmico nacional a travs de sucursales y filiales. Generalmente las empresas multinacionales, verdaderos "gigantes" de un poder superior a los mismos Estados, crean en el pas una empresa nacional, jurdicamente autnoma, pero "dependiente" de aquella extranjera, y por su intermedio se "vincula" a otras empresas, llegando a manejar importantes rubros de la economa nativa. Esto produce una intromisin en el mercado nacional, de indudable trascendencia, que puede alterar el libre juego de la oferta y la demanda. Contra ello han reaccionado las diferentes legislaciones sancionando las leyes de represin de los tnsts y cartek en cuanto desarrollan actividades monoplicas. Pero adems el rgimen legal de las sociedades por acciones debe regular aspectos como el de la "participacin" de una empresa en otra, las "vinculaciones" entre empresas, las "participaciones recprocas", los "contratos de empresas", el control", por cuanto se trata de un fenmeno econmico que no puede detenerse y que pareciera determinado por la evolucin del desarrollo de las economas nacionales. As, por ejempo, en Alemania Occidental se calcula que casi un 70 % de las sociedades
annimas estn ligadas entre s a travs de participaciones o vinculaciones. Se aduce en su favor la necesidad de

aumentar la eficiencia de las empresas, su mayor tecnificacin a travs de la investigacin, que demanda enormes sumas de dinero, la mayor racionalizacin, el aseguramiento de la provisin de
materias primas, el intercambio de experiencias y de inventos, la

unificacin de la propaganda, la conveniencia de autofinanciarse, etctera.

231. EL CONTROL DE LA CONSTITUCION

DE LA SOCIEDAD ANONIMA

a) Antecedentes del derecho comparado Remos visto, al estudiar la evolucin histrica de esa forma societaria, que naci como una "prolongacin del poder de la Corona" y que su personalidad jurdica se adquira mediante la real cdula. Luego, en el derecho francs, imbuido de las doctrinas liberales, se adopta la tesis "contractualista" de la sociedad annima, y sta se libera de esa tutela estatal, existiendo slo un control judicial del acto fundacional. Es decir que existen histricamente dos sistemas generales en la materia: el de la autorizacin gubernativa previa y el sistema contractualista, donde los organismos administrativos y judiciales
(ueces de registro) limitan su intervencin a un control de legalidad del acto fundacional. Sol Caiza res34 ca sifica las lgislaciones sobre esta materia de la siguiente forma: 1) Rgimen de autorizacin gubemativaprevia: an mantenido por muchas legislaciones e introducido por algunas nuevas leyes: sistema del Cdigo de Comercio argentino; Bolivia; Canad; Chile; Colombia; Finlandia; Grecia; Guatemala; Hait; Holanda; Lbano; Mnaco; Paraguay; Siria; Turqua y Uruguay. 2) Rgimen de autorizacin gubernativa previa limitado a determinadas sociedades: cuando la sociedad por acciones tiene un capital importante: Francia, Italia; cuando se emiten acciones al portador: Suecia. 3) Rgimen de autorizacin por el poder legislativo: Egipto, donde se requiere una ley para constituir una sociedad annima, cuando tiene lugar la suscripcin pblica. 5) Rgimen de control por la autoridad encargada del registro de sociedades: las sociedades se constituyen mediante la inscripcin en un registro pblico donde la autoridad fiscaliza la regularidad de la constituin de la sociedad. El sistema alemn es un ejempo. 6) Ausencia de control de la regularidad de la constitucin:

era el sistema liberal francs, ya abandonado aun en Francia.

SoI CAIZARES, op. cit., T. III, pgs. 87y sigs.

b) El sistema del Cdigo de Comercio El Cdigo de Comercio, en su artculo 318, exiga la "autorizacin gubernativa previa" para que la sociedad annima pudiera funcionar, y la otorgaba siempre que su objeto no fuera contrario al inters pblico. La personalidad jurdica es otorgada por el Estado de conformidad con lo dispuesto en el artculo 45 del Cdigo Civil (antes de la reforma de la ley 17.711). El Poder Ejecutivo nacional o provincial "autorizaba" el funcionamiento de la sociedad y le otorgaba por ese acto capacidad jurdica para actuar como tal. Se trataba del "ejercicio de una fcultad

discrecional" no reglada, por el cual el poder ejecutivo efectuaba un acto de evaluacin poltica, de conveniencia. c) El rgimen de la Ley de Sociedades Comerciales

Esta ley adopta el sistema llamado 'normativo" de constitucin. Es decir, la sociedad se constituye mediante acto de los particulares y luego es presentada ante los organismos administrativos estatales de control, que se limitan a efectuar el control de "legalidad", de regularidad de la constitucin. Existe un recurso judicial contra las decisiones administrativas. El artculo 167 de la ley establece: Trmite administrativo. El contrato constitutivo ser presentado a la autoridad de contralor para verificar el cumplimiento de los requisitos legales y fiscales. 'Juez de registro: facultades. Conformada la constitucin, el expediente pasar al juez de registro, quien dispondr la inscripcin si la juzgara procedente...". Y el artculo 168, al reglar la constitucin para las sociedades que hacen oferta pblica de sus acciones dice: "Constitucin por suscripcin pblica. Programa. Aprobacin. En la constitucin por suscripcin pblica los promotores redactarn un programa de fundacin por instrumento pblico o privado, que se someter a la aprobacin de la autoridad de contralor. Esta lo aprobar cuando cumpla las condiciones legales y reglamentarias. Se pronunciar en el trmino de quince das hbiles: su demora autoriza el recurso previsto en el artculo 169. "Jnscnpcin. Aprobado el programa, deber presentarse para su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio en el
plazo de quince das. Omitida dicha presentacin en este plazo, caducar automticamente la autorizacin administrativa...".

Y el artculo 169 establece el recurso judicial contra las decisiones administrativas. Dice: "ReCurso contra las decisiones administrativas. Las resoluciones administrativas del artculo 167, as como las que se dicten en la constitucin por suscripcin pblica, son recurribles ante el tribunal de apelacin que conoce de los recursos contra las decisiones del juez de registro. La apelacin se interpondr fundada... En la exposicin de motivos se destaca esta sustancial modificacin. As, se dice: "La facultad discrecional del poder ejecutivo resultante del artculo 318 del Cdigo de Comercio y la apreciacin de que "su objeto no sea contrario al inters pblico", desaparece. Si bien mantiene la intervencin administrativa, sta cambia radicalmente de naturaleza y trascendencia". d) Las sociedades extranjeras

La Ley de Sociedades, en sus artculos 118 a 124, regula las sociedades constituidas en el extranjero. La sociedad constituida en el extranjero se rige en cuanto a su existencia y forma por las leyes del lugar de constitucin, estando habilitada para realizar en el pas actos aislados de comercio y
estar en juicio.

Para el ejercicio habitual del comercio en el pas, para establecer sucursales, filial o cualquier especie de representacin permanente, debe: acreditar su existencia conforme a las leyes de su pas; fijar un domicilio en la Repblica, cumpliendo con la publicacin e inscnpcin exigidos por la ley para las
sociedades se constituyan en el pas. Debe, adems, "justificar la decisin de crear dicha representacin" y designar a la persona a cuyo cargo estar ella. Para la instalacin de sucursales deber, adems, determinarse el "capital" que se le asigne. En el artculo 123 se regla la constitucin de sociedades en la Repblica, debiendo previamente acreditarse ante el juez de registro que la sociedad se ha constituido conforme a la ley de su pas respectivo e inscribir su contrato social, reformas y dems documentos habilitantes, as como la relativa a sus representantes legales en el Registro Pblico de Comercio y en el Registro Nacional de Sociedades por Acciones, en su caso.

que

CAPTULO XV
LA SOCIEDAD ANONIMA (Continuacin)
232. CARACTERIZACION
Las caractersticas que definen a este tipo social son las siguientes: a) Preponderancia del "capital" sobre el elemento humano Bsicamente esta sociedad suele definirse como "una asociacin de capitales", lo que pone de relieve el elemento econmico y subalterniza el elemento humano. Aqu el vinculo societario no est fundado en la afecctio societatis ni siquiera en las razones de inters personal que pueden llevar a una persona a unirse a otras para emprender una empresa econmica, sino que la relacin social se establece por la posesin de "acciones'; esto es por porciones de capital. Es la posesin de acciones la que determina el vnculo, otorga derechos patrimoniales (al dividendo y al resultado de la liquidacin final) y polticos (derecho de votar, de elegir y ser elegido, de participar en las asambleas, de formar la voluntad social, de impugnar esos acuerdos, de integrar los diversos rganos societarios, etc.). Inclusive en la annima moderna y en las grandes corporaciones esa participacin poltica no se da, ya que los accionistas no intervienen mayormente, y se limitan a otorgar poder a los grupos administradores para que los representen en las asambleas; y la integracin de los rganos sociales de administracin y fiscalizacin, est en manos de tcnicos, que no son titulares de acciones; existiendo ya una total separacin entre los "dueos" del capital social y quienes gobiernan la sociedad. b) Limitacin de la responsabilidad del socio al capital suscripto
Como natural consecuencia de la caracterstica primera sealada surge esta otra: el socio no adquiere ninguna suerte de responsabilidad subsidiaria por las operaciones sociales; su responsabilidad patrimonial comprometida est vinculada directamente a la "porcin del capital" que adquiere de la sociedad. De all que

sus obllgaciones sociales se limitan exclusivamente al aporte del capital comprometido, esto es la integracin del capital suscripto; y la derivada de esa integracin (eviccin de bienes aportados; perjuicios por mora; etc.). c) Mayor control y fiscalizacin estatal en la constitucin y actuacin

Estas sociedades requieren, por lo general, una mayor intervencin del Estado en la etapa constitutiva y en su posterior actuacin y funcionamiento. Las diversas legislaciones varan en cuanto al grado de dicha intervencin, pero en una forma u otra, ella est presente. Cabe sealar tambin respecto de estas caractersticas que las legislaciones prescriben una diferencia de la actuacin estatal segn el tamao o la trascendencia econmica de la sociedad,
acentuando esa intervencin para las de mayor importancia econmica. De all ha surgido la diferenciacin, que recoge nuestra ley, entre "sociedades cerradas o familiares" y "sociedades abiertas".

d) Gobierno por "rganos sociales" con competencia especfica y a cargo de tcnicos no accionistas
Este tipo social requiere para su gobierno de la consagracin de la actuacin de diversos rganos a los cuales la ley otorga facultades especficas: - un rgano deliberativo, que toma las resoluciones fundamentales del gobierno de la sociedad, denominado asamblea, a la que se le otorga una competencia determinada y que est iutegrada, en principio, por los accionistas de la sociedad. Hoy, esta ltima caracterstica tiende a desaparecer o, al menos, va

paulatinamente perdindose, con los pactos de "convenio de vo

tos" o de "sindicacin de acciones", y, por qu no, tambin por la prctica de obtencin de "poderes" al que recurren cada vez ms los grupos de administradores, para asegurarse mayoras complacientes; un rgano de administracin, generalmente colegiado, a cargo de tcnicos no socios, que realiza la conduccin y ejecucin del gobierno social; designado por la asamblea; y - un rgano de fiscalizacin, unipersonal o colegiado, tambin tcnico, a cargo de no accionistas,

que tiene por funciones fiscalizar la correcta actuacin del rgano de administracin, el respeto de los derechos de los accionistas, la no transgresin a las normas sociales y legales y la correcta contabilizacin de las operaciones sociales, tambin designado por la asamblea. Este esquema tradicional de gobierno ha sido modificado en la legislacin alemana y tal criterio innovador se ha introducido en nuestra legislacin, creando la posibilldad de optar por la eleccin de un "Consejo de Vigilancia", y, en tal supuesto, el esquema de gobierno ser el siguiente: un rgano deliberativo, la asamblea, que elige al Consejo d Vigilancia; - el conselo de vigilancia, con facultades de fiscalizacin similares a la sindicatura, pero que tiene,

adems, la facultad de designar al directorio; ejercido por accionistas de la sociedad; y el rgano de administracin, directorio.

233. CARACTERES PARTICULARES DE NUESTRA LEGISLACION

a) Distincin entre sociedades "cerradas " y "abiertas'; para regular el control y fiscalizacin de su funcionamiento; para las asambleas, autorizando la denominada asamblea "unnime" en las annimas cerradas, sin exigirse convocatoria; permitiendo el directorio "unipersonal" tambin en stas, etctera. Caractersticas que acentu la reforma al establecer la sindicatura optativa para las sociedades "cerradas" o familiares. b) Consagracin del sistema "normativo" en la constitucin, donde la autoridad de control limita sus facultades en cuanto al
acto constitutivo a un mero examen de legalidad y de tipo fiscal. Este criterio consagrado por la ley 19.550 fue mantenido por la reforma. c) Admisin de acciones privilegadas en el voto, de hasta cinco votos por accin, rompiendo la relacin de proporcionalidad que debe existir entre capital y derechos del accionista. Este criterio permitido por el Cdigo de Comercio fue expresamente legislado en la Ley de Sociedades comerciales. En casi todas las legislaciones se han eliminado las acciones de voto plural o, se las ha limitado.

La existencia de estas acciones de voto plural implica una gravsima injusticia que permite a una minora del capital gobernar la sociedad annima, en evidente perjuicio de los titulares de la mayora del capital, contradiciendo la propia naturaleza de esta sociedad que determina una regla de absoluta proporcionalidad entre el capital integrado y los derechos consiguientes. d) Se autoriza la emisin de "bonos de goce" que slo dan derecho a participar exclusivamente en las utilidades sociales. e) Se Nrmite la eleccin de un Consejo de Vigilancia, con facultades de fiscalizacin y control y la posibilidad de designar al rgano de administracin, el directorio.
f) Se permite la designacin de un rgano de administracin unipersona4 en las sociedades "cerradas". g) Se permite la eleccin de directores por clases de acciones y se admite el sistema de "voto acumulativo'; posibilitando que en la integracin del rgano de administracin colegiado participen tambin los sectores minoritarios, si bien ello con las lgicas limitaciones que se desprenden de la aceptacin del sistema de "voto plural". h) Se han consagrado causales de inhabilidad e incompatibilidad, para desempearse como directores y sndicos, propendiendo al saneamiento de estas sociedades. i) Se establece la sindicatura "idnea" a cargo de profesionales (ahogados, contadores pblicos o doctores en ciencias econmicas); y obligatoriamente colegiada en las sociedades 'abiertas" La ley consagr la obligatoriedad de este rgano de fiscalizacin, pero la reforma lo hizo optativo para las sociedades "cerradas j) Se regula sobre el control estatal en elfincionamiento, sometienao al control 'permanente" a las sociedades 'abiertas" que son aquellas que recurren al ahorro pblico o que por el objeto o actividad que desarrollan tienen previsto ya ese control estatal por otras leyes (casos de bancos, compaas financieras y sociedades de ahorro y prstamo para la vivienda en la ley 21.526; las compaas de seguros, las de ahorro para fines determinados o cuando por su capital exhiben una importancia e influencia econmica en la comunidad que requiere de ese control). k) Se mantiene el doble procedimiento de constitucin, por "acto nico" y "por oferta pblica" o procedimiento de constitucin "sucesivo", consagrando normas especficas para regular las obligaciones y responsabilidades que los "promotores", fundadores y suscriptores, adquieren. 1) Se consagra la obligatoriedad de constitucin por instrttmento pblico, cualquiera sea el

procedimiento de constitucin. m) Se mantiene el requisito general de la existencia de dos socios, como mnimo, para que haya
sociedad. Se modific en la L.S. el criterio del Cdigo de Comercio que requera de diez socios como mnimo y se ha adoptado el principio general, consagrado en el artculo 1 de la ley. n) Se incluye en el rgimen de las annimas a las sociedades con participacin estatal mayoritaria, como un subtipo, hacindole aplicable todas sus normas.

234. NATURALEZA Y REQUISITOS

a) Capital dividido en acciones (Art. 163)

Art. 163. - Caraacterizacin. El capital se representa por acciones y los socios limitan su responsabilidad a la integracin de las acciones suscriptas.

El capital se "representa" en acciones, dice la norma referida. En realidad el capital se divide en acciones y las acciones se "representan" en "ttulos". Los socios limitan su responsabilidad a la "integracin" del capital suscripto, que es el que se comprometen a aportar.

b)

Denominacin (Art. 164)

Art. 164. - La denominacin social puede incluir el nombre de una o ms personas de existencia visible y debe contener la expresin "sociedad annima", su abreviatura o la sigla SA. Omisin. Sancin. La omisin de esta mencin har responsables ilimitada y solidariamente a los representantes de la sociedad conjuntamente con esta, por los actos que celebren en esas condiciones.

La denominacin social puede incluir el nombre de una o ms personas fsicas y la expresin "sociedad annima" o su abreviatura S.A. La omisin de esta mencin hace responsables a los representantes sociales en forma personal, solidaria e ilimitada, junto con la sociedad, por las operaciones realizadas en esas condiciones. c)

Constitucin por instrumento pblico (Art. 165)

Art. 165. - Constitucin y forma. La sociedad se constituye por instrumento pblico y por acto nico o por suscripcin pblica. La sociedad se debe constituir por instrumento pblico, exigindose que el acto constitutivo (sea por el procedimiento de acto nico o por suscripcin pblica) se instrumente por escritura pblica) se instrumente por escritura pblica pasada ante Escribano Pblico. Debe recordarse que la Comisin redactora de la L.S. propuso una opcin entre instrumento pblico o privado (Exposicin de Motivos, punto 2), pero fue desestimada por el Ministerio de Justicia quien consagr el criterio de la exigencia del instrumento pblico (ver Nota de Elevacin). Se ha resuelto que las modificaciones tambin deben hacerse por escritura pblica.
"Si bien el artculo 165, decreto ley 19.550, en cuanto exige instrumento pblico, parece circunscribirse al acto constitutivo de la sociedad, debe tambin entenderse incluyendo las modificaciones, pues aquel, que da vida a un sujeto de derecho, no se agota en dicho momento sino que se transmite y proyecta al futuro y toda reforma se incorpora al mismo y deviene en verdadera columna vertebral que sostiene el contrato de organizacin". Buenos Aires, Cm. 1 La Plata, Sala 1, 8-X-74, "Ingeniero Oscar A. Diez Soci edad Annima", J.A., 1975, t. 27, sec. prov. n' 4643.

d)

Inscripcin registral (Art. 167)

Art. 167. - Trmite administrativo. El contrato constitutivo ser presen tado a la autoridad de contralor para verificar el cumplimiento de los requisitos legales y fiscales. Juez de Registro. Facultades. Conformada la constitucin, el expediente pasar al juez de registro, quien dispondr la inscripcin, si la juzgara procedente. Reglamento. Si el estatuto previese un reglamento, ste se inscribir con idnticos requisitos. Autorizados para la constitucin. Si no hubiere mandatarios especiales designados para realilar los trmites integrantes sociedad, se entiende que los representantes estatutarios se encuentran autorizados para realizarlos.

de la constitucin de la

Constituida por acto nico debe presentarse el instrumento a la autoridad de control que verificar nicamente el cumplimiento de los requisitos legales y fiscales. Esto consagra la adopcin del llamado criterio normativo de la constitucin. Verificado esos requisitos, la autoridad debe ordenar la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio. Si la constitucin es por suscripcin pblica, el "programa" de fundacin se presenta a la autoridad

de control y luego se inscribe. Y, cuando la asamblea de constitucin vota afirmativamente, deber inscribirse el acta respectiva (art. 180).
235. LA

CONSTITUCION
Vimos que la ley mantiene el doble sistema: a) por acto nico; y b) por suscripcin pblica o actos "sucesivos".
a)

Constitucin por acto nico. Requisitos (Art. 166)

Art. 166.- Si se constituye por acto nico, el instrumento de constitucin contendr los requisitos del artculo 11 y los siguientes: 1) Capital. Respecto del capital social: la naturaleza, clases, modalidades de emisin y dems caractersticas de las acciones, y en su caso, su rgimen de aumento. 2) Suscripcin e integracin del capital. La suscripcin del capital, el monto y forma de integracin, y, si corresponde, el plazo para el pago del saldo adeudado, el que no puede ezceder de dos anos. 3) Eleccin de directores y sindico. La eleccin de los integrantes de los rganos de administracin y de fiscalizacin, fijndose el trmino de duracin en los cargos. Todos los firmantes del contrato constitutivo se consideran fundadores.

El instrumento de constitucin deber contener los requisitos establecidos en el artculo 11 para todas las sociedades y, adems: 1) Reglas sobre acciones: valor, clases, modalidades de emisin, caractersticas de las

acciones, rgimen de aumento; 2) Suscripcin e integracin de capital: aportes, tipos de aportes, integracin, etctera. Los aportes dinerarios deben suscribirse integramente, pudiendo integrarse no menos del 25% y el saldo en

un plazo no mayor de dos aos; los aportes en especie deben consistir nicamente en obligaciones de dar y deben integrarse totalmente (reglas de los arts. 186 y 187); 3) Eleccin de directores y SmdL''cos: en el mismo acto deben figurar la eleccin de los
miembros del rgano de administracin y del de fiscalizacin, cuando correspondiera. Esta ltima aclaracin es vlida ante la reforma a la L.S. que ya hemos sealado. Todos los firmantes del acto constitutivo se consideran "fundadores". En este acto se autoriza a las personas que van a ntervenir en el trmite administrativo de inscripcin.

b)

Constitucin por suscripcin pblica (Arts. 168 al 180)

Art. 168. - Programa. Aprobacin. En la constitucin por suscripcin pblica los promotores redactarn un programa de fundacin por instrumento pblico o privado, que se someter a la aprobacin de la autoridad de contralor. Esta lo aprobar cuando cumpla las condiciones legales y reglamentarias. Se pronunciar en el trmino de quince das hbiles; su demora autoriza el recurso previsto en el artculo 169. lnscripcin. Aprobado el programa,deber presentarse para su inscripcin en el Regstro Pblico de Comercio en el plazo de quince das. Omitida dicha presentacin en este plazo, caducar automticamente la autorizacin administrativa. Promotores. Todos los firmantes del programa se consideran promotores. Art. 169. - Recurso contra las decisiones administrativas. Las resoluciones administrativas del artculo 167, as como las que se dicten en la constitucin por suscripcin pblica, son recurribles ante el tribunal de apelacin que conoce de los recursos contra las decisiones del juez de registro. La apelacin se interpondr fundada, dentro del quinto da de notificada la resolucin administrativa y las actuaciones se elevarn en los cinco das posteriores. Art. 170. - Contenido del programa. El programa de fundacin debe contener: 1) Nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesin, nmero de documento de identidad y domicilio de los promotores. 2) Bases del estatuto. 3) Naturaleza de las acciones;monto de las emisiones programadas; condiciones del contrato de suscripcin y anticipos de pago a que obligan. 4) Determinacin de un banco con el cual los promotores debern celebrar un contrato a fm de que el mismo asuma las funciones que se le otorguen como representante de los futuros suscriptores. A estos fmes el banco tomar a su cuidado la preparacin de la documentacin correspondiente, la recepcin de las suscripciones y de los anticipos de integracin en efectivo, el primero de los cuales no Podr ser inferior al veinticinco por ciento del valor nominal de las acciones suscriptas. Los aportes en especie se individualizarn con precisin. En los supuestos en que para la determinacin del aporte sea necesario un inventario,ste se depositar en el banco. En todos los casos, el valor deftnitivo debe resultar de la oportuna aplicacin del artculo 53. 5)Ventajas o beneficios eventuales que los promotores prcyecten re servarse. Las firmas de los otorgantes deben ser autenticadas por escribano pblico u otro funcionario competente. Art. 171.- Plazo de suscripcin. El plazo de suscripcin no exceder de tres meses computados desde la inscripcin a que se refiere el artculo 168. Art. 172.- Contrato de suscripcin. El c.ntrato de suscripcin debe ser preparado en doble ejemplar por el banco y debe contener transcripto el programa que el suscriptor declarar conocer y aceptar, suscribindolo, y adems: 1) El nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesin, domicilio del suscriptor, y nmero del documento de identidad. 2) El nmero de las acciones suscriptas. 3) El anticipo de integracin en efectivo cumplido en ese acto. En los supuestos de aportes no dinerarios, se establecern los antecedentes a que se refiere el inc. 4 del artculo 170. 4) Las constancias de la inscripcin del programa. 5) La convocatoria de la asamblea constitutiva, la que debe realizarse en plazo no mayor de dos meses de la fecha de vencimiento del perodo de suscripcin, y su orden del da. El segundo ejemplar del contrato con el recibo del pago efectuado,cuando corresponda, se entregar al interesado por el banco. Art. 173. - Fracaso de la suscripcin. Reembolso. No cubierta la suscripcin en el trmino establecido, los contratos se resolvern de pleno derecho y el banco restituir de inmediato a cada interesado el total entregado, sin descuento alguno. Art. 174. - Suscripcin en exceso. Cuando las suscripciones excedan del monto previsto, la asamblea constitutiva decidir su reduccin a prorrata o aumentar el capital hasta el monto de las suscripciones. Art. 175. - Obligacin de los promotores. Los promotores debern cumplir todas las gestiones y trmites necesarios para la constitucin de la sociedad, hasta la realizacin de la asamblea constitutiva, de acuerdo con el procedimiento que se establece en los artculos que siguen. Ejercicio de acciones. Las acciones para el cumplirniento de estas obligaciones solo podrn ser ejercidas por el banco en representacin del conjunto de suscriptores.Estos slo tendrn accin indivdual en lo referente a cuestiones especiales atinentes a sus contratos. Aplicacin subsidiaria de las reglas sobre debentures. En lo dems, se aplicar a las relaciones entre promotores, banco intet'viniente y suscriptores, la reglamentacin sobre emisin de debentures, en cuanto sea compatible con su naturaleza y ftnatidad. Art. 176. - Asamblea constitutiva: celebracin. La asamblea constitutiva debe celebrarse con presencia del banco interviniente y ser presidida por un funcionario de la autoridad de contralor; quedar constituida con la mitad ms una de las acciones suscriptas. Fracaso de la convocatoria. Si fracasara, se dar por terminada la promocin de la sociedad y se restituir lo abonado conforme al artculo 173, sin perjuicio de las acciones del artculo 175. Art. 177. - Votacin. Mayorias. Cada suscriptor tiene derecho a tantos votos como acciones haya suscripto e integrado en la medida rijada. Las decisiones se adoptarn por la mayora de los suscriptores presentes que representen no menos de la tercera parte del capital

suscripto con derecho a voto, sin que pueda estipularse diversamente. Art. 178. - Promotores suscriptores. Los promotores pueden ser suseriptores. El banco interviniente puede ser representante de suscriptores. Art. 179. - Asamblea constitutiva: orden del da. La asamblea resolver si se constituye la sociedad y, en caso afirmativo, sobre los siguientes temas que deben formar parte del orden del da: 1) Gestin de los promotores. 2) Estatuto social. 3) Valuacin provisional de los aportes no dinerarios, en caso de existir. Los aportantes no tienen derecho a voto en esta decisin. 4) Designacin de directores y sndicos o consejo de vigilancia en su caso. 5) Determinacin del plazo de integracin del saldo de los aportes en dinero. 6) Cualquier otro asunto que el banco considerare de inters incluir en el orden del da. 7) Designacin de dos suscriptores o representantes a fin de que aprueben y firmen, juntamente con el presidente y los delegados del banco, el acta de asamblea, que se labrar por el organismo de contralor. Los promotores que tambin fueron suscriptores, no podrn votar el punto primero. Art. 180. - Conformidad, publicacin e inscripcin. Labrada el acta se proceder a obtener la conformidad, publicacin e inscripcin, de acuerdo con lo dispuesto por los arts. 10 y 167. Depsito de los aportes y entrega de documentos. Suscripta el acta, el banco depositar los fondos percibidos en un banco oficial y entregar al directorio la documentacin referente a los aportes.

La constitucin de la annima puede hacerse tambin por la va de la "suscripcin pblica", esto es un procedimiento que consta de varios actos, a saber: 1) Elaboracin del 'p'mgrama": los "promotores" que propician la fundacin de la sociedad, deben redactar un 'p'mgrama" - por instrumento pblico o privado que debe someterse a la aprobacin de la autoridad de control e inscribirse. Ese programa debe contener: los datos personales de los promotores; las bases del estatuto o contrato social; las reglas sobre acciones; la determinacin de un banco con el cual los promotores celebrarn un contrato por el que el banco se compromete tomar a su cargo las suscripciones del capital accionario y finalmente, las ventajas o beneficios que los promotores proyectan reservarse. Si el programa se hace por instrumento privado, las firmas de los otorgantes, es decir de los promotores, deben ser autenticadas por escribano pblico u otro funcionario competente. 2) Suscripcin del capital: el banco debe proceder a levantar la suscripcin del capital, dentro de un plazo que no exceder de tres meses desde la inscripcin registral del programa. El banco elaborar los contratos de suscripcin a firmarse con cada suscriptor de capital. Ese contrato debe contener los datos personales del suscriptor: cantidad de acciones suscriptas; el anticipo de integracin en efectivo y en el caso de aportes en especie se individualizarn con toda precisin y conforme las reglas del artculo 53; constancia de inscripcin del programa; y convocatoria a la asamblea de constitucin definitiva que debe realizarse en un plazo no mayor de dos meses de vencido el plazo de suscripcin; y su orden del da. Suscripto el capital, tendr lugar la asamblea constitutiva; pero puede ocurrir que la suscripcin fracase, en cuyo caso los contratos de suscripcin quedan resueltos de pleno derecho y el banco debe restituir lo recibido a cada suscriptor, sin descuento alguno. Si, por el contrario, la suscripcin excede el monto pre visto, ser la asamblea constitutiva la que resolver si aumenta el capital o reduce a prorrata las suscripciones. Los promotores son los obligados a cumplir todos los trmites hasta la asamblea constitutiva. El banco interviniente representa a los suscriptores. 3) Asamblea constitutiva: esta asamblea se constituye con la presencia del banco interviniente y de los promotores y ser presidida por la autoridad de control. Deben comparecer, por lo menos, suscriptores que representen la mitad ms una de las acciones suscriptas. Si la asamblea fracasa por no reunir ese qurum, se da por terminada la promocin de la sociedad y se devolver a cada interesado lo que hubiera entregado. Si hay qurum suficiente, deliberar la asamblea. En ella, cada suscriptor tiene derecho a tantos votos como acciones haya suscripto e integrado en la proporcin fijada. Las decisiones se tomarn por mayora de suscriptores presentes que representen no menos de la tercera parte del capital suscripto con derecho a voto. Los promotores pueden, a su vez, ser suscriptores; y el banco interviniente puede actuar en
representacin de los suscriptores.

La asamblea resolver si se constituye la sociedad y, en caso afirmativo, sobre los dems puntos del orden del da. Esos temas sern los siguientes: actuacin de los promotores; aprobacin del estatuto social; determinacin provisional del valor de los aportes en especie, silos hubiera; designacin de directores y sndicos o consejo de vigilancia, en su caso; determinacin del plazo en que debe integrarse el saldo de los aportes dineranos; y cualquier otro asunto que el banco interviniente considere necesario; adems se designarn dos suscriptores que firmen el acta de la asamblea, junto con el presidente y los representantes del banco. El acta es confeccionada por el organismo de control. 4) Jnscripcin registral: aprobada la constitucin de la sociedad deber presentarse el acta de la asamblea de constitucin a la autojidad de control. Debe publicarse por un da el extracto del contrato o estatuto social en el Boletn oficial o diario de publicaciones legales de la jurisdiccin (art. 10, ley 21.357); y luego se proceder a la inscripcin registral. c) Obligaciones y responsabilidad de los pmmotores (Aris. 181 y 182) Art. 181. - Documentacin del perodo en formacin. Las promotores deben entregar al directorio la documentacin

relativa a la constitucin de la so ciedad y dems actos celebrados durante su formacin. El directorio debe exigir el cumplimiento de esta obligacin y devolver la documentacin relativa a los actos no ratificados por la asamblea. Art. 182. - Responsablidad de los promotores. En la constitucin sucesiva los promotores responden ilmtada y solidariamente por las obligaciones contradas para la constitucin de la sociedad, inclusive por los gastos y comisiones del banco interviniente. Responsabilidad de la sociedad. Una vez inscripta, la sociedad asumlr las obligaciones contradas legtimamente por los promotores y les reembolsar los gastos realizados, si su gestin ha sido aprobada por la asamblea constitutiva o silos gastos han sido necesarios para la constitucin. Responsabilidad de los suscriptores. En ningn caso los suscriptQres sern responsables por las obligaciones mencionadas.

Vimos ya que los promotores estn obligados a realizar todos los trmites necesarios para la constitucin de la sociedad, hasta la asamblea constitutiva. Realizada sta y designado el directorio, deben hacer entrega a ese rgano de la documentacin sobre la formacin de la sociedad.

Los promotores son responsables en forma personal, solidaria e ilimitada, por los actos realizados tendientes a constituir la sociedad, inclusive frente al banco, por su comisin y gastos. Constituida la sociedad, ella asume las obligaciones que hubieran contrado los promotores. Aprobada su actuacin por la asamblea, se les reembolsar los gastos abonados, y los promotores quedan liberados frente a terceros. Pero, por las obligaciones contraidas por los promotores en exceso de la finalidad de constitucin, aunque los asuma la sociedad, no quedan liberados frente a terceros, de acuerdo a lo prescripto en el
artculo 184, in fine.

d)

Obligaciones y responsabilidad de los fundadores y directores (Arts. 183 y 184)

Art. 183. - Actos cumplidos durante el periodo fundacional. Responsabilidades. Los directores slo tienen facultades para obligar a la sociedad respecto de los actos nesesarios para su constitucin y los relativos al objeto social cuya ejecucin durante el periodo fundacional haya

sido expresasnente autorizada en el acto constitutivo. Los directores, los fundadores y la suciedad en formacin son solidaria e limitadarnente responsables por estos actos mientras la sociedad no est inscripta. Por los dems actos cumplidos antes de la inscripcin sern responsables ilimitada y solidariamente, las personas que los hubieren reatizado y los directores y fundadores que los hubieren consentido. Art. 184. - Asuncin de las obligaciones por la sociedad. Efectos. Inscripto el contrato constitutivo, los actos necesarios para la constitucin y los realizados en virtud de expresa facultad conferida en el acto constitutivo, se tendrn como originariamente cumplidos por la sociedad. Los promotores, fundadores y directores quedan liberados frente a terceros de las obligaciones emergentes de estos actos. El directorio podr resoiver, dentro de los tres meses de realizada la inscripcin, la asuncin por la sociedad de las
obligaciones resultantes de los dems

actos cumplidos antes de la insrripcin, dando cuenta a la asamblea ordinaria. Si sta desaprobase lo actuado, los directores sern responsables de los daos y perjuicios aplicndose el artculo 274. La asuncin de estas obligaciones por la sociedad, no libera de responsabilidad a quienes las contrajeron, ni a los directores y fundadores que los consintieron.

Estas normas rigen las obligaciones de los intervinientes y la responsabilidad por los actos cumplidos durante el periodo fundacional de la sociedad. La ley 22.903 introduce reformas tendientes a precisar con toda claridad las facultades de los administradores durante ese periodo y limita la legitimidad de su gestin a los actos fundacionales y dems comprendidos en el objeto social, cuando hayan sido expresamente autorizados en el acto constitutivo. Tambin se excluye de responsabilidad a los socios por los actos realizados por los administradores en exceso de esas facultades, responsabilizando de los mismos a las personas que los hubieran realizado y directores y fundadores que los hubieran consentido. Los actos ejecutados dentro de sus facultades por los directores y fundadores, son asumidos por la sociedad, al inscribirse sta. Las actos "en exceso" pueden ser asumidos por la sociedad sin que por ello queden liberados quienes los contrajeron, ni los directores y fundadores que los consintieron. Esos actos en exceso pueden ser asumidos por la sociedad si el directorio dentro de los tres meses de inscripta la sociedad, resolviera la asuncin de los mismos, dando cuenta de ello a la asamblea ordinaria. Si la asamblea desaprueba lo actuado los directores sern responsables de los daos y perjuicios y se configura una causal de "mal desempeo del cargo" que faculta su remocin. e) Benericios de promotores y fundadores (Art. 185) Art. 185. - Los promotores y los fundadores no pueden recibir ningn beneficio que menoscabe el capital social. Todo pacto en
contrario es nulo. Su retribucin podr consistir en la participacin hasta el diez por ciento de las ganancias, por el trmino mximo de diez ejercicios en los que se distribuyan.

Los promotores y fundadores pueden obtener como retribu cin la participacin referida en las ganancias, y por no ms de diez ejercicios en los que se distribuyan utilidades.

Tienen prohibicin de recibir beneficios que afecten la intangibilidad del capital social y la ley sanciona con la nulidad todo pacto en contrario.

236. EL CPITAL SOCIAL

a)

Capital mnimo (Art. 186)

Art. 186. - Suscripcin total. Capital mnimo. El capital debe suscribirse totalmente al tiempo de la celebracin del contrato

constitutido. No podr ser inferior a dos millones quinientos mil australes. Este monto podr ser actualizado por el Poder Ejecutivo, cada vez que lo estime necesario. ($12.000) Terminologa. En esta seccin "capital social" y "capital suscripto" se emplean indistintamente. Contrato de suscripcin. En los casos de aumento de capital por suscripcin, el contrato deber extenderse en doble ejemplar y contener: 1) El nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesin, domicilio y nmero de documento de identidad del suscriptor o datos de individualizacin y de registro o autorizacin tratndose de personas jurdicas. 2) La cantidad, valor nominal, clase y caractersticas de las acciones suscriptas. 3) El precio de cada accin y del total suscripto; la forma y las condiciones de pago.
4) Los aportes en especie se individualizarn con precisin. En los supuestos en que para la determinacin del aporte sea necesario un inventario, ste quedar depositado en la sede social para su consulta por los accionistas. En todos los casos el valor definitivo debe resultar de la oportuna aplicacin del artculo 53.

La ley 22.182 de reformas a la ley 19.550 estableci un capital mnimo para las sociedades annimas. La ley 22.903 lo fij en la suma de australes tres mil (A 3.000) (Monto conforme Decreto N 1940/85, B. O., 8-X-85), suma que podr ser actualizada por el Poder Ejecutivo Nacional cada vez que 10 juzgue necesario. b) Suscripcin total del capital

El capital debe ser suscripto ntegramente al celebrarse el contrato constitutivo y no podr ser menor que el referido anteriormente. Capital social y capital suscripto se emplean indistintamente, como sinnimos. c) Contrato de suscripcin

La ley 22.903 introdujo la regulacin del "contrato de, suscripcin" en los casos de aumento de capital por suscripcin. El capital social puede ser aumentado por varios medios o vas: por capitalizacin de ganancias; como consecuencia del revalo contable o extracontable de los bienes que integran el activo; por donacin o legado; o por nuevas suscripciones de acciones que emita la sociedad. La L.S. no contemplaba la regulacin del "contrato de suscripcin" que incorpor la reforma. Ese contrato deber extenderse en doble ejemplar y puede ser confeccionado en instrumento privado. Deber contener: 1) los datos personales del suscriptor si fuera persona fsica o datos de individualizacin e inscripcin en el registro o autorizacin, si fuera persona jurdica; 2) la cantidad de acciones suscriptas, valor nominal, clase y caractersticas;
3) el precio de cada accin y del total suscripto, forma de pago y dems condiciones; 4) individualizacin de los aportes en especie, aplicndose las normas generales al respecto. Si se tratara de mercaderas o

bienes que constan en un inventario, debe ponerse ste a disposicin de los dems accionistas, en la sede social. d) Integracin del capital (Art. 187)

Art. 187.- Integracin mnima en efectivo. La integracin en dinero efectivo no podr ser menor al veinticinco por ciento de la suscripcin; su cumplimiento se justificar al tiempo de ordenarse la inscripcin con el comprobante de su depsito en un banco oficial, cumplida la cual, queda liberado. Aportes no dinerarios. Los aportes no dinerarios deben integrarse totalmente. Slo pueden consistir en obligaciones de dar y su cumplimiento se justificar al tiempo de solicitar la conformidad del artculo 167.

Respecto de la integracin del capital, se aplican las mismas reglas que en la sociedad de responsabilidad limitada. Los aportes en especie deben ser integrados totalmente y en cuanto a los aportes dinerarios debe integrarse no menos del 25% y el resto completarse en un plazo no mayor de dos
aos. La ley 22.903, prev aqu tambin, la forma de acreditar los aportes en dinero al inscribirse la sociedad por depsito en banco oficial- y su inmediata liberacin y disponibilidad por la sociedad. Respecto de los aportes no dinerarios, ya vimos anteriormente, que esos aportes deben consistir en obligaciones de dar y su cumplimiento debe acreditarse al momento de solicitar la autorizacin administrativa.

e)

Aumento del capital (Art. 188)

Art. 188.- El estatuto puede prever el aumento del capital social hasta su quntuplo. Se decidir por la asamblea sin requerirse nueva conformidad administrativa. Sin perjuicio de lo establecido en el artculo 202, la asamblea slo podr delegar en el directorio la poca de la emisin, forma y condiciones de pago. La resolucin de la asamblea se publicar e inscribir. En las sociedades annimas autorizadas a hacer oferta pblica de sus acciones, la asamblea puede aumentar el capital sin lmite alguno ni necesidad de modificar el estatuto. El directorio podr efectuar la emisin por delegacin de la asamblea, en una o ms veces, dentro de los dos aos a contar desde la fecha de su celebracin.

permitir, a las annimas que hacen oferta pblica de sus acciones, aumentar sin lmite su capital y sin necesidad de modificar el estatuto. El directorio tiene un plazo de dos aos para efectuar la emisin. Para el resto de las annimas se mantiene la posibilidad de aumentar su capital hasta el quntuplo. f) Obligacin de suscribir laS emisiones anteriores (Art. 190)

La 22.686 introdujo en este artculo una profunda reforma al

Art. 190. - Suscripcin previa de las emisiones anteriores. Las nuevas acciones slo pueden emitirse cuando las anteriores hayan sido suscriptas. La L.S. vari el criterio anterior en el sentido que no podrn emitirse nuevas acciones mientras no estuvieren totalmente "integradas" las anteriores, permitiendo la nueva emisin y exigiendo nicamente la

"suscripcin" total de aqullas. g) Suscripcin insuficiente (Art. 191)

Art. 191.- Aumento de capital. Suscripcin insuficiente. Aun cuando el aumento de capital no sea suscripto en su totalidad en el trmino previsto en las condiciones de emisin, los suscriptores y la sociedad no se liberarn de las obligacienes asumidas, salvo disposicin en contrario de las condiciones de emisin.

h) Mora en la integracin (Arts. 192 y 193)

Art. 192.- Mora: ejercicio de los derechos. La mora en la integracin se produce conforme al artculo 37 y suspende automticamente el ejercicio de los derechos inherentes a las acciones en mora. Art. 193. - Mora en la integracin: sanciones. El estatuto podr disponer que los derechos de suscripcin correspondientes a las acciones en mora, sean vendidos en remate pblico o por medio de un agente de bolsa si se tratare de acciones cotizables. Son de cuenta del suscriptor moroso los gastos de remate y los intereses moratorios, sin perjuicio de su responsabilidad por los daos. Tambin podr establecer que se producir la caducidad de los derechos; en este caso la sancin producir sus efectos previa intimacin a integrar en un plazo no mayor de treinta das, con prdida de las sumas abonadas. Sin perjuicio de ello, la sociedad podr optar por el cumplimiento del contrato de suscripcin.

La mora se produce por el mero transcurso del plazo fijado para la integracin, sin necesidad de requerimiento o intimacin alguna. El estatuto puede prever el procedimiento a apliar en caso de mora del suscriptor. M respecto puede establecerse la venta en remate pblico o por un agente de bolsa, si fueran acciones cotizables, de los derechos de suscripcin. Tambin puede preverse la caducidad de los derechos en cuyo caso es obligatorio intimar la integracin y otorgar un nuevo plazo de treinta das al suscriptor.

Adems, la sociedad puede optar por exigir el cumplimiento de los contratos de suscripcin y demandar judicialmente la integracin. i) Derecho de suscripcin preferente (Arts. 194, 189, 195, 196y 197)
Art. 194. Las acciones ordinarias, sean de voto simple o plural, otorgan a su titular el dereclio preferente a la suscripcin de nuevas acciones de la misma clase en proporcin a lis que posean, excepto en el caso del artculo 216, ltimo prrafo; tambin otorgan derecho de acrecer en proporcin a las acciones que hayan suscripto en cada oportunidad. Cuando con la conformidad de las distintas clases de acciones expresada en la forma establecida en el artculo 250, no se mantenga la proporcionalidad entre ellas, sus titulares se considerarn integrantes de una sola clase para el ejercicio del derecho de preferencia. Ofrecimiento a los Accionistas. La sociedad har el ofrecimiento a los accionistas mediante avisos por tres das en el diario de publicaciones legales y adems en uno de los diarios de mayor circulacin general en toda la Repblica cuando se tratare de sociedades comprendidas en el artculo 299. Plazo de ejercicio. Los accionistas podrn ejercer su derecho de opcin dentro de los treinta das siguientes al de la ltima publicacin, si los estatutos no establecieran un plazo mayor. Debentures convertibles en acciones. Los accionistas tendrn tembin derecho preferente a la suscripcin de debentures convertibles en acciones. Limitacin. Extensin. Los derechos que este artculo reconoce no pueden ser suprimidos o condicionados, salvo lo dispuesto en el artculo 197, y pueden ser extendidos por el estatuto o resolucin de la asamblea que disponga la emisin a las acciones preferidas. Art. 189. - Capitalizacin de reservas y otras situaciones. Debe respetarse la proporcin de cada accionista en la capitalizacin de reservas y otros fondos

acciones, aumentar sin lmite su capital y sin necesidad de modificar el estatuto. El directorio tiene un plazo de dos aos para efectuar la emisin. Para el resto de las annimas se mantiene la posibilidad de aumentar su capital hasta el quntuplo.

f)

Obligacin de suscribk '2s emisiones anteriores (Art. 190)

Art. 190. - Suscripcin previa de las emisiones anteriores. Las nuevas acciones slo pueden emitirse cuando las anteriores hayan sido suscriptas. La L.S. vari el criterio anterior en el sentido que no podrn emitirse nuevas acciones mientras no estuvieren totalmente "integradas" las anteriores, permitiendo la nueva emisin y exigiendo nicamente la "suscripcin" total de aqullas. g) Suscripcin insuficiente (Art. 191)

Art. 191.- Aumento de capital. Suscripcin insuficiente. Aun cuando el aumento de capital no sea suscripto en su totalidad en el trmino previsto en las condiciones de emisin, los suscriptores y la sociedad no se liberarn de las obligacienes asumidas, salvo disposicin en contrario de las condiciones de emisin.

h) Mora en la integracin (Arts. 192 y 193)

Art. 192. - Mora: ejercicio de los derechos. La mora en la integracin se produce conforme al artculo 37 y suspende automticamente el ejercicio de los derechos inherentes a las acciones en mora. Art. 193. - Mora en la integracin: sanciones. El estatuto podr disponer que los derechos de suscripcin correspondientes a las acciones en mora, sean vendidos en remate pblico o por medio de un agente de bolsa si se tratare de acciones cotizables. Son de cuenta del suscriptor moroso los gastos de remate y los intereses moratorios, sin perjuicio de su responsabilidad por los daos. Tambin podr establecer que se producir la caducidad de los derechos; en este caso la sancin producir sus efectos previa intimacin a integrar en un plazo no mayor de treinta das, con prdida de las sumas abonadas. Sin perjuicio de ello, la sociedad podr optar por el cumplimiento del contrato de suscripcin.

La mora se produce por el mero transcurso del plazo fijado para la integracin, sin necesidad de
requerimiento o intimacin alguna.

El estatuto puede prever el procedimiento a apliar en caso de mora del suscriptor. M respecto puede establecerse la venta en remate pblico o por un agente de bolsa, si fueran acciones cotizables, de los derechos de suscripcin. Tambin puede preverse la caducidad de los derechos en cuyo caso es obligatorio intimar la integracin y otorgar un nuevo plazo de treinta das al suscriptor. Adems, la sociedad puede optar por exigir el cumplimiento de los contratos de suscripcin y demandar judicialmente la integracin.

i)

Derecho de suscripcion preferente (Arts. 194, 189, 195, 196y 197)

Art. 194. - Las acciones ordinarias, sean de voto simple o plural, otorgan a su titular el derecho preferente a la suscripcin de nuevas acciones de la misma clase en proporcion a las que posean, excepto en el caso del artculo 216, ltimo prrafo; tambin otorgan derecho de acrecer en proporcin a las acciones que hayan suscripto en cada oportunidad. Cuando con la conformidad de las distintas clases de acciones expresada en la forma establecida en el artculo 250, no se mantenga la proporcionalidad entre ellas, sus titulares se considerarn integrantes de una sola clase para el ejercicio del derecho de preferencia. Ofrecimiento a los Accionistas. La sociedad har el ofrecimiento a los accionistas mediante avisos por tres das en el diario de publicaciones legales y adems en uno de los diarios de mayor circulacin general en toda la Repblica cuando se tratare de sociedades comprendidas en el artculo 299. Plazo de ejercicio. Los accionistas podrn ejercer su derecho de opcin dentro de los treinta das siguientes al de la ltima publicacin, silos estatutos no establecieran un plazo mayor. Debentures convertibles en acciones. Los accionistas tendrn tembin derecho preferente a la suscripcin de debentures convertibles en acciones. Limitacin. Extensin. Los derechos que este artculo reconoce no pueden ser suprimidos o condicionados, salvo lo dispuesto en el artculo 197, y pueden ser extendidos por el estatuto o resolucin de la asamblea que disponga la emisin a las acciones preferidas. Art. 189. - Capitalizacin de reservas y otras situaciones. Debe respetarse la proporcin de cada accionista en la capitalizacin de reservas y otros fondos especiales inscriptos en el balance, en el pago de dividendos con acciones y en procedimientos similares por los que deban entregasse acciones integradas. Art. 195. - Accin judicial del accionista perjudicado. El accionista a quien la sociedad prive del derecho de suscripcin preferente, puede exigir judicial-mente que sta cancele las suscripciones que le hubieren correspondido. Resarcimiento. Si por tratarse de acciones entregadas no puede procederse a la cancelacin prevista, el accionista perjudicado tendr derecho a que la suciedad y lOS directores solidariamente le indemnicen los daos causados. La indemnizacin en ningn caso ser inferior al triple del valor nominal de las acciones que bubiera podido suscribir conforme al artculo 194 computndose el monto de la misma en moneda constane desde la emisin. Art. 1%. - Plazo para ejercerla. Las acciones del artculo anterior deben ser promovidas en el trmino de seis meses a partir del vencimiento del plazo de suscripcin. Titulares.

Las acciones pueden ser intentadas por el acciortista perjudicado o cualquiera de los directores o sndicos. Art. 197. - Limitacin al derecho de preferencia. Condiciones. La asamblea extraordinaria, con las mayorias del ltimo prrafo del artculo 244, puede resolver en casos particulares y excepcionales, cuando el inters de la sociedad lo exija, la limitacin o suspensin del derecho de preferencia en la suscripcin de nuevas acciones, bajo las condiciones siguientes: 1) Que su consideracin se incluya en el orden del da. 2) Que se trate de accciones a integrarse con aportes en especie o que se den en pago de obligaciones preexistentes.

La L.S. introdujo la regulacin de este derecho de los accionistas a suscribir las nuevas emisiones en proporcin a las acciones que posean, que no contemplaba el Cdigo de Comer-ci9 pero era prctica consagrar en los contratos sociales. 1) Furulamento: este derecho tiene como fundamento la proteccin de la integridad del "status" del accionista de la annima, garantizando a los mismos la posibilidad de mantener su participacin dentro de la sociedad e inclusive acrecerla, en la medida que se ample el capital social. Se trata de un derecho esencial del accionista que no puede ser suprimido por el estatuto social ni limitado en su ejercicio. 2) Titulares: los accionistas de la sociedad que posean acciones ordinarias, sean de voto simple o plural. El Estatuto, y tambin la asamblea, pueden extender este derecho a los titulares de acciones preferidas patrimonialmente. 3) Alcance: este derecho comprende dos aspectos: derecho de suscripcin de nuevas emisiones; derecho de acrecer cuando otros accionistas no ejerzan el derecho de suscripcin preferente. 4) Extensin de esos derechos: el derecho de suscripcin est en relacin proporcional a las acciones de la misma clase que el accionista ya posee. As por ejemplo si se emiten acciones ordinarias de un voto por un mrnn de pesos: si el accionista A posee acciones de esa clase que representan el 10% del capital social a ese momento, tiene derecho a suscribir el diez por ciento de esa nueva emisin, esto es la suma de pesos cien mil en acciones. Si en cambio se emiten acciones ordinarias de cinco votos por igual valor al referido anteriormente, los accionistas titulares de esa clase de acciones, tendrn derecho de suscripcin en proporcin a sus respectivas tenencias: aqul accionista B que tiene el 20% de las acciones de esa clase emitidas anteriormente, tendr derecho a suscribir el 20% de la nueva emisin. En cambio el derecho de acrecer no est dado por la proporcin de acciones que el accionista ya posee con anterioridad a esa nueva emisin, sino que est dado en relacin a la cantidad que efectivamente el accionista suscriba de las nuevas acciones emiti:as. Siguiendo con el primer ejemplo anterior. El accionista A tiene derecho a suscribir el 10% de la nueva emisin, pero puede ocurrir que efectivamente haaa suscnpto slo el 5% de la misma. En tal caso si existen accionistas que no ejercen su derecho de suscripcin preferente, y quedan acciones sin suscribir de la nueva emisin, el derecho de acrecer del accionista A ser el 5% del total de las acciones no suscriptas. Es decir que est en proporcin a su suscripcin en esa oportunidad. 5) Situaciones en las que se aplka: este derecho debe aplicarse: - en las nuevas emisiones de acciones dispuestas para aumentar el capital social, sea dentro del lmite del quntuplo o excediendo ese lmite. En cada emisin debe mantenerse la proporcin entre las distintas clases de acciones. As por ejempo si existen acciones ordinarias clase A de cinco votos que representan el 20% del capitai social y acciones ordinarias clase B de un voto que representan el 80% del capital; en cada emisin posterior debe mantenerse esa proporcin. Ello sin perjuicio que los accionistas titulares de una clase determinada (la clase A de nuestro ejemplo), puedan admitir que en un caso determi nado no se mantenga esa proporcin y que las nuevas acciones ordinarias a emitirse sean todas de la clase B de un voto por accin. Para ello debern resolverlo los accionistas de la clase A reunidos en asamblea especial conforme lo dispuesto en el artculo 250, L.S.; en el caso de que la sociedad enajene acciones adquiridas y no canceladas (art. 221, L.S.): tales acciones deben ofrecerse en venta a los accionistas quienes tendrn derecho de preferencia y de acrecer; aumentos de capital por capitatizacin de reservas: en tal caso las acciones que se emitan para cubrir esa capitalizacin debe respetar la tenencia accionaria de cada accionista y entregarse la nueva emisin en proporcin a las acciones que cada accionista posee; pago de dividendos en acciones: tambin debe procederse entregando esas acciones guardando la proporcin referida anteriormente; entrega de acciones por capitalizaci6n proveniente de revalos contables: debe procederse de la misma forma; entrega de bonos por amortizacin de acciones: cuando se amortizan acciones se entregan los llamados "bonos de goce" (art. 228, L.S.) y en tal supuesto tambin debe mantenerse la proporcin referida ;1 emisin de debentures convertibles en acciones: el artculo 334, L.S., otorga tambin este derecho de preferencia cuando se emitan este tipo de debentures y consagra, asimismo, el derecho de acrecer; y emisin de obligaciones negociables convertibles en acciones: para las sociedades annimas, el artculo 5 de la ley 23.576 les autoriza a emitir bonos de obligacin, convertibles en acciones. En este supuesto corresponde tambin otorgar el de-

recho de preferencia y el de acrecer 6) Casos en que no se aplica: este derecho de preferencia no es aplicable en los siguientes supuestos previstos en las normas referidas: en el caso que as lo resuelva la asamblea extraordinaria, en los supuestos excepcionales previstos en el artculo 197 y
Cfr. HALPERIN, Sociedades Annimas, cit., pg. 241, nota nro. 114, ltimo prrafo. 2 Artculos 11 y 12 de la ley 23.576.

en las condiciones de qurum y mayoras especiales requeridas, que analizaremos ms adelante; cuando el accionista es una sociedad que ya participa en el capital de la sociedad y que con el incremento derivado del ejercicio de este derecho exceda el lmite fijado en el artculo 31, L.S.;y la sociedad controlada que con tal incremento excediera el lmite del artculo 32, L.S. 7) Ejercicio del derecho: la ley ha regulado minuciosa-mente este tema, partiendo de la obligacin de publicar el ofrecimiento a los aciQnistas, por medio de avisos en el Boletn Oficial y en el caso d&sociedades "abiertas" tambin en un diario de mayor circulaci general en el pas, por tres das. A partir de la ltima publicacin corre el plazo para que los accionistas puedan ejercer su derecho de preferencia. Plazo: el derecho debe ejercerse dentro de los treinta das siguientes al de la ltima publicacin referida anteriormente. Este plazo puede ser mayor si as lo previera expresamente el estatuto. Nada dice la ley si el estatuto confiere facultad a la asamblea para fijar un plazo en cada caso concreto. Estimamos que en tal supuesto la asamblea puede ampliar ese plazo de treinta das pero no disminuirlo. El plazo es para ejercer el derecho, es decir para que el accionista manifieste su voluntad de suscribir acciones, por lo que debe estimarse cumplido desde que el accionista comunica a la sociedad su ejercicio, y no desde el momento en que ella reciba esa comunicacin. Fonna: la ley no prev forma alguna a utilizar por el accionista para notificar a la sociedad del ejercicio de su derecho de preferencia y de acrecer, por lo que debe aceptarse cualquier medio para ello, pero dada la importancia del derecho ejercido, deber tratarse de un medio fehaciente, cuya expedicin pueda probarse (acta notarial, carta documento o telegrama colacionado). Autorizado para ejercer este derecho ser: el accionista, personalmente, tratndose de persona fsica; su apoderado con facultades ordinarias de administracin; e incluso el depositario3. No corresponde, en cambio, al acreedor prenda rio o embargante ni al usufructuario. En el caso que el accionista sea una sociedad, ser el representante social el que deba ejercer el derecho. En todo caso deber acreditarse la calidad de accionista.
Cfr. HALPERIN, Sociedades, pg. 243, nro. 29 bis.

Precio: la ley nada dice al respecto por lo que ser la asamblea en caso de nueva emisin la que fijar el precio de colocacin de las acciones, que puede ser superior al valor nominal (sobre la par). Transmisin de este derecho: este derecho forma parte del status del accionista y es inherente a la calidad de socio de la annima. Es un derecho "accesorio" a la tenencia de acciones ordinarias y se transmite con ellas de modo tal, que este derecho se transfiere junto con las acciones ordinarias y no puede transmitirse separadamente, porque ello contrara el concepto de "indivisibilidad", consagrado en el artculo 209, L.S. 8) Obligaciones del accionista: primero comunicar a la sociedad el ejercicio del derecho; y en segundo trmino integrar las acciones suscriptas le acuerdo a las condiciones fijadas por la asamblea extraordinaria que resolvi su emisin, o por el directorio en su caso (art. 235, inc. 1, L.S.). 9) Casos en que la asamblea puede suspender o limitar este derecho: la asamblea extraordinaria, con el voto de la mayora de acciones con derecho de voto, sin aplicarse la pluralidad de votos, reunida con el qurum legal del artculo 244, puede limitar o suspender este derecho, cuando el inters de la sociedad lo exija (aqu la ley alude al "inters social" como inters diferente al de los socios) y siempre que la consideracin expresa del tema haya sido incluida en el orden del da de la asamblea, slo en los siguientes supuestos: cuando se trata de emitir acciones para darlas en pago de deudas de la sociedad; y cuando se trate de acciones a integrarse con aportes en especie. En ambos supuestos, esta excepcin deber hacerse en casos particulares y en inters de la sociedad. Esta referencia del artculo 197, L.S., a casos particulares, pone en evidencia que en la misma asamblea deber expresarse quines sern los suscriptores de esas acciones. Esto puede permitir a la sociedad cancelar una deuda importante sin afectar sus disponibilidades y evitarse el pago de fuertes intereses; o bien obtener el aporte de bienes importantes necesarios para su desenvolvimiento empresario (por ej. en el caso de una empresa de transporte el ingreso de accionistas que aporten nuevas unidades de transporte). En estos casos estara plenamente justificada en "inters de la sociedad" la suspensin del derecho de preferencia o su limita cin. Pero deben ser supuestos "particulares" y "excepcionales", por lo que no correspondera asimilar otras situaciones, por ms beneficio que pueda resultar para la sociedad. La interpretacin de esta excepcin debe ser restrictiva. 10) Violacin del derecho del accionista: la ley consagra una accin judicial para hacer

efectivo el goce de este derecho en caso de violacin de l por la sociedad. Titulares: son titulares de la accin el accionista petjudicado que hubiere ejercido su derecho en tiempo y forma, y tambin cualquiera de los directores y sndicos. Estos ltimos porque de otra forma consentiran una violacin de la ley que pone en sus cabezas responsabiltdades graves. Plazo de ejercicio: la accin debe ejercerse dentro de los seis meses a partir del vencimiento del plazo de suscripcin. El plazo breve obedece a razones de seguridad jurdica y para evitar que los accionistas perjudicados puedan especular con una mejora de la situacin econmicafinanciera de la empresa4. Objeto de la demanda: la accin judicial procurar que la sociedad cancele las suscripciones que le hubieren correspondido al accionista perjudicado, conforme sus tenencias accionaras. Si las acciones hubiesen sido ya entregadas a los nuevos suscriptores y tal cancelacin no fuere posible, entonces la accin se transformar en un resarcimiento pecuniario. Si la cancelacin es posible ella tendr lugar aunque perjudique a terceros de buena fe, que en tal supuesto tendrn accin por daos y perjuicios contra los administradores sociales y sndicos, en su caso. Monto del resarcimiento pecuniariario: comprende los da-os y perjuicios ocasionados al accionista y no podr ser menor al triple del valor nominal de las acciones que le hubiere correspondido suscribir, cmputo que se har en moneda constante, desde la emisin. - Responsables: son solidariamente responsables la sociedad y los administradores sociales. La violacin del derecho de preferencia del accionista importa por parte de los administradores sociales una gravsima transgresin de sus obligaciones legales y estatutarias, que los hace pasibles de su remocin (art. 274, L.S.). Tambin puede importar "mal desempeo" para los miembros del rgano de fiscalizacin que hubieran tomado co - Cfr. HALPERIN, SociedadesAnnimas cit. pg. 246, nro. 34. nocimiento de tal violacin si no accionaron para restablecer el derecho conculcado. 11) Extensin del derecho a las acciones preferidas: vimos que la ley otorga este derecho, en principio a los titulares de acciones ordinarias, sean de voto simple o plural. Pero el estatuto social puede otorgar este derecho tambin a los titulares de acciones preferidas (con preferencia patrimonial). 12) Condiciones de la emisin: en cuanto al precio de las acciones y forma de integracin, fechas y plazos deben ser fijados por la asamblea, que puede delegar en el directorio la poca de la emisin, forma y condiciones de pago (art. 235, inc. 1). 13) Revocacin de la emisin: la resolucin de la asamblea debe ser publicada e inscripta. Porque antes de ser publicada podra ser revocada y dejarse sin efecto el aumento de capital dispuesto. Pero una vez publicada la decisin de la asamblea de emitir acciones, nace el derecho de preferencia a favor de los accionistas. 14) Derecho de acrecer: vencido el plazo de treinta das desde la ltima publicacin, es decir vencido el plazo para que los accionistas ejerzan el derecho de preferencia, las acciones no suscriptas deben ofrecerse a los accionistas que ejercieron su derecho. La ley no ha regulado la forma, plazos y proteccin de este derecho del accionista, que es tambin muy importante y complemento del derecho de suscripcin preferente. El derecho de acrecer es nicamente para los accionistas que suscribieron la emisin ejerciendo su derecho de preferencia y en proporcin al monto de su suscripcin. 15) Socieditdes que hacen oferta pblica: Estas sociedades, pueden limitar o suspender los derechos de preferencia y de acrecer, de acuerdo con la reglamentacin de la Comisin Nacional de Valores, segn lo establecido en el artculo 84 del decreto 2284/91, de "desregulacin". j) Aumento de capital por oferta pblica (Arts. 198, 199, 200y 201)

Art. 198.- El aumento del capital podr realizarse por oferta pblica de acciones. Art. 190. - Sancin de nulidad. Las emisiones de acciones realizadas en violacin del rgimen de oferta pblica son nulas. Inoponibilidad de derechos. Los ttulos o certificados emitidos en consecuencia y los derechos emergentes de los mismos son inoponibles a la sociedad, sucios y terceros. Art. 200. - Accin de nulidad. Ejercicio. Los directores, miembros del consejo de vigilancia y sndicos son solidaria e ilimitadamente responsables por los daos que se originaren a la suciedad y a los accionistas por las emisiones hechas en violacin del rgimen de la oferta pblica. El suscriptor podr demandar la nulidad de la suscripcin y exigir solidariamente a la suciedad, los directores, miembros del consejo de vigilancia y sndicos el resarcimiento de los daos. Art. 201.- Informacin. La suciedad comunicar a la autoridad de contralor y al Registro Pblico de Comercio, la suscripcin del aumento de capital, a efectos de su registro. La L.S. prev el aumento del capital por suscripcin pblica con disposiciones adecuadas a la ley 17.811 de oferta pblica de valores. Lgicamente que debe tratarse de sociedades autorizadas a efectuar esa oferta pblica o que soliciten esa autorizacin, conforme la aludida ley, y en cuanto a la emisin deben cumplirse los requisitos legales all prescriptos. Las emisiones que se hagan en violacin de esas normas, sern nulas. La ley 22.903 agreg que los ttulos o certificados emitidos en tales casos y los derechos de ellos emergentes, son inoponibles a la sociedad, a los socios y a terceros, completando as el alcance de la sancin de nulidad.

Los directores, miembros del consejo de vigilancia o sndicos, en su caso, son solidaria e ilimitadamente responsables de los daos que se ocasionen a la sociedad y a los accionistas por la emisin nula. La accin de nulidad puede intentarla el suscriptor, exigiendo la indemnizacin del dao causado a la sociedad,directores y sndicos. La sociedad debe informar sobre el cumplimiento del aumento de capital por oferta pblica, a la autoridad de contrQl y al Registro Pblico de Comercio. El rgimen de las sociedades que hacen oferta pblica lo analizamos en el CAPTULO XXIII sobre Sociedades Especiales. k) Emisiones bajo la par y con prima (Art. 202)

Art. 202. - Emisin bajo la par. Prohibicin. Emisin con prima. Es nula la emisin de acciones bajo la par, excepto en el supuesto de la ley 19.060. Se podr emitir con prima, que fijar la asamblea extraordinaria, conservando la igualdad en cada emisin. En las suciedades autorizadas para hacer oferta pblica de sus acciones la decisin ser adoptada por asamblea ordinaria la que podr delegar en el directorio la facultad de fijar la prima, dentro de los limites que deber establecer. El saldo que arroje el irnporte de la prima, descontados los gastos de emisin, integra una reserva especial. Es distribuible con los requisitos de los arts. 203y204.

Est prohibido emitir acciones bajo la par, esto es por debajo de su valor nominal, porque ello afectara la integridad del capital en perjuicio de terceros. Su emisin es nula, dice la ley. Se puede, en cambio, emitir acciones "con prima" (es decir, por sobre su valor nominal). En tal caso el excedente, descontados los gastos de emisin, debe integrar una reserva especial. La ley 22.686 autoriz a las annimas que hacen oferta pblica de sus acciones a que la decisin de emitir con prima sea tomada por la asamblea ordinaria. El primer prrafo del artculo 202 excepta los supuestos de la ley 19.060. Pero las disposiciones de esa ley sobre bonos convertibles en acciones (arts. 10 al 20), fueron derogadas por el artculo 44 de la ley 23.576 de Obligaciones Negociables.
1) Reduccin de capital (Arts. 203,204, 205 y 206)

Art. 203. - Reduccin voluntaria del capital. La reduccin voluntaria del capital deber ser resuelta por asamblea extraordinaria con informe fundado del sndico, en su caso. Art. 204. - Requisitos para su ejecucin. La resolucin sobre reduccin da a los acreedores el derecho regulado en el artculo 83, inc. 2, y deber inseribirse pre'ia la publicacin que el mismo requiere. Esta disposicin no regir cuando se opere por amortizacin de acciones integradas y se realice con ganancias o reservas libres. Art. 205. - Reduccin por prdidas: requisitos. La asamblea extraordinaria puede resolver la reduccin del capital en razn de prdidas sufridas por la sociedad para restablecer el equilibrio entre el capital y el patrimonio sociales. Art. 206. - Reduccin obligatoria. La reduccin es obligatoria cuando las prdidas insumen las reservas y el cincuenta por ciento del capital.

La reduccin del capital puede ser resuelta por los accionistas, en asamblea extraordinaria, con la opinin fundada del sndico, en su caso, y debe cumplirse con la publicacin. Los acreedores pueden oponerse a la reduccin del capital y pueden exigir ser desinteresados o debidamente garantizados en sus acreencias. Con la reforma de la ley 22.903 al artculo 83, pueden, en tercer lugar, obtener un embargo sobre los bienes sociales. Si no hay oposicin, o cumplidos los pasos referidos, la reduccin debe ser inscripta. Se har a prorrata, respetando la igualdad de los accionistas. Los acreedores no podrn oponerse si la reduccin tiene lugar por amortizacin de acciones integradas y se realiza con ganancias o reservas libres. Si la reduccin es forzosa, provocada por prdidas, la asamblea puede disponerla para restablecer el equilibrio entre el capital y el patrimonio social. La reduccin ser obligatoria cuando las prdidas insuman las reservas y el cincuenta por ciento del capital.

237. DE LAS ACCIONES

a) Reglas generales (Arts. 207 y 226)
Art. 207. - Valor igual. Las acciones sern siempre de. igual valor, expresa-do en moneda argentina. Diversas clases. El estatuto puede prever diversas clases con derechos diferentes; dentro de cada clase conferirn los mismos derechos. Es nula toda disposicin en contrario. Art. 226. - Ttulos valores: principios. Las normas sobre ttulos valores se aplican en cuanto no son modificados por esta ley.

La regla es que las acciones deben ser siempre de igual valor y expresadas en moneda nacional. Ahora en "pesos". El contrato social puede establecer o prever varias clases de acciones con diferentes derechos, pero dentro de la misma clase los derechos que confieren deben ser iguales. Es nulo todo pacto social en contrario. La comisin que redact la ley 19.550 rechaz la admisin de "acciones sin valor nominal" de

uso en los Estados Unidos de Amrica y tambin la posibilidad de emitir acciones en moneda extranjera. La ley consagra el principio general de que las acciones "son ttulos de crdito" o "ttulos valores" y que se le aplicarn supletoriamente esas disposiciones, fijando as una solucin para casos especiales, como 105 de extravo o destruccin. Halperin5 seala que las caractersticas de este ttulo son: 1) que es de participacin, es decir no exclusivo ni excluyente, ya que da derechos a ejercerse con otros, titulares de derechos anlogos en razn de la posesin de ttulos similares de la misma sociedad; 2) de ejercicie continuado, porque el derecho que confiere no se agota con su ejercicio por una vez (derecho de voto, a los dividendos, etc.); 3) no formal, porque la omisin de los requisitos fUados por la ley no los vicia de nulidad (salvo cuando hacen a su existencia misma: autenticidad; firmas requeridas); 4) incompleto, porque sus constancias deben integrarse con los estatutos y sus reformas; 5) causal, por su vinculacin al estatuto social; 6) indivisible como expresa el artculo 209; 7) en serie, esto es fungible, dentro de la categora que le corresponde; y 8) esencialmente comercial. Seala Brunetti6 que la caracterstica de ser un "ttulo de participacin" hace que no incorporan un derecho de crdito propiamente dicho, sino aquel complejo de derechos, de facultades y de obligaciones que son inherentes a la condicin de socio. El ttulo, certifica en su poseedor el status de socio. Ello no le quita el carcter de literal y autnomo a estos ttulos, agrega dicho autor.

b)

Forma de los ttulos. Acciones escriturales (Art. 2O8)7

Art. 208. - Fonna de los ttulos. Los ttulos pueden representar una o ms acciones y ser al portador o nominativos; en este ltimo caso, endosables o no. Certificados globales. Las sociedades autorizadas a la oferta publica podrn emitir certificados globales de sus acciones integradas, con los requisitos de los arts. 211 y 212, para 5 HALPERIN, Sociedades Annimas, Depalma, 1975, pg. 274, nro. 8. 6 BRUNETTI, op. cit., T. II, pg. 108, nro. 411. Ver el Captulo XXIV sobre nominatividad. su inscripcin en regmenes de depsito colectivo. A tal fm, se considerarn definitivos, negociables y divisibles. Ttulos cotizables. Las sociedades debern emitir ttulos representativos de sus acciones en las cantidades y proporciones que fijen los reglarnentos de las bolsas donde coticen. Certificados provisionales. Mientras las acciones no estn integradas totalmente, slo pueden emitirse certificados provisionales nominativos. Cumplida la integracin, los interesados pueden eegtr la insccipcin en las cuentas de las acciones escriturales o la entrega de los ttulos definitivos que sern al portador silos estatutos no disponen lo contraro. Hasta tanto se cumpla con esta entrega, el certificado provisorio ser considerado definitivo, negociable y divisible. Acciones eseriturales. El estatuto puede autorizar que todas las acciones o algunas de sus clases no se representen en ttulos. En tal caso deben inscnbirse en cuentas llevadas a nombre de sus titulares por la sociedad emisora en un registro de acciones escrturales al que se aplica el artculo 213 en lo pertinente o por bancos comerciales o de inversin o cajas de valores autorizados. La calidad de accionista se presume por las constancias de las cuentas abiertas en el registro de acciones escriturales. En todos los casos la sociedad es responsable ante los accionistas por los errores o irregularidades de las cuentas, sin perjuicio de la responsabilidad del banco o caja de valores ante la sociedad, en su caso. La sociedad, la entidad bancaria o la caja de valores deben otorgar al accionista comprobante de la apertura de su cuenta y de todo movimiento que inscriban en ella. Todo accionista tiene adems derecho a que se le entregue, en todo tiempo, constancia del saldo de su cuenta, a su costa.

El artculo 208 de la ley 19.550 que regulaba sobre la "forma de los ttulos", es decir sobre la representacin de las acciones, sufri una profunda modificacin por la ley 22.903, que incorpor las denominadas "acciones escriturales". La legislacin italiana consagr en 1923 la posibilidad de las sociedades por acciones de no emitir ttulos accionarios, probndose la calidad de socio por la inscripcin en el libro respectivo, disposicin incorporada en la legislacin de 1942 que prev que "las sociedades por acciones tienen la facultad de acordar en asamblea extraordinaria que no se distribuyan a los socios los ttulos de las acciones. En este caso, la calidad de socio queda probada por la inscripcin en el libro de socios y los vnculos reales sobre las acciones se constituyen mediante anotacin en el mismo libro".8 La ley 22.903 modific el artculo 208 y normas complementarias, admitiendo que todas las acciones o algunas clases de ellas no se representen en ttulos. Para ello deber llevarse un libro especial para registrar este tipo de acciones, donde se abrirn cuentas a nombre de cada suscriptor. Con la apertura de la cuenta se otorgar al accionista un comprobante que lo individualiza. Ese libro especial al que se le aplican las normas sobre el libro de registro de acciones reglado en el artculo 213, puede ser llevado por la sociedad, por una entidad bancaria (banco comercial o de inversin) o por una caja de valores autorizada. En todos los casos la sociedad es la responsable ante los accionistas por los errores o irregularidades de las "cuentas", sin perjuicio de la responsabilidad del

banco o caja de valores ante la sociedad, en el caso que lleven ese libro. El banco, la caja de valores o la sociedad, segn el caso, deben entregar al accionista comprobante de la apertura de la cuenta y de todo movimiento que se registre en ella. Los accionistas tienen derecho, en cualquier momento, que se les entregue constancia del saldo de la cuenta, a su costa.

c)

Ttulos y certificados

El estatuto o la asamblea extraordinaria que autoriza la emisin, en su caso, establecern silos ttulos son al portador o nominativos, y en este ltimo caso si son endosables o no; y si representarn una o ms acciones. Esos ttulos, son ttulos de crdito "causados" que facultan a su titular para ejercitar los derechos inherentes a la calidad de socios que estn expresados en el mismo. En caso de sociedades que cotizan sus acciones en bolsa, deben emitir ttulos representativos de sus acciones en las cantidades y proporciones que fije el reglamento de la bolsa donde cotizan. Mientras las acciones no estn totalmente integradas se emitirn certificados provisionales nominativos. Integradas las acciones, sus titulares pueden exigir la entrega de los ttulos o de constancia de apertura de las "cuentas"
8 BRUNETTI, op. df., T II, pg. 97, nro. 409.

en el libro especial de las acciones escriturales. Los ttulos sern al portador silos estatutos no disponen lo contrario. Mientras no se entreguen los ttulos o constancias referidos, los certificados provisorios se consideran definitivos, negociables y divisibles. Las sociedades que hacen oferta pblica de acciones pueden emitir certificados globales de sus acciones integradas con los requisitos establecidos para los ttulos (arts. 211 y 212) para su inscripcin en cajas de valores u otros regirnenes de depsitos colectivos, en reemplazo de ttulos. Esta previsin fue incorporada por la ley 22.903.

d)

Formalidades de los ttulos (Arts. 211 y 212)

Art. 211. - Formalidades. Menciones esenciales. El estatuto social establecer las formalidades de las acciones y de los certificados provisionales. Son esenciales las siguientes menciones: 1) Denominacin de la sociedad, domicilio, fecha y lugar de constitucin, duracin e inscripcion. 2> El capital social. 3) El nmero, valor nominal y clase de acciones que representa el ttulo y derechos que comporta. 4) En los certificados provisionales, la anotacin de las integraciones que se efecten. Las variaciones de las menciones precedentes, excepto las relativas al capital, debern hacerse constar en los ttulos. Art. 212. - Numeracin. Los ttulos y las acciones que representan se ordenarn en numeracin correlativa. Firma.. su reemplazo. Sern suscriptas con firma autgrafa por no menos de un director y un sndico. La autoridad de contralor podr autorizar, en cada caso, su reemplazo por impresin que garantice la autenticidad de los ttulos y la sociedad inscribir en su legajo un facsmil de stos. Cupones. Los cupones pueden ser al portador aun en las acciones nominativas. Esta disposicin es aplicable a los certificados.

Los ttulos y los certificados globales, en su caso y los certificados provisionales, deben contener las menciones que establezca el estatuto social. Son esenciales las menciones referidas en el artculo 211. Los ttulos deben ser numerados correlativamente y firmados por no menos de un director y un sndico. La firma debe ser autgrafa, pero con la autorizacin de la autoridad de control puede ser impresa. En los certificados provisionales se debe hacer constar las integraciones que se efecten.

e) Libro de Registro de Acciones (Art. 213) Art. 213. - Se llevar un hbro de registro de acciones con las formalidades de los libros de comercio, de hbre consulta por los
accionistas, en el que se asentar: 1) Clases de acciones,derechos y obligaciones que comporten; 2) Estado de integracin, con indicacin del nombre del suscriptor; 3) Si son al portador, los nmeros; si son nominativas, las sucesivas transferencias con detalle de fechas e individualizacin de los adquirentes; 4) Los derechos reales que gravan las acciones nominativas; 5) La conversin de los ttulos, con los datos que correspondan a los nuevos; 6) Cualquier otra mencin que derive de la situacin jurdica de las acciones y de sus modificaciones.

La sociedad debe llevar un libro de registro de acciones, debidamente rubricado por la autoridad de control, y que sera de libre consulta por los accionistas. En este libro deben hacerse constar las menciones prescriptas en el artculo 213, L.S. Con respecto a la mencin de los gravmenes debern indicarse los que pesan sobre las acciones nominativas; es decir los derechos reales (prendas o usufructo), embargos y otras medidas cautelares ordenadas judicialmente; y toda otra mencin sobre la situacin jurdica de las acciones y sus modificaciones.

f) transmisin de acciones (Alis. 214y 215) Art. 214. - Transmisibilidad. La transmisin de las acciones es libre.
El estatuto puede limitar la transmisibilidad de las acciones nominativas o escriturales, sin que pueda importar la prohibicin de su transferencia. La limitacin deber constar en el ttulo o en las inscripciones en cuenta, sus comprobantes y estados respectivos. Art. 215.- Acciones nominativas y escriturales. Transmisin. La transmisin de las acciones nominativas o escriturales y de los derechos reales que las graven debe notificarse por escrito a la sociedad emisora o entidad que lleve el registro e inscribirse en el libro o cuenta pertinente. Surte efecto contra la sociedad y los terceros desde su inscripcin. En el caso de acciones escriturales, la sociedad emisora o entidad que lleve el registro cursar aviso al titular de la cuenta en que se efecte un dbito por transmisin de acciones, dentro de los diez das de haberse inscripto, en el domicilio que se haya constituido; en las sociedades sujetas al rgimen de la oferta pblica, la autoridad de contralor poddi reglamentar otros medios de informacin a los socios. Las acciones endosables se transmiten por una cadena ninterrumpida de endoso y para el ejercicio de sus derechos el endosatario solicitar el registro.

La ley consagra la regla de la libre transmisibilidad de las acciones, sin perjuicio que el estatuto social fije lmites a la transmisin de las acciones "nominativas" y las "escriturales". Esas limitaciones deben constar en los ttulos, en las inscripciones en "cuentas" y en sus comprobantes. La forma de transmisin variar segn sea el tipo de acciones. Las acciones al portador se transmiten por la entrega (tmdtio) y en las nominativas cabe distinguir si son "endosables" o no. En el primer caso se requiere una sucesin no interrumpida de endosos, debiendo el endosatario requerir la inscripcin en el libro de registro de acciones. Si las acciones son nominativas no endosables la transferencia debe notificarse a la sociedad, por escrito y requerirse su inscripcin en el libro referido. Las acciones escriturales, incluidas por la ley 22.903, se pueden transmitir, debiendo notificarse la transferencia a la sociedad y al banco o caja de valores que lleve el libro respectivo, en su caso. La sociedad o quien lleve el libro de registro debe cursar aviso al titular de la cuenta, dentro de los diez das de haberse inscripto la transferencia. Hay sociedades annimas que por su actividad estn sometidas al control de un organismo determinado, como es el Banco Central de la Repblica Argentina en el caso de bancos y entidades financieras; compaas de seguros, sometidas al control de la Superintendencia de Seguros de la Nacin; y en donde, por disposiciones legales se exige que las acciones sean "nominativas" y para cuya transferencia se requiere la aprobacin del organismo de control (exigencia de la ley 21.526, para los bancos y entidades financieras, por ejemplo). g) Acciones ordinarias y preferidas (Arts. 216y 217)

Art. 216. - Acciones ordinarias: derecho de voto. Incompatibilidad. Cada accin ordinaria da derecho a un voto. El estatuto puede crear clases que reconozcan hasta cinco votos por accin ordinaria. El privilegio en el voto es incompatible con preferencias patrimoniales. No pueden emitirse acciones de voto privilegiado despues que la sociedad haya sido autorizada a hacer oferta pblica de sus acciones. Art. 217. - Acciones preferidas: derecho de voto. Las acciones con preferencia patrimonial pueden carecer de voto, excepo para las materias incluidas en el cuarto prrafo del artculo 244, sin perjuicio de su derecho de asistir a las asambleas con voz. Tendrn derecho de voto durante el tiempo en que se encuentren en mora en recibir los beneficios que constituyen su preferencia. Tambin lo tendrn si cotizaren en bolsa y se suspendiere o retirare dicha cotizacin por cualquier causa, mientras subsista esta situacin.

Las acciones pueden ser ordinarias, preferidas patrimonialmente o de participacin; con un voto, voto mltiple o sin voto, carturales o escriturales; rescatables o no rescatables; liberadas o no liberadas; al portador o nominativas; nominativas endosables o no endosables. Segn las reglas de la Comisin Nacional de Valores se consideran "ordinarias" aquellas acciones que otorgando derecho a voto poseen derechos econmicos en igual proporcin a su participacin en el capital social. No son acciones ordinarias las que establezcan una participacin diferenciada en el capital, aun cuando se les otorgue derecho de suscripcin preferente (art. 14, de las Normas de la CNV, t.o. Resolucin General 110). Las acciones pueden contener una preferencia patnmonia.4 sea referida a la partipacin en los beneficios o en el reparto final en caso de liquidacin. Por ejemplo se pueden consagrar derechos de cobro preferente de los beneficios hasta un porcentaje determinado. En tal supuesto las utilidades excedentes se distribuirn entre las acciones ordinarias; se puede establecer que las acciones preferidas tengan un dividendo fijo - si existen utilidades-; y tambin se pueden establecer privilegios sobre el patrimonio neto que resulte de la liquidacin, etctera. Nuestra ley consagra elprincipio que estas preferencias preferencias patrimoniales no pueden coincidjr con privilegios en el derecho de voto; y que las acciones con privilegio patrimonial pueden

carecer de derecho de voto, si bien esta limitacin no puede ser absoluta. As por ejemplo tendrn derecho a voto en materias que hacen a la modificacin sustancial del contrato social (cambio de objeto, transformacin, fusin, escisin, disolucin anticipada, etc.); o cuando sus preferencias patrimoniales no son efectivas (caso de mora de la sociedad en el pago de los beneficios; en el caso de sociedad que cotiza en bolsa, si se le suspende o retira dicha cotizacin). Las acciones que no tienen preferencias patrimoniales, son acciones ordinarias. En principio cada accin ordinaria tiene derecho a un voto, pero se admite en nuestra legislacin que se creen acciones que otorguen un derecho de voto mltiple, de hasta cinco votos por accin. Se prohibe la emisin de acciones con este privilegio una vez que la sociedad haya sido autorizada a hacer oferta pblica de sus acciones, esto es a cotizar acciones en bolsa o mercado de valores.

h) 1)

Las acciones de voto plural Concept

Las acciones privilegiadas en el derecho de voto son denominadas "acciones de voto plural o mltiples". Zavala Rodrguez dice que son las que confieren al accionista un voto ms fuerte que el que se reconoce al accionista ordinario o comn, sin invertir mayores capitales y sin desembolso proporcional9. Winizky las denomina acciones de "voto privilegiado", y las define, siguiendo a Garrigues, diciendo que "la accin privilegiada es la que concede una participacin en la suma de votos de la sociedad, mayor que la participacin que concede en el capital social" 10 Halperin dice que la funcin que tiene la creacin de acciones de voto plural "es asegurar a determinadas categoras una influencia preponderante o mayor en el gobierno de la sociedad, en desproporcin al capital que representa" 11 Se trata de un privilegio que generalmente se adjudica el "grupo fundador" para mantener el control en la direccin de la sociedad, es decir, el "control poltico" de ella, y para evitar el cambio de mayoras a pesar de sucesivas ampliaciones de capital u otras modificaciones del contrato social original.

ZAVAIA RODRIGUEz, Carlos Juan, Cdigo..., T. 1, pg. 404, nro. 777, b. 'o WINIZKY, Ignacio, Acciones de Voto Pnvilegiado, 1936, pg. 27, nro. 33. 11 HAI.PERIN, Isaac, Manual de Sociedades Annimas, pg. 137.

2)

El Cdigo de Comercio

El antiguo Cdigo de Comercio de Vlez Srsfield y Acevedo no contena ninguna disposicin receptiva del sistema de acciones de voto plural o mltiple. Pero no las prohibe, por lo que se admiti y generaliz la prctica de su creacin. Con fundamento en la disposicin del artculo 352 se entendi que la creacin de diferencias o privilegios en el derecho de voto era lcita. 3) Su lustificacin

Las acciones de voto plural han sido prohibidas en casi todas las legislaciones ms modernas, por los abusos a que han dado lugar. Sin embargo, una prctica constante las ha admitido en nuestro pas, y segn seala Zavala Rodrguez, sin que se hayan producido perturbaciones que aconsejen su derogacin. Winizky justifica la existencia de estas acciones fundado en necesidades econmicas. Sostiene que si bien tienen el peligro de crear una aristocracia econmica, presentan diversas ventajas. Por ejemplo: facilitan la concentracin de empresas; mantienen la influencia de los fundadores; permiten la continuidad de la administracin; evitan los peligros del desinters de las minoras; coadyuvan a mantener el control nacional sobre las sociedades annimas y evitar la injerencia extranjera. 4) Crtica Todos estos argumentos nos parecen de poca relevancia frente al grave mal de introducir una relacin de injusticia en el seno de la sociedad. Mxime en un tipo societario donde los derechos tienen como nica contrapartida el aporte efectuado por el socio. Adems, los grupos tenedores de estas "acciones de gobierno" no ejercen la conduccin de la sociedad para el efectivo cumplimiento del objetivo social mediante una adecuada direccin, sino que ejercen esa direccin en beneficio personal o de "su grupo", en detrimento de la sociedad y de todos los dems

Accionistas12
12

RIChARD. Rugo Efran, "Acciones de voto diferencial", en J.A., serie contempornea, seccin doctrina, 1972, pgs. 846 y sigs.

Los argumentos fundados en razones de defensa del inters nacional son slo histricos. La realidad ha demostrado el fracaso de estas acciones para cumplir tal cometido. Por el contrario, han servido como elemento de subyugacin de las empresas nacionales por las grandes corporaciones financieras internacionales. Han facilitado a stas un medio de opresin de las empresas nacionales dbiles, convirtindose en un elemento aliado de los grandes trusts. Ha facilitado la creacin de filiales de estos tnsts, que en cada pas controlan las acciones privilegiadas, y con ello las empresas nativas. Precisamente la desvalorizacin monetaria y las condiciones de crisis permanente en que se desenvuelve la economa de los pases subdesarrollados coloca a las grandes corporaciones internacionales en inmejorables condiciones para adquirir por pocos dlares las acciones de dominio de las empresas nacionales. Debe restablecerse la regia de la "proporcionalidad" hoy vigente en casi todas las legislaciones. Precisamente en el principio "a igual capital aportado, iguales derechos", se fundamenta la abolicin del sistema de acciones de voto mltiple, porque los derechos en las sociedades por acciones, sociedad de capitales, deben tener por nica medida el aporte de capital efectuado por el accionista, porque ya no se admiten ni las acciones sin voto, ni los privilegios en este derecho. Estos nuevos principios tienden, precisamente, a la "popularizacin" de la sociedad annima, reaccionando contra los abusos que en el pasado se han cometido, en todo el mundo, al amparo de esta forma societaria. La necesidad de introducir "igualdad" en los derechos, equidad en las contraprestaciones, justicia en las relaciones internas, aconsejaban la derogacin del sistema o bien su reglamentacin. As vemos que en Francia, donde despus de estar prohibidas se las admiti, reglamentndolas, por ley de 1966, se establece la nominatividad de ellas y se otorgan a accionistas que acrediten su titularidad por el trmino de dos aos. El poder poltico que confieren estas accciones, que facilitan el dominio de sociedades con pequeos capitales, permite que a travs de esa sociedad se controlen otras, con el procedimiento de las sociedades hoidings o similares. Por ello es impres cindible por lo menos la identificacin de sus titulares, criterio dominante en la legislacin que las admite, y su regiamentacin, limitando el nmero de estas acciones y otorgando el privilegio
13

slo a determinados accionistas i) Acciones de participacin

La ley 23.697 de Emergencia Econmica, en su artculo 40, otorg a las sociedades de capital y cooperativas, total libertad para emitir ttulos valores en serie para ser objeto de oferta pblica, en los tipos y condiciones a fijar por las emisoras. Con fundamento en dicha norma, la Comisin Nacional de Valores, que es el rgano de superintendencia de la oferta pblica de ttulos valores en el pas, autoriz la emisin de acciones sin voto, es decir un ttulo valor representativo del capital que no otorga derecho de voto a su tenedor, destinados a inversores no interesados en influir en la marcha de los negocios sociales, a las que denomino "acciones de participacin". Para ello tuvo en cuenta la utilidad que ttulos de este tipo han prestado como instrumentos del mercado de capitales en diversos pases, tales como los Estados Unidos, Brasil y Mxico; sin advertir incompatibilidad con los principios de nuestra legislacin societaria. En tal sentido la Comisin Nacional de Valores dict la Resolucin General Nro. 208 con fecha 26 de mayo de 1992. Son acciones que no reconocen derecho de voto ni privilegios patrimoniales y que deben otorgr a sus tenedores derechos econmicos de igual proporcin a su participacin en el capital social. Pueden ser rescatables por La sociedad; y si no fueran rescatables deben ser convertibles en acciones ordinarias en un mximo de veinte aos. Estas acciones no pueden representar una participacin en el capital social que exceda el treinta por ciento del mismo. Deben tener una preferencia patrimonial sobre las acciones ordinarias consistente en una antelacin para el reintegro de su valor nominal en el caso de liquidacin de la sociedad emisora. Sin perjuicio de este derecho, deben otorgar a sus tenedo

13 Ver un estudio completo sobre este tema en mi obra Acciones de VotoPlural, Depalma, 1973.
res derechos econmicos de igual proporcin a su participacin en el capital social. El retiro voluntario del rgimen de la oferta pblica de la sociedad emisora, deber contar con la aprobacin de la asamblea especial de los tenedores de este tipo de acciones. Los accionistas disconformes gozan del derecho de receso y de reembolso. En los casos de desistimiento, denegatoria o cancelacin de la oferta pblica o cotizacin, los tenedores tambin tendrn esos derechos.

j) Acciones rescatables y no rescatables. Liberadas y no liberadas Acciones "rescatables" son aquellas cuyo rescate o compra total o parcial por la sociedad o terceros est fijada en el tiempo o librada a opcin del accionista, segn las condiciones de la emisin; o cuyo rescate o compra total o parcial por la emisora o terceros estn comprometidas de cualquier otra forma, segn el concepto que nos suministra el artculo 17, de las Normas ordenadas de la Comisin Nacional de Valores. Acciones no rescatables" son aquellas que solamente pueden ser rescatadas como consecuencia de una reduccin de capital decidida por la asamblea de accionistas, sin que el plazo de dicho rescate est fijado al tiempo de la emisin o quede librado, de acuerdo a las condiciones de sta, a la opcin del accionista (art. 16, de las Normas de la CNV). Acciones "liberadas" son aquellas totalmente integradas o que por ser resultado de utilidades o reservas, no requieren integracin; y, por el contrario, acciones "no liberadas" son aquellas que no estn totalmente integradas. Usufructo, prenda y embargo de acciones (Arts. 218y 219) Art. 218. - Usufructo de acciones. Derecho del usufructo. La calidad de socio corresponde al nudo propietario. k)
El usufructuario tiene derecho a percibir las ganancias obtenidas durante el usufructo. Este derecho no incluye las ganancias pasadas a reserva o capitalizadas, pero comprende las correspondientes a las acciones entregadas por la capitalizacin.

Usufructuarios sucesivos. El dividendo se percibir por el tenedor del tftulo en el momento del pago; si hubiere distintos usufructuarios se distribuir a proranta de la duracin de sus derechos. Derechos del nudo propietario. El ejercido de les demas derechos derivados de la calidad de socio, inclusive la participacin en os resultados de la liquidacin, corresponde al nudo propietario, salvo pacto en contrario y el usufructo legal. Acciones no integradas. Cuando las acciones no estuvieren totalmente integradas, el usulructuario para conservar sus derechos debe efectuar les pagos que correspondan, sin perjuicio de repetirlos del nudo prepietario. Art. 219. - En caso de constitucin de prenda o de embargo judicial, los derechos corresponden al propietario de las acciones. Obligacin del acreedor. En tales situaciones, el titular del derecho real o embargo queda obligado a facilitar el ejercicio de los derechos del propietario mediante el depsito de las acciones o por otro procedimiento que garantice sus derechos. El propietario soportar los gastos consiguientes.

Al respecto rigen las reglas que analizamos en la sociedad de responsabilidad limitada (art. 156) que remite, precisamente a las normas de los artculos 218y 219. 1) Adquisicin de acciones por la sociedad (Arts. 220y 221)
Art. 220. - La sociedad puede adquirir acciones que emiti, slo en las siguientes condiciones: 1) Para cancelaras y previo acuerdo de reduccin del capital. 2) Ezccpcionalmente, con ganancias realizadas y liquidas o reservas hbres cuando estuvieren completamente integradas y para evitar un dao grave, lo que ser justificado en la prxima asamblea ordinaria. 3) Por integrar el haber de un establecimiento que adquiere o de una sociedad que incorpore. Art. 221.- Acciones adquiridas no canceladas, venta. El directorio enajenar las acciones adquiridas en los supuestos 2y 3 del artculo anterior dentro del trmino de un ano; salvo prrroga por la asamblea. se aplicar el derecho preferente previsto en el artculo 194. Suspensin de derechos. Los derechos correspondientes a esas acciones quedarn suspendidos hasta su enajenacin; no se computarn para la determinacin del qurum i de la mayodL

Como regla excepcional se autoriza a que la sociedad pueda adquirir sus propias acciones. Se trata de excepciones a una prohibicin de la ley, de modo que son de interpretacin restrictiva. La ley ha consagrado una verdadera incapacidad de derecho a la sociedad para adquirir sus acciones, con las excepciones referidas en el artculo 220, L.S. En tal sentido se resolvi:
"La oferta provocada por el Banco Nacional de Desarrollo y Caja de Ahorro y Seguro reviste el carcter excepcional que justifica el inters social y, por ende, la aplicacin de lo dispuesto por el artfculo 220, inciso Z ley 19.550. Las acciones adquiridas por la sociedad lo fueron con garandas realizadas y liquidas, por ende, deben ocupar el mismo lugar que ellas, induyndolas contablemente como una reservas Mas si las mismas fueron adquiridas con dinero, no es

del todo errnea su inclusin dentro del activo corriente. La conservacin de las proporciones accionarias que confieren la direccin pacifica de las empresas constituye, sin duda, una causa grave y hasta decisiva en materia de conduccin societaria". Cam. Nac. Com., Sala A, 29-X-79, "Frigorifico La Pampa Sociedad An nima", fallo n0 29352, JA., 1980, t. II, pag. 315.

m) Prohibicin de recibir sus propias acciones en garanta (Art. 222)

Art. 222. Acciones en garanta; prohibicin. La sociedad no puede recibir

sus acciones en garanta.

Esta prohibicin complementa la referida anteriormente. La prohibicin es absoluta, no admitiendo excepciones de ningn tipo. Su violacin produce la nulidad absoluta del acto. n) Aniortizicin de acciones (Art. 223) Art. 223. - El estatuto puede autorizar la amortizacin total o parcial de acciones integradas, con ganancias realizadas y liquidas, con los siguientes recaudos: 1) Resolucin previa de la asamblea que fije el justo precio y asegure la igualdad de los accionistas. 2) Cuando se raalice por sorteo, se practicar ante la autoridad de contra-loro escribano de regrstro, se publicar su resultado y se inscribir en los registros. 3) Si las acciones son amortizadas en parte, se asentar en los ttulos o en las cuentas de acciones escriturales. Si la amortizacin es total se anularn, reemplazandose por bonos de goce o inecrin-ciones en cuenta con el mismo efecto. El contrato social puede autorizar la posibilidad de amortizar total o parcialmente acciones totalmente integradas, siempre que se efectuen con ganancias realizadas y lquidas y previa resolucin de la asamblea extraordinaria. La asamblea fijar el justo precio, y asegurar la igualdad de los accionistas. En el caso de que la amortizacin se haga por sorteo, deber requerirse la presencia de la autoridad de control o de escribano pblico, se publicar su resultado y se inscribir en el Registro Pblico de Comercio y en el registro especial para sociedades por acciones. Si la amortizacin es parcial se deber asentar en los ttulos o en las cuentas (si fueran acciones escriturales). Si la amortizacin fuera total, se anularn los ttulos o cuentas, y se entregarn a cambio bonos de goce o inscripciones en cuenta con igual efecto. La Exposicin de Motivos de la ley 19.550, sen ala que existen sociedades (concesionarias de servicios pblicos) cuyo activo debe revertir al Estado concedente sin reembolso, por ejem-po, que deben amortizar el capital previo a la distribucin de utilidades (Exp. Mot., seccin V, cap. VIII, punto 2). Pero, adems, como bien se ha expresado, existen otros supuestos de sociedades que deben recurrir a este mecanismo de amortizacin de acciones. Son aqullas que realizan una actividad minera, de explotacin de yacimientos, canteras, cuya fuente de produccin se agota progresivamente y donde resulta aconsejable prever la devolucin del capital a los socios durante la vida de la sociedad 14. ) Dvidendos (Arts. 224y 225)
Art. 224. - Distribucin de dividendo. Pago de inters. La distribucin de dividendos o el pago de inters a los accionistas son lcitos slo si resultan de ganancias realizadas y lquidas correspondientes a un balanoe de ejercido regularmente confeccionado y aprobado. Dividendos anticipados. Esth prohibido distribuir intereses o dividendos anticipados o provisionales o resultantes de balances especiales, excepto en las sociedades comprendidas en el artculo 299.

14
AGUINIS, Ana M. y IL"5 DE SAR, Elida, "La amortizacin de acciones", en R.D.C.o., 1977, pgs.1 y sigs. En tods estos casos los directores, los miembros del consejo de vigilancia y sndicos son responsables ilimitada y solidariamente por tales pagos y distribuciones. Art. 225. - Repeticin de dividendos. No son repetibles los dividendos percibidos de buena fe. La participacin accionaria atribuye al socio el derecho al dividendo, es decir, al reparto de los beneficios netos del ejercicio, en la medidas acordadas por la asamblea y como consecuencia de la aprobacin del balance. Este derecho patrimonial bsico del socio est condicionado en nuestra ley a la existencia de ganancias realzadas y liquidas provenientes de un balance de ejercicio regularmente confeccionado y aprobado. Como natural consecuencia la ley prohibe la distribucin de dividendos anticipados o provisionales. Como bien lo sen ala Roitman15 corresponderla llamarles anticipos provisionales o pagos a cuenta de dividendos, porque en realidad se trata de adelantos de pago, de una parte de las utilidades. Lo admite slo en los casos de sociedades annimas abiertas del artculo 299. La excepcin obedece a que estas sociedades estn sometidas a un control dministrativo permanente por lo que se presume que ello evitar cualquier tipo de maniobras tendientes a afectar la integridad del capital, que

es la finalidad que persiguen estas normas. La violacin de estas reglas hace responsable a los directores, miembros del consejo de vigilancia y sndicos, en forma personal, solidaria e ilimitadamente, por los pagos efectuados. Sostiene Roitman en opinin que compartimos, que la regulacin legal es insuficiente. Que la responsabilidad del directono y del rgano de fiscalizacin estatal permanente o la de gestin, no son elementos suficientes para garantizar a los terceros ni para proteger a la sociedad frente a una maniobra dolosa o una actitud imprudente. Una correcta regulacin debera exigir: 1) previsin estatutaria; 2) aprobacin por asamblea; 3) balance especial; y 15 ROITMAN, Horacio, "Dividendos provisionales", en R.D.C.O., 1978, pgs. l46lysigs. 4) autorizacin o comunicacin a las entidades de control 16 El rglmen legal sobre los dividendos se completa con la norma del artculo 225 que declara que no son repetibles los dividendos percibidos de buena fe. Lgleamente que no podr tratarse de ganancias distribuidas en violacin de las reglas lEgales o contractuales, porque alll no habr buena fe del accionista. o) Indivlslbilldad de las acciones (Art. 209) Art. 209.- Indivsibilidad. Condominio. Representante. Las acciones son indivables.
Si e:ste copropiedad se aplican las reglas del condonnnio. La sociedad puede e:lgir la unificacin de la representacin para ejeroer los derechos y cumplir las obligaciones sociales.

Esta regla impide que los derechos que concede la accin puedan ser ejercidos por personas diferentes y si hubiere copropiedad de.una accin, la sociedad podr exigir que se unifique la representacin para ejercer los derechos derivados de la condicin de accionista: derecho de voto, derecho de preferencia, derecho al dividendo; etctera. p) Venta o cesin de la accin (Art. 210)

Art. 210. - Cesin: Garanta de los oedentes sucesivos. Efectos del pago por el codente. El oedente que no completado la integracin de las acciones, responde ilimitada y solidariamente por los pagos debidos por los cesionaros. El oedente que realioe algn pago, ser copropietario de las acciones oedidas en proporcin de lo pagado.

Aqu en realidad la L.S. usa la palabra "cesin" pero se trata de una venta. El vendedor que no ha completado la integracin de las acciones es deudor de la sociedad y por ello responde en forma Ilimitada y solidariamente por los pagos que deba el adquirente de tales acciones.

ROITMAN, artculo citado, pag. 1465. 238. DE LOS BONOS

16

a) Coiwepto (Art. 227) Art. 227.- Caracteres. Reglamentacin. Las sociedades annimas pueden emitir bonos de goce y de participacin. Se reglamentarn en el estatuto de acuerdo a las normas de este tfrulo, hajo sancin de nulidad La L.S. reglamenta dos tipos de bonos: los bonos "de goce" y los "de participacin". No son acciones, son tftulos que dan derecho a participar en las ganancias pero no confieren la calidad de accionista. b) Bonos de g(>ce (Art. 228)
Art. 228. - Los bonos de goce se emitirn a favor de los titulares de acciones totalmente amortizadas. Dan derecho a participar en las ganancias y, en caso de disolucin, en el producido de la liquidacin, despa& de reembolsado el valor nominal de las acciones no amortizadas. Adems gozarn de los derechos que el estatuto les reconozca expresamente.

Existen sociedades que contratan con el Estado y que prestan un servicio por un perodo determinado bajo un contrato de "concesin", cuyo activo va a pasar a poder del Estado al vencimiento del trmino de la concesin. Dichas sociedades deben "amortizar" el capital previo a la distribucin de utilidades y en reemplazo de las acciones que se van amortizando, entregan al accionista "bonos de goce" que le confieren derecho de participar en las ganancias y, en el reparto final, en caso de liquidacin, una vez que sea reembolsado el valor nominal de las acciones no amortizadas. En otros pases se les llama "acciones de goce" (acnons de joussance en Francia donde estn muy difundidas). No las admite el derecho alemn porque la amortizacin de las acciones lleva

consigo la amortizacin del capital. 17 c) Bonos de participacin (Art. 229) Art. 229. - loas bonos de participacin pueden emitirse por prestaciones que no sean aportes de capitaL Selo dan derecho a participar en las ganancias de qercicio.
17

BRUNETTI, op. ct., T. II, pg. 166, nro. 6.

Dado que en la sociedad annima slo se admiten como aportes las obligaciones de "dar" y que

muchas veces es conveniente y necesario recibir bienes que no puedan constituir aportes de capital (el trabajo de un tcnico; el goce de un invento o de una licencia), se admite la emisin de estos bonos, que no confieren calidad de accionista, como ya dijimos, smo tan slo derecho a participar en las utilidades (dividendos del ejercicio). d) BoDos de partkipacin para el persoiial (Art. 230) Art. 230. - Los bonos de participacin tambin pueden ser adjudicados al personal de la sociedad. Las ganancias
que les corresponda se computarn como gastos. Son intransferibles y caducan con la ertincin de la relacin laboral, cualquiera sea la causa.

Adems estos bonos pueden ser adjudicados al personal de la sociedad y, con la finalidad de alentar su prctica, la ley prev que en tales supuestos "las ganancias qe les corresponda se computarn como gastos". Estn directamente vinculados a la relacin laboral, de modo que se extinguen con sta, cualquiera sea su causa. e) Normas complementarias (Arts. 231 y 232) Art. 231. - Epoca de pago. La participacin se abonar contemporneamente con el dividendo. Art. 232. - Modificaciones de las condiciones de emisin. La modificacin de las condiciones de los bonos requiere la conformidad de tenedores de la mayoria absoluta de bonos de la clase respectiva, cxpresada en asamblea convocada por la sociedad al efecto. La convocatoria se realizar por el procedimiento establecido en el artculo 237. No se requiere esa conformidad para la modificacin referente al nmero de bonos cuando se trate de los previstos en los arts. 228 y 230. Las participaciones en las utilidades que otorgan estos bonos (en sus dos varIedades), deben ser abonadas contemporneamente con el pago de los dividends a los accionistas. Las condiciones pactadas para los bonos no pueden mcdificarse sino con la conformidad de los tenedores de la mayora absoluta (mitad ms uno) de los bonos de la clase que se quiere modificar, los que sern convocados en la forma prevista para las asambleas. NOTAS A LA OCTAVA EDICION 1. LEY24435
i) Derecho de suscripcin preferente. Se modific la del prrafo plazo de ejercido.

Plazo de ejercicio ARTCULO 1.- Modiftcase parcialmente el artculo 194 de la Ley 19.550 (t.o. 1984) en lo atinente al "Plazo de ejercicio", el cual queda redactado como sigue:
Los accionistas podrn ejercer su derecho de opcin dentro de los treinta das siguientes al de la itinta publicacin, silos estatutos no establecieran un plazo mayor. Tratndose de sociedades que hagan oferta pblica, la

asamblea extraordinaria, podr reducir este plazo hasta un mnimo de diez das, tanto para sus acciones como para debentures convertibles en acciones (B. O., 11-1-1995).

2 JUR!SPRUDENCIA
En este captulo incorporamos los siguientes fallos que estimamos de

importancia a los efectos de un mayor

esclarecimiento de los temas en l desarrollados. 234. NATURALEZA Y REQUISITOS a) Capital dividido en acciones (art. 163)
Cuando se trata de una sociedad annima, su capital se representa por acciones y los socios que las suscriben slo tienen la propiedad de las mismas, pero nunca de los bienes que forman su activo (arts. Y, 38, 57, 163 y

conc., ley 19.550, Ad(a, XLIV-B, pg. 1319). S.C.BA., 3-VIII-1993 "B E c F de B. D. S. D.J, 1993 2 744; Di. BA ., 145-5259; L.L., Repertorio LIII- 1993, pg. 1627.

235. LA

CONSTITUCION

a) Constitucin por acto nko. Requisitos (art. 166) Responsabilidad de los fundadores y directores

Sin perjuicio de la ulterior pcsibilidad de ejecutarse la sentencia de remate contra los fundadores, en razn de la responsabilidad que pueda incumbirles conforme al rgimen de los artculos 183 y 184 de la ley 19.550, la ejecucin cambiana debe dirigirse contra la sociedad annima en formacin que se oblig como libradora-aceptante. Cm. Nac. Com., Sala C, 26-XII-1978, "Roson, Benjamn J.c. Barak, SA. y otros", L.L., 1981-A, pg. 560 (35.749-5), L.L., Repertorio XLI-1981; f-z, pg. 3066.
Sndico designado en el acto constilutivo
Si el apelante en el acto constitutivo de la sociedad fae designado sindico de la misma aunque no surge que al mismo tiempo 6ste hubiera asumido la calidad de socio, siendo ello as, e independientemente de la efectiva suscripcin del instrumento que pueda atribuirsele en el acto constitutivo al solo efecto de aceptar el cargo conferido, para ser fundador no basta firmar el acto constitutivo, sino tambin suscribir alguna accin. Cm. Nac. Com., Sala C, 26-XII-1978, "Roson, Benjamn J.c. Barak, SA. y otros", L.L., 1981A, pg. 560 (35.749-S), L.L., Repertorio XLI-1981; f-Z, pg. 3066.

b) Constitucin por suscripcin pblica (arts. 168 al 180) 1. El contrato de suscripcin de acciones es un contrato de adhesin representado por certificados provisionales al portador, negociables y divisibles. Se trata de un contrato irrevocable, por lo que son nulas las clusulas que permitan recuperar todo o parte del aporte o liberen del efectuado. 2. El suscriptor carece de accin para demandar la resolucin del contrato, restndole slo la posibilidad de reclamar la entrega de las acciones definitivas. Cm. Paz Let. Rosario, Sala II, 11-111-1980, "Uranga, Manuel c. Financiera de Forestacin, SA.", ., 62-4; Z., 20-345; L.L., Repertorio XLI-1981, f-Z., pg. 3065. 236. EL CAPITAL SOCIAL c) Contrato de suscripcin Si los certificados que provocan las desinteligencias no son aqullos que contempla el artculo 208 de la ley 19.550 sino meras constancias probatorias de la existencia de un derecho o simples recibos de pagos Correspondientes a un contrato de suscripcin de acciones, sin ms alcance que el de los instrumentos privados que dicciplinan los artculos 1012 y siguientes del Cdi CMI no es obligatorio su previa devolucin para
obtener los ttulos defmitiyos. Cm. Nac. Com., Sala C, 12-111-1979, "Nieto Rivera, Eduardo c. Termoquar, SA.", J.A., 980-IV, Pg. 575; LL, Repertorio

XLI- 1981; JZ., pg. 3067.

e) Aumento del capital (art. 188) La inscripcin ante el registro pblico del acto societario por el
cual se legitiman los aportes efectuados por los socios que derivan en un aumento de capital, no obsta a la eficacia de los derechos y obligaciones contradas por las partes, y por ende, cabe considerarla una exigencia formal no esencial, que

es susceptible de ser cumplida con posterioridad al plazo fijado para tales efectos. Cm. Nac. Fed. Cont.-adm., Sala IV, 18-VI-1992, "Finatiantic SA.", L.L., Repertorio LIII1993, p& 1627. El aumento de capital de la sociedad annima debe inscribirse en el Registro Pblico de Comercio de importar o no reforma del estatuto, como lo demuestra la circunstancia de que el acordado dentro del quntuplo previsto en el acto constitutivo, est sujeto igualmente a registracin (art. 188, in fine, ley 19.550). la. Instancia Comercial de Registro Capital, firme, 19-XI-1980, "Azucarera Argentina SA.", E.D., 92-108.
en tanto que el aumento de capital, al margen

Capitalizacin de reservas y otros fondos especiales Las reservas de una sociedad son beneficios no repartidos y a su vez todo aumento indfrecto del capital en circulacin participa de tal carcter. Cm. Nac. Civ., Sala A, 14-VlII-198O "SA M C c C R" LL, 1981-A, pg. 310; JA., 981-II, pg.

49. 237. DE LAS ACCIONES Certificados lirovisioneles nominativos (art. 208) Aun cuando se admita que la omisin de algunos de los recaudos que mencionan los artculos 211 y 212, ley 19550, no acarrea fatalmente la nulidad del tftulo, lo cierto es que en los acompaados con el escrito de responde se han obviado requisitos esenciales, tales como la numeracin, valor nominal, clase de acciones que representa, derechos que comporta y la firma con el alcance que exige el artculo 212 del recordado ordenamiento legal, la actitud de la demandada luce desprovista de seria justificacin, en orden a los peligros a que podrla verse expuesta en la hiptesis de que el actor se hubiera desprendido de los ttulos provisorios, pues sus actuales tenedores carecerian de derecho frente a la sociedad, en tanto lo ftmden exclusivamente en las constanclas
emergentes de esos instrumentos. Cm. Nac. Com., Sala C, 12-111-1979, "Nieto Rivera, Eduardo c. Termoquar, S.A.", J.A., 980-IV, pg. 575. f) Transmisin de acciones (arts. 214y 215)

Clusulas de 'esicdn
En materia de restricciones a la transmisin de acciones de sociedades annimas pueden diferenciarse las que derivan de la ley, de convenciones y del estatuto. Pueden a su vez clasificarse estas ltimas en clusulas de tanteo, clusulas que imponen determinadas calidades para ser socio y las denominadas clusulas de agrado o di gradimento. La validez de estas ltimas clusulas en el derecho argentino aparece expresa-mente reconocida en la normativa del artculo 214, prrafo 2 de la ley 19.550, reformada por lo establecido en el artculo 50 in fine de esa misma ley. Estas son restricciones naturales en toda sociedad de componentes, tiles tambin para vincular la titularidad de las acciones con la titularidad de los contratos de explotacin de unidades (del fallo de primera instancia). Cm. Nac. Com., Sala E, 6-XI-1991, "Garca, Isolino c. Transportes del Tejar", L.L., 1994-B, pg. 247. Dictamen del fiscal de Cniara: La clusula cuestionada establece que producido el fallecimiento de cualquier accionista, los socios restantes o la sociedad podrn ejercer el derecho de preferencia para la adquisicin de las acciones de las que era titular el socio fallecido. La Inspeccin ha considerado que esta frmula atenta contra las disposiciones del derecho sucesorio pues lleva a prescindir de l al establecer que los accionistas suprstites podran adquirir las acciones de que era titular el socio fallecido, mientras que slo cabe reconocer como nuevo tenedor a los herederos declarados judicialmente. Se sostiene que esta disposicin atenta contra la libre transmisibilidad que es el presupuesto del artculo 214 de la Ley de Sociedades, puesto que prohbe al legitimado, que es heredero del accionista, disponer de sus acciones contra reglas de orden pblico. Se indica que existen otros tipos sociales que autorizaran clusulas como la que se pretende introducir en este caso. Encuentro dirimente para establecer el criterio a adoptar recurrir a lo dispuesto por el artculo 1195 del Cdigo Civil, cuando establece que los efectos de los contratos se extienden activa y pasivamente a los herederos y sucesores universales, a no ser que las obligaciones que nacieren de ellos fuesen inherentes a la persona o que resultase lo contrario de una expresa clusula del contrato. Sentado ello, sealo tambin que la disposicin del artculo 214 de la ley de sociedades establece como principio la libre tranferibilidad de las acciones, en su segundo prrafo autoriza expresaaaente que, tratndose de acciones nominativas, el estatuto puede limitar la transmisibilidad, sin que ello pueda importar prohibicin de transferencia y a condicin. de que tal limitacin conste en el titulo. Observo, tambin, que clusulas de este tipo son contrarias a la esencia de la accin al portador, dado su rasgo caracteristico, intuitu pecuniae, mas que, tratndose de acciones nominativas, tales disposiciones se autorizan pues tienden a res-guardar, cuando no a impedir, el ingreso a la sociedad de personas o grupos de personas, ya sea porque no responden a los mismos intereses, para mantener la cohesin del grupo, la hegemona de la conduccin, evitar perturbaciones en la marcha normal de la sociedad o por otros motivos. Es claro pues, que este tipo de acciones presenta rasgos en este sentido, ms prximosalcarctermiwuNrsonae(confr. Zaldvar, E.y otros, Cudenios de Derecho Societario, Vol. III, pg. 229; Halperin, 1., Sociedades Annimas, pg. 287). Considero que en el caso, en que se trata de acciones nominativas no endosables, cabe recordar aquella afirmacin de Brunetti en el sentido de qu "la accin no incorpora ni un derecho de crdito ni un derecho real, sino un italus al que van unidos derechos de especial naturaleza y especiales obligaciones" (vase: Tratado..., cit., T. III, pg. 525) y si bien el artculo 3417 del Cdigo Civil establece que los sucesores universales se encuentran, en principio, en la misma situacin que las partes a las cuales suceden, tambin dispone como excepcin a esa regla, "aquellos derechos que no son transmisibles por sucesin", entre los cuales estn previstos, como apunt supra, los derechos intransmisibles en razn de una clusula contractual (art. 1195, Cd. Civ.). Es decir, que obligaciones que son transmibles por naturaleza, pueden ser convertidas en mtransmisibles por tratarse de cuestiones sometidas a la libre determinacin de los particulares (confr. Llambas, J. J., Tmtado de Derecho Civil. Parte Genem4 T. II, pgs. 334/5). Desde este ngulo, no encuentro reparos que oponer a la clusula en anlisis, siendo vlido agregar como reflexin que el artculo 214 ya citado se refiere a la transmisibilidad de las acciones sin especificacin algua, lo que permite considerar comprendidas ambas formas o modos de transmisin. Presumiblemente, si el legislador hubiera querido referirse a las normas voluntarias y no a las

legales o forzosas, lo hubiera dicho expressunente. No desconozco que el tema ha sido materia de discrepantes soluclones en el derecho comparado, mas ante las consideraciones vertidas precedentemente, estimo que no median objeciones para admitfr esta solucin en nuestro derecho. Ello, sin embargo, siempre deber hallarse subordinado a que los estatutos que extiendan en forma expresa estas restricciones a la transmitin por causa de muerte contengan un procedimiento que permita al heredero o legatario, en todo caso, o ser reconocido como accionista o la posibilidad de transmitir las acciones adquiridas bajo estos ttulos, obteniendo su justo precio. En efecto, las restricdones no pueden traducirse en una exclusin de la transmisibilidad de la accin, al someterla a tales condiciones que la anulan prcticamente. Es por ello que si se trata, como en el caso, de atribuir un derecho de adquls,cin preferente a favor de cualquiera de los sujetos que se mencionan en la clusula, debern respetarse los limites del ejercicio de tal procedimiento y si nadie quiere ejercitar tal derecho en un plazo establecido, es obvio que el heredero o legatario deber ser reconocido como accionista. Resguardado este derecho y asegurado que el prccio que se pague por las acciones sea justo, no encuentro obstculos para admitir la clusula bajo examen (confr. Broseta Pont, M., Restricciones Estatutarias a la Libre Tiansmisibilidad de las Acciones, Tecnos, Madrid, 1%3, pgs. 213/5). Cm. Nac. Com., Sala B, 27-X-1993, "El Chaar SA.", LL, 1994-D, pgs. 275/6. En sntesis, el actor no prob la causa o ttulo de adquisicin de las acciones que ni siquiera invoc en el por dems escueto escrito de inicio (compra, a la familia Bertel Skou); ni tampoco el ttulo jurdico o circunstancia fcticas en virtud de las cuales la sociedad demandada sera tenedora de las acciones cuya entrega, "que habra sido sistemtica y reiteradamente negada", aparece reclamada en autos. En tales condiciones, la sola inscripcin hecha en el libro de registro de acciones es insutiente para sustentar la pretensin deducida, por cuanto tales asientos slo probaran eventualmente su titularidad en la fecha de esas asambleas, pero en modo alguno puede alegarse esa anotacin para demostrar el dominio invocado un tiempo despus, es decir actualmente, dado que este tipo de acciones son transmisibles por la mera tradicin, sin necesidad de registro alguno ni de notificacin a la sociedad emisora (conf. fallo del 5-VIII-1991, Cm. Nac. Com., Sala D, in re "Aizerstein, Marcos c. Estancia San Blas 5/sumario"). Tampoco adujo ni prob haber percibido dividendos, por lo que cabe concluir como lo ha hecho el a quo, que ante la notoria insuficiencia probatoria en que ha incurrido el actor trtase de un dependiente de la sociedad puesto en la apariencia de socio, al solo efecto del fluido funcionamiento de los rganos societarios. Adems, la sola constancia en el libro de actas de asamblea mentada a fs. 110 vta. de la prueba pericial contable, resulta insuficiente para legitimar al presunto socio, puesto que el registro que hace oponible la transferencia frente a la sociedad emisora, no es cualquier anotacin en los documentos sociales, sino el asentamiento que se practique en el libro de Registros de Acciones respectivo - arts. 213, inc. 3', ley 19950 y 23, ley 20.643- (Cm. Nac. Com., Sala C, 28-IX-1989, "Luna, Jorge C. Cervecera Argentina San Carlos SA. 5/sumario"), recaudos que no se dan en el caso en anlisis, destacando la prueba citada que en el Registro de Accionistas nro. 1 constan al 30-IV-1986 los titulares de las acciones nominativas, dentro de los cuales no figura el actor (ley 23.299/ 85 y dec. 83/86). Cm. Nac. Com. Sala A, 26-XII-1994, "Aizerstein, Marcos c. Es-tandas Santa Maria SA.", LL, 18-VII1995 (del voto de la doctora Mguez de Cantore). g) Acciones ordinarias y pftfeddas (aris. 216y 217) Las acciones preferidas en tanto permanezcan como tales, tienen derecho slo al dividendo fijo; y apenas una expectativa de alguna naturaleza a ciertas ulterioridades, la que por su falta de concrecin no faculta para cuestionar las decisiones de la asamblea de la sociedad emisora. (En el caso, el actor demand la nulidad de las decisiones asamblearias que haba postergado sus derechos de tenedor de acciones preferidas, para dar lugar a la emisin de acciones ordinarias, dejndolo en franca minora, lo cual no fue aceptado por el tribunal de alzada, quien mantuvo las decisiones pero mand indemnizar al perjudicado demandante). Cm. Nac. Com., Sala D, 23-x'I-1981, "Sichel, Gerardo F. c. Massuh, SA.", L.L., 1983-B, pg. 493.

k) Usufructo, prenda y embargo de acciones (arts. 218y 219)

1. Si un contrato de depsito de acciones fue llevado a cabo por los depositantes a tftulo personal ya que los registros de custodia, emitidos por el depositario en ocasin de celebrar el convenio, no expresaron que dicha actuacin hubiese ocurrido a titulo representativo; el hecho de que se haya probado que otra persona era la titular de las acciones depositadas, es inconducente para estimar que el depositario conoci que ls sujetos depositantes actuaban a nombre de un tercero. En tal caso, el titular de las acciones estar legitimado a accionar contra el depositario, por incumplimiento del contrato, con base en haber existido un mandato oculto en favor de los depositantes, slo si exige la subrogacin judicial en los derechos y acciones que nacen de los actos del mandatario, segn prev el artculo 1929 del Cdigo Civil. 2. El titular de las acciones depositadas que pretenda accionar contra el depositario por incumplimiento del contrato - con base de haber existido un mandato oculto en favor de quien llev a cabo el depsito a tftulo personal - deber exigir la subrogacin judicial del artculo 1929 del Cdigo Civil, citando a pleito al mandatario y, de no hacerlo, carecer de legitimacin al respecto. No pudiendo, por otra parte, excusar su inaccin con el argumento de que para incoar una accin subrogatoria no se exige la autorizacin judicial; ya que, si bien es cierto que, califi cando a la accin del citado artculo 1929 como "subrogatoria" en los trminos del artculo 1196 del Cdigo Civil, su ejercicio no requeriria dicha autorizacin, no podr eximrselo de haber instado la citaan del

mandatario, pues, el artculo 112 del Cdigo Procesal le impone ese proceder. Cm. Nac. Com., Sala D, 6-IX-1993, "Rodiguez, Esterlinda c. Banco de la Pcia. del Chaco s/incumplimiento de contrato", E.D., 1994-158, pg. 153.

1) Adquskln de acciones por 'a sociedad (arts. 220y 221) La oferta provocada por el Banco Nacional de Desarrollo y Caja de Ahorro y Seguro reviste el carcter excepcional que justifica el inters social y, por ende, la aplicacin de lo dispuesto por el artculo 220, inciso 2, ley 19550. Las acciones adquiridas por la sociedad lo fueron con ganancias realizadas y liquidas, por ende, deben ocupar el mismo lugar que ellas, incluyndolas contablemente como una reserva. Mas si las mismas fue-ron adquiridas con dinero, no es del todo errnea su inclusin dentro del activo corriente. La conservacin de las proporciones accionarias que confieren la direccin pacfica de las empresas constituye, sin duda, una causa grave y hasta decisiva en materia de conduccin societaria. Cm. Nac. Com., Sala A, 29-X-1979, "Frigorfico La Pampa Sociedad Annima", fallo n 29352, J.A., 1980-II, pg. 315. ) Dividendos (aris. 224y 225)
1. No puede sostenerse que la circunstancia de haber cobrado los actores los dividendos que se ordenara pagar, tanto en efectivo como en acciones, configuren una confirmacin del acto pretendidamente nulo, como lo es la distribucin de las utilidades en acciones, toda vez que la decisin del tribunal revocando la suspensin preventiva de esa capitalizacin colocaba a aqullos ante la realidad incontrovertible que emanaba de las decisiones cuestionadas y cuya obligatoriedad viene impuesta para la comunidad de socios de lo preceptnado por el artculo 233 de la ley 19550. 2. El pago de dividendos mediante la entrega de tftulos valores liberados ha pasado a ser moneda corriente en los ltimos aos como consecuencia de la penosa realidad reflejada por los ndices inflacionarios, que llev a algn sector de la doctrina a considerar ello ms que una facultad de la asamblea, una necesidad inspirada en una prudente administracin. 3. La actitud asumida por los impugnantes al cobrar de la sociedad las acciones emitidas como consecuencia del aumento de capital soal por capitalizacin de utilidades debe ser receptada favorablemente en lo que respecta a los efectos jurdicos previstos por el artculo 1063 del Cdigo Civil, en razn de que sigficaunacatamiento expreso a la decisin asamblearia impugnada,yalmismo tiempo,seratifica por el ejercicio de los derechos como accionista, con sustento en las mencionadas acciones emitidas, al concurrrr, con incremento de su participacin social, a la asamblea posterior. (Del voto del doctor Williams). Cm. Nac. Com., Sala B, 21-XII-1984, "Saunier, Roberto V. c. La Casa de las Juntas, SA.", LL, 1985D, pg. 90. Corresponde distinguir entre el derecho a participar en las utilidades, caracterizado como eventual, abstracto o genrico durante el transcurso de toda la duracin de la actividad societaria; y el derecho concreto a un dividendo, que puede desdoblarse en un derecho peridico a la participacin en las utilidades de los ejercicios y un derecho al dividendo ya aprobado. Trib. Arbitraje Gral. de la Bolsa de Comercio, 611-1996, "Televisoras Provinciales SA.", L.L., 24-VI1996, pg. 13, fallo 94.410; DJ., 1996-1-1273. p) Venta o cesin de la accin (art. 210) 1. El contrato de transferencia del paquete accionario de una sociedad annima debe ser entendido como realizado en consideracin de las condiciones patrimoniales del ente vigentes a la fecha de su celebracin y no con independencia de ellas, por lo que no puede considerarse que el precio de dichas acciones no incluya el valor del establecimiento cuya explotacin es el nico motivo relevante de la sociedad en cuestin; pues, es claro que, sin el activo referido, el valor de los ttulos quedara reducido a una expresin meramente nominal carente de contenido real en el mercado, que privara de su sentido intrfnseco al contrato celebrado. 2. Quien adquiere las acciones de na sociedad carece del derecho a pretender que no se modifique en lo sucesivo el patrimonio del ente societario, pues los socios no tienen derechos inmediatos sobre los bienes sociales, detentando slo una vocacin al dividendo y a una cuota de liquidacin una vez disuelta la sociedad. Sin embargo, en el caso de que la sociedad tenga como nico objeto la explotacin de una estacin de servicio, debe entenderse que la venta del paquete accionario de dicho ente lo sera en consideracin de las condiciones patrimoniales del mismo vigentes a la fecha de celebracin del contrato, con la inclusin del valor del mencionado establecimiento; resultando, por tanto, el precio de las acciones determinado por el patrimonio social tenido en vista por las partes al contratar. Cm. Nac. Com., Sala A, 18VI11-1993, "Corrales, Franciso c. De Rosso, Celestino Luis slcumplimiento de contrato", E.D., 9-V-1995. 1. La cesin de acciones que deja a salvo los dividendos del ejerciclo, con la manifestacin de las cesionarias del compromiso de gestionar lo concerniente a la percepcin de dividendos por parte de los cedentes, constituye para aqullas la asuncin tcita de un mandato, ya que stas al deliberar e incidir en la decisin relativa a dividendos gestionan un inters ajeno, siendo aplicables las reglas contenidas en los artculos 1904 y siguientes del Cdigo Civil. 2. El mandatario debe rendir cuentas del cumplimiento exacto de su gestin; y debe indemnizar al mandante de cualquier dano que a ste se le derive de su negligencia o dolo.

Cm. Nac. Com., Sala C, 17-IX-1993, "Serviddio, Ana M. y otra c. Clnica San Michele SA. y otros",

Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial.

1. La comercialidad del contrato de compra-venta de acciones puede fndarse tambin en lo dispuesto por el artculo 8, inciso 11 del ordenamiento legal mercantil, en consonancia con lo establecido por los artculos 214, 215, 367 y concordantes de la ley 19550. 2. La comercialidad del contrato de compra-venta de acciones se encuentra declarado especialmente por el artculo 451 del Cdigo de Comercio. Aunque pueda controvertirse que en el caso haya existido la intencionalidad que dicha norma - en consonancia con lo preceptuado por el artculo 8, incisos 1 y 2 del mismo cuerpo normativo- requiere para calificar como mercantil el negocio jurdico, debe recordarse que tal calificacin es aplicable en la compraventa con prescindencia del propsito especulativo tratndose de adquisicin de acciones. 3. Aun admitiendo la vinculacin de un contrato de compraventa que recae sobre un paquete accionario, con una causa negocial diversa de la que tpicamente concierne a operaciones sobre estos ttulos, aceptando consecuentemente que tal causa no se relaciona con una sustitucin en la titularidad del estado o posicin del socio-accionista, sino con la obtencin de un cierto poder sobre el concreto contenido patrimonial - especialmente previsto - de la sociedad, tal incidencia en la causa y aun en el objetivo negocial no empece a que se mantenga la comercialidad del contrato que deviene de la forma instrumental elegida por las partes para la consecucin de esos efectos. Cm. Nac. Com., Sala C., mayo-1981, "de Atucha, Jorge M. C.C. c. Terrabusi de Reyes de Roa, Elena M. y otros", E.D., 94-775; L.L., Repertorio XLI-1981, pg. 3068. 1. No puede sostenerse que la circunstancia de haber cobrado los actores los dividendos que se ordenara pagar, tanto en efectivo como en acciones, configuren una confirmacin del acto pretendidamente nulo, como lo es la distribucin de las utilidades en acciones, toda vez que la decisin del tribunal revocando la suspensin preventiva de esa capitalizacin colocaba a aqullos ante la realidad incontrovertible que emanaba de las decisiones cuestionadas y cuya obligatoriedad viene impuesta para la comunidad de socios dc lo preceptuado por el artculo 233 de la ley
19550.

2. La percepcin de dividendos en efectivo no implica confirmacin de la nulidad alegada en orden a la capitalizacin de utilidades aprobada por la asamblea de accionistas, cuando dicho acto fue relativizado merced a la insercin en los recibos pertinentes de una mencin orientada inequvocamente a esa fmalidad y que fue tolerada por la sociedad en actitud de la que es posible extraer con autorizada doctrina, el alcance de consentimiento con tal reserva. 3. La omisin del directorio en explicar en su memoria anual las razones que determinaron en su momento la necesidad de la sociedad de capitaliaar utilidades no implica violacin a lo dispuesto por el artculo 66, inciso 4 de la ley 19.550 cuando en la especie el directorio nada propuso en dicha memoria, limitndose a expresar en ese instrumento que en relacin al destino de las utilidades - excluidas las sumas correspondientes a la reserva legal - corresponda a la asamblea resolver sobre ellas. 4. Si quien con carcter previo a la asamblea y durante su transcurso, no indag las razones que tena la sociedad para debatir la capitalizacin de utilidades, no puede luego que se decidiera favorablemente la cuestin, verse beneficiado con la inversin de la carga de la prueba en orden a la necesidad de demostrar que no haba razones o, las que haba, no eran de entidad suficiente. 5. El pago de dividendos mediante la entrega de ttulos valores liberados ha pasado a ser moneda corriente en los ltimos aos como consecuencia de la penosa realidad reflejada por los ndices inflacionarios, que llev a algn sector de la doctrina a considerar ello ms que una facultad de la asamblea, una necesidad inspirada en una prudente administracin. Cm. Nac. Com., Sala B, 21-XI-1984, "Saunier, Roberto V. e. La Casa de las Juntas, SA.", L.L., 1985D, pg. 90.

3. DOCTRNA

Sobre los temas tratados en este captulo, se pueden consultar los siguientes trabajos:
Aguinis, Ana Mara de - Lamer, Arnoldo, "Las sociedades annimas y los programas de propiedad

participada", La Infomiacin, nro. 762, pgs. 1151, 1154.

Ballarin Marcial, Alberto, "Restricciones estatutarias y la transmisin de acciones. Validez y clases",

en Estudios sobre la Sociedad Annima, varios autores, Civitas, Madrid, 1991.

Bisio, Gabriel - de la Torre, Juan, "Usufructo de acciones de transmisjbilidad limitada"; la jurisprudencia es escasa y contradictoria: Cam. Nac. Civ., Sala E, 21-XII-1981, "Copella, Daro H. c Domnguez, Mara G.", JA., 1982-111, pg. 540; E.D., 99498. - "El usufructo de acciones confiere al usufructuario el derecho a percibir dividendos, pero no la calidad de socio, ni, por ende, la facultad de intervenir en las asambleas", contra, Cm. Nac. Com., Sala C, 12-IX-1982, "Snchez c. Banco Avellaneda", LL, 1983-B, pg. 257; LL, 28-VII-1995. Blaquler, Rodolfo, "Incumplimiento de promesa de constituir sociedad por parte de todos los promitentes", E.D., L 158,pg. 665. De Lucio, Jorge Luis, "Consulta por parte de los accionistas de todo el registro de acciones escriturales?", L.L., 27-VI- 1996. Di Bartolo, Nilda E., "Acciones de participacin", L.L., 24-XI-1993.

- "Incumplimiento de la promesa de constituir una sociedad", L.L., 13-XII-1994. Etcheverry, Ral Ambal, "Nuevos matices legales en el perodo fundacional de las sociedades comerciales", LL., 5-111-1984. Fernndez, Leonardo F., "Las acciones de participacin (Acciones sin voto en las sociedades annimas abiertas)", L.L., 18-XII-1995. Garrido de Palma, Vctor Manuel - Snchez Gonzlez, Jos Carlos, "La sociedad annima en sus principios configuradores", en Estudios sobre la Sociedad Annima, varios autores, Civitas, Madrid, 1991. Giovenco, Arturo C., "La compra de acciones por la sociedad emisora y las resoluciones 262 y 270 de la Comisin Nacional de Valores", L.L., 4-V1-1996, pg. 3. Kenny, Mario, "Las acciones escriturales", R.D.C.O., 1985, pg. 115. Nissen, Ricardo Augusto, "Impugnacin de aumentos del capital social (Estado actual de la cuestin)", L.L., 15-II 1-1995. Odriozola, Carlos, "Acerca de las acciones de control", R.D.C.O., 1978, pg. 1233. Paolantonio, Martn Esteban, "La Resolucin General 262 de la CNV y la compra de sus propias acciones por las sociedades annimas",

E.D., 2(>-V-1995.
Prez Hualde, Fernando, "Las acciones derivadas y por representacin (Anlisis de su incorporacin en el Proyecto de Reforma de la Ley de Sociedades Comerciales)", E.D., 21-11-1995. Richard, Efran Hugo, "Los aportes para futuros aumentos de capital y las obligaciones subordinadas en el proyecto de reformas a la Ley de Sociedades", Revisia Estudios de Derecho Comercial, nro. 10, San Isidro. "Acciones escriturales", R.D.C.O., 1984, pg. 67. Villanueva de Jurado, Julia, "Sociedad annima: Aumento de capital (Aportes a cuenta de futuras suscripciones)", L.L., 4X-1994.

CAPTULO XVI
LA SOCIEDAD ANONIMA (Continuacin)
A) DE LAS ASAMBLEAS 239. CARACTERIZACION
Conforme la teora dominante, la sociedad es un "organismo" donde existe una distribucin de funciones, en lo interno, a cargo de distintas personas (una o varias), que constituyen "los rganos". Los rganos tienen entonces diversas funciones, distinta competencia y pueden definirse, repitiendo a Brunetti como aquellas personas o gnpos de personas fiskas que, por disposicin de la ley, estn autorizadas a manifestar la voluntad del ente y a desarrollar la actividad jurillica necesaria para la consecucin de sus fines'. En la sociedad annima esos rganos son mltiples y tienen asignadas distintas competencias y constituyen "el ordenamiento constitucional de la sociedad". Sentados estos conceptos, diremos que la asamblea es el rgano mayor - rgano soberano-, que "acuerda sobre la estructura jurdica de la sociedad y sobre las directivas econmicas de la empresa"; es el instrumento primario de manifestacin de la voluntad de la sociedad-persona jurdica. "Es rgano corporativo, en el sentido de que los acuerdos de los accionistas reunidos del modo y en las formas exigidas, sirven como manifestaciones de la voluntad de la sociedad" 2
1 BRUNETTI, op. cit, T. II, pg. 355, nro. 552. 2 BRUNETTI, Idem, T. 1, pg. 358, nro. 554.

Siguiendo a Brunetti3 diremos que las caractersticas de este rgano son: a) Manifiesta inmediatamente la voluntad no la deriva de otro rgano, como el caso del rgano administrador que deriva su poder de la asamblea. b) No es un 'gano penna'tente, los accionistas se renen en los casos y en las formas previstos en el estatuto social y en la ley, por ello no puede "autoconvocarse", sino que se rene a requerimiento del rgano de administracin y, en casos especiales, de la sindicatura. A lo sumo los accionistas pueden solicitar su convocatoria, prescribindose en cada estatuto el nmero necesario. c) Tiene autonomla limitada, porque sus acuerdos no deben salir de la natural competencia fijada por la ley, y los estatutos. Aun cuando sea convocada para modificar los estatutos debe ser expresamente citada para ello. Esta caracterstica ha sido especialmente consagrada en nuestra ley, donde la distincin entre asamblea ordinaria y extraordinaria est fundada en las distintas materias de la competencia de una y otra; tambin cuando establece el carcter esencial del orden del da que fija la extensin de su competencia (ver al respecto Exposicin de Motivos de la ley 19.550, VIII, 1 y 7, a). d) Tiene una competencia determinada, en la ley y los estatutos y la misma responde a la organizacin "inderogable" de las diversas funciones adjudicadas por la ley a los distintos rganos. Sus ftu:ciones aparecen siempre taxativamente sealadas, a diferencia del rgano de administracin, que tiene competencia "5u-pletora" abarcat iva de todos los actos no reservados de modo especfico a la asamblea. De esta situacin y del hecho de constituir el rgano de administracin un rgano permanente, deriva su poder. Seala Brunetti que "se acostumbra a decir que la asamblea general, como rgano insustituible de la voluntad social, formada por la reunin de todos los accionistas, es expresin de una perfecta democracia" y agrega: "Pero sta es una ilusin de los doctrinarios". Precisando luego que como 'gano no permanente la asamblea es un pequeo parlamento investido de poderes vastsimos para acordar, que obligan a los administradores, pero que por su esInctum, no puede d'igir ni controlar la marcha de los negocios; y concluye afirmando que "el go3 BRUNETTI, Idem, T. II, pgs. 358 y sigs., nro. 554.

bierno de la sociedad est en manos de los administradores, rgano de gestin ...4. e) Funciona como rgano 'interno", que procede directa-mente a la constitucin de los rganos administrativos y representativos de la sociedad y son stos ultimos los que van a concluir los negocios con terceros, realizando una funcin "externa" a la sociedad. f) Tiene poderes limitados, limitacin que la ley establece con carcter de "orden pblico" y est consagrada en tutela de terceros y de los derechos de los mismos socios, o de una parte de ellos (minora) frente a la otra (mayora). Tales las normas relativas a la forma de la convocatoria, validez de la constitucin, qurum, mayoras para los acuerdos, derecho de impugnacin de los acuerdos ilegales; etctera. Esto constituira un primer lmite. Un segundo limite lo proporcionan los llamados derechos individuales de los accionistas, esto es, derechos que la asamblea no puede eliminar con ninguna mayora (el derecho de voto, el derecho al dividendo, al reparto final). Un tercer lmite surge de la existencia de derechos de categoras especiales de accionistas, de los que se pueden

disponer solamente con el consentimiento de stos, expresado en las asambleas especiales (acciones preferidas patrimonialmente, por ejemplo).

240. CLASES DE ASAMBLEAS (Arts. 234,235 y 250)

Art. 234. - Asamblea ordinaria. Corresponde a la asamblea ordinaria considerar y resolver los siguientes asuntos: 1> Balance general, estado de resultados, distribucin de ganancias, memoria e informe del sndico y toda otra medida relativa a la gestin de la sociedad que le competa resolver conforme a la ley y el estatuto o que sometan a su decisin el directorio, el consejo de vigilancia o los sndicos. 2) Designacin y remocin de directores y sndicos y miembros del consejo de vigilancia y fijacin de su retribucin. 3) Responsabilidad de los directores y sndicos y miembros del consejo de vigilancia. 4) Aumentos del capital conforme al artculo 188. Para considerar los puntos 1 y 2 ser com'ocada dentro de los cuatro meses del cierre del ejercicio.

4 BRUNETTI, op. ct., T. II, pag. 360, nro. 555. Art. 235. - Asamblea e:traordinaria. Corresponden a la asamblea e:traordinaria todos los asuntos que no sean de competencia de la asamblea ordinaria, la modificacin del estatuto y en es-al: 1) Aumento de capital, saivo el supuesto del artculo 188. Slo podr delegar en el directorio la poca de la emisin, forma y condiciones de pago. 2> Reduccin y reintegro del capital. 3) Ressate, reembolso y amortizacin de acciones. 4) Fusin, transformacin y disolucin de la sociedad; nombramiento, remocin y retnbucin de los liquidadores; escisin; consideracin de las cuentas y de los dems asuntos relacionados con la gestin de estos en la liquidacin social, que deban ser objeto de resolucin aprobatoria de carcter defmitivo. 5) Limitacin o suspensin del derecho de preferencia en la suscripcin de nuevas acciones conforme al artculo 197. 6) Emisin de debentures y su conversin en acciones. 7) Emisin de bonos. Art. 250. - Asambleas especiales. Cuando la asamblea deba adoptar resoluciones que afecten los derechos de una clase de acciones, se requiere el consentimiento o ratificacin de esta clase, que se prestar en asamblea especial regida por las normas de la asamblea ordinaria.

Las asambleas pueden ser "ordinarias"; "extraordinarias" y especiales". Existe tambin la llamada "asamblea constitutiva" (art. 176) cuando la annima se constituye por el procedimiento de suscripcin pblica, pero como se ha sealado en la doctrina italiana, esa asamblea integra una etapa del procedimiento de formacin de la sociedad, que tiene carcter contractual. En cambio, las otras, presuponen una sociedad ya constituida. La diferencia entre asambleas "ordinarias" y "extraordinarias" ha quedado fundada, en la L.S. en las distintas materias de la competencia de una y otra; y no en el tiempo de la convocato,ia o de la reunin. Las "especiales" no comprenden a todos los accionistas, sino a un grupo de accionistas determinados, a una "clase de accionistas".
Asambleas ordinarias

8)

Tiene por competencia analizar y resolver todos los temas inherentes a la marcha normal de la sociedad annima. Sobre su gestin empresarial, sus resultados, su evolucin, sus perspectivas. Por ello es de su competencia el anlisis y resolucin sobre los documentos contables que el directorio debe elevarle dando cuenta de tal gestin. Asimismo son de su competencia la desigracin de los rganos de administracin y control, su revocacin y determinacin de su retribucin. b) Asambleas extraordinarias Tienen por competencia resolver sobre asuntos especiales, no comunes a la marcha de los negocios sociales. Adems, todo lo que implique una modificacin al estatuto social, que no est prevista como materia de la competencia de la asamblea ordinaria. En general todo aquilo que pueda afectar los derechos de los accionistas, conforme se pactaron en el acto constitutivo.
C) Asambleas

especlaies

No son asambleas "generales" de todos los accionistas sino de accionistas de una "clase determinada". Se renen cuando deben resolver sobre derechos y deberes de esa clase de accionistas, como

paso previo a una deliberacin de la asamblea general para considerar medidas que puedan afectar a esa clase. Como cuando los titulares de acciones privilegiadas en el voto prestan conformidad para que en una nueva emisin de acciones no se mantengan las proporciones entre dichas acciones y las comunes de un solo voto.

241. COMPETENCIA: ORDEN DEL DIA (Art. 246)

Art. 246. - Orden del da: efectos. Es nula toda decisin sobre materias extraas a las incluidas en el orden del da, salvo: 1) Si estuviere presente la totalidad del capital y la decisin se adopte por unanmidad de las acciones con derecho a voto. 2) Las excepciones que se autorizan expresamente en este ttulo. 3) La eleccin de los encargados de suscribir el acta. Dijimos antes que las asambleas tienen "autonoma limitada" y una "competencia determinada", ya que sus acuerdos no pueden exceder la natural competencia fijada en la ley y los estatutos. En nuestra legislacin tales caractersticas estn perfecta-mente acentuadas en el artculo 246, cuando establece que "es nula toda decisin sobre materia extrana a las incluidas en el orden del da", con las expresas excepciones admitidas. El "orden del da" indica los temas para los que es convocada a decidir una asamblea. Forma parte mtegrante de la "convocatoria" (art. 237) y seala el lmite de competencia de la asamblea.

242. CONVOCATORIA (Arts. 236 y 237)

Art. 236. - Convocatoria: oportunidad, plazo. Las asambleas ordinarias y extraordinarias sern convocadas por el directorio o el sindico en los previstos por la ley, o cuando cualquiera de ellos lo juzgue necesario o cuando sean requeridas por accionistas que representan por lo menos el cinco por ciento del capital social, si los estatutos no fijaran una representacin menor. En este ltimo supuesto la peticin indicar los temas a tratar y el directorio o el sindico convocar la asamblea para que se celebre en el plazo maximo de cuarenta das de recibida la soticitud. Si el directorio o el sndico omite hacerlo, la convocatoria podr hacerse por la autoridad de contralor o judicialmente.
Art. 237. - Convocatoria: forma. Las asambleas sern convocadas por publicaciones durante cinco das, con diez de anticipacin por lo menos y no ms de treinta, en el diario de publicaciones legales. Adems, para las sociedades a que se refiere el artculo 299, en uno de los diarios de mayor circulacin general en la Repblica. Deber mencionarse el carcter de la asamblea, fecha, hora y lugar de reunin, orden del da, y los recaudos especiales enigidos por el estatuto para la concurrencia de los accionistas. Asamblea en segunda convocatoria. La asamblea en segunda convocatoria por haber fracasado la primera deber celebrarse dentro de los treinta das siguientes, y las publicaciones se efectuarn por tres das con ocho de anticipacin como mnimo. El estatuto puede autorizar ambas convocatorias simultneamente, excepto para las sociedades que hacen oferta pblica de sus acciones, en las que esta facultad est limitada a la asamblea ordinaria. En el supuesto de convocatorias simultneas, si la asamblea fuere citada para celebrarse el mismo da, deber serlo con un intervalo no inferior a una hora de la fijada para la primera.

Asamblea unnime. La asamblea podr celebrarse sin publicacin de la convocatoria cuando se renan accionistas que
representen la totalidad del capital social y las decisiones se adopten por unanimidad de las acciones con derecho a voto.

a) Orgino convocinte Vimos ya que la asamblea no puede "autoconvocarse" sino que debe ser convocada por los otros rganos sociales. Generalmente convoca el rgano de administracin, el directorio y en modo excepcional el rgano de flscacaacin, la sindicatura. Nuestra ley prev la convocatoria por el directorio o el consejo de vigilancia, cuando se establece este rgano (art. 281, b) - o la sindicatura "cuando lo juzgue necesario". En realidad se convoca a la asamblea cuando debe resolver sobre una materia que es de su competencia, segn la ley o el estatuto. Tambin pueden ser convocadas por el sndico las asambleas ordinarias y especiales, cuando omita hacerlo el directorio (art. 294, inc. 7). Los accionistas pueden peticionar al directorio o sindico su citacin para tratar temas especificamente determinados. Se requiere que sean solicitadas por accionistas que representen por lo menos el cinco por ciento del capital social, silos estatutos no fijaran un tope menor. Si el directorio y sndico omiten convocarla, la autoridad de control puede hacerlo y, en ltimo caso, puede hacerse judicialmente. El artculo 236 no distingue qu asambleas pueden ser convocadas en el ltimo supuesto, pero, en principio deber tratarse de la asamblea ordinaria y cuando haya vencido el plazo de cuatro meses del cierre del ejercicio que establece el artculo 234, ltimo prrafo. Pero ello no excluye que debiendo resolverse sobre materias de competencia de la asamblea extraordinaria o c'ando se requiere de una asamblea especial, la omisin de convocatoria por los rganos societarios, facultara que un accionista

o un grupo de ellos, requiriese a la autoridad de control o bien al juez comercial, su citacin. b) Convocatora sImultnea de prinera y segiinda asamblea La ley 22.686 modific este artculo de la L.S. autorizando a todas las annimas a que puedan prever en sus estatutos la posibilidad de efectuar convocatorias simultneaL Mantiene la prohibicin para las que hacen oferta pblica de sus acciones y en cuanto a las asambleas extraordinarias. Es una solucin prctica y econmica que amplia la previsin de la ley 19.550. c) Publicaciones Para la primera convocatoria o para convocatoria simultnea, deben publicasse avisos durante cinco das en el boletn oficial o diario de publicaciones legales de la jurisdiccin. Esas publicaciones deben hacerse con diez dias de anticipacin por lo menos y no ms de treinta das, de la fecha de reunin. En segunda convocatoria las publicaciones se harn por tres das con ocho de anticipacin como mnimo. La asamblea en segunda convocatoria debe celebrarse dentro de los treinta das siguientes a la fecha en que fue citada la primera. En el caso de convocatoria simultnea, la segunda asamblea podr celebrarse el mismo da, una hora despus de la fijada para que tuviera lugar la primera. El aviso debe contener: carcter de la asamblea, fecha, hora y lugar de reunin, orden del da y los recaudos a cumplir por los accionistas para asistir (depsitos de acciones, por ej.). d) Asamblea unnime Se autoriza la asamblea sin convocatoria cuando se renan accionistas que representen la totalidad del capital social y las decisiones se tomen por ''unanimidad'' de las acciones con derecho a voto. Esto facilita el desenvolvimiento y actuacin de las pequeas sociedades annimas.

243.FORMACION DE LA ASAMBLEA (Arts. 238, 239, 240, 242 y 243) artculo 238. - Depsitos de las acciones
Para asistir a las asambleas, los accionistas deben depositar en la sociedad sus acciones o un certificado de depsito o constancia de las cuentas de acciones escriturales, librado al efecto por un banco, caja
de valores u otra institucin autorizada' para su registro en el hbro de asistencia a las asambleas, con no menos de tres das hbils de anticipacin al de la fecha fijada. La sociedad les entregar los comprobantes necesarios de recibo, que servirn para la admisin a la asamblea. Comunicacin de asistencia. Las titulares de acciones nominativas o escriturales cuyo registro sea llevado por la propia sociedad' quedan exceptuados de la obligacin de depositar sus acciones o prenentar certificados o constancias, pero deben cursar comunicacin para que se los inseriba en el hbro de asistencia dentro del mismo trmino. Libro de asistencia. Los accionistas o sus representantes que concurran a la asamblea firmarn el hbro de asistencia en el que se

dejar constancia de sus domicilios, documentos de identidad y nmero de votos que les corresponda. Certificados. No se podr disponer de las acciones hasta despus de realizada la asamblea, excepto en el caso de cancelacin del dteeato. Quien sin ser accionista invoque los derechos que confiere un certificado o constancia que le atribuye tal calidad, responder por los dalios y perjuicios que se irroguen a la sociedad Cmisora, socios y terceros; la indemnizacin en niogun caso ser inferior al valor real de las acciones que haya invocado, al momento de la convocatoria de la asambIen. El banco o la institucin autorizada responder por la existencia de las acciones ante la sociedad emisora' socios o terceros, en la medida de los perjuicios efectivamente irrogados. Cuando los certificados de depsito o las constancias de las cuentas de acciones escriturales no especifiquen su numeracin y la de los ttulos, en su caso, la autoridad de contralor podr, a poticin fundada de cualquier accionista, requerir del depositario o institucin encargada de llevar el registro la compr( bacin de la existencia de las acciones. Art. 239. - Actuacin por mandatario. Los accionistas pueden hacerse representar en las asambleas. No pueden ser mandatarios los directores, los sndicos, los integrantes del consejo de vigilancia, los gerentes y dems empleados de la sociedad. Es suficiente el otorgamiento del mandato en instrumento privado, con la firma certificada en forma judicial, notarial o bancaria, salvo disposicin en contrario del estatuto. Art. 240. - Intervencin de los directores, sndicos y gerentes. Los directores, los sndicos y los gerentes generales tienen derecho y obligacin de asistir con voz a todas las asambleas. slo tendrn voto en la medida que les corresponda como accionistas, con las limitaciones establecidas en esta seccin. Es nula cualquier clusula en contrario. Art. 242.- Presidencia de las asambleas. Las asambleas sern presididas por el presidente del directorio o su reemplazante, salvo disposicin contraria del estatuto; y en su defecto, por la persona que designe la asamblea.

Asamblea convocada judicialmente o por la autoridad de contralor. Cuando la asamblea fuere convocada por el juez o la autoridad de contralor, ser presidida por el fncionario que stos designen. Art. 243. - Asamblea ordinaria. Qurum. La constitucin de la asamblea ordinaria en primera convocatoria, requiere la presencia de accionistas que representen la mayoria de las acciones con derecho a voto. Segunda convocatoria. En la segunda convocatoria la asamblea se considerar constituida cual-quiera sea el nmero de esas acciones presentes.
Mayora. Las resoluciones en ambos casos sern tomalas por mayora absoluta de los votos presentes que puedan emitirse en la respoctiva decisin, salvo cuando el estatuto exija mayor nmero.

Desde la convocatoria hasta su deliberacin, transcurrir un tiempo y en l deben desarrollarse ciertos actos o trmites, como elementos necesarios y previos para que los accionistas puedan participar de la asamblea. a) Acreditacin de 'a calidad de accionista Para poder participar de la asamblea el accionista debe, en primer trmino, acreditar su condicin de tal. Las legislaciones han regulado el "depsito" previo de las acciones al portador y la comunicacin de asistencia a la sociedad si se trata de acciones nominativas. La ley 22.903 incluy las "acciones escriturales" a las que ya nos hemos referido antes, autorizando a que la sociedad lleve el "libro especial" o que el mismo pueda ser llevado por un banco o caja de valores. De all entonces la modificacin introducida en el artculo 238. El trmite a cumplir, ser distinto, segn sea la clase de acciones: 1) Acciones nominativas: el socio debe comunicar a la sociedad para que sean inscriptas en el libro de asistencia, con no menos de tres das hbiles de anticipacin a la fecha fijada para la asamblea. 2) Acciones al portador sus tenedores deben depositar las acciones en la sociedad con igual anticipacin al caso anterior. Si sus acciones estn depositadas en banco o caja de valores, deben presentar los certificados correspondientes. 3) Acciones escriturales: aqu cabe, a su vez, distinguir si la sociedad lleva el libro especial o lo lleva un banco o caja de valores. En el primer caso basta la comunicacin de su decisin de participar, igual que en el caso de las acciones nominativas. En el segundo caso, los accionistas debern presentar a la sociedad comprobante expedido por el banco o caja de valores. En ambos casos con la misma anticipacin antes referida. b) Firma del libro de asistencia
Los accionistas o sus representantes, deben firmar el libro de asistencia, dejando constancia de su domicilio, documento de identidad y nmero de votos que le corresponden.

c) Actuacin por mandatario El accionista puede asistir personalmente a la asamblea o hacerse representar por otra persona fsica, que puede ser cualquier persona hbil, con excepcin de los directores, sndicos, miembros de consejos de vigilancia, gerentes o empleados de la sociedad. Ese mandato puede hacerse por instrumento pblico o privado. En este ltimo caso se requiere que la firma del accionista poderdante sea certificada por escribano, judicialmente o por entidad bancaria, salvo que los estatutos previeran alguna otra forma.
d) Intervencin de los directores, sndicos y gerentes

Estas personas no slo tienen derecho a participar en las asambleas, sino que nuestra ley los obliga a ello. Participan con voz y voto si son accionistas o slo con voz si no lo son. e) Qurum Es el nmero mnimo de personas o de capital que se requiere para que pueda entrar en funciones un rgano colegiado, el que est fijado por el estatuto o la ley. La asamblea requiere un mnimo de capital presente o de votos, segn la clase de asamblea,

para funcionar vlidamente. Nuestra ley establece requisitos de qurum diferentes para asambleas ordinarias o extraordinarias, y dentro de stas, distingue entre primera y segunda convocatoria. 1) Asamblea ordinaria: en primera convocatoria exige la presencia de accionistas que representen la mayora de las acciones con derecho a voto. En segunda convocatoria, no se requiere qurum mnimo y la asamblea se constituye y funciona cualquiera sea el nmero de acciones presentes. 2) Asamblea extraordinaria: en primera convocatoria se requiere un mnimo de accionistas que representen el sesenta por ciento de las acciones con derecho a voto, salvo que el estatuto fije un qurum mayor. En segunda convocatoria se deja libertad al convenio social' pero si el estatuto no determina otro, se requiere un qurum del treinta por ciento de las acciones con derecho a voto. f) Pftsidencia de 'a asamblea En principio las asambleas sern presididas por el presidente del directorio o quien lo reemplace, salvo disposicin en contrario del estatuto. En su defecto, por la persona que designen los asamblestas. Cuando la asamblea es convocada judicialmente o por la autoridad de control, el juez o autoridad designarn quien la presida.
244. DEUBERACION (Art. 247)
Art. 247. - Cuarto intermedio. La asamblea puede pasar a cuarto intermedio por una vez, a fin de continuar dentro de los treinta das siguientes. Slo podrn participar en la segunda reunin los accionistas que cumplieron con lo dispuesto en el artculo 238. se confeccionar acta de cada reunin.

Ya vimos que el "orden del da" fija el lmite de competencia para los acuerdos que ha de adoptar la asamblea. Pero esa limitacin admite excepciones cuando estuviese presente la totalidad del capital y la decisin se adopte por unanimidad de las acciones con derecho a voto, excepcin que se justifica, por no existir la posibilidad de inters en contrario; tambin cuando se trate de algunos de los casos excepcionales previstos en la ley o cuando se trate de elegir a quines deben suscribir el acta de la asamblea. Vimos tambin que en la deliberacin pueden intervenir los directores, sindicos y gerentes. Lgicamente, participarn todos los accionistas, an los que tengan un inters contrario al social. Determinada la existencia del qurum mnimo, comenzarn las deliberaciones, atenindose al orden de temas fijados en la convocatoria, salvo que la asamblea resolviera alterarlo, como cuestin previa. Comenzada la deliberacin la asamblea puede interrumpirse y pasar a cuarto intermedio por una sola vez, a fin de continuar dentro de los treinta das siguientes. De lo deliberado en la asamblea interrumpida debe labrarse acta. En la reanudacin de la asamblea, luego del cuarto intermedio, slo pueden participar los accionistas presentes en la anterior reunin, que fffmaron el libro de asistencia.
245. VOTACION (Arts. 241 y 248) Art. 241.- Inhabilitacin para votar. Los directores, sndicos, miembros del consejo de vigilancia y gerentes generales, no pueden votar en las dectsiones vinculadas con la aprobacin de sus actos de gestin. Tampoco lo pueden hacer en las resoluciones atinentes a su responsabilidad o remocin con causa. Art. 248. - Accionista con inters contrario al social. El accionista o su representante que en una operacin determinada tenga por cuenta propia o ajena un inters contrario al de la sociedad, tiene obligacin de abstenerse de votar los acuerdos relativos a aqulla. Si contraviniese esta disposicin, ser responsable de los daos y perjuicios, cuando sin su voto no se hubiera logrado la mayora necesaria para una decisin vlida.

En principio pueden votar todos los accionistas cuyas acciones otorguen ese derecho. Ya vimos anteriormente que las "acciones preferidas" patrimonialmente pueden carecer de voto, pero aun as en determinadas circunstancias pueden votar. Quienes no pueden votar son los accionistas con derecho contrario al social, cuando se va a resolver sobre un tema determinado, que los involucra. Tampoco pueden hacerlo los directores, sndicos, miembros del consejo de vigilancia y gerentes generales en decisiones vinculadas con la aprobacin de su gestin, responsabilidado remocin. la ley 19.550, en el artculo 241, prohiba a los administradores, sndicos, consejeros y gerentes generales, votar sobre la aprobacin de los estados ontables, prohibicin que ha suprimido la ley 22.903. Se argumenta que si esas personas son accionistas con tenencias accionarias definitorias para la aprobacin de dichos estados, tienen un legtimo inters en el tema que no es posible desconocer. Por otra parte la aprobacin de

esos estados no implica la de la gestin ni menos exonera de responsabilidad y ello ha sido expresamente ratificado en la re-forma del artculo 72, por lo que la aprobacin de esos estados contables no afectar la resolucin de estos otros temas.

246. RESOLUCIONES O ACUERDOS DE LA ASAMBLEA: MAYORIAS (Art. 244)

Art. 244. - Aaamblea extraordinaria. Qurum. La asamblea extraordinaria se rene en primera convocatoria con la presencia de accionistas que representen el sesenta por ciento de las acciones con derecho a voto, si el estatuto no exige qurum mayor. Segunda convocatoria. En la segunda convocatoria se requiere la concurrencia de accionistas que representen el treinta por ciento de las acciones con dereeno a voto, saivo que el estatuto fije qurum mayor o menor. Mayora. Las resoluciones en ambos casos sern tomadas por mayora absoluta de los votos presentes que puedan emitirse en la respectiva decisin, salvo cuando el estatuto exija mayor nmero. Supuestos -ciales. Cuando se tratare de la transformacin, prrroga o reconduccin, excepto en las sociedades que hacen oferta pblica o cotizacin de sus acciones; de la disolucin anticipada de la sociedad; de la transferencia del domicilio al extranjero; del cambio fundamental del objeto y de la reintegracin total o parcial del capital, tanto en primera cuanto en segunda convocatoria, las resoluciones se adoptarn por el voto favorable de la mayora de acciones con derecho a voto, sin aplicarse la pluralidad de voto. Esta disposicin se aplicar para decidir la fusin y la escisin, salvo respecto de la sociedad incorporante que se regir por las normas sobre aumento de capital. Los acuerdos o resoluciones que adopte la asamblea deben estar respaldados por votos suficientes que impliquen la mayora necesaria exigida por la ley o los estatutos, los que varan de acuerdo al tipo de asamblea. la ley exige para las asambleas ordinarias que las resoluciones sean adoptadas por mayora absoluta de los votos presentes en la asamblea. En cuanto a las extraordinarias exige tambin la mayora absoluta de votos presentes que puedan emitirse. En las asambleas extraordinarias previstas en el artculo 244 - a saber: transformacin, fusin, escisin, prrroga, disolucin anticipada; transferencia de domicilio al exterior; cambio fundamental de objeto y reintegracin parcial o total del capital- no se admitir el voto plural de las acciones que otorgan ese derecho. Esta "limitacin" al derecho que otorgan estas acciones de voto mltiple se justifica por la importancia que tienen esas resoluciones que van a afectar derechos fundamentales de los accionistas. En el caso de fusin por absorcin, donde la sociedad incorporante absorbe el activo y pasivo de la incorporada, en cuanto a la incorporante, no se aplica la regla referida del artculo 244, sino la de aumento de capital.

247. ACTA DE LA ASAMBLEA (Art. 249)

Art. 249. - Acta: contenido. El acta confeccionada conforme al artculo 73, debe resumir las manifestaciones hechas en la dehberacin, las formas de las votaciones y sus resultados con expresin completa
de las decisiones. Copias del acta. Cualquier accionista puede solicitar a su costa, copia firmada del acta.

De las deliberaciones y resoluciones sociales debe levantarse acta, con las formalidades que hemos referido al analizar el artculo 73. El acta es un resumen de las manifestaciones vertidas durante la deliberacin, las propuestas que hubieren existido respecto de los distintos temas, la forma en que fueron votadas esas propuestas y la transcripcin completa de las decisiones aprobadas. El acta de la asamblea debe ser firmada por el presidente y los socios designados para ello por la asamblea, debiendo confeccionarse dentro de los cinco das de su realizacin. Debe hacerse entrega de copia del acta al accionista que lo solicitare, a su costa.

248.PUBLICACION E INSCRIPCION DE CIERTAS DECISIONES DE LAS ASAMBLEAS (Arts. 10,12,60 y274)

las resoluciones de las asambleas que impliquen modificaciones al contrato social o estatutos, deben ser publicadas por un da en el diario de publicaciones legales (boletn oficial) del domicilio de la sociedad (art. 10), e inscriptas en el Registro Pblico de Comercio (art. 12). Asimismo las decisiones sobre nombramiento, remocin y reemplazo de administradores sociales deben ser publicadas por un da en el boletn oficial e inscriptas en el Registro (art. 60). Tambin cuando la asamblea adjudique funciones especficas o diferenciadas a los directores,

dentro del rgano de administracin, esa decisin debe ser inscripta en el Registro (art. 274).

249. OBLIGATORIEDAD DE SUS DECISIONES (Art. 233)

Art. 233. - Competencia. Las asambleas tienen competencia exclusiva para tratar los asuntos
incluidos en los arts. 234 y 235.

Lugar de reunin.
Deben reunirse en la sede o en el lugar que corresponda a jurisdiccin del domicilio social. Obligatoriedad de sus decisiones. Cumplimiento. Sus resoluciones conformes con la ley y el estatuto, son obligatorias para todos los accionistas salvo lo dispuesto en el artculo 245 y deben ser cumplidas por el directorio.

Cumplidas las reglas sobre convocatoria, constitucin, deliberaciones y votacin, en el marco de la competencia legalmente atribuida al tipo de asamblea de que se trate, sus resoluciones tienen fuerza obligatoria para todos los accionistas (los presentes y los ausentes; los que votaron a favor de la decisin y los que lo hicieron en contra o se abstuvieron). Adems, esas decisiones son de cumplimiento obligatorio para el directorio que debe acataras y ejecutarlas.

250.IMPUGNACION DE LAS DECISIONES DE LA ASAMBLEA (Arts. 251,252,253 y 254)

Art. 251.- Impugnacin de la decisin asamblearia. Titulares. Toda resolucin de la asamblea adoptada en violacin de la ley, el estatuto o el reglamento, puede ser impugnada de nulidad por los accionistas que no hubieren votado favorablemente en la respectiva decisin y por los ausentes que acrediten la calidad de accionistas a la fecha de la decisin impugnada. Los accionistas que vota ron favorablemente pueden impugnarla si su voto es anulable por vicio dc la voluntad. Tambin pueden impugnarla los directores, sndicos, miembros del consejo de vigilancia o la autoridad de contralor. Promecin de la accin. La accin se promover contra la sociedad, por ante el juez de su domicilio, dentro de los tres meses de clausurada la asamblea. Art. 252. - Suspensin preventiva de la ejecucin. El juez puede suspender a pedido de parte, si existieren motivos graves y no mediare perjuicio para terceros, la ejecucin de la resolucin impugnada, previa garanta suliciente para responder

por los canos que dicha medida pudiere causar a la sociedad. Art. 253.- Sustanciacin de la causa. Acumulacin de acciones. Saivo el supuesto de la medida cautelar a que se refiere el artculo anterior, slo se proseguir el juicio despus de vencido el trmino del artculo 251.
Cuando exista pluralidad de acciones debern acumularse, a cuyo efecto el directorio tendr la obligacin de denunciar en cada expediente la existencia de las dems.

Representacin. Cuando la accin sea intentada por la mayora de los directores o de miembros del consejo de
vigilancia, los accionistas que votaron favorablemente designarn por mayoria un representante ad hoc, en asamblea especial convocada al efecto conforme al artculo 250. Si no se alcanzare esa mayoria, el representante ser designado de entre ellos por el juez. Art. 254. - Responsabilidad de los accionistas. Los accionistas que votaran favorablemente las resoluciones que se declaren nulas, responden ilimitada y solidariamente de las consecuencias de las mismas, sin perjuicio de la responsabilidad que corresponda a los directores, sndicos e integrantes del consejo de vigilancia. Revocacin del acuerdo impugnado. Una asamblea posterior podr revocar el acuerdo impugnado. Esta resolucin surtir efecto desde entonces y no proceder la iniciacin o la continuacn del proceso de impugnacin. Subsistir la responsabilidad por los efectos producidos o que sean su consecuencia directa.

Consecuencia de las caractersticas de las asambleas, que hemos sealado en el N 239, especialmente en los puntos c), d) y f) es que toda decisin de ella que exceda su competencia, que transgreda la ley o el estatuto, puede ser impugnada judicialmente por cualquier accionista que no hubiera participado en la integracin de la voluntad asamblearia objetada. Esta norma viene a consagrar un derecho de los accionistas a ejercer un control de legalidad, contra las arbitrariedades de las mayoras ocasionales, o de los grupos tenedores de las acciones de voto plural. La ley 22903 introdujo moditicaciones a la redaccin del artculo 251 en la ley 19.550. a) Tituiwes de la accin: la ley seala con precisin quienes pueden ejercer esta accin judicial de impugnacin, a saber: 1) los miembros del directorio o consejo de vigilancia, y slndicos; pues ellos son rganos o integrantes de rganos instttucionales de la sociedad que deben velar por el respeto a la ley general y a la ley particular que es el estatuto o contrato social; 2) los accionistas que votaron en contra de la decisin ilegtima y los que estuvieron ausentes en la asamblea donde se tom dicha resolucin; como garanta de proteccin de sus derechos

que resultan conculcados por una mayora que se aparta de la ley y, por ende, viola el estatuto social; 3) los accionistas que votaron favorablemente, si medi vicio de su voluntad (por error, dolo o violencia). La ley 19.550 prevea el caso de que la norma violada fuera "de orden pblico" supuesto en el que tambin se conceda la accin a todos los accionistas. La ley 22.903 elimin esta posibilidad sin explicacin alguna, tal vez por considerar que no es posible tal supuesto; y 4) la autoridad de control, que ha sido establecida, precisamente, para efectuar un control de "legalidad" en el funcionamiento de las sociedades. b) Promocin de la accin: la accin judicial debe ser promovida dentro de los tres meses de la fecha de la asamblea, contra la sociedad, por ante el juez de comercio de la jurisdiccin del domicilio de la sociedad. La ley 22.903 disminuy el plazo de seis meses que prescrlba la L.S. por el de tres meses a contar desde la fecha de realizacin de la asamblea y no desde la publicacin, como preveta antes. c) Suspensin preventiva en la ejecucin de la decisin impugnadz: si existieren motivos graves y no se causare perjuicios a terceros, el juez puede, a peticin del promoviente, ordenar la suspensin en la ejecucin de la resolucin asamblearia impugnada. Se trata de una tpica "medida cautelar o precautoria" dentro del juicio de impugnacin, que, como tal, debe otorgarse previa contracautela a dar por el peticionante, para responder a los daos y perjuicios que pudiera ocasionar esa suspensin. d) Acumulacin de acciones: todas las impugnaciones que se deduzcan tramitarn en un solo juicio, por lo cual habr que esperar que venza el plazo de tres meses, antes referido, para disponer su trmite, acumulndolas. e) Representacin: si la accin la promueven accionistas, sindicos o la autoridad de control, la sociedad ser representa-da por los directores, o mejor dicho por su presidente, o ste y los dems directores a los que el estatuto confiera la representacin de la sociedad. Lo mismo si quien la promueve es un director o directores que sean minora dentro del rgano de administracin. Pero si la accin es promovida por el directorio, como rgano, o por la mayora de sus miembros, -lo mismo si se tratara del consejo de vigilancia-, la sociedad debe ser representada por una persona ad hoc, es decir, designada para esa oportunidad. La ley prev que los accionistas que votaron favorablemente la decisin impugnada reunidos nuevamente en asamblea especial, convocada al efecto, designarn ese representante ad hoc, por mayora. Si no se logra mayora, lo designar el juez nombrando a uno de esos accionistas que vot favorablemente la decision impugnada. f) Responsabilidiad de los accionistas que votaron javora blemente la decisin que se declare nula: la ley consagra una responsabilidad personal, ilimitada y solidaria, por los perjuicios ocasionados a la sociedad, a los dems accionistas y a terceros. Entre esos perjuicios estarn, lgicamente, las costas del juicio de impugnacin. g) Revocacin de la resolucin impugnada por oma asamblea: Una asamblea posterior puede revocar el acuerdo impugnado. La revocacin surtir efectos desde entonces. Tal medida impide la iniciacin de juicios de impugnacin y la prosecucin de los que ya estuvieran en trmite. No obstante, la responsabilidad referida en el punto anterior subsiste por los efectos ya producidos y en tanto sean consecuencia directa de la decisin asamblearia revocada. h) Jurspntdencla: Al respecto resultan tiles los siguientes fallos: 1. "Precisado que la de la ley de socicdades, artculo 251, es una accin "social-particular" o "mixta" y que no es admisible en la hiptesis de lesin referida exclusivamente a un derecho particular del socio, y presado -de otro lado- que la generada a partir del derecho de reoeso es una aoci6n "individual" concedida al recedente "en defensa de sus intereses particulares", resulta claro que esta accin del redente no es la prevista en la ley de sociedades, artculo 251. Ello as, deben distinguirse dos acciones: a) la accin so-articular dc impugnacin dc las decisiones
asamblearias -incluida la decisin dc aprobar un balance-, accin autnoma y prevista por el artculo 251 dc la ley de sociedades, y b) la accin particular, por respondcr exclusiamente al inters particular de quien la ejerce, no prevista en norma expresa alguna, dc impugnacin al balance a adoptar como base dc la liquidacin del valor dc las acciones reoolentes, accin que se presenta como subsidiaria y vinculada a la accin de cobro del valor de las acciones recedentes". 2. "El rgimen legal concebido para la accin prevista en el artculo 251 de la ley de sociedades no puede ser derechamente aplicado a una accin distinta de la all regulada, por cuanto las normas sobre caducidades no son aplicables por extensin. Por tanto, no pesa sobre el socio recedente la carga dc impugnar el balance por la va dcl artculo 251". "De todo lo anterior, surge que en la accin dcl artculo 251 dc la ley dc sociedadcs confluyen el inters dcl 'rgano de dcfensa social' y el inters propio y porsonal dcl accionante, en tanto que socio dc la entidad dc que se trate. Desde este punto de vista, la accin en anlisis seria 'mixta', en el sentido de comprendcr esas dos especies de inters; ciertamente, no es necesario duterminar cul de ellos es el ms relevante, ni cul el secundario: en el caso es suficiente sealar que ambos deben estar presentes, de modo que no seria viable la accin ejercida en el solo beneficio del inters particular del socio - en palabras de Williams, 'dicha accin no procede en las hiptesis en las cuales la violacin de la norma hubiera lesionado un derecho particular del socio' -". "En sntesis: la de la ley de sociedades, artculo 251, es una accin 'socialmente particular', en el sentido de que por ella se intenta la proteccin tanto de intereses sociales, cuanto particulares del socio en tanto que socio. Constituye, pues, una accin "mixta", en la que necesariamente confluyen ambas espocies de intereses, lo cual excluye de la ley de sociedades, artculo 251, la accin deducida en el exclusivo inters propio y particular del sujeto accionante". CNCom., Sala D, 8v-1992, "Tacchi, Carlos c. Peters Hnos. Del voto del Dr. Cuartero, en los autos citados (L.L., 1994-A, pgs. 384 y sigs.). "La medida precautoria - suspensin prOvisOria de una resolucin asamblearia - interpuesta como accesoria de la

accin de nulidad articulada contra dicha asamblea, resulta ajena al mbito de inters particular de los accionistas, en tanto el carcter accesorio sealado le otorga el carcter de social ut singul y por tanto slo justificable en tanto la demora en la resolucin definitiva implique peligro relativo al inters objetivo de la sociedad". Cam. Nac. Com., Sala A' 17-IX-1991, "Miserocchi, Mejandro c. Sacreu Soc. en Com. por Aces.", LL, 992-C-82, con nota de Mariano Gagliardo, DJ, 1992-2-104. "La aprobacin o desaprobacin dcl balance por la asamblea no tiene otros efectos que los de poner en conocimiento de los socios la situacin patrimonial del ente y permitirles tomar posicin respecto de la gestin ernpresaria, la marcha dc los negocios y la actuacin del rgano de adnsinistracin; en conse cuencia, estas decisiones asamblearias no son, en principio, suceptbles de ser suspendidas, en tanto su virtualidad se ha agotado en la resolucin misina". CNCom., Sala B, 13-Vl-l991, "Ncel, Carlos M. y otra c. Ncel y Ca. SA.", LL, l992-c, 420; D, 992-2-332; EDICIN, 145-702.

B) DE LA ADMINISTRA ClON YREPRESENTA ClON 251. CARACTERIZACION

La administracin y representacin de la annima est confiada a un rgano distinto de la asamblea, que es la expresin de la soberana social, y de la sindicatura, que es el rgano de control. Es, propiamente, un rgano de gestin y de representacin, distinto de los otros, con fincines especificas, que le confieren una "competencia" propia. Es, sin duda, el rgano ms importante de la annima, el de mayor poder real y el ms influyente en cuanto al xito de la empresa y el futuro de la sociedad. Podemos definirlo, como lo hace Brunetti, diciendo que "eS el rgano colegiado, necesario y permanente, cuyos miembros socios o no, son peridicamente nombrados por la asamblea ordinaria de la sociedad y cuya funcin es realizar todos los actos de administracin, oroinarla y extraordinaria, representando a la sociedad ante terceros y asumiendo responsabilidad solidaria e ilimitado por las infracciones a los deberes que les impone la ley y el acto constitutivo "5. En consecuencia los caracteres distintivos y propios de este rgano son: a) Es un rgwiano colegtado. Cuestin referente a su ejerckio por una persona jurdica: Bsicamente se trata de un rgano colegiado, lo que no impide que en la pequea sociedad annima (la familiar) sea desempeado por una sola persona fsica (unipersonal). Mgunas legislaciones admiten que "personas jurdicas" puedan ser administradores, otras lo prohben de modo expreso. Ni la ley 19.550 ni la 22.903 se pronuncian expresamente, si bien en esta ltima se ha introducido el requisito del domicilio real en la Repblica para la mayora de los directores (art. 256), y al fundamentar la reforma se hace referencia a similares exigencias
5 BRUNETTI, op. cit., T. II, pgs. 454 y 455, nro. 622.

en otras legislaciones, citndose concretamente la ley brasilea que determina la obligacin de "ser personas naturales residentes en el pas", con lo que, tcitamente, se habra dado por sentado que se presupone la condicin de "persona fsica" o natural. Julio C. Otaegui en su obra Administracin Societaria, en el captulo VIII, El Directorio, parte la., pginas 186 y siguientes, al N0 42, realiza un preciso anlisis de este tema. Despus de hacer un repaso por el derecho comparado, donde las soluciones son dispares, analiza a fondo nuestra ley y las opiniones doctrinarias, as como la resolucin del rgano de control estatal en la Capital Federal, arribando a la conclusin que la persona jurdica puede, en nuestro derecho, desempear el cargo de directora de una sociedad annima. lgicamente, expresa, que el cargo deber ser desempeado, en tal supuesto, por el representante de la persona jurdica, es decir su presidente u otro director representante o por un gerente. Admite este autor que la L.S. no incluy disposicin expresa alguna (se refiere a la ley 19.550), pero citando a Halperin y Zaldvar, recuerda que la doctrina se manifest con argumentos afirmativos; sealando que la objecin referida a que la persona jurdica slo 'puede actuar por intermedio de un tercero, siendo el cargo indelegable, constituye un resabio de la tesis sobre la incapacidad o capacidad limitada de la persona jurdica; que sta no delega sino que acta por intermedio del funcionario suyo, que designe y que responder por los actos de su representante. Recuerda que la Inspeccin General de Personas Jurdicas de la Nacin, por Res. Gral. 5/77, estableci que no es legalmente admisible designar como administradora nica o directora de una sociedad en comandita por acciones o sociedad annima a una persona jurdica. Criterio que dicho organismo ha mantenido en la Res. Gral. 10/78 (t.o. 1978, artculo 1, punto 8.1.). Esta solucin mereci el apoyo doctrinario del Dr. Fargosi6. Despus de rebatir los argumentos en que se fundamenta la aludida resolucin administrativa, Otaegui concluye afirmando: "Es por ello que entendemos que dado que nuestra ley no establece una prohibicin expresa, cabe que una persona jurdica sea administradora de una sociedad mercantil"7.
6
7

OrAEGUI, op.

FAROOS, Horacio P., "Apostillas en torno a la capacidad de las personas juridicas", en RDCO, 1977, pag. 733. cit., pg. 192.

b) Es un rgano necesario, sin el cual la sociedad annima no puede subsistir. De all que su

acefala debe ser inmediatamente cubierta, sin esperar la reunin de la asamblea que ha de nombrar nuevos administradores, porque se le otorga esa facultad excepcional al sndico. La sociedad realiza actos, contratos, operaciones, gestiones, trmites, permanentemente. Y ellos requieren de una actividad "interna" (la administracin) y "externa" (la representacin) permanentes. De all deriva la condicin de rgano necesario que es una de sus caractersticas. c) Es un rgano permanente: en razn de sus propias funciones, se trata de un rgano que debe existir permanentemente. A diferencia de la asamblea que se rene para deliberar en forma anual o cuando la consideracin de un tema extraordinario - lo requiere, el rgano de administracin y representacin es permanente, sin solucin de continuidad y no puede sufrir parntesis. d) Sus miembros pueden o no ser socios: esta caracterstica que lo diferencia de la asamblea que rene exclusivamente a los accionistas, est admitida en casi todas las legislaciones modernas y ha sido expresamente prevista en nuestra ley, para facilitar el acceso a la direccin de estas sociedades de personas tcnicas, con capacidad especfica para estas tareas. e) Sus miembros son peridicamente nombrados por la asamblea ordinaria, que debe reunirse anualmente. Es la asamblea la que nombra a los directores, y los remueve, en su caso. Tienen duracin limitada en el cargo. En nuestra ley no pueden exceder de ms de tres ejercicios, pero pueden ser reelegidos. f) Su ftmcin es realiziar todos las actos de administracin, ordinaria y extraordinaria, de la sociedad: este rgano tiene la gestin de la actividad social y puede realizar todos los actos comprendidos en el objeto de la sociedad; desde tal punto de vista tiene poderes decisorios amplsimos, salvo los lmites pues-tos en el contrato social reservando ciertas cuestiones a la competencia de la asamblea. Pero en todas las dems materias no tiene ms lmites que el fijado por el objeto social. El administrador no slo decide, sino que procede a la ejecucin de actos o los hace ejecutar por empleados de la sociedad, y en su gestin debe respetar los lmites que le sealan la ley y el estatuto8, no op. cit., T. II, pag. 454, nro. 621. correspondiendo distinguir, al respecto, entre administracin "ordinaria" o "extraordinaria". g) Representea a la sociedad: este rgano es quien ejerce la "representacin" de la sociedad frente a terceros, por lo que se dice que es un rgano de voluntad "externa". Nuestra ley asigna esa representacin al presidente de la sociedad, sin perjuicio de que el estatuto pueda prever una representacin plural. h) Sus miembros asumen responsabilidad solidaria e ilimitada por las infracciones a los deberes que les impone la leyy el estatuto: tal sancin que les impone la ley deriva del incumplimiento de los deberes que les ha sen alado y como contrapartida a las amplsimas facultades otorgadas y que la administracin de la sociedad requiere.
8

BRUNEITI, citando a FERRARA JUNIOR,

252. COMPOSICION DEL DIRECTORIO

(Art. 255)

Art. 255. - Directorio: composicin; eleccin. La administracin est a cargo de un directorio compuesto de uno o ms directores designados por la asamblea de accionistas o el consejo de vigilancia, en su caso. En las sociedades annimas del artculo 299 se integrar por lo menos con tres directores. Si se faculta a la asamblea de accionistas para determinar el nmero de directores, el estatuto especificar el nmero mnimo y mximo permitido.

Ya dUimos que ste es un rgano naturalmente colegiado, pluripersonal, pero que admite en ciertos supuestos, que sea "unipersonal". Nuestra ley lo admite para las annimas "cerradas". En cambio las "abiertas" (esto es, las comprendidas en el artculo 299) requieren obligatoriamente de la colegialidad, por ello se exige que estn integrados por no menos de tres directores. El estatuto puede limitarse a establecer un nmero mnimo y un mximo, en tal supuesto la asamblea debe determinar su nmero. Los directores son elegidos por la asamblea ordinaria. Si el estatuto adoptara el sistema de designacin de consejo de vigilancia, puede ste elegir al directorio, conforme las facultades que le haya determinado el estatuto. Pueden elegirse, conjuntamente, directores suplentes (art. 258).

253. CONDICIONES REQUERIDAS PARA SER DIRECTOR (Art. 256)

Art. 256.- Condiciones. El director es reeligjble y su designacin revocable exclusivamente por la asamblea, incluso en el caso del artculo 281, inc. d. No es obligatoria la calidad de accionista. El estatuto establecer la garanta que deber prestar. El estatuto no puedc suprirr ni restringir la revocabilidad en el cargo. Domicilio de los directores

La mayora absoluta dc los directores deben tener domicilio real en la Repblica. Todos los directores debern constituir un domicilio especial en la Repblica, donde sern vlidas

las notiicaciones que responsabilidad.

se les efecten con motivo dcl ejercicio de sus funciones, incluyndose las relativas a la accin de

a) Nuestra legislacin, siguiendo el criterio predominante en las legislaciones extranjeras, admite que el cargo pueda ser desempeado por "no" accionistas. De esta forma la ley 19.550 modific el criterio de nuestro Cdigo de Comercio que exiga la condicin de accionista para ser director. El estatuto establecer la "garanta" que debe prestar el director, de donde se desprende que para nuestra ley es imperativa la existencia de tal requisito. b) La ley 22.903 modific el artculo 256 exigiendo que por lo menos la mitad ms uno de los directores deben tener domicilio real en el pas, siguiendo as el criterio de otras legislaciones latinoamericanas, para evitar el nombramiento de directores extranjeros en forma generalizada en las annimas de capital extranjero. Adems, todos deben constituir un domicilio especial en territorio nacional, donde sern vlidas todas las notificaciones que se les efecten con motivo del ejercicio de sus funciones.
253 BIS.

REMOCION

El nombramiento de los directores es, esencialmente, revocable. l',a asamblea es siempre el rgano que puede disponer la revocacin de la designacin, esto es, la remocin del administrador. Nuestra ley consagra este criterio con todo nfasis, impidiendo que el estatuto pueda suprimirlo, ni tan siquiera restrin girlo, y otorgando esta facultad a la asamblea, aun cuando el directorio hubiera sido designado por el consejo de vigilancia. Es obligatoria consecuencia, si la asamblea resuelve la promocin de la accin judicial de responsabilldad (art. 276).

254 EJERCICIO DEL CARGO (Art. 266)

Art. 266. - Carcter personal del cargo. El cargo de director es personal e indelegable. Los directores no podrn votar por correspondencia, puro en caso de ausencia pedrn autoriaar a otro director a hacerlo en su nombre, si existiera qurum. Su responsabilidad ser la de los directores presentes. El cargo de director, dice nuestra ley, es personal e indelegable. De all podra colegirse que la ley rechaza la posibilidad que sea ejercido por una "persona jurdica", sin embargo, algunos autores sostienen lo contrario, como ya lo vimos.

255. DURACION EN EL CARGO: REELEGIBILIDAD (Art. 257)

Art. 257. - Duracin. El estatuto precisar el trmino por el que es elegido, el que n puede exceder de tres ejercicios salvo el supuesto del artculo 281, inc. d). No obstante, el director permanecer en su cargo hasta ser reemplazado. Silencio del estatuto. En caso de silencio del estatuto,se entiende que el trmino previsto es el mximo autorizado.

Los directores son designados por el trmino establecido en el estatuto social, que no puede exceder de tres ejercicios. Si son designados por el consejo de vigilancia pueden durar cinco aos (art. 281, inc. d). Cabe recordar que el artculo 256 permite la reeleccin de los directores, sin fijar plazos mximos por lo que se admite su reelegibIlidad indefinida. No obstante la duracin establecida, el director no puede hacer abandono de sus funciones por el slo hecho del vencimiento del trmino para el cual fue designado, y debe permanecer, obligatoriamente, en su cargo hasta ser reemplazado. En caso de silencio del estatuto sobre la duracin en el cargo, la ley consagra la presuncin de que el trmino previsto es el mximo autorizado, es decir de tres ejercicios.
256. REEMPLAZO

(Art. 258)

Art. 258.- Reemplazo de los directores. El estatuto pedr establecer la eleocin dc suplentes para subsanar la falta dc los directores por cualquier causa. Esta previsin es obligatoria en las sociedadcs que prescinden de sindicatura. En caso dc vacancia, los sindioos designarn el reemplazante hasta la reunin de la prxima asamblea, si el estatuto no prev otra forma de nombramiento.

La ley 22.903 permite que las sociedades annimas no comprendidas en el artculo 299, puedan prescindir de la sindicatura. En consecuencia, deba modificar el artculo 258 para prever el

caso de que no exista sindicatura y no hubiese, en consecuencia, rgano que cubra las vacancias en un directorio. Por ello consagra la obligatoriedad de que el estatuto social prevea la eleccin de directores suplentes, cuando se prescinda de la sindicatura. De esta forma no habr inconvenientes en suplir la ausencia por renuncia o remocin de directores. Existiendo sindicatura, son los sndicos los que cubren las vacancias hasta la reunin de la prxima asamblea ordinaria, salvo que el estatuto social previera otra forma de nombramiento. El director suplente reemplaza al titular en caso de renuncia o remocin de ste, es decir cuando es separado o se separa dli cargo en forma defmitiva. No corresponde su reemplazo por una ausencia temporaria.

257. RENUNCIA (Art. 259)

Art. 259.- Renuncia dc directores. El directorio dcber aceptar la renunda dcl director, en la primera reunin que celebre despus dc presentada siempre que no afectare su funcionamiento regular y no fuere dolosa o intcmpestiva, lo que dceer constar en el acta pertinente. De lo contrario, el renunciante debe Continuar en funciones Isasta tanto la prxima asamblea se pronuncie. El cargo de director es renunciable. Rigen al respecto las mismas reglas que en la admimstracin de las dems sociedades: el administrador puede renunciar, pero la renuncia no debe ser dolosa ni intempestiva. Respto del directorio la ley 22.903 establece que el cuerPO debe aceptar la renuncia del director, imperativamente, en la primera reunin que realice. Unicamente podr no aceptarla en los siguientes supuestos: a) si la dimisin del director afectare el funcionmiento regular del rgano. Es decir, si afectar su qurum, por ejemplo. Sea porque antes hayan renunciado otros directores, o hubieren fallecido; o cuando se ha nombrado el mnimo legal (por ejempo en el caso de una annima "abierta" que slo hubiese designado a tres directores); b) si la renuncia fuere dolosa o intempestiva, es decir con la intencin de inffigir un dano a la sociedad o efectuada en momentos o circunstancias que pueden dana ra. En estos supuestos el cuerpo no aceptar la renuncia y el renunciante tiene la obilgacin de permanecer en el cargo hasta que la prxima asamblea ordinaria se pronuncie.

258. INHABILIDADES E INCOMPATIBILIDADES (Arts. 264 y 265)

Art. 264. - Prohibiciones e incompatibilidades para ser director. No pueden ser directores ni gerentes: 1) Quienes no pueden ejercer el comercio. 2> Los fallidos por quiebra culpable o fraudulenta hasta diez aos despus de su rehabilitacin, los fallidos por quiebra casual o los concursados hasta cinco aos despus de su rehabilitacin; los directores o adininistradores dc sociedad cuya conducta se calificare de culpable o fraudulenta, hasta diez aos despus de su rehabilitacin. 3) Los condenados con accesoria de inhabilitacin de ejercer cargos pblicos; los condenados por hurto, robo, dcfraudacin, cohecho, emisin de cheques sin fondos y delitos contra la fe pblica; los condenados por delitos cometidos en la constitucin, funcionamiento y liquidacin de sociedades. En todos los casos hasta despus de diez anos dc cumplida la condena. 4) Los funcionarios dc la Adininistracin Pblica cuyo desempeo se relacione con el objeto de la sociedad, hasta dos aos del cese de sus funciones. Art. 265. - Remocin del inl'abilitado. El directorio, o en su dcfecto el sindico, por propia iniciativa o a pedido fundado de cualquier accionista, dcbe convocar a asamblea ordinaria para la rernocin del director o gerente incluido en el artculo 264, que se celebrar dentro de los cuarenta das de solicitada. Dene gada la remocin, cualquier accionista, director o sindico, puede requerirla judicialmente.

Los directores no deben estar alcanzados por ninguna de las causales de inhabilitacin o incompatibilidad previstas en la ley (art. 264). La inhabilidad afecta la capacidad de la persona para desempearse en determinados actos, actividades o funciones. Se trata en realidad de una prohibicin que la ley impone a determinadas personas. La incompatibilidad, que tambin afecta la capacidad de una persona para realizar determinada actividad o funcin, tiene, en cambio, un fundamento tico, y la ley la consagra en vista de la existencia de relaciones inconciliables o que puedan afectar la libertad en el desempeo de un cargo o funcin, en razn de la existencia de una vinculacin con otra persona o actividad. De all derivan las incompatibilidades entre parientes (art. 286, inc. 3), o entre funciones o actividades. El artculo 264 determina esas causales de inhabilidad e incompatibilidad, que comprende a las siguientes personas: a) a quienes no pueden elercer el comercio, es decir aquellas personas a las que la ley ha prohibido ejercerlo, esto es los clrigos, los magistrados judiciales o civiles en la jurisdiccin donde actan; los interdictos; los fallidos y concursados civiles (arts. 22, 23 y 24, Cd. de Comercio); b) los fallidos por quiebra culpable o fraudulenta hasta diez aos despus de su rehabilitacin; los fallidos por quiebra casual o los concursados hasta cinco aos despus de su rehabilitacin; los

directores o administradores de sociedad cuya conducta se calificare de culpable o fraudulenta, hasta diez aos despus de su rehabilitacin; c) los condenados penalmente, con accesoria de inhabilitacin de ejercer cargos pblicos; los condenados por hurto, robo, defraudacin, cohecho, emisin de cheques sin fondos y delitos contra la fe pblica; los condenados por delitos cometidos en la constitucin, funcionamiento y liquidacin de sociedades. En todos los casos hasta diez aos de cumplida la condena; y d) los ftmciona,ios de la adpnintstracin pblica cuyo desempeno se relacione con el objeto de la sociedad hasta dos aos del cese de sus funciones. Este ltimo inciso del artculo 264, fue derogado por la ley 22.458 y restablecido por la ley 22.903 cuyos autores sealan su ponderable contenido tico, que parece indudable. El director incurso en alguna causal de inhabilidad o incompatibilidad debe ser removido. Para ello el directorio, o en su defecto el sndico, debe convocar la asamblea ordinaria para la remocin del director. Cualquier accionista puede requerir del sindico la convocatoria de esta asamblea. En caso de que no prospere la remocin cualquier director, el sindico o cualquier accionista pueden demandarla judicialmente.
259. FUNCIONAMIENTO DEL ORGANO (Arts. 260 y 267)
Art. 260. - Funcionamiento. El estatuto debe reglamentar la oonstitucin y el funcionamiento del directorio. El

qurum no podr ser inferior a la mayoria absoluta de sus integrantes.

Art. 267. - Directorio: reuniones; convocatoria. El directorio se reunir, por lo menos, una vez cada tres meses, salvo que el estatuto exigiere mayor nmero de reuniones, sin perjuicio de las que se pudieren celebrar por pedido de cualquier director. La convocatoria ser hecha, en este ltimo caso, por el presidente para reunirse dentro del quinto dia de recibido el pedido. En su defecto, podr convocarla cualquiera de los directores. La convocatoria deber indicar los temas a tratar.

a) Qumm La ley 19.550 consagr en el artculo 260 un criterio que produjo serios trastornos en el funcionamiento de las sociedades. Exiga un qurum para el funcionamiento del directorio de la mitad ms uno de sus integrantes. En el caso que el cuerPO estuviera integrado por 5 miembros, por ejemplo, se requera un qurum de 4 personas (2 y 1/2 ms 1). Esta expresin matemtica resultaba inconciliable con la realidad y determinaba, en la prctica, un qurum sumamente exigente (4 en 5; 5 en 7; etc.). La ley 22.903, con buen criterio, modific esa formulacin por el mayora absoluta de sus integrantes (se requerir la presencia de tres miembros si el cuerpo lo integran cinco personas; de cuatro si el cuerpo lo integran siete; etc.). b) Remiones Deben ser fijadas por el estatuto social, pero el directorio debe reunirse por lo menos una vez cada tres meses. Adems se reunirn cada vez que lo solicite uno de sus miembros. Efectuado el pedido, el presidente debe citar a reunin dentro del quinto da. De las deliberaciones y resoluciones que adopte el directorio se debe dejar constancia en el Libro de Actas previsto en el artculo 73.
c) Convocatoria

La convocatoria la efecta, normalmente, el presidente, indicando los temas a tratar. Si el presidente no convoca una reunin pedida por un director, puede, otro director, convocarla. La ley no prev la forma en que se har la convocatoria, debiendo aplicarse las reglas del estatuto y, en su defecto, las que fije el mismo cuerpo.

260. REPRESENTACION DE LA SOCIEDAD (Art. 268)

Art. 268. - Representacin de la sociedad. La representacin de la sociedad corresponde al presidente del directorio. El estatuto puede autorizar la actuacin de uno o ms directores. En ambos supuestos se aplicar el artculo 58. La representacin de la sociedad (es decir su actuacin frente a terceros) corresponde al presidente del directorio, sin perjuicio que el estatuto pueda autorizar su actuacin con otro u otros directores. Al respecto cabe tener presente que las infracciones al rgimen de representacin plural no afectan la responsabilidad de la sociedad en determinadas obligaciones: ttulos valores; contratos entre ausentes; contratos de adhesin o concluidos mediante formularios; salvo cuando el tercero que contrata con la sociedad tuviese conocimiento efectivo de tal infraccin (caso de los bancos que tienen el

estatuto social en su poder, o copia del mismo, como elemento bsico de la vinculacin con un cliente). Respecto del ejercicio de la representacin por el vicepresidente de la sociedad, se ha resuelto:
"Si el vioepresidente de la sociedad se halla facultado para reemplazar al titular en caso de ausencia o impedimento, corresponde, si la sociedad niega las obligaciones contradas por aqul al suscribir pagars, que desconozca la configuracin de los extremos que autoraaan tal actuacin y lo demuestre siguiera indiciariamente, mxime cuano la ausencia fue prevista como extremo puro y sim-pe no sujeto a motivo o modalidad alguna, de modo tal que no puede ser estimado hecho extraordinario". Cm. Nac. Com., Sala D, 30-IV-990, "Americana de Televisin SA. c. Cable Visin Corrientes SA.", L.L., 1992C-182, con nota de Pablo Carlos Barbieri; JA., 1990-111-327; EDICIN, 140-529.

261. COMITE EJECUTIVO (Art. 269)

Art. 269. - Directorio: comit ejecutivo. El estatuto puede organizar un comit ejecutivo integrado por directores que tengan a su cargo nicamente la gestin de los negocios ordinarios. El directorio vigilar la actuacin de ese comit ejecutivo y ejercer las dems atribuciones legales y estatutarias que le correspondan.
Responsabilidad.

Esta organizacin no modifica las obligaciones y responsabilidades de los directores.

Para el despacho y atencin de los negocios "ordinarios", (es decir comunes a la marcha de la sociedad, "normales" con-forme el objeto social) el estatuto puede organizar un comit ejecutivo compuesto por algunos de los directores. Este cuerpo acta bajo la vigilancia y supervisin del "directorio" y es en realidad una emanacin de l, y su creacin tiene por finalidad agilizar el funcionamiento del rgano de administracin y representacin. La designacin de este comit no libera de responsabilidad al resto del directorio y esto acenta el caracter de cuerpo dependiente del "rgano de administracin".

262. GERENTES (Art. 270)

Art. 270. - Gerentes. El directorio puede designar gerentes generales o especiales, sean directores o no, revocables libremente, en quienes puede delegar las funciones ejecutivas de la administracin. Responden ante la sociedad y los terceros por el desempeo de su cargo en la misma extensin y forma que los directores. Su designacin no excluye la responsabilidad de los directores.

El gerente es un empleado de la sociedad, subordinado. Este concepto no se altera si el gerente es un director, a quien se le confan funciones ejecutivas de la administracin. El gerente general es aqul a quien se le confa la totalidad de la funcin ejecutiva de la administracin. Gerentes especiales (gerentes comerciales, financieros, de exportacin), son aqullos a quienes se les confla parte de esa funcin, en su aspecto tcnico. El directorio puede designar gerentes generales o especiales, sean o no directores. Si se trata de un director su nombramiento es revocable libremente; en cambio si se trata de un no director, estamos en presencia de un contrato de trabajo, aun cuando esa relacin tenga la excepcional importancia que cabe asignarle en la organizacin de la sociedad9. Los gerentes no representan a la sociedad10 ya que la ley reserva al presidente del directorio esa funcin. El gerente puede tener "poderes especiales" para determinados actos, pero no un "poder general" de administracin, lo que implicara la violacin de la regla que dispone que el cargo de director es "personal" e indelegable. Los gerentes responden ante la sociedad y los terceros por los actos que realizan, con la misma extensin que los directores. Tambin se aplican a los gerentes las normas sobre prohibiciones e incompatibilidades para ejercer el cargo, que hemos sealado para los directores (art. 264). Un interesante fallo resolvi:
"Un 'gerente general' de sociedad annima debe ser visto en derecho como el factor del Cdigo de Comercio, y por lo tanto con representacin suficiente para todos los actos del giro ordinario. Cm. Nac. Com., Sala D, 21-XII-990, "Hius SA. c. El Peregrino SA.", LL, 1992-A-323.

263. PROHIBICIONES (Arts. 271, 272y 273)

Art. 271. - Prohibicin de contratar con la sociedad. El director puede celebrar con la sociedad los contratos que sean de la actividad en que sta opere y siempre que se concierten en las condiciones del mercado. 9 HALPERIN, Isaac, Sociedades Annimas, 1975, pg. 423, nro. 33. 10 Cfr. OTAEGUI, op. cit., pg. 319, nro. 70; en contra ZALDVAR, E., y otros, Cuadernos..., T. II, 2 parte, pg. 524, nro. 46.1.20. Los contratos que no renan los requisitos del prrafo anterior slo pOdrn celebrarse previa aprobacin del directorio o conformidad de la sindicatura si no existiese qurum. De estas operaciones deber darse cuenta a la asamblea. Si la asamblea desaprobare los contratos celebrados, los directores, o la sindicatura, en su caso, sern responsables solidariamente por los daos y perjuicios irrogados a la sociedad. Los contratos celebrados en violacin de lo dispuesto en el prrafo segundo y que no fueren ratificados por la asamblea son nulos, sin perjuicio de la responsabilidad prevista en el prrafo tercero.

Art. 272. - Inters contrario. Cuando el director tuviere un inters contrario al de la sociedad, deber hacerlo saber al directorio y a los sndicos y abste nerse de intervenir en la deliberacin, so pena de incurrir en la

responsabilidad del artculo 59.

Art. 273. - Activdades en competencia. El director no puede participar por cuenta propia o de terceros, en activdades en competencia con la sociedad, salvo autorizacin expresa de la asamblea, so pena de incurrir en la responsabilidad del artculo 59.

La ley prescribe algunas prohibiciones especiales para los directores en el desempeo de sus funciones o bien, somete determinados actos o contratos a requisitos especiales. a) Prohibicin de contratar con la sociedad

El principio vigente es que el director puede contratar con la sociedad contratos que sean de la actividad en que sta opera, pero debe hacerlo en las condiciones comunes del "mercado", como dice el artculo 271, modificado por la ley 22.903. Anteriormente la ley 19.550 aluda "a las mismas condiciones que la sociedad hubiere contratado con terceros" y exiga que
se hiciera conocer tal acto al directorio y sndico, debiendo el director involucrado abstenerse de intervenir en la deliberacin del cuerpo, que deba considerar esa operacin, acto o contrato. Los autores de la reforma sealan, con acierto, que las exigencias referidas eran excestvas y muchas veces, de difcil cumplimiento (casos de contratos de transporte, de seguros, con entidades financieras o de compra de mercaderas en condiciones corrientes). En efecto, un director de una compaa de aviacin, por ejemplo, si quera viajar por "su" lnea area, tena que comunicarlo al directorio, reunirlo y esperar sus deliberaciones

y resolucin; igual el caso de un director de un supermercado que quisiera hacer compras en l; y otros casos similares. Es ms que suficiente la doble exigencia contenida en la norma reformulada: 1) que se trate de actos o contratos que sean de su actividad normal; y 2) que se realice en las condiciones del mercado, esto es, en las "comunes" u "ordinarias" vigentes para todo pblico. Cumplidos esos requisitos, no tiene sentido tener que comunicarlo al directorio, al sndico, reunir al directorio, etctera. Los contratos que no renan ambos requisitos, s requerirn la aprobacin del directorio, o de la sindicatura, si no existiese qurum para reunir al rgano de administracin. Estas operaciones deben, adems, ser comunicadas a la asamblea, que debe convalidaras. Los contratos no aprobados por la asamblea, son nulos; y generan responsabilidad personal y solidaria para los directores o sndicos que los autorizaron, por los daos y perjuicios irrogados a la sociedad. b) Inters contrario al social

Cuando en un acto, contrato u operacin determinada, el director tuviera un inters contrario al de la sociedad (venta de un inmueble, alquiler de un local comercial, etc.), el director tiene la obligacin de comunicarlo al directorio y a los sndicos y abstenerse de intervenir en la deliberacin respectiva. Si el director es "directamente", "personalmente" interesado en un contrato determinado a celebrar con la sociedad, es muy probable que su "inters contrario" sea bien conocido por el resto de los directores y sndicos. El problema radica cuando
"evidentemente" no aparece esa posible vinculacin contractual, sea porque acta la esposa del director o un pariente. La norma, de alto contenido tico, es comn a casi todas las legislaciones, que previenen un "conflicto (que) afecta el poder de representacin orgnica del administrador; se presenta como un impedimento para el normal desarroUo de la relacin representativa. El que acta en conflicto queda privado del ejercicio del poder representativo, por incompatibilidad con el fin por el que le ha sido conferido. De ello nace un peligro de dao para el representado, a causa de ese ejercicio ilegtimo. El peli

gro no se determina en relacin con las consecuencias patrimoniales del acto por s mismas, sino con referencia a la ilegitimidad del ejercicio del poder" 11 En esa situacin de conflicto, el director debe pues, proceder de la siguiente manera: 1) abstenerse de actuar directamente en su calidad de administrador y representante social; 2) comunicar su inters "personal" en esa operacin o contrato al resto del directorio y a la sindicatura; 3) abstenerse de intervenir en la deliberacin del directo-rio, cuando se resuelva sobre el contrato, acto u operacin conflictiva. En caso de transgresin a estas normas, el director es responsable en forma personal, llimitada y solidariamente por los daos y perjuicios ocasionados a la sociedad. Se sanciona as el incumplimiento de los deberes impuestos al administrador social y, fundamentalmente, el deber de lealtad consagrado, con carcter general para todas las sociedades, en el artculo 59. c) Actividades en competencia

El director no puede participar, por cuenta propia o de terceros, en actividades en competencia con la sociedad, salvo autorizacin expresa de la asamblea. Esta regla, comn tambin a todos los administradores sociales, como hemos visto, reafirma la obligacin de '4lealtad" que hemos destacado. Su transgresin, es tambin sancionada con la aplicacin de responsabilidad por los daos y perjuicios que se deriven a la sociedad.

d) Prohibicin de votar la aprobacin de los estados contables, responsabilidad o remocin El artculo 241 de la ley prohibe a los directores, sndicos, miembros del consejo de vigilancia y gerentes generales, votar en las decisiones vinculadas con la aprobacin de sus actos de gestin. Tampoco lo pueden hacer en aquellas resoluciones vinculadas con su responsabilidad o remocin.
11 BRUNETTI, ob. cit., T. II, pgs. 476y 477, nro. 639.

En tal sentido es til el siguiente fallo: 'Toda vez que la prohibicin que pesa sobre
contempla el inters encontrado

los directores para votar la aprobacin de los estados contables no es absoluta,

que puede existir entre el director y la sociedad y procura evitar el ejercicio abusivo

del poder de la mayoria".

CNCom., Sala B, 13-VI-991, "NoeI, Carlos M. y otra c. Noel y Ca. SA.", L.L, 1992-C420; DJ, 1992-2-332; E.D., 145-702.

264. OBLIGACIONES (Art. 274)

Art. 274. - Mal desempeo del cargo. Los directores responden ilimitada y solidariamente hacia la sociedad, los accionistas y los terceros, por el mal desempeo de su cargo, segn el criterio del artculo 59, as como por la violacin de la ley, el estatuto o el reglamento y por cualquier otro dao producido por dolo, abuso de facultades o culpa grave. Sin perjuicio de lo dispuesto en el prrafo anterior, la imputacin de responsabilidad se har atendiendo a la actuacin individual cuando se hubieren asignado funciones en forma personal de acuerdo con lo establecido en el estatuto, el reglamento o decisin asamblearia. La decisin de la asamblea y la designacin de las personas que han de desempear las funciones deben ser inscriptas en el Registro Pblico de Comercio como requisito para la aplicacin de lo dispuesto en este prrafo. Exencin de responsabilidad. Queda exento de responsabilidad el director que particip en la deliberacin o resolucin o que la conoci, si deja constancia escrita de su protesta y diere noticia al sndico antes de que su responsabilidad se denuncie al directorio, al sndico, a la asamblea, a la autoridad competente, o se ejerxa la accin judicial.

Regla capital en materia de responsabilidad de los administradores sociales, en nuestra ley, es el artculo 59, que oportunamente hemos analizado. El artculo 274 es una suerte de complemento de aqul. En efecto, el artculo 59 impone las obligaciones de 'lealtad y dligencia" y el 274 prescribe que la falta a esos deberes constituye "mal desempeo de su cargo", pero agrega inmediatamente: "as como por la violacin de la ley, el estatuto o el reglamento y por cualquier otro dao producido por dolo, abuso de facultades o culpa grave". De modo que aqu se completa el espectro de las obligaciones del administrador social: a) Obligacin de lealtad: esta regla es obligacin tica primordial, elemental, de todo administrador de "cosa ajena" consagrada permanentemente en nuestro derecho; y ese deber determina el de abstenerse cada vez que surja un "conflicto" de intereses para el administrador o representante social. Decimos que es regla comn porque aparece en nuestr> derecho civil consagrada para el "representante necesario" del menor (tutor, artculo 450, Cd. Civil); para el representante del incapaz (curador, artculo 475); para el representante "convencional", en el contrato de mandato (arts. 1908, 1918 y 1919, Cd. Civil), etctera. Quien administra "bienes o intereses" ajenos, tiene esa primordial obligacin. b) Obligacin de ailigencia: tambin es deber comn de todo administrador de bienes e intereses ajenos el de obrar con diligencia: recordemos la regla del artculo 413 del Cdigo Civil que obliga al tutor a "administrar los intereses del menor como un buen padre de familla". Nuestra Ley de Sociedades comerciales ha establecido en el artculo 59 la regla de la "diligencia del buen hombre de negocios", como parmetro con el cual "medir" la diligencia puesta en un acto o contrato determinado. c) Obligacin de cumplir la ley: en este caso concreto debe cumplir las normas de la Ley de Sociedades comerciales. El administrador debe ser un fiel cumplidor de la regla legal general y en el caso del administrador de una sociedad annima debe observar todas las reglas que venimos analizando desde la parte general a las especficas para este tipo social (normas sobre la contabilidad y documentacin - arts. 61 al 73- sobre la liquidacin -arts. 101 al 112- y las especiales sealadas en los arts. 163 y sigs.). d) Obligacin de cumplir la ley social: es decir, el estatuto o contrato social y tambin el "reglamento" silo hubiere. Algunas sociedades prescriben normas minuciosas sobre determinados aspectos de la vida social, condensadas en "reglamentos", que vienen a ser "complementarios" de las disposiciones consagradas en el contrato social. Tambin son sancionados por la asamblea, sea en el acto constitutivo o posteriormente, y tienen la misma fuerza obligatoria que el estatuto, o contrato social. Cumplir esas normas es tambin obligacin del administrador social, porque su deber fundamental es desarrollar su actividad en inters del ente, observando determinados normas que pueden estar integradas en el acto constitutivo o en el estatuto y que representan las reglas esenciales e indeclinables a las que ha de conformarse aquella activiaad."12. El cumplimiento de estos deberes excluir comportamientos "dolosos" o "de culpa grave" contrarios al inters social, como asimismo evitar el "abuso de facultades". Slo incumpliendo estos deberes,

violndolos directamente, se puede actuar en forma dolosa o culposa contra los intereses comunes. La accin dolosa requiere la "intencin" de causar dao, de modo que ello importar la ms de las veces una accin tipificada penalmente. La "culpa grave" consistir en la omisin de la diligencia "del buen hombre de negocios" que exige el artculo 59. El "abuso de facultades" exhibir una flagrante transgresin a las reglas otorgadoras del "poder" o esfera de "competencia" que tiene el administrador y representante social, fijadas en el estatuto o contrato social. Implicar un claro caso de "alzamiento" contra el orden jurdico social. 265. RESPONSABILIDAD DE LOS ADMINISTRADORES SOCIALES La transgresin a las obligaciones referidas en el nmero anterior, genera, como lgica consecuencia, la responsabilidad del administrador social. Hemos visto que el desempeo de dichos cargos es personal e indelegable, y an cuando el directorio nombrara un comit ejecutivo (art. 269) o gerentes (art. 270), ello no modifica sus obligaciones y responsabilidades. Tambin algunas disposiciones penales sancionan la responsabilidad de estas personas (arts. 173, inc. 7, 178, 300 y 301, Cd. Penal y varias leyes especiales), si bien como se ha sealado, se trata de una reglamentacin incompleta y deficiente"13. Este tema de la responsabilidad civil y penal de los directores y gerentes es de gran importancia. Y ella no deriva slo de su aplicacin efectiva, sino por su accin preventiva, ya que esta legislacin nar afinar el cuidado en el manejo de los negocios so
12BRUNETTI, op. cit., T. 1, pg. 484, nro. 642, citado a FRE 13 BACIGALUPO, Enrique, RDCO, 1973, pgs. 278y sigs.

ciales y reflexionar ante la teniacin de postergar los intereses sociales en beneficio de los propios14. a) Responsabilidad civil

La L.S. regula sobre la responsabilidad de los directores y administradores, en los artculos 59 y 274. Complementados por las disposiciones de los artculos 72, 99, 183, 195, 224, 275, 276, 277, 278 y 279. El principio general lo contiene el artculo 59, que establece que "los administradores y los representantes de la sociedad deben obrar con lealtad y con la dUigencia de un buen hombre de negocios. Los que faltaren a sus obligaciones son responsables, ilimitada y solidariamente, por los daos y perjuicios que resultaren de su accin u omisin". Es decir, consagra dos deberes: 1) Deber de obrar con lealtad para con la sociedad: este deber se entiende referido a los intereses de la sociedad, que deben ser "custodiados" con lealtad por los administradores, directores y sndicos, por los riesgos que puedan amenazarla provenientes de cualquier frente de peligros. Defensa que no se limita a lo "patrimonial" y tiene enorme trascendencia en la vida societaria. En la complejidad del mundo contemporneo, donde las empresas desarrollan tan importantes funciones, que trascienden el contenido meramente econmico que tienen por imperio de la ley, abarcando aspectos sociales, polticos e inclusive culturales el administrador o fiscalizador de la sociedad tiene una importancia fundamental dado el rol que juega en la empresa. El conoce sus secretos, el know how, la clientela, sus costos, su beneficio, su situacin financiera, etc. De all que la ley haya acentuado este deber y que consagre los medios para asegurar su real y efectivo cumplimiento por los obligados. 2) El otro deber es el de "diligencia", que la ley refiere "al de un buen hombre de negocios". Es decir, la obligacin de poner sus aptitudes, su capacidad enmpresaria, al servicio de la sociedad, de modo que sta cumpla su objeto en la forma que represente el mejor nivel de eficiencia posible con la mayor rentabilidad que puedan producir la organizacin de capital y trabajo que l administra dentro del marco de legalidad que le sealan los estatu 14 HALPERIN, Sociedades Annimas, cit., pg. 448, nro. 47. tos sociales, las decisiones asamblearias, la ley positiva vigente y las reglamentaciones de los organismos de control societario. Realizar el objeto social dentro de la ley, con los mejores resultados, tal la misin del director de la S.A. y de todos los dems rganos que cumplen funciones de administracin y fiscalizacin. El no cumplimiento o violacin de esas obligaciones, implica "mal desempeo" del cargo. La responsabilidad civil puede ser contractual (derivada del mal desempeo del cargo, por incumplimiento de sus obligaciones) o delictual o cuasiaelictual (derivada de la violacin de la ley, los estatutos o reglamentos). Zaldvar entiende que el mal desempeo del cargo o la violacin de la ley o de los estatutos, en tanto se refiera a cuestiones societarias especficamente, origina, frente a los socios, una responsabilidad contractual. En cambio, la violacin genrica de la ley, o los daos producidos por dolo, abuso de facultades o culpa grave, y en general cualquier responsabilidad que cupiere frente a terceros es siempre de tipo delictual o cuasidelictual" 15.

Es importante la distincin de ambos tipos de responsabilidad, por cuanto es diferente en uno y otro caso la atribucin de la carga de la prueba. Si la responsabilidad es contractual, acreditado el dao, la culpa se presume e incumbe al director probar lo contrario; en cambio, cuando la responsabilidad es delictual o cuasidelictual, debe probrsele la culpa para hacerlo responsable. Como vimos, el artculo 274, L.S., establece adems, como un principio complementario de los enunciados, que los directores responden "por cualquier otro dao producido por dolo, abuso de facultades o culpa grave". El dolo consiste en la deliberada inejecucin de una obligacin; en este caso, cuando el director, gerente o sndico, incumple maliciosamente sus obligaciones en la administracin o fiscalizacin de la entidad. Habr "abuso de facultades" cuando el director excede los poderes que la ley (ley general o particular: estatutos) le otorga para el regular desempeo de sus funciones. En cuanto a la culpa, reiterando el concepto legal, diremos que "consiste en la omisin de aquellas diligencias que exigiere
15 ZALDVAR, Enrique, Cuadernos... Sociedades por Acciones, T. 11, 2' parle, pg. 526, nro. 46.1.21.

la naturaleza de la obligacin y que correspondiesen a las circunstancias de las personas, del tiempo y del lugar" (art. 512, Cd. Civil). Requiere dos elementos, ambos de contenido negativo: 1) la omisin de diligencias apropiadas; aqu seran las que correspondera adoptar a "un buen hombre de negocios" segn la frmula del artculo 59, L.S. y 2) la ausencia de mala fe o mala voluntad. Pues si la hubiera estaramos en presencia del dolo16. Nuestro ordenamiento positivo no adopta la clasificacin tripartita ni bipartita de la culpa (culpa levsima, leve y grave; o leve y grave), de los romanos, sino que ha superado dicha concepcin adoptando un sistema mucho ms elstico, permitiendo comprender todas las situaciones, segn las particularidades de cada caso y las circunstancias de cada obligado. As es como la ley exige mayor cuidado, mayor obligacin de obrar con diligencia, cuando mayor sea el deber de obrar con prudencia y pleno conocimiento de las cosas (art. 902, Cd. Civil). De all que la referencia que hace el artculo 274, L.S., a la "culpa grave" implica una hereja dentro de nuestro sistema jurdico, que deber interpretarse como un apartamiento del legislador de la ley 19.550 al sistema de los artculos 512 y 902 del Cdigo Civil, y como una "limitacin" a la esfera de imputacin al director, administrador o sndicos, obligados. Solamente la grave "negligencia", la omisin de aquellas diligencias que cualquier buen hombre de negocios hubiere puesto, harn responsables a aqullos por el dao producido. Se trata indudablemente de un desacierto de la ley 19.550, que se aparta as, sin ninguna razn valedera, del rgimen general de nuestro Cdigo Civil. De todas maneras, los directores responden siempre que desempeen mal sus cargos, que violen la ley, los
estatutos o los reglamentos, y adems, cuando produzcan un dao a la sociedad o a terceros, por dolo, abuso de facultades o culpa grave. Quedando solo exceptuados de responsabilidad en los casos de fuerza mayor, caso fortuito y culpa no grave. Dicha responsabilidad es ilimitada, esto es, que el director, administrador, gerente y sindicos, responden con todos sus bienes, y no slo con los que hubiesen dado en garanta (directores: art. 256, LS.), y es solidaria con los dems directores responsables y eventualmente con los gerentes, sndicos y miembros del
16 LLAMBIAS, Jorge Joaqun, Tratado de Derecho Civil. Obligaciones, T. 1, pg. 191, nro. 158.

consejo de vigilancia, que no estuviesen exentos conforme a las normas que ms adelante estudiaremos, y se resuelve en el pago de una indemnizacin por daos y perjuicios. En cuanto al perodo que comprende la responsabilidad, es el del ejercicio de sus funciones. Pero si el director, administrador o gerente, en el ejercicio de sus cargos, tomasen conocimiento de actos manifiestamente violatorios del inters social, realizados con anterioridad a sus mandatos, deben denunciarlo al sndico o a la asamblea en su caso. b) Alcance de la responsabilidad

Conviene precisar claramente qu alcance le adjudica la ley a la responsabilidad del infractor. Reiteradamente la ley hace referencia a la "responsabilidad" del administrador, lo mismo del sndico, gerente, y antes de los "promotores" y "fundado-res'. A qu responsabilidad se est refiriendo en todos esos casos? Indudablemente a la responsabilidad pecuniaria, a la obligacin de "resarcir los daos y peijuicios" ocasionados. Esto es, a la "responsabilidad jurdica" que deviene como consecuencia de la imputacin que vincula la conducta del infractor con la sancin. Kelsen dice al respecto que el individuo responsable es el objeto de la conducta del rgano estatal encargado de aplicarle una sancin, destacando que la nocin de "responsabilidad" se relaciona con la de "sancin"
17

Y, en este caso, la sancin es "pecuniaria", sin perjuicio de que al mismo tiempo pueda existir sancin penal. Esa responsabilidad civil es "individual" del director, que deber enfrentar "con su patrimonio" particular. Es, al mismo tiempo ilimitada, de modo que el responsable responde con "todo su patrimonio" sin lmite alguno. Y es solidaria si hubiere ms de un director responsable, de modo

que en tal supuesto los dos o tres o cuatro directores estn obligados a responder con su patrimonio individual por el total del dao causado, como obligados solidarios, es decir "..cuando la totalidad del objeto de ella (la obligacin, en este caso la de pagar los daos y perjuicios), puede en virtud del ttulo constitutivo o de una disposicin de la ley (en este caso la solidaridad deriva de la ley), ser demandada por cualauiera de los acreedores (solidaridad activa, de los acreedo
17 KELSEN Hans, op. cit., pg. 93.

res, que no es este caso) o a cualquiera de los deudores" (solidaridad pasiva, que es este caso), segn reza el artculo 699 del Cdigo Civil. Tal es, entonces, el alcance de la responsabilidad pecuniaria que la Ley de Sociedades comerciales pone en cabeza del director infractor. c) Imputacin de responsabIlidad

Con el ms puro lenguaje kelseniano, la ley 22.903, ha introducido en el artculo 274 un prrafo a que alude el subttulo, expresando que la relacin entre infraccin-sancin (o dicho ms tcnicamente, entre la

conducta infractora y la conducta sancionatoria), se har atendiendo a la actuacin individual cuando se hubieren asignado funciones en forma personal de acuerdo con lo establecido en el estatut, reglamento o decisin asamblearia, reiterando la regla consagrada tambin por la reforma en el artculo 157 sobre los gerentes de la S.R.L. que ya hemos analiza(lo, y que no es sino la aplicacin prctica del viejo adagio latino nulla poena sine culpa que ha recogido tambin la Ley de Con-cursos
19.551 en su artculo 238. De modo que si por decisin de la asamblea, o como consecuencia de previsin estatutaria, el directorio divide sus funciones en reas (rea administrativa, financiera, legal, etc.) como suele ocurrir en la empresa moderna, y adj udica la responsabilidad de cada rea a un director, ser ese el responsable de lo que
all suceda y, como natural consecuencia, ningn director ser responsable de la ejecucin de actos en las dems reas adjudicadas a la conduccin de otro director. Lgicamente que esto no es de manera alguna una regla absoluta,

por aqul]o que es el "cuerpo", "el rgano" el que tiene el deber de administrar y representar la sociedad y que la actuacin de "de-legados" como los comits ejecutivos o gerentes, no importan, como hemos visto, exencin de la responsabilidad para los dems directores (reglas de los arts. 269 y 270). Pero esa regla servir para

determinar el "grado" de responsabilidad de cada uno. d) Prohibicin de votar

Los directores, sndicos, miembrc del consejo de vigilancia y gerentes generales, tienen prohibido votar sobre su
responsabilidad o remocin, de conformidad con lo prescripto en el artculo 241 de la ley.

266. EXENCION DE RESPONSABILIDAD

en la parte general, vimos que el administrador -en la administracin colegiada o plural - se poda eximir de responsabilidad en los siguientes casos: 1) Si no haba participado en la deliberacin donde se adopt la decisin ilegtima, generadora de responsabilidad; 2) si no conoci la decisin ilegtima; 3) si habiendo participado de las deliberaciones hizo constar por escrito (en el acta a levantarse de la reunin y que debe transcribirse en el libro de actas que obligatoriamente deben llevar los cuerpos colegiados - artculo 73-) su protesta y su voto en contra de esa decisin; y, adems, pusiera ese hecho en conocimiento del sndico; 4) si no habiendo tomado participacin al llegar a su conocimiento la decisin ilegtima, deja constancia escrita de su protesta en la primera reunin del cuerpo (directorio) y denuncia al sndico el acto irregular. El caso, por ejemplo, de un director que haya realizado un viaje prolongado al exterior o interior del pas y que a su regreso toma conocimiento de una decisin o de decisiones ilegtimas. Debe, de inmediato pedir una reunin de directorio y hacer constar en acta su protesta y denunciarlo al sndico. Slo as se eximir de responsabilidad. El artculo 274 expresa que esa protesta y esa denuncia debe ser efectuada antes que la responsabilidad del director sea demandada judicialmente o que sea denunciada al directorio, al sndico o a la asamblea, o autoridad de control, para poder invocara como eximente de responsabilidad.
A' analizar el tema de la administracin de las sociedades
267. EXTINCION

DE LA RESPONSABILIDAD (Art. 275)

Art. 275. - Extincin de la responsabilidad. La responsabilidad de los directores y gerentes respecto de la sociedad, se extingue por aprobacin de su gestin o por renuncia expresa o transacccin, resuelta por la asamblea, si esa responsabilidad no es por violacin de la ley, del estatuto o reglamento y si no media oposicin del cinco por ciento del capital social,por lo menos. La extincin es ineficaz en caso de liquidacin coactiva o concursal.

La responsabilidad emergente de la infraccin, puede extinguirse en algunos supuestos de infracciones menores. En este tema corresponde distinguir los siguientes aspectos: 1) cmo se extingue la responsabilidad, es decir los "modos de extincin" admitidos por la ley; 2) en segundo lugar qu infracciones pueden ser extinguidas; y

3) finalmente, cuando es eficaz la extincin, o, al contrario cuando ella es ineficaz. a) Modos de ettttncin: la ley seala tres modos: por aprobacin de la gestin del director, referida concreta y expresamente, y no como derivacin de la aprobacin de los estados contables; por renuncia expresa de la sociedad a reclamar daos y perjuicios contra el director; y por transaccin convenida entre la sociedad y el director responsable. Adems existe un cuarto modo de extincin que es la prescnpcin de la accin de responsabilidad. 1) Por aprobacin de la gestin del director: debe tratarse de la aprobacin expresa y concreta de la gestin del director para que sta tenga efecto extintivo de su responsabilidad. Hemos visto ya que la reforma al artculo 72 L.S. ha reformulado con ms claridad esta regla, expresando que la aprobacin de los estados contables no implica aprobacin de la gestin de los aaministradores sociales, ni importa liberacin de responsabilidades. De modo que para liberar de responsabilidades a algn director, el tema debe ser materia de anlisis por la asamblea y por ende tema expreso de la convocatoria (art. 246, L.S.). 2) Por renuncia expresa de la sociedad: dispuesta por la asamblea ordinaria (art. 234, inc. 3),
convocada para tratar este tema como lo exige el artculo 246, L.S., La asamblea debe resolver, en forma expresa, que renuncia a los daos y perjuicios derivados de algn acto generador de responsabilidad y que,

como consecuencia, renuncia tambin a ejercer la accin de responsabilidad pertinente (art. 276). Debe tratarse de una infraccin extinguible y no mediar causales que lo impidan (oposicin del 5% del capital por lo menos o en el supuesto de liquidacin coactiva o concursal). 3) Por transaccin convenida entre la sociedad y el o los di-rectores responsables (el "quitus"): la ley autoriza a que la sociedad pueda arribar a una transaccin con el o los directores responsables, respecto de su responsabilidad. Es decir la sociedad podr convenir con esos directores una determinada indemniza cin por los daos y perjuicios sufridos por infracciones cometidas por stos. La transaccin debe ser resuelta y aprobada por la asamblea ordinaria. A' igual que el caso anterior debe tratarse de infracciones susceptibles de extincin y no darse ninguno de los supuestos que tornan ineficaz la misma18. b) Infracciones extitnguibles: pueden extinguirse las infracciones menores, que no impliquen una violacin a la ley general o particular. La ley no ha precisado qu infracciones pueden ser extinguidas, sino cules no pueden extinguirse, sealando entre estas ltimas las que provienen de violacin de la tey, estatuto o reglamento. De modo que pueden ser extinguidas todas aquellas infracciones que no constituyan una transgresin a la ley o al estatuto, o reglamento en su caso. Infracciones que constituyan una violacin a una decisin asamblearia, por ejemplo, podran extinguirse porque la voluntad de la misma asamblea puede convalidar su incumplimiento. La existencia de "culpa grave" que no llegare a constituir la violacin de una norma legal o contractual, podra extinguirse. Aqu tienen cabida innumerables actos generadores de responsabilidad por "negligencia" (no adoptar los cuidados debidos, por ejemplo en el traslado de caudales, cuando se pagan sueldos, cuando se envan fondos o una documentacin confidencial, etc.), por culpa in vigilando (caso del director que encomienda la ejecucin de un acto a un empleado nuevo, inexperto o incompetente, o simplemente indolente; o no controla el cumplimiento de algn trmite o acto importante que es de su responsabilidad). Un mismo hecho o acto culposo puede constituir "violacin de la ley" en un caso y no en otro, depender por ejemplo de la "actividad" de la sociedad. Una sociedad que ejerce la actividad bancaria, tiene la obligacin legal de adoptar determinadas medidas de seguridad, en cambio otra sociedad de actividad industrial, no la tiene. En el primer caso un asalto al banco facilitado por el incumplimiento de las medidas de seguridad, generar una responsabilidad inextinguible de los directores con funcin en el rea administrativa; en cambio puede constituir solamente un caso de culpa grave, ex18 El artculo 2393 del Cdigo Civil italiano prev en su ltimo prrafo la posibilidad de renuncia o transaccin de la accin de responsabilidad social, siempre que no mediara oposicin que represente la quinta parte del capital s<> cial y ha sido criticada por la doctrina italiana por considerar ese porcentaje excesivo (Ver: BRUNETTI, op. ci'., T. II, pg. 495, nota nro. 24).

tinguible, si se trata de sociedad con actividad industrial, donde ese hecho no est previsto normativamente.

Distinta sera la conclusin si en esa ltima sociedad existieran normas reglamentarias de seguridad violadas o incumplidas por negligencia del director responsable de esa rea. c) Ineficacia de la erncin: la extincin no surtir efectos, es decir no ser eficaz, en los siguientes casos: 1) si media oposcin de accionistas (que representen un cinco por ciento del capital social, o ms. Esa oposicin debe haberse manifestado en la asamblea ordinaria respectiva, en la que se vot la aprobacin de la gestin, o la renuncia a la accin de responsabilidad o su transaccin; y 2) en caso de liquidacin coactiva o concursa4 esto es en caso de liquidacin administrativa (caso de bancos y entidades financieras, compaas de seguros, etc.) o derivada de quiebra. En tales supuestos la extincin dispuesta por la sociedad mediante la resolucin de la asamblea cede, frente a la necesidad de tutelar los intereses de los terceros acreedores de la sociedad; por ello ser el sndico de la quiebra el encargado de interponer la accin de responsabilidad.

268. ACCION JUDICIAL DE RESPONSABILIDAD (Arts. 276, 277, 278 y 279)

Art. 276. - Accin civil de responsabilidad. Condiciones. Efectos, ejercicio. La accin social de responsabilidad contra los directores corresponde a la sociedad, previa resolucin de la asamblea de accionistas. Puede ser adoptada aunque no conste en el orden del da, si es consecuencia directa de la resolucin de asunto incluido en ste. La resolucin producir la remocin del director o directores afectados y

obligar a su reemplazo. Esta accin tambin podr ser ejercida por los accionistas que hubieren efectuado la oposicin prevista en el artculo 275. Art. 277. Accin de responsabilidad: facultades del accionista. Si la accin prevista en el primer prrafo del artculo 276 no fuera iniciada dentro del plazo de tres (3) meses, contados desde la fecha del acuerdo, cualquier accionista puede promoverla, sin perjuicio de la responsabilidad que resulte del incumplimiento de la medida ordenada. Art. 278. - Accin de responsabilidad. Quiebra. En caso de quiebra de la sociedad, la accin de responsabilidad puede ser ejercida por el representante del concurso, y en su defecto se ejercer por los acreedores individualmente. Art. 279. - Accin individual de responsabilidad. Los accionistas y los terceros conservan siempre sus acciones individuales contra los directores.

La ley consagra la va judicial para concretar la reparacin patrimonial debida por el director infractor, otorgando una "accin" para demandar la aplicacin de la sancin pecuniaria contra el responsable. A' respecto cabe distinguir y nuestra ley lo hace, entre la accin soci'd, es decir la otorgada la sociedad para obtener la reparacin de los perjuicios a ella causados, de la accin 'individual" concedida al tercero y al accionista para reclamar por los peTjuicios causados al patrimonio individual de ellos. a) Accin social: esta accin puede ser promovida, en principio, por la sociedad, mediante la actuacin de sus representantes estatutarios. Debe resolverla la asamblea ordinaria y puede ser adoptada an cuando no figure en el orden del da ese tema en forma especifica, siempre que sea consecuencia directa de la resolucin de otro asunto incluido en el temario del rgano deliberativo. Esta es una de las excepciones a que aludimos al considerar el tema de la "limitacin de los poderes" de la asamblea y que est implcitamente previsto en el artculo 246, pero se explica porque es consecuencia de la forma en que la asamblea ha tomado otra decisin. Por ejemplo, si la asamblea considera actos de los referidos en el artculo 271 y los desaprueba, surgir la responsabilidad del director que ha realizado el contrato prohibido. Como directa consecuencia de esa resolucin, debe la asamblea inmediatamente, proceder a resolver la instauracin de la accin judicial de responsabilidad contra el infractor. Y como se trata de violacin de la ley (art. 271) no podr la asamblea renunciar la accin ni transigir sobre ella. Tambin puede ser ejercida esta accin social, por los accionistas que se hubieran opuesto a la extincin de la responsabilidad por renuncia o transaccin (caso del artculo 275). Y, finalmente puede ser ejercida por cualquier accionista si no fuera promovida por el directorio dentro de los tres meses desde la fecha de la asamblea que resolvi demandar. En caso de quiebra de la sociedad, la accin puede ser ejercida por el sndico y, en defecto de l, por cualquiera de los acreedores. b) Accin individual es la que tiene el tercero que contrat con la sociedad y cualquier accionista, por los perjuicios ocasionados a su patrimonio particular. Lo que diferencia esta accin de la otra, es que en la primera el
patrimonio perjudicado y cuya reparacin se persigue, es el de la sociedad; en

cambio en la segunda, se reclama por el dao al patrimonio "personal" del accionista o tercero. Como se seala en la doctrina y jurisprudencia italiana, ese es el criterio discriminatorio que permite distinguir una accin de la otra.19 Puede ocurrir que un mismo hecho d lugar a ambas acciones, por ejemplo si se ha disminuido el patrimonio social producto de ingresos no contabilizados, que producirn, como natural consecuencia, una disminucin en las ganancias y afectarn el derecho individual del accionista al dividendo. El caso que relata Brunetti en su obra, referido a una falsedad de balances (que afect el patrimonio social) y determin la venta de acciones de la sociedad a mayor precio, perjudicando al adquirente de ellas. c) PrescriNin de la accin: para determinar la prescripcin de la accin de responsabilidad debemos distinguir segn se trate de la accin socud o de la accin individual La accin social prescribe a los tres aos, por aplicacin de lo dispuesto en el artculo 848, inciso 1, del Cdigo de Comercio. La accin individual prescribir a los dos o diez aos, segn se trate de responsabilidad delictual (o cuasidelictual) o contractual. Halperin sostiene que la duracin del plazo depende del titular y de la causa de la accin. Si fuere la sociedad la que promueva la accin resulta inaplicable el artculo 848, del Cdigo de Comercio porque la vinculacin del director no es en la L.S. una relacin social, sino un contrato independiente, por lo que ante la falta de norma especfica, debe aplicarse el plazo previsto en el artculo 846 del Cdigo de Comercio, es decir diez aos. Igual plazo si quien ejerce la accin social es un accionista o el sndico de la quiebra. En cambio, la accin individual del accionista tendra un plazo de prescripcin de tres aos, pues el caso se regira por el artculo 848 del Cdigo de Comercio, porque la accin tendra una causa social, aunque resultara de la violacin de la ley o del estatuto20. Creemos que se ha equivocado el gran jurista. Que de ningn modo puede sostenerse coherentemente que los administradores son un "rgano" de la sociedad y al mismo tiempo que la relacin de stos con la sociedad obedece a un contrato independiente (mandato?). Para quienes aceptamos la llamada
'9 Cfr. BRUNETTI, op. cit., T. II, pg. 498, nro. 654. 20 HALPERIN, Sociedades..., cit., pg. 462, nro. 55.

doctrina de la "organicidad" no resulta difcil deducir que la relacin que une a los administradores (rganos de la sociedad) con la sociedad es una relacin derivada del contrato constitutivo. Es decir una "relacin social", regida, en consecuencia por el artculo 848 del Cdigo de Comercio. Otro es el problema del cmputo de ese plazo, es decir del momento de la iniciacin del curso de la prescripcin. Entendemos que el plazo de prescripcin de la accin social comienza, en todos los casos, desde la resolucin de la asamblea que determin la responsabilidad del director. Que no cabe distinguir en quin ejerza la referida accin, puesto que el plazo de prescripcin no est establecido por la ley a favor de sus titulares, sino de los directores. No pueden quedar stos a merced

de la voluntad de los titulares de la accin social o al azar de situaciones impredecibles. De otra forma estaramos desnaturalizando este instituto jurdico que tiene por finalidad la "conveniencia general de liquidar situaciones inestables y de mantener la paz de las familias, que no debe ser alterada por la repercusin de hechos ocurridos con mucha antelacin"21. Por ello discrepamos una vez ms con Halperin, para quien cabe distinguir cuando la accin la ejerza el sndico de la quiebra. Nos parece inaceptable dividir el comienzo del plazo de prescripcin. Lo que ocurrir es que si la quiebra se produce antes del vencimiento del plazo de tres aos y no se ha promovido dicha accin, deber promoverla el sndico. Y si ya ha transcurrido el plazo de tres aos, sern los directores los responsables de no haber promovido dicha accin, pero la accin no podr renacer para ser ejercida por el sndico si ya hubiera prescripto. En cuanto a la accin individual, el plazo de prescripcin comenzar a correr a partir del hecho que produjo el dao. d) Jurisprudencia: un interesante fallo sobre el tema sienta la siguiente doctrina:
"La procedencia de la accin individual de responsabilidad contra el director de una sociedad annima est condicionada a que el accionista sufra un perjuicio directo en su patrimonio". "Es improcedente la accin social de responsabilidad contra un director de una sociedad annima cuando ella no ha sido tratada previamente en asam 21 LLAMBIAS, Jorge Joaqun, Tmtado de Derecho Civil, Pwie Genem, T. II, pg. 672, nro. 2100. blea o ha existido inaccin de los rganos convoaantes, no siendo bice para ello la circunstancia de que el accionante -como presidente del directorio- carecia de facultades para convocar a asamblea, ya que en tal carcter poda reunir al directorio para decidir la convocatoria o requerir en su calidad de accionista y titular del 50% la reunin de los socios al sindico". Cm. Nac. Com., Sala E, 31-X-991, "Salguero, Len A. y otro c. brio, Roberto A.", 1, 1992-B, 1583. Repertorio L.L., LII-1992-J-Z, pg. 1701.

269. REMUNERACION (Art. 261)

Art. 261. - Remuneracin. El estatuto podr establecer la remuneracin del directorio y del consejo de vigilancia; en su defecto, la fijar la asamblea o el consejo de vigilancia en su caso. El monto mximo de las retribuciones que por todo concepto pueden percibir los miembros del directorio y del consejo de vigilancia, en su caso, incluidos sueldos y otras remuneraciones por el desempeo de funciones tecnico-administrativas de carcter permanente, no podr exceder del veinticinco por ciento de las ganancias.

Dicho monto mximo se limitar al cinco por ciento cuando no se distribuyan dividendos a los accionistas, y se incrementar proporcionalmente a la distribucin, hasta alcanzar aquel lmite cuando se reparta el total de las ganancias. A los fines
de la aplicacin de esta disposicin, no se tendr en cuenta la reduccin en la distribucin de dividendos resultante de deducir las retribuciones del directorio y del consejo de vigilancia. Cuando el ejercicio de comisiones especiales o de funciones tcnico-administrativas por parte de uno o ms directores frente a lo reducido o la inexisten-cia de ganancias imponga la necesidad de exceder los lmites prefijados, slo podrn hacerse efectivas tales remuneraciones en exceso si fuesen expresamente acordadas por la asamblea de accionistas, a cuyo efecto deber incluirse el asunto como uno de los puntos del orden del da.

Respecto de la retribucin a los directores hay que distinguir dos situaciones: 1) su remuneracin referida a la participacin en las ganancias de la sociedad, fijada normalmente en un porcentual de las utilidades lquidas y realizadas, derivadas de un balance de ejercicio aprobado. O sea la retribucin por el desempeo de su "funcin" de administrador y representante social; y 2) la retribucin por el desempeo de algn cargo especial, dentro de la sociedad. Es decir lo que nuestra ley denomina "desempeo de funciones tcnicoadministrativas de carcter permanente", que el director realiza, adems de su propia funcin de administrador y representante social, como parte inte

grante del rgano respectivo, y que se retribuye con un sueldo o estipendio mensual fijo o variable. La primera remuneracin debe ser fijada por el estatuto social o, en su defecto, ser fijada por la asamblea y estar referida a un porcentual de las ganancias. La segunda retribucin puede ser fijada por el directorio si no la ha determinado la asamblea, aunque nada diga nuestra ley. Especial situacin deriva de la adopcin por la sociedad del consejo de vigilancia, cuando estatutariamente est autorizado a nombrar al directorio. En tal supuesto la remuneracin ser fija (art. 281, inc. d). Nuestra ley prescribe que el total de las remuneraciones que por todo concepto puedan percibir los miembros del directorio o consejo de vigilancia, en su caso, incluyendo los sueldos y retribuciones por cargos especiales, no podr exceder del veinticinco por ciento de las ganancias. Utilidades que deben resultar de un balance de ejercicio aprobado por la asamblea. El problema se suscita cuando la escasez de las utilidades hace que ese porcentual resulte insuficiente para cubrir las retribuciones fijas ya recibidas por los directores que realizan tareas especficas. Aqu la
ley autoriza a exceder ese porcentual para que esas remuneraciones "puedan hacerse efectivas" (hasta ese momento constituyen una suma entregada por la sociedad y recibida por los directores), pero sometiendo esa autorizacin a las siguientes condiciones: 1) que sea resuelta por la asamblea ordinaria; y 2) que se incluya como tema especial del orden del da. El artculo 261 de la ley 19.550 fue modificado por la ley 20.468 del 23 de mayo de 1973 y tal es el texto transcripto.

270. SISTEMAS DE ELECCION DEL DIRECTORIO (Arts. 262y 263)

Art. 262. Eleccin por categora. Cuando existan diversas clases de acciones el estatuto puede prever que cada una de ellas elija uno o ms directores, a cuyo efecto reglamentar la eleccin. Remocin. La remocin se har por la asamblea de accionistas de la clase, salvo los casos de los arts. 264 y 276. Art. 263. Eleccin por acumulacin de votos. Los accionistas tienen derecho a elegir hasta un tercio de las vacantes a llenar en el directorio por el sistema de voto acumulativo. El estatuto no puede derogar este derecho, ni reglamentarlo de manera que dificulte su ejercicio; pero se excluye en el supuesto previsto en el artculo 262. El directorio no podr renovarse en forma parcial o esaalonada, si de tal manera se impide el ejercicio del voto acumulativo.

Procedimiento. Para su ejercicio se proceder de la siguiente forma:

1) El o los accionistas que deseen votar acumulativamente debern notificarlo a la sociedad con anticipacin no menor de tres dias hbiles a la celebracin de la asamblea, individualizando las acciones con que se ejercer el derecho y, si fuesen al portador, depositando los ttulos o el certificado o constancia del banco o institucin autorizada. Cumplidos tales requisitos aunque sea por un solo accionista, todos quedan habilitados para votar por este sistema. 2) La sociedad deber informar a los accionistas que lo soliciten, acerca de las notificaciones recibidas. Sin perjuicio de ello, el presidente de la asamblea debe informar a los accionistas presentes que todos se encuentran facultados para votar acumulativamente, hayan o no formulado la notificacin. 3) Antes de la votacin se informar pblica y circunstanciadamente el nmero de votos que corresponde a cada accionista presente. 4) Cada accionista que vote acumulativamente tendr un nmero de votos igual al que resulte de multiplicar los que normalmente le hubieren correspondido por el nmero de directores a elegir. Podr distribuirlos o acumularlos en un nmero de candidatos que no exceda del tercio de las vacantes a llenar. 5) Los accionistas que voten por el sistema ordinario o plural y los que voten acumulativamente competirn en la eleccin del tercio de las vacantes a llenar, aplicndose a los dos tercios restantes el sistema ordinario o plural de votacin. Los accionistas que no voten acumulativamente lo harn por la totalidad de las vacantes a cubrir, otorgando a cada uno de los candidatos la totalidad de los votos que les corresponde conforme a sus acciones con derecho a voto.

6) Ningn accionista podr votar dividiendo al efecto sus acciones - en parte acumulativamente y en parte en forma ordinaria o plural. 7) Todos los accionistas pueden variar el procedimiento o sistema de votacin, antes de la emisin del voto, inclusive los que notificaron su voluntad de votar acumulativamente y cumplieron los recaudos al efecto. 8) El resultado de la votacin ser computado por persona. Slo se considerarn electos los candidatos votados por el sistema ordinario o plural si renen la mayora absoluta de los votos presentes; y los candidatos votados acumulativamente que obtengan mayor nmero de votos, superando a los obtenidos por el sistema ordinario, hasta completar la tercera parte de las vacantes. 9) En caso de empate entre dos o ms candidatos votados por el mismo sistema, se proceder a una nueva votacin en la que participarn solamente los accionistas que optaron por dicho sistema. En caso de empate entre candidatos votados acumulativamente, en la nueva eleccin no votarn los accionistas que -dentro del sistema- ya obtuvieron la eleccin de sus postulados. La Ley de Sociedades comerciales prev tres sistemas de eleccin de los directores: a) Por la asamblea general -ordinaria- de accionistas, conforme el procedimiento reglado en el estatuto social y a las mayoras all establecidas. Por ejemplo es comn prever un sistema de "lista completa" que debe oficializarse, es decir presentarse ante el directorio, con una anticipacin determinada (diez u ocho das antes de la asamblea); y es normal que el contrato social no exija mayoras especiales, en cuyo caso se aplican las reglas generales ya examinadas. En las annimas "familiares" generalmente no se prevn estas reglas en el estatuto. b) Por categoras de acciones, cuando en una sociedad existen diversas clases de acciones. All el estatuto puede prever que cada clase elija uno o ms directores a fin de que en el directorio estn representadas todas las categoras de accionistas (por ejemplo acciones preferidas patrimonialmente; acciones ordinarias de cinco votos cada una; acciones

ordinarias de un voto; etc). La previsin legal apunta a posibilitar la participacin en el rgano de administracin y representacin de accionistas minoritarios, generalmente desplazados de la conduccin social por las mayoras de poder, que no son siempre mayoras de capital (como cuando se admite la existencia de acciones de voto plural). En tal supuesto el estatuto debe reglamentar el procedimiento electoral a seguir. De modo que la adopcin de este sistema requiere expresa previsin estatutaria. c) Por acumulacin de votos: la ley 19.550 recepcion en su normativa este sistema del "voto acumulativo" tambin con el criterio de otorgar una representacin a las minoras societarias que antes quedaban fuera de la conduccin de la sociedad. La adopcin de este sistema surge de la ley y no requiere previsin estatutaria. Por el contrario, la ley prohbe que por va reglamentaria se pueda derogar este derecho de los accionistas, o crear dificultades a su ejercicio. Se excluye s, en cambio, si se adopta el sistema referido en el punto b). La ley 22.903 introdujo una nueva "reformulacin" en la redaccin del artculo 263, a fin de solucionar las divergencias que su anterior expresin habia suscitado, -acogiendo la interpretacin dada por la Comisin Nacional de Valores, la Inspeccin General de Justicia de la Nacin y otros organismos de control. El nuevo texto prescribe: 1) derecho del accionista a elegir por el sistema de voto acumulativo hasta un tercio de las vacantes a llenar en el directorio: Es decir que un directorio de nueve personas, que se renueva parcialmente por tercios, permitir en ocasin de cada eleccin, elegir por este sistema, una vacante. De modo que los accionistas minoritarios podran optar por ejercer este derecho renunciando de antemano a la eleccin de las otras dos vacantes. Conteste con el criterio legal, no se admite la renovacin parcial del directorio que impidiere el ejercicio de este derecho, como sera una renovacin de uno o dos directores por vez, por ejemplo; 2) obligacin de notificar a la sociedad con anticipacin no menor a tres das hbiles a la celebracin de la asamblea; 3) obligacin de individualizar las acciones, si fuesen nominativas o de depositarias, si fuesen al portador, o depositar sus certificados o comprobantes, si fueren acciones depositadas en banco o acciones escriturales.
Ejercido por un solo accionista esta opcin, ella habilita a todos los dems accionistas a ejercer este derecho en la asamblea. Para ello la sociedad debe informarlo a los accionistas que lo requieran y adems el presidente de la asamblea debe informar a los accionistas all presentes que pueden ejercer este derecho. Para ello se deber informar pblica y circunstancialmente el nmero de votos que corresponde a cada accionista presente. Cada accionista que vote por este sistema, tendr un nmero de votos igual al que resulte de multiplicar los que derivan de sus tenencias accionarias, por la cantidad de directores a elegir. Ese total de votos resultante de esa multiplicacin puede distribuirlos en varios candidatos o acumularlos en uno solo, siempre que no exceda del tercio de las vacantes a llenar. Por ejemplo un accionista que tiene un mil votos y se eligen tres directores: no tiene otra posibilidad que acumular sus "tres mil votos" (mil multiplicados por tres que son las vacantes) en un solo candidato (el tercio). Si en cambio se eligieran seis directores, podra distribuir sus seis mil votos entre dos candidatos

(esto es, el tercio de seis).

Ningn accionista puede votar dividiendo sus acciones, es decir parte por el sistema comn y parte de sus acciones por el sistema de voto acumulativo. En el ejemplo anterior los mil votos deben ser utilizados en votar por un sistema u otro, no puede el accionista destinar quinientos votos por el sistema comn y quinientos por el de voto acumulativo. Los accionistas pueden variar de sistema, antes de la emisin del voto. Por ejemplo, los accionistas que anticiparon que votarn acumulativamente, notificando a la sociedad e inclusive depositando sus acciones o individualizndolas, pueden, no obstante, decidir a ltimo momento, votar por el sistema comn. Los accionistas que votan por el sistema acumulativo votan por el tercio de las vacantes a llenar; multiplicados, como ya vimos, y los que votan por el sistema comn votan por la totalidad de las vacantes y otorgan a cada candidato la totalidad de sus votos que le corresponden conforme a sus tenencias accionarias con derecho a voto, es decir, sin multiplicacin alguna. El resultado de la votacin se computa por persona, es decir por candidato. Resultarn electos los candidatos votados por el sistema comn si renen la mayora absoluta de los votos presentes; y los candidatos votados acumulativamente que obtengan mayor nmero de votos, siempre que superen a los que obtenga otro candidato votado por el sistema comn, hasta completar el tercio de las vacantes.

En caso de empate entre dos o ms candidatos votados por el mismo sistema, se procede a una nueva votacin entre los accionistas que votaron por ese sistema. Si empatan candidatos votados por el sistema comn, nicamente los accionistas que votaron as, tienen derecho a intervenir en el desempate.

Si el empate es entre candidatos votados acumulativamente en la nueva eleccin no podrn participar los accionistas que votando por este sistema ya consagraron otro candidato.
Se trata, en definitiva, de un medio tendiente a dar representacin a las minoras en el directorio. En tal sentido, se ha resuelto:
"La esencia del sistema del voto acumulativo es dar representacin a la minora en el directorio, por lo cual el artculo 263 del decreto ley 19.550/72, en su penltimo prrafo, prohibe no slo derogar este derecho, sino dificultar su ejercicio coherentemente con la motivacin de la norma". Capital Federal, Cm. Nac. Com., Sala A, 21-VI-74, "Cermica Milano Scciedad Annima", JA., 1974, t. 24, p. see. nac. nro. 23.676, L.L., pg. 157, nro. 71.320, E.D., pg. 58, nro. 25.860. "Anoticiada la sociedad del ejercicio del sistema de voto acumulativo por un accionista o grupo de accionistas, toda reduccin o aumento del nmero de integrantes del directorio que perjudique la expectativa normal de representacin numrica de la o las minoras debe considerarse contraria a la letra y espritu de la institucin, a menos que en perodos anteriores el rgano de administracin ya se encontrara integrado por el nmero de directores cuyo reemplazo

se debati en la asamblea".
Cm. Nac. Com., Sala B, 13-VI-1991, "NoeI, Carlos M. y otra c. NoeI y Ca. S.A.", L.L., 1992-C, 420; Df, 1992-2-332; E. D., 145-702.

271. INSCRIPCION Y PUBLICACION DEL NOMBRAMIENTO Y DE LA REMOCION DE LOS DIRECTORES

El nombramiento o remocin de los miembros del directo-rio debe ser publicada (una publicacin en el diario de publicaciones legales, segn el artculo 10) y luego inscripta en el Registro Pblico de Comercio. La falta de inscripcin har inoponible a los terceros su designacin o remocin. Esto evidencia el grave riesgo en que puede caer una sociedad annima que no inscribiera - previa publicacin - la remocin de un director, posibilitando que ste pueda seguir asumiendo compromisos en nombre de la sociedad, sin que ella pueda oponerle la remocin.

271 BIS. NULIDAD E IMPUGNACION DE LAS DECISIONES DEL DIRECTORIO

Las decisiones que toma el directorio, que puedan afectar a los accionistas o que importen una violacin a
la ley, los estatutos o el reglamento, son impugnables, al igual que las decisiones de la asamblea. Se aplican las mismas reglas que hemos examinado respecto de la accin del artculo 251. En tal sentido se ha resuelto:
"La aprobacin de la gestin de los directores por parte de la asamblea opera a modo de inmunidad de los integrantes del rgano contra reclamos ulteriores y produce el descargo de stos en el caso de existir irregularidades, con la consecuencia de neutralizar la accin social de responsabilidad" Cm. Nac. Com., Sala B, 13-VI-991, "NoeI, Carlos M. y otra c. NoeI y Ca. SA.", L.L., 1992-C, 420; DJ, 1992-2-332; E. D., 145-702.

272. DEL CONSEJO DE VIGILANCIA

a) Concepto
El consejo de vigilancia es un instituto que proviene de las legislaciones alemana y francesa de 1966. Es un rgano de
control - no de administracin ni representacin-, colegiado, ele-

gido por la asamblea, integrado exclusivamente por accionistas, que puede reservarse la aprobacin de determinados actos o contratos y que tambin puede designar al directorio. b) Caracteres (Axis. 280y 281) organaar un consejo de vigilancia, integrado por tres a quince accionistas

Art. 280. - Reglamentacin. El estatuto pocir

designados por la asamblea con-

forme a los artculos 262 o 263, reelegibles y libremente revocables. Cuando el estatuto prevea el consejo de vigilancia, los artculos
262y 263 no se aplicarn en la eleccin de directores si stos deben ser elegidos por aqul. Normas aplicables. Se aplicarn los artculos 234, inc. 2'; 241, 257, 258, prr. 1; 259, 260, 261, 264, 265, 266, 267, 272, 273, 274, 275, 276, 277, 278, 279, 286 y 305. Tambin se

aplicar el artculo 60. Cuando en estas disposiciones se hace referencia a director o directorio se entender consejero o consejo de vigilancia. Art. 281. - Organizacin. El estatuto reglamentar la organizacin y funcionamiento del consejo de vigilancia.
Atribuciones y deberes. Son funciones del consejo de vigilancia. a) Fiscalizar la gestin del directorio. Puede examinar la contabilidad social, los bienes sociales, realizar arqueos de caja, sea directamente o por peritos que designe; recabar informes sobre contratos celebrados o en trmite de celebracin, aun cuando no excedan de las atribuciones del directorio. Por lo menos trimestralmente, el directorio presentar al consejo informe escrito acerca de la gestin social. b) Convocar la asamblea cuando estime conveniente o lo requieran accionistas conforme al artculo 236. c) Sin perjuicio de la aplicacin del artculo 58, el estatuto puede prever que determinadas clases de actos o contratos no podrn celebrarse sin su aprobacin. Denegada sta, el directorio podr someterlo a la decisin de la asamblea. d) La eleccin de los integrantes del directorio, cuando lo establezca el estatuto, sin perjuicio de su revocabilidad por la asamblea. En este caso la remuneracin ser fija y la duracin en el cargo podr extenderse a cinco alios. e) Presentar a la asamblea sus observaciones sobre la memoria del directorio y los estados contables sometidos a consideracin de la misma. f) Designar una o ms comisiones para investigar o examinar cuestiones o denuncias de accionistas o para vigilar la ejecucin de sus decisiones. g) Las dems funciones y facultades atribuidas en esta ley a los sndicos.

De lo expuesto anteriormente provienen su caractersticas tipificantes: 1) Es un rgano colegiado (art. 280): en nuestra ley integrado por tres a quince miembros. No existe posibilidad de un consejo unipersonal, como es en el caso del directorio. En realidad se trata de un rgano previsto para grandes sociedades annimas, no para la annima familiar. 2) Integrado exclusivamente por accionistas: nuestra ley exige esa condicin para poder ser elegido miembro de este consejo. Esta exigencia deriva de sus particulares funciones y, de modo especial, de la posibilidad estatutaria de que sea este rgano el que designe el directorio. 3) Designado par la asamblea ordiila (art. 234, inc. 2), por el procedimiento de eleccin por categoras de acciones (art. 262) o por sistema de voto acumulativo (art. 263), segn expresa disposicin del artculo 280. Esto excluye la posibilidad de elegir este rgano por el sistema comn, de forma que no aplique ninguna de los otros dos sistemas. Pero puede darse el caso de accionistas que voten acumulativamente y accionistas que voten por el sistema comn, porque ello est expresamente previsto y reglamentado en el artculo 263. 4) Son reelegibles y su nombramiento revocable libremente, como lo expresa el artculo 280. 5) Es un rgano de contro4 con facultades de fiscalizar la actuacin del rgano de administracin y representacin. Ejerce un control de gestin y de legalidad c) Facultades y deberes

La ley seala con precisin las funciones adjudicadas a este rgano. Son funciones propias de este rgano y obligatorias: 1) examinar la contabilidad social, los bienes sociales, papeles y documentos, y realizar arqueos de caja; verificando disponibilidades, ttulos de crdito, obligaciones; 2) recabar informes al directorio sobre contratos celebrados o en curso de celebracin; 3) exigir del directorio el envo de un informe trimestral, como mnimo, respecto de su gestin social; 4) convocar a la asamblea, cuando lo juzgue conveniente o lo requieran accionistas en la proporcin referida en el artculo 236; 5) presentar a la asamblea sus observaciones sobre los estados contables y la memoria presentada por el directorio para su consideracin por ella; 6) investigar o examinar denuncias de accionistas. A su vez, son junciones optativas, que el estatuto socialpuede o no contener, las siguientes: 7) la eleccin de los miembros del directorio; y 8) reservarse la aprobacin de determinados actos o contratos. d) Derecho de la minora de este rgano (Art. 282>

Art. 282. - Los consejeros disidentes en nmero no menor de un tercio podrn convocar la asamblea de accionistas para que esta tome conocimiento y decida acerca de la cuestin que motiva su disidencia. La minora

del consejo, siempre que su nmero alcance un tercio de los miembros, podr convocar a la asamblea de accionistas para que sta considere y resuelva en definitiva, sobre la cuestin que motiva la disidencia. Esta es una clara demostracin de la total dependencia de este rgano respecto de la asamblea y sobre el carcter de los miembros del consejo, de accionistas representantes de la voluntad general de "todos" los socios. e) Subsistencia de la sindicatura (Art. 283)

Art. 283.- Cuando el estatuto organice el consejo de vigilancia, podr prescindir de la sindicatura prevista en los artculos 284 y siguientes. En tal caso, la sindicatura ser reemplazada por auditoria anual, contratada por el consejo de vigilancia, y su informe sobre los estados contables se someter a la asamblea, sin perjuicio de las medidas que pueda adoptar el consejo.

Nuestra ley introduce en esta norma una enorme confusin sobre la naturaleza y alcance de este rgano. Porque expresa que si el estatuto organiza el consejo de vigilancia podr prescindir de la sindicatura, cuando lo lgico y natural es que prescinda de ella porque carece de objeto, pues de otra forma existir una superposicin de rganos con similares junciones. 1) Auditora anual Si, como es lgico, el estatuto prescinde de la sindicatura, deber prever una auditora anual externa, contratada por el consejo de vigilancia, cuyo informe deber ser sometido a conocimiento de la asamblea. g) Duracin del cargo El artculo 280 declara aplicable, entre otros, el artculo 257 que establece la duracin de los directores

en sus funciones, la que no puede exceder de tres ejercicios, salvo que el estatuto fije un trmino menor. De modo que si 0pta por este rgano, el estatuto debe determinar su duracin que no podr exceder de tres ejercicios. h) Renuncia

Se aplica la norma sobre directores. Funcionamiento

i)

Es de aplicacin lo dicho al respecto sobre el directorio. j) Remuneracin

Se aplica tambin lo dicho respecto de los directores. k) Inhabilidades e incompatibilidades

Se aplican las mismas reglas que ya analizamos para los directores. 1) Prohibiciones

Se aplican a los consejeros las normas de los artculos 272 y 273, no as la regla del artculo 271 porque este rgano no ejerce la administracin y representacin social y no puede darse la situacin de "conflicto" a que aludimos al considerar esta disposicin. m) Responsabilidad Lo expuesto sobre responsabilidad para los directores es tambin aplicable a los miembros del consejo de vigilancia.

273. DE LA SINDICATURA
a) Concepto

La sindicatura es un rgano de contro, obligatorio para las annimas "abiertas", unipersonal o colegiado, designado por la asamblea, desempeado por profesionales idneos que pueden o no ser accionistas, de duracin limitada y cuyo nombramiento es revocable. b) Caracteres (Arts. 284,285 y 290)

Art. 284. - Designacin de sndicos. Est a cargo de uno o ms sndicos designados por la asamblea de accionistas. Se elegir igual nmero de sndicos suplentes. Cuando la sociedad estuviere comprendida en el artculo 299 - excepto su inc. 2- la sindicatura debe ser colegiada en nmero impar. Cada accin dar en todos los casos derecho a un solo voto para la eleccin y remocin de los sndicos, sin perjuicio de la aplicacin del artculo 288. Es nula cualquier clusula en contrario.

Prescindencia.
Las sociedades que no estn comprendidas en ninguno de los supuestos a que se refiere el artculo 299, podrn prescindir de la sindicatura cuando as est previsto en el estatuto. En tal caso los socios poseen el derecho de contralor que confiere el artculo 55. Cuando por aumento de capital resultare excedido el monto indicado la asamblea que as lo resolviere debe designar sndico, sin que sea necesaria reforma de estatuto. Art. 285. - Requisitos. Para ser sindico se requiere: 1) Ser abogado o contador pblico, con ttulo habilitante, o sociedad civil con responsabilidad solidaria constituida exclusivamente por estos profesionales. 2) Tener domicilio real en el pas. Art. 290. - Sindicatura colegiada. Cuando la sindicatura fuere plural, actuar como cuerpo colegiado, y se denominar "comisin fiscalizadora". El estatuto reglamentar su constitucin y funcionamiento. Llevar un libro de actas. El sndico disidente tendr los derechos, atribuciones y deberes del artculo 294.

1) Es rgano obhgatorio para las annimas abiertas pero optativo en las annimas cerradas: la sindicatura ha sido en nuestra legislacin, hasta la sancin de la ley 22.903, un rgano necesario. Ahora la reforma admite que se pueda prescindir de l en las annimas "cerradas" cuando el estatuto as lo prevea. Lgicamente que esta norma alentar la modificacin de los estatutos de la gran mayora de las annimas cerradas existentes en el pas, con grave detrimento de los derechos de los accionistas

minoritarios en esas sociedades. La reforma se fundamenta en la finalidad de "aligerar la estructura societaria" en aquellas sociedades donde su existencia "puede ser gravosa" ofreciendo la contrapartida del otorgamiento a los socios del derecho de inspeccin y control individual. Cuando por el capital, una annima cerrada se convierta en "abierta" no necesitar modificar el estatuto para designar la sindicatura obligatoria. 2) Es colegiado en las annimas abie,ias y uniNrsonal en las cerradas: la ley 19.550 que introdujo la distincin entre las annimas "abiertas" y las "cerradas", prescribi que en el primer caso la sindicatura deba ser colegiada, integrada por lo menos de tres miembros, salvo el caso del artculo 299, inc. 2. 3) Ejercida por profesionales idneos: para ser sndico se requiere ser profesional en materia legal o contable. Nuestra ley admite la sindicatura a cargo de una sociedad civil con responsabilidad solidaria constituida exclusivamente por estos profesionales. Estos profesionales que pueden o no ser accionistas, deben constituir domicilio real en el pas. 4) Es designado por la asamblea ordinaria: la ley prescribe la eleccin de los miembros de la sindicatura por la asamblea ordinaria (art. 234, inc. 2) y ha consagrado una forma de eleccin que garantiza el derecho de las minoras para que el control sea as ms representativo y efectivo. c) Atribuciones y deberes (Art. 294)

Art. 294. - Son atribuciones y deberes del sndico, sin perjuicio de los dems que esta ley determina y los que le confiera el estatuto. 1) Fiscalizar la administracin de la sociedad, a cuyo efecto examinar los libros y documentacin siempre que lo juzgue conveniente y, por lo menos, una vez cada tres meses. 2) Verificar en igual forma y periodicidad las disponibilidades y ttulos valores, as como las obligaciones y su cumplimiento; igualmente puede solicitar la confeccin de balances de comprobacin. 3) Asistir con voz, pero sin voto, a las reuniones del directorio, del comit ejecutivo y de la asamblea, a todas las cuales debe ser citado. 4) Controlar la constitucin y subsistencia de la garanta de los directores y recabar las medidas necesarias para corregir cualquier irregularidad. 5) Presentar a la asamblea ordinaria un informe escrito y fundado sobre la situacin econmica y financiera de la sociedad, dictaminando sobre la memoria, inventario, balance y estado de resultados. 6) Suministrar a accionistas que representen no menos del dos por ciento del capital, en cualquier momento que estos se lo requieran, informacin sobre las materias que son de su competencia. 7) Convocar a asamblea extraordinaria, cuando lo juzgue necesario y a asamblea ordinaria o asambleas especiales, cuando omitiere hacerlo el directorio. 8) Hacer incluir en el orden del da de la asamblea los puntos que considere procedentes. 9) Vigilar que los rganos sociales den debido cumplimiento a la ley, estatuto, reglamento y decisiones asamblearias. 10) Fiscalizar la liquidacin de la sociedad. 11) Investigar las denuncias que le formulen por escrito accionistas que representen no menos del dos por ciento del capital, mencionarlas en informe verbal a la asamblea y expresar acerca de ellas las consideraciones y proposiciones que correspondan. Convocar de inmediato a asamblea para que resuelva al respecto, cuando la situacin investigada no reciba del directorio el tratamiento que concepte adecuado y juzgue necesario actuar con urgencia.

Dijimos que estamos en presencia de un "rgano de control", por ello sus facultades y deberes son de control de gestin y de legalidad de la actuacin del "rgano de administracin y representacin. Sus funciones pueden sintetizarse as: 1) fiscalizar la administracin de la sociedad, pudiendo examinar los libros y documentos, verificar disponibilidades y ttulos de crdito, obligaciones, etctera; 2) convocar a la asamblea extraordinaria cuando lo juzgue necesario y a la asamblea ordinaria o asambleas especiales cuando omitiere hacerlo el directorio; hacer incluir en el orden del da de la asamblea los puntos que considere procedentes; 3) presentar a la asamblea ordinaria un informe escrito y fundado sobre la situacin econmica y financiera de la sociedad y que contendr adems, su opinin sobre los estados contables y la memoria; 4) vigilar que los rganos sociales den debido cumplimiento a la ley, estatutos, reglamentos y decisiones asamblearias; 5) investigar las denuncias que le formulen los accionistas que representen por lo menos el dos por ciento del capital social. En tal caso comunicar al directorio y requerir el tratamiento que juzgue pertinente, pudiendo convocar a la asamblea de inmediato para que resuelva al respecto. Asimismo informar a los accionistas que lo pidan, en nmero no inferior al indicado, sobre las materias que stos lo requieran y sean de su competencia. d) Eleccin (Arts. 288y 289)
Art. 288. Eleccin por clases. Si existieran diversas clases de acciones, el estatuto puede autorizar que a cada una de ellas corresponda la eleccin de uno o ms sndicos titulares e igual nmero de suplentes y reglamentar la eleccin. La remocin se decidir por la asamblea de accionistas de la clase, excepto los casos de los artculos 286y 296. Art. 289. - Eleccin por voto acumulativo. Los accionistas pueden ejercer el derecho reconocido por el artculo 263, en las condiciones fijadas por ste.

Dijimos que la sindicatura es elegida por la asamblea ordinaria, por el procedimiento de eleccin por clases de acciones, o por el sistema de voto acumulativo. Como una garanta a los accionistas minoritarios la ley excluye en la eleccin de los sndicos las acciones de voto plural. Si existen diversas clases de acciones el estatuto puede establecer la eleccin por clases de acciones, de modo que haya representantes de las diversas clases en la sindicatura. Cuando son elegidos por clase, su nombramiento es tambin revocable por la asamblea de la misma clase, salvo los casos de

inhabilidad o incompatibilidad o de violacin de los deberes. Tambin pueden ser elegidos por el sistema de voto acumulativo, en las mismas condiciones que las que hemos analizado para la eleccin de los directores por este sistema (art. 263). e) Duracin en el cargo (Art. 287)

Art. 287. - Plazo. El estatuto precisar el trmino por el cual son elegidos para el cargo, que no puede exceder de tres ejercicios; no obstante, permanecern en el mismo hasta ser reemplazados. Podrn ser reelegidos. Revocabilidad. Su designacin es revocable solamente por la asamblea de accionistas que podr disponerla sin causa siempre que no medie oposicin del cinco por ciento del capital social. Es nula cualquier clusula contraria a las disposiciones de este artculo.

El trmino de duracin no podr exceder de tres ejercicios y pueden ser reelegidos. Sin perjuicio de ello, el estatuto puede prever un trmino menor. f) Revocabilidad Su nombramiento es revocable por la asamblea de accionistas que puede disponerla an sin causa, pero siempre que no medie oposicin de accionistas que representen el cinco por ciento del capital social. Esta parte es un agregado dispuesto por la ley 22.903 y tiende a evitar la remocin de sndicos designados por los accionistas minoritarios. g) Inhabilidades e Incompatibilidades (Art. 286)

Art. 286. - No pueden ser sndicos: 1) Quienes se hallen innablitados para ser directores, conforme al artculo 264. 2) Los directores, gerentes y empleados de la misma sociedad o de otra controlada o controlante. 3) Los cnyuges, los parientes por consanguinidad en lnea recta, los colaterales hasta el cuarto grado, inclusive, ylos afmes

dentro del segundo de los directores y gerentes generales. Rigen para

los sndicos, en principio, las mismas causales de inhabilidad e incompatibilidad que ya analizamos para los directores (art. 264). Pero, adems de las all mencionadas, especficamente para los sndicos, se prevn como causales de ncompatibilidad las siguientes: 1) no pueden ser sndicos los directores, gerentes y empleados de La sociedad o de otra sociedad controlada o controlante: esta causal garantiza la independencia necesaria que debe tener el rgano de "control" de la sociedad para poder ejercer en plenitud sus facultades; 2) los cnyuges y parientes de los directores y gerentes generales (consanguneos en lnea recta, los colaterales hasta el cuarto grado, inclusive, y los afines dentro del segundo grado). Es decir comprende en lnea recta hasta padres, abuelos, bisabuelos, etctera; hijos, nietos, bisnietos, etctera; hasta primos; suegros, yerno, nuera y cuados. h) Remuneracin (Art. 292)

Art. 292. - La funcin del sndico es remunerada. Si la remuneracin no estuviera determinada por el estatuto, lo ser por la asamblea.

La funcin que desempean los sindicos debe ser remunerada. El estipendio 10 fija el estatuto y, en ausencia de previsin, lo determina la asamblea. No rige al respecto el tope mximo referido en el artculo 261 que comprende a los directores y miembros de consejos de vigilancia, exclusivamente. i) Indelegabilidad (Art. 293)
es personal e indelegable.

Art. 293. - El cargo de sndico

El cargo de sndico es personal e indelegable, ejercido por profesionales (abogado o contador pblico, con ttulo habilitante). Ya adelantamos que nuestra ley admite la actuacin de una sociedad civil constituida exclusivamente por esos profesionales, con responsabilidad solidaria. La actuacin de una "persona jurdica" para desempear este cargo es una novedad que introdujo la ley 19.550 pues no estaba previsto en nuestro Cdigo de Comercio. En la legislacin extranjera los sistemas varan. La ley alemana ha adoptado el sistema del consejo de vigilancia; en la ley italiana el "colegio de censores" como se le llama es siempre un cuerpo colegiado elegido libremente en las sociedades menores; pero en las de mayor capital deben estar integrados obligatoriamente, al menos en una parte, por censores inscriptos en la lista de revisores oficiales de cuentas. j) Vacancia (Art. 291)

Art. 291.- Vacancia: reemplazo. En caso de vacancia, temporal o definitiva, o de sobrevenir una causal de inhabilitacin para el cargo, el sndico ser reemplazado por el suplente que corresponda. De no ser posible la actuacin del suplente, el directorio convocar de inmediato a una asamblea general o de la clase en su caso, a fin de hacer las designaciones basta completar el perodo. Producida una causal de impedimento durante el desempeio del cargo, el sndico debe cesar de inmediato en su funciones e informar al directorio dentro del trmino de diez (10) das.

En caso de sobrevenir una causal de inhabilidad o incompatibilidad o por otras razones que le impidan

ejercer el cargo, el sndico debe ser reemplazado por el suplente que haya elegido la asamblea oportunamente. De no haberse designado suplente o no poder ste ejercer el cargo, debe convocarse de inmediato a la asamblea para su designacin hasta completar el perodo. Si la designacin del sindico lo fue por una clase de accionistas, ser esa clase la que reunida en asamblea especial, elija el reemplazante. En cambio silo eligi la asamblea general, ser sta la que nombre el nuevo sindico. k) Extensin de sus fnciones (Art. 295)

Art. 295. Extensin de sus funciones a ejercicios anteriores. Los derechos de informacin e investigacin adzliaistrativa del sndico incluyen

los ejercicios econmicos anteriores a su eleccin.

El sindico puede extender las investigaciones que realice y las informaciones que requiera an a los ejercicios anteriores a su actuacin. Esta facultad es consecuencia natural de la funcin, que no podra establecer divisiones insuperables en el tiempo, ya que es muy frecuente que determinadas anomalas e irregularidades advertidas por un nuevo sndico, arranquen de aos anteriores; o bien que denunciado por accionistas una transgresin a la ley o estatutos ella tenga sus orgenes en ejercicios anteriores. Lgicamente que tal facultad, obliga al sndico a profundizar una investigacin o denuncia, recurriendo a sus orgenes. Prohibiciones (Art. 298) Art. 298. - Aplicacin de otras normas. Se aplica a los sndicos lo dispuesto en los arts. 271 a 279. Rigen para los sndicos las prohibiciones prescriptas en los artculos 271, 272 y 273, sobre "contratacin con la sociedad"; "inters contrario y actividades en competencia", que ya hemos analizado anteriormente. m) Responsabilidad (Axis. 296y 297)
Art. 2%. - Los sndicos son ilimitada y solidariamente responsables por el incumplimiento de las obligaciones que les imponen la ley, el estatuto y el reglamento. Su responsabilidad se nar efectiva por.decisin de la asamblea. La decisin de la asamblea que declare la responsabilidad importa la remocin del sndico.

l)

Art. 297. -

Solidaridad. Tambin son responsables solidariamente con los directores por

los hechos u omisiones de

stos, cuando el dao no se hubiera producido si hubieren actuado de conformidad con lo establecido en la ley, estatuto, reglamento o decisiones asamblearias.

La ley establece en cabeza de los sndicos la misma grave responsabilidad que adjudica a los directores, es decir que responden con su patrimonio personal, en forma solidaria con los dems sndicos e inclusive con los directores, y, adems, ilimitadamente con todos sus bienes particulares, cuando incumplen sus obligaciones y sobreviene un perjuicio a la sociedad o terceros. Es la asamblea, al igual que para el caso de los directores, la que declara esa responsabilidad y puede, al mismo tiempo, disponer la iniciacin de la accin judicial respectiva. La resolucin de la asamblea declarando la responsabilidad del sndico importa su remocin. El artculo 297, modificado por la ley 22.903, impone la responsabilidad solidaria con los directores por hechos u omisiones de stos, cuando el sndico ha incumplido sus obligaciones legales y con su inaccin no ha impedido un perjuicio ocasionado a la sociedad o terceros. El incumplimiento del sndico deriva en este caso de no haber respetado la ley, el estatuto o una disposicin de la asamblea y la responsabilidad deviene de la circunstancia de que ese incumplimiento ha posibilitado que el dao se produzca, cuando actuando correctamente pudo ser evitado. Se aplican a los sndicos todas las normas sobre responsabilidad de los directores contempladas en los artculos 274, 275, 276, 277, 278 y 279.

274. DE LA FISCALIZACION ESTATAL

a) Concepto y alcance La ley 19.550 consagr la diferencia, que ya hemos expresado entre "sociedades cerradas" y "abiertas", y a partir de esa divisin organiza el sistema de fiscalizacin estatal. El estado realizar un control22 permanente nicamente
22 Decimos "control" y no "contralor" porque es ms correcto, ya que la segunda palabra es un sustantivo y no un verbo que hace alusin a un funciona-rio espaol que intervena en las cuentas, gastos, libranzas (Cfr. Martn Alonso, FncicloNdia del idioma, Aguilar, Madrid, 1958, T. 1, pg. 1202, voz "contralor").

sobre las annimas "abiertas", consideradas las ms importantes, sea por su "actividad", sea por su "capital". En cuanto a las "cerradas" ese control se limitar normalmente al acto constitutivo, sus reformas y variaciones de capital: slo excepcionalmente ese control ser ampliado. La autoridad de control tiene facultades para vigilar el funcionamiento de las sociedades annimas,

requerirles la presentacin de documentacin, estados contables, informaciones, etctera. Pero, adems tiene facultades para requert- judicial-mente medidas de mayor envergadura, como pueden ser la suspensin de una resolucin asamblearia y la intervencin. Ese control importa, el ejercicio de "un poder de polica" de las sociedades por el Estado. Poder que comprende la posibilidad de dictar normas reglamentarias de "integracin" y de "interpretacin" de la ley, normas sobre presentacin de informaciones, estados contables, etc., ejercicio efectivo de la vigilancia y fiscalizacin, inspecciones y, finalmente, la posibilidad de aplicar sanciones. Todo ello conforma "un poder de polica" especfico sobre las sociedades annimas. La ley 22.315 que crea y reglamenta las funciones de la Inspeccin General de Justicia de la Nacin, precisa sus facultades y atribuciones en orden al ejercicio de ese "poder de policia b) Sociedades annimas abiertas (Art. 299)

Art. 299. - Fiscalizacin estatal permanente. Las sociedades annimas, adems del control de constitucin, quedan sujetas a la fiscalizacin de la autoridad de contralor de su domicilio, durante su funcionamiento, disolucin y liquidacin, en cualquiera de los siguientes casos: 1) Hagan oferta pblica de sus acciones o debentures. 2) Tengan capital social superior a ciento sesenta millones de australes, monto ste que podr ser actualizado por el Poder Ejecutivo, cada vez que lo

estime necesario.
3) Sean de economa mixta ose encuentren comprendidas en la seccin VI.
4) Realicen operaciones de capitalizacin, ahorro o en cualquier forma requieran dinero o valores al pblico con promesa de prestaciones o heneficios futuros. 5) Exploten concesiones o servicios pblicos.

En el Dicciona'io de la Lengua Espaola, ed. 1970, existe la voz "control", con el significado de "inspeccin, fiscalizacin, intervencin", y la voz "contralor" con el significado sustantivo ya referido. 6) Se trate de sociedad controlante de o controlada por otra sujeta a fiscalizacin, conforme a uno de los incisos anteriores.

Para nuestra ley lo son las sociedades que: 1) hacen oferta pblica de sus acciones o debentures; 2) tienen un capital social superior a la suma que determina peridicamente el Poder Ejecutivo Nacional; 3) sean de economa mixta o sociedades annimas con participacin estatal mayoritaria; 4) realicen operaciones de capitalizacin, ahorro o que en cualquier forma requieran dinero o valores del pblico con promesa de prestaciones o beneficios futuros (quedan comprendidas las compaas de seguros, de capitalizacin; entidades financieras como bancos, compaas financieras, sociedades de ahorro y prstamo para la vivienda y cajas de crdito; las sociedades de ahorro para fines determinados o cfrculos cerrados; etc.); 5) sociedades que exploten concesiones o servicios pblicos; y 6) sociedades controlantes o controladas por otra de las comprendidas en la enunciacin anterior. c) Fiscalizacin estatal permanente Las sociedades antes referidas quedan sometidas a una fiscalizacin estatal permanente, es decir que comprende desde su nacimiento o constitucin, pasa por su funcionamiento y termina con la disolucin y liquidacin. Esas sociedades quedan obligadas a presentar a la autoridad de control de la jurisdiccin de su domicilio (en la Capital Federal es la Inspeccin General de Justicia de la Nacin) los estados contables anuales, memoria, informes de sndicos, comunicar la realizacin de asambleas, presentar comprobantes de las publicaciones de la convocatoria y de las dems publicaciones exigidas (determinadas resoluciones asamblearias y nombramientos de administradores y sndicos y su remocin y reemplazo) y de toda otra documentacin e informacin que le sea requerida; exhibir los libros y documentos que la autoridad exija; facilitar la actuacin de los funcionarios que la autoridad enve a la sociedad a inspeccionar. La autoridad tiene facultades para sancionar a los directores y sndicos y a la sociedad. d) Fiscalizacin estatal ilmtada (Ars. 300y 301)
Art. 300. - La fiscalizacin por la autoridad de contralor de las sociedades annimas no incluidas en el artculo 299, se liinitar al contrato constitutivo, sus reformas y variaciones del capital, a los efectos de los arts. 53 y 167. Art. 301. - Fiscalizacin estatal limitada: extensin. La autoridad de contralor podr ejercer funciones de vigilancia en las sociedades annimas no incluidas en el artculo 299, en cualquiera de los siguientes casos: 1) Cuando lo soliciten accionistas que representen el diez por ciento del capital suscripto o lo requiera cualquier sindico. En
este caso se limitar a los

hechos que funden la presentacin.

2) Cuando lo considere necesario, segn resolucin fundada, en resguardo del inters pblico.

Todas las dems sociedades annimas no comprendidas en el artculo 299, tendrn slo una fiscalizacin "limitada", que comprender el contrato constitutivo, sus reformas y los aumentos de capital. Ese control limitado tendr por finalidad exclusiva: 1) verificar el cumplimiento de los requisitos legales y fis-cales (art. 167); y 2) aprobar las valuaciones de los aportes en especie (art. 53).

Excepcionalmente esa fiscalizacin limitada puede amplia rse con el ejercicio de finciones de vigilancia, en los siguientes casos: 3) cuando as lo resuelva, por resolucin fundada, el propio organismo de control estatal; 4) cuando lo soliciten accionistas que representen el diez por ciento del capital social, como mnimo; y 5) cuando lo requiera un sndico. En el caso 3) la resolucin determinar el alcance de la fiscalizacin; y en los casos 4) y 5) se limitar a los aspectos denunciados que han motivado el pedido de actuacin del organismo fiscalizador. e) Fiscalizacin prevista en otras leyes (Art. 304)

Art. 304. Fiscalizacin especial. La fiscalizacin prevista en esta ley es sin perjuicio de la que establezcan leyes especiales.

Hay sociedades que en razn de su actividad estn sometidas a un control estatal especffico. Tal es el caso de las annimas que son bancos, compaas f'mancieras, sociedades de ahorro y prstamo para la vivienda o cajas de crdito, comprendidas en la ley 21.526. Tales sociedades estn sometidas al control permanente del Banco Central de la Repblica Argentina. Adems, las compaas de seguros lo estn al control de la Superintendencia de Seguros de la Nacin; las sociedades que cotizan en bolsa y mercados de valores, a la Comisin Nacional de Valores. La norma del artculo 304 aclara que en tales supuestos, la fiscalizacin prevista en esta ley es con total independencia de la dispuesta en otras leyes especiales. De modo que para esas sociedades se dar un caso de doble control y an de triple control estatal. 1) Facultad sancionatoria (Art. 302)

Art. 302. Sanciones. La autoridad de contralor, en caso de violacin de la ley, del estatuto o del reglamento, puede aplicar sanciones de: 1) Apercibimiento. 2) Apercibimiento con publicacin.

3) Multas a la sociedad, sus directores y sndicos. Estas ltimas no podrn ser superiores a trescientos cincuenta y cinco mil seiscientos australes con cuarenta y siete centavos en conjunto y por infraccin y se graduarn segn la gravedad de la infraccin y el capital de la sociedad.
Cuando se apliquen a directores y sndicos, la sociedad no podr hacerse cargo de ellas.

Se faculta al Poder Ejecutivo para que por intermedio del Ministerio de

Justicia, actualice semestralmente los montos de las multas, sobre la base de la variacin registrada en el ndice de precios al por mayor, nivel general, elaborado por el Instituto Nacional de Estadstica y Censos.

La autoridad

de control tiene facultades para aplicar sanciones a las sociedades, directores y sndico, cuando compruebe la comisin de actos que importen graves transgresiones a las normas legales, estatutarias o del reglamento, silo hubiera. Esas sanciones deben aplicarse previo sumario, en el que se le haya dado a los imputados oportunidad de hacer sus descargos y ofrecer pruebas, como requisitos ineludibles para que puedan tener validez, conforme a nuestro ordenamiento constitucional y la reiterada jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin (art. 18 de la Constitucin Nacional; Fallos, C.S.J.N., t. 183, pgs. 100 y sigs., t. 191, pgs. 85 y sigs., t. 208, pgs. 71 y sigs., etc.). Esas sanciones pueden ser: 1) apercibimiento; 2) apercibimiento con publicacin; 3) multas, a la sociedad, sus directores y sindicos. Se gradan segn la infraccin y el capital de la sociedad y cuando se apliquen a directores y sndicos la sociedad no podr hacerse cargo de las mismas. Estas sanciones son apelables ante la Cmara de Apelaciones en lo Comercial. g) Facultad de peticionar medidas judicIales (Art. 303)

Art. 303. - Facultad de la autoridad de contralor para solicitar determinadas medidas. La autoridad de contralor est facultada para solicitar al juez del domicilio de la sociedad competente en materia comercial:
1) La suspensin de las resoluciones de sus rganos, si las mismas fueren contrarias a la ley, el estatuto o el reglamento. 2) La intervencin de su administracin en los casos del inciso anterior cuando ella haga oferta pblica de sus acciones o debentures, o realice operaciones de capitalizacin, ahorro o en cualquier forma requiera dinero o valores al pblico con promesa de prestaciones

o beneficios futuros y en el supuesto del

art. 301, inc. 2.

La intervencin tendr por objeto remediar las causas que la motivaron y si no fuere ello posible, disolucin y liquidacin. 3) La disolucin y liquidacin en los casos a que se refieren los incs. 3, 4, 5, 8 y 9 del artculo 94 y la liquidacin en el caso del inc. 2 de dicho artculo.

La autoridad de control puede, adems, presentarse ante la justicia y requerir medidas de suma gravedad para la sociedad. Aqu la ley, con estricto respeto al ordenamiento constitucional, dispone que dicha autoridad no puede resolver directamente la intervencin de una sociedad, sino que debe solicitarla a la justicia. El artculo 303 faculta a la autoridad de control societario para presentarse ante el juez comercial con jurisdiccin en el lugar del domicilio de la sociedad, para peticionar: 1) la suspensin de las resoluciones de sus rganos, si ellas fueran contrarias a la ley, el estatuto o reglamento. Puede objetarse tanto una decisin de la asamblea como una resolucin del rgano de administracin;

2) la intervencin de su administracin cuando se hayan adoptado resoluciones ilegales por annimas que requieren dinero o valores del pblico, o cuando tratndose de annimas cerradas o comprendidas en el artculo 299 por su capital, esa medida sea necesaria en resguardo del inters pblico; 3) la disolucin y liquidacin de la sociedad. La disolucin, si se trata de algunos de los casos contemplados en los incisos 3, 4, 5, 8 y 9 del artculo 94 y la liquidacin en el caso de vencimiento del trmino de duracin de la sociedad. h) Responsabilidad de directores y sndicos (Art. 305) Art. 305.- Responsablidad de directores y sndicos por ocultacin. Los directores y sndicos sern ilimitada y
solidaramente responsables en el caso de que tuvieren conoejiniento de alguna de las circunstancias previstas en el artculo 299 y no lo
comunicaren a la autoridad de contralor. En el caso en que hubieren eludido o intentado eludir la fiscalizacin de la autoridad de contralor los responsables sern pasibles de las

sanciones que determina el inc. 3 del artculo 302.

Cuando tuvieran conocimiento de la existencia de alguna de las circunstancias previstas en el artculo 299 que determina la aplicacin del sistema de "fiscalizacin permanente" y no lo comunicaran a la autoridad de control, sern juzgados responsables en forma ilimitada y solidaria y, adems, pasibles de multa. i) Recurso de apelacin (Arts. 306 y 307)

Art. 306. - Recursos. Las resoluciones de la autoridad de contralor son apelables ante el tribunal de apelaciones competente en materia comercial.
Art. 307.- Plazo de apelacin. La apelacin se interpondr ante la autoridad de contralor, dentro de los cinco das de notificada la resolucin. Se sustanciar de acuerdo con el artculo 169. La apelacin contra las sanciones de apercibimiento con publicacin y multa ser concedida con efecto suspensivo.

Las resoluciones de la autoridad de control son apelables ante la Cmara de Apelaciones en lo Comercial. La apelacin se interpondr ante la misma autoridad de control, dentro de los cinco das de notificada la resolucin recurrida. La apelacin debe ser fundada y la autoridad la elevar a la Cmara dentro de los cinco das siguientes. En los casos de sanciones de apercibimiento con publicacin y de multa, la interposicin del recurso suspende la ejecucin de la sancin. 275. INSPECCION GENERAL DE JUSTICIA (ley 22.315) a) Aplicacin de la ley La referida ley se aplica a la Capital Federal, nicamente. b) Registro Pblico de Comercio La Inspeccin General de Justicia tiene a su cargo dicho registro. Organiza y lleva el registro; inscribe en la matrcula a los comerciantes y auxiliares de comercio; inscribe los contratos dc sociedad comercial y sus modificaciones y la disolucin y liquidacin de ellas. La Inspeccin General de Justicia lleva el Registro Nacional de Sociedades por Acciones y el Registro Nacional de Sociedades Extranjeras. Adems de los registros nacionales de asociaciones y fundaciones. c) Competencia judicial Son de competencia judicial el conocimiento y decisin de las oposiciones a las inscripciones (art. 39, Cd. de Comercio), los que versen sobre inscripcin de autorizaciones para ejercer el comercio a menores de edad (art. 12, Cd. de Comercio) y las cuestiones relativas a inscripcin de corredores de comercio (art. 110, Cd. de Comercio). Asimismo son de competencia judicial las cuestiones que versen sobre derechos subjetivos de los socios con respecto a la sociedad comercial. d) Facultades La Inspeccin tiene las facultades siguientes: 1) requerir informacin y documentacin a las sociedades; 2) realizar investigaciones e inspecciones, revisar libros y documentos y pedir informes a las autoridades responsables de las sociedades, su personal y a terceros; 3) recibir y sustanciar denuncias de los interesados que reclamen el ejercicio de las funciones de fiscalizacin; 4) formular denuncias ante la justicia y autoridades administrativas y policiales, cuando los hechos de que tomara conocimiento pudieran dar lugar a la accin pblica; 5) solicitar directamente a los Agentes Fiscales el ejercicio de las acciones pertinentes en casos de

violacin o incumplimiento de normas legales de orden pblico; 6) requerir el auxilio de la fuerza pblica; allanamiento de domicilio y clausura de locales; secuestro de libros y documentos, mediante solicitud al juez competente; 7) declarar irregulares o ineficaces los actos sometidos a su fiscalizacin, cuando sean contrarios a la ley, estatutos o a los reglamentos. e) Sanciones La Inspeccin tiene facultades sancionatorias, pudiendo aplicar penas a las sociedades por acciones, a sus directores, sndicos y administradores y a toda persona o entidad que no cumpla con la obligacin de proveer informacin, suministre datos falsos o de cualquier manera infrinja las obligaciones que les impone la ley, el estatuto o los reglamentos o dificulte el desempeo de sus funciones de fiscalizacin. Quedan fuera de su competencia aquellas sociedades sometidas al control de la Comisin Nacional de Valores. Las sanciones para las sociedades por acciones y las sociedades constituidas en el extranjero, son las establecidas en el artculo 302 de la L.S. 1) Sociedades extranjeras Respecto de las sociedades constituidas en el extranjero la Inspeccin tiene funciones de control del cumplimiento de los requisitos para su actuacin en el pas (art. 118, LS.); y de fiscalizacin permanente de su funcionamiento, disolucin y liquidacin de las agencias y sucursales en el pas. g) Recursos Contra las resoluciones de la Inspeccin General de Justicia cabe el recurso de apelacin ante la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial de la Capital Federal cuando se refieran a comerciantes y a sociedades comerciales. El recurso debe interponerse fundado ante la Inspeccin, dentro de los 15 das de notificada la resolucin que se impugna. Las actuaciones sern elevadas a la Cmara por la Inspeccin General.
276. COMISION NACIONAL DE VALORES

(leyes 17.811 y 22.169)

a) Aplicacin de la ley La Comisin Nacional de Valores tiene competencia en forma exclusiva y excluyente respecto de las sociedades por acciones que hagan oferta pblica de sus ttulos valores. b) Exclusin Se excluyen de su competencia los trmites referidos a la constitucin de esas sociedades que continuarn siendo de competencia de la Inspeccin General de Justicia. c) Alcance de la fiscalizacin La Comisin tiene facultades exclusivas y excluyentes respecto a: 1) prestar conformidad administrativa con relacin a las reformas estatutarias que realicen las sociedades bajo su control; 2) fiscalizar toda variacin de capital, disolucin y liquidacin de dichas sociedades; y 3) fiscalizar permanentemente el funcionamiento de las sociedades. d) Cese de dicho control La competencia de la Comisin Nacional de Valores cesar cuando las sociedades cesen definitivamente de hacer oferta pblica de sus ttulos valores. e) Aplicacin de las normas de la ley 17.811 La Comisin tiene las siguientes funciones conforme a dicha ley: 1) autorizar la oferta pblica de ttulos valores; 2) asesorar al Poder Ejecutivo Nacional sobre el pedido de autorizacin para funcionar que efecten las bolsas de comercio cuyos estatutos prevean la cotizacin de ttulos valores; y los mercados de valores; 3) llevar el libro de inscripcin de los agentes de bolsa; 4) llevar el registro de las personas fsicas y jurdicas autorizadas a efectuar oferta pblica de ttulos valores; estableciendo las normas a que deben ajustarse esas personas y quienes acten por ellas; 5) aprobar el reglamento de las bolsas y mercados de valores; 6) fiscalizar el cumplimiento de las normas legales, estatutarias y reglamentarias por las sociedades y personas sometidas a su control. La Comisin tiene facultades amplias para poder cumplir sus funciones de fiscalizacin y control, pudiendo requerir el auxilio de la fuerza pblica, iniciar acciones judiciales y denunciar la comisin de

delitos y constituirse en parte querellante. Puede aplicar sanciones de apercibimiento, multa, suspensin de hasta dos aos para efectuar oferta pblica de ttulos valores y de prohibicin de oferta pblica de ellos. Las resoluciones de la Comisin son recurribles ante la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial de la Capital Federal o Cmara Nacional de Apelaciones en lo Federal, en el interior del pas.

277. SOCIEDADES ANONIMAS CON PARTICIPACION ESTATAL MAYORITARIA

a) Extensin del rgimen comn (Art. 308) Art. 308. Caracterizacin. Requisito. Quedan comprendidas en esta seccin las sociedades annimas que se constituyan cuando el
Estado nacional, los
Estados provinciales, los municipios, los organismos estatales legalmente autorizados al efecto, o las sociedades annimas sujetas a este rgimen sean propietarios en forma individual o conjunta de acciones que representen por lo menos el cincuenta y uno por ciento del capital social y que sean suficientes para prevalecer en las asambleas ordinarias y extraordinarias.

La ley 19.550 establece que estas sociedades, que luego precisaremos, no quedan comprendidas en el rgimen comn de las annimas que hemos analizado, sino que les sern aplicables estas normas especiales. b) Sociedades comprendidas Quedan comprendidas en este supuesto las sociedades annimas cuando el Estado, nacional, provincial o municipal, posea el cincuenta y uno por ciento, por lo menos, del capital social y siempre que con esa tenencia accionaria pueda prevalecer en las asambleas ordinarias y extraordinarias. Tambin si ese capital lo posee otra sociedad de capital estatal mayoritario. c) Directores y sindicos (Arts. 310y 311)

Art. 310. - Incompatibilidades. Se aplican las prohibiciones e incompatibilidades establecidas en el artculo 264, excepto el inc. 40
Cuando se ejerza por la minora el derecho del artculo 311 no podrn ser directores, sndicos o integrantes del consejo de vigilancia por el capital privado los funcionarios de la Administracin Pblica. Art. 311. - Remuneracin. Lo dispuesto en los prrafos segundo y siguientes del artculo 261 no se aplica a la remuneracin del directorio y del consejo de vigilancia. Directores y sndicos por la minoria. El estatuto podr prever la designacin por la minora de uno o ms directores y de uno o ms sndicos. Cuando las acciones del capital privado alcancen el veinte por ciento del capital social tendrn representacin proporcional en el directorio y elegirn por lo menos uno de los sndicos. No se aplica el artculo 263.

Rigen para la designacin de directores y sndicos de estas sociedades las inhabilidades e incompatibilidades establecidas en la ley para lOS directores y sndicos de la annima comn (arts. 264 y 286), con la lgica excepcin de la causal de incompatibilidad referida a los funcionarios pblicos (art. 264, inc. 4) cuya razn de ser desaparece en el caso de una sociedad estatal. El estatuto puede prever la actuacin de directores y sndicos poir la minora y deber preverlo cuando el capital privado alcance al veinte por ciento del capital social, en cuyo caso tendrn una representacin proporcional en el directorio y elegirn, por lo menos, un sndico. Expresa el artculo 311 que no ser de aplicacin el sistema de "voto acumulativo", lo que es
lgico si se ha garantizado la representacin del capital privado minoritario.

d) Variaciones en 'a composicin del capital (Arts. 309,312 y 313)

Art. 309. - Inclusin posterior. Quedarn tambin comprendidas en el regimen de esta seccin las sociedades anmmas en las que se renan con posterioridad al contrato de constitucin los requisitos mencionados en el artculo precedente, siempre que una asamblea especialmente convocada al efecto as lo determine y que no mediare en la misma oposicin etpresa de algn accionista. Art. 312. - Modificaciones al rgimen. laas modificaciones al rgimen de la sociedad annima establecidas por esta seccin dejarn de aplicarse cuando se alteren las condiciones previstas en el artculo 308. Art. 313. - Situacin mayoritaria. Prdida. Cuando en el contrato de constitucin de estas sociedades se e'presa el propsito de mantener la prevalencia del Estado nacional, los Estados provinciales, o dems entes enunciados en el artculo 308, cualquier enajenacin de acciones que importe la prdida de la situacin mayoritaria deber ser autorizada por ley. El estatuto contendr las normas necesarias para impedir que por nuevas emisiones se altere esa mayora.

Una sociedad puede nacer como annima con participacin estatal mayoritaria o bien puede producirse dicha situacin con posterioridad a la constitucin. Puede ocurrir tambin que nazca as y despus disminuyera la participacin estatal en el capital. Todas estas situaciones estn previstas en las normas referidas. Si la sociedad nacida con capital estatal mayoritario cambiara de carcter (por venta de las acciones por parte del Estado o por no haber ste suscripto aumentos de capital autorizados) dejarn de aplicarse estas normas especiales y la sociedad se regir por las normas comunes. A la inversa si el Estado adquiere con posterioridad a la constitucin de la sociedad, el paquete de acciones mayoritario, la sociedad pasar a ser regida por estas normas especiales. Finalmente se contempla el caso especial que el contrato de constitucin contenga la declaracin que el estado

mantendr la mayora del capital. En tal supuesto cualquier enajenacin de acciones que importe la prdida de la situacin mayoritaria requerir la sancin de una ley. e) Liquidacin y quiebra de la sociedad (Art. 314)
Art. 314.- Liquidacin. Esta sociedad no puede ser declarada en quiebra. La liquidacin ser cumplida por la autoridad administrativa que designe el Estado.

Estas sociedades no pueden ser declaradas en quiebra, y tampoco pueden pedir su concurso preventivo. La liquidacin, en su caso, estar a cargo de la autoridad administrativa que designe el Estado.

278. SOCIEDADES DE ECONOMIA MIXTA (D.L. 15.M9/46)

a) Concepto Es la sociedad formada por personas jurdicas (fsicas o colectivas) privadas y el Estado nacional, provincial o municipal, para la realizacin de alguna actividad econmica. El creciente intervencionismo estatal producido en todo el mundo a partir de la Primera Guerra Mundial, determin la actuacin del Estado en el campo econmico, principalmente en los sectores de servicios pblicos y en industrias vinculadas a la defensa nacional o de gravitante importancia en la economa. As es como se produjeron nacionalizaciones de empresas en la actividad bancaria, acero, minas, y los servicios pblicos: ferrocarriles, telfonos, servicios elctricos, etctera. Ello ocurri en Irigiaterra, en 1944/45; en Francia, 1944/46; en Holanda; en Australia; y en el resto de pases que conservaban un sistema econmico predominantemente capitalista basado en la empresa pnvada. b) Antecedentes Las sociedades de economa mixta representan un paso intermedio entre la empresa privada y la actuacin del Estado en la economa. Los servicios pblicos y aquellas actividades de inters pblico pueden ser atendidos por el Estado, directamente, o bien otorgadas en concesin a particulares. Esta sociedad representa el punto intermedio entre esas situaciones. Zavala Rodrguez'3 cita como antecedente nacional la ley 12.161 de 1935 donde se previ ya "la sociedad mixta". 23 ZAVALA RODRfGUE2, op. cit, T. 1, pg. 512, nro. 972. En 1946 se sancion el D.L. 15.349, ratificado por ley 12.962, donde se consagr en el pas el rgimen legal de estas sociedades. La Ley de Sociedades comerciales de 1972 estableci en el artculo 372 la aplicacin de sus disposiciones a estas sociedades en cuanto no sean contrarias a sus propias reglas. Con la reforma de la ley 22.903 ese precepto est contenido en el artculo 389, segn el texto ordenado por el Decreto 841/84. c) Caracterizacin

El artculo 1 del D.L. 15.349/46 establece que se denomina sociedad de economa mixta la que forma el Estado nacional, provincial o municipal o las entidades administrativas autrquicas, por una parte, y los "capitales privados" por la otra. Indudablemente que se ha incurrido en un grave error jurdico como lo sealara oportunamente Cmara24. El derecho no regula contratos entre personas por un lado y cosas por la otra. La sociedad es un contrato y por ende una relacin jurdica entre personas. Por lo tanto esa referencia a "capitales privados" debe sustituirse por la de personas privadas. La sociedad tendr por objeto la satisfaccin de necesidades de orden colectivo o la implantacin, el fomento o el desarrollo de actividades econmicas. d) Foma jurdica

La sociedad puede adoptar la forma de persona de derecho pblico o privado, segn la finalidad que se proponga al constituirse. El desarrollo de una actividad donde predomine el "bien pblico" como objetivo central, o el fomento, la investigacin vinculada a actividades econmicas, determinar la adopcin de una forma de derecho pblico; pero el ejercicio de una actividad comercial deber conducir a Ia formacin de una empresa comn y la adopcin de una forma jurdica de derecho privado. Se plantea en esta segunda situacin si en tales supuestos la sociedad puede adoptar un "tipo social" distinto a los regu24 CMARA, Hctor, Sociedades de Economa Mista, Buenos Aires, 1954, pg. 6. lados en la Ley de Sociedades comerciales 25. Estimamos que no corresponder sino adoptar uno de los "tipos sociales" regulados por la ley, y tal conclusin se desprende, precisamente, de lo prescripto en el artculo 389, L.S. Existen en el pas varios "bancos provinciales" que son sociedades de economa mixta: casos de los Bancos de Mendoza, Banco de Entre Ros; antes fue el Banco de la Provincia de Buenos Aires; empresas como Somisa (Sociedad Mixta Siderrgica Argentina); etctera. e) El aporte estatal

El aporte del Estado puede consistir, segn la ley, en dinero, ttulos pblicos, en especie; pero tambin puede estar representado por la concesin de un pvilegio de exclusividad o monopolio; exencin imposiliva; proteccin fiscal; compensacin de riesgos; garantas de inters al capital invertido por los particulares: primas y

subvenciones; aporte tecnolgico; anticipos financieros y concesin de bienes en usufructo. El aporte privado no est reglado en la ley, pero la extensin a estas sciedades de las normas de la Ley de Sociedades comerciales determina la aplicacin de las reglas generales all consagradas. La adopcin de algn "tipo social" har aplicables sus normas especficas. 1) Nmero de SOcOS

La ley declara que la sociedad se constituir con cualquier nmero de socios. De modo que ser aplicable lo dispuesto en el artculo 1, L.S. siendo suficiente la existencia de dos socios. El Estado y una persona jurdica privada (sea fsica o colectiva). La ley no excluye la sociedad con personas fsicas. g) Exigencia de participacin estatal en los rganos sociales

El presidente de la sociedad, el sndico (o los sndicos si fuera una sociedad del artculo 299) y por lo menos un tercio de los miembros del directorio deben ser nombrados por el Estado y lo
25 Ponencia del Dr. KESELMAN, en el Tercer Congreso sobre "Aspectos Jurdicos de las Entidades Financieras", Rosario, 1984.

representarn en la sociedad. Tales nombramientos deben recaer en argentinos nativos (art. 7Q). La ley otorga al presidente o al representante estatal que lo reemplace, facultad de vetar las resoluciones del directorio y an de la asamblea de accionistas, cuando ellas fueran contrarias a la ley o al estatuto de creacin de la sociedad, o puedan comprometer "las convenienclas" del Estado vinculadas a la sociedad. En tal caso la ley prev que la resolucin vetada debe ser remitida a la autoridad administrativa superior de la administracin pblica asociada para que se pronuncie en definitiva sobre la confirmacin o revocacin del veto, quedando entretanto en suspenso la resolucin de que se trate. La autoridad tiene veinte das para pronunciarse y si el veto no fuera confirmado en ese plazo, se tendr por revocado el mismo y por vlida la resolucin impugnada. Si el veto se fundara en violacin de la ley, las personas privadas pueden recurrir a la justicia para una decisin definitiva (art. 8Q). Esta norma otorga una caracterstica fundamental a estas sociedades y confiere un fuerte privilegio al Estado como socio en ellas. Los representantes estatales tienen la responsabilidad que la Ley de Sociedades comerciales confiere a los administradores y representantes sociales. El Estado no responde por los actos de ellos. h) Limitacin de la responsabilidad estatal El Estado limita su responsabilidad al aporte efectuado y adems, como vimos, tampoco responde por los actos de sus representantes nombrados en la sociedad. i) Quiebra y disolucin

Otra caracterstica de estas sociedades es que no pueden ser declaradas en quiebra (art. 11). Pueden ser disueltas, conforme las reglas comunes (art. 94, L.S.).

279. SOCIEDADES DEL ESTADO (ley 20.705)

a) Concepto Son sociedades del Estado aquHas que constituyan el Estado nacional, los Estados provinciales, los municipios y los orga nismos estatales legalmente autorizados al efecto, con exclusin de toda participacin de capitales privados. b) Caractersticas

1) Pueden ser unipersonales (del Estado nacional exclusivamente; del Estado provincial exclusivamente; o admitir la participacin de ms de una persona jurdica pblica estatal); 2) respecto a su constitucin y funcionamiento se rigen por las normas de las sociedades annimas, en cuanto resultaran compatibles con la ley 20.705 y sin admitir la aplicacin del artculo 31, ley 19.550, sobre limitaciones en las participaciones en otra sociedad; 3) no pueden transformarse en sociedades annimas con participacin estatal mayoritaria, ni admiten la incorporacin de capital privado; 4) el capital se representa por certificados nominativos, negociables slo entre las personas pblicas estatales;
5) no pueden ser declaradas en quiebra. Para resolver la liquidacin se requerir de una ley que la autorice; 6) no son de aplicacin a estas sociedades las leyes de contabilidad, de obras pblicas ni de procedimiento administra tivo. Ello en razn de regirse, en principio, por las normas de las sociedades annimas; 7) los directores estn sometidos al rgimen de incompatibilidades regulado en el artculo 310, primera parte, de la L.S. referido a los directores de las sociedades annimas con participacin estatal mayoritaria.

NOTAS A LA OCTAVA EDICION

1. JUR!SPRUDENCM
En este captulo incorporamos los siguientes faHos que estimamos de importancia a los efectos de un mayor esclarecimiento de los temas en l desarrollados.

A) DE LAS ASAMBLEAS
239. CARACTERIZACION

Las asambleas de las sociedades son las reuniones de accionistas convocados conforme la ley y a los estatutos para

resolver las cuestiones previstas por aquellos o los asuntos indicados en la convocatoria. Cin. Civ. y Com., San Isidro, Sala 1, 16-III-1993, "Zanardi, R. N.y otro c. Independencia SA.", DJ., 1994-2-39; L.L., Repertorio LIV-1994, pg. 2028.
240. CLASES DE ASAMBLEAS (Arts. 234, 235y 250) 1. La Ley de Sociedades, si bien adopta el criterio de otorgar a la asamblea ordinaria una competencia limitada

(art. 234) y a la asamblea

extraordinaria la posibilldad de conocer en "todos los asuntos que no sean de competencia de la asamblea ordinaria, la modificacin del estatuto y, en especial", los indicados en los incisos 1 a 7 del artculo 235, se ha reconocido doctrinariamente la factibilidad de la reunin de una asamblea mixta, a efectos de tomar decisiones de competencia de la asamblea general ordinaria, por una parte, y de competencia de la asamblea extraordinaria por la otra. De manera tal, que se requerir para decidir cada asunto el qurum y mayora exigida segn su naturaleza, y no reunidos para determinado asunto, para considerar ste se proceder a la segunda convocatoria. 2. La circunstancia de que en una asamblea extraordinaria se haya tratado y decidido materia propia de la asamblea ordinaria no puede invalidar lo resuelto, ya que al obtenerse el qurum exigido por el artculo 244 de la ley 19.550 se cumplimenta el que exige el artculo 243, mxime si en ningn momento se impugnaron el qurum y la mayora con que se adoptaron las decisiones en el acto asambleario. Cm. Nac. Com., Sala B, 6-XII-1982, "De Carabassa, Isidoro c. Canale SA. y otra", L.L., 1983-B, pgs. 353 a 493.

1. Compete a la asamblea societaria distribuir las utilidades, y aun es entendido generalmente - o al menos as es practicado - que le compete "capitalizaras" y entregar como sustitutivo del medio legal de pago (que es el dinero), acciones cuya integracin se supone cancelada mediante aquella capitalizacin. Cm. Nac. Com., Sala D, 23-XII-1981, "Sichel, Gerardo F. c. Massuh, SA.", L.L., 1983-B, pg. 493.
242. CONVOCATORIA (Arts. 236 y 237)

Vicios de la convocatoria 1. Si el accionista, a pesar de los defectos de la convocatoria, tuvo conocimiento de la asamblea y asisti a la misma, en la que no se adopt ninguna medida contraria a la ley, al regiamento o a los estatutos, resulta irrelevante discurrir acerca de la entidad del vicio de la convocatoria. Z La omisin en la publicacin en el Boletn Oficial de un punto del orden del da no acarrea la nulidad absoluta de la asamblea, si a pesar de tal deficiencia los accionistas concurrieron al acto, pues en tal caso los vicios han quedado purgados y protegidos los intereses tutelados con las formalidades legales, lo cual constituye una simple aplicacin del artculo 1047 del Cdigo Civil. Cm. Civ. y Com., Rosario, Sala 1, 17-11-1994, "Malpiedi, Edemondo B. c. Ferraris y Ca. SA.", L.L., 16-III1995.

Convocatoria judicial Los recaudos formales para la procedencia de un pedido de convocatoria judicial a asamblea son: a) que quien la solicita revista la calidad de accionista; b) que su tenencia accionaria alcance un mnimo del 5% del capital social; y c) que se haya requerido infructuosamente al directorio la convocatoria y que haya transcurrido el plazo previsto en el artculo 236 de la ley societaria, sin que dicho rgano atendiera la peticin. La eventual existencia de inter6s contrario en cabeza de un socio, en alguna o algunas de las cuestiones incluidas directa o indirectamente en el orden del da que debe considerar la asamblea no constituye un impedimento para ej ejercicio de la facultad que la ley de sociedades acuerda al socio en su artculo 236. El socio que tiene intereses contrarios en las aludidas cuestiones no podr votar en la mencionada asamblea respecto de dichos aspectos, pero nada le impide solicitar la convocatoria a reunin de socios para que esas materias sean tratadas. Cm. Nac. Com., Sala C, 25-VI-1993, "Mazzini, Gustavo y otros c. Industrias Elastom SA.", L.L., 1994-A, pg. 337; E. D., 158-646. Convocatoria en caso de quiebra Siendo la quiebra tan slo una causal de disolucin de la sociedad (art. 94, inc. 6, L.S.) no produce su extincin, sta conserva su personalidad y estructura orgnica y contina rigindose por las normas correspondientes a su tipo (art. 101, L.S.), por lo que no procede que la convocatoria a asamblea la haga el juez de la quiebra, sino que debe ser realizada de conformidad con los mecanismos previstos en la ley de la materia. Cm. Nac. Com., Sala E, 19-XI-1991, Ficha nro. 13.462, "Banco Oddone SA. siquiebra", ReNrtoo de Junspndencia de la Cmara Comercial. Convocatoria judicial Si por asamblea general ordinaria y extraordinaria, debidamente inscripta en el Registro Pblico de Comercio, se decidi la liquidacin de una sociedad por agotamiento del objeto social' facultando al directorio constituido en

comisin liquidadora, a proceder a la concrecin de esa etapa mediante la venta de los iiimuebles integrantes de la sociedad, transcurridos 40 aos, sin que tal comisin cumpliera su cometido, es procedente la convocatoria judicial de accionistas, solicitada por quien acredita ser socio y uno de l?s directores que componan la comisin liquidadora (en el caso, eran siete directores, cuatro de los cuales ya fallecieron segn constancias de autos, no sabindose nada de los otros dos), toda vez que es el remedio ms idneo a tal fin, no es de aplicacin al caso el artculo 236, L.S., en cuanto a la exigencia del 5% del capital social, dado que sta se refiere exclusivamente a la sociedad annima, sino el artculo 102, L.S., aplicable a todo tipo de sociedad, y no hace alusin a un porcentaje determinado, facultando a cualquier socio "a hacer el pedido". Cm. Nac. Com., Sala C, 5-111-1993, Ficha nro. 16.158, "Menndez Behety, Fernando s/sum.", ReNrtoo de Jurisprudencia de la Cmara ComerciaL Publicaciones La publicacin de edictos.es la forma legal de convocatoria para los accionistas, insustituible y obligatoria para la sociedad, sin que pueda suplirse por otra forma de notificacin. Ello as, no puede pretenderse que se aplique un rgimen de notificacin diferenciado para la convocatoria a asambleas de las sociedades annimas, por el solo hecho de que sta sea a su vez una sociedad de familia. La sociedad o sus administradores y sndico no se hallan obligados a citar especial y personalmente a sus accionistas para anoticiarlos del funcionamiento de la asamblea, por el solo hecho de que se encuentre abierto el sucesorio de uno de ellos, ni menos an estn obligados a comparecer ante el juez de la sucesin a tales electos, pues ninguna norma o mandato jurdico les impone semejante precaucin, por lo que su omisin no puede considerarse ilcita. El hecho de que uno o varios de los directores de la sociedad demandada sean coherederos de las actoras, no implica que, en tanto administradores de la sociedad, les incumba la denuncia de las asambleas a celebrarse en el juicio sucesorio del causante, ni tampoco el depsito de las acciones de que ste era titular, pues estas gestiones resultan ajenas a sus obligaciones como integrantes del rgano de administracin y ciertamente extraas a la actividad y objeto social de la demandada. Cm. Nac. Com., Sala C, 29-X-1990, "Schillaci, Irene M. y otra c. Establecimiento Textil San Marcos SA.", L. L., 1991-E, pg. 109, con nota de Graciela Medina; E.D., 141-305.
243. FORMACION DE LA ASAMBLEA (Arts. 238,239,240,242 y 243)

Acreditacin de la calidad de accionista

La calidad de socio se acredita - en principio - con la exhibicin de las acciones, sus certificados o resguardos bancarios y si bien cuando el

documento se pierde o se destruye la ley ha previsto un rgimen de cancelacin en los artculos 746 a 765 del Cdigo de Comercio, la inobservancia de este especial procedimiento (por ejemplo, las acciones depositadas en la sociedad emisora se encuentran retenidas indebidamente), no obsta a que el accionante puede demostrar tal calidad por otros medios. Cm. Nac. Com., Sala A, 28-XII-1990, Ficha nro. 11.523, "Cristiani, Norma Nen, c. Cristiani SA.I.C. e 1. y otros sinulidad de asamblea, restitucin de acciones, cancelacin de suscripciones y remocin del directorio", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial; R.D. C. O., ao 23, 1990, pg. 788. Si bien la calidad de socio se acredita - en principio - con la exhibicin de las acciones, sus certificados o resguardos bancarios pudiendo acudirse en caso de que los documentos se pierdan o se destruyan al rgimen de la cancelacin, la inobservancia de este procedimiento no obsta a que el accionante pueda demostrar tal calidad por otros medios. Cm. Nac. Com., Sala A, 29-XI-1991, Ficha nro. 13.507, "Illescas, Hilda c. Grimaldi de Illescas, Josefina s/ord.",
Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial.

Suspensin de la celebracin
No procede suspender la celebracin de las asambleas de las sociedades annimas porque implicara privar a estas

ltimas de formar voluntad sobre los puntos del orden del da establecido. Si la mencionada voluntad fuese formada irregularmente o decidiese en forma contraria a la ley, los reglamentos y el estatuto, de ello se seguirn las consecuencias que en derecho correspondan, pero no puede impedirse esa actuacin de toma de decisiones, paralizando la gestin social. Cm. Nac. Com., Sala D, 3-VIII-1992, "Col, Bernardo A. c. Gmez, Carlos A.", L.L., L, 1994-900; L.L., Repertorio
LIV-1994, pg. 2028. 245. VOTACION (Arts. 241 y 248)

La decisin de la asamblea requiere para su validez el cumplimiento de determinados requisitos formales y sustanciales; lo ltimo apunta a la legitimacin de los socios presentes, para hacer uso del derecho al voto. La inhabilidad para votar se sustenta en que el voto debe ser emitido en inters de la sociedad, no para satisfacer un inters personal del socio que est en pugna con aqul. As, el director o gerente que vota aprobando su propia gestin contra toda regia de tica y buena fe, se convierte en juez de su propia conducta. Acta en inters propio y no de la sociedad, condicin esencial para la validez del voto, en virtud del principio establecido en el artculo
248, L.S.

Carn. Nac. Com., Sala B, 2-XI-1992, Ficha nro. 15.148, "Bado, Roberto F. c. Barraca Luna S.R.L. s/sum. y Bado,
Roberto F. c. Pereira, Gustavo C. y otros s/ord.", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial. 1. No existe transgresin a la norma del artculo 241, L.S., en el supuesto de que los votos favorables a la

ratificacin de la gestin del directorio hayan sido emitidos por los directores actuantes en el ejercicio en consideracin - ex-directores al tiempo de la asamblea-, si fueron efectuados en su carcter de mandatarios de los acciomstas, socios no directores en el periodo considerado. 2. Si bien tales votos son materialmente dados por los mandatarios ex-directores, jurdicarnente los mismos provienen de sus mandantes, siendo que la diferenciacin puede parecer un tanto ficticia, jurdicamente es vlida pues constituye una derivacin de la previsin del artculo 1946 del Cdigo Civil. Cm. Nac. Com., Sala D, 19-IX-1990, "Inchauspe, Arnaldo G. c. Atar SA. (Criadero de semillas> 5/sumario",
Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial. Lo dispuesto por el artculo 248 de la ley 19.550 est referido a la proteccin del 'interes social", sea el de la minora, sea el de la mayora. Y con referencia a lo decidido por la asamblea de la sociedad absorbente, en el caso de fusin, dicha proteccin est dirigida a la concentracin horizontal o vertical de las empresas que se fusionan en beneficio de la incorporante, salvo que se demuestre la existencia de un inters extra-social en quienes con su voto aprueban el compromiso de fusin. No acreditado dicho inters extrasocial, queda descartada la impugnacin por conflicto de intereses, aun cuando los impuguantes no exhiban ellos tambin un inters 1. extrasocial (cotizacin bolsa, especulacin), por cuanto priva la decisin de la mayora que aprob la fusin.

2. El anlisis del artculo 248 de la ley 19.550 lleva a concluir que no existe en dicha norma una sancin de nulidad fundada en el conflicto de intereses que invalide la decisin asamblearia. La falta
de abstencin de voto del accionista que se encuentra en tal situacin de conflicto tiene como sancin, propia y especfica, la responsabilidad del socio por los daos y perjuicios cuando sin su voto no se hubiera logrado la mayora necesaria para una decisin vlida, debiendo descartarse la aplicacin del artculo 251 de la ley citada. Cm. Nac. Com., Sala B, 6-XII-1982, "De Carabassa, Isidoro c. Canale SA. y otra", L.L., 1983-B, pgs. 353 a 493.
246. RESOLUCIONES

O ACUERDOS DE LA ASAMBLEA: MAYORIAS (Art. 244) 1. El concepto de abuso de derecho se identifica, en materia societaria y con relacin a las asambleas, con el abuso de mayora; ms precisamente, tratndose de decisiones asamblearias en las sociedades, el abuso de mayora es lo que constituye abuso de derecho. 2. El abuso de mayora - configurativo de abuso de derecho en materia de decisiones asaanblearias en las sociedades - existe cuando se produce la ruptura de la igualdad entre todos los accionistas, pero es necesario adems que haya sido provocada intencionalmente, y la intencin culpable existir cuando se tenga conciencia de obtener una ventaja personal en forma directa o por persona interpuesta. 3. Existe abuso de derecho en materia de decisiones asamblearias en las sociedades, cuando la mayora responde a un inters personal y, como consecuencia de su voto, la decisin concreta dicho inters en perjuicio del inters social o del de los dems socios. Cm. Nac. Com., Sala B, 6-XII-1982, "De Carabasaa, Isidoro c. Canale SA. y otra", L.L., 1983B, pgs. 352 a 493.
247. ACTA DE LA ASAMBLEA (Art. 249) Las deficiencias formales que se imputan a las actas de asamblea extraordinaria no obstan a que las mismas sean valoradas como instrumentos idneos de comprobacin de la existencia de decisin social sobre la revocacin del mandato oportunamente conferido. Cm. Nac. Com., Sala C, 29-IV-1991, "Beraja, Salomn y otra c. Beraja, David y otros", L.L., L, 1991-B, pg. 1583; L.L., Repertorio LI-1991, pg. 1617.
El acta de la asamblea debe reflejar lo acontecido en el acto, el sndico la suscribe no certificando que todo lo ocurrido

resulta adecuado a la ley y al estatuto, ni tampoco importa una renuncia a sus propios derechos, la cual como es conocido no puede presumirse.

La suscripcin del acta por el sndico da cuenta de haber concurrido a la asamblea y que su contenido reflej adecuadamente lo tratado y resuelto en su transcurso. Cm. Nac. Com., Sala E, 23-XI-1992, "Cruz Serrano, Jos c. Viatalca SA.", L.L., L, 1993-A, pg. 757; L.L., Repertorio LIII-1993, pg. 1627. 249. OBLIGATORIEDAD DE SUS DECISIONES (Art. 233) Por ineficaces que resulten los actos asamblearios no es razonable entender que el mandatario al que le han sido revocados los poderes,
pueda esgrimir la representacin societaria para obrar en nombre de la persona ideal y contra aquellos que deben decidir la subsistencia del vnculo. Crn. Nac. Com., Sala C, 29-IV-1991, "Beraja, Salomn y otra c Beraja, David y otros", L.L., L, 1991-B, pg. 1583; L.L., Repertorio LI-1991, pg. 1617.

La obligatoriedad de las decisiones asamblearias que impone el artculo 233, prrafo 3 de la Ley de Sociedades encuentra su lmite cuando son violatorias de la ley, el estatuto o el reglamento y son ataca-dos por las acciones de impugnacin previstas en ese plexo legal. Cn'. Nac. Com., Sala B, 5-x'-1993, "Paramio, Juan M. c. Para-mio, Pascual E. y otros", L.L., L, 1994-A, pg. 1327; DJ., 1994-2-541; JA., 1994-I, pg. 423; E.D., 15&121. 250. IMPUGNACION DE LAS DECISIONES DE LA ASAMBLEA (Arts. 251, 252, 253 y 254) 1. El artculo 251 de la ley 19.550, al otorgar a los accionistas ausentes o disidentes el derecho a impugnar las decisiones de la asamblea, lo hace fundndose en que dicho derecho corresponde al socio impugnante en ejercicio de un derecho subjetivo propio, a fin de que las deliberaciones se tomen conforme a la ley y al acto constitutivo, por lo cual cuando dicho derecho subjetivo resulte lesionado nace para el accionista un derecho subjetivo de carcter subrogatorio para la anulacin de la deliberacin. 2. Si bien la ley 19.550 slo otorga la accin del artculo 251 a los socios ausentes o disidentes, la misma tambin puede ser deducida por el socio presente en la asamblea pero que se abstiene de votar por cuanto no existe voto acumulativo. 3. La accin de impugnacin de decisiones de la asamblea promovida por el socio en los trminos del artculo 251 de la ley 19.550, debe considerarse tambin como accin social, en el sentido que tutelando su inters personal, a los efectos del funcionamiento de la sociedad en la cual est interesado, ejerce un poder de vigilancia que resulta, en definitiva, en beneficio de la persona jurdica. 4. A los fines de la legitimacin para deducir la accin autori7ada por el artculo 251 de la ley 19.550 la calidad de socio del impugnante debe existir al momento de la celebracin de la asamblea que se impugna y quedar ello debidamente acreditado. 5. El derecho de impugnacin de las decisiones de la asamblea, conferido a los accionistas en los trminos del artculo 251 de la ley 19.550 no es un derecho incorporado al ttulo de crdito sino que, por el contrario, es un derecho que surge en el accionista por la lesin de uno o ms de sus derechos y compete al socio sin que tenga influencia el nmero de acciones por l posedas. 6. En cuanto a la legitimacin pasiva respecto de la accin de impugnacin de decisiones de la asamblea, si bien el artculo 251 de la ley 19.550 determina que se promover contra la sociedad, cabe tener presente que en el supuesto especial del artculo 248 de la ley citada - conflicto de intereses - tambin debe demandarse a los accionistas a los que se impute colisin de intereses a fm de evitar una situacin de indefensin. Cm. Nac. Com., Sala B, 6-XII-1982, "De Carabassa, Isidoro c. Canale SA. y otra", L.L., 1983-B, pgs. 353 a 493. Siendo que el artculo 251, L.S., confiere legitimacin a los accionistas que no hubieran votado favorablemente y a los ausentes, la abstencin no es un voto favorable a la decisin aprobada por la mayora necesaria, y es precisamente esa circunstancia la que torna admisible que el socio que se abstuvo pueda ejercer la accin de impugnacin. Cm. Nac. Com., Sala E, 26-VII-1991, Ficha nro. 12.592, "Imbrosciano, Rugo c. Imbrosciano Hnos. SA. 5/5um.", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial. El artculo 251 de la Ley de Sociedades, regula acciones que estn ordenadas al inters de la sociedad; consiguientemente, cuando la norma alude al sndico como sujeto legitimado para promover la impugnacin, se refiere a las decisiones en que se afecten derechos societarios y no los personales o individuales del sndico. Cm. Nac. Com., Sala E, 23-XI-1992, "Cruz Serrano, Jos c. Viatalca SA.", L.L., 1993-A, pg. 757, Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial. La impugnacin de decisiones asamblearias es una accin social ut singuli por lo que, las alegaciones de orden del inters personal de los socios slo sern audibles en la medida en que las decisiones atacadas comprometan el plano de la legalidad sustancial, estatutaria o reglamentaria. En tal sentido, cabe rechazar la accin de nulidad interpuesta por el socio dc un Club de Campo contra la decisin asamblearia por la cual se modific el estatuto de dicha entidad transformndola de sociedad annima en asociacin civil sin fines de lucro, ya que tal modificacin no produjo ningn cambio sustancial en relacin al status orginariamente asumido por el pretensor; habida cuenta de que la adopcin del mencionado tipo societario mercantil encubri, desde el inicio, una configuracin de carcter asociacional no societario, tal como resulta de la declaracin dcl objeto estatutario, relativo al fomento del deporte, que excluye toda obtencin de posibles utilidades. Consecuentemente, la decisin asamblearia impugnada es lcita, en tanto implica una mera continuidad del plexo involucrado en la causa contractual; pues, el vnculo plurilateral que se ha configurado debe ser ubicado, en virtud de la aludida realidad subyacene, dentro del mbito de las asociaciones. Cm. Nac. Com., Sala B, 4-V-1995, "Arce, Hugo c. Los Lagartos Country Club sinulidad de asamblea", E.D., 14-VII-1995. Si del peritaje contable efectuado sobre los libros contables de una sociedad annima surge que sta los lleva en legal forma, y de stos se desprende que no se integr el aumento de capital que corresponda al accionista que promueve la declaracin de nulidad de una asamblea, COrresponde rechazar la impugnacin deducida. Cm. Nac. Com., Sala C, 20-XI-1992, "Moia, Enrique c. Impelco SA.", E.D., 156-100; L.L, Repertorio UV1994, pg. 2027. El ejercicio del derecho de receso le quita al recedente la calidad de accionista y lo ilegitima para impugnar las resoluciones asamblearias, en razn de la incompatibilidad lgica entre el receso y la accin de nulidad de las

resoluciones de los rganos de gobierno de la sociedad. Cm. Nac. Com., Sala A, 8-VII-1994, "Trento, Horacio Ral c. Greiding, Leonardo y otros s/impugnacin decisin de directorio y da-os y perjuicios y Trento, Horacio Ral c. Instituto Argentino de Alergia e Inmunologia SA. sumpugnacin de asamblea", E. D., 27-IV-1995. 1. Est a cargo del accionista impugnante y no en cabeza de la sociedad la demostracin de la irrazonabilidad de la decisin social relativa a la capitalizacin de dividendos. 2. Del hecho de haberse superado el porcentaje previsto por el artculo 261 de la ley 19.550, no se sigue de modo ineluctable que su reduccin sea obligatoria, pues tal forma de retribucin es demostrativa del correlativo desempeo de tareas amparadas y protegidas por el derecho laoral que, como es sabido, prohibe que se reduzcan las remuneraciones. 3. Frente a la interpretacin que se ha hecho de lo dispuesto por el artculo 261 de la ley 19.550, debe la actora impugnante demostrar que la cuarta parte de las ganancias resulta suficiente para abonar las tareas especiales que cumplen los directores. 4. Se ha sostenido que la frase contenida en el artculo 261 de la ley 19.550 "frente a lo reducido de las ganancias no constituye sino una descripcin del supuesto de hecho segn el cual resulta aplicable la norma misma: que la ganancia es reducida cuando la inversin de slo su 25% no basta para la contratacin de comisiones especiales o tareas tcnico-administrativas por parte de sus directores, y en tal sentido, esta interpretacin impone a la accionante la demostracin que ese porcentaje de las ganancias resultaba suficiente para abonar las tareas especiales que cumplen los directores. 5. En materia societaria existe la necesidad de limitar al mnimo, lgicamente posible, la categora de las nulidades absolutas frente a las de anulabilidad. (Del voto del doctor Williams). 6. La impugnacin de la asamblea formulada por la parte actora en lo que respecta a la capitalizacin de utilidades encuadra dentro de las deliberaciones anulables. 7. La actitud asumida por los impugnantes al cobrar de la sociedad las acciones emitidas como consecuencia del aumento de capital social por capitalizacin de utilidades debe ser receptada favorablemente en lo que respecta a los efectos jurdicos previstos por el artculo 1063 del Cdigo Civil, en razn de que significa un acatamiento expreso a la decisin asamblearia impugnada, y al mismo tiempo, se ratifica por el ejercicio de los derechos como accionista, con sustento en las mencionadas acciones emitidas, al concurrir, con incremento de su participacin social, a la asamblea posterior. (Del voto del doctor Williams). Cm. Nac. Com., Sala B, 21-MI-1984, "Saunier, Roberto V. c. La Casa de las Juntas, SA.", L.L., 1985-D, pg. 90. A diferencia de lo que ocurre con otros derechos de minora, no se exige en este supuesto que el accionista o la pluralidad de ellos que impugnen la asamblea por violacin de la ley renan un determinado porcentaje del capital social y esto no es alterado en modo alguno cuando se legisla sobre el voto acumulativo en el artculo 263 de la ley 19.550, pues aqu tampoco se condiciona o hm ita el derecho del accionista minoritario para impugnar sino que, antes bien, se establece imperativamente que el estatuto no puede derogar este sistema de eleccin y aun prohibe que por va de reglamentacin se dificulte su ejercicio. Cm. Nac. Com., Sala C, 20-111-1980, "Schettini, Jos A. c. Gasonera Argentina SA.", E.D., 91-591; L.L., Repertorio XLI-1981, pg. 3072. El plazo de caducidad de la impugnacin que prev el artculo 251 de la Ley de Sociedades, no es aplicable en el caso de nulidad absoluta de la decisin asamblearia, y por ende no empece la accin de nulidad con fundamento en las previsiones del Cdigo Civil. No basta la mera imputacin de resultar determinada asamblea "nula absolutamente", para eludir el plazo de caducidad establecido por el artculo 251 de la Ley de Sociedades. Cm. Nac. Com., Sala D, 13-V-1991, "Cuffia, Jos M. e. La Concordia, Ca. de Segnros SA.", L.L., L, 1991-B, pg. 2153; L.L., Repertorio LI-1991, pg. 1617. 1. El plazo establecido de manera especfica por el artculo 251, es un plazo de caducidad y no de prescripcin, porque en su sentido propio y su alcance, nos conducen al campo del perjuicio funcional de la accin, antes que al de la neutralizacin de los derechos especficos y personales de los socios fiados a su ejercicio, que es la diferencia radical existente entre uno y otro instituto. 2. La ley 22.903 modificatoria de la Ley de Sociedades acort el plazo de caducidad de seis a tres meses, remarcando el sentido de proteccin sistemtica e institucional de las normas que se complementan para asegurar la estabilidad y la seguridad del funcionamiento de las sociedades. 3. El artculo 253, L.S. - que establece un doble mandato, a los directores y a los jueces - slo es comprensible y coherente bajo la hiptesis de caducidad. 4. La caducidad establecida en el artculo 251, L.S., es de fondo, cuyo plazo no se puede suspender ni interrumpir en los perodos inhbiles o en la feria judicial. Cm. Civ. y Com., Baha Blanca, 19-111-1992, "Lpez Cabaas, Omar c. Banco Comercial de Tres Arroyos SA.", E.D., 14-VIII-1992. Los herederos de un accionista que plantean la nulidad de las decisiones asamblearias, fuera del plazo previsto en el artculo 251, L.S., no pueden alegar en su defensa la suspensin de la prescripcin por imposibilidad de obrar en razn de continuar las acciones a nombre del causante y no tener la disposicin de ellas, lo que imposibilit el depsito de los ttulos para ejercitar sus derechos, toda vez que siendo acciones nominativas no era necesario aquel requisito, y tratndose de herederos forzosos que entran en posesin de la herencia desde el da del fallecimiento del causante sin necesidad de investidura judicial (art. 3410, Cd. Civ.), el ejercicio de los derechos de socio no se encuentra subordinado a la mscripcin de la declaratoria de herederos en los registros de la sociedad. Cm. Nac. Com., Sala C, 29-X-1990, "Schillaci, Irene c. Establecimiento Textil San Marco SA. slnulidad de

asamblea", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial Aqullos a quienes la ley legitima para impugnar por nulidad una resolucin asamblearia pueden hacerlo desde el momento en que la misma fue aprobada y no desde que se puso en ejecucin; antes bien, la ley fija un plazo mximo para deducir la accin con lo que, de ser exacta la interpretacin de la recurrente, sera muy sencillo soslayar las acciones de nulidad, bastando que la sociedad no las ponga en ejecucin durante los seis meses que siguen a la clausura de la asamblea o a la publicacin, puesto que posteriormente ya no podra ser impugnada. Cm. Nac. Com., Sala C, 20-111-1980, "Schettini, Jos A. c. Gasonera Argentina SA.", E.D., 91-591; L.L., Repertorio, XLI-1981, pg. 3072. Suspensin preventiva en la ejecucin de la decisin impugnada (art. 252) 1. Dado que existen elementos de juicio que autorizan a conferir algn grado de verosimilitud a la pretensin de suspensin de decisiones asamblearias y que la misma tiende a mantener inalterable el statu quo existente al momento de la resolucin asamblearia impugnada, aparece como prudente el dictado de dicha medida, en tanto con ella no hace sino preservar la utilidad de un eventual pronunciamiento fmal favorable, evitando que se torne ilusorio el resultado buscado por medio del proceso. 2. La medida precautoria de suspensin de las decisiones asamblearias se encuentra prevista especficamente por la Ley de Sociedades en su artculo 252, que tiende a evitar que la futura sentencia a recaer se torne ilusoria por haberse consumado un perjuicio irreparable al ejecutarse una resolucin nula. Dicha medida es de carcter excepcional y restrictiva si se tiene en cuenta que puede no slo lesionar el inters de la sociedad y de los socios, sino de los terceros que contrataron con ella, sobre los cuales no pueden recaer las consecuencias de los problemas internos. (De la sentencia de la. instancia). 3. Existiendo una cierta violacin en el orden interno de la controlante en el otorgamiento del poder para concurrir la asamblea, ya que no habra sido decidido por el directorio en cuanto rgano, como en principio correspondera, y ante la carencia por parte del mandatario de instrucciones concretas para actuar como lo Izizo, podra haber habido un vicio en la representacin que habra afectado el voto mayoritario y, por ende, la regularizacin de la asamblea celebrada, lo que hara procedente la suspensin preventiva de las decisiones all tomadas, de conformidad con lo dispuesto por el artculo 252 de la Ley de Sociedades. (De la sentencia de la. instancia). Cm. Nac. Com., Sala C, 4-V-1994, "Brandes, Pedro c. Labinca SA.", L.L., 30-111-1995. La medida cautelar consistente en la suspensin provisoria de lo decidido en la asamblea general ordinaria de una sociedad annima resulta accesoria de la accin de nulidad articulada contra dicha asamblea, sobre la base de que el voto mayoritario no seria representativo de los legtimos accionistas detentadores de las acciones respectivas. Habida cuenta de dicho carcter accesorio, la mencionada cautela resulta ajena al mbito de inters particular de los accionistas. En efecto, la aludida naturaleza accesoria le otorga el carcter de social uf singul y, por lo tanto slo justificable si la demora en la resolucin definitiva implicara peligro relativo al inters objetivo de la sociedad. Cm. Nac. Com., Sala A, 31-111-1993, "Garaventa, Adolfo F. c. Garaventa Hnos. SA.", L.L., L, 1993-B, pg. 2446; L.L., Repertorio, LIII1993, pg. 1628. La suspensin de la decisin asamblearia en los trminos del artculo 252, L.S., como consecuencia de la insatisfaccin del derecho de informacin de que se halla investido el accionista, respecto de los libros y papeles sociales que sirve de antecedente a los estados contables cuya aprobacin fue sometida a asamblea, es una solucin excepcional que debe reservarse para aquellos supuestos en que no resulta posible solucionar la situacin por otra va. Cm. Nac. Com., Sala C, 21-11-1992, Ficha nro. 13.904, "Manente, G. T. c. Antonio Manente SA. 5/sumario S/inC de medida precautoria", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial. Resulta improcedente la medida cautelar consistente en la suspensin provisoria de lo decidido en una asamblea general ordinaria, pedida por los socios minoritarios a quienes aparentemente - en forma ilegtima, se les habra impedido votar acumulativamente la eleccin del rgano fiscalizador. La medida resulta ajena al mbito de inters particular de los accionantes, atento a su carcter accesorio de la accin de nulidad que le otorga el carcter de social ut singuli y por ello slo justificable en tanto la demora en la resolucin defmitiva implique peligro relativo al inters objetivo de la sociedad. Cm. Nac. Com., Sala A' 27-VI-1990, "Roca, Isabel c. Castelar SA.IA. s/sumario s/inc. de apelacin", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial. 1. Si la demanda se basa en la existencia de un acto societario nulo de nulidad absoluta, no es de aplicacin el artculo 251 de la ley 19.550 sino las normas ordinarias del Cdigo Civil, conforme las cuales tal accin no es susceptible de extinguirse por va de prescripcin. 2. Debe hacerse lugar preventivamente a la suspensin de la ejecucin de la resolucin adoptada por una compaa de seguros en su asamblea que dispuso ampliar el capital mediante su integracin en efectivo, si prima facie la accin no se encuentra prescripta y el aumento en efectivo no aparece razonable ni justificado por existir reservas capitalizables por un monto superior al aumento y encontrarse avanzadas las tratativas de venta de un inmueble que finalmente se concret; circunstancias stas de las que se sigue la aparente falta de necesidad de imponer la integracin del capital en efectivo. (En el caso el tribunal consider configurado tambin el peligro en la demora como insito en los hechos, porque tratndose de acciones al portador su emisin e inmediata negociacin a terceros de buena fe podra ocasionar que una eventual sentencia acogiendo la nulidad pretendida, se tornara ilusoria en cuanto a su cumplimiento). Cm. Nac. Com., Sala de feria, 11-1-1985, "Lucino, Jorge A. J. y otro c. Unin Comerciantes, Ca. de Seguros", L.L., 1985-C, pg. 483.

Contracautela 1. La cuanta de la contracautela debe ser fijada en atencin al importe de los perjuicios posibles que pueda ocasionar la medida cautelar, para el caso de haber sido solicitada sin derecho. 2. La suspensin de ejccucin de la resolucin de la asamblea, prevista en el artculo 252 de la ley 19550 es una va para la proteccin de los derechos de los accionistas minoritarios, por lo cual la contracantela, en razn de la debida garanta a la sociedad, no puede ser tan gravosa que, de hecho, impida la suspensin, si el juez considera que concurren motivos graves que justifican la medida. Cm. Nac. Com., Sala C, 25-X-1978, "Gonzlez Carrera, Luciano c. Cafs, Chocolates Aguila y Productos Saint Hnos. SA.", L.L., 1981-A, pg. 575. Responsabilidad de los accionistas que votaron favorablemente la decisin que se declare nula (art 254) Para hacer efectiva la responsabilidad de los accionistas que votaron favorablemente en cierta asamblea, es menester que las resoluciones asamblearias hayan sido declaradas nulas. Cm. Nac. Com., Sala B, 11-111-1991, "Lpez Goizlez, Manuel c. Beigrano 602 SA. s/ord.", L.L., Repertorio LI-1991, pg. 1618. B) DE LA ADMJNJSTRAUON YREPRESENTA ClON 251. CARACTERIZACION Conforme la adopcin de la teora organicista por la Ley de Sociedades, los administradores no son mandatarios sino funcionarios de la sociedad, ergo no son terceros los que actan sino la sociedad misma y lo hacen con arreglo a las atribuciones conferidas en el acto constitutivo. La distincin precisa y absoluta entre la persona jurdica y sus miembros (art. 39, Cd. Civ. y artculo 22, L.S.), determina que la actuacin de la persona jurdica compromete su propia responsabilidad y no la de los seres humanos, que con sus actos configuran la actividad de aqulla. Cm. Nac. Com., Sala B, 19-111-1990, Ficha nro. 8067, "J. Vzquez Iglesias c. Basterrechea SA. s/sum.", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial 253 BIS. REMOCION No corresponde que un director sea suspendido temporalmente de su cargo por estar en disidencia con la lnea directiva de la sociedad. Cm. Nac. Com., Sala A, 8-VIII-1994, "Trento, Horacio Ral c. Greiding, Leonardo y otros s/impugnacin decisin de directorio y daos y perjuicios y Trento, Horacio Ral c. Instituto Argentino de Alergia e Inmunologa SA. sumpugnacin de asamblea", E.D., 27-IV-1995. 1. La designacin o cesacin de administradores tiene efecto como tal desde el acto de decisin y no desde su inscripcin, dado el carcter - en principio - declarativo de esta ltima. 2. La inscripcin produce una "apariencia engaosa" susceptible de inducir al tercero de buena fe a contratar con aquel que, segn las constancias registrales, est habilitado para representar a la sociedad. La ley 0pta en el caso por proteger al contratante de buena fe que tom los recaudos necesarios para asegurarse de la vigencia y la apariencia legal del mandato debiendo la sociedad soportar - a todo evento -las consecuencias derivadas de la eleccin de representantes, mxime cuando ni siqulera haya sido inscripto el cese en el cargo del supuesto representante social. 3. No deben perderse de vista los imperativos de la seguridad jurdica y el inters de los terceros de buena fe, como son los acreedores, a quienes no puede exigirse un constante examen sobre los antecedentes relativos a la forma de elegirse las autoridades de una sociedad annima. Cm. Nac. Com., Sala C, 27-11-1990, "Balbi de Cevallos, Ida c. Salaberry, Horacio s/Sum.", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara ComerciaL Inscripcin del directorio La inscripcin requerida por el artculo 60 de la ley 19.550 es meramente declarativa, ya que la designacin o cesacin de administradores tiene efecto como tal, desde la decisin asamblearia, y no, desde el acto de inscripcin que slo cumple una funcin de publicidad. Cm. Nac. Com., Sala B, 17-111-1981, "Banco Ro de la Plata, SA. c. Canto SA., Hilario L. y otro", L.L., 1981C, pg. 161.

256. REEMPLAZO (Art. 258) En el caso de director nico, puede ser asimilada la firma del director suplente a la del vicepresidente, en el sentido de serie aplicable la jurisprudencia que seala que el ltimo tiene idnticas facultades que el presidente y las puede ejercer indistintamente por ste. Cm. Nac. Com., Sala A, 30-VII-1990, "Lumiere Propaganda Soc. de hecho c. Chenay SA.", R.D.C.O., ao 23, 1990-B, pg. 794.

257. RENUNCIA (Art. 259) En razn de la naturaleza del vnculo que une al director con la sociedad, ste puede renunciar en cualquier momento a su cargo y sin invocacin de justa causa, como contrapartida del derecho de revocacin ad nutum por la asamblea ordinaria de accionistas, conforme lo prescribe el artculo 256, L.S. No hay responsabilidad del director de una sociedad derivada de su renuncia, aun cuando ella haya sido intempestiva, dejando a la misma sin el concurso de sus funciones como miembro del rgano de administracin, en tanto no afect el mantenimiento del qurum, no impidiendo el normal funcionamiento del directorio. Cm. Nac. Com., Sala A, 31-X-1991, Ficha nro. 13.487, "Burmar SA. c. Marincovich, Rodolfo Carlos y otro sicobro de pesos", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial. 260. REPRESENTACION DE LA SOCIEDAD (Art. 268) De acuerdo con el artculo 268 ley 19.550, la representacin de la sociedad annima corresponde "al presidente del directorio...". Por ello, para su actuacin en juicio, es suficiente 'a comprobacin de dicho rgano. Cm. Nac. Civ., Sala C, 30-V-1991, "Sivagam SA. e. Kouyoumdjian, Angel", L.L., 1991-E, pg. 198; DJ, 19921-83; L.L., Repertorio LI-1991, pg. 1618. El presidente de una sociedad annima que se presenta en juicio debe forzosamente exhibir todos los instrumentos que lo acrediten, como el estatuto social y testimonio del acta de directorio del que suria su designacin. Cm. Nac. Civ., Sala C, 30-V-1991, "Sivagam SA. c. Kouyoumdjian, Angel", L.L., 1991-E, pg. 198; DJ, 19921-83; L.L., Repertorio LI-1991, pg. 1618. Del dictamen del fiscal de Cmara: La apariencia de representacin por parte de un ex representante, negligentemente tolerada por la sociedad, obliga a sta y torna irrelevante la inscripcin registral de la cesacin que se hubiera practicado. Cm. Nac. Com., 24-IX-1990, Ficha nro. 10.708, "Puch SA. s/quiebra s/inc. de reposicin", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara ComerciaL Por ineficaces que resulten los actos asamblearios no es razonable entender que el mandatario al que le han sido revocados los poderes, pueda esgrimir la representacin societaria para obrar -n nombre de la persona ideal y contra aquellos que deben decidir la subsistencia del vncul. Cm. Nac. Com., Sala C, 29-IV-1991, "Beraja, Salomn y otra c. Beraja, David y otros", L.L., L, 1991-B, pg. 1583; L.L., Repertorio LI1991, pg. 1617. 262. GERENTES (Art. 270) Del dictamen del fiscal de Cmara: Seala que sus funciones dentro de la empresa no eran las de administracin reservada a otro de los socios gerentes, por lo que se agravia, asimismo, de que se hayan considerado los procederes en forma genrica sin analizarlos desde la ptica del artculo 238 de la ley concursal. Los argumentos en torno al desempeo de funciones tcnicas y no administrativas deben ser desestimados. En efecto, por estar a cargo de los socios gerentes el gobierno, administracin y manejo de la sociedad, son ellos los directamente responsables de los actos atribuldos a la sociedad en la cual intervinieron, y aun cuando el sujeto no haya actuado directamente en los hechos que motivan el encuadramiento, es funcin de calquler integrante del rgano de administracin la de controlar la totalidad de la gestin empresaria, dando lugar su incumplimiento a una suerte de culpa in vigilando. La alienidad en la administracin social demuestra una conducta que debe ser reprochada, pues persisti una mnima obligacin de vigilancia del regular desenvolvimiento de la empresa. Considero que la causal del inciso 11 del artculo 235 debe ser mantenida, pues lo que interesa a la ley es la presentacin de los libros de comercio a fin de poder reconstruir la evolucin de los negocios en el tiempo previo a la quiebra y hallar una explicacin razonable y coherente de aqullos y de nada sirve sealar que los libros existieron y que luego desaparecieron por ser esto irrelevante a los fines concursales. Cm. Nac. Com., Sala C, 28-XI-1994, "Constructora Spinillo S.R.L. siquiebra", L.L., 10-VII-1995, Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial 263. PROHIBICIONES (Arts. 271, 272 y 273) 1. La prohibicin de votar impuesta a los directores consagra una nulidad relativa, que como tal obliga a analizar si se obr haciendo prevalecer el inters contrario y si de ello se deriv un perjuicio para la sociedad. Por tanto, la nulidad no puede prosperar si no se explicitan acabadamente los perjuicios que para la sociedad y las minoras se derivan de la infraccin formal al artculo 248 de la Ley de Sociedades. 2. Inters contrario no es igual a ausencia de inters. As se ha hablado de intereses paralelos o coincidentes en un razonamiento que es aplicable al caso en que se trata de remunerar a los directores por trabajos efectivamente prestados a la sociedad, y la retribucin es adecuada a la labor realizada y compatible con las reglas legales pertinentes. En tal caso, nada obsta a considerar que debe satisfacerse simultneamente el legtimo inters del accionista que desarroll una labor til a la sociedad y el de sta que otorga una remuneracin justa por ello. 3. De aceptarse el criterio que ve en el artculo 248 de la Ley de Sociedades un supuesto de nulidad, la emisin

del voto y la consiguiente resolucin alcairzada se hallaran entre los actos anulables (art. 1046, Cod. Civ.). Por ello es necesario analizar si ha habido un perjulcio real y tangible para la sociedad a fm de determinar si el acto padece de un defecto o vicio constitutivo con entidad suficiente como para determinar su nulidad. Cm. Nac. Com., Sala C, 12-111-1993, "Comisin Nac. de Valores c. Laboratorios Mex SA.C.", L.L., 20-VII1993. Toda vez que la prohibicin que pesa sobre los directores para votar la aprobacin de los estados contables no es absoluta, contempla el inters encontrado que puede existir entre el director y la sociedad y procura evitar el ejercicio abusivo del poder de la mayora. Pero en el sub eramine no fue mayora qulen as obr: y, la nulidad incoada por violacin de la norma citada no puede prosperar por ausencia de demostracin de los perjulcios que para la sociedad - y la minora - se derivaron de tal situacin (ver esta Sala in n' "Milrud, Mario c. The American Rubbers Co. S.R.L.", 15-V-1987). Ni la pieza introductora de la litis, ni la expresin de agravios, referencia el o los perjuicios sufridos por los actores o por ente, por lo que se pretendera la nulificacin del acto por la nulidad misma, y ello es improcedente. Cm. Nac. Com., Sala B, 13-VI-1991, "NoeI, Carlos M. y otra c. NoeI y Ca. SA.", L.L., 1992-C, pg. 420; DJ., 1992-2-332; E. D., 145-702. 264. OBLIGACIONES (Art. 274) Los directores de una sociedad annima han obrado en oposicin al inters social al quebrantar el deber de lealtad debido a la sociedad, cuando usando la informacin adquirida en el desempeo de sus cargos y la invalorable colaboracin de los ex-dependientes - que tambin tuvieron acceso a informaciones confidenciales de uso interno-, se lanzan a competir con ella fin de obtener ganancias impropias, con lo cual le ocasionan un innegable perjuicio, que los hace pasibles de la accin social de responsabilidad. Cm. Nac. Com., Sala A, 31-X-1991, Ficha nro. 13.488, "Burmar SA. c. Marincovich, Rodolfo Carlos y otro sicobro de pesos", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara ComerciaL 265. RESPONSABILIDAD DE LOS ADMINISTRADORES SOCIALES Acreditado el comportamiento doloso de los directores de una sociedad annima, stos responden por los daos materiales que sean consecuencia inmediata y necesaria del incumplimiento de la obligacin, y tambin por aquellos que sean consecuencia mediata del mismo (arts. 520 y 521, Cd. Civ.), entendindose por "consecuencia mediata" aquelas que resultan de la conexin del incumplimiento con un acontecimiento distinto y que han podido preverse (arts. 901 y 904, Cd. Civ.). Deben concurrir un factor subjetivo, el de su previsin o el de su previsibilidad; y otro objetivo, el de su conexin con un acontecimiento distinto. Cm. Nac. Com., Sala A' 31-X-1991, Ficha nro. 13.489, "Burmar SA. c. Marincovich, Rodolfo Carlos y otro sicobro de pesos", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial. 1. Los directores de la sociedad annima, actuantes al momento de producirse las asambleas de accionistas que resolvieron las emisiones de acciones ordinarias en infraccin al derecho de preferencia, podran ser corresponsabilizados juntamente con los accionistas que votaron favorablemente la decisin de emisin. (En el caso tal corresponsabilidad no fue declarada por el tribunal de alzada en razn de que la demanda no fue dirigida contra los directores, y a fm de salvaguardar el ejercicio del derecho de defensa). 2. Los actos contrarios a derecho - segn genricamente se ha reglado - para los cuales no exista sancin determinada, sern reprobados en principio con la aplicacin de la sancin civil de nulificacin. (En el caso concreto el tribunal no hizo lugar a la nulidad de decisiones asamblearias). Cm. Nac. Com., Sala D, 23-XII-1981, "Sichel, Gerardo F. c. Massuh, SA.", L.L., 1983-B, pg. 493. Calificacin dc conducta Respecto a la alegada (aunque no acreditada) falta de intervencin en los negocios de la sociedad, aparece negligente la conducta de aqul cuya actuacin se denuncia como meramente formal, frente a actos sociales constitutivos de causales de conducta culpable, consumando una suerte de culpa in vigilando (E.D., 121-163, 29220-250). La condicin de miembro del rgano administrativo importa la extensin de las calificantes atribuibles a la conducta de la fallida, mientras el imputado no acredite una justificacin subjetiva (Cm. Nac. Com., Sala D, 29-XII-1978, L.L., 1979-B, pg. 336). Cm. Ap. Civ. y Com., Cir. II, Ro Negro, Se. nro. 527/93, 14-X-1993, "Cerfrut SA. slquiebra s/incidente de calificacin de conducta", Colegio de Abogados de la la. Circunscripcin Judicial "General Roca", Jurisprudencia Condensada, pg. 31. 267. EXTINCION DE LA RESPONSABILIDAD (Art. 275) La aprobacin de la gestin de los directores por parte de la asamblea opera a modo de inmunidad de los integrantes del rgano contra reclamos ulteriores y produce el descargo de stos en el caso de existir irregularidades, con la consecuencia de neutralizar la accin social de responsabilidad. Cm. Nac. Com., Sala B, 13-VI-1991, "NoeI, Carlos M. y otra c. Noei y Ca. SA.", L.L., t.c. 1992, pg. 420. Si bien es cierto que el artculo 275 de la ley 19550 permite que la responsabilidad de los directores y gerentes

sea resuelta por la asamblea mediante transaccin, no lo es menos que dado que la Ley de Sociedades Comerciales excluye de la extincin de la responsabilidad por acuerdo de la asamblea los actos de los directores que entraen una violacin de la ley, los estatutos o el reglamento, va de suyo que la transaccin slo cabe en aquellos casos de gestin cuyo incumplimiento puede resolverse a travs de una accin resarcitoria de los perjulcios causados. La extincin de responsabilidad de los directores y gerentes de una sociedad es procedente, fundamentalmente, cuando se trate de actos no violatorios de la ley, estatuto o reglamento, lo cual se explica porque la asamblea misma no puede aprobar retroactivamente tales actos que escapan a sus atribuciones. La aprobacin del balance es un acto interno con funcin cognoscitiva sobre la situacin expuesta por los administradores, lo que no implica una asuncin propiamente ni una ratificacin por parte de la asamblea de su resultado, y no vincula ni impide el ejercicio eventual de la accin de responsabilidad contra los administradores. De la resolucin asamblearia que aprueba dos partidas del balance no puede deducirse la voluntad de la asamblea de convalidar la gestin de los administradores. El balance, en definitiva, no es equiparable a una rendicin de cuentas, la que aceptada, importa la liberacin de los administradores. S.C.BA., 20-IX-1994, "Cooperativa Agropecuaria Alberdi Ltda. c. Maraviglia, Luis 5.", DJ.B.A., 147-7080; L.L., Repertorio LIV- 1994, pgs. 2019/20.

268. ACCION JUDICIAL DE RESPONSABILIDAD (Arts. 276, 277, 278 y 279) 1. La accin individual de responsabilidad contemplada en el artculo 279 de la ley 19.550 tiene por objeto la reparacin de los daos directos ocasionados a los socios o a terceros por los actos u omisiones de los administradores, pero no los perjuicios indirectos sufridos por menoscabo del patrimonio social. (Del dictamen del fiscal de Cmara que sta comparte). 2. El dao que justifica el ejercicio de la accin contemplada en el artculo 279 de la ley 19.550 debe producirse por una violacin dolosa o culpable del derecho individual del accionista o tercero o quedan, entonces, excluidos los perjuicios producidos por afectacin del patrimonio social, pues nicamente corresponde resarcir los daos directos. (Del dictamen del fiscal de Cmara que sta comparte). 3. El incumplimiento de los deberes impuestos por la ley a los administradores y el sndico de la sociedad no determina por s solo la relacin de causalidad con el incumplimiento del contrato de mutuo que constituye el dao invocado por el tercero acreedor como fundamento de la accin prevista en el artculo 279 de la ley 19550. (Del dictamen del fiscal de Cmara que sta comparte). Cm. Nac. Com., Sala E, 1&V-1995, "Peacan Nazar, R. c. Torres Astigueta SA.", L.L., 12-VI- 1996. La doctrina distirgue la accin individual de la accin social de responsabilidad ejercida por el socio individuaimente, la que se origina por un dao en el patrimonio del socio, producido a travs de la figura societaria. La accin individual se refiere a daos que el accionista reciba personalmente y no a los resultantes del mayor dao sufrido por la sociedad. A los fmes de la accin individual no puede computarse como dao causado a la persona que la ejerce, la parte proporcional que le corresponda en el dao causado al patrimonio de la sociedad. La procedencia de la accin individual de responsabilidad contra los directores y consejeros, est condicionado a que el accionista sufra un perjuicio directo en su patrimonio. Cm. Nac. Com., Sala E, 11-111-1991, "Lpez Gonzlez, Manuel c. Belgrano 602 SA. y otros", L.L., Repertorio LI- 1991, pg. 1618. El transcurso del plazo de tres meses previsto en el artculo 277, no produce la caducidad de la accin del artculo 276, L.S., desde que tal consecuencia no se encuentra literalmente prevista en esas normas legales. Cm. Nac. Com., Sala D, 15-V-1992, Ficha nro. 14.437, "Roar SA. c. Cano, Mario sim edida precautoria", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial Teniendo en cuenta que una vez ingresada la sociedad al estado de liquidacin cesa el directorio y la administracin y representacin queda a cargo de quien o quienes hayan sido designados liquidadores (arts. 105 y 108, L.S.), no se encuentra habilitado para ejercer las acciones de responsabilidad otorgadas por los artculos 279 y 277 de la Ley de Sociedades quien no ha acreditado carcter de socio o liquidador, ni ha probado la existencia de dao personal susceptible de ser reparado. Cm. Nac. Com., Sala E, 29-VI-1994, "Embom, Lidia E. y otro c. Benchoan, Moiss", L.L., 7-111-1995. 1. Para que resulte viable la accin social de responsabilidad de los directores de una sociedad annima debe configurarse un dao concreto y demostrado y los restantes presupuestos de la teora general de la responsabilidad civil; es decir, que debe veriiicarse un incumplimiento jurdicamente relevante, atribuible a ttulo de culpa a quien se le efecta el reclamo, unido por un nexo de causalidad con el dao producido. Por el contrario, para que sea adinisible la remocin de los directores no es necesario que su actitud haya originado un dao al patrimonio social, sino que es suficiente que hayan dejado de cumplir con obligaciones a su cargo; entendindose por tales los deberes de obrar con lealtad y con la diligencia de un buen hombre de negocios. 2. El presupuesto de procedencia de la accin de remocin de los directores de una sociedad annima est dado por la actividad de los mismos, quienes por medio de la realizacin de ciertos actos - o por la omisin de eliosdan origen a la existencia de un peligro grave (art. 113, L.S.). 3. La accin individual de responsabilidad contra los directores de una sociedad annima requiere como accin social ejercida ut singuli, la existencia de un dao, pero con la diferencia de que la lesin debe ser personalmente y directamente sufrida por el socio sobre su patrimonio; es decir, que ambas acciones, que pueden derivar de un mismo hecho daoso, se diferencian por el carcter general o especial del perjuicio sufrido. 4. El plazo establecido por el artculo 67 de la Ley de Sociedades no es una mera cuestin formal insusceptible

de justificar la impugnacin de la decisin asamblearia, de aprobar el balance y los estados contables; pues, el mismo no apunta slo a la proteccin del socio, sino, tambin, a mantener la coherencia del sistema de la Ley de Sociedades, en cuanto rige la vida de entes que, para su direccin, se manejan por el rgimen de mayoras, lo cual implica la necesaria deliberacin al adoptar decisiones. Por tanto, dado que para esta deliberacin la informacin resulta esencial, de no respetarse el plazo referido, no se permitir a los socios alcanzar el conocimiento necesario e indispensable para que se verifique el debate pleno en el que se consideren todas las posiciones existentes en el rgano deliberativo, lo cual constituye una causa de impugnacin de la asamblea. 5. La doctrina del precedente "Pereda" - la cual establece que las decisiones asamblearias que no sean violatorias de la ley, el estatuto o el reglamento quedan estrictamente reservadas a los rganos societarios competentes, salvo casos de arbitrariedad extrema o irracionalidad daosas, en los cuales dichas decisiones sern revisables judicialmente - no puede ser aplicada al supuesto en el cual se impugn una decisin asamblearia porque no se haba cumplido con lo dispuesto con el artculo 67 de la Ley de Sociedades. En efecto, tal menoscabo al sistema de informacin societaria, con agravio al principio deliberativo al que la asamblea est sujeta como rgano colegiado, compromete el plano de la legalidad; colocando la cuestin en el campo del artculo 251 de la ley citada, de lo cual se deriva la impugnabilidad de la decisin de marras. Cm. Nac. Com., Sala B, 29-x'-1994, "Mourn Lpez, Jos Luis c. Editorial Molina SA. y otros sisumario", E.D., 30-V-1995. 270. SISTEMAS DE ELECCION DEL DIRECTORIO (Arts. 262 y 263) 1. La esencia del "sistema del voto acumulativo" es dar proteccin y representacin a la minora en el directorio de la sociedad an& nima, por lo cual el artculo 263 del decreto-ley 19.550/72 prohibe no slo derogar este derecho sino dificultar su ejercicio coherentemente con la motivacin de la norma. 2. Notificada la sociedad annima del ejercicio del "sistema de voto acumulativo" por un accionista, toda reduccin o aumento del nmero de integrantes del directorio que perjudique la expectativa normal de representacin numrica de la o las minoras debe considerarse contraria a la letra y al espfritu de la institucin, al legtimo inters social de la comunidad expresado en la norma y a la debida lealtad entre todos los componentes de la entidad. En orden a esa idea y a pesar de la falta de recepcin de disposiciones que obliguen a integrar el directorio con un nmero de miembros que permita aplicar perfectamente la disposicin del artculo citado en su primer prrafo (un tercio de las vacantes) no resulta aventurado sostener que, notificada la sociedad del ejercicio del "sistema de voto acumulativo" por un accionista, toda reduccin o aumento del nmero de integrantes del directorio que pcrjudique la expectativa normal de representacin numrica de la o las minoras, cualquiera pudiera ser el efecto prctico del acto eleccionario, debe considerarse contraria a la letra y al espritu de la institucin, al legtimo inters social de la comunidad expresado en la norma, cuyo efecto ha sido la personalidad otorgada por el Estado, y a la debida lealtad entre todos los componentes de la entidad. Cm. Nac. Com., Sala A, 21-VI-1974, "Cermica Milano, SA.", E.D., 58-373; L.L., 1975-A, pg. 149. Renovacin escalonada del directorio Qu debe entenderse por renovacin escalonada: mediante dicho sistema de renovaciones parciales de directorio se pretende evitar la cesacin de todos sus componentes en una misma oportunidad, de modo que al finalizar cada perodo electivo, caduca solamente el mandato de algunos directores, procedindose a su reeleccin o reemplazo, en tanto que los restantes directores continan en sus cargos hasta que - por expiracin de los respectivos mandatos en una misma o distintas oportunidades - se realicen nuevas elecciones. Rgimen que difiere de la particular interpretacin que sustenta el pronunciamiento recurrido, en el que se acepta que ante cada situacin de vacancia se elijan cantidades desiguales de directores y por perodos completos y por ende variables. Cabe concluir entonces que si la renovacin parcial no est prevista en los estatutos, no se halla autorizada por cuanto limita la participacin de las minoras en el gobierno de las sociedades por acciones, aun cuando tales renovaciones parciales de hecho constituyan una vieja prctica societaria, en tanto no exista una expresa reforma de los estatutos adoptada por asamblea extraordinaria debidamente inscripta (art. 12, 2. parte, ley 19.550). De modo que si no existe previsin estatutaria de renovacin escalonada, ello significa que cesar el mandato de todos los directores por expiracin del trmino para el cual fueron designados en forma simultnea. (El artculo 257, Ley de Sociedades, fija como mximo tres ejercicios, segn el artculo 19 del estatuto: tres aos). Por ello frente a una eleccin por el sistema del voto acumulativo y el mandato vigente de parte de los integrantes - por haberse practicado anteriormente la renovacin parcial, sin previsin estatutaria en tal sentido - la asamblea deber revocar o remover de sus cargos a los integrantes del rgano que corresponda - en el sublite el directorio-, de forma tal que todos los cargos queden vacantes, facilitando, as, las posibilidades a la minora para que obtenga representacin en el rgano. Pero aun cuando por va de hiptesis se entendiera que s existe previsin estatutaria en tal sentido, 'en ese supuesto deben vencer en forma conjunta los mandatos de por lo menos tres directores, debiendo por consiguiente elegir sus reemplazantes en forma simultnea. Resumiendo, de no existir la sincronizacin sealada, se obstruye el derecho de voto acumulativo, violentndose la norma imperativa del artculo 263 de la ley 19.550, por cuanto: a) si no existe previsin estatutaria de renovacin escalonada se crea un rgimen de eleccin escalonada de hecho - tal como ha acontecido en el caso en anlisis -; b) en tanto que si existe tal previsin estatutaria, la misma deber efectuarse armnica y sincronizadamente, eligindose un mnimo de tres directores, pues para que el voto acumulativo pueda ser ejercido - slo hasta un tercio de las vacantes a llenar - es necesario que las vacantes a cubrir sean por lo menos tres para que el sistema de renovacin parcial y escalonada sea totalmente vlido (Le Pera, Sergio, Voto Acumulativo, pg. 90; Sasot Betes-Sasot, S.A. Las Asambleas, pg. 287; Halperin, Sociedades Annimas, pg. 284). Por supuesto cuando se trate de llenar vacantes circunstanciales por muerte o incapacidad, por ejemplo de

uno o dos directores, obviamente no podr invocarse el artculo 263 para atacar la eleecin. Se trata de casos limites y no funcionan dentro de la dinmica habitual de la sociedad que es lo que la ley ha regulado. Una vacancia por muerte o incapacidad se cubrir en la asamblea por eleccin ordinaria, sin posibilidad de votacin acumulativa (Zamenfeld, Vctor, "Eleccin de directores de sociedades annimas por voto acumulativo y por clases o categora de acciones , Revista Fides, nros. 38 y 39, pg. 161). El artculo 263 de la ley 19.550 constituye una norma imperativa de fuente legal referida a un derecho intangible y por ende inderogable de los socios, que no puede ser sustituida ni modificada por el contrato constitutivo o su reforma. Este carcter imperativo que establece la norma citada concierne solamente a ataques "directos" contra el sistema, tal como se encuentra regulado en dicho artculo y en los casos establecidos por el mismo (conf. Le Pera, op. cit., pg. 91), lo que no obsta por cierto a que tal disciplina se ofrezca como una mera facultad del accionista que no se pierde por la falta de ejercicio, sino tan slo en relacin a cada oportunidad en que se deja voluntariamente de ejercitar, pese a tener el camino expedito jurdicamente para hacerlo. Por ello se ha sostenido, con fundamentos que comparto, que el artculo 263 constituye una norma cuya aplicacin es de orden pblico, con lo que se elimina la posibilidad de burlar el sistema (Negri, Carlos Mara, Cuademos de Derecho Societario, T. II, 2, parte, pg. 433, punto 45.1.1. y Surez Anzorena, Carlos, La Vacancia del Director y la Reintegracin del Directorio, pg. 105, nro. 30). As tambin lo ha entendido la Comisin de Valores (res. 7344, 3-X-1985, expte. nro. 400/85) en autos "Sociedad Annima Azucarera Argentina Comercial e Industrial". Voto de la mayora: Las nulidades - ha sido reiteradamente declarado por la jurisprudencia - no pueden ser pedidas en el solo inters de la ley; por otra parte, la invalidez de las resoluciones asamblearias debe acordarse con carcter restrictivo, tanto por la magultud de tal declaracin (Cm. Nac. Com., Sala A, E.D., t. 87, pg. 505; L.L., t. XL-J-Z, pgs. 2432 y 2433, sums. 71 y 75), como por la aplicacin del principio de conservacin de los actos jurdicos de acuerdo con el cual en caso de duda debe preferirse la interpretacin que bonifica el acto y la validez y no la que lo tiene por nulo (art. 218, inc. 32, Cd. Com.). Por ello, resulta ahora necesario precisar si el artculo 263 relativo al voto acumulativo es una norma de orden pblico instituida en miras del beneficio y organizacin de la comunidad, de los derechos y garantas de los habitantes de la Repblica, de las buenas costumbres y de los intereses superiores del Estado, o bien simplemente se trata de una disposicin incluida en la Ley de Sociedades comerciales en inters particular de los accionistas. Como dice la a quo "el orden pblico implica por esencia considerar el inters general o comunitario sobre el particular". Citando a Colombres manifiesta que "las normas aceptadas generalmente como de orden pblico desde que las partes pueden o no hacer uso de la misma, renunciaras, etctera. El voto acumulativo es un derecho disponible y negociable, que puede o no ejercitarse por los particulares interesados cando se dan ciertas condiciones de las cuales, la ms notoria, es la necesidad de ostentar una tenencia mnima de acciones. Carecindose de este mnimo, deviene una cuestin abstracta, como sucede en el presente caso. De lo expuesto se desprende que nos encontramos ante un caso de anulabilidad, donde la norma (art. 263) tutela a una categora de accionistas, aunque mediante ella se satisfaga de modo mediato el inters general. Mas no puede dejar de advertirse que el mentado artculo 263 contiene no una obligacin para el minoritario sino una simple facultad de votar acumulativamente, la cual, dadas las condiciones legales (aviso, legitimacin, etc.) no le puede ser coartada. En cuanto a este particular es oportuno recordar que la jurisprudencia tiene establecido que la impugnacin de las decisiones asamblearias previstas por artculo 251 de la ley 19550 procede cuando exista lesin al inters de la sociedad. Cm. Nac. Com., Sala B, in re: "Carabassa c. Cauale sinulidad asamblearia", L.L., t. 1983-B, pg. 362. Por ello voto: por la confirmacin de la sentencia apelada. Sin costas en la alzada por no haber sido evacuado el traslado de fs. 2752 vta. Cm. Nac. Com., Sala A, 11-M-1986, "Vistalba, SA. c. Banco de Galicia y Buenos Aires, SA. y otro sinulidad decisiones asamblearias y Yinot, SA. c. Banco de Galicia y Buenos Aires sumpugnacin de asamblea", E. D., 122-140; L.L., 1987-B, pg. 333. Eleccin por acumulacin de votos A diferencia de lo que ocurre con otros derechos de minora, no se exige en este supuesto que el accionista o la pluralidad de ellos que impugnen la asamblea por violacin de la ley renan un determinado porcentaje del capital social y esto no es alterado en modo alguno cuando se legisla sobre el voto acumulativo en el artculo 263 de la ley 19.550, pues aqu tampoco se condiciona o limita el derecho del accionista minoritario para impugnar sino que, antes bien, se establece imperativamente que el estatuto no puede derogar este sistema de eleccin y aun prohbe que por va de reglamentacin se dificulte su ejercicio. El hecho de que con posterioridad a la sancin del nuevo rgimen legal de las sociedades el actor no haya hecho ejercicio de la posibilidad que le abra lo dispuesto por su artculo 263 de la ley 19.550 es irrelevante desde que tal disciplina se ofrece como una mera facultad del accionista que no se pierde por su falta de ejercicio sino slo con relacin a cada oportunidad en que se deja de ejercitar, pues no se extingue mientras subsiste el derecho de ejercicio continuado en que est contenida, derecho que en este caso fluye de la posicin de socio que confiere la calidad de accionista. Cm. Nac. Com., Sala C, 20-III-1980, "Schettini, Jos A. c. Gasonera Argentina SA.", E. D., 91-591. Si no se discute en el caso que el accionista actor ni ningn otro, notific a la sociedad que se demanda, la decisin de votar acumulativa-mente, con la anticipacin debida de no menos de cinco das a la celebracin de la asamblea, con indicaciones de las acciones con que se lo ejercer, requisitos que insoslayablemente establece el artculo 263 de la ley 19.550, resulta claro, que la variacin del nmero de directores de nueve a seis, no frustr

realmente, ni perjudic la normal expectativa de la representacin numrica de la o las minoras, puesto que es evidente que tal derecho no se ejercitara en la mencionada asamblea, por propia disposicin de los accionistas, que no efectuaron notificacin alguna a la sociedad; no puede entonces caerse en la suspicacia de estimar que la variante, que fuera anunciada como punto de la orden del da, estaba destinada a "perjudicar" los derechos de la minora. Cm. Ap. Civ. y Com., Santa Fe, Sala II, 4-IX-1979, "Roberts, Ernesto c. Friar, SA.", Zeus, 19-37; L.L., Repertorio XLI- 1981, pg 3072. El sistema de voto acumulativo no es una mecnica de mayoras o minoras, sino una frmula de representacin proporcional, por la que se da participacin a accionistas o grupo de accionistas cuya tenencia de acciones es suficiente para ello, en virtud de las vacantes totales a cubrir y de otra serie de variables concretas. (Cfr. Le Pera, Voto Acumulativo, Astrea, 1973, pg. 73). En el sub iudice el nmero de acciones de la que es titular el actor no basta remotamente para alcanzar una cantidad de votos representativa a los efectos de la integracin de los rganos sociales. Las disconformidades del accionista minoritario no constituyen una crtica frontal y razonada de los fundamentos del fallo de la primera instancia, razn por la cual voto por declarar desierto el recurso interpuesto a fs. 105 y con-firmar el fallo de fs. 99/101 en todas sus partes. Las costas de alzada se impondrn al vencido (art. 68, CPCCN). Cm. Nac. Com., Sala E, 24-IV-1987, "Murphy, Toms M. c. Navigas SA.", L.L., 1987-E, pg. 265; J.A., 1987IV-3M. 1. El artculo 263 de la ley 19.550 asegura a la minora eventual participacin en el directorio; por ello puede sostenerse que es un derecho y por lo tanto su libre disposicin depende de la voluntad de su titular, y si bien nadie puede obligar a que el mismo sea ejercido, tampoco puede privarse la posibilidad de ejercerlo a quien decidi hacer uso de l. 2. Toda clusula limitativa que directa o indirectamente dificulte la aplicacin del sistema de voto acumulativo se tendr por inexistente y no se aplicar. Ninguna limitacin al derecho de votar que no imponga la ley puede ser invocado. La norma del artculo 263 de la ley 19.550 es de las imperativas y no admite se soslaye su aplicacin. 3. Si bien es claro que la asamblea es el rgano soberano de la sociedad, sus poderes no son ilimitados, sino cuando se ejerce dentro de la ley y del estatuo. Si exceden dichos lmites, las decisiones son nulas, careciendo de obligatoriedad. En consecuencia, la decisin de reducir el nmero de los integrantes del directorio de tres a uno ecede tal lmite, ya que, como es obvio, el instituto del voto acumulativo funciona con los directorios plurales de ms de tres miembros. 4. Notificada la sociedad del ejercicio del voto acumulativo por un accionista, toda reduccin o aumento del nmero de integrantes del directorio que perjudique la expectativa normal de representacin numrica de la o las minoras, debe considerarse contraria a la letra y espfritu de la institucin. 5. Puede ser titular de la accin de nulidad de la asamblea quien se haya abstenido de votar, ya que abstenerse no es dar conformidad y debe interpretarse entonces con derecho a promover la impugnacin. Cm. Nac. Com., Sala B, 6111-1989, "Diez, Jorge e. 2 H SA.", L.L., 1990-C, pg. 357. 273. DE LA SINDICATURA g) Inhabilidad e incompatibilidades (ait 286) 1. En tanto la sociedad est habilitada para prescindir de la sindicatura (art. 284, ley 19.550) resulta un proceder ocioso y lesivo del mnimo de civilidad en la convivencia propia de las relaciones societarias, que los partcipes mayoritarios se empeen en mantener la funcin sindical y asignen tal calidad al mismo contador certificante de los estados contables. 2. Mantener la funcin sindical y asignar tal calidad al mismo contador certificante de los estados contables, provoca una opinable situacin, en la cual la misma persona individual que ha producido los estados contables, o los ha "auditado" o "certificado", luego revisa su propia labor para dictaminar sobre ella como sndico. Tal situacin origina un formulismo que, adems de tal, es "insensato", en el sentido de carente de sentido final til. 3. Dada la incompatibilidad del ejercicio de la sindicatura de la sociedad y certificacin de estados contables por una misma persona, sta ha de cesar en su funcin como sndico societario, porque no cabe imponer la cesacin del otro vnculo, en tanto ste podra consistir en una relacin laboral, cuya anulacin requiere de participacin personal en el pleito del prestador del servicio. 4. La inexistencia de acciones cuya distribucin en concepto de dividendos aprob la asamblea, torna inadmisible tal procedimiento, si dicha asamblea no elev el capital social para permitir la emisin de las acciones, ni lo hizo ninguna otra asamblea de la sociedad. Tal situacin configura, ms que un supuesto de acto invlido en razn de ser lesivo de un derecho ajeno, una situacin de acto imposible legalmente. 5. Debe invalidarse la decisin asamblearia, que aprob la distribucin de dividendos mediante la entrega de acciones inexistentes por no existir aumentos de capital que permita su emisin, pues resulta aplicable el artculo 953 in fine del Cdigo Civil, relativo a los actos sin objeto. Cm. Nac. Com., Sala D, 25-IV-1995, "Benavent, Oscar L. c. Benavent Hnos. SA.", LL., 21-11-1996. h) Remuneracin (uit 292) La omisin de la asamblea de decidir sobre la retribucin del sindico, en caso de no estar determinada en el estatuto justifica la deduccin de accin judicial, sin necesidad de aguardar decisin asamblearia posterior. Cm. Nac. Com., Sala E, 5-X-1995, "Mourn Lpez, Jos L. c. Saicor SA.", L.L., 6-V-1996, pg. 7, fallo

38.713-S. La labor del sndico debe caracterizarse como locacin de servicios, es por ello tarea que debe ser remunerada, y la que as se le asigne - o bien cuando se le deniegue - habilita la apertura de la va judicial para su fijacin. Cm. Nac. Com., Sala E, 23-Xl-1992, "Cruz Serrano, Jos c. Viatalca SA.", L.L., Repertorio LIII-1993, pg. 1628. El sndico puede reclamar retribucin por el ejercicio de sus funciones aun cuando hubiera suscripto el acta de la asamblea que decidi no pagrsele, dado que dicha suscripcin no certifica que todo lo ocurrido resulte adecuado a la ley y al estatuto, ni tampoco importa una renuncia a sus propios derechos, la cual como es conocida no puede presumirse (art. 874, Cd. Civ.), sino que da cuenta de haber concurrido a la asamblea (art. 294, inc. 3, L.S.) y que su contenido refleja adecuadamente lo tratado y resuelto en su transcurso. Cm. Nac. Com., 23-XI-1992, "Cruz Serrano, Jos c. Viatalca SA. s/sum.", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial. m) Responsabilidad (arts. 296y 297) La misin de la sindicatura resulta de mayor peso individual que la de cada uno de los directores, ya que la ley le ha encomendado a ese rgano una fiscalizacin constante, rigurosa y eficiente de las decisiones del directorio; consiguientemente, la falta deliberada o no del debido ejercicio de las obligaciones que la ley 19.550 le impone justifica las responsabilidades impuestas por la ley. Cm. Nac. Com., Sala B, 5-XI-1993, "Paramip, Juan M. c. Para-mio, Pascual E. y otros", DJ., 1994-2-541; JA., 19941-423; E. D., 156-121; L.L., Repertorio LIV-1994, pg. 2031. Esta circunstancia es invocada por el recurrente para justificar su falta de participacin en rgano fiscalizador de la sociedad fallida con posterioridad. Ello, en mi entender, no logra relevarlo de responsabili dad, por cuanto su alegada renuncia no fue acreditada, atenta la negligencia en la produccin de las pruebas decretadas a fs. 66. Tampoco obsta a lo expuesto la falta de suscripcin del acta por la cual se lo design, nuevamente, para continuar en la titularidad del rgano de control, porque en tal caso debi seguir en sus funciones hasta tanto se designara nuevo sndico, circunstancia no acreditada en la especie (art. 287, Cd. Com.). Sin perjuicio de lo expuesto, debe sealarse que las atribuciones del sndico social son las de fiscalizacin, control, asistencia, convocatoria a asambleas, conforme lo que surge al respecto de los artculos 294/6 de la Ley de Sociedades; por ello, es menester dilucidar cules son los actos y omisiones de la ley ritual que sean concordantes con aqullas a los fines de la calificacin de conducta. En tal sentido, sta debe ser juzgada de acuerdo a los actos que el mismo haya realizado y aquellos que debi realizar segn la funcin que cumpla. Por ello, no se lo puede considerar incurso en aquellos hechos que correspondan genricamente a la sociedad (Sala B, 17-111-1981, "Citano-va SA.I.C."; Sala C, 17-X-1983, "Tratoria Italiana SA."). El achaque de falta de presentacin de uno de los libros que la ley impone obligatorio (art. 44, Cd. Com.) no puede ser atribuido al sndico social por ser inherente a los administradores. As lo ha dicho este Ministerio Pblico en forma reiterada (dict. 65.108, Sala C, 29-X-1991, "Hercy SA."; dict. 66.443, Sala A, 1O-VI-1992, "Rebaco SA."; dict. 64.042, Sala A, 1O-IV-1991, "Anselmo SA.C.F.I.M."). En cambio, lo considero responsable por las deficiencias apuntadas por el sndico en su informe respecto a la contabilidad que no han sido rebatidas adecuadamente por el quejoso en su memorial ni ha producido prueba alguna a tal fin. Por ello, lo encuentro incurso en la causal del inciso 12 del artculo 236 (del dictamen del fiscal de Cmara). Result inconducente sealar - como hizo el apelante - que haba renunciado al rgano fiscalizador de la sociedad fallida e invocar no haber aceptado el cargo derivado de la reeleccin ocurrida el 30-IX-1983. Porque fue su deber permanecer en el cargo que antes ejerca hasta la asuncin de un nuevo sndico; pues la conclusin del perodo por el cual haba sido designado no lo habilit para abandonar su funcin sin transmitirla a un sucesor o instar los mecanismos para ser reemplazado. Siguese de lo expuesto que fue menester, cuanto menos, que advirtiera las diferencias contables que le han sido atribuidas; a fin de activar los mecanismos adecuados para repararlas. Esta conducta omisiva contribuy a la configuracin de la calificante del artculo 236, inc. 12, L.C.; pues la defectuosa contabilidad legal pudo ser subsanada de haber urgido a ello el apelante. Es de sealar, concurrentemente, que aquellos defectos impidieron evaluar la marcha de la sociedad, lo cual facilit la cesacin de pagos al dificultar a los administradores y al sndico el conocimiento de la evolucin de lo administrado (arg esta Sala, 22-X-1986, "Depositos Fergn S.R.L."). Cm. Nac. Com., Sala D, 7-111-1994, "Moldis S.A. s/quiebra s/inc. de calificacin", E. D., &VII-1995. Sanciones mpuestas por el Banco Central 1. Las obligaciones de control que competen a los sndicos de las sociedades cooperativas (art. 76/80, ley 20337), no slo consisten en el derecho de observacin conferido por el inciso 10 del artculo 79, sino que, adems agotada la gestin interna, deben informar los hechos a la autoridad de aplicacin y al rgano local competente (art. 80). En el caso de una entidad fmanciera, la responsabilidad del sndico va ms all de las meras verificaciones contables, pues las funciones que establece la ley respecto de la sindicatura tienden no slo a salvaguardar el patrimonio de la entidad, sino a garantizar una correcta gestin y a tutelar el inters pblico.

2. No basta para eximir de responsabilidad a los integrantes de los rganos de control de las entidades financieras la mera alegacin de ignorancia. Por ello, resultan sancionables quienes, por omisin y an sin actuar materialmente en los hechos, no desempearon su cometido de dirigir y fiscalizar la actividad desarrollada por los administradores, y coadyuvaron de ese modo a que se configuraran los comportamientos irregulares. Adems, la responsabilidad disciplinaria no requiere la existencia de un dao concreto derivado de ese comportamiento irregular, pues el inters pblico se ve afectado an por el perjuicio potencial que aqul puede ocasionar. 3. La graduacin de las sanciones impuestas a los integrantes de los rganos de control de las entidades financieras pertenece, en principio, al mbito de las facultades discrecionales del Banco Central, y slo son revisables por la justicia en los supuestos de ilegitimidad o arbitrariedad manifiesta. Cm. Nac. Fed. Cont.-adm., Sala III, 1-VII-1993, "Caja de Crdito Daz Vlez Coop. Ltda. (liq.) c. Banco Central", L.L., 4-1-1995.

2. DOCTRINA

Sobre los temas tratados en este captulo, se pueden consultar los siguientes trabajos: Aguinis, Ana Maria M. de - KIeidermacher, Arnoldo, "El abuso del poder a las mayoras", Temas de Derecho Comercial, Revista Co'iflictos Societarios, pgs. 163 y 185. Aranguren Urriza, Francisco J. - Fernndez-Tresguerres Garca, Ana, "La representacin de la sociedad annima", en Estudios sobre la Sociedad Anninia, varios autores, Civitas, Madrid, 1991. Bendersky, Mario J., "Impugnacin judicial de asambleas de sociedades annimas", R.D.C. O., pg. 15. Blaquier, Rodoifo, "Voto acumulativo. Improcedencia de declaracin de nulidad de una resolucin asamblearia. (Impugnacin de una minora no suficiente)", L.L., 19-IX-1995. Callejo, Alfredo Victorino, "Acerca de la sindicatura de las cooperativas", L.L., 4-I-1995. Conil Paz, Alberto A., "Responsabilidad de representantes sociales y quiebra", L.L., 12-VI-19%, pg. 4. Couso, Juan Carlos, "Acciones de responsabilidad contra directores de sociedades por acciones, en el ordenamiento societario y concursal vigente", Estudios de Derecho Comercial, abril, 1985, San Isidro. Cur, Jos Mara, "Breve historia de las desventuras de una sociedad (o el caso del director que falt a los deberes del buen hombre de negocios)", L.L., 12-IV-1996. - "El olvidado artculo 266 de la Ley de Sociedades Comerciales (sobre la vulneracin del sistema de representacin de las sociedades annimas)", L.L., 24-VI-1996, pg. 7. - "Presidente o vicepresidente Quin representa a la sociedad annima cuando el vicepresidente asume de hecho el ejercicio de la funcin?", L.L., 4-XII-1995. Garca Tejera, Norberto, "Derechos y obligaciones de los directores", E.D., Temas de Derecho Societario, VI Congreso de Derecho Societario, Mar del Plata, noviembre-1995. Kleidermacher, Arnoldo, "Acerca del voto acumulativo", R.D. C. O., 1974, pg. 549. Luchinsky, Rubn O., "Impugnacin de los actos del directorio", R.D.C.O., 1989, pg. 703. Martorel, Ernesto Eduardo, "El concursado preventivamente: puede ser director de una sociedad annima?", L.L., 13-XI-1990. - "Responden solidariamente todos los miembros de un gran estudio contable, por la gestin cuestionable de alguno de sus integrantes como sndicos societarios?", L.L., 17-IX-1992. Michelson Irusta, Guillermo, "El sistema de eleccin por voto acumulativo", R.D.C.O., 1981, pg. 415. Nissen, Ricardo Augusto, "Dos cuestiones vinculadas con la suspensin provisoria de la ejecucin de decisiones asamblearias", L.L., 6-1V-1995. - "Incompatibilidad entre las funciones de sndico y contador certificante de los balances", L.L., 21-111996. - "Naturaleza del plazo previsto en el artculo 251 de la ley 19.550 para promover la accin de impugnacin de decisiones asamblearias", R.D.C.O., 1988, pg. 541. Olivera Garca, Ricardo, "Responsabilidad de las mayoras por retencin de dividendos", R.D.C.O., 1986, pg. 841. Otaegui, Julio C., "Justiciabilidad de las decisiones asamblearias y su invalidez", Estudios de Derecho Comercial, nro. 6, 1990, San Isidro. - "Un decisorio de la Corte Suprema y el artculo 271 de la Ley de Sociedades", E. D., 7-IV-1995. - "Sobre la legitimacin de los accionistas y la impugnacin de las resoluciones directoriales", E.D., 14VIII-1996. Roitman, Horacio, "Impugnaciones a las decisiones asamblearias (Estudio sobre la reforma)", R.D.C.O., 1984, pg. 99. Santilin, Jorge Mario, "Responsabilidad civil de los directores y sndicos de la sociedad annima", R.D. C. O., 1990-A, pg. 227. Silberstein, Isidoro, "Invalidez de las deliberaciones que designa directores de la sociedad annima", R.D.C.O., 1968, pg. 341. Solan Acosta, Osvaldo, "Conveniencia de replantear los lmites de la representacin societaria", L.L., diciembre-94. Verly, Hernn, "Voto acumulativo: otra vuelta de tuerca", L.L., 9-11-1993.

CAPTULO XVII
DE LOS ACCIONISTAS: DERECHOS Y OBLIGACIONES
280. EL "STATUS" DE SOCIO
Se ha dicho que la accin no incorpora ni un derecho de crdito ni un derecho real, sino un status al que van unidos derechos de especial naturaleza y especiales obligaciones.
Ese status abraza el conjunto de derechos, cargas, funciones y facultades correspondientes al socio, o frente a la sociedad. El contenido de ese status est reglado de diversa manera en cada sociedad, modificable en parte por las convenciones sociales que pueden suprimirlo o disminuirlo, restringirlo o ampliarlo. Esto permite concluir que no existe un status de socio tpico y uniforme, sino que ese conjunto de derechos y obligaciones que lo integran queda determinado concretamente segn el conjunto de las normas legales y estatutarias que rigen toda sociedad (situacin objetiva) y segn las circunstancias externas individuales relativas a cada socio (situacin subjetiva)1. La propiedad de la "accin" es la que atribuye el referido "status".

281. DERECHOS DEL ACCIONISTA

a) Clasificacin de los derechos del accionista Existen diversas clasificaciones de los derechos del accionista. Nos limitaremos a exponer tres:
1 BRUNETTI, op. cit., T. II, pg. 525, nro. 670.

1) Ramn 5. Castillo, clasificaba esos derechos en funda-mentales, esenciales y de orden secundario. Fundamentales o intangibles son aqullos que no pueden ser modificados en forma alguna ni an por la asamblea de accionistas, que mantienen la identidad de la sociedad y cuya modificacin alterara las bases fundamentales; como si se exigiera mayor responsabilidad a los accionistas o se cambiara la nacionalidad de la sociedad a fin de someterla a leyes y jurisdicciones distintas a las de su creacin. Derechos esenciales son aqullos que tampoco se pueden privar a los accionistas pero cuyo ejercicio puede ser reglamentado. Tales el derecho al dividendo, al voto, a la particin y a examinar las cuentas. Derechos de orden secundario seran los que se reconocen y reglamentan en los estatutos y que responden al deseo de una mejor organizacin y administracin de los negocios sociales. 2) Ren De Sola, jurista venezolano, clasifica los derechos de los accionistas en derechos subjetivos y derechos objetivos. Subjetivos son aqullos que repercuten directamente en su patrimonio (percepcin de dividendos, copropiedad de las reservas, participacin en la liquidacin del activo, cesibilidad del ttulo, etc.). Objetivos son aquellos derechos que son los medios de que los provee la ley para mantener inclumes y hacer efectivos los primeros (derecho al voto, a asistir a las asambleas, de informacin y fiscalizacin de las actuaciones del directorio, de impugnacin de los acuerdos de las asambleas, etc.)2. 3) La doctrina italiana (Vighi, Ferri, Brunetti), distingue entre derechos individuales y derechos sociales. Son individuales aqullos que estn contenidos en la ordenacin jurdica de la sociedad y de la que los rganos de sta no tienen la facultad de disponer. Ferri dice que el derecho individual nace del contrato social y no puede ser suprimido por la mayoria. La imposibilidad de la supresin descansa en el hecho de que el derecho individual afecta a la esencia y a la estructura del contrato social. El citado autor italiano seala que esos derechos son esenciales en el contrato de sociedad, porque son en inters de la sociedad y que no solamente no pueden ser suprimidos por un acuerdo de' la asamblea sino que tampoco pueden ser renunciados por el titular.
2 GREGORINI CLUSELLAS, Eduardo L., La Pmteccin de las Minoras en las Sociedades Annimas, Abeledo-Perrot, 1959, pg. 16.

Sociales, son todos los derechos que, derivados de la voluntad de los socios, esto es, del acto constitutivo o de posteriores acuerdos de la asamblea, son susceptibles de modificaciones o de limitaciones por parte del mismo rgano.

b) Derechos individuales
Brunetti enuncia los siguientes: 1) derecho a la conservacin del status de accionista hasta el fin de la sociedad; 2) derecho a la limitacin de la responsabilulad, hasta el importe de la aportacin prometida, es decir

de las acciones sus-criptas;

derecho a obtener de la sociedad un documento que compruebe la participacin accionaria, es decir que acredite su calidad de accionistas; 4) derecho al ejercicio del voto en las asambleas; 3)

5)

8) 9) derecho al reparto de liquidacin3. A estos derechos individuales, insusceptibles de supresin o limitacin por los acuerdos sociales, cabra agregar, en nuestra legislacin, los siguientes: 10) derecho departicipar en las asambleas, con voz, por s o por medio de representante; 11) derecho de votar acumulativamente en las asambleas; 12) derecho de ejercer la accin social de responsabiluiad, si no fuese ejercida dentro del plazo de tres meses del acuerdo impugnado; 13) derecho a negociar sus acciones; y 14) derecho de intervenir en la administracin y fiscalizar la sociedad, pudiendo ser elegido para integrar el directorio o consejo de vigilancia, en su caso; derecho de examinar balances, libro de socios y

derecho de receso; 6) derecho al dividendo acordado; 7) derecho de impugnacin de los acuerdos ilegales; derecho de opcin o de preferencia en los aumentos de capital; y

asambleas, obtener copias a su costa; etctera. Adems, cabe sealar que determinados derechos de informacin y fiscalizacin son adjudicados por nuestra ley a las
3 BRUNETTI, op. cit., T. II, pg. 527, nro. 671. minoras, como los casos contemplados en los artculos 236 (derecho a pedir la convocatoria de una asamblea ordinaria o extraordinaria) y 294, inciso 11 (efectuar denuncias obligando la intervencin del sndico).

282. CONSIDERACION DE LOS DERECHOS INDIVIDUALES

Siguiendo el orden referido arriba, efectuaremos un breve anlisis al contenido y alcance de cada uno de estos derechos, con particular referencia a nuestra legislacin: a) Derecho a la conservacin del "status" de accionista La condicin de accionista es consecuencia de la posesin de acciones, como propietario o titular de las mismas. Ello surge de la inscripcin del nombre del accionista en el libro de socios (registro de accionistas), en el caso de las acciones nominativas y las escriturales (stas requieren un libro especial); y en la posesin de los ttulos representativos de las acciones, en el caso de las acciones al portador. El derecho a la conservacin del status de accionista se mantiene hasta el momento de la aprobacin del balance final de liquidacin. Este status es libremente transmtsible o cesible, como lo veremos ms adelante. b) Derecho a la limitacin de la responsabilidad

Este es un carcter "esencial" a este tipo social, que lo distingue de los dems (art. 163). Los socios limitan su responsabilidad al capital suscripto, esto es, a las aportaciones prometidas a la sociedad.

Resultar imposible por acuerdo o resolucin de asamblea modificar esto porque ello importara una clara violacin de la ley y una desnaturalizacin de este tipo social.
c) Derecho a obtener de la sociedad un documento que acredite la calidad de accionista

El derecho del accionista a obtener que la sociedad le entregue un documento que pruebe su calidad y su participacin
accionaria, es un derecho sustancial. Por otro lado surgiendo tal calidad de la posesin del ttulo o comprobante respectivo, resulta obligacin insoslayable de la sociedad, su entrega. Hemos visto que mientras no se encuentren totalmente integradas las acciones slo pueden emitirse certificados provisionales y que cumplida la integracin los titulares pueden exigir la inscripcin en las cuentas de las acciones escriturales o la entrega de los ttulos definitivos. La sociedad, o en su caso, el banco o la caja de

valores, debe hacer entrega al accionista del comprobante que acredite la apertura de su cuenta en el libro de las acciones escriturales (art. 208, modificado por ley 22.903). d) Derecho de voto

Si bien algunas legislaciones admiten la existencia de acciones que no confieren derecho de voto (caso de las acciones preferidas, con preferencia patrimonial, en nuestro derecho, artculo 217), es este derecho uno de los "esenciales" del accionista, que le confiere la posibilidad de participar en el "gobierno" de la sociedad, integrando los acuerdos que adopta la asamblea; posibilitndole elegir los rganos de administracin y representacin y fiscalizacin; aprobar la actuacin de los administradores y
fiscalizadores; pudiendo modificar el contrato social; y, finalmente, disolver y liquidar la sociedad. El carcter que hemos sealado es admitido as por nuestra legislacin, cuando otorga este derecho de voto a las acciones preferidas que no la tienen, en los casos de modificaciones al contrato social, fusin, escisin,

prrroga y transformacin, (art. 244, cuarto prrafo). Este derecho comprende el de exigir una correcta convocatoria, el de ser informado respecto a puntos concretos del orden del da, el de solicitar mayores explicaciones durante la deliberacin y el de constatar, finalmente, la correccin del acta de la asamblea.

Tal derecho no desaparece por la constitucin del derecho de usufructo (art. 218) o prenda (art. 219). Slo sufre una suspensin en su ejercicio en el caso de mora (art. 192); o una limitacin en el caso de mediar un "inters contrario" del accionista con el social (art. 248). Es un derecho poltico, se ha dicho, por el cual el socio contribuye a la elaboracin de la "voluntad social" a travs de las deliberaciones en las asambleas o juntas4, que debe ser ejercido en inters de la sociedad, de all su prohibicin en caso de inters contrario del accionista. Ha seguido un proceso en la evolucin histrica de la sociedad annima que ha sido explicado por el autor espaol Antonio Pedrol5. Este autor seala una prmera etapa, que l denomina "aristocrtica", donde la sociedad era conducida dictatorialmente por el grupo fundador, allegado a la Corona, donde el derecho de voto sufra las mismas desigualdades que los dems derechos conferidos a los socios; diferenciados entre ese grupo fundador y los socios ingresados posteriormente. Modificada esa conduccin dictatorial, con la difusin de la teora contractualista de la sociedad annima, los dems accionistas pasaron a influir en la marcha de la sociedad mediante las reuniones denominadas juntas o asambleas. Los cuerpos directivos deban rendir peridicamente cuenta a esas juntas
de su labor y stas eran las que aprobaban su gestin. El gobierno pas entonces a ese rgano deliberativo. El derecho de voto se convirti en un derecho fundamental del accionista. Pero esta concepcin "democrtica" de la sociedad annima se conserva, dice este autor, en estos tiempos, slo en la annima familiar. En la gran empresa el poder es de los grupos directivos. El accionista, generalmente poseedor de un pequeo paquete accionario ya no participa en la vida de la sociedad, que queda en manos de los "grupos gerenciales". Son estos grupos los que se encargan de recoger esas partculas de poder abandonadas, y obtienen el envo de "poderes" para la actuacin en las asambleas. Se ha producido, dice Pedrol, la degradacin de la junta.

e) Derecho al dividendo acordado

Brunetti6 destaca que es necesario distinguir fundamentalmente entre derecho de participacin en las futuras ganancias de la sociedad (derecho al dividendo) y derecho que nace de la

4 VELASCO ALONSO, Angel, La Ley de Sociedades Annimas, Barcelona, 1969, pg. 155. 5 PEDROL, Antonio, LcI Annima Actual y la Sindicacin de Acciones, Madrid, 1969, pg. 55 y sigs. 6 BRUNETTI, op. cit., T. II, pg. 533, nro. 678.

determinacin de un beneficio susceptible de ser repartido referente a un determinado ejercicio social (crdito al dividendo). El primero es un derecho potencial, el segundo un derecho actual. Porque con anterioridad a la asamblea que acuerda este derecho existe slo una expectativa no tutelada; despus del acuerdo hay un derecho incondicional que no puede ser mohficado o limitado por futuras prdidas. Nuestra ley prescribe que los dividendos no pueden ser aprobados ni distribuidos, sino por ganancias realizadas y lquidas resultantes de un balance confeccionado de acuerdo con la ley y el estatuto y aprobado por la

asamblea u rgano competente (arts. 68 y 224), impidiendo as la distribucin de dividendos ficticios. Asimismo consagra la regla que los dividendos percibidos de buena fe no son repetibles. Es el estatuto el que fija las reglas para la distribucin de los beneficios; pero si ste no lo hiciera ser la asamblea la que al aprobar el balance resolver sobre tal distribucin. Determinado el dividendo, el accionista tiene un derecho adquirido que no puede ser modificado ni limitado. Como bien se ha sealado en un estudio particular sobre este tema7, la realidad del dividendo resulta de la sinceridad y exactitud del balance e inventario. Es decir documentos contables que deben haber sido elaborados cumpliendo estrictamente las reglas legales vigentes (arts. 61 y sigs.) y conforme la documentacin existente. El dividendo ficticio puede derivar de dos situaciones: 1) el balance del que surge es falso, est alterado en sus partidas, disminuyendo su pasivo o exagerando su activo, de modo de determinar un resultado de ganancias inexistentes o
exageradas; o 2) de la inexistencia de balance y all falta entonces un presupuesto esencial (art. 224). No cabe confundir este supuesto con el de un balance especial, sobre cuya base se distribuyen dividendos, lo que en nuestra ley est permitido para las sociedades "abiertas" comprendidas en el artculo 299. Cabe distinguir, asimismo, dividendos ficticios y dividendos "anticipados" o "provisionales". Los primeros estn siempre
SANTILLAN, Jorge Mario, en Estudios de Sociedades Comerciales en Ijomenaje a Caslos J. Zavala Rodn'guez, T. 1, pgs. 131 y sigs. (Algunas Considenaclones acerca del Repasto de Utilidades Ficticias). prohibidos, pues son ilcitos. Los segundos pueden ser admitidos (art. 224, segundo prrafo).

Tampoco hay que confundir dividendos ficticios con dividendos "imprudentes". Los primeros surgen de una alteracin de la contabilidad mientras que los segundos en principio son lcitos, lo que ocurre es que derivan de

la aplicacin de criterios contables que desdean la constitucin de previsiones y reservas o del cmputo de acreencias dudosas, que constituyen un riesgo potencial para la sociedad. La distribucin de dividendos ficticios constituye una grave responsabilidad de los directores y administradores que han elaborado y aprobado los balances y estados contables falsos. Tambin, por lgica consecuencia, habr responsabilidad de los rganos de fiscalizacin. f) Derecho de impugnar los acuerdos ilegales El accionista tiene derecho a impugnar las resoluciones de las asambleas que sean violatorias de la ley, del estatuto o del reglamento. Este derecho es acordado a los accionistas que no las votaron favorabTemente o que estuvieron ausentes y por los que votaron favorablemente si su voto es anulable por vicios de la voluntad - error, dolo o violencia - (art. 251). A' respecto nos remitimos a la consideracin de la regla del artculo 251 L.S.

g)

Derecho de suscripcin preferente

Este derecho es tambin esencial para nuestra ley donde expresamente se ha establecido la regla que este derecho no puede ser suprimido ni condicionado (art. 194), salvo el supuesto excepcional del artculo 197. Es otorgado al accionista titular de acciones ordinarias, de voto simple o plural, y puede ser extendido por disposicin estatutaria o de asamblea a los accionistas titulares de acciones preferidas patrimonialmente. De igual forma se considera este derecho en la legislacin italiana para los accionistas titulares de acciones ordinarias. Este derecho "de opcin" a la adquisicin de las nuevas suscripciones de acciones, en proporcin a las tenencias de cada accionista, y por cada clase de accin, es un derecho "propio" del socio. Nos remitimos a lo expresado respecto del artculo 194, en pginas anteriores. h) Derecho al reparto de liquidacin

El derecho a la "cuota de liquidacin" est subordinado a la condicin suspensiva que al cerrar la

liquidacin exista un activo a repartir. Por eso el derecho a la cuota nace al verificar-se esa condicin, futura e incierta, de la existencia de un activo neto susceptible de ser repartido8. Este derecho es propio de todo socio (arts. 109, hOy 111), individual, no sometido a la voluntad de la

mayora. i)Derecho a participar con voz en las asambleas Este derecho est expresamente consagrado en nuestra ley como un derecho insuprimible e inderogable por el estatuto o asamblea. Inclusive el derecho de hacerse representar en la asamblea (art. 239). An en las casos de limitacin al ejercicio del derecho de voto de los artculos 241 y 248, los accionistas tienen derecho de voz. Y los accionistas titulares de acciones preferidas sin voto (art. 217) tambin tienen derecho de participar en las asambleas, con voz. Por ello incluimos este derecho como "individual" del accionista insusceptible de ser suprimido o limitado. j) Derecho de votar acumulativamente en la eleccin de los directores y miembros del consejo de vigilancia

Este derecho del que hicimos ya su anlisis al comentar el artculo 263, ha sido consagrado en nuestra ley como inderogable e ilimitable por disposicin estatutaria o asamblearia. Slo se excluye si se 0pta por el sistema de eleccin de directores o miembros de consejo de vigilancia, por clase o categora de acciones (art. 262).
k) Derecho de ejercer la accin social de responsabilidad

Ya vimos que cualquier accionista puede ejercer la accin social de responsabilidad contra el director o miembro del con8 BRUNETTI, op. cit., T. II, pg. 538, nro. 681.
sejo de vigilancia o sndico (arts. 274 y 296), si la misma no es ejercida dentro de los tres meses contados desde la fecha de la asamblea que resolvi su instauracin (art. 277). Este es tambin un derecho individual, propio, del accionista.

1)

Derecho de negociar sus acciones

El accionista tiene el derecho de transferir a otra persona la "participacin" representada por la accin, colocando al cesionario en la misma posicin del socio. Este derecho puede ser sometido a condiciones,
fijadas estatutariamente, para las acciones que no sean al portador (nominativas y escriturales). Nuestra legislacin reafirma el concepto de la libre transmisibilidad que consagra en el artculo 214; admite s

que el estatuto pueda limitar la transmisibilidad de las acciones nominativas y escriturales sin que pueda importar la prohibicin de su transferencia. La limitacin debe constar en el ttulo o en las inscripciones en

cuentas y en sus comprobantes. A su vez, el artculo 215 regula sobre la transmisin de las acciones nominativas y escriturales, como ya lo hemos visto al analizar esa il'orma, en el captulo anterior.
Del juego de estos dos artculos surge evidente la conclusin que en cuanto a las acciones al portador no eriste ninguna posibilidad estatutaria o por acuerdos de asambleas que pueda restringir su libre transmisibilidad, conclusin aceptada tambin por la doctrina que seala que las limitaciones estatutarias son incompatibles con las acciones al portador. En cuanto a las acciones nominativas cabe distinguir si son o no endosables. En el primer caso se transmiten por endoso del ttulo y es el endosatario (el que recibe la accin transferida) quien debe solicitar el "registro" de esa transmisin a la sociedad. No hay que olvidar que a las acciones se les aplican las normas sobre ttulos de crdito, segn nuestra ley (art. 226), y como tales pueden ser objeto de "prenda" comn y de constitucin del derecho de "usufructo" (arts. 219 y 218). Especial consideracin merece la situacin de ciertas annimas "abiertas" que por su actividad estn sometidas al control de organismos especficos que requieren de su expresa conformidad para la aprobacin de las transferencias accionarias. Como el caso de los bancos y entidades financieras sometidas al control y fiscalizacin del Banco Central de la Repblica Argentina donde por disposicin de la ley 21.526, la transferencia accionaria es materia de reglamentacin por dicho organismo y requiere de su conformidad. Por esa va el Banco Central ha prescripto que toda transferencia accionaria superior al cinco por ciento del capital de una entidad, debe serle comunicada y requiere de su aprobacin, estableciendo que ellas deben efectuarse adreferendum de su resolucin. Respecto del derecho del accionista a negociar sus acciones cabe hacer una referencia a la "sindicacin de acciones" o a los llamados "sindicatos de acciones" que no son sino pactos o acuerdos sobre el ejercicio del derecho de voto al que arriba un grupo de accionistas. Por ello lo mencionamos en este punto y lo analizaremos separadamente (punto 286).

m) Derecho de intervenir en la administracin y l'iscalizacin

El accionista tiene el derecho a ser elegido para integrar los cuerpos de

administracin y fiscalizacin. Si bien nuestra legislacin admite que el directorio y sindicatura puedan estar integrados por personas "no accionistas", no hay duda que ni el estatuto ni la asamblea podran impedir que los accionistas accedan a
esos cargos; es ms, podran exigir tal condicin por va estatutaria. M regular el consejo de vigilancia (arts. 280 al 283) nuestra ley exige para integrar dicho rgano la calidad de

accionista (art. 280, primer prrafo).

n)

Derecho de resarcimiento

El accionista tiene accin de resarcimiento contra los administradores y sndicos, cuando haya resultado
directamente perjudicado por actos violatorios de la ley, los estatutos y reglamentos, dolo y culpa grave (arts. 274 y sigs., 297 y 298). Tambin contra los miembros del consejo de vigilancia si se hubiese optado por este

rgano (art. 280). El accionista tiene a su disposicin el ejercicio de la accin individual" de responsabilidad, en todos los casos en que resulte perjudicado en su patrimonio por esos actos ilegtimos de los directores y fiscalizadores (art. 279). ) OtROs derechos Adems, el accionista tiene otros derechos menores, complementarios, diramos, que es conveniente puntualizar: 1) derecho a examinar los bakmces, estado de resultados, cuadros anexos, memoria e informe del sndico, con anticipacin necesaria a la asamblea donde estos documentos sern considerados, consagrado en el artculo
67 de nuestra ley; 2) derecho a obtener copia de las actas de las asambleas, establecido en el artculo 249, a costa del accionista. El directorio debe tambin labrar actas de sus reuniones (art. 73), pero nada dice nuestra ley respecto del derecho del accionista a obtener copia de esas actas. No obstante, el accionista puede solicitarlo al sndico, como lo referimos en el punto siguiente; 3) derecho a examinar libros y papeles sociales, en general adems de los referidos en los puntos anteriores. Esta facultad est expresamente atribuida al socio en el artculo 55 y para los accionistas de las annimas habr que distinguir: si acta sindicatura, el accionista debe peticionar al sndico que lo ejerza, si no

hay sindicatura (caso del artculo 284, ltimo prrafo) podr ejercerlo directamente.

283. DERECHO DE RECESO (Art. 245)

Art. 245.- Los accionistas disconformes con las modificaciones incluidas en el ltimo prrafo del artculo anterior, salvo en el caso de disolucin anticipada y en el de los accionistas de la sociedad incorporante en la fusin y en la escisin, pueden separarse de la sociedad con reembolso del valor de sus acciones. Tambin podrn separarse en los casos de aumentos de capital que competan a la asamblea extraordinaria y que impliquen desembolso para el socio, de retiro voluntario de la oferta pblica o de la cotizacin de las acciones y de continuacin de la sociedad en el supuesto del artculo 94, inciso 9'. Limitacin por oferta pblica.

En las sociedades que hacen ofertas pblicas de sus acciones o se hallan autorizadas para la cotizacin de las riismas, los accionistas no
podrn ejercitar el derecho de receso en los casos de fusin, o de escisin, si las acciones, que de-ben recibir en su consecuencia estuviesen admitidas a la oferta pblica o para la cotizacin, segn el caso. Podrn ejercerlo s la inscripcin bajo dichos regmenes fuese desistida o denegada. Titulares Sin perjuicio de lo dispuesto por el artculo 244 para la determinacin de la mayoria, el derecho de receso slo podr ser ejercido por los accionistas pre

sentes que votaron en contra de la decisin dentro del quinto da y por los ausentes que acrediten la calidad de
accionistas al tiempo de la asamblea, dentro de los quince (15) das de su clausura. En los supuestos a que se refiere el prrafo anterior, el plazo se contar desde que la sociedad oomunique la denegatoria o el desistimiento mediante avisos por tres (3) das en el
diario de publicaciones legales y en uno de los que tenga mayor circulacin en la Repblica. Caducidad. El derecho de receso y las acciones emergentes caducan si la resolucin que los origina es revocada por asarnblea celebrada dentro de los sesenta (60) das de expirado el plazo para su ejercicio por los ausentes; en este caso los recedentes readquieren sin ms el ejercicio de sus derechos retrotrayndose los de naturaleza patrinionial al momento en

que notificaron el receso.

Fijacin del valor. Las acciones se reembolsarn por el valor resultante del ltimo balance realizado o que deba realizarse en cumplimiento de normas legales o reglamentarias. Su importe deber ser pagado dentro del ano de la clausura de la asamblea que

orign el receso, salvo los casos de retiro voluntario, desistimento o denegatoria de la oferta pblica o cotizacin o
de continuacin de la sociedad en el supuesto del artculo 94, inciso 90, en los que deber pagarse dentro de los sesenta
(60) das desde la clausura de la asamblea o desde que se publique el desistimiento, la denegatoria o la aprobacin del retiro voluntario. El valor de la deuda se ajustar a la fecha del efectivo pago.
Nulidad Es nula toda disposicin que excluya el derecho de receso o agrave las condiciones de su ejercicio.

a)

Concepto

Vimos, al considerar la transformacin de las sociedades, que la palabra "receso" tiene un significado equivalente a "retiro, alejamiento o separacin". Es, entonces, "la facultad que tienen los accionistas disidentes y ausentes para separarse de la sociedad cuando el rgano de gobierno (la asamblea) decide una cuestin que altera profundamente la situacin de ellos". Es el punto de conciliacin, como se ha sealado con todo acierto9, entre el derecho social de modificar los estatutos y el derecho individual que tiene el accionista de no aceptar modificaciones sustanciales. Est regulado en nuestro derecho en el artculo 245, modificado por la ley 22.903 que ha mantenido esencialmente la
Escun (h.), Ignacio A., en Receso, Sxclusin y Muene del Socio, Depalma, 1978, pgs. 103 y sigs.

normativa anterior, "partiendo de la base que ms all de la discutibilidad y falta de consenso que existe en
torno a la conveniencia en el derecho de receso, se trata de un principio tradicional en nuestra legislacin y que puede operar como factor disuasorio en ciertas situaciones de destutelamiento de mino-ras" (expresan los autores de la reforma de la ley 22.903).

Se trata, efectivamente, de un principio que es tradicional en nuestra legislacin y que ya consagraba con similares caractersticas el Cdigo de Comercio. La reforma recoge as la experiencia de la doctrina y jurisprudencia nacional, las dudas suscitadas, los inconvenientes planteados y las discusiones de interpretacin, buscando carificarlos. b) Antecedentes

Cabe recordar entre estos antecedentes la discusin sobre el momento en que quedaban firmes los derechos
del socio re-cedente en el caso de modificacin del contrato social. Por la importancia de la cuestin debatida y la trascendencia que tiene como antecedente, reproducimos a continuacin el resumen de las posiciones en el caso "Riello, Manuel y otros c/ A. Grimaldi S.A.", resuelto por la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial de la Capital Federal, Sala B, el 9-IV-80 (JA., 198011-282): 1 La declaracin de receso constituye un negocio unilateral consistente en la manifestacin de la voluntad del socio disidente de querer
liberarse del vinculo social mediante la liquidacin o reembolso de su cuota. No es necesario que la declaracin sea aceptada por la sociedad, bastando que haya llegado a su conocimiento en las formas y trminos establecidos por la ley. El derecho ha nacido desde el momento de la declaracin pero su ejercicio est subordinado a la eficacia de la deliberacin que le ha dado lugar. - Voto de la mayona 2. Conforme lo dispuesto por los artculos 12 y 245, ley 19.550, la declaracin asamblearia mediante la cual se aprueba la modificacin de los estatutos sociales de una sociedad annima, constituye causa suficiente para la declaracin de separacin efectuada por los socios disidentes o que se hayan abstenido, aunque presentes en la asamblea, sea por los socios ausentes, pero la eficiencia de tal declaracin est sujeta a la conditio iuris de la insccipein, ya que slo despus de cumplido este acto las modificaciones estatutarias, oportunamente apr( badas y no impugnadas, quedan incorporadas al estatuto social de manera definitiva y producen efecto respecto a los socios y terceros. - Voto de la mayora-. 3. La publicacin slo suspende la eficacia de la modificacin del estatuto, no afectando la esencia del acto, el que es valido aunque ineficaz estando sus efectos sujetos a un acontecimiento futuro e incierto, de donde la deficiencia de esta condicin no ataca la existencia del negocio sino su ejecucin. - Voto de la mayora -.

4. Como la deliberacin que modifica los estatutos slo adquiere eficacia con la publicacin, el receso no adquiere eficacia hasta tanto esa publicacin no se cumplimente y, por ende, resulta invlido si la socieclad mediante una nueva deliberacin asamblearia revoca a la anterior. - Voto de la mayora-. 5. El derecho de receso ejercido de conformidad con lo dispuesto por el artculo 245, ley 19.550, crea en el recedente un derecho individual y patrimonial al pago del valor de las acciones, conforme al ltimo balance aprobado, independientemente de la aceptacin de aqul por parte de la sociedad, y por tanto una vez ftttrne a travs de la respectiva notificacin en tiempo

propio no puede ser modificado por sta, sin la conformidad del recedente. - Voto de la ininora -. 6. Si el derecho de receso correctamente ejercido quedara pendiente hasta la inscripein de la reforma en el Registro pblico de comercio, o bien, hasta que las causales que le dieron lugar quedaran eliminadas por otra asamblea de la entidad, los recedentes mientras tanto, no podran ejercer su derechos polticos, ni aspirar al gobierno de la entidad, ni tendran el derecho patrimonial al cobro del dividendo, ni podrn ejercer el derecho patrimonial al cobro de los futuros dividendos. - Voto de la minora-.

c)

El nuevo artculo 245

Las reformas introducidas en la ley 22.903 buscan una clarificacin de la norma y una mayor precisin de ciertas situaciones. 1) Se otorga el derecho de receso: en caso de aumentos de capital que requieran asamblea extraordinaria (que exceden el quntuplo), poniendo fin de ese modo a la discusin doctrinaria y jurisprudencial sobre ese tema'0, porque ello importa un mayor esfuerzo pecuniario exigido al accionista; 2) en caso de transjomzadn de la sociedad, es decir cuando se cambia un tipo por otro. No hay dudas que el cambio de una S.A. por una sociedad colectiva, por ejemplo, produce una variacin fundamental en cuanto a la responsabilidad del socio agravndola considerablemente 3) en caso de prrroga d'e la sociedad se explica por el diferimiento que sufre el derecho al reparto de la liquidacin;

4)

Ver Escun, op. ci'., pgs. 117 y sigs. en caso de t'nsjerencia del demicillo al extrnjero, el derecho de receso se explica por cuanto

implica una modificacin sustancial al contrato social' al sacarlo de la jurisdiccin y de la ley que el accionista tuvo en cuenta al incorporarse a la sociedad; 5) en caso de cambio p,:darnenIal del objeto: el receso est autorizado si el cambio es "fundamental", no en aspectos accesorios o complementarios. El objeto social determina el contenido de la actividad de la sociedad y, desde ese punto de vista es una garanta para la propia sociedad, (en cuanto a que los actos de sus administradores y representantes que le son imputables son aqullos que no sean notoriamente extraos a ese objeto); para los socios (por cuanto aquella garanta es para ellos tambin seguridad de que el patrimonio social no se expone a negocios ajenos al objeto y que ellos no han tenido en cuenta realizar) y en cuanto a los terceros que contratan con la sociedad (porque les otorga tranquilidad al conocer de antemano los actos y operaciones que son imputables al patrimonio social); 6) en caso de reintegracin total o parcial del capita4 porque esa reintegracin implica un esfuerzo que se requiere del socio, al exigirle nuevas aportaciones de capital sin siquiera tener el derecho a recibir acciones. Porque cabe recordar que ese "reintegro" lo pueden decidir los accionistas para evitar la disolucin de la sociedad (art. 96); 7) en caso de fisin, pero con ciertas limitaciones. As se acuerda este derecho a las sociedades que se disuelven (a todas las sociedades en caso de fusin "pura o propia" y a la sociedad "incorporada" en el caso de fusin por absorcin). No se otorga al accionista de la sociedad "incorporante" porque sta no se disuelve y el accionista no sufre ningn desmedro en sus derechos. Una excepcin se contempla para el caso de sociedades que hacen oferta pblica de sus acciones o se hallan autorizadas a cotizar en bolsa; 8) en caso de escisin, expresamente comprendido en la enumeracin efectuada en el cuarto prrafo del reformado artculo 244, con la excepcin del primer prrafo del artculo 245 para los accionistas de la sociedad incorporante en la fusin y en la escisin; 9) en caso de retiro voluntario de la oferta pblica o de la cotizacin de las acciones, para aquelas sociedades "abiertas" del artculo 299. La reforma ha modificado el prrafo de la ley 19.550 haciendo expresa aclaracin que se refiere al retiro voluntario y no cuando el retiro o la no cotizacin derivan de una sancin; y 10) en caso de continuacin de la sociedad en el supuesto del artculo 94, inciso 9 (es decir sancin firme de cancelacin de oferta pblica o de la cotizacin de sus acciones). En el supuesto referido, se produce
la disolucin de la sociedad si los socios no resuelven su continuacin dentro de los 60 das. De modo que decidida la continuacin de la sociedad, los socios disidentes tienen derecho al receso. No cor-esponde este derecho en los siguientes supuestos: 1) en caso de disolucin anticipada de la sociedad, porque lgicamente ello conlleva la liquidacin

de la sociedad y all obtendr el socio, conforme o disconforme con tal resolucin, su parte en el remanente de la liquidacin; 2) en caso de jusin y escisin, para los accionistas de la sociedad incorporante, porque dicha sociedad no se disuelve, como ya dijimos; y el accionista de la misma nada pierde;
3) en el caso de sociedades que hacen oferta pblica de sus acciones o estn autorizalas para su cotizacin,

para los accionistas de las sociedades que se fusionan o escinden si las acciones que deben recibir como consecuencia de la fusin o escisin, estn admitidas a la oferta pblica o cotizacin. La exclusin es lgica porque en tales supuestos en nada se perjudican los accionistas de esas sociedades. Salvo que al inscribirse la sociedad dicho rgimen fuera desistido o denegado, porque aH s hay derecho de receso. Son titulares de la accin los accionistas que votaron en contra y los que estuvieron ausentes de la asamblea respectiva. Aqu la ley 22.903 modific el criterio de la ley 19.550 que permita ejercer este derecho a los accionistas que se "abstenan de votar" ("quienes no votaron favorablemente", deca el artculo 245).

Deben ejercer este derecho dentro del plazo que ha fijado el artculo 245: de cinco das, los primeros, y

quince das los segundos, desde la fecha de clausura de la asamblea. Si se tratara del caso de desistimiento o denegatoria
del rgimen de cotizacin de acciones en bolsa, el plazo se contar desde que se publica el desistimiento o denegatoria.

El derecho de receso caduca si la resolucin que lo origina es revocada por otra asamblea celebrada dentro de los sesenta das a contar desde el vencimiento del plazo para ejercer este derecho por los accionistas ausentes. Las acciones se reemboisa'n por el valor resultante del ltimo balance realizado o que deba realizarse en

cumplimiento de normas legales o reglamentarias. El pago de las acciones del accionista recedente debe hacerse dentro del ano de la clausura de la asamblea que origma el receso, como norma general. Para determinados casos se fija un plazo menor, tales los supuestos de retiro voluntario, desistimiento o denegatoria de la oferta pblica o cotizacin; y de continuacin de la sociedad en el caso de cese en la cotizacin u oferta por sancin (art. 94, inc. 9), donde el plazo ser de sesenta das desde la clausura de la asamblea o desde que se publique el desistimiento, la denegatoria o la aprobacin del retiro voluntario. En todos los casos el valor de la deuda se ajustar a la fecha del efectivo pago, sin expresar la ley qu procedimiento de ajuste ser aplicable. El derecho de receso es un derecho esencia4 intangible, que no puede ser excluido por disposicin estatutaria o asamblearia, siendo nula toda disposicin que lo suprinta o agrave las condiciones de su
ejercicio.

d)

IA jurisprudencia

En tal sentido, nuestra jurisprudencia tiene resuelto:

En cuanto constituye un derecho que hace al inters de la minoria disidente, el derecho de receso debe ser considerado de orden pblico y, por ende, admitido al darse las circunstancias que posibilitan su ejercicio. Capital Federal, Cm. Nac. Com., Sala A, 23-XII-71, "Rutimor Sociedad Annima c. Establecimientos Textiles Ituzaing Sociedad Annima", JA., 1972, t. 14, pg. 234.

En esta materia son de importancia los siguientes fallos:

Asamblea de accionistas - Derecho de receso - Naturaleza - Derechos del socio recedente - Efectos de su ejercicio - Impugnacin de la decisin asamblearia - Accin prevista en el artculo 251 de la ley de sociedades - Valor de reembolso de las acciones - Determinacin - Ultimo balance de la sociedad. 1. A partir de la vigencia de la 22.903 el denecho del socio necedente es un de,,'cho pleno, pen'ecto y adquirido aunque sujeto a una modalidad, a una condicin resolutoria, dada por la revocacin por parte de la asamblea de la decisin que dio causa y justific el ejercicio del receso, revocacin que resuelve o hace caducar ese derecho de receder. 2. El n'ceso, aunque es un acto unilateral del accionista, esta sujeto a un rgimen similar al de los actos condicionales. El recedente ab initio es titular de un derecho subjetivo, aunque ste se halla condicionado a que dentro del trmino legal no se produzca la revocacin de la decisin que le dio origen: si vence el trmino para que surja el acto extintivo y ste no se produce, el receso se reputa perfecto desde el momento de la notiflcacin. 3. Como consecuencia del eierciclo del derecho de r'ceso, una vez not,flcada la sociedad, el accionista queda sepanzdo de la misma y se convierte j"'nte a sta en un terceno titular de un der'cho cn'ditorio al rt'embolso, por parte de la sociedad, del valor de sus acciones. 4. El derecho de receso es la atribucin acordada por la ley a los accionistas disconformes con determinadas resoluciones asamblearias, para retirarse de la sociedad mediante su manifestacin unilateral de voluntad, con reembolso del valor de sus acciones. 5. Comunicada a la sociedad la "oluntad de receder por parte de un socio, ste piertle inmediatamente su calidad de tal, y adquiere por esa sola circunstancia la condicin de tercero ajeno a la sociedad y acreedor de ella por el valor de reembolso de las acciones sin perjuicio de la condicin resolutoria mencionada. El derecho de receso es, por tanto, una accin individual que otorga la ley al accionista en defensa de sus intereses particulares. 6. La accin prevista en el artculo 251 de la ley de sociedades es una accion social particular", en el sentido de que por ella se intenta la proteccin tanto de intereses sociales cuanto particulares del socio, en tanto socio. Constituye, pues, una accin mixta en la que necesariamente confluyen ambas especies de intereses, por lo que se excluye de ella la accin deducida en el exclusivo inters propio y particular del sujeto accionante. 7. Precisado que la de la ley de sociedades, artcula 251 es una accin "social-particular" o "mixta" y que no es admisible en la hiptesis de lesin referida exclusivamente a un derecho particular del socio, y precisado - de otro lado- que la generada a partir del derecho de receso es una accin "individual" concedida al recedente "en defensa de sus intereses particulares", resulta claro que esta accin del recedente no es la previna en la ley de sociedades, artculo 251. Ello as, deben distinguirse dos acciones: a) la accin social-particular de impugnacin. de las decisiones asamblearias -incluida la decisin de aprobar un balance-, accin autnoma y prevista por el artculo 251 de la ley de sociedades, y b) la accin particular, por responder exclusivamente al inters particular de quien la ejerce, no prevista en norma expresa alguna, de impugnacin al balance a adoptar como base de la liquidacin del valor de las acciones recedentes, accin que se presenta como subsidiaria y vinculada a la accin de cobro del valor de las acciones recedentes. 8. El rgimen legal concebido para la accin prevista en el artculo 251 de la ley de sociedades no puede ser derechamente aplicado a una accin distinta de la all regulada, por cuanto las normas sobre caducidades no son aplicables por extensin. Por tanto, no pesa sobre el socio recedente la carga de impugnar el balance por la va del artculo 251. 9. Pan,' la determinacin del valor de reembulso de sus acciones, el accionista recedente debe aceptar el ultimo balance comtin que realiz o debi realizar la sociedad, aun cuando contenga defectos, sIn poder peetender la confeccin de un balance especial. Como excepcin, el aecimista puede impugnar ese balance y obtener su rectificacin cuando, adems de otras hiptesis, exista i"acionalidad o arbitrariedad manifiestas de las constancias del estado contatile y enriquecimiento sin causa de un tercera como consecuencia de algn negocio o acto reflejado en el balance. 10. Si por consecuencia del balance, o de los actos que refleja, se piodujese un detrimento patrimonial en la sociedad, lo que incidi"a negativamente en los derechos creditorios del socio recedente, y un cont'la'ivo enriquecimiento sin causa de un tercera, la pretensin de la sociedad de estar a ese balance pam determinar el valor de reembolso de las acciones alcanzadas por el derecho de receso constiadra un fraude, pues la sociedad estara abusando de su derecho de estar a ese balance y desnaturalizando y contrariando el sentido y la finalidad que ha tenido la ley. 11. Debe ser rectificado el balance que refleja operaciones que enriquecienon sin causa a terceras sociedades con el consiguiente pejuicio de la sociedad de-mandada y del socio separado de ella mediante el ejercicio del derecho de receso. 12. El uso por parte del cuentacorrentista deudor de fondos anticipados debe ser compensado a la cuentacorrentista acreedora y proveedora de los mismos, de modo tal que los fondos sean monetariamente actualizados y generen intereses, dado que el lucro es de la naturaleza de la operatoria comercial y la presunta gratuidad exigida por la colaboracin interempresaria no puede afectar el derecho creditorio del socio recedente de la sociedad benefactora. Por ello, debe procederse a la rectificacin del balance impugnado, mediante la adicin de los montos correspondientes.

lev

Del voto del Dr. Cuarteno (testual): "tuzgo, pues, que luego de la vigencia de las modificaciones intraducidas al artculo 245 de la le,, de sociedades por la le,, 22.903, es clara que ejercido por el accionista el derecho de receso, y comunicado ello a la sociedad, tal ejercicio y acto de comunicacin resultan ab initio plenamente eficaces, y confieren al sujeto que as acta un derecho adquirido, bien que sometido a una condicin resolutoria (adviitase que antes de la vigencia de la le,, 22.903, poda considerarse que ese derecho estaba sometido a una condicin suspensiva: el derecho slo devendria adquirido cuando se cumpliese la conditio iuris de que habl Williams en su voto en la causa 'Riello, actualmente, parece clara que el derecho es eficaz y adquirido ab initio, aunque sometido a una condicin resolutoria: la revocacin de la decisin asamblearia que dio lugar al ejercicio del receso). "Puede decirse, en sin tesis, que '...el receso, aunque es un acto unilateral del accionista, est sujeto a un n'gimen similar al de los actos condicionales. El rece-den te ab initio es titular de un derecho subjetivo, aunque ste se halla condicionado a que dentra del trmino legal <60 das) no se pnoduzca la revocacin de la decisin que le dio origen: si vence el trmino pan' que suija el acto e:aintivo y ste no se pnoduce, el receso se reputa perfecto desde el momento de la notificacin' (Escun (h), La le,, 22.903 y el receso en las sociedades annimas, Revista del Derecho Comercial y de las Obligaciones, 1983, pg. 815). "En conclusin: juzgo que comunicada a la sociedad la voluntad de receder por parte de un socio, ste pierde inmediatamente su calidad de socio, adquiere por esa misma y sola circunstancia la condicin de tercera ajeno a la sociedad y acreedor de ella por el valor de reembolso de las acciones - tado ello sin peduicio de la condicin resolutoria de los derechos genciados a partir de una nue"'a situacin -. Por consecuencia, bien puede decirse que la resultante del derecho de receso ISe tn'ita de una accin individual que otoiga la le,, al accionista en defensa de sus intereses particulares'" (ZALDVAR y otros, obra y lugar citados). CNCom., Sala D, 8-V-992, "Tacchi, Carlos c. Peters Hnos.", L. L., 1994-A, pgs. 384 y sigs. 1. El derecho de receso est consggrado por el artculo 245 de la ley de sociedades (t.o. 1984 -Adla, XLIV-B, 13 10-). Cuando las condiciones que dieron lugar a la formacin del contrato de sociedad son modificadas sustancialmente, el socio tiene derecho a separarse de la ntisma. 2. El accionista de una sociedad annima puede requerir la extincin de la relacin jurdica contenida en la accin, ante la modiicacin de la causa relevante, no consentida, renunciando a su calidad de socio. 3. El derecho de receso es una garanta para el accionista, ya que l puede ejercer este derecho y no verse obligado a soportar obligaciones que desconozca o que considere injustas. 4. El derecho de receso es uno de los derechos individuales del accionista, inderogable e irrenunciable por clusula inserta en el contrato social, en razn de que la funcin social que cumple es la de tutelar el inters del socio frente a las decisiones de la mayora. 5. El derecho de receso es una institucin de orden pblico. La ley fulmina con la nulidad a toda disposicin que excluya el derecho de receso o agrave las condiciones de su ejercicio. 6. Decidida la modificacin relevante por la asamblea, la ley reconoce al accionista el derecho de receso, pero establece un plazo breve dentro del cual debe ejercerlo. Una vez practicado este ltimo, el accionista deja de ser tal, pierde su calidad de socio y se transforma respecto de la sociedad en un simple acreedor de la misma. 7. La declaracin que realiza el accionista al ejercer el derecho de receso es unilateral, recepticia y vinculante, la cual no requiere aceptacin, ya que vale por s sola, bastando su "exteriorizacin" ante la resolucin emanada de la asamblea. CNCom., Sala B, 24-VllI-992, "Tchomlekdjoglou, Elena y otra c. Stemos SA.", 1, 1992-B, 2386. Repertorio, L.L., LII-19924-Z, pgs. 1699, 1700 y 1701. "Uno de los efectos ud derecho de receso es el extinguir la calidad de socio de quien ejercit ese derecho". SC Buenos Aires, 2-IV-991, "Crdova, Hector M. c. Banco Crdito Provincial", DJBA, 142-1520.

284. OBLIGACIONES DE LOS ACCIONISTAS

Como bien lo seala la doctrina en general, en estas sociedades el socio no tiene la obligacin de "colaboracin", propia de los tipos sociales "de inters". Pero no hay dudas que el accionista tiene obligaciones que

cumplir desde el punto de vista del "inters social" y que las leyes prescriben con mayor o menor precisin y detalle. Nuestra ley consagra tres obligaciones bien tipificadas, a saber: a) Deber de lealtad El accionista tiene este deber primario desde el punto de vista de la obligacin general de obrar con buena fe en los negocios jurdicos y en las relaciones comerciales. Debe lealtad hacia la sociedad y lealtad hacia los dems accionistas. Nuestro Cdigo de Comercio no contena norma expresa sobre esta obligacin del accionista; pero el mismo fue incluido expresamente por la ley 19.550. En la Exposicin de Motivos que acompaa esa ley, sus
autores destacan: "La doctrina contempornea, en una plausible elaboracin del cmputo de intereses y del deber de lealtad del accionista, coincide en sostener la nulidad del voto de ste cuando sus intereses particulares

entran en conflicto con la sociedad. De ah la regulacin del artculo 248, que da una solucin legal, generalmente aceptada, as como fija las consecuencias de la nulidad de ese voto" (Seccin V, VIII, 6). La existencia de un conflicto de intereses, de una contraposicin entre los intereses particulares del accionista
y los generales de la sociedad, fundamenta la prohibicin de votar consagrada en el artculo 248.

El accionista que contraviniendo esa prohibicin vota, viola su deber de lealtad y es responsable por los daos y perjuicios ocasionados cuando sin ese voto no se hubiera logrado la mayora necesaria para el
acuerdo irregular.

Sostiene al respecto uno de los autores de la ley 19.550: "Cuando nos encontramos ante una decisin asamblearia resuelta por una mayora que al emitir su voto lo hace en procura de la satisfaccin de un inters individual - atentatorio o no del inters de la
sociedad pero si lesivo para el resto de los socios-,

debe surgir la accin de impugnacin del acuerdo social como procedimiento idneo para el resguardo de

esos derechos"11. De modo que el conflicto de intereses no se circunscribe al enfrentamiento de los derechos particulares del accionista con los de la sociedad, sino tambin con el de los dems socios. Ante ese conflicto el accionista tiene el deber de lealtad de abstenerse, de no votar, sin perjuicio del derecho de opinar en la asamblea, si bien haciendo conocer a los dems presentes su situacin de

conflicto y que se abstendr de votar. b) Deber de cumplfr con el aporte prometido

El accionista debe efectuar sus aportaciones en los plazos pactados en el contrato de suscripcin y en la forma convenida. Ni la sociedad ni sus rganos pueden relevarlo de esta obligacin porque el capital social es la garanta fundamental que tienen los terceros. La mora en el cumplimiento de su obligacin se produce por el mero vencimiento de los plazos pactados (art. 37) y produce el efecto inmediato de suspender el ejercicio de los derechos inherentes a las
acciones en mora (todos los derechos que hemos comentado precedentemente).

Ya analizamos anteriormente, al considerar los artculos 192 y 193 las vas de resarcimiento que tiene la sociedad ante la mora del accionista, y a lo all expuesto nos remitimos. los accionistas pueden obligarse a "prestaciones accesorias" no dinerarias contempladas en el artculo 50 de la ley, en cuyo caso esas prestaciones deben ser conexas a las acciones y stas deben ser nominativas. Tal
el caso de obligaciones de prestar ciertos servicios o realizar tareas personales en las sociedades "annimas familiares" o sociedades de profesionales. El accionista debe all cumplir estas obligaciones las que podrn ser

demandadas por la sociedad si as no lo hiciere, respondiendo tambin por los daos y perjuicios. c) Deber de cumplir con la ley, el estatuto y reglamento El deber de cumplir el contrato social lleva implcito el de acatar las normas legales respectivas y tambin las reglamen11 ODRIOzOLA, Carlos S., en Estudios de Sociedades Comerciales en

Homenaje a Ca-tos J. Zavala Roddg"ez, Astrea, T. 1, pgs. 49y sigs.

tarjas impuestas en e! acto ConStitutivo o posteriormente. El accionista incumple estos deberes cuando vota acuerdos ilegtimos en las asambleas, por ejemplo, y asume, por ello, responsabilidades con su patrimonio personal.

285. RESPONSABILIDAD DEL ACCIONISTA

El accionista que incumple sus deberes y produce un dao a la sociedad debe resarcir los perjuicios ocasionados. As se establece expresamente en nuestra ley en los artculos 248 y 193 que hemos referenciado anteriormente al considerar las obligaciones del socio de la annima. El accionista que con inters cont7uo al social vota, contra-viniendo la prohibicin, es responsable de los daos y perjuicios. El accionista moroso que no cumple en trmino sus integraciones de aporte, pagar tambin los daos y perjuicios que ocasione. De la misma manera, aunque no haya una sancin expresa en tal sentido, rige para el caso de "prestaciones accesorias Pero hay otro caso que genera responsabilidad de los accionistas: cuando votaran favorablemente una resolucin asamblearia contraria a la ley, el estatuto o reglamento. El artculo 254 prescribe la responsabilidad personal, ilimitada y solidaria, de los accionistas que hubieren votado favorablemente ese acuerdo ilegtimo, por todos los perjuicios ocasionados a la sociedad y a los accionistas minoritarios. Responsabilidad que subsiste an cuando otra nueva asamblea revocara esa resolucin. Estos son casos donde el accionista asume una responsabilidad personal, con sus propios bienes y que se derivan de su condicin de accionista pero como consecuencia del incumplimiento de sus obligaciones primarias.

286. SINDICACION DE ACCIONES

a) Antecedentes extranjeros

La necesidad de que el gobierno de la annima cuente con el respaldo de las grandes mayoras de accionistas ha llevado a la doctrina a auspiciar los convenios de votos y la sindicacin de acciones. Posicin adoptada por algunas legislaciones y varios proyectos. Sobre la ilicitud de tales convenios existen las ms variadas posiciones, si bien su ilicitud, en principio, es hoy opinin dominante12. En el derecho angloamericano se admite plena libertad sobre el voto, convenios de votos y, en general. acuerdos sobre su ejercicio. En los Estados Unidos de Amrica estn muy popularizados los acuerdos llamados voting tvust y voting or pooling agreemenL Con mayor o menor alcance tambin son admitidos en Suiza, Austria, Holanda, Luxemburgo, Alemania y Brasil. En este ltimo pas se consagra la eficacia vinculatoria de estos pactos respecto de la sociedad (art. 110, ley de 1976). En igual sentido a esta ltima, el Proyecto de Sociedad Annima Europea, artculo 93 (ANAYA, su voto en autos "Snchez, Carlos J. c/ Banco de Avellaneda S.A. y otros", cm. Nac. Com., Sala C, 22/Ix/1982, L.L., 1983-B, pgs. 257 y sigs.). En Francia despus de una legislacin restrictiva de 1933, se consagr la prohibicin de los acuerdos

de voto por decreto-ley de 1937 (que estableci la nulidad de las clusulas o contra-tos que tuvieran por objeto restringir el ejercicio del derecho de voto en las asambleas generales). No obstante tales normas la jurisprudencia fue ampliamente receptiva a los acuerdos de voto, convalidando su validez (ver voto del Dr. Anaya antes citado). En Italia, la evolucin del derecho societario ha sido ms favorable a la validez de los pactos de sindicacin. En la doctrina hay opinin mayoritaria en tal sentido, habiendo existido una posicin ms hostil en la jurisprudencia. Antecedentes nacionales

b)

Nuestro Cdigo de Comercio contena dos disposiciones (arts. 358 y 359) que.constituyen para algunos autores un verdadero anticipo de estos sindicatos de acciones. As el artculo 358 prescriba que "cuando una sociedad annima tenga accionistas residentes en pas extranjero, que representen por los menos un veinticinco por ciento del capital suscripto, tendrn la facultad
12 PEDROL, op. cit., pg. 194.

de reunirse para examinar las cuentas y memorias de los directores y sndicos y nombrar uno o ms que los representen en la asamblea general ordinaria, en la cual tendrn tantos votos cuantos por los estatutos pertenezcan a los accionistas reunidos. En tal caso nombrarn un presidente que reciba los respectivos ejemplares de las memorias y cuentas que deber remitirles la administracin central con la debida anticipacin: los convoque a las conferencias y se corresponda con sta...". El anteproyecto de Ley General de Sociedades de 1958, de los Dres. Malagarriga y Aztira, admita los convenios de acciones, con la previsin que los mismos no producan efectos frente a la sociedad. c) la ley de Sociedades comerciales La ley 19.550 ha omitido referirse a estos convenios. Sus autores sealan en la Exposicin de Motivos que han procedido as por las siguientes razones: a) porque "no se trata de un pacto, acuerdo o convenio que integre el rgimen legal de las sociedades. Es un contrato - dicen - que aunque pueda llegar a afectar el funcionamiento de instituciones de la sociedad, es ajeno a sta. Es un autntico acto parasocial, que no obliga a la sociedad y que sta podr impugnar cuando desvirte o afecte su fucionamiento leal"; y tambin por que "b) no cabe una norma nica, que legitime o fulmine de nulidad o ineficacia cualquier pacto de esta clase: depende de los fines perseguidos con tal contrato". La ley 22.903 de reformas a la ley 19.550, no modific este criterio, de modo que nuestra legislacin guarda silencio sobre el tema. d) la doctrina nacional

En nuestra doctrina, mientras autores como Halperin'3 sealan que estos acurdos son vlidos entre los socios, pero ajenos a la sociedad, otros, como Zavala Rodrguez14 se pronuncian decididamente por su ilicitud. 13 HALPERIN, Sociedades Annimas, eit., pgs. 634y sigs., nro. 65.
14 ZAVALA RODRGUEZ, Carlos Juan, Cdigo de Cometrio y Leyes Compiementwias Comentados y Conco,dados, T. 1, pg. 405, nro. 780.

Flix Santiago Fares15 que ha dedicado un estudio especial sobre el tema, analiza ambas posiciones sin defmir una posicin propia; y en la doctrina extranjera el profundo trabajo de Antonio Pedrol'6 que ya hemos citado, comprende una exposicin completa sobre el tema. e) Distintas modalidades Las modalidades que en la prctica presentan los sindicatos de accionistas son variadas, pero pueden reducirse a dos criterios generales, dentro de cada uno de los cuales caben innumerables variantes: 1) el accionista conserva la posesin de las acciones y se somete a votar en las asambleas o en determinada asamblea en el sentido previamente acordado en el seno del sindicato; o 2) el accionista entrega sus acciones al sindicato y otorga poder a la persona que el sindicato determine para que en su nombre y representacin, concurra a la asamblea o ejerza el derecho de voto. 1) Su impugnacin Las impugnaciones a la validez de las "convenciones de votos", se fundaron en principios "dogmticos" como el que "la voluntad del accionista no puede formarse fuera del mbito de la

deliberacin de la asamblea", considerndose tal principio "esencial" y "tipificante"; y en el "quebrantamiento del principio mayoritario". fi) El principio de que La voluntad del accionista no puede fonnarse 'fi' era "de la asamblea Se impugnan tales acuerdos "parasociales" por cuanto representaran una desvirtuacin del funcionamiento de los rganos societarios, fundamentalmente el de la asamblea. Tal desvirtuacin sera una consecuencia del pacto de sindicacin, porque la voluntad social se formara fuera del mbito de la asamblea, normalmente antes que ella se celebre. 15 FARES, Flix Santiago, La Sindicacin de Acciones, Mono'g'nffas Jurdicas, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1%3, pgs.
58y 59. 16 PEDROL, op. cit., pgs. 194y sigs.

La posibilidad de que los accionistas puedan hacerse representar en la asamblea por "mandatarios", viabiliza tales acuerdos de voto, ya que ese mandatario debe cumplir en la asamblea las instrucciones que le da el "grupo" mandante. Resulta claro que la 'voluntad" de ese grupo no se ha formado durante la deliberacin y en el "intercambio" de opiniones surgida de ella, sino "fuera" de la asamblea y con anterioridad a ella. f2) El quebrantamiento del principio mayoritario Se sostiene tambin que estos acuerdos parasociales posibilitan que una minora de accionistas de una sociedad, se transforme en "mayora" mediante el voto unificado del grupo, dentro de la asamblea. Mediante ese acuerdo "fuera" de la asamblea esa minora, que constituye mayora dentro del grupo "sindicado", obtiene de ese modo, incrementar su poder, concurriendo a la asamblea como una "unidad" y alterando de ese modo el principio mayoritario en la toma de decisiones del rgano deliberativo. Porque, finalmente, la decisin que se adopte no ser fruto del consenso mayoritario dentro del seno asambleario, sino el producto de la manifestacin de una voluntad acordada fuera de la asamblea. Un ejemplo contribuir a aclarar lo expuesto: un accionista que posea el 30% de los votos, rene en un acuerdo a accionistas que en total representan el 55% de los votos de una sociedad. Ese "grupo" impondr finalmente en la asamblea societaria su voluntad mayoritaria. Est claro que mediante tales "acuerdos" un grupo minoritario puede conducir una annima. Si adems tenemos en cuenta el fenmeno de que comnmente concurren pocos accionistas a las asambleas societarias, tendremos como resultado que an grupos ms pequeos de accionistas puedan dirigir sociedades e imponer sus "directores" o "consejeros". g) la refutacin Como bien seala Anaya en ilustrado voto sobre el tema, refutando el primer argumento (autos "Snchez, Carlos J. c/ Banco de Avellaneda S.A. y otros", Cm. Nac. Com., Sala C, 22-IX1982, L.L., 1983-B, pgs. 257 y sigs.), igual situacin se da en el caso de un condominio de acciones, donde el representante trasladar al seno de la asamblea las decisiones de la mayora de los condminos; y en el caso de que el accionista sea otra sociedad annima, es decir una "persona jurdica", donde su voluntad se deber adoptar mediante una deliberacin de sus propios rganos, fuera de deliberacin asamblearia y con anterioridad a ella. De todos modos y como respuesta a la impugnacin principista o dogmtica realizada contra la validez de estos acuerdos, cabe sealar que en ella luce un error bsico, cual es que el hecho de que algunos accionistas "acuerden" el sentido de sus votos "fuera" de la asamblea, no significa de modo alguno, que la voluntad social se forme fuera del seno del rgano deliberativo. Ya que, precisamente, tales acuerdos sern "manifestados" dentro de la deliberacin asamblearia. La circunstancia de que la voluntad de un grupo de accionistas llegue "predeterminada" a la asamblea no significa que la voluntad social se forme fuera de ella, porque finalmente debern manifestarse dentro de la asamblea y tal voluntad contribuir o no a formar la decisin mayoritaria de ella. Pero la "voluntad social" ser expresada siempre "dentro" del seno de la asamblea. Respecto del segundo argumento, cabe sealar que el hecho de que accionistas minoritarios puedan conformar un "sindicato" que imponga su voluntad en los acuerdos sociales y en la designacin de los administradores y representantes, y rgano de fiscalizacin, no puede descalificarse por s mismo. Lo que s debe tenerse en cuenta es si tales acuerdos y decisiones contraviniesen la ley general o social o el "inters de la sociedad". Si ello ocurre sern impugnables. Y si tales resoluciones fueran declaradas "nulas", existir "responsabilidad ilimitada y solidaria" de los accionistas del grupo, conforme la regla del artculo 254 de la Ley de Sociedades Comerciales. Tambin podr existir responsabilidad de los directores que respondan al sindicato, en tanto su actuacin importe una "delegacin" de sus facultades al "grupo parasocial". h) El alcance de las decisiones del "sindicato"

Los "acuerdos de votos" peden ser transitorios, para una asamblea determinada, o bien tener mayor duracin, mediante convenios con cierta permanencia. Los convenios de "sindicacin" de acciones persiguen, comnmente, mayor estabilidad. El grupo parasocial puede convenir y normalmente lo hace, unificar su voluntad a efectos de "tomar la direccin" de una sociedad, mediante la eleccin de la mayora de los directores o consejeros. En tal caso, los directores o consejeros as designados, son el "resultado" de tales acuerdos. Y comnmente sern los encargados de "aplicar" dentro de la sociedad los acuerdos para-sociales del grupo.

NOTAS A IA OCTAVA EDICION 1. JURISPRUDENCIA En este captulo incorporamos los siguientes fallos que estimamos de importancia a los efectos de un mayor esclarecimiento de los temas en l desarrollados.
283. DERECHO DE RECESO (Art. 245) El valor de reembolso de las acciones recedidas debe calcularse de acuerdo con el balance correspondiente al ejercicio social inmediatamente anterior a la asamblea cuya resolucin orden el receso. El mencionado estado contable es el que mejor refleja la situacin patrimonial de la sociedad al momento de ejercer el derecho y se adecua a lo dispuesto por la normativa legal en materia de sociedades comerciales que establece que las acciones se reembolsarn por el valor resultante del ltimo balance realizado o que deba realizarse en cumplimiento de normas legales o reglamentarias (cfr. artculo 245, ley 19.550; Adia, XLIV-B, pg. 1319). Si la sociedad ofreci el pago y los socios recedentes se negaron injustificadamente a percibirlo, se configura el supuesto de mora accipiendi; consiguientemente, no necesita la deudora acudir al pago por consignacin judicial. Cm. Nac. Com., Sala C, 4-VI-1993, "Fras Silva, Ernesto D. y otra c. Ibatn SA.", L.L., Repertorio LIII-1993, pg. 1628. El artculo 245 in firw de la ley 19.550 sanciona de nulidad toda decisin societaria que dificulte el

ejercicio o excluya el derecho a receder del accionista. Lo preceptuado por el artculo 188 del mismo cuerpo legal debe interpretarse en concordancia con ello. Partiendo de esa premisa, debe tenerse en cuenta que la actual redaccin del mentado artculo 245 conduye con las anteriores divergencias doctrinarias en torno a la tacultad de recuirir al receso por parte del accionista ante un aumento del capital societario. la comisin redactora de la reforma introducida por la ley 22.903 explicita en la Exposicin de Motivos la intencin de agotar la polmica doctrinaria y la inseguridad
jurdica existente en la materia (Cap. II, Sec. V, apart. 16). No puede - entonces - caber duda que es requisito para el ejercicio de ese derecho que una asamblea

extraordinaria haya decidido el aumento del capital social y que debe recurrirse a una aplicacin armnica de las normas legales para un mejor ensamble de lo dispuesto por los artculos 188 y 245. Consecuentemente, la validez de la facultad reconocida por el citado artculo 188 debe ser interpretada a la luz de las particularidades de cada caso, tal como lo sostiene el a quo en la sentencia impugnada. En efecto, la sociedad demandada utiliz y agot la facultad prevista por el artculo 188, pues su asamblea extraordinaria del 28 de noviembre de 1985 reform la clusula 4ta. del estatuto aumentando el
capital social, pero manteniendo la facultad de elevarlo hasta el quntuplo por decisin de su asamblea. Este mecanismo intentado por la mayora de los accionistas de Mandataria Rural SA. conleva, en la especial situacin en examen, que se soslaye aquellas vas que aseguran los derechos del accionista disidente porque se cercenara su facultad de receder ante una reforma estatutaria que no cont con la aprobacin unnime de todos aquellos que tenan derecho a participar de la formacin de la voluntad societaria. Esta postura me lleva a reiterar que la interpretacin y alcances de la posibilidad de aumentar hasta un quntuplo el capital social que establece el artculo 188 de la ley de la materia debe hacerse en concordancia con el ya mentado artculo 245 que en su ltima parte sanciona de nulidad a toda decisin societaria que excluya el derecho de receso de los accionistas disconformes o agrave las condiciones de su ejercicio. Con respecto a ese derecho se puede decir que la ley lo caracteriza, y con esa finalidad lo mantiene, como un remedio contra el poder ilimitado de las asambleas sociales y que constituye un instituto de suma importancia para el accionista, irrenunciable anticipadamente salvo que la modificacin est prevista en el acto constitutivo, insusceptible de ser desconocido por los estatutos ni por decisin asamblearia. Ms adelante, invocando el caso "Rutimor SA. c. Establecimientos Textiles Ituzaing SA." (Cm. Nac. Com., Sala A, 23-XII-1971, ver 153-403), la accionada manifiesta que su contrario debi ejercer el receso ante la decisin asamblearia en lugar de impugnarla, insistiendo en la improcedencia de la nulidad pretendida.

Ese razonamiento desatiende dos circunstancias que, a mi entender, son de importancia. En primer trmino, la normativa vigente al tiempo de sentenciarse el caso citado (art. 354, Cd. Com.) era distinta de la

actual y, en segundo lugar, que el derecho a receder que le asiste al

socio, as como la posibilidad de impugnar las resoluciones del rgano de gobierno social son dos alternativas cuya eleccin queda en cabeza del accionista. As el socio puede reclamar la invalidez de lo decidido u optar por su retiro de la sociedad, pero no est obligado a esto ltimo, siendo ajeno a la cuestin
el debate que pretende incorporar la apelante sobre

si le asiste o no al actor el derecho de receso en esa oportunidad. Cm. Nac. Com., Sala C, 14-VI-1991, "Guelar, Juan c. Mandataria Rural SA.", L.L., 1991-E, pg. 485. Valor de la accin, determinacin
1. El artculo 245 de la ley 19.550 debe ser interpretado en el sentido de que el valor de reembolso de las acciones recedidas debe calcularse de acuerdo con el balance correspondiente al ejercicio social inmediatamente anterior a la asamblea cuya resolucin origin el receso, pues de este modo se posibilita tener una visin ms fidedigna de la situacin patrimonial del ente al momento de ejercerse ese derecho; por tanto, si la causa del receso se produjo el 26-X-1983 el ejercicio econmico inmediato anterior corresponder al balance realizado al 31-VII-1983 y no al ltimo balance aprobado, cerrado al M-VII-1982, que evidentemente responde a otra etapa histrico-econmica de la sociedad. En otro orden de ideas, en cuanto a los diferentes criterios de valoracin comparativa utilizados en ambos balances de marras cabe considerar, concordantemente con lo establecido en la pericial contable, que el procedimiento ms adecuado para determinar el patrimonio neto ajustado es el aplicado al balance realizado el 31-VII-1983, en el que se estableci para el valor de reembolso el criterio de comparacin de valor de mercado a cotizacin, tomndose este ltimo por ser el menor; prevaleciendo este procedimiento sobre el sistema de costo reexpresado utilizado en el otro balance. 2. Habiendo mediado ofrecimiento de pago por parte de la sociedad accionada y una negativa injusta de la socia recedente a percibirlo, la primera no necesita acudir al pago por consignacin judicial a fin de no caer, por el simple transcurso del tiempo, en situacin de morosidad de la obligacin que procur cancelar; pues se trata de un caso de mora accipiendi donde el comportamiento del acreedor fue el que impidi la concrecin del pago intentado por el deudor. Cm. Nac. Com., Sala C, 17-X-1994, "Nougus de Fagalde, Mara del Carmen c. Ibatn SA.", E.D., 9-V1996. 286. SINDICACION DE ACCIONES

Un contrato de sindicacin de acciones entre C. F. Biscossa y J. 5. Biscossa en su carcter de poseedores del 99% de las acciones representativas del capital accionario de "Z y B" y M. J. A. Giurlani como titular del 1% del capital accionario de la misma sociedad. Del mismo se destaca el compromiso asumido por 10 aos de unir su haber accionario para dirigir el poder de decisin respecto a la explotacin de los yacimientos de mrmol travertino existentes en el condominio "la laja", que se concret asegurando un directorio de tres miembros y que una de sus plazas se reservare obligatoriamente M. J. A. Giurlani con imposibilidad de removerlo sin el acuerdo del accionista minoritario e imponiendo que ninguna decisin podr adoptarse sin el concurso de su voto. Argument "Elat" que el contrato de "Regalas" es nulo por haberse violado el artculo 271 de la Ley de Sociedades. Cm. Nac. Com., Sala C, 19-IX-1995, "Biscossa, Carlos F. y otros c. Elat SA. y otros", L.L., 23-VIII1996.

2. DOCTRINA Sobre los temas tratados en este captulo, se pueden consultar los siguientes trabajos:
Escuti, Ignacio A. (h.), "En torno del derecho de receso en las sociedades annimas", R.D.C. O., 1976, pg. 321. - "La ley 22.903 y el receso en las sociedades annimas", R.D.C.O., 1983, pg. 785. Fernndez, Juan Esteban, "El derecho de receso de los accionistas en la Ley de Sociedades Comerciales", en Estudios de Sociedades Cc merciales en Homenaje a Carlos L Zavala Rodriguez; Astrea, 1973, pg. 189. Gagliardo, Mariano, "Nuevas tendencias relativas a la posicin jurdica del accionista", E. D., Temas de Derecho Societario, VI Congreso de Derecho Societario, Mar del Plata, noviembre-1995.

Garca, Marta E., "Algunas consideraciones acerca de la 'sindicacin de acciones' ", R.D.C. O., 1972, pg. 699. Manvil, Rafael M., "El derecho de suscripein preferente del accionista: revalorizacin de sus fundamentos", E.D., Temas de Derecho Societario, VI Congreso de Derecho Societario, Mar del Plata, noviembre-1995. Snchez Gonzlez, Jos Carlos, "Los convenios y sindicatos de voto. Su instrumentacin jurdica en la SA.", en Estudios sobre la Sociedad Annima, varios autores, Civitas, Madrid, 1991. Vergara del Carril, Angel D., "El aumento de capital y el derecho de receso", R.D.C. O., 1973, pg.

239.

CAPTULO XVIII
DE LAS OBLIGACIONES O DEBENTURES
287. LA EMISION DE OBLIGACIONES

a) Concepto Vivante, citado por Brunetti1, nos dice que la emisin de obligaciones implica asumir una deuda por parte de la sociedad, representada por ttulos de crdito, con o sin garanta real sobre bienes de la sociedad o con la garanta personal de otros entes. El negocio acordado por la sociedad con observancia de determinadas formas no es ms que "un mutuo de relevante importe, a largo vencimiento, que la sociedad contrae con los portadores de los tftulos a los que se obliga a abonar un cierto inters anual pro-metiendo el reembolso de las sumas mutuadas segn las moaalidades fUadas en
el plan de emisin".

b> Naturaleza jurdica

Como surge del concepto que hemos citado y pertenece al gran jurista italiano Vivante, la emisin de

obligaciones implica asumir una deuda. Ello permite obtener un prstamo de dinero, un mutuo, a largo plazo, de acreedores innominados (los titulares de esas obligaciones o debentures). En cuanto al ttulo que emite la sociedad (debenture u obligacin negociable) es un dtulo de crdito, dotado en consecuen1 BRUNETTI, op. dt., T. II, pg. 548, nro. 685. cia de las caractersticas de "necesidad", "literalidad", "autonoma" y "circulacin", que los tipifican.
c) Legislaciones

En todos los pases se admite que las sociedades por acciones puedan emitir obligaciones. En Inglaterra

estos ttulos se denominan debentures, vocablo que tambin usamos en Argentina, Brasil y Uruguay. En los Estados Unidos de Amrica se llama bondS y tambin debentures cuando se trata de obligaciones a corto plazo y sin garantas especiales. En Chile estas obligaciones se denominan bonos. En muchos pases se legisla especiaimente sobre estas obligaciones, como lo haca nuestra ley de 1912, igual que en Italia, Blgica, Brasil, Canad, Colombia, Chile, Espaa, Egipto, Francia, Mxico, Per, etctera. En otros pases se legisla sobre ellas al reglar sobre las sociedades annimas, como en Inglaterra y en nuestro pas, en la ley 19.550. Finalmente, en otros pases no existe reglamentacin especial y la emisin de obligaciones se rige por las normas del derecho comn, como en Alemania, Cuba, Uruguay, etctera. d) Finalidad La emisin de obligaciones no es sino una de las formas de financiacin que puede adoptar una sociedad. De
otro modo debe recurrir a aumentar su capital o a solicitar prstamos a los bancos o entidades financieras. Esa necesidad de financiacin puede responder tanto a nuevos emprendimientos empresariales a iniciar por la sociedad, como tambin a requerimientos emanados de deudas anteriores. Se recurre a este medio de financiacin cuando las necesidades de financiacin son temporales o transitorias; y cuando los accionistas prefieren no recurrir a nuevas emisiones de acciones de capital a fin de no hacer participar de los beneficios de la sociedad a nuevos inversores o capitalistas.
2 SOL CAIZARES, Felipe de, en "Comentarios y notas del traductor", en la obra de BRUNETTI, citada, T. II, pgs. 599y sigs. 288. DEBENTURES:

SOCEDADES QUE PUEDEN EMITIRLOS

(Art. 325)
Art. 325. - Las sociedades annimas, incluidas las de la seccin VI y en comandita por acciones podrn, si sus estatutos lo autorizan, contraer emprstitos en forma pblica o privada, mediante la emisin de debentures3.

Nuestra ley autoriza a las sociedades por acciones, tanto annimas como a las comanditas por acciones, a emitir debentures u obligaciones negociables, cuando sus estatutos lo autoricen.
No distingue entre las annimas "abiertas" y las "cerradas", de modo que todas pueden establecer en sus estatutos previsiones que autoricen su posterior emisin.

289. CLASES DE DEB ENTURES (Arts. 326,327,328,332 y 333)

Art. 326. - Clases. Convertibilidad. Los debentu res ser con garanta fl< tante, con garanta comn, o con garanta especial. La emisin cuyo privilegio no se limite a bienes inmuebles determinados, se considerar realizada con garanta flotante. Moneda extranjera. Pueden ser convertibles en acciones de acuerdo al programa de emisin y emitirse en moneda extranjera. Art. 327. - Garanta flotante. La emisin de debentures con garanta flotante afecta a su pago todos los derechos, bienes muebles o inmuebles, presentes y futuros o una parte de ellos, de la sociedad emisora, y otorga los privilegios que corresponden a la prenda, a la hipoteca o la anticresis, segn el caso. No est sometida a las disposiciones de forma que rigen esos derechos reales. La garanta se constituye por la manifestacin que se inserte en el contrato de emisin y el cumplimiento del procedimiento e inscripciones de esta ley. Art. 328. - Exigibilidad de la garanta flotante. La garanta flotante es exigible si la sociedad: 1 No paga los intereses o amortizaciones del prstamo en los plazos convenidos; 2 Pierde la cuarta parte (1/4) o ms del activo existente al da del contrato de emisin de los debentures; 3 Incurre en disolucin voluntaria forzosa, o quiebra; 4 Cesa el giro de sus negocios.
"U obligaciones negociables", eliminado por el artculo 45 de la ley 23.576 de Obligaciones Negociables. Art. 332. - Con garanta comn. Los debentures con garanta comn cobrarn sus crditos pa'i passu con los acreedores quirografanos, sin perjuicio de las dems disposiciones de esta seccin. Art. 333. - Con garanta especial. La emisin de debentu res con garanta especial afecta a su pago bienes deterrninados de la sociedad suseeptibles de hipoteca. La garanta especial debe especificarse en el acta de emisin con todos los requisitos exigidos para la constitucin de hipoteca y se tomar razn de ella en

el registro correspondiente. La sern aplicables todas las disposiciones que se refieren a la hipoteca, con la excepcin de que esta garanta puede constituirse por el trmino de cuarenta (40) anos. La inscripcin que se haga en el registro pertinente surte sus efectos por igual trmino.

Los debentures pueden clasificarse: a) En cuanto a la moneda en que se emiten: pueden serlo en moneda nacional o en moneda extranjera. b) En cuanto a su posibilidad de convertirse en acciones, pueden ser "convertibles" o "no
convertibles" en acciones. c) En cuanto a la garantia que los respalda, pueden ser: 1) con garanta flotante; 2) con garanta especial; y 3) con garanta comn. Nuestra ley no acepta los debentures con garanta personal de otras sociedades. 1) Debentures con garanda flotante: son los emitidos afectando a su pago todos los bienes y

derecho de la sociedad emisora. Tanto los bienes muebles como los inmuebles, tanto los bienes y derechos presentes como los que adquiera en el futuro. Pero tambin puede referirse la garanta a una parte proporcional de los bienes sociales o una parte de
esos bienes. Esta garanta otorga al acreedor los privilegios que corresponden a una prenda (si son bienes muebles), a una hipoteca (si comprende bienes inmuebles) o a un anticresis (si comprendiera los frutos, productos o rentas de un inmueble). La emisin de debentures con este tipo de garanta no obliga a cumplir las formalidades para la constitucin de los derechos reales de garanta referidos. 2) Debentures con garantla especial son los emitidos con garanta de la sociedad susceptibles de hipoteca (es decir inmuebles, barcos de ms de diez toneladas, aeronaves y minas). En el acta de emisin deber especificarse la garanta y los bienes que comprende, cumplindose todos los requisitos que exige la constitucin de hipotecas y debiendo inscribirse ella en el registro correspondiente (Registro de la Propiedad Inmueble; Registro de naves o aeronaves o Registro de Minas). La garanta puede constituirse por el trmino de cuarenta aos.

3) Debentures con ga'tntia comn: son los emitidos sin garanta flotante o especial. Los debenturistas en este caso cobrarn sus crditos pa'i patssu con los acreedores quirografarios de la sociedad. 4) Emisin sin determinacin de garanta: cuando la emisin no limite el privilegio de los debenturistas a determinados bienes inmuebles, se considerar realizada con "garanta flotante".

290. EL FIDUCIARIO
a) Concepto
El fiduciario es el banco con el que la sociedad emisora debe celebrar un contrato de fideicomiso para poder emitir los debentures. La ley no aclara ni precisa qu tipo de banco puede ser, si "comercial", "de inversin" o

"hipotecario", si pblico o privado. Pero la ley 21.526 que rige la actividad de las entidades financieras autoriza a los bancos comerciales y a los de inversin a realizar estas operaciones (arts. 21 y 22, inc. g), sean personas privadas o pblicas (oriciales o mixtas, de la Nacin, de las provincias o municipalidades). Esta exigencia de que el "fiduciario" sea un banco rige slo durante el perodo de emisin y suscripcin de los debentures. Posteriormente, la asamblea de debenturistas puede designar a cualquier persona, siempre que no est afectada por las causales de inhabilidad e incompatibilidad previstas en la ley (arts. 341 y 342). Pueden ser uno o varios los fiduciarios.

b) Naturaleza y funciones La naturaleza jurdica del fiduciario se deriva de las "funciones" que le adjudica la ley. De all se desprende que el fiduciario que es siempre el facultado a realizar un encargo de confianza, es en este caso un mandatario, representante legal de los debenturistas, que tiene todas las facultades y deberes de los mandata nos generales y de loS especiales de los incisos 1 y 3 del artculo 1881 del Cdigo Civil4 (art. 344, L.S.). La ley adjudica las siguientes funciones: 1) gestionar las suscripciones, esto es la colocacin de los debentures; 2) controlar las integraciones de las suscripciones y sus depsito, cuando corresponda; 3) representar a los suscriptores y futuros debenturistas; 4) defender los derechos e intereses de los debenturistas hasta su cancelacin total; (art. 338);
5) Examinar los estados contables de los dos ltimos ejercicios de la sociedad emisora, las deudas con privilegio que tiene la emisora, monto de debentures emitidos con anterioridad, caractersticas y cumplimiento (art. 339) y los datos contenidos en el "prospecto" en caso de suscripcin pblica (art. 340); 6) revisar la documentacin y contabilidad de la sociedad deudora, asistir a las reuniones de directorio y a

las asambleas con voz y sin voto y pedir la suspensin del directorio, en los casos de debentures con garanta flotante o comn (art. 345); 7) ejecutar la garanta en el caso de debentures con garanta especial (art. 345, infine); 8) administrar con la ms amplias facultades la sociedad deudora, inclusive de enajenar bienes (art. 347); 9) asumir la liquidacin de la sociedad deudora, silos debenturistas lo hubieran resuelto (art. 347); y 10) actuar como liquidador en caso de quiebra de la sociedad deudora, en caso de garanta comn o flotante, junto al sindico designado (art. 351). c) Designacin del fiduciario

Al respecto cabe distinguir dos etapas o dos momentos: 1) Emisin y suscripcin: aqu, en esta primera etapa, el fiduciario es el banco con el que contrata la sociedad emisora.
Art. 1881 del Cd. Civ.: "Son necesarios poderes especiales; "1) para hacer pagos que no sean los ordinarios de la administracin...; "3) para transigir, comprometer en rbitros, prorrogar jurisdicciones, renunciar al derecho de apelar o a prescripciones adquiridas". Art. 1879: "El mandato es general o especial. El general comprende todos los negocios del mandante, y el especial uno o ciertos negocios determinados".

Es, entonces, el resultado de un contrato que la sociedad celebra libremente, de modo que es ella la que ha "elegido" al banco con el que va a contratar la emisin de debentures, y con el que ha celebrado el 'contrato de fideicomiso"; y

con posterioridad a la suscnpcin, la asamblea de debenturistas puede designar otro fiauciario, (art. 341) que puede ser cualquier persona no afectada por las prohibiciones establecidas en la ley.
2)

d)

Art. 341. - Fiduciarios. del art iculo siguiente.

Capacidad del fiduciario (Arts. 341 y 342) capacidad. La ecigencia de que el fiduciario sea una institucin bancaria rige slo para el perodo de

emisin y suscripcin. Posteriormente, la asamblea de debenturistas puede designar a cualquier persona no afectada por las prohibiciones
Art. 342. - Inhabilidades e incompatibilidades. No pueden ser fiduciarios los directores, integrantes del consejo de vigilancia, sindicos o empleados de la sociedad emisora, ni quienes no puedan ser directores, integrantes del consejo de vigilancia o sndicos de sociedades annimas. Tampoco podrn serlo los accionistas que posean la vigsima parte o ms del capital social.

Ya vimos que fiduciario debe ser un banco en la primera etapa y que despus de la suscripcin la asamblea de debenturistas puede nombrar cualquier persona. Pero la ley ha establecido inhabilidades e incompatibilidades para desempearse como fiduciario. No pueden serlo los directores, miembros del consejo de vigilancia, sndicos o empleados de la sociedad emisora. Tampoco aquellas personas que tienen prohibido desempearse como "directores" o sndicos de sociedades annimas, es decir los comprendidos en las causales de inhabilidad e incompatibilidad prescriptas en los artculos 264 y 286 de la Ley de Sociedades comerciales. La ley prohbe ser fiduciario tambin a los accionistas que posean la vigsima parte o ms del capital social de la sociedad emisora. e) Obligaciones del fiduciario

Las obligaciones del fiduciario pueden tambin dividirse en dos partes, en cuanto a las que contrae frente a la sociedad emi

sora y aqullas que la ley asigna como mandatario de los deben-turistas. 1) Frente a la sociedad emisom: los deberes del banco fiduciario derivan del contn:tto de fideicomiso, y son: - gestionar las suscripciones de los debentures que se ha decidido emitir; - controlar las integraciones de esas suscripciones y su depsito, cuando corresponda (art. 338); - en el caso de emisin de debentures para consolidar deudas de la sociedad, deber controlar el cumplimiento de cada operacin de "consolidacin" y entregar despus los ttulos (art. 343). 2) Frente a los suscrtptoresy debenturistas: - ejercer la representacin de los suscriptores frente a la sociedad emisora; - ejercer la defensa conjunta de los derechos e intereses de los debenturistas hasta la cancelacin total; - examinar los libros de la sociedad emisora y de los datos contenidos en el prospecto en caso de suscripcin pblica (arts. 339, inc. 4] y 340); y - en general, cumplir las funciones adjudicadas por la ley y referidas al considerar sus funciones. f) Atribuciones de flducario (Arts. 343, 344,345,346,347,348, 349, 350 y 351)
Art. 343. - Emisin poara consolidar pasivo. Cuando la emisin se haga consolidar deudas sociales, el fiduciario autorizar la entrega de los ttulos previa comprobacin del cumplimiento de la operacin. Art. 344. - Facultades del fiduciario como representante. El fiduciario tiene como representante legal de los debenturistas, todas las facultades y deberes de los mandatarios generales y de los especiales de los incisos 1 y 3 del artculo 1581 del Cdigo Civil. Art. 345. - Facultades del fiduciario respecto de la sociedad deudora. El fiduciario en los casos de debentures con garanta comn o con garanta flotante, tiene siempre las siguientes facultades: 1 Revisar la documentacin y contabilidad de la sociedad deudora; 2 Asistir a las reuniones del directorio y de las asambleas con voz y sin voto 3 Pedir la suspensin del directorio; a) Cuando no hayan sido pagados los intereses o amortizaciones del prstamo despus de treinta (30) das de vencidos los plazos convenidos; b) Cuando la sociedad deudora haya perdido la cuarta (1/4) parte del activo existente al da del contrato de erntsin;

c) Cuando se produzca la disolucin forzosa o la quiebra de la sociedad. Si se trata de debentures ernitidos con garanta especial las facultades del fiduciario se limitan a ejecutar la garanta en caso de mora en el pago de los intereses o de la amortizacin.
Art. 346.- Suspensin del directorio. En los casos del inciso 3' del artculo anterior, el juez, a pedido del fiduciario y sin ms trmite dispondr la suspensin del directorio y nombrar en su reemplazo al o a los fiduciarios, quienes recibirn la administracin y los bienes sociales bajo inventario. Art. 347. - Adrninistracin o liquidacin de la sociedad deudora por el fiduciario. El fiduciario pueda continuar el giro de los negocios de la sociedad deudora sin intervencin judicial y con las ms amplias facultades de administracin, incluso la de enajenar bienes muebles o inmuebles o realizar la liquidacin de la sociedad, de acuerdo con lo que resuelva la asamblea de debenturistas que se convocar al efecto. Art. 348. - Con garanta flotante: facultades del fiduciario en caso de liquidacin. Si los debentures se emitieron con garanta flotante, resuelta la liquidacin, el fiduciario proceder a realizar los bienes que constituyen la garanta y a repartir su producido entre los debenturistas, luego de pagados los crdi tos con mejor privilegio. Satisfecha la deuda por capital e intereses, el remanente de los bienes deber entregarse a la sociedad deudora, y a falta de quien tenga personera para recibirlos, el juez designar a peticin del fiduciario la persona que los recibir. Facultades en caso de asumir la administracin. Si se resolviera a continuacin de los negocios, los fondos disponibles se destinarn al pago de Iso crditos pendientes y de los interese y amortizaciones de los debentures. Regularizados los servicios de los debentures, la administracin se restituir a quienes corresponda. Art. 349.- Con garanta comn: facultades del fiduciario en caso de liquidacin. Si los debentures se emitieron con garanta comn y existieren otros acreedores, resulta la liquidacin, el fiduciario proceder a realizarla judicialmente en la forma de concurso de acuerdo con lo dispuesto por la ley de quiebras. Ser el sindico y el liquidador necesario y podr actuar por medio de apoderado. Art. 350. - Accin de nulidad. El directorio suspendido puede promover juicio en el trmino de diez (10) das de notificado, para probar la inexactitud de los fundamentos alegados por el fiductano. Promovida la accin, no podr resolverse la liquidacin hasta que no exista sentencia firme; entre tanto el fiduciario debe limitarse a los actos de conservacin y administracin ordinaria de los bienes de la sociedad deudora. Art. 351.- Quiebra de la sociedad. Si la sociedad que hubiere emitido debentures con garanta flotante o comn fuere declarada en quiebra, el fiduciario ser liquidador coadyuvante necesario de la misma.

Son atribuciones del fiduciario, en orden a su importancia, las siguientes: 1) Peticionar la suspensin del directorio El fiduciario, en el caso de debentures con garanta comn o flotante, puede peticionar judicialmente, la suspensin del directorio de la sociedad emisora, en los siguientes casos: - cuando no hayan sido pagados los intereses o amortizaciones del prstamo y hayan transcurrido treinta das o ms desde el plazo convenido; - cuando la sociedad emisora haya perdido la cuarta parte o ms, de su activo existente al da del contrato de emisin; y - cuando se produzca la disolucin forzosa o la quiebra de la sociedad emisora. El juez debe, sin ms trmite, disponer la suspensin del directorio y nombrar en su reemplazo al fiduciario. Este recibir la administracin previo inventario de los bienes sociales. En tal caso el fiduciario continuar el giro de la actividad social, con las ms amplias facultades, incluso la de enajenar bienes muebles o inmuebles; y sin necesidad de intervencin
judicial. 2) Asumir la liquidacin de la sociedad deadora

La asamblea de debenturistas puede disponer la disolucin de la sociedad deudora cuando haya perdido el
capital social y, en tal supuesto, el fiduciario debe asumir la liquidacin. Coadyuvar en la liquidacin, en caso de quiebra En caso de quiebra de la sociedad deudora, el fiduciario ser liquidador coadyuvante necesario de la misma. 3) 4) Impugnar los acuerdos de la asamblea de debenturistas El fiduciario est facultado a impugnar los acuerdos de la asamblea de debenturistas cuado ellos hayan sido adoptados en violacin de la ley o el contrato. Se aplicarn las normas referidas a las impugnaciones de las asambleas de la annima prescriptas en los artculo 251 y siguientes. Es juez competente para conocer en la impugnacin el del domicilio de la sociedad

deudora. g) Responsabilidad del fiduciario (Art. 359)

Art. 359. - El fiduciario no contrae responsabilidad personal, salvo dolo o culpa grave en el desempeo de sus funciones.

El fiduciario asume responsabilidades emergentes de sus importantes funciones, si acta con dolo o culpa grave. Es responsable de la exactitud de los datos contenidos en el prospecto que debe elaborarse en caso de suscripcin pblica. h) Remocin del fiducIario (Ar. 353)

Art. 353. - El fiduciario puede ser removido sin causa por resolucin de la asamblea de debenturistas. Tambin puede serlo judicialmente, por justa causa, a pedido de un debenturista.

As como es competencia de la asamblea de debenturistas el nombramiento (art. 354) del fiduciario, 10 es tambin la re-mocin. Para ello no necesita la existencia de causa justificativa alguna. En cambio, el debenturista individual slo podr pedir la remocin judicialmente invocando una causal vlida. 291. LOS DEBENTURES a) Naturakza jurdica (Art. 337)
Art. 337. - Emisin en series. La emisin puede dividirse en series. Los derechos sern iguales dentro de cada sene. No pueden emitirse nuevas series mientras las anteriores no estn totalmente suscriptas. Cualquier debenturista puede pedir la nulidad de la emisin hecha en contra de lo dispuesto en este artculo. Se aplican subsidiariamente las disposiciones relativas al rgimen de las acciones en cuanto no sean incompatibles con su
naturaleza.

La norma de referencia determina que a estos ttulos se les aplican las disposiciones relativas al rgimen

de las acciones, y hemos visto ya que el artculo 226 prescribe que "las normas sobre ttulos valores se aplican..." a ellas. De modo que los debentures son ttulos valores, a los que cabe aplicarles, supletoriamente, las reglas del Decreto Ley 5965/63. b) Ttulos (Arts. 335 y 336)
Art. 335 - Ttulos de igual valor. Los ttulos de debentures deben ser de igual Forma.

valor y pueden representar ms de una obligacin.

Pueden ser al portador o nominativos; en este caso endosables o no. La transmisin de los ttulos nomiriativos y de los derechos reales que lo graven debe notificarse a la sociedad por escrito e inscnbirse en un hbro de rqgistro que deber llevar al efecto la sociedad deudora. Surte efecto contra la sociedad y los terceros desde su notificacin. Tratndose de ttulos endosables se notificar el ltimo endoso. Art. 336. Contenido. Los ttulos deben contener: 1 La denominacin y domicilio de la sociedad y los datos de su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio; :10 El nmero de la serie y de orden de cada ttulo y su valor nominal; 30 El monto de la emisin; 40 La naturaleza de la garanta, y si son convertibles en acciones; 50 El nombre de la institucin o instituciones fiduciarias; 60 La fecha del acta de emisin y de su inanpcin en el Registro Pblico de Comercio; 7 El inters estipulado, la poca y lugar de pago, y la forma y poca de su amortizacin.
Cupones.

Pueden llevar adheridos cupones para el cobro de los intereses o el ejercicio de otros derechos vinculados a los mismos. Los cupones sern al portador.

Los ttulos de debentures deben ser de igual valor y pueden representar ms de una obligacin. Pueden ser al portador o nominativos y, en este ltimo caso, endosables o no.

Los ttulos deben contener: 1) denominacin, domicilio y datos de inscripcin de la sociedad deudora; 2) nmero de la serie y orden de cada ttulo y su valor nominal; 3) el monto total de la emisin;

4) el tipo de garanta y si son convertibles en acciones; 5) el nombre del fiduciario; 6) la fecha del acta de emisin de los debentures y su mscripcin en el Registro Pblico de Comercio; y 7) el inters pactado, la poca y lugar de pago; y la forma y poca de amortizacin de los debentures. Los ttulos pueden llevar adheridos "cupones" que sern al portador, para el cobro de los intereses. c) Transmisin Los debentures al portador se transmiten por la simple entrega. Los nominativos endosables, por endoso, que se notificar a la sociedad emisora. Los nominativos no endosables, por comunicacin escrita que debe hacerse a la sociedad emisora, y su posterior inscripcin en un libro especial que debe llevar la misma. d) Emisin

Los debentures pueden emitirse divididos en series. Dentro de cada serie los derechos que confieren los debentures deben ser iguales. No pueden emitir nuevas series mientras las anteriores no estn totalmente suscriptas.
e) Debentures convertibles (Art. 334) Art. 334. - Cuando los debentures sean convertibles en acciones:
1 Los accionistas, cualquiera sea su clase o categora, gozarn de preferencia para su suscripcin en proporcin a las acciones que posean, con derecho de acrecer; 20 Si la emisin fuere bajo la par la conversin no podr ejecutarse en desmedro de la integridad del capital social;

Pendiente la conversin, est prohibido: amortizar o reducir el capital, aumentarlo por incorporacin de reservas o ganancias, distribuir las reservas o modificar el estatuto en cuanto a la distribucin de ganancias.
30

Los debentures pueden ser convertibles en acciones de acuerdo al programa de emisin. Cuando se emiten debentures convertibles debe concederse a los accionistas de la sociedad, en todas sus clases, derecho de suscripcin preferente, en proporcin a sus tenencias accionarias, con derecho de acrecer (por los accionistas que no suscriban). La conversin no puede alterar el capital social, por lo que si fueran emitidos "bajo la par" (a menos de su valor nominal) la conversin no podr afectar la integridad del capital social. A su vez, mientras est pendiente la conversin, no se puede alterar el capital social, sea amortizando o reduciendo el capital, aumentndolo con incorporacin de reservas o ganancias o disminuyndolo, distribuyendo reservas. Tampoco se pueden introducir modificaciones al estatuto social en cuanto a la distribucin de ganancias. Estas reglas impiden afectar los derechos de los debenturistas y de terceros, en razn de la conversin autorizada.

292. DE LOS DEBENTURISTAS

a) los suscriptores de debentures Hemos visto ya que es un banco el que como fiduciario se encargar de gestionar las suscripciones de los debentures emitidos y el que debe controlar las integraciones respectivas. Oportunamente el banco har entrega de los ttulos a los debenturistas, es decir, a los suscriptores de los debentures emitidos. b) Derechos (Arts. 331 y 352)

Art. 331. - Emisin de otros debentures. Emitidos debentures con garanta flotante, no pueden emitirse otros que tengan prioridad, o deban pagarse pari passu con los primeros, sin consentimiento de la asamblea de debenturistas. Art. 352. - Caducidad de plazo por disolucin de la deudora. En todos los casos en que ocurra la disolucin de la sociedad deudora, antes de vencidos los plazos convenidos para el pago de los debentures, stos sern exigibles desde el da que se hubiere resuelto la disolucin y tendrn derecho a su reembolso inmediato y al pago de los intereses vencidos.

El debenturista tiene una serie de derechos que nacen de su condicin y cuyo ejercicio puede ser

individual o bien en asamblea, es decir en el conjunto de los debenturistas, o en su caso por intermedio de su mandatario legal, el fiduciario. Jndiviuualmente los debenturistas tienen derecho a: 1) pedir la nulidad de la nueva emisin de debentures hecha sin que se hayan suscripto ntegramente las series anteriores (art. 337); 2) peair judicialmente la remocin del fiduciario, con justa causa (art. 353); y 3) impugnar las resoluciones de la asamblea de debenturistas, cuando ellas sean violatorias de la ley o el contrato de emisin, aplicndose las reglas de los artculos 251 a 254; (art. 355). El cinco por ciento de los debenturistas, o ms, pueden peticionar a la autoridad de control o al juez, la convocatoria de la asamblea de debenturistas (art. 354, tercer prr.). El derecho patrimonial ms importante es el pago del capital y de sus intereses, en el tiempo correspondiente pactado. En caso de disolucin de la sociedad deudora, el debenturista tiene derecho a su pago desde el da en que se resolvi la disolucin, caducando los plazos previstos. Igualmente le deben ser pagados hasta esa fecha los intereses vencidos. c) Asamblea de debenturlstas (Arts. 354 y 355)

Art. 354. - Normas para el funcionamiento y resolucin de la asamblea. La asamblea de debenturistas es presidida por un fiduciario y

se regir en cuanto a su constitucin, funcionamiento y mayoras por las normas de la asamblea ordinaria de la sociedad annima. Competencia. Corresponde a la asamblea remover, aceptar renuncias, designar fiduciarios y dems asuntos que le competa decidir de acuerdo con lo dispuesto en esta seccin.
Convocacin.

Ser convocada por la atttoridad de contralor o en su defecto por el juex, a solicitud de algunos de los fiduciarios o de un nmero de tenedores que representen por lo menos el cinco por ciento (5%) de los debentures adeudados. Modificaciones de la emisin.
La asamblea puede aceptar modificaciones de las condiciones del emprstito, con las mayoras exigidas para las asambleas extraordinarias en la sociedad annima. No se podrn alterar las condiciones fundamentales de la emisin, salvo que hubiere unanimidad. Art. 355. - Obligatoriedad de las deliberaciones. Las resoluciones de la asamblea de debenturistas son obligatorias para los ausentes o disidentes. Impugnacin. Cualquier debenturista o fiduciario puede impugnar los acuerdos que no se tomen conforme a la ley o el contrato aplicndose lo dispuesto en los artculos 251 a 254. Competencia. Conocer en la impugnacin el juex competente del domicilio de la so ciedad.

La asamblea es convocada por la autoridad de control o por el juez, a pedido de un fiduciario o de un grupo de debenturistas, como se expresa anteriormente. La asamblea es presidt:la por un fiduciario y se rige en cuanto a su constitucin, funcionamiento y mayoras por las reglas de la asamblea ordinaria de la annima. La asamblea tiene competencia para resolver sobre los siguientes puntos: 1) la remocin sin causa del fiduciario; 2) aceptar la renuncia de un fiduciario; 3) designar fiduciarios;
4) aceptar modtflcaciones de las condiciones del prstamo, exigindose en este caso la aprobacin de las mayoras requeridas para las asambleas extraordinarias en la sociedad annima (mayora absoluta de votos presentes). La modificacin de las "condiciones fundamentales" requiere unanimidad;

resolver la disolucin de la sociedad deudora y realizar la liquidacin posterior por el fiduciario. La liquidacin deber ser judicial si los debentures se emitieron con garanta comn y existieran
5)

otros acreedores; 6) pedir la quiebra de la sociedad deudora, si se dieran las causales previstas en la Ley de

Concursos para ello. El fiduciario

ser liquidador coadyuvante silos debentures fueran con garanta comn o flotante; 7) prestar aprobacin a la fusin o esdsin de la sociedad deudora (art. 330); y 8) prestar aprobacin a la emisin de ms debentures, si los debentures fueran con garanta.

293. EL CONTRATO DE FIDEICOMISO

a) Concepto (Art. 338)

Art. 338. - Contrato de fideicomiso. La sociedad que decida emitir deben-tures debe celebrar con un banco un fideicomiso por el que ste tome a su cargo: 1 La gestin de las suscripciones; 2C El contralor de las integraciones y su depsito, cuando corresponda; 3 La representacin necesaria de los futuros debenturistas, y

4 La defensa conjunta de sus derechos e intereses durante la vigencia del emprstito hasta sus cancelacin total de acuerdo con las disposiciones de esta seccin. La sociedad que decida emitir debentures debe, obligatoriamente, celebrar este contrato con un banco,

en el

que se establecen las condiciones de la emisin. Se denomina tambin "contrato de emisin". b) Partes
Son partes del contrato, la sociedad emisora y un banco. La presencia de un banco es condicin indispensable en la primera etapa.

c)

Forma (Art. 339)

Art. 339. - Forma y contenido del contrato de fideicomiso. El contrato que se otorgar por instrumento pblico, se inscribir en el Registro Pblico de Comercio y contendr: 1 La denominacin y domicilio de la sociedad emisora, y los datos de su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio; 2 El monto del capital suscripto e integrado a la fecha del contrato; 3 El importe de la emisin, naturaleza de la garanta, tipo de inters, lugar de pago y dems condiciones generales del emprstito, as como los derechos y obligaciones de los suscriptores; 4 La designacin del banco fiduciario, la aceptacin de ste y su declaracin; a) De haber examinado los estados contables de los dos ltimos ejercicios; las deudas con privilegio que la sociedad reconoce; del monto de los debentures emitidos con anterioridad, sus caractersticas y las amortizaciones cumplidas; b) De tomar a su cargo la realizacin de la suscripcin pblica, en su caso en la forma prevista en los artculos 172 y siguientes; 5Q La retribucin que corresponda al fiduciario, la que estar a cargo de la sociedad emisora. Cuando se recurra a la suscripcin pblica el contrato se someter a la autoridad de contralor de acuerdo con lo dispuesto en el artculo 168.

El contrato debe ser celebrado por instrumento pblico.

d) e)

Inscripcin Contenido

Debe ser inscripto en el Registro Pblico de Comercio. El contrato debe contener: 1) La denominacin, domicilio y datos de inscripcin de la sociedad emisora; 2) el monto del capital suscripto e integrado de la sociedad emisora, a la fecha del contrato; 3) el importe de la emisin (total), las garantas, intereses, las amortizaciones, lugar y poca de los pagos, y las dems condiciones del emprstito; 4) los derechos y obligaciones de los suscriptores; 5) designacin del banco fiduciario, la aceptacin de ste y una declaracin de haber examinado los libros y estados contables de la sociedad emisora; de los debentures emitidos con anterioridad, sus caractersticas y las amortizaciones cumplidas; 6) las obligaciones del fiduciario de gestionar las suscripciones, controlar su integracin y su depsito si as se pactare; 7) la retribucin del fiduciario; y 8) las limitaciones sobre disponibilidad de bienes o administracin de los mismos, para la sociedad emisora. 1) Suscripcin pblica (Art. 340)

Art. 340. Suscripcin pblica: prospecto. En los casos en que el emprstito se ofrezca a la suscripcin pblica, la sociedad confeccionar un prospecto que debe contener: 1 Las especificaciones del artculo 336 y la inscripcn del contrato de fideicomiso en el Registro Pblico de Comercio; 2 La actividad de la sociedad y su evolucin; 3 Los nombres de los directores y sndicos; 4 El resultado de los dos ltimos ejercicios, si no tienen antigiledad menor, y la transcripcin del balance especial a la fecha de autorizacin de la emisin. Responsabilidad Los directores, sndicos y fiduciarios son solidariamente responsables por la exactitud de los datos contenidos en el prospecto.

Si se va a recurrir a la suscripcin pblica el banco fiduciario debe preparar los contratos de suscripcin en la forma prescripta para la suscripcin pblica de acciones (art. 172). La sociedad emisora deber preparar un prospecto que contendr los datos referidos en el contenido de los ttulos, actividad de la sociedad emisora y su evolucin, nombre de los directores y sndicos, el resultado de los dos ltimos ejercicios, salvo que la sociedad tuviere una antiguedad menor; y la transcripcin del balance especial a la fecha de autorizacin de la emisin (por la asamblea extraordinaria de la sociedad emisora). El contrato de fideicomiso, o de emisin, deber ser sometido a la aprobacin de la autoridad de control y luego inscripto en el Registro Pblico de Comercio.

294. EFECTOS DE LA EMISION DE DEBENTURES

La emisin de obligaciones produce en la sociedad emisora una serie de efectos, en cuanto a su administracin, en cuanto a sus bienes, en cuanto a su capital y en cuanto a los derechos de los accionistas y de los debenturistas, que es necesario analizar.

a)
Art. 329.

Efectos sobre la administracin (Art. 329) - La sociedad conservar la disposicin y administracin de sus bienes como si no tuvieren gravamen, mientras no ocurra uno de

los casos previstos en el artculo anterior. Estas facultades pueden excluirse o limitarse respecto de ciertos bienes, en el contrato de emisin. En este supuesto debe inseribirse la limitacin o exclusin en el registro correspondiente.

En principio la sociedad conserva la disposicin y administracin de sus bienes. El contrato de emisin puede limitar o excluir esas facultades respecto de ciertos bienes. Pero, en el caso de incumplimiento de la sociedad deudora en cuanto al pago de los intereses o amortizaciones; prdida de la cuarta parte del activo; cese de su actividad; liquidacin forzosa o quiebra; el fiduciario puede pedir la suspensin del directorio, como ya hemos visto.

b)

Efectos en cuanto a sus bienes (Art. 330)

Art. 330. - Disposicin del activo. La sociedad que hubiese constituido una garanta flotante, no podr vender o ceder la totalidad de su activo, ni tampoco parte de l, si as imposibilitare la continuacin del giro de sus negocios. Tampoco podr escindirse con otra sociedad sin autorizacin de la asamblea de debenturistas.

Vimos que el contrato de emisin puede limitar la disposicin de determinados bienes en tal supuesto dicha limitacin debe inscribirse en el registro correspondiente. Si los debentures son con garanta especial, se habrn afectado entonces determinados bienes susceptibles de ser hipotecados y debe inscribirse la garanta en el registro respectivo. c) Efectos sobre los accionistas de la sociedad emisora

En el caso de emitirse debentures "convertibles" debe otorgarse a los accionistas el derecho de suscripcin preferente. Pero, adems, cabe tener presente las mltiples situaciones que ya hemos descripto y de las que se desprenden serias restricciones a los derechos del accionista en caso de incumplimiento de la sociedad deudora.

d)

Efectos en cuanto al capital social (Art. 356)

Art. 356. Reduccin del capital. La sociedad que ha emitido debentures slo podr reducir el capital social en proporcin a los debentures reembolsados, salvo los supuestos de reduccin forzosa. La sociedad que emite debentures no puede, en principio, alterar su capital. Slo podr reducirlo en proporcin a los debentures reembolsados, salvo los supuestos de reduccin forzosa.

e)

Prohibicin (Art. 357)

Art. 357. - La sociedad emisora no podr recibir sus propios debentures en garantia.
La sociedad que emite debentures no puede recibirlos en garanta, porque de hecho estara recibiendo documentos que prueban deudas de la sociedad. La prohibicin es similar y tiene igual fundamento que la consagrada en el artculo 222 respecto a la de recibir sus propias acciones en garanta.

295. RESPONSABILIDAD DE LOS DIRECTORES (Art. 358)

Art. 358. - Los directores de la sociedad son ilimitada y solidariamente responsables por los perjuicios que la violacin de las disposiciones de esta seccin produzca a los debenturistas.

Los directores de la sociedad emisora de debentures asumen una responsabilidad personal, ilimitada y
solidaria, por los daos y perjuicios que se irroguen a los debenturistas por violacin de las disposiciones de estas normas legales de la L.S.

296. EMISION EN EL EXTRANJERO (Art. 360)

Art. 360. - Iaas sociedades constituidas en el extranjero que emitan deben-tures con garanta flotante sobre bienes situados en la Repblica, proeedern a inscribir en los registros pertinentes, antes de la emisin, el contrato o acto a que obedexca la emisin de los debentures o del cual surja el monto de los debentu-ristas a emitirse, as como las garantas otorgadas. Caso contrario stas no surtirn efecto en la Repblica. Toda emisin de debentures con garanta, por sociedad constituida en el extranjero, que no se limite a la de bienes determinados suseeptibles de hipeteca, se considera emisin con garanta flotante. Si la garanta fuera especial, se proceder tambin a su inscripein en el registro donde est situado el bien afectado. Las inscripciones a las que se refiere este artculo, se harn a solicitud de la sociedad, del fiduciario o de cualquier tenedor de debentures. Las sociedades que hayan dado cumplimiento a las disposiciones precedentes no estarn sujetas a lo establecido en el artculo 7' de la ley
11.711.

Esta disposicin regula los debentures emitidos por sociedades constituidas en el extranjero con garantas sobre bienes situados en el pas. Exige como condicin de validez la inscripcin del contrato de emisin de debentures en los registros que correspondan conforme la naturaleza de los bienes gravados. No cumplida esta exigencia, las garantas no surtirn efecto alguno en el pas.

2% BIS. DE LAS OBLIGACIONES NEGOCIABLES6

a) Concepto
Las obligaciones negociables son ttulos valores emitidos en serie, por una compaa o ente autorizado, representativos de un emprstito a corto, mediano o largo plazo, comnmente al 5 Ver ley 19.551.
6 Un estudio completo sobre este

terna puede verse en nuestra obra, en colaboracin con VILLEGAS, Carlos G. y 1993. portador, que confieren al titular el derecho de rembolso del capital y una renta, conforme a las condiciones de emisin. El rgimen legal de las obligaciones negociables ha sido establecido por la ley 23.576 con las modificaciones de la ley 23.962. Son aplicables tambin las reglas de varios artculos de la Ley de Sociedades comerciales referidas a los debentures.
VILLEGAS, Marcelo, Rgimen de Obligaciones Negociables Astrea,

b)

Caracteres

Las caractersticas ms importantes de estos papeles,son:

1) Son ttulos valores, en el sentido que los hemos definido precedentemente, es decir documentos que llevan incorporados un derecho de crdito contra la emisora y otorgan en favor de su tenedor un derecho literal (porque los derechos reconocidos son los expresados en el mismo documento) y autnomo (en el
sentido que tal derecho es independiente de la causa que dio origen a su adquisicin).

2) Son ttulos emitidos en serie o en masa, es decir en cantidades, que pueden dividirse en clases y a su vez cada clase en series. 3) Generalmente se emiten al portador de modo de facilitar su transferibilidad y de no individualizar a los
distintos tenedores. Con ello se facilita su negociacin y se le confiere mayor liquidez. 4) Confieren el derecho a una renta a su tenedor, en moneda nacional o extranjera, fija o variable. Por eso se les denomina ttulos de renta, para distinguirlos de otros, como las acciones, que confieren un derecho a dividendos, siempre que haya utilidades sociales a distribuir. 5) Pueden otorgar, adems, el derecho a su conversin en acciones, lo que resultar de las condiciones de cada emisin. 6) Pueden llevar garantas adicionales, como ser hipotecarias o flotantes (sobre todos los derechos y bienes de la emisora) o de terceros, comnmente de bancos u otras entidades financieras.

7) Son representativas de un prstamo a mediano o largo plazo, sin perjuicio de que tambin puedan emitirse al corto plazo (commercial papers).
8) Se trata de un prstamo con pluralidad de prestamistas, que son los tenedores de las obligaciones.

c) Derechos de los obligacionistas Los obligacionistas tienen derecho a que la emisora les pague la renta comprometida a la fecha de su vencimiento.
Asimismo tienen derecho al reembolso del capital, en la moneda de pago y en las fechas comprometidas. Los obligacionistas tienen derecho a solicitar la convocatoria a la asamblea en los casos en que no la convoque el directorio o sndico de la emisora. La puede pedir el fiduciario, en su caso, u obligacionistas que representen el cinco por ciento del monto de la emisin (art. 14, ley 23.576).

d)

Emisores

Pueden emitir obligaciones negociables (ON) las sociedades que se indican en los puntos siguientes (art. 1, Jey

23.576, modif. ley 23.962):

1) Las sociedades por acciones, es decir las sociedades annimas; las en comandita por acciones y las sociedades de economa mixta ( Dto. ley 15.349/46, ratificado por ley 12.962). 2) Las sociedades cooperativas, regidas por la ley 20.337.

3) Las asociaciones civiles, es decir las asociaciones sin fines de lucro que tienen por objeto realizar actividades religiosas, polticas, sociales, cientficas, deportivas,etc.
4) Las sucursales de las sociedades por acciones constituidas en el extranjero que hayan cumplido las exigencias del artculo 118 de la ley 19.550. Nada impide que sociedades constituidas en el extranjero puedan emitir estos ttulos y cotizarlos en el pas ya que as lo admiten las Normas de la Comisin Nacional de Valores (art. 5Q de las Normas; Resolucin General 214 de la Comisin Nacional de Valores). 5) Cuando los ttulos sean obligaciones negociables convertibles, los entes autorizados son slo las sociedades por acciones.

e> Clases y series Se admite la posibilidad de que el emisor emita estos ttulos por clases que confieran derechos diferentes a
sus tenedores. Se pueden emitir clases de acciones en moneda nacional y clases en moneda extranjera, clases con garantas y otras sin garantas; simples o convertibles en acciones; etctera. El lmite a este derecho est en que dentro de cada clase se deben conferir los mismos derechos a los inversores. A su vez la emisin se puede dividir n series.

El lmite es que no se pueden emitir nuevas series mientras las anteriores no estn totalmente suscriptas.

Por lo general, la asamblea decidir el total de la emisin de ttulos por un monto determinado y el rgano de administracin ir resolviendo en concreto por cada serie, para lo cual la Asamblea deber haber delegado en su momento al directorio la facultad para ofrecer el monto aprobado en ms de una etapa (art. 9Q, ley 23.576). De esta forma el rgano de administracin puede regular la oferta de papeles de acuerdo a las condiciones del mercado. f) Garantas

Adems de comprometer su responsabilidad patrimonial para el pago del emprstito contrado, el emisor
puede otorgar al tenedor de los ttulos seguridades adicionales por medio de la constitucin de garantas reales que otorgan privilegios especiales sobre ciertos bienes (garanta flotante o especial) o que suman al propio patrimonio la responsabilidad de un tercero constituyendo garantas personales - aval o fianza - (art. 3, ley 23.576, modif. por ley 23.962). La calidad de la garanta, es importante para facilitar la colocacin del ttulo y disminuir su riesgo crediticio (tasa de inters). Es entonces un elemento esencial que debe considerar el inversor, y por ello debe ser adecuadamente explicitado en las condiciones de emisin (art. 10 de la ley), en el mismo ttulo (art. 7Q de la ley); y en el documento bsico a travs del cual se realiza la oferta pblica : el "prospecto" (Anexo II, A , inc. g, de las Normas de la CNV, segn Res. Gral. 131/89). Pueden consistir en hipotecas sobre bienes inmuebles determinados (garantas especiales); garanta de todos los bienes y derechos de la emisora (garanta flotante); avales o fianzas de entidades financieras comprendidas en la ley 21.526 o de otros terceros. La garanta flotante es la que se constituye sobre todos o parte de los derechos y bienes muebles o inmuebles, presentes o futuros, de la emisora (art. 327, ley 19.550).

La garanta flotante es exigible en los siguientes casos:

1) si la emisora no paga los intereses o amortizaciones del prstamo en el plazo convenido; 2) si pierde la cuarta parte o ms de su activo existente al da del contrato de emisin; 3) si incurre en disolucin voluntaria, forzosa, o quiebra o cesa en el giro de sus negocios (art. 328, ley 19.550). La emisora conserva su poder de administracin y disposicin sobre los bienes y derechos afectados a la garanta flotante, mientras no incurra en alguna de las causales que hagan exigible la garanta o voluntariamente se limiten sus facultades en el contrato de emisin (art. 329, ley 19.550). La garanta especial es la de hipoteca sobre bienes inmuebles determinados nicamente. Es decir se excluyen las hipotecas sobre buques o aeronaves porque ellas se consideran realizadas con garanta flotante (art. 326 , 2 prrafo, ley 19.550). No se requiere instrumento pblico y la hipoteca se puede constituir en forma unilateral, sin exigirse la aceptacin del acreedor (art. 3, 2 prr., ley 23.576) Tambin su cancelacin se har por declaracin unilateral del emisor, salvo que actuara un fiduciario (art. 3, ley 23.576). A efectos de evitar problemas se somete la cancelacin de la hipoteca al requisito de la certificacin contable de la amortizacin o rescate total de los ttulos emitidos o conformidad unnime de los obligacionistas. En el caso de obligaciones negociables autorizadas a colocar mediante el procedimiento de la oferta pblica (en Mercados de Valores) la cancelacin requerir la conformidad previa de la Comisin Nacional de Valores. Estos ttulos pueden tambin ser garantizados por fianzas o avales constituidos por terceros, previndose de modo especial la actuacin como garantes de las entidades financieras. A tal efecto se aplican las normas comunes de estas garantas personales. Lo usual es que la garanta personal sea otorgada por entidades financieras por medio de un contrato de fianza donde se regula las condiciones de la garanta, la existencia de contragarantas por parte de la emisora a la entidad garante, las clusulas de rescisin de la garanta y una comisin por el crdito de firma. Tambin se admite la garanta de aval, por la cual la entidad financiera firmar los ttulos cartulares como "avalista", contrayendo de esa forma una obligacin directa y principal de pago. Si se tratara de obligaciones escriturales la garanta de aval se deber instrumentar por separado. El aval puede ser total o parcial, es decir por una parte de la emisin. La garanta personal puede ser constituida por ms de una entidad financiera. En tal caso el alcance de la garanta respecto de los obligacionistas depender de la naturaleza de sta, es decir si es solidaria o mancomunada. Se puede constituir cualquier tipo de garanta en seguridad de las obligaciones que asume el emisor mediante estos ttulos. Las emisoras de ON podrn garantizar el pago de las mismas mediante la afectacin de carteras variables o fijas de crditos o conjuntos variables o fijos de activos anlogos u homogneos entre s, constituyendo un derecho de prenda a favor de los obligacionistas.

g)

Organo que toma la decisin

En las sociedades por acciones y cooperativas, la emisin de obligaciones negociables no requiere autorizacin de los estatutos y puede decidirse por asamblea ordinaria. Cuando se trate de obligaciones convertibles en acciones, la emisin compete a la asamblea extraordinaria, salvo en las sociedades autorizadas a la oferta pblica de sus acciones, que pueden decidirla en todos los casos por asamblea ordinaria. En las asociaciones civiles, la emisin requiere expresa autorizacin de los estatutos y debe resolverla la asamblea. Pueden delegarse en el rgano de administracin: 1) Si se trata de obligaciones simples: la determinacin de todas o algunas de sus condiciones de emisin dentro del monto autorizado, incluyendo poca, precio, forma y condiciones de pago;

2) Si se trata de obligaciones convertibles: la fijacin de la poca de la emisin; precio de colocacin; forma y condiciones de pago; tasa de inters y valor de conversin, indicando las pautas y lmites al efecto. h) Publicacin de un aviso En los casos de emisin de obligaciones negociables la emisora deber elaborar un aviso y cumplir los recaudos que se enuncian seguidamente (art. 10, ley 23.576, modif. por ley 23.962, artculo IQ). Se publicar en el Boletn Oficial por un (1) da. Quedar constancia del contenido del mismo en el organismo de control respectivo y se debe inscribir en el Registro Pblico de Comercio.

Debe contener los siguientes datos: 1) Fecha de las asambleas y reunin del rgano de administracin en su caso, en que se haya decidido el emprstito y sus condiciones de emisin;
2) La denominacin de la emisora, domicilio, fecha y lugar de constitucin, duracin y los datos de su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio u organismo correspondiente; 3) El objeto social y la actividad principal desarrollada a la poca de la emisin; 4) El capital social y el patrimonio neto de la emisora; 5) El monto del emprstito y la moneda en que se emite; 6) El monto de las obligaciones negociables o debentures emitidos con anterioridad, as como el de las deudas con privilegios o garantas que la emisora tenga contradas al tiempo de la emisin; 7) La naturaleza de la garanta; 8) Las condiciones de amortizacin; 9) La frmula de actualizacin del capital en su caso, tipo y poca del pago del inters; 10) Si fuesen convertibles en acciones la frmula de conversin, as como las de reajuste en los supuestos de los artculos 23, inciso b), 25 y 26 de la ley y la parte pertinente de las decisiones de los rganos de gobierno y de administracin en su caso, referentes a la emisin (art. 10, ley 23.576, texto segn ley 23.962, artculo 1).

i) Obligaciones convertibles La sociedad emisora al conferir ese derecho a los tenedores de obligaciones negociables, contrae el compromiso
irrevocable de entregar acciones a cambio de obligaciones a los tenedores que ejerciten el derecho de opcin, en la proporcin resultante del "valor de conversin" fijado.

Para los obligacionistas se trata de un derecho, de una facultad que les concede el emisor, que podrn utilizar o no, de acuerdo a su conveniencia y dentro del plazo fijado para eHo o
en cualquier momento antes de su vencimiento, si no se hubiera fijado plazo. La conversin otorga a estos ttulos de renta la posibilidad de transformarse en ttulos de participacin en las ganancias de la empresa. De este modo se confiere contractualmente al inversor la posibilidad de transformar este ttulo de renta en acciones de la emisora y modificar as su status jurdico, que de obligacionista se convertir en accionista con todos los derechos y las facultades que caracterizan esta nueva situacin. La conversin tiene por objeto hacer an ms interesantes las obligaciones negociables al otorgar al inversor el derecho de poder optar en el futuro por transformar las mismas en acciones de la sociedad emisora. De modo que si por efecto de las sumas ingresadas y su correcta inversin la sociedad mejora sus perspectivas futuras puede ocurrir que el obligacionista se sienta tentado a obtener ganancias an ms importantes que la renta que confiere la obligacin. El obligacionista aspira a que el valor de mercado de las acciones sea superior al que resulta del "valor de conversin" de sus obligaciones. Los obligacionistas tienen derecho a ejercer la conversin anticipada en ciertos casos contemplados en la ley 23.576 y que se enuncian en los puntos siguientes: 1) Cuando la sociedad emisora prorrogue el contrato social o lo reconduzca, salvo si la emisora hace oferta pblica de sus acciones (art. 15, ltimo prr., ley 23.576); 2) Cuando la sociedad emisora mude su domicilio al exterior o cambie de modo fundamental su objeto social (art. 15, ltimo prr., ley 23.576); 3) Cuando la sociedad emisora se transformara en otra (cambie su tipo social); y 4) En todos los casos en que ocurra la disolucin de la sociedad deudora antes de vencidos los plazos convenidos para la conversin de las obligaciones (art. 19, ley 23.576). j) Contrato de fideicomiso

Es el convenio entre la emtsora y una entidad financiera o firma intermediadora en la oferta pblica de ttulos valores por el cual dicha entidad asume la representacin de todos los obligacionistas (art. 13, ley 23.576).

La emisora puede celebrar con una institucin financiera o firma intermediaria en la oferta pblica de valores mobiliarios un convenio por el que sta tome a su cargo la defensa de los derechos e intereses que colectivamente correspondan a los obligacionistas durante la vigencia del emprstito y hasta su cancelacin total (art. 13, ler. prr., ley 23.576). El contrato se puede instrumentar por escritura pblica o por instrumento privado. En este ltimo caso es
recomendable que las firmas sean certificadas por Escribano Pblico. El contrato deber contener: 1) Las menciones del artculo 10; 2) Las facultades y obligaciones del representante; 3) Su declaracin de haber verificado la exactitud de los datos mencionados en el acto de emisin; 4) Su retribucin, que estar a cargo de la emisora. El banco o entidad intermediadora acta como representante de los obligacionistas (inversores) y toma a su

cargo la defensa de sus derechos e intereses colectivos hasta la cancelacin del prstamo. Por ello le incumbe verificar la exactitud de los datos que contiene el aviso de emisin de obligaciones y todos aquellos donde se afecte un inters colectivo y se requiera la decisin de la asamblea de obligacionistas, como por ejemplo: retiro de la oferta pblica o cotizacin (art. 15 de la ley ); suspensin o limitacin del derecho de suscripcin preferente de los tenedores de obligaciones convertibles (art. 24); los actos societarios que afecten el derecho de conversin (arts. 26 y 27), etctera. k) Asamblea de obligacionistas Los obligacionistas se reunirn en asamblea para tratar asuntos que requieren de su conformidad en los casos que se mencionan en el artculo 14 de la ley 23.576. La asamblea de obligacionistas ser convocada por el rgano de administracin o, en su defecto, por la sindicatura o consejo de vigilancia de la sociedad, cuando lo juzguen necesario o fuera requerida por el representante de los obligacionistas o por un nmero de stos que represente, por lo menos, el cinco por ciento (5%) del monto de la emisin. En este ltimo supuesto, la peticin indicar los temas a tratar y la asamblea deber ser convocada para que se celebre dentro de los cuarenta (40) das de recibida la solicitud de los obligacionistas. Si el rgano de administracin, sindicatura o consejo de vigilancia omitieran hacerla, la convocatoria podr ser efectuada por la autoridad de control o por el juez. La asamblea de obligacionistas puede reunirse para tratar temas de inters comn de los inversionistas. Por ejemplo: nombrar y remover el fiduciario y aceptar su renuncia; recibir informes del fiduciario; tratar aspectos vinculados con el cumplimiento de las obligaciones de la emisora; el retiro de la oferta pblica de las obligaciones, o de su cotizacin, o de las acciones, cuando fueren convertibles; considerar propuestas de modificaciones en las condiciones del prstamo; etctera.

1)

Transmisin

La transmisin de las obligaciones negociables nominativas o escriturales y de los derechos reales que las graven se debe

notificar por escrito a la emisora o entidad que lleve el registro e inscribirse en el libro o cuenta pertinente. Surte efecto contra la
emisora y los terceros desde su inscripcin.

En el caso de obligaciones negociables escriturales, la emisora o entidad que lleve el registro cursar aviso al titular de la cuenta en la que efecte un dbito por transmisin de obligaciones o constitucin de
gravmenes sobre ellas, dentro de los diez (10) das de haberse inscrito, en el domicilio que se haya constituido. En las sociedades cooperativas o asociaciones sujetas al rgimen de la oferta pblica, la autoridad de control podr regl amentar otros medios de informacin a los obligacionistas (ley 23.576, artculo 32).

m) Pequeas y medianas empresas

Pueden realizar oferta pblica de ON simples, no convertibles en acciones, en las siguientes condiciones: 1) El patrimonio neto de la emisora debe ser inferior a la suma de diez millones de pesos; 2) los ingresos por ventas de bienes y servicios resultantes del ltimo ejercicio econmico no podrn

superar los veinte millones de pesos;

monto total de la emisin no podr ser superior a la suma de cinco millones de pesos; 4) no podrn realizar nuevas emisiones mientras la anterior no haya sido totalmente cancelada (RO 216 del 23-VII-92). Las pequeas y medianas empresas, definidas en los trminos de la Resolucin Ministerial M.E. 401 del 23 de noviembre de 1989 y sus modificatorias, que soliciten su registro ante la CNV en los trminos del Decreto 1087 del 24 de mayo de 1993, tienen establecido un rgimen de autorizacin automtico cumplimentando los recaudos establecidos en la Res. Gral. 235 de la Comisin Nacional de Valores, con la particularidad de que tales ttulos slo pueden ser adquiridos por inversores "califica-dos". La emisin no superar los $ 5.000.000 (cinco millones) y no requiere calificacin de riesgo.
3) el

n)

Rgimen impositivo

Las obligaciones negociables tienen establecido un tratamiento impositivo especial. 1) Impuesto de sellos: estn exentos de este impuesto los actos, contratos y operaciones, incluyendo las entregas y las recepciones de dinero, relacionados con la emisin, suscripcin, colocacin y transferencia de las obligaciones negociables (art. 35, ley 23.576, modif. ley 23.962). Esta exencin alcanza adems a todo tipo de garantas personales o reales, constituidas a favor de los inversores o de terceros que garanticen la emisin, sean anteriores, simultneos o posteriores a la misma.

Asimismo estn exentos del impuesto de sellos los aumentos de capital que correspondan por las emisiones de acciones a entregar por conversin de las obligaciones a que alude el prrafo precedente. El Poder Ejecutivo invitar a las provincias a otorgar iguales exenciones en el mbito de sus

jurisdicciones. 2) Otros impuestos: Son objeto de tratamiento impositivo especial las obligaciones negociables que cumplan los requisitos que se enuncian seguidamente (arts. 36 y 36 bis, ley 23.576, modif. por ley 23.962). - Se trate de emisiones de obligaciones negociables que sean colocadas por oferta pblica, contando para ello con la respectiva autorizacin de la Comisin Nacional de Valores. - La emisora garantice la aplicacin de los fondos a obtener mediante la colocacin de las obligaciones negociables, a inversiones en activos fsicos situados en el pas, integracin de capital de trabajo en el pas o refinanciacin de pasivos, a la integracin de aportes de capital en sociedades controladas o vinculadas a la sociedad emisora. - La emisora debe acreditar ante la Comisin Nacional de Valores, en el tiempo, forma y condiciones que sta determine, que los fondos obtenidos fueron invertidos de acuerdo al plan aprobado.

- Cuando la emisora sea una entidad financiera regida por la ley 21.526 y sus modificaciones, podr adems destinar dichos fondos al otorgamiento de prstamos, conforme las reglamentaciones que a ese efecto dicte el Banco Central de la Repblica Argentina.
2.1. Impuesto al valor agregado: quedan exentos del impuesto las operaciones financieras y prestaciones relativas a la emisin, suscripcin, colocacin, transferencia, amortizacin, intereses y cancelaciones de las obligaciones negociables y sus garantias. 2.2. Impuesto a la transferencia de tftulos: La transferencia de obligaciones negociables est exenta del impuesto sobre la transferencia de ttulos valores, siempre que la misma se efecte en los mercados abierto y/O burstil. 2.3. Impuesto a las ganancias: Los resultados provenientes de la compraventa, cambio, permuta, conversin y disposicin de obligaciones negociables quedan exentos del impuesto a las ganancias. Si se tratara de beneficiarios del exterior comprendidos en su ttulo V, no regir lo dispuesto en el artculo 21 de la misma ley, y en el artculo 104 de la ley 11.683 (texto ordenado en 1979). Quedan excluidas de la exencin anterior las sociedades de capital, otras sociedades y las empresas unipersonales (art. 4, decreto 1076 del 30-VI-92). Quedan exentos del impuesto a las ganancias los intereses, actualizaciones y ajustes de capital que perciban los obligacionistas. Quedan excluidas de la exencin anterior las sociedades de capital, otras sociedades y las empresas unipersonales (art. 4, decreto 1076-92) a partir de la publicacin en el Boletn Oficial de dicho decreto (2-VII92). Si se tratara de beneficiarios del exterior, comprendidos en su ttulo V, no regir lo dispuesto en el artculo 21 de la misma ley, y en el artculo 104 de la ley 11.683 (texto ordenado en 1978). En el caso de emisiones que no cumplen con algunos de los requisitos del artculo 36 y sean colocadas en el exterior, corresponder retener

sobre los intereses pagados a los beneficiarios del exterior (el 30% sobre la renta neta presunta que es del 40%, lo que hace una tasa efectiva del 12% sobre los intereses). 3) &encin para la sociedad emisora: La sociedad emisora podr deducir en el impuesto a las ganancias en cada ejercicio la totalidad de intereses y actualizaciones devengados por la obtencin de los fondos
provenientes de la colocacin de las obligaciones negociables que cuenten con autorizacin de la Comisin Nacional de Valores para su oferta pblica. Asimismo, sern deducibles los gastos y descuentos de emisin y colocacin.
296 TER.

COMMERCIAL PAPERS"

Los commercial papeis son ttulos de corto plazo emitidos por sociedades que requieren financiar sus actividades
comerciales. Se rigen por las normas de la Resolucin General 188 de la Comisin Nacional de Valores. En los mercados de capitales desarrollados los emisores son por lo general industrias y corporaciones de primer nivel, que libran estos ttulos en la forma de papeles al portador y que generalmente son vendidos a descuento a los inversores institucionales u otras corporaciones, en forma directa o a travs de dealers especializados en commercial papers. El plazo de maduracin de estos ttulos es de treinta a doscientos setenta das, siendo la mayora de ellos un papel de entre treinta y cuarenta y cinco das. Si bien no todos prevn una clusula automtica de rollove,; es decir de renovacin, donde nuevos ttulos pueden ser emitidos para remplazar a aquellos ya emitidos. Por lo general, los commercial papers son usados para financiar capital de trabajo. Las compaas los emiten como una

alternativa de menor costo que el del endeudamiento bancario o como forma complementaria de aqul. Las corporaciones financieras tambin consideran a esta alternativa como una forma de
diversificar sus fuentes de recursos.

La ventaja principal de estos papeles es que sus costos financieros asociados pueden llegar a ser sustancialmente menores al costo del financiamiento bancario. El proceso de emisin de estos ttulos es tambin mucho ms simple que el de un bono de mediano o largo plazo. Para dotar a estos instrumentos de una mayor liquidez y seguridad, las compaas que lo emiten lo hacen a travs de un banco, quin se encarga de comercializarlo en forma primaria y luego trata de darle liquidez en el mercado secundario. Para esto, el banco suele obligarse por medio de una clusula de recompra, para el caso de que el tenedor no est dispuesto a mantener el ttulo hasta el vencimiento del plazo de amortizacin. Con la sancin del Decreto 2284/91, que introdujo en su artculo 79, segundo prrafo, la eliminacin de las exigencias de plazos mnimos de amortizacin fijadas en el artculo 36 de la ley 23.576 (modificado por la ley
23.962), se abri la posibilidad de emitir estos ttulos como obligaciones negociables de corto plazo con costos

impositivos adecuados. La CNV reglament por Resolucin General 188/91 la emisin de estos ttulos de deuda de corto plazo, estableciendo los requisitos aplicables. El procedimiento de autorizacin es similar al establecido para las obligaciones negociables en las Normas (Res. Gral. 110, 131 y 215, y artculo 19, ley 17.811), teniendo las sociedades sujetas al rgimen de oferta pblica la opcin del procedimiento abreviado de la Resolucin General 184. Tambin es similar para las sociedades que ingresan al rgimen, las que deben cumplir los requisitos establecidos en el artculo 8 y concordantes de las Normas de la CNV. En el caso de ttulos a cotizar en la Bolsa de Comercio de Buenos Aires, se aplica el Convenio aprobado por Resolucin General 215. La norma sin embargo prevee la posibilidad de emisin de estos ttulos como un instrumento distinto al regulado por la ley de obligaciones negociables. En estos casos, la emisin no requiere de una decisin asamblearia, aunque tampoco contarn con los beneficios impositivos previstos en la ley. Todo esto nos sugiere que slo sern emitidas obligaciones negociables de corto plazo. Los ttulos deben en todos los casos tener un plazo mnimo de amortizacin de 90 das (art. 1, Res. Gral. 188, 3er. prr.). La autorizacin puede solicitarse por un monto global y emitirse en distintas series parciales, comunicando a la C.N.V. la modalidad a adoptarse en la colocacin de los ttulos valores. Las emisiones parciales debern tener la misma naturaleza de los autorizados, teniendo plazos de vencimiento y tasas de inters acordes a los lmites fijados por la decisin societaria correspondiente. En caso de optarse por la emisin y colocacin de las series parciales, stas deben realizarse dentro de los doce meses de otorgada la autorizacin de oferta pblica.

CAPTULO XIX
DE LAS SOCIEDADES EN COMANDITA POR ACCIONES
297. ANTECEDENTES
Esta sociedad representa una evolucin de la sociedad en comandita simple que hemos estudiado, con el complemento, subyugante para muchos, del "anonimato" en la participacin accionaria. Como en aquella sociedad, predomina la figura de los socios colectivos, dirigentes de la empresa, representantes de la
sociedad y responsables sin limitacin por las obligaciones sociales, pero su organizacin es predominantemente capitalista, contando con rganos similares a los de la sociedad annima. Seala Brunetti que la discusin sobre la naturaleza jurdica de esta sociedad tuvo gran inters en Alemania, donde se ha afirmado que la sociedad es un producto de la mezcla de la comandita simple y la annima y que por ello constituye una figura jurdica propia que no es un subtipo de una ni de otra1. Esa concepcin es plenamente vlida entre nosotros, en especial teniendo en cuenta la adopcin por nuestra Ley de Sociedades comerciales del principio de "tipicidad". Se cita como antecedente de este tipo social a la commenda pues exista all un socio representante, responsable en forma ilimitada y otros socios ocultos" que participaban en el capital con "cuotas" que podan transferirse2. En Francia se permiti en 1807 la constitucin de estas sociedades con toda libertad sin necesidad de autorizacin gubernamental. Esto determin su proliferacin. Pero al modificarse
1BRUNETTI, op. cit., T. 1, pg. 728, nro. 851. 2 BRUNETTI, Op. cit., T. II, pg. 3, nro. 373, ZAvALA RODRGUEZ, Cdigo...,

T.

1, pg. 488, nro. 929.

el rgimen para las annimas en 1867, consagrando un sistema de total libertad, la sociedad en comandita por acciones fue dejada de lado en las preferencias, suplida por la annima. En nuestra pas el Cdigo de Comercio la regul en los artculos 380 y 381 distinguiendo dos "tipos" o "subtipos" de en comandita por acciones, a los que nos referimos ms adelante al considerar el tema de la

"constitucin" de esta sociedad. 298. NATURALEZA JURDICA Coincidimos con Ral Anbal Etcheverry en el sentido que esta sociedad no es una "pequea annima" sino una sociedad distinta, y estimamos injustificada la aplicacin de normas de la annima, en general, como supletorias, como lo haca el artculo 381 del Cdigo de Comercio. La L.S. ha atemperado esa aplicacin supletoria, como veremos ms adelante al prever en el artculo 324 la aplicacin tambin de las normas de la sociedad en comandita simple. Dijimos antes que en Alemania se present una amplia discusin sobre la naturaleza jurdica de este tipo social, que seala Brunetti. Respecto de la opinin de Brunetti, no coincidimos con Farina que cita a aqul autor italiano como partidario de la tesis de que estamos en presencia de una sociedad por acciones, ya que en su obra que hemos citado reiteradamente en este trabajo, si bien hace la afirmacin que cita Farina, lo hace previo reconocer que "Como en el esquema de la sociedad en comandita simple, predomiiia la figura de los socios colectivos, dirigentes de la empresa, representantes de la sociedad y responsables sin limitaciones por sus obligaciones...". Despus agrega que "...la organizacin de la sociedad es netamente capitalista..."4. Siendo as, lo que Brunetti pone de resalto es el carcter mixto de este tipo social y la gran importancia de los socios comanditados. Expresa Garrigues (Curso de Derecho Mercanti4 T. II, pg. 85) que la sociedad comanditaria por acciones es un tipo mixto
3 ETCHEVERRY, Ral Anbal, Sociedades en Coma"diia por Acciones, Cangallo, Buenos Aires, 1973, pg. 149. 4 FARINA, op. cit., pg. 434, nro. 647.

entre la sociedad annima y la sociedad en comandita simple. Que en el derecho espaol es una modificacin de la sociedad en comandita producida por el hecho de estar dividido en acciones el capital de los socios comanditarios. Que en todo lo dems, rigen las disposiciones sobre la sociedad en comandita simple, porque el Cdigo de Comercio se abstiene de dictar disposiciones especiales para esta forma de sociedad ya que solamente se limita a reconocer la posibilidad de su existencia. Que como en la comandita simple, en la comandita por acciones ha de haber por lo menos un socio que responda ilimitadamente (socio colectivo).

Que los otros socios (comanditarios accionistas) no responden inmediatamente frente a los acreedores sociales, limitando su deber de aportacin al importe de las acciones sus-criptas, como en la sociedad annima. Como este tema de la naturaleza jurdica de este tipo social nos servir para resolver una serie de problemas que se presentan en ella, consideramos de gravitante importancia analizarlo acabadamente.
La L.S. no dice en ninguna parte que este tipo social sea una "sociedad por acciones". Cuando la caracteriza en el artculo 315 destaca en forma bien precisa que se trata de un tipo social, con dos categorias de socios cuya responsabilidad es diferente y cuyos derechos de administracin y de figurar en la razn social, son tambin distintos, como se completa en los artculos 317 y 318. Y si bien el artculo 316 prescribe que "estn sujetas a las normas de la sociedad annima..." ello es en tanto no contradiga una disposicin contraria de esta

seccin... Y en el artculo 324 se dice que, "supletoriamente, y sin perjuicio de lo dispuesto en los artculos 315 y 316, se aplican a esta seccin las normas de la seccin II", es decir las reglas de la sociedad en comandita simple. De modo que concluimos que en la L.S. este tipo social es claramente un "tipo mixto" y no poda ser de otra forma. Es "de capital" solamente en la parte correspondiente al socio o a los socios comanditarios, por lo que todas las referencias y remisiones que efecta la ley a las sociedades "por acciones" deben intemretarse con este criterio. Lo que no est en dudas es que a los efectos de su constitucin y fincionamiento y especialmente a todo lo que se refiere a la fiscalizacin y control estatal la sociedad est obligada a cumplir las reglas de la annima, por ser las ms exigentes y para evitar los "abusos" a que haba dado lugar

una deficiente regulacin de este tipo social en el Cdigo de Comercio, como se seala en la Exposicin de Motivos (seccin VII, punto 1, segundo prrafo). Pero en cuanto a las relaciones "internas", a la aplicacin de las reglas sobre socios, aportes, acefala en la administracin, y otras, son aplicables supletoriamente las normas de la sociedad en comandita simple y debe tenerse muy en cuenta la doble categora de socios existentes.

299. CARAGUERIZACION (Art. 315)

Art. 315.- Caracterizacin. Capital comanditario: representacin. El o los socios comanditados responden por las obligaciones sociales como los socios de la sociedad colectiva; el o los socios comanditarios limitan su responsabilidad al capital que suscriben. Slo los aportes de los comanditarios se representan por acciones.

Esta sociedad comandita simple:

se

caracteriza por tener dos categoras de socios, al igual que la

a) socios comanditados o colectivos, cuyo nombre puede figurar en la razn social, que pueden administrar y responden subsidiariamente por las obligaciones sociales en forma personal, solidaria e ilimitada; y b) socios comanditarios, que tienen prohibicin de figurar en la razn social y de administrar y que slo responden por el capital suscripto. Pero, la caracterstica distintiva respecto de la comandita simple es que el capital comanditario se divide en acciones.

300 DENOMINACION (Art. 317)

Art. 317. - La denominacin social se integra con las palabras "sociedad en comandita por acciones", su abreviatura o la sigla S.C.A. La omisin de esa indicacin har responsables ilimitada y solidariamente al administrador, juntamente con la sociedad, por los actos que concertare en esas condiciones. Si acta bajo una razn social, se aplica el artculo 126.

La denominacin social debe integrarse con las palabras sociedad en comandita o su abreviatura o sigla S.C.A. Si acta bajo razn social debe aplicarse el artculo 134, no el 126 como dice el artculo 317. La omisin de esta indicacin hace responsable ilimitada y solidariamente a los administradores, junto con la sociedad, por las operaciones sociales contradas en esas condiciones.

301. CONSTITUCION (Art. 316)

Art. 316. - Normas aplicables. Estn sujetas a las normas de la sociedad annima salvo disposicin contraria en esta seccin.

A' analizar la constitucin de esa sociedad, cabe recordar, como antecedente, el sistema dual establecido en el Cdigo de Comercio, artculos 380 y 381. En efecto, all se haba consagrado un sistema dual o ms bien, se haban previsto dos tipos de sociedades en comandita por acciones:

a) Sociedad del aflculo 380: que no requera un mnimo de diez socios, sino que eran suficiente dos; donde el capital comanditario se divida en acciones nominativas o al portador, transmisibles en la forma dispuesta en los estatutos. No se rega por las normas de la annima, y por lo tanto no requera tle la autorizacin estatal previa para funcionar. b) Sociedad del artculo 381: cuando los accionistas fueran diez por lo menos y representaren mayor capital en acciones que el de los socios solidarios, se le aplicaban las reglas de la annima. Por lo tanto, requeran de la autorizacin estatal previa para funcionar que prescriba el artculo 318 del Cdigo de Comercio. Este sistema dual fue eliminado por ley 19.550, regulando a este tipo social en forma uniforme. Ahora no se exige que sean diez por lo menos los accionistas ni que el capital comanditario sea mayor que el comanditado. Ahora todas las comanditas por acciones estn sometidas en cuanto a su constitucin y funcionamiento a las reglas de la annima. De modo que para su constitucin deben observar los mismos recaudos, especialmente los formales: 1) escritura pblica; 2) publicacin del extracto del contrato social en el Boletn oficial por un da (ley 21.357) y 3) mscrzpcin de la sociedad en el Registro Pblico de Comercio y en el Registro Nacional de Sociedades por Acciones. La L.S. nada dice respecto si la sociedad debe constituir-se en "acto nico" o puede, como la annima, constituirse por el procedimiento de suscripcin pblica, como lo prev el artculo 165. La Inspeccin General de Personas Jurdicas, en 1973, por Resolucin 32/73, dispuso que era obligatorio la constitucin por acto nico y por escritura pblica.

302. ADMINISTRACION (Art. 318)

Art. 318. - La administracin podr ser unipersonal y ser ejercida por socio comanditado o tercero, quienes durarn en sus cargos el tiempo que fije el estatuto sin las limitaciones del artculo 257.

La administracin puede estar a cargo de un cuerpo colegiado o puede ser unipersonal. Debe estar a cargo del socio o socios comanditados o de un tercero. Es elegido por la asamblea y dura en el cargo el trmino previsto en el estatuto, que puede, libremente, consignar cualquiera, ya que no se aplica la limitacin de los "tres ejercicios" que prescribe el artculo 257.

La ley no aclara cmo se designa al "tercero". Pero es indudable que el administrador social no socio, debe ser designado nicamente por los socios colectivos. De otro modo, silos socios comanditarios tuvieran mayora de capital, stos podran designar al administrador, en violacin de un elemento "tipificante" de este tipo social.

303. REMOCION DEL ADMINISTRADOR (Art. 319)

Art. 319. - La remocin del administrador se ajustar al artculo 129, pero el socio comanditario podr pedirla judicialmente, con justa causa, cuando represente no menos del cinco por ciento (5 %) del capital. El socio comanditado removido de la administracin tendr derecho a retirarse de la sociedad o a transformarse en comanditario.

Para la remocin del administrador se aplican las reglas comunes que ya vimos para la sociedad colectiva (art. 129). El socio comanditario puede pedir la remocin, mediando justa causa y cuando represente por lo menos el cinco por ciento del capital social. El socio comanditado removido de la administracin puede retirarse de la sociedad ejerciendo el derecho de receso o bien convertirse en socio comanditario.

304. ACEFALIA DE LA ADMINISTRACION (Art. 320)

Art. 320. - Cuando la administracin no pueda funcionar, deber ser reorganizada en el trmino de tres (3) meses.

Administrador provisorio El sindico nombrar para este perodo provisorio para el cumplimiento de los actos ordinarios de administracin, quien actuar con los terceros con aclaracin de su calidad. En estas condiciones, el administrador provisorio no asume la responsabilidad del socio comanditado.

Cuando la administracin quedara acfala, debe ser reorganizada dentro del plazo de tres meses. En tal supuesto el sindico debe nombrar un administrador provisorio por ese plazo. Este administrador provisorio debe aclarar su condicin frente a la actuacin con terceros y en tales supuestos no asumir responsabilidades subsidiarias como el so5

cio comanditado.

305. ASAMBLEAS (Arts. 321 y 322)

Art. 321.- Asamblea: partcipes. La asamblea se integra con socios de ambas categoras. Las partes de inters de los comanditados se considerarn divididas en fracciones del mismo valor de las acciones a los efectos del qurum y del voto. Cualquier cantidad menor no se computar a ninguno de esos efectos. Art. 322. - Prohibiciones a los socios administradores. El socio administrador tiene voz pero no voto, y es nula cualquier clusula en contrario en los siguientes asuntos: 1 Eleccin y remocin del sndico; 2 Aprobacin de la gestin de los administradores y sndicos o la deliberacin sobre su responsabilidad; 3 La remocin prevista en el artculo 319.

Las asambleas se integrarn con socios de las dos categoras (comanditados y comanditarios). Para ello y a los efectos del cmputo de votos para el qurum y mayoras, debe considerarse la parte de capital de los socios comanditados, como si
5

OTAEGUI destaca la innecesariedad de la obligacin de "aclarar" su condicin por parte del administrador provisorio, dado que su
nombramiento debe inscribirse en el Registro Pblico de Comercio (art. 60, L.S.). Seala adems la imperfeccin de la redaccin de la norma: op. cit., pg. 362, nro. 79.

estuviese fraccionada en acciones, dividindola por el valor dado a cada una de stas. En las asambleas el socio administrador tiene voz pero no voto cuando se considere algunos de estos asuntos: a) eleccin y remocin del sndico; b) aprobacin de su gestin o de la del sndico o cuando se delibere sobre su responsabilidad; y c) si se considera su remocin.

306. SINDCATURA
La ley declara aplicables a esta sociedad las normas de la sociedad annima, de modo que, en principio, cuenta con un rgano de control, que es la sindicatura. Pero ante la reforma producida por la ley 22.903 que introdujo la posibilidad que la annima "cerrada" carezca de sindicatura, habra de concluir afirmando que similares razones a las expuestas para justificar tal cambio se aplican, y con creces, en este tipo social, generalmente familiar. De modo que estimamos que en esta sociedad tambin la sindicatura ser optativa, salvo que por su capital o actividad deba considerrsela incluida en el artculo 299. De esta forma entendemos armonizar el criterio de la reforma con razones prcticas que militan coincidentemente. De todos modos en las sociedades que ya funcionaban bajo ese tipo social, con anterioridad a la sancin de la ley 22.903, deben contar con este rgano de control al que le son aplicables todas las disposiciones que ya analizamos para la annima.

307. CESION DE LA PARTE SOCIAL DE LOS COMANDITADOS (Art. 323)

Art. 323. - La cesin de la parte social del socio comanditado requiere la conformidad de la asamblea segn el artculo 244. La parte

del socio o de los socios comanditados es una parte de inters. La cesin de la parte social del socio comanditado debe ser aprobada por la asamblea de socios, aplicndose las reglas del artculo 244 sobre modificaciones sociales, en cuanto a qurum y mayoras.

308. NORMAS SUPLETORIAS (Art. 324)

Art. 324. Supletoriamente y sin perjuicio de 10 dispuesto en los artculos 315 y 316, se aplican a esta seccin las normas de la seccin II.

La regia

es que se aplican a este tipo social las normas sobre la annima; pero, sin perjuicio de ello, supletoriamente se aplicarn las reglas de la sociedad en comandita simple. De esta forma la ley pone en evidencia el carcter mixto de esta sociedad que ya sealamos anteriormente. Aplicando esas normas cabe tener presente las siguientes posibilidades: a) Sociedad entre cnyuges: El artculo 27 L.S. expresa en su primer prrafo que "Los esposos pueden integrar entre s sociedades por acciones y de responsabilidad limitada". A' fundar esta norma, la Exposicin de Motivos dice en la seccin V, punto 1: "...El artculo 27 soluciona, por supuesto que slo para el mbito mercantil, el problema de las sociedades entre esposos permitiendo entre ellos solamente la constitucin de sociedades de responsabilidad limitada y por acciones. No escapa a la Comisin lo delicado el problema y de la solucin adoptada. Prescindiendo de si la normativa de la sociedad conyugal en el Cdigo Civil importa o no una prohibicin de que los esposos constituyan sociedad comercial, la Comisin consider incompatible la existencia de dos regmenes econmicos entre esposos cuando uno de ellos era el resultante de la constitucin de sociedades mercantiles de tipo personalista (arts. 125, 134 y 144), en la que la responsabilidad de los socios luce ilimitada y solidaria, situacin sta que slo se da en la sociedad civil si as se hubiera pactado (art. 1747, Cd. Civ.). Por razonamiento inverso se consider que en las sociedades con responsabilidad limitada no mediaban los inconvenientes antes sealados, y que adems, en ellas, la estructuracin de los rganos disminuye la posible incidencia de factores que puedan alterar el normal desarrollo de las relaciones matrimoniales..." (la bastardilla es nuestra). De lo expuesto surge evidente que lo que llev a consagrar la solucin del artculo 27 es el tema de la responsabilidad y que la sociedad entre esposos es viable en sociedades con responsabilidad limitada de los socios, es decir cuando ella no afectar el resto del "patrimonio familiar y personal" de los cnyuges. La sociedad en comandita por acciones es una sociedad mixta, no es una sociedad de "capitales pura", o sociedad por "acciones pura". De modo que en este tipo social que venimos analizando, resulta a nuestro modo de entender muy claro que los esposos slo pueden revestir el carac ter de socios comanditarios, no pudiendo asumir el rol de socios solidarios. No empece a tal conclusin la letra del artculo 27 L.S. autorizando la integracin entre s de sociedades por acciones, porque la comandita por acciones es tal solamente en la parte correspondiente a la categora de los socios comanditarios6. b) Sociedad constituida por otras sociedades: Cualquier sociedad comercial, e inclusive una civil, puede ser socia de una sociedad de este tipo social. A' respecto recordamos que el artculo 30 L.S. limita a estas sociedades y a las annimas su derecho a formar parte de otras sociedades, disponiendo que slo pueden formar parte de "sociedades por acciones . De modo que una annima u otra en comandita por acciones podra formar parte de esta sociedad, pero slo en el carcter de socia comanditaria. La conclusin es obvia, porque esta sociedad es "por acciones" slo en la parte comanditaria, como lo hemos seala7

do supra, al considerar el tema de la sociedad entre cnyuges. c) Socios menores de edad: El artculo 28 L.S. que ya hemos analizado en el captulo VI, nmero 63, prescribe que los menores deben ser socios con responsabilidad limitada, de modo que slo pueden formar parte de esta sociedad como socios "comanditarios". d) Aportes de los socios: A' respecto el artculo 39 L.S. prescribe que en las sociedades de responsabilidad limitada y "por acciones" el aporte debe ser de bienes determinados, susceptibles de ejecucin forzada". Siendo esta sociedad de tipo "mixto", como la hemos caracterizado, y "por acciones" slo en la parte correspondiente al capital comanditario, concluimos que esa limitacin que establece el artculo 39 slo es aplicable al capital "comanditario". De modo que para los aportes correspondientes al socio o a los socios "comanditados" no rige tal restriccin8.
6 En contra Farina,

para quien parece viable una sociedad en comandita

por acciones integrada entre los esposos, nicamente, asumiendo uno de ellos el rol de socio "comanditado", si bien advierte que la mtio legis del artculo 27, L.S. expuesta por sus autores en la Exposicin de Motivos, resulta claramente contraria (FAItINA, op. cit., pg. 444, nro. 661). 7 CIr. FARINA, op. cit., pg. 445, nro. 662; en contra ARECHA y GARCIA CUERvA, Sociedades Comerciales, Depalma, Buenos Aires, 1973, pg. 35. 8 En contra FARINA, op. cit., pg. 451, nro. 668.

CAPTULO XX
LAS AGRUPACIONES ENTRE SOCIEDADES Y EMPRESAS
A) IA FENOMENOLOGIA DE LOS GRUPOS DE SOCIEDADES YDE EMPRESAS 309.ANTECEDENTES Y EVOLUCION DEL FENOMENO AGRUPACIONAL
El gran desarrollo econmico del capitalismo ha sido el factor determinante del proceso de concentracin de empresas. Mediante fusiones y absorciones (que son tambin una forma de fusin, pero la ms "tpicamente" concentracionista) han crecido "verticalmente" las grandes empresas y desaparecido las ms pequeas. Pero las grandes empresas que siempre tienen la forma jurdica de socieddes annimas, amplan su accin hacia otras empresas tomando participacin accionaria de ellas, y conforme sea el grado de tal participacin ser tambin la influencia que dicha sociedad ejerza sobre la otra. Cuando adquieren participacin decisiva ejercen una influencia dominante o directamente el control de la otra sociedad. Cuando a travs de participaciones se obtiene el dominio de una industria, estamos en presencia de un trust Otras veces, el dominio de sectores de la economa se logra mediante acuerdos o ententes entre empresas no subordinadas, y tienen por finalidad "eliminar" o "reducir" la competencia: son los cartels. Estas agrupaciones son una consecuencia del desenvolvimiento de la economa contempornea y existen en todos los pases desarrollados.

La necesidad de aumentar la produccin, abaratar los costos, desarrollar la tecnificacin y la conveniencia del autofinanciamiento han sido la causa y justificativos de este proceso de concentracin.
Este proceso adquiri caractersticas singulares en los Estados Unidos de Norteamrica, donde los trusts y cartels dominaban ya a fines del siglo pasado vastos sectores industriales, monopolizando actividades y eludiendo las reglas de la competencia, sino eliminndola, directamente. Para combatirlos se sancion la Shennan Act en 1890. Fue entonces que muchos trusts y cartels, tomaron la forma de holdings. All una sociedad que no es un banco, va a ser creada con el objeto de ser la tenedora de las acciones que confieren el poder de decisin en todo un grupo de sociedades. Es decir, con un objeto eminentemente financiero y que por va de "participaciones" domina a un grupo de sociedades. La sociedad "holding" tiene por nico fin imponer al conjunto una unidad de decisin y crear una relacin de "control" sobre todo el "grupo". La sociedad holding es la sociedad "madre" (matriz) y las otras son sociedades "hijas" (filiales). En los Estados Unidos de Norteamrica muchos trusts y cartels asumieron la forma de holdings, que no eran combatidos, por lo que fue necesario dictar una nueva ley, la Clayton Act de 1914, que reprimi a estos grupos de sociedades cuando importaban un "monopolio" o estaban orientados a evitar la libre concurrencia. Pero mientras no constituyeran una organizacin destinada a impedir la libre competencia, las sociedades holdings continuaron siendo lcitas y se difundieron como el instrumento ideal para obtener una forma de control estable sobre el grupo. Adoptaron as estas sociedades las ms diversas formas de participacin accionaria: forma "piramidal", "radial", "circular". La forma piramidal se da cuando la sociedad madre con una participacin mayoritaria controla dos o ms sociedades "hijas"; y a travs de estas hijas otras sociedades ms, llamadas sociedades "nietas" y as sucesivamente. La "radial" se da en el caso de una sociedad madre que "irradia" su participacin en otras sociedades que no estn ligadas entre s. Y la estructura "circular" pura es una serie de sociedades que participan una en otra, asocindose como las cuentas de un collar, donde el aporte de la sociedad matriz es ficticio, ya que lasociedad madre obliga a participar en su capital a la ltima de las controladas. A su vez estas distintas formas de sociedades holdings pueden combinarse logrando sistemas de control perfecto con muy poco capital. Pero este no es el nico mtodo o mecanismo de agrupacin ni la nica forma de imponer unidad de decisin a un grupo de empresas. Un estudioso de estos temas de "concentracin" de empresas, Claude Champaud, ha descripto los distintos mtodos de agrupacin, la forma jurdica que revisten, finalidades que persiguen y los problemas que plantean1.

310. DISTINTAS FORMAS DE AGRUPACION DE SOCIEDADES

Vamos a seguir en el desarrollo de este punto al autor citado, quien nos ha suministrado en sus estudios una visin completa de esta fenomenologa.

Todos estos procedimientos persiguen una sola finalidad: crear una unidad de decisin, capaz de aumentar el poder de las empresas agrupadas. Por ello el estudio de este tema de "agrupacin" de empresas comprende todas las tcnicas jurdicas capaces de vincular econmicamente a dos o ms sociedades. Champaud2 expresa que para advertir cuando estamos en presencia de una estructura juridica de concentracin debemos considerar dos factores: 1) la unidad de decisin econmica, que resulta de esa estructura; 2) el control que establece sobre los patrimonios de las empresas agrupadas. La unidad de decisin requiere de una organizacin y ella debe ser consecuencia de una tcnica jurdica precisa, elaborada y estable. El control patrimonial es el resultado de la unidad de decisin. Se lo define, segn dicho autor, como "un seoro oRganiL1 CHAMPAUD, Claude, "Los mtodos de agrupacin de sociedades", en
R.D.C.o., 1969, pgs. 117y sigs.
2

ldem.

zado por medio del derecho, que transfiere a los detentadores del control prerrogativas sobre los bienes del patrimonio controlado que, por su naturaleza, son poderes del propietario" De modo que el "control" es un medio de ejercer o conservar la unidad de decisin. El mencionado autor distingue entre: 1) agrupaciones con estructura societaria; y II) agrupaciones con estructura contractual. 1) En las agrupaciones con estructura societaria, a su vez, distingue: A) los grupos de sociedades, donde la unidad de decisin se funda sobre la dependencia; y B) la sociedad de sociedades, donde la unidad de decisin se funda en la colaboracin. A) Dentro de los grupos de sociedades incluye: 1. El grupo industrial, compuesto por empresas con actividades econmicas idnticas, conexas o complementarias, sometidas a una direccin econmica nica; 2. Los grupos financieros, aparecen dirigidos por una sociedad cuyo objeto es puramente financiero y que gracias a sus participaciones, controla a las sociedades que componen el grupo. Esa sociedad que "comanda" el grupo puede ser un banco de inversin o una sociedad holding, cuya actividad est concentrada ntegramente en el ejercicio del control del grupo; y 3. El grupo personal que es un conjunto de sociedades cuya unidad de decisin resulta de una comunidad de dirigentes. Carece de consistencia jurdica. B) Sociedad de sociedades: tambin conocidas como filial comn, que se aplica a las sociedades cuyas acciones son pose-das en su mayora por sociedades que pertenecen al mismo grupo, y estn
sometidas a la autoridad econmica de una sola sociedad directriz.

Otra variante sera una sociedad cuyas acciones estn en su mayora en poder de sociedades independientes entre s y cuyo control se ejerce colectivamente por las sociedades participantes. Este segundo grupo tiene por finalidad organizar una colaboracin entre las sociedades participantes,
permitindoles elaborar en su seno una poltica econmica comn e imponrsela recprocamente por su intermedio. Champaud analiza los problemas jurdicos que resultan de la actividad de las agrupaciones de estructura societaria, distinguiendo entre los probemas que afectan a quienes tienen derechos sobre el patrimonio de cualquiera de las sociedades del grupo; y los problemas que hacen a la proteccin de los intereses pblicos. En cuanto a la proteccin de los intereses privadas, ellos estn referidos a los intereses de los

suministradores de fondos (accionistas de las sociedades integrantes del grupo); los acreedores sociales y los empleados de las empresas agrupadas. Los accionistas enfrentan como principal problema el del "deslizamiento" de beneficios o del activo social de una sociedad a otra. Los beneficios o prdidas se imputarn a la sociedad que elija la sociedad directriz a voluntad, y las ganancias se acumularn en aquella sociedad que prosperar gracias al aporte de los capitales creados por sus "sociedades hermanas". Frente a estos problemas la legislacin y jurisprudencia francesa, dice el autor citado, han opuesto como remedios: - una mayor informacin del accionista de la sociedad integrante de un grupo; - obligacin de presentar balances consolidados; - la publicidad de los contratos entre sociedades del grupo, que es resistida por chocar con el "secreto de los negocios". Se trata de remedios parciales e insuficientes. Los acreedores de las sociedades agrupadas corren similares riesgos que los accionistas. Pero aqu la jurisprudencia francesa ha aplicado la extensin de la quiebra a la controlante o bien ha hecho responsable pecuniariamente al socio mayoritario, o quien controlaba de hecho la sociedad. Tambin tienen inters jurdico en establecer judicialmente la unidad econmica del grupo los trabajadores de las sociedades agrupadas. En cuanto a la proteccin de los intereses generales y del orden pblico, expresa dicho autor que mientras en algunos casos el Estado alienta esas agrupaciones, en cuanto puedan favorecer su competitividad internacional; tambin desconfa de ellas en cuanto puedan resultar un vehculo de penetracin de capitales extranjeros y de empresas extranjeras. Esta dicotoma en la actitud del Estado se advierte por ejemplo en la legislacin fiscal, pues mientras se alientan las fusiones no se olvidan los peligros de fraude.

II) Las agrupaciones con estructura contractual regulan relaciones de colaboracin entre sociedades independientes, distinguindose: A) Los contratos de unin, entre los que destaca 1) las agrupaciones temporarias; 2) los acuerdos de colaboracin y 3) los ententes y acuerdos de no-concurrencia. B) Los contratos de integracin, que crean situaciones de desigualdad jurdica, situaciones de subordinacin y dependencia. Dentro de este grupo distingue: 1) los contratos de subempresa integrada; y 2) los contratos de distribucin integrada.

B) VINCULACIONES CON RELACIONES DE CONTROL O DE DOMINA ClON

311. CONCEPTO

DE CONTROL

Se ha dicho que la nocin de "control" es una de las ms difciles de precisar. Ferro AstraY en recordada monografa expresaba al respecto que en trminos generales y en el sentido que a nosotros interesa, una empresa debe reputarse sometida a control cuando alguien (persona fisica, sociedaD grupo, consorcio, sindicato, etc.) est en condiciones de determina,; con caracteres de cierta continuidad o permanencia, su propia voluntad e imponerle las normas directrices de su gestin. Brunetti nos expresa que la palabra "control" tiene el significado, preferentemente econmico, de seoro, de dominio de .4 una empresa de la que otro dispone como de cosa propia.
Se trata entonces de una situacin de "dominio" de una empresa sobre otra u otras; o, a la inversa, de "dependencia" de una empresa respecto de otra u otras.

Pero las formas de control son tan sutiles que a veces no se manifiestan en una situacin de "dominio" o "dependencia" de una empresa respecto de otra. A veces se recurre a personas "intermedias" sociedades o personas fsicas-; o se ejerce por intermedio de "administradores" comunes; u otros medios. De all que se hable de control interno, cuando el dominio se ejerce desde "adentro" de la misma sociedad, generalmente por medio 3
FERRO ASTRAY, Jos A., Ermpresas Controladas, Monogmifas fundicas, Abeledo-Perrot, 1%1, pg. 13. 4 BRUNETTI, op. cit., T. JI, pg. 182, nro. 451. del poder que otorga una mayora accionaria o una mayora de 'votos" que permite imponer la voluntad en las asambleas sociales. El control externo en cambio es el que se ejerce "desde afuera" de la sociedad y los medios de dominio pueden ser de lo ms variado. Tambin se habla de control de hecho, cuando mediante relaciones contractuales entre empresas una est en condiciones de imponer su voluntad a la otra. Y control de derecho cuando se puede imponer la voluntad en las asambleas, coincidiendo con el concepto de control "interno" antes citado. Estas situaciones generan problemas jurdicos como el de responsabilidad o comunicacin de responsabihdad entre sociedades dependientes y dominantes; entre "filiales" y "matrices", por lo que las obligaciones de las empresas subordinadas pueden transferirse a la sociedad dominante, ya que aqulla es una mera ficcin, una prolongacin de sta. Los autores y las legislaciones han tratado de precisar el concepto de control y su alcance, las distintas formas o medios que puede revestir, la forma en que se ejerce, para concluir reglamentando las relaciones entre las distintas empresas del grupo Las ms modernas legislaciones se han ocupado de regular este fenmeno, habiendo comenzado tal movimiento con la ley alemana de 1937 mejorada y completada en 1965; la ley italiana de 1942; la ley brasilea de 1976; etctera. Pero tal movimiento legislativo haba comenzado mucho antes.

312. LA LEGISLACION EXTRANJERA

a) La ley alemana de 1965: El derecho extranjero ha reglado esta materia de diversas formas. La ley alemana de 1965 es quiz la que con ms precisin ha legislado sobre el particular. El artculo 15 establece el concepto de empresas vinculadas, distinguiendo cuatro tipos de vinculacin: empresas con participacin mayoritaria de otra o en otra empresa (art. 16); empresas
Ver tambin DE ROIMISER, Mnica G. C., en la Moderna Regulacin de los Gmpos de Sociedades, Depalma, 1977; Semn, Juan M., Nuevo Den'cho Accionario y de "Konzern" de Alema"'ia, Ley de 1%5; ALEGRk, Hctor, "Algunas reflexiones sobre los conceptos de sociedad controlante, sociedad controlada y situacin de control", en R.D.C.O., 1977, pgs. 301, y sigs.

dependientes y dominantes (art. 17); empresas de Konzern (art. 18); y empresas de participacin mutua (art. 19). Y en cuanto a los "contratos de empresa", enumera las posibles formas contractuales de tal vinculacin, que ya hemos citado anteriormente. El control puede ejercerse para esta ley, no slo por el sistema de participacin, sino de cualquier "otro modo", que produzca la consecuencia referida y que revele la influencia dominante de una sociedad por otra ejercida en forma directa o indirecta. Es de sealar que la legislacin alemana ha tenido presente una situacin de hecho existente, cual es

que por lo menos el 70% de las sociedades annimas alemanas est ligada entre s
6

en forma de Konzern, u otra clase de vinculacin de empresas. La ley facilita as el sistema de vinculacin de empresas, pero sujetas a una estricta reglamentacin, como lo veremos seguidamente. "La vinculacin de empresas, a pesar de sus peligros e inconvenientes, contribuye en gran medida a una mayor racionalizacin, al aseguramiento de la provisin de materias primas y de la venta de productos manufacturados, a la divisin y reparto de tareas, intercambio de experiencias e inventos, unificacin de la propaganda, exclusin de la competencia entre las empresas respectivas, etctera" 7.
Situacin, sta, que auspicia la ley alemana, pero tomando todos los recaudos para evitar actos de fraude en perjuicio de los accionistas y de los acreedores de las sociedades vinculadas. La ley quiere evitar que la situacin econmica de la sociedad dependiente sea socavada y que su patrimonio, evidenciado por los balances, sea disminuido en perjuicio de sus accionistas y acreedores. La ley establece las siguientes medidas de "regulacin": 1) Obligacin de comunicar formalmente una participacin mayor del 25% de una empresa en otra. La comunicacin se har a la otra empresa por escrito a la mayor brevedad (art. 20). 2) Tratndose de situaciones de dominacin y dependencia (contratos de predominio), o de traspaso de utilidades (contrato de entrega de beneficios), se prev su formalizacin mediante contrato escrito (arts. 291 y 292).
6 SEMN, Juan M., Nuevo Den'cho Accionario y de 'Konzem" de Alemania. de 1%5, Cangallo, 1%9, pgs. 58 y sigs.

SEMN, op. cit., pg. 60.

3) El contrato debe ser aprobado por la asamblea general de la sociedad dominada (art. 293). 4) El contrato debe ser inscripto en el Registro de Comercio, y tiene validez desde su inscripcin (art. 294). El Registro dispone luego su publicacin. Su modificacin requiere tambin el consentimiento de la junta general (art. 295). El contrato de unin de empresas slo podr ser denunciado al trmino del ejercicio social, y en todo caso al vencer el plazo convenido. La terminacin se formalizar por escrito, y no puede drsele fecha retroactiva (art. 296). 5) El contrato de unin de empresas puede ser resuelto por jsta causa, sin esperar el vencimiento del plazo de duracin. Existir justa causa cuando se presuma que la otra parte no podr cumplir sus obligaciones. Los administradores de la sociedad podrn resolver un contrato sin justa causa solamente cuando los accionistas a quienes se hubiese prometido una retribucin o la adquisicin de sus acciones, lo consientan. La resolucin deber formalizarse por escrito (art. 297). 6) La sociedad dirigente no podr, sobre la base de un contrato de unin de empresas, dar instrucciones que conduzcan a la modificacin, subsistencia o terminacin del contrato (art. 299). 7) Una sociedad puede entregar como mximo por beneficios, el supervit resultante del balance anual anterior al reparto, deducidas las prdidas del ao anterior y las sumas que haya que pagar por
reservas legales (art. 301). 8) En los contratos de predominio y de entrega total de beneficios, la sociedad dominante estar obligada a compensar todas las prdidas de la otra sociedad, producidas durante la vigencia del contrato y no saldadas con cargo a las reservas libres constituidas durante la duracin del contrato (art. 302).

9) Los accionistas disidentes tienen derecho de exigir una justa compensacin por todo lo que dejen de percibir como participantes en el reparto de utilidades de la sociedad dependiente (art. 304). La compensacin puede consistir en pagos peridicos o en dividendos garantidos. Tambin puede el accionista disidente ejercer el derecho de receso. La contraprestacin consistir en dinero efectivo o en la entrega de acciones de la sociedad dominante. La ley prev minuciosamente
cmo se determinar esa contraprestacin. En caso de litigio, resuelve la autoridad judicial competente (art. 305).

10) La sociedad dominante, sus rganos y representantes legales, son responsables por la gestin y por las directivas impartidas a la sociedad dependiente (art. 310). Esta responsabilidad es mayor cuando no exista un contrato de dominacin, y comprende entonces todo el perjuicio sufrido por la sociedad dominada (art. 317). Tambin en caso de no existir contrato el accionista tiene derecho de pedir el nombramiento judicial de revisores especiales (art. 315). 11) Los acreedores comunes de cada sociedad tienen derecho a ser garantidos por la otra parte contratante respecto a los crditos anteriores a la fecha de inscripcin de la terminacin del contrato en el Registro. No estn asistidos de este derecho los acreedores con privilegio especial. La parte obligada a prestar la garanta podr salir fiadora de la otra. Pero en este caso no gozar del beneficio de excusin (art. 303)8. Como lo seala Juan M. Semn en su obra ya referida, el objeto principal de esta legislacin sobre vinculacin de empresas es la proteccin de los accionistas minoritarios y de los acreedores9. b) La legislacin italiana (art. 2359, Cd. Civ.), al considerar a la sociedad controlada, establece que es una sociedad de la cual otra posee un nmero tal de acciones que le aseguran la mayora de los votos en la asamblea ordinaria, o que en virtud de determinados vnculos contractuales se halla bajo la influencia dominante de otra sociedad. Es decir que prev no slo la vinculacin por participacin accionaria, sino tambin aquella derivada de relaciones contractuales. c) La ley francesa de 1966, en su artculo 354, establece que cuando una sociedad posee ms de la mitad del capital de otra, sta ser considerada como filial de la primera. El artculo 355 prescribe que
cuando una sociedad posee en otra una fraccin de capital comprendida entre el 10 y 20%, la primera se

considerar como participante de la segunda. d) La ley espaola de 1951, en su artculo 149, expresa: "lo establecido en los artculos anteriores

(respecto de la fusin) no
8 Para esta sntesis hemos seguido el trabajo dc Semn, citado, pgs. 60 y 61, y la traduccin de los artculos pertinentes en VELAsco ALONSO, La Ley de Sociedades Annimas, Anotaciones y Conconlandas, Barcelona, 1%9, pgs. 542y sigs. 9 SEMN, op. cit., pg. 61.

afectar a los convenios de sindicacin u otras formas de unin de sociedades, en los que stas continen existiendo sin alteracin de su personalidad jurdica". Velasco Monso sostiene que la amplitud del trmino "unin de sociedades" autoriza a interpretar que se ha querido abarcar todas las posibles formas de concentracin de empresas, lo mismo la concentracin "vertical" que la "horizontal"; y tanto la concentracin de base esencialmente "contractual", como la derivada de la participacin de una sociedad en el capital de las otras; y hasta las uniones personales consistentes en la actuacin de administradores comunes10. e) En Inglaterra, el prrafo 154 de la Companies Act de 1948, que reproduce el 127 de la Compunies Act de 1929, fija dos criterios para individualizar la existencia de control; o bien la posibilidad para la presunta controlante de controlar por s o por sociedad intermediaria la composicin del consejo de administracin de otra sociedad, unida a la posesin de por lo menos una accin de esta ltima; o bien la posesin por la controlante de la mayora absoluta de las acciones ordinarias (equity share) de la otra sociedad11. f) La legislacin brasilea de 1976: de neto corte institucionalista trae una minuciosa regulacin de los grupos de sociedades, relaciones de "control", empresas vinculadas y sobre los consorcios Se considera sociedad controlada a aqulla en la cual la controlante, en forma directa o mediante otras sociedades controladas, es titular de los derechos de socio que le aseguren en forma preponderante la mayora en las deliberaciones sociales y el poder de elegir la mayora de los administradores. Sociedades vinculadas son aqullas en que una participa en el diez por ciento o ms del capital de otra. Se establece la obligatoriedad de los administradores de la controlante de informar sobre las inversiones de la sociedad en otras vinculadas y controladas, con especial mencin de las modificaciones en las participaciones ocurridas durante el ejercicio. Se considera accionista controlante a la persona fsica o jurdica o al grupo de personas ligadas por acuerdos de voto o
'10 VELASCO ALONSO, op. cit., pg. 533. 11 DE BENEDEI'ri, Carolina, PERA MARTNEZ de, "La concentracin de empresas en la ley de sociedades comerciales", en El accionista, 6-VI-1972.

sujetas a su vez a control comn, que es titular de derechos que le aseguren en forma permanente la mayora de votos en las deliberaciones de la asamblea general y el poder de elegir la mayora de los miembros del rgano de administracin, siempre que use efectivamente tal poder. Definido el concepto de "accionista controlante" la ley le pone en cabeza la obligacin de usar su poder para hacer cumplir a la sociedad su objeto y tambin su fincin social y tiene deberes y responsabilidades para con los dems accionistas, para con los que trabajan en la empresa y para con la comunidad toda. Responden por los daos causados por actos practicados con abuso de poder. A tal fin se considera ejercicio abusivo de poder una serie de situaciones como cuando se promueve la liquidacin de una sociedad prspera, o su fusin, escisin, transformacin, con el fin de obtener para s o para terceros, ventajas indebidas en perjuicio de los dems accionistas, de los inversores o de quienes trabajan en la empresa; si induce a administradores o sndicos a realizar actos ilegales violando sus propios deberes; contratar con la sociedad cuando exista inters contrario; aprobar o hacer aprobar estados contables irregulares. En general, orientar a la sociedad para fines extraos al objeto socia4 o contrarios al inters nacional, o favorecer a otra sociedad en perjuicio de la participacin de los accionistas minoritarios en las ganancias de la sociedad.
La sociedad controlante est obligada a reparar los daos que causare a la sociedad por los actos practicados en infraccin a las reglas precedentes. La sociedad abierta, que es la que cotiza acciones en bolsa, que tuviera ms del treinta por ciento de su patrimonio representado por inversiones en sociedades controladas debe elaborar y publicar estados contables consolidados. La sociedad controlante y sus controladas pueden constituir grupo de sociedades mediante contrato, en el que se obliguen a aportar recursos y esfuerzos para la realizacin de sus respectivos objetos sociales, o participar en empresas o actividades comunes. En tal caso la sociedad cabeza de grupo debe ser brasilea y ejercer de modo permanente, en forma directa o indirecta, el control de las empresas agrupadas.

La ley prohbe las participaciones recprocas entre una sociedad y sus vinculadas o subordinadas12. Konder Comparato seala la no inclusin en esta ley de los grupos compuestos por sociedades sometidas al control de una misma persona fsica o jurdica no societaria (una fundacin o empresa pblica, por ej.), destacando que la ley brasilea regula "grupos de sociedades" y no "grupos econmicos"13.
313. LA LEGISLACION

NACIONAL

Hasta la sancin de la Ley de Sociedades comerciales de 1972 no se haba regulado en el pas sobre

los grupos de sociedades o empresas. La ley 19.550 regul sobre limitaciones en las participaciones de una sociedad en otra, sobre prohibicin de participaciones recprocas y sobre sociedades controladas y vinculadas. En materia de sociedades controladas adopt el criterio denominado de "control interno", a travs de "participaciones accionarias". De este forma se parcializaba el enfoque, desdendose todas las formas de control "externo", logrado por los ms diversos medios.
Tampoco se consagraban obligaciones a cargo de la sociedad controlante ni se regulaban sus responsabilidades. A su vez, en la Ley de Concursos, ley 19.551 se previ, en el artculo 165 la extensin de la quiebra a toda persona, que bajo la apariencia de la actuacin de la sociedad fallida, hubiera efectuado actos en su inters personal y dispuesto de los bienes como propios, en fraude a los acreedores. La ley 22.903 de reformas a la L.S. modific el artculo 33, incorporando la nocin de "control externo" y completando as el concepto legal en esta materia.

Adems consagr en el artculo 54, reformado, la responsabilidad de la persona controlante (sea sociedad o persona fsica) por dao ocurrido a una sociedad por su dolo culpa. Se esta'2 Ver un amplio examen de la legislacin brasileila en el estudio de Roimiser sobre La Moderna Regulacin de los Gr"pos de Sociedades, ya
citado, y KONDER COMPARATO, F., en R.D.C.O., 1978, pgs. 871 y sigs. 13 KONDER COMPARATO, Fabio, Evolucin de los gmpos de sociedades en el derecho bmsileo, desde la pnornulgacin de la ley de sociedades por acciones de 1976, en R. D.C. O., 1983, pgs. 225 y sigs.

blece tambin la regla de la inoponibilidad de la personalidad jurdica, imputndose la responsabilidad a la persona controlante cuando la actuacin de la sociedad encubra la consecucin de fines extrasocietarios o que fueran un mero recurso para violar la ley, el orden pblico, la buena fe o para frustrar derechos de terceros. Tambin en la modificacin a la Ley de Concursos, Ley 22.917, se incorporaron reformas al artculo 165 previendo la extensin de La quiebra a toda persona controlante de la sociedad fallida, cuando ha desviado indebidamente el inters social de la controlada, sometindola a una direccin unificada en inters de la controlante o del grupo econmico del que forma parte. A tal fin se define el concepto de persona controlante: a) es aqulla que en forma directa o por intermedio de una sociedad a su vez controlada, posee participacin, por cualquier ttulo, que otorgue los votos necesarios para formar la voluntad social; y b) cada una de las personas que, actuando conjuntamente, poseen participacin en la proporcin indicada en el prrafo anterior y sean responsables de la conducta de la controlante, ya referida. El nuevo artculo 165-11 de esa ley, prev el supuesto de la existencia de un grupo econmico, manifestado por relaciones de control, pero donde no se han dado las caractersticas referidas en el artculo 165, disponiendo en tal supuesto la no extensin de la quiebra de una de las personas del grupo a las restantes.

314. PARTICIPACIONES EN OTRA SOCIEDAD: LIMITACONES (Art. 31)

Art. 31. - Ninguna sociedad, excepto aquellas cuyo objeto sea exclusiva-mente financiero o de inversin, puede tomar o mantener participacin en otra u otras sociedades por un monto superior a sus reservas libres y a la mitad de su capital y de las reservas legales. Se excepta el caso en que el exceso en la participacin resultare del pago de dividendos en acciones o por la capitalizacin de reservas. Quedan excluidas de estas limitaciones las entidades reguladas por la ley 18.06114 El Poder Ejecutivo Nacional podr autorizar en casos concretos el apartamiento de los lmites previstos.
14 La ley 21.526 es la vigente ahora (Entidades Financieras), con las modificaciones de la ley 24.144.

Este artculo de la ley 19.550, no modificado por la ley 22.903, contiene tres partes bien diferenciadas: a) en la primera parte establece la regla general con una importante excepcin, del limite de las participaciones que puede tener una sociedad en otra; b) la segunda parte consagra otra excepcin a la regla primera en cuanto al limite de participaciones y confiere una facultad discrecional al Poder Ejecutivo Nacional; y c) la tercera parte determina la obligacin de enajenar las participaciones en exceso y la sancin por su incumplimiento. Descompuesta en esas partes y separados los distintos tpicos que comprende la regla legal aludida, podemos sintetizara as:
a) Sociedades no comprendidas

1) las sociedades con objeto flnanciem o de inversin: estas sociedades quedan excluidas del lmite fijado por la norma en las participaciones entre sociedades. Permite pues la existencia de la tpica sociedad holding, segn la hemos conceptualizado anteriormente, siguiendo a Champaud. Estas sociedades pueden tener todo su capital y reservas invertido en participaciones en otras sociedades; 2) las sociedades compreizdidas en la ley 1&O6J, es decir las entidades reguladas por la Ley de Entidades Financieras, hoy ley 21.526, esto es, bancos, compaas financieras, sociedades de ahorro y prstamo para la vivienda y otros inmuebles y cajas de crdito. Esta exclusin tiene como explicacin la circunstancia de que sobre esas entidades existe un control especfico en razn de su actividad financiera, a cargo del Banco Central de la Repblica Argentina con facultades para dictar normas reglamentarias sobre inversiones, participaciones, inmovilizaciones, etctera, y su rgimen legal est determinado en la Ley de Entidades Financieras referido; y

3) las sociedades cuya exclusin autorice el Poder Ejecutivo Nacional. esta excepcin, totalmente injustificada, fue criticada por nosotros oportunamentet5 y fue tambin sealada por el Dr. Halperin, uno de los autores de la ley'6. Implica conceder al Po15 VILLEGAS, C. G., ,4cciones de Voto Plum, cit., pg. 119. 16 HAI.PERIN, Sociedades Annimas, cit. pg. 673, nota 27.

der Ejecutivo nacional una facultad discrecional inaceptable en un rgimen jurdico republicano. 4) la ley 20.705, sobre sociedades del Estado, ha consagrado en su artculo 2 la no aplicacin a esas sociedades de la regla del artculo 31 citado. b) Limitacin en las participaciones

La regla sobre las limitaciones nos debe llevar necesariamente, a precisar el concepto de "participacin". Una sociedad "participa" en otra cuando adquiere parte de su capital, sea en parte de inters (sociedades colectivas, de capital e industria y en comandita simple), sea en cuotas (sociedades de responsabilidad limitada) o en acciones (sociedades annimas y en coman-dita por acciones - parte comanditaria-). La norma que comentamos regula el limite de la participacin que una sociedad puede tomar o mantener en otra.
Este lmite debe computarse de la siguiente forma: 1) las reservas libres, es decir todas las no afectadas a un destino especfico, fijado por la ley (legal) o estatuto o asamblea (reservas constituidas para una finalidad determinada); ms 2) la mitad del capital, haciendo referencia a la "cifra inamovible del pasivo nominal" 17. Recordamos que el artculo 186, L.S., expresa en su segundo prrafo que "en esta seccin - es decir en la seccin sobre sociedades annimas - capital social y capital suscripto se emplean indistintamente"... Recordemos tambin que al regular sobre el balance, el artculo 63 L.S., punto 2), en el pasivo, punto II, se refiere "al capital social". Es a este "capital" que se refiere el cmputo que venimos analizando; ms 3) la mitad de las reservas legales, es decir las reservas que la ley obliga a constituir sobre las utilidades

anuales (art. 70, L.S.).

c) Obligacin de la sociedad con participacin en exceso

Debe enajenar, dentro de los seis meses siguientes a la fecha de aprobacin del balance general del que resulte que el lmite ha sido superado, el excedente en su participacin. La
17 HALPERlN, idem, pg. 672, nota nro. 26.

regia legal que analizamos expresa que dentro de los diez das de la aprobacin de ese balance general debe ser comunicada a la sociedad en la que se tiene participacin. Si existiera ms de una sociedad participada, deben enajenarse las participaciones ms recientes, sucesivamente, hasta agotar el excedente18. Esto debe hacerse dentro del plazo mxmo de seis meses, que hemos referido. No se computar el exceso que resulte del pago de dividendos en acciones o por la capitalizacin de reservas.
d) Sancin por incump[imiento de la obligacin

La pena es la prdida del derecho de voto y del derecho a las utilidades que correspondan a la participacin excedente, hasta que se cumpla la regia. Tratndose de sociedades que integran un "grupo" resulta totalmente ineficaz la sancin, que no consagra responsabilidad de los administradores sociales frente a los accionistas minoritarios de la sociedad participante y de los acreedores de ella. Porque una participacin excesiva puede no perseguir o constituir una relacin de control, siendo inaplicable la regia del artculo 54 y ser consecuencia, simplemente, de una conduccin arbitraria y discrecional. En este sentido la falta de un control estatal generalizado en las sociedades annimas, limitado solamente a un pequeo grupo de stas (art. 299), y la admisin de la posibilidad de prescindir del rgano de fiscalizacin interna (art. 284, ltimo parrafo), torna an ms peligrosa la falta de sanciones adecuadas.
315. PARTICIPACIONES RECIPROCAS:

NULIDAD (Art. 32)

Art. 32. - Es nula la constitucin de sociedades o el aumento de su capital mediante participaciones recprocas, aun por persona interpuesta. La infraccin a esta prohibicin har responsables en forma ilimitada y solidaria a los fundadores, administradores, directores y sndicos. Dentro del trmino de tres meses deber procederse a la reduccin del capital indebidamente integrado, quedando la sociedad, en caso contrario, disuelta de pleno derecho. Tampoco puede una sociedad controlada participar en la controlante ni en sociedad controlada por sta por un monto superior, segn balance, al de sus reservas, excluida la legal.

18 Cfr. HALPERIN, SociedadesAnnimas, cit., pg. 673, nro. 8. Las partes de inters, cuotas o acciones que excedan los limites fijados debern ser enajenadas dentro de los seis meses siguientes a la fecha de aprobacin del balance del que resulte la infraccin. El incumplimiento ser sancionado conforme al artculo 31.

Las participaciones recprocas llevan a la confusin de los patrimonios de las sociedades, y permiten la multiplicacin en varias sociedades de un mismo capital, lo que representa un fraude a quienes contraten con esas sociedades con patrimonios ficticios o aguados. Es por ello que las legislaciones que han regulado sobre los "grupos de sociedades" las prohben de modo expreso.
a) 1) Alcance de la prohibicin legal

Nuestra ley declara nula la constitucin de una sociedad por medio de participaciones recprocas, aun si para disimular esa participacin se utilizara la intervencin de una persona interpuesta, sea
's,ica o jurdica. El ejemplo sera el siguiente: se constituye una sociedad "ALFA", recibiendo aportes de una sociedad ya existente llamada "BETA"; y, a su vez, ALFA toma participacin en BETA. Puede ocurrir que adems, se constituye una tercera sociedad llamada "GAMA", por el mismo procedimiento y as sucesivamente, de modo que una ulterior sociedad resultara constituida por capitales que en su mayor parte perteneceran a otras sociedades y, a su vez, los capitales de stas, estaran totalmente confundidos. 2) Tambin el artculo 32 declara nulo el aumento de capital de una sociedad obtenido por medio de participaciones recprocas; es decir mediante el aporte de una sociedad en la cual la receptora ya tena anterior participacin. Aqu es nulo ese aumento, no la sociedad, y debe procederse a la reduccin de ese capital indebidamente integrado. Tambin la prohibicin se extiende al supuesto de intervencin de una persona

interpuesta. 3) La sancin debe ser la misma si esas participaciones recprocas no obedecieran a un aporte para la constitucin de nueva sociedad o si no significaran integracin de un "aumento" de capital, sino
simplemente una adquisicin de parte del capital de una sociedad a otra, que con anterioridad, ya tena participa

cin en su capital. Aunque tal adquisicin se efectuara en el Mercado de Valores o bo1sa19.

b) Sancin legal

1) En el caso de constitucin de una nueva sociedad, la sancin es la nulidad de la misma. Tratndose de una prohibicin legal expresa que afecta la propia naturaleza de la sociedad que debe contar con un "fondo propio" y tambin teniendo presente, el objeto de preservacin de la "intangibilidad del capital" que persigue la norma, cabe interpretar, que tal nulidad es absoluta, inconfirmable e imprescriptible, y cuya declaracin puede ser pedida por cualquiera e inclusive decretada por el juez de oficio. La ley no fija un lmite a esas participaciones recprocas, de modo que cualquiera sea su porcentaje en el capital de las sociedades y su monto, producir como consecuencia la nulidad referida. 2) En el caso del aumento de capital, si no se procede a reducirlo dentro del plazo de tres meses, la sociedad quedar di-suelta de pleno derecho y deber ser liquidada.
c) Responsabilidad de los fundadores, administradores

y sndicos

Los fundadores, administradores, directores y sndicos de las sociedades que toman o mantienen participaciones reciprocas son responsables en forma ilimitada y solidaria por las operaciones sociales de la
sociedad nula y de la que deba entrar en disolucin ipso iure. Asimismo adquieren responsabilidad por los perjuicios que puedan ocasionar a accionistas minoritarios y a

acreedores sociales. Deber tenerse presente, adems, la tipificacin, en su caso, del delito previsto en el artculo 301 del Cdigo Penal.
d) Sociedades controladas: prohibicin

Las sociedades controladas, que se definen en el artculo 33, no pueden mantener participacin en la sociedad

controlante
19 Cfr. HAIPERIN, Sociedades Annimas, cit., pg. 575, nro. 9.

ni en otra sociedad controlado por sta por monto superior al de sus reservas excluida la legal. Esta prohibicin es independiente de la establecida en el prrafo primero, de modo que si el control se ejerciera por me-dio de participacin en el capital, estaramos en presencia de participaciones recprocas absolutamente prohibidas.
La prohibicin para la sociedad controlada se da tanto con

relacin a su sociedad madre como respecto a sus "hermanas" igualmente subordinadas al control de la

matriz. Esto tiene por finalidad evitar aguamientos de capital dentro de un "agrupamiento de subordinacin". Por razones obvias, la participacin prohibida es aqu mucho menor que la fijada en el artculo 31. El excedente de participacin debe ser enajenado dentro de los seis meses de la fecha de aprobacin del balance del que resulte el exceso en infraccin. Su incumplimiento se sancionar igual que en el caso previsto en el citado artculo 31, es decir con prdida del derecho de voto y de utilidades.

316. SOCIEDADES CONTROLADAS Y VINCULADAS (Art. 33)

Art. 33. - Sociedades controladas. Se consideran sociedades controladas aqullas en que otra sociedad, en forma directa o por intermedio de otra sociedad a su vez controlada: 1) Posea participacin, por cualquier ttulo, que otorgue los votos necesarios para formar la voluntad social en las reuniones sociales o asambleas ordinarias. 2) Ejerza una fuerza dominante como consecuencia de acciones, cuotas o partes de inters posedas, o por los especiales vnculos existentes entre las 5<> ciedades. Sociedades vinculadas. Se consideran sociedades vinculadas, a los efectos de la seccin IX de este captulo, cuando una participe en ms del diez por ciento del capital de otra. La sociedad que participe en ms del veinticinco por ciento del capital de otra, deber comunicrselo a fin de que su prxima asamblea ordinaria tome c<> nocimiento del hecho.

a) Sociedades controladas Este artculo fue modificado por la ley 22.903, que incluy el inciso 2) de la primera parte;completando adecuadamente el concepto legal de "control". 1) Concepto de controL en la forma que ha quedado ahora redactado el artculo 33 comprende tanto la nocin de control interno como la de control externo, a que hicimos referencia en el punto 311, es decir el ejercicio mediante participaciones accionarias, de cuotas o partes de inters, que otorgue a una sociedad los votos necesarios para formar la voluntad social de la otra sociedad; como al supuesto de existir una influencia dominante de una sociedad respecto de otra, sea derivada esa influencia de la posesin de participacin de capital, o de otros vnculos existentes entre ellas. De esta forma se ha completado el concepto de control, que en su anterior redaccin (limitada al caso de control "interno"), resultaba insuficiente. Precisamente, en anterior trabajo habamos criticado la frmula utilizada para definir el control que comprenda solamente el caso de participacin en el capital20. La ley 22.903 siguiendo el criterio del rgimen legal alemn, alude a influencia dominante y a especiales vnculos existentes, formula ms amplia que la contenida en el artculo 2359 del Cdigo Civil italiano que hace referencia slo a vnculos contractuales particulares. De modo que tienen cabida en tan amplia expresin no slo los vnculos derivados de contratos, sino tambin de relaciones de hecho, permitiendo comprender a todos los mtodos de control (internos-externos, de derecho-de hecho, jurdicos y econmicos).
Lamentablemente se insiste en prever la relacin de control ejercida exclusivamente por sociedades, dejando de lado la que pueda ser ejercida por "persona fsica" interpuesta. Feliz-mente la frmula del artculo 54 cuando consagra la responsabilidad de la controlante por dolo o culpa, alude s a las personas fsicas yjurdicas, aunque no sean sociedades. 2) Concepto de "''oluntad social"' la ley 19.550 haba utilizado la expresin "votos necesarios para formar la voluntad social" y uno de sus autores21 haba sostenido que la frmula era similar al artculo 2359 del Cdigo Civil italiano, lo que es totalmente equivocado, como se refiere en el punto 312, b). La frmula fue perfeccionada por la reforma, al precisarse que la participacin debe ser suficiente para obtener los votos necesarios para formar la voluntad social en las reuniones sociales o asambleas ordi20 VII.LEGAS, Carlos G., Acciones de Voto Plum, cit., pgs. 115 y sigs.
21 HALPERIN, Sociedades Ann imas..., cit., pg. 668, nro. 6.

narias, excluyendo aquellas deliberaciones que requieren qurum y mayoras especiales.

b) Sociedades vinculadas

1) Concepto: a los efectos de la informacin contable, se consideran sociedades vinculadas, cuando una participa en ms del diez por ciento del capital de la otra.
De este modo, existiendo relacin de "sociedad vinculada" existe la obligacin impuesta en el artculo 63, inciso 1) b)

- discriminar los crditos de las sociedades vinculadas-; inciso 1) d) -sobre inversiones en acciones y en debentures-; inciso 2)1, a) - discriminar las deudas; etc.-. 2) Obligacin de comunicar participacin: cuando la participacin exceda del veinticinco por ciento del capital de la otra sociedad, la participante debe comunicrselo, a efectos de que tome conocimiento su prxima asamblea ordinaria y porque a partir de entonces deber la participada cumplir las obligaciones impuestas en los artculos 63, 64, 65 y 66.

317. RESPONSABLDAD DEL CONTROLANTE (Art. 54)

Art. 54. - Dolo o culpa del socio o del controlante. El dao ocurrido a la sociedad por dolo o culpa de socios o de quienes no sindolo la controlen, constituye a sus autores en la obligacin solidaria de indemnizar, sin que puedan alegar compensacin con el lucro que su actuacin haya proporcionado en otros negocios. El socio o controlante que aplicare los fondos o efectos de la sociedad a uso o negocio de cuenta propia o de tercero est obligado a traer a la sociedad las ganancias resultantes, siendo las prdidas de su cuenta exclusiva. Inoponibilidad de la personalidad jurdica. La actuacin de la sociedad que encubra la consecucin de fines extrasocietarios, constituya un mero recurso para violar la ley, el orden pblico o la buena fe o para frustrar derechos de terceros, se imputar directamente a los socios o a los controlantes que la hicieron posible, quienes respondern solidaria e ilimitadamente por los perjuicios causados.

El artculo 54 que haca referencia a la responsabilidad del socio en la ley 19.550, sufri una profunda
reforma por la ley
22.903, que comentaremos.

a)

Responsabilidad por dolo o culpa

La controlante responde por el dao ocurrido a la sociedad controlada, por su culpa o dolo, con obligacin de indemnizar. Advirtase que aqu la ley habla "del controlante", de "quines la controlen", "el controlante", con lo que admite el control ejercido no slo por sociedad sino por cualquier persona, sea fsica o jurdica, lo que es correcto.

b)

Utilizacin de fondos

El controlante que utilice fondos de su controlada, o controladas, est obligado a traer a sta las ganancias resultantes y a soportar las prdidas.
c) Inoponibilidad de las personalidad jurdica

Dijimos en el captulo III, punto 21, que la personalidad jurdica la atribuye el Estado persiguiendo fines superiores: "el bien comn", o bienestar general. Por lo que cada vez que esa personalidad sea utilizada con fines contrarios, que desnaturalicen su ratio, ella debe ser desestimada. El artculo 54 ha contemplado en su segunda parte esta situacin, declarando inoponible esa personalidad, en los siguientes casos: 1) cuando se encubren fines extrasocietarios; 2) cuando la sociedad constituya un recurso para violar la ley, el orden pblico o la buena fe; y 3) cuando la actuacin de la sociedad tiene por fin frustrar derechos de terceros.

En todos estos supuestos, la actuacin de la sociedad controlada se imputar directamente a la sociedad controlante o a la persona controlante que la ha hecho posible, respondiendo sta en forma solidaria e
ilimitadamente por los perjuicios ocasionados.

Esto permitir imputar a la controlante la responsabilidad por los daos y perjuicios que se deriven de una actuacin ilegtima de la controlada, "comunicando esa responsabilidad" o transfiriendo esa
responsabilidad a la dominante que es quien, en definitiva, le ha impuesto la conducta contraria a la ley, el orden pblico o la buena fe.

Seala la Exposicin de Motivos de la ley 22.903 al respecto: Vale decir que el texto proyectada, a partir de una vertiente tica, se adecua juridicamente a la 'uzn misma del reconocimiento de la personalidad que no puede servir para violentar lo que constituye el objeto genrico y abstracto de las sociedades comerciales a la luz de lo dispuesto por el artculo 1 de la ley 19. SSO (cap. 1, seccin IV, punto 3).

C) VINCULACIONES CREADAS CONFINES DE COLABORACION 318. NOCION SOBRE CONTRATOS DE COLABORACION

EMPRESARIA

Al comenzar el estudio de este tema cabe reiterar que las distintas relaciones y combinaciones entre sociedades pueden conducir a dos tipos diferentes de vinculaciones:
a) vinculaciones con relaciones de control o de dominacin entre ellas, consagrando situaciones de subordinacin o dependencia, a las que se refieren los artculos 31, 32 y 33, L.S., que acabamos de analizar; y b) vinculaciones creadas con fines de cooperacin entre las sociedades ausentes de nuestra ley 19.550

e incorporadas a nuestra legislacin por la ley 22.903. De lo que aqu se trata es de lo segundo, esto es de vinculaciones creadas con fines de cooperacin, pero no slo entre "sociedades", sino entre "empresas", de modo de permitir formar parte de la "agrupacin" al empresario individual. Reaparece, otra vez en este estudio el tema de la relacin sociedad-empresa. Precisamente debemos sealar que lo que interesa es el anlisis de las "vinculaciones entre empresas", porque estas relaciones son, fundamentalmente, de naturaleza econmica, si bien producen graves e importantes consecuencias
jurdicas.

De modo que es correcto legislar teniendo presente esta distincin y regulando, como lo hace nuestra Ley de Sociedades comerciales sobre contratos de colaboracin empresana.

Esto posibilita no slo la existencia de una "agrupacin de sociedades" sino una "agrupacin de empresas". Para ello debe tenerse presente la finalidad de esta legislacin que es la de facilitar la "cooperacin interempresaria" sin nimo de lucro, de contenido "mutualista" para el grupo, lo que les permitir "facilitar o desarrollar determinadas fases de la actividad empresarial de sus miembros y de perfeccionar o incrementar el resultado de tales actividades". De esta forma la legislacin argentina recoge este tipo de contratos y los incorpora a su regulacin, siguiendo el ejemplo de otros pases que ya lo han hecho, como Espaa, Italia, Francia y Brasil, lo que fuera recibido con beneplcito por autorizada 22 doctrina La rpida evolucin de las actividades industriales y comerciales y la incorporacin de la tecnologa como componente imprescindible del desarrollo de las empresas econmicas, otorga a favor de las grandes "corporaciones" multinacionales y sus filiales nativas, una enorme ventaja en el uso y disfrute de tan preciado bien. Los grandes "grupos econmicos" cuentan as con un fcil acceso a los ms sofisticados y costosos procedimientos y tcnicas que hoy brinda el avance tecnolgico. Esto torna ms grande an la brecha entre esas empresas y las "medianas" y "pequeas" casi imposibilitadas de hacer frente a las cuantiosas erogaciones que demanda la "investigacin" y el uso de nuevas y revolucionarias tcnicas industriales. Estos contratos de "colaboracin empresaria" pueden ser, desde el punto de vista jurdico, un elemento para favorecer el fortalecimiento empresario de estos entes, tan necesarios para lograr un desarrollo uniforme e integrado en nuestro pas. Lgicamente que con esta legislacin no basta, ser necesario completarla con la adopcin de normas impositivas que alienten su utilizacin y no que la combatan como bien lo sealan los autores de la reforma en la Exposicin de Motivos. De esta forma se legisl en Italia por ley del 10 de mayo de 1976 (ley 377), de modificacin al rgimen anterior, tendiente a "promover el crecimiento y la racionalizacin de la produccin y de la comercializacin de los productos por parte de las empresas pequeas y medianas" para el ejercicio de una o ms de las siguientes actividades: a) la adquisicin en comn de materias primas o semielaboradas; b) la creacin de una red distributiva comn; c) la promocin de las ventas mediante la organizacin y la participacin en ferias, la difusin publicitaria, la realizacin 22 CMARA, Hctor, en R.D.C.O., nro. 95, octubre de 1983, pg. 672. de estudios de mercado, la preparacin de catlogos, etctera; d) la participacin en licitaciones nacionales y extranjeras; e) el desarrollo de programas de investigacin tecnolgica, de experimentacin tcnica y de actualizacin en el campo de las tcnicas de gestin; f) la prestacin de asistencia tcnica; g) la construccin y el mejoramiento de las plantas industriales de los asociados; h) el control de calidad y la prestacin de la correspondiente garanta por los productos de las empresas asociadas; i) la creacin de marcas de calidad y la coordinacin de la produccin de los asociados; j) el establecimiento de centros mecanogrficos y contables comunes; k) la asistencia a las empresas participantes en materia crediticia, mediante la prestacin de garantas de carcter mutual; 1) toda otra actividad compatible con la finalidad de la ley23. Hemos efectuado la cita que antecede para destacar la importancia que puede tener una agrupacin de empresas y la gran utilidad que puede brindar a los integrantes del grupo.

319. LA LEGISLACION EXTRANJERA

a) Finalidad de la legislacin en esta materia

Con la finalidad de esclarecer algunos aspectos de esta peculiar legislacin, haremos una breve referencia a las legislaciones italiana y francesa sobre este tema de las agrupaciones empresarias, que unos llaman "consorcios" y otros "grupos de inters econmico".

Pero antes sealemos con Messineo que esta tendencia a la agrupacin de empresas que parece una constante de la economa contempornea, es la que ha merecido del legislador estas particulares regulaciones, lo que exhibe, una vez ms, la gran importancia del legislador de nuesta poca que debe aprehender el fenmeno econmico y regularlo. Y que tal regulacin debe poner, cada ms
efectivamente, el acento en el bien comn, buscando consagrar relaciones cada vez ms justas, evitando facilitar por este medio que se lesione o se agreda al consumidor, que debe ser el destinatario final de nuestras preocupaciones. Dice Guyenot que la economa liberal se ha transformado en una eco23

Artculo 1, ley 374 del 30 de abril de 1976, citado por ROIMISER, La moderna regulacin..., pgs. 34 y 35.

noma contractual, llamada concertada. Debemos por o tanto fijar reglas adecuadas para que esa "concertacin" sea justa.
b)

legislacin italiana

Existe en la economa contempornea una propensin a la concentracin de empresas del mismo ramo industrial o comercial o financiero, o de ramos afines y conexos entre s. Es una tendencia hacia la "gran

empresa", como lo seala Messineo24, en busca de una ms racional organizacin de la produccin para obtener una reduccin de los costos y, en consecuencia, un incremento en los beneficios. Para ello se agrupan bajo una direccin unificada siguiendo criterios tcnicos y administrativos uniformes. Aqu prevalece un criterio de subordinacin. Paralelamente a esa tendencia, existe otra, advierte el jurista italiano, hacia otra direccin, que tiene la forma de entendimiento entre empresas que realizan una misma actividad econmica o actividades conexas y que buscan "regular tal actividad, por parte de cada una de ellas, en forma que origine el menor peduicio posible a la otra, o a las otras", con prevalencia de un criterio de coordinacin. Este ltimo "entendimiento" tiende a la limitacin recproca de la competencia, ya que la coordinacin viene a sustituir a la lucha entre las empresas. En el primer caso, sigue Messineo, tenemos un grupo y en el segundo caso un "cartel". En el "grupo" se advierten vinculaciones entre empresas tendientes a la concentracin "pura" por vas de fusin y absorcin o bien hacia vinculaciones con relaciones de "control" o de dominacin. En cambio en el segundo caso la coordinacin se crea con fines de cooperacin entre las empresas. En el segundo caso, las vinculaciones entre las empresas no afectan la independencia de ellas. Si ese grupo se organiza bajo una administracin comn, estaremos en presencia de un "consorcio", segn el jurista italiano. Y el peligro que advierte este autor es que esa situacin coordinada de las empresas puede llevar al monopolio de hecho y la consiguiente abolicin de la competencia, afectando las reglas del
mercado y perjudicando a los consumidores o usuarios del servicio.
24 MESSINFO, Manual... T. VI, pgs. 15 y sgs.

Es preciso sealar que el Cdigo Civil italiano haba previsto estos "consorcios" con la finalidad de regular la competencia, de all la inclusin de sus normas dentro del Ttulo X denominado "De la regulacin de la competencia y de los consorcios", y por ello se prescriba la necesidad de la aprobacin de esos contratos por parte de la autoridad gubernativa (art. 2619) y la aplicacin de sanciones penales por la violacin de esas reglas (Ttulo XI, Disposiciones penales en materia de sociedades y de consorcios). Y Messineo se refiere en el comentario que citamos a estas normas. Esta regulacin fue modificada por ley 377 del 10 de mayo de 1976, previendo ahora a los consorcios como una organiza-cin comn entre varios empresarios para la discL4>lina y el desa'Tollo de determinadas reas de las respectivas empresas, segun reza el artculo 2602, modificado. Dice Ferri, citado por la Dra. Roimiser en el trabajo que anotamos, que para desentraar el sentido de esa frase del artculo 2602, hay que remitirse a la ley del 30 de abril de 1976, N 374 que favorece la constitucin de consorcios y sociedades consorcistas en el caso de empresas pequeas y medianas. De all surge, entonces, que se trata de la creacin de una organizacin comn a los fines de promover el crecimiento y la racionalizacin de la produccin y de la comercializacin de los productos por parte de las empresas pequeas y medianas.
De modo que por imperio de esa reforma, el consorcio en la legislacin italiana puede constituirse bajo forma societaria o no, habindose previsto en el segundo caso una estructura organizativa con responsabilidad limitada, sin respetar, expresa Ferri, los principios de seguridad del ordenamiento juridico

C)

legislacin francesa

Jean Guyenot26 nos dice respecto de este fenmeno que los grupos de inters econmico llevan la marca de
una poca que oscila entre la coaccin estatal y la tica liberal. Atrada por sta sin poder mantenerse en ella, sufre la otra, perturbada por las duras leyes de la vida econmica que no dejan a las empresas otra op25
FERRI, 6., citado por ROIMISER, artculo citado, pgs. 34 y 35. 26 GUYENOT, Jean, en "Los grupos de inters econmico y el derecho de las sociedades comerciales", en R.D.C.O., 1975, pg. 189.

cin que actuar agrupadas o desaparecer absorbidos, salvo desafiar los tormentos de una lenta agona

solitaria y ruinosa.
La ordenanza 67.821 del 23 de setiembre de 1967, crea, en Francia, los grupos de inters econmico, y

propone, como dice el citado autor galo, un marco legal a las empresas obligadas a agruparse para progresar y sobrevivir. Esta legislacin forma parte del movimiento que tiende a permitir a las empresas unirse, "formando diversas combinaciones, adecuadas a su medida y adaptadas a sus actividades, para suscitar su desarrollo por la cooperacin y la concentracin". I-as pequeas y medianas empresas que se han mantenido ajenas a este movimiento, son incitadas por el legislador francs para induciras a entrar en la va comn ofrecindoles una forma atractiva de agrupacin. La legislacin francesa crea un slo tipo de grupo de inters, si bien con un marco legal gil y maleable, segn expresa Guyenot. Esa legislacin establece que las personas jurdicas, miembros del grupo, no pueden ser administradores. Esta posicin que, recepta nuestra legislacin, es criticada por el autor galo, que seala que esta exclusin carece de motivos y que ello es el fruto de un error evidente, de consecuencias enojosas en los numerosos grupos constituidos exclusivamente por personas jurdicas, obligndolos a recurrir a "personas extraas" para el ejercicio de la gestin del grupo, "gestin que habran podido asegurar por s mismas Los miembros del grupo estn obligadas por las deudas de ste con su patrimonio propio, caracterstica

que acerca los grupos de inters a las sociedades de personas. Pero aqu el grupo goza de personalidad juridica la que adquiere con la inscripcin en el registro de comercio, y como consecuencia, tiene un patrimonio separado del de sus miembros, lo que est sealando una diferencia sustancial con la organizacin adoptada por nuestra ley. La comercialidad o no del grupo no depende de su inscripcin en el registro, sino de su objeto, estando permitido la actuacin de grupos de inters civil. Los grupos pueden constituirse sin capital y no dan lugar, por s mismos, a la realizacin y distribucin de beneficios ya que persiguen, fundamentalmente, ser instrumentos de cooperacin interempresana. El objeto del grupo, definido en el artculo 1 de la ley, debe ser aplicar todos los medios idneos para facilitar o desarrollar
la actividad econmica de los miembros, para mejorar o aumentar los resultadas de esta actividad

El grupo se crea por contrato, el que debe inscribirse, previa publicacin. La administracin debe estar a cargo de una o varias personas fsicas. Pero la organizacin de la administracin del grupo, queda librada a la voluntad de sus miembros y al pacto contractual. Los administradores son revocables libremente, aplicndose al respecto las reglas del mandato, criterio que recoge nuestra ley. El grupo puede recurrir a la suscripcin pblica por emisin de obligaciones y su control se regula en forma diferente segn recurra o no a ese procedimiento de suscripcin pblica. Estar siempre a cargo de personas fsicas y en el caso de grupos que no recurren a la suscripcin pblica se organizar en el contrato, pero como se hace referencia a "control de gestin" y "de las cuentas" podra interpretarse que se requiere de ms de una persona fsica. En cuanto al control en los grupos que recurren a la suscripcin pblica no hay dudas que se requiere de controles diferentes para la gestin y para las cuentas. Las causales de disolucin son las comunes a las sociedades colectivas, segn nos lo expresa el autor que hemos citado.
d) Legislacin brasilea

La ley brasilena de sociedades por acciones N0 6404 del 15 de diciembre de 1976 incluye un captulo referente a los "grupos de sociedades", regulando por una parte los "grupos de control" y por otra los consorcios (Cap. XXII). La ley autoriza a constituir consorcios a las sociedades annimas y a las otras sociedades, independientes o
no.

La finalidad del consorcio es la ejecucin de determinadas actividades. El consorcio se constituye por contrato, debiendo ser registrado y publicado. En el mismo deber especificarse: 1) La denominacin del consorcio; 2) su objeto; 3) plazo; 4) las obligaciones y responsabilidades de cada sociedad; 5) el rgimen de distribucin de las ganancias y las prdidas; 6) el sistema de administracin; 7) la forma de deliberacin; y 8) la contribucin de cada miembro en los gastos comunes27.
27 ROIMISER, LcI moderna n'gulacin..., cit., pg. 22.

320. LA LEGISLACION

NACIONAL

Se ha discutido, tanto en el derecho comparado como en el derecho nacional, la forma de establecer esta regulacin legal, habiendo adoptado la reforma de 1983 a la Ley de Sociedades comerciales el criterio de incluirla dentro de la ley. Ray autores que sostienen que tratndose de "relaciones contractuales" entre sujetos de derecho, no corresponde su tratamiento dentro de la ley de sociedades. Tal argumento es respondido por los autores de la reforma haciendo referencia a la ltima interaccin entre la mocin de sociedad y el concepto de empresa. Adems se cita la legislacin brasilea, que como vimos, ha incorporado la reglamentacin de estos "consorcios" a la ley de sociedades 28 anonimas La ley distingue dos tipos de contratos de colaboracin empresaria: a) Las agrupaciones de colaboracin y b) las uniones transitorias de empresas.

321. LAS AGRUPACIONES DE COLABORACION

a) Caracterizacin (Art. 367)

Art. 367. - Las sociedades constituidas en la Repblica y los empresarios individuales domiciliados en ella pueden, mediante un contrato de agrupacin, establecer una organizacin comn con la finalidad de facilitar o desarrollar determinadas fases de la actividad empresarial de sus miembros o perfeccionar o incrementar el resultado de tales actividades. No constituyen sociedades ni son sujetos de derecho. Los contratos, derechos y obligaciones vinculados con su actividad se rigen por lo dispuesto en los arts. 371 y 373. Las sociedades constituidas en el extranjero podrn integrar agrupaciones previo cumplimiento de lo dispuesto en el artculo 118, tercer prrafo.

Digamos desde ya que la vinculacin entre las empresas debe hacerse por va contractual. De este

contrato pueden ser partes: 1) las sociedades constituidas en el pas, sean civiles o comerciales;
28 Exposicin de Motivos de la ley 22.903, captulo III, punto 2.

2) los empresarios individuales, domiciliados en el pas; y 3) las sociedades constituidas en el extranjero previo cumplimiento del requisito de establecer en el pas una sucursal
o asiento o cualquier otra representacin permanente.

El contrato debe tener por objeto la constitucin de una oranizacin comn; no de una "sociedad" distinta ni de una "persona jurdica" diferente a sus miembros. La finalidad de esa organizacin comn es la de "facilitar o desarrollar determinadas fases de la actividad empresarial de sus miembros", perfeccionar o incrementar el resultado de las actividades econmicas que realice cada uno de los adherentes. Este concepto de fases de la actividad empresarial es explicado por la Comisin en la Exposicin de Motivos, sealando que "si bien traduce una concepcin de relativa amplitud guarda relacin con la circunstancia que cualquier actividad empresaria, industrial o comercial, es idealmente divisible en operaciones que conserven en el contexto giobal de la empresa una cierta individualidad y que tcnicamente podran resolverse en organiza,,29 ciones autonomas . Quizs hubiera sido de mayor utilidad una ejemplificacin de las distintas actividades que puede cumplir la "agrupacin", como lo hacen otras legislaciones. El artculo 367 enfatiza que la "agrupacin de colaboracin" no es una sociedad ni es sujeto de derecho. A' respecto explican los autores que "El objetivo perseguido por la Comisin y la coherencia con la estructura contractual atribuida a la agrupacin, exigieron que para evitar ddas en cuanto al encuadramiento de la relacin, se declarara concretamente que no consti"30
tuyen sociedades ni son sujetos de derecho...

Es, bsicamente, una agrupacin de empresarios, unipersonales o colectivos31.

29 Exposicin de Motivos, ley 22.903, captulo III, seccin 1, punto 5.

30

ldem, captulo III, seccin 1, punto 4.

31 Lo que permite incluir tambin a las "cooperativas" que si bien no son sociedades comerciales, constituyen una forma jurdica que puede

revestir la empresa. No pueden, en cambio, constituir estas agrupaciones, las "organizaciones" pblicas, sean estatales o no (entes estatales o autrquicas, las universidades pblicas o privadas), las asociaciones civiles, fundaciones y asociaciones mutuales. b) Finalidad (Art. 368) Art. 368. - La agrupacin, en cuanto tal, no puede perseguir fines de lucro. Las ventajas econmicas que genere su actividad deben recaer directa-mente en el patrimonio de las empresas agrupadas o consorciadas. La agrupacin no puede ejercer funciones de direccin sobre la actividad de sus miembros.

La norma precisa expresamente que "la agrupacin no puede perseguir fines de lucro", conteste con la naturaleza de estos grupos que ya hemos precisado. La finalidad ser la de ayudarse mutuamente. Si de su actividad derivan beneficios econmicos, lo que es obvio, ello no modifica tal conclusin ni disposicin legal y recibirn el tratamiento que ms adelante sealamos. c) Beneficios econmicos

Dado que la "agrupacin" no constituye una sociedad ni una persona jurdica, es lgica la consecuencia que prescribe la norma de referencia, en el sentido que las ventajas econmicas que se deriven de su actividad recaigan directamente en el patrimonio de las empresas consorciadas.
d) Prohibicin de ejercer funciones de direccin

De conformidad con la finalidad de ayuda y colaboracin que persigue la constitucin de estos consorcios, est implcito que l no se crea para "dirigir" a los partcipes o para imponerles una conduccin unificada. De todos modos el artculo 368, en su segundo prrafo, en forma expresa prohibe a la agrupacin ejercer funciones de direccin sobre la actividad de sus miembros. e) Forma del contrato (Art. 369)

Art. 369. - Forma y contenido del contrato. El contrato se otorgar por instrumento pblico o privado y se inscribir aplicndose lo dispuesto por los arts. 4 y 5. Una copia, con los da,os de su correspondiente inscripcin ser remitida por el Registro Pblico de Comercio a la Direccin

Nacional de Defensa de la Competencia. El contrato debe contener: 1) El objeto de la agrupacin; 2) La duracin, la que no podr ezceder de diez aos. Puede ser prorrogada antes de su venctrniento por decisin unnime de los participantes. En caso de omitirse la duracin, se entiende que el contrato es vlido por diez anos. 3) La denominacin, que se formar con un nombre de fantasa integrado con la palabra "agrupacin". 4) El nombre, razn social o denominacin, el domicilio y los datos de la inscripcin registral del contrato o estatuto o de la matriculacin e indivdualizacin en su caso, que corresponda a cada uno de los participantes. En caso de so-ciedades, la relacin de la resolucin del rgano social que aprob la contratacin de la agrupacin, as como su fecha y nmero de acta. 5) La constitucin de un domicilio especial para todos los efectos que deriven del contrato de agrupacin, tanto entre las partes como respecto de terceros. 6) Las obligaciones asumidas por los participantes, las contribuciones debidas al fondo comn operativo y los modos de rmanciar las actividades comunes. 7> La participacin que cada contratante tendr en las actividades comunes y en sus resultados. 8) Los medios, atribuciones y poderes que se establecern para dirigir la organizacin y actividad comn, administrar el fondo operativo, representar tndividual o colectivamente a los participantes y controlar su actividad al solo efecto de comprobar el cumplimiento de las obligaciones asumidas. 9) Los supuestos de separacin y exclusin. 10) Las condiciones de admisin de nuevos participantes. 11) Las sanciones por incumpliento de obligaciones. 12) Las normas para la confeccin de estados de situacin, a cuyo efecto los administradores llevarn, con las formalidades establecidas por el Cdigo de Comercio, los libros habilitados a nombre de la agrupacin que requieran la naturaleza e importancia de la actividad comn.

La ley prescribe la forma escrita para estos contratos, sea por instrumento privado o pblico. Pero, adems impone su mscripcin en el Registro Pblico de Comercio. Una preocupacin de los autores ha sido la de preservar la eficacia de la ley 22.262 denominada de "Defensa de la Competencia" la que se busca asegurar, obligando a remitir una copia del contrato de agrupacin, con los datos de la correspondiente lnscripcin, a la Direccin Nacional de Defensa de la Competencia.

1)

Contenido del contrato

El contrato debe contener: 1) El objeto de la agrupacin, que puede ser amplio y enunciativo de las mltiples actividades a las que puede estar destinada el consorcio conforme lo hemos sealado en el punto 318, al hacer referencia a la legislacin italiana. Aqu no rige la limitacin conceptual que prescribe el artculo 11, inciso 3 de la L.S. 2) La duracin que no podr exceder de diez aos. Este trmino mximo puede ser prorrogado antes de su vencimiento por resolucin unnime de los consorcistas. 3) La denominacin de la agrupacin que ser un nombre de fantasa al que se le deber acompaar de la palabra "agrupacin". No cabe la utilizacin del nombre de una de las empresas consorciadas ni de una razn social (nombre de alguna o varias personas fsicas). 4) Los datos que inaviduahcen a los miembros de la agrupacin, es decir el nombre y datos personales de las personas fsicas consorciadas y la denominacin o razn social y datos de inscripcin de las sociedades. En el caso de sociedades, deber hacerse constar en el contrato, adems, la fecha y nmero de acta donde conste la resolucin del rgano social que aprobo la incorporacin a la agrupacin. La ley no expresa cul es ese rgano social, porque ello depender del contrato de cada sociedad. 5) Constitucin de un domicilio especial de la agrupacin, para su actuacin ante terceros como para las relaciones entre las partes. 6) Las obligaciones que asumen los miembros, indicando las contribuciones que cada uno har al fondo comn operativo. Ya veremos que la agrupacin estar dotada de "un fondo comn" con particulares caractersticas que
luego analizaremos. 7) La participacin que tenar cada miembro del grupo en las actividades y en los resultados del

mismo.
8)
9)

La organizacin de la administracin y representacin de la agrupacin, as como la regulacin de

la fiscalizacin interna, forma de deliberar, de adoptar resoluciones, mayoras, etc.

Las nornias sobre la confeccin de estados contables del grupo, que la ley denomina "estados de situacin".

Adems el contrato debe contener normas sobre la admsin de nuevos miembros; sobre exc' lusin; y sobre sanciones por incumplimiento de obligaciones.
g) Resoluciones (Art. 370)

Art. 370. - Las resoluciones relativas a la realizacin del objeto de la agrupacin se adoptarn por el voto de la mayora de los participantes, salvo disposicin contraria del contrato Su impugnacin slo puede fundarse en la violacin de disposiciones legales o contractuales y debe demandarse ante el juez del domicilio lijado en el contrato dentro de los treinta dias de haberse notilicado fehacientemente la decisin de la agrupacin, mediante accin dirigida contra cada uno de los integrantes de la agrupacin. Las reuniones o consultas a los participantes debern efectuarse cada vez que lo requiera un administrador o cualquiera de los miembros de la agrupacin. No puede introducirse ninguna modilicacin del contrato sin el consentimiento unnime de los participantes.

El gobierno de la agrupacin debe ser ejercido por todos los miembros, quines pueden establecer en el contrato reglas sobre qurum y mayoras con total libertad. Si nada disponen, las decisiones se tomarn

por mayora de participantes. h) Modificaciones al contrato

Las modificaciones al contrato slo podrn efectuarse con el consentimiento unnime de los miembros de la agrupacin de colaboracin. Esta regla, por la forma como ha sido establecida, impide otra regulacin por el contrato de contitucin del consorcio, lo que es congruente con la finalidad de creacin de estas agrupaciones.
i) Forma de deliberacin

La forma en que deliberar la agrupacin, la periodicidad de las reuniones, la forma de las convocatorias y el modo en que se expresarn sus miembros, debe preverse en el contrato. Puede fijarse un mecanismo similar al que la reforma ha introducido para las sociedades de responsabilidad limitada, por ejemplo. Esto es, la consulta escrita a los miembros. La reunin o consulta, dispone este artculo 370 se debe hacer cada vez que lo solicite cualquiera de los miembros o lo requiera el administrador de la agrupacin. j) Impugnacin de las resoluciones

Las resoluciones que adopte el consorcio pueden ser impugnadas judicialmente por cualquiera de los miembros, prescribiendo la ley el juez competente, el plazo y fundamento que hacen viable la accin. 1) Titular de la accin: cualquier miembro de la agrupacin podr cuestionar una resolucin y es, por lo tanto, titular de la accin de impugnacin. Nada dice la ley sobre la posibilidad que sea titular tambin el o los administradores, pero dada la forma en que se ha regulado sobre su responsabilidad, es congruente interpretar que stos no pueden ejercer esta accin. 2) Fundamento de la accin: la accin podr fundarse en: violacin de disposiciones legales, sean de sta o de otra ley. Por ejemplo si el acuerdo violara la ley de regulacin de la competencia. O si implicara una transgresin a las normas de la Ley de Sociedades comerciales que regulan la agrupacin. O en violacin del contrato. La violacin puede ser de la falta de reunin o consulta sobre el tema: o falta de la mayora prevista en el contrato, etctera. 3) Juez competente: es el del domicilio especial de la agrupacin constituido en el contrato, con competencia en materia comercial. 4) Plazo para interponer la accin: debe demandarse dentro de los treinta das de haberse notificado fehacientemente la resolucin impugnada. La falta de debida notificacin a algn miembro lo autorizara a interponer la accin con posterioridad a dicho plazo, el que comenzara a correr desde que el miembro tome conocimiento de la decisin irregular. 5) Contra quin se interpone la accin: la demanda de impugnacin debe interponerse contra cada uno de los miembros, ya que la agrupacin no es sujeto de derecho. De todos modos la situacin planteada impondr la necesidad de un "litis consorcio pasivo". Se podr demandar a los dems miembros de la agrupacin en un escrito comn, debiendo notificarse a cada uno de ellos en su propio domicilio. k) Direccin y administracin (Art. 371)

Art. 371. - La direccin y administracin debe estar a cargo de una o ms personas tsicas designadas en el contrato o posteriormente por resolucin de los participantes, siendo de aplicacin el artculo 221 del Cdigo de Comercio. En caso de ser varios los administradores y si nada se duera en el contrato, se entiende que pueden actuar indistintamente.

1) Naturaleza de sus junciones: Cabe, en primer trmino, tener presente que la agrupacin de colaboracin empresaria no es una persona jurdica distinta de los miembros partcipes que la integran. En consecuencia ella no tiene 'ganos de administracin y representacin, ni de fiscalizacin. Pero, sin perjuicio de ello, los miembros necesitan alguien que los represente frente a terceros, que suscriba los actos y contratos que han de concretar la colaboracin entre las empresas consorciadas. Como solucin se ha recurrido a la figura contractual del mandato, de all la remisin que hace el artculo 371 de la L.S. al artculo 221 del Cdigo de Comercio. Uno o varios mandatarios ejercern entonces la direccin y administracin de la agrupacin actuando en nombre y representacin de la "agrupacin "pero por cuenta de los miembrs participantes. Siendo mandatarios de los miembros partcipes, obligan directamente a ellos y de all que el artculo 373 consagre la responsabilidad solidaria e ilimitada de los miembros frente a terceros por las operaciones y negocios realizados por el representante comn. El administrador de la agrupacin es, en consecuencia, un mandatario comn de los miembros partcipes. 2) Aptitud para la designacin: El artculo 371 expresa que los administradores deben ser personas fisicas y

que puede designarse uno o ms. Como consecuencia no pueden ser administradores de la agrupacin, las sociedades ni ninguna otra persona jurdica. Deber, por lo tanto, ser una persona fsica con capacidad suficiente para ser mandatario comercial. Se requiere tener la libre administracin de sus bienes, segn la regla del artculo 9 del Cdigo de Comercio. Puede tambin desempearse como tal un menor de edad, con dieciocho aos cumplidos, autorizado para ejercer el comercio y debidamente inscripto en el Registro Pblico de Comercio (art. 10, Cd. de Com.). 3) Designacin: su nombramiento lo efectan los participantes, en el mismo contrato de constitucin de la agrupacin o posteriormente. Si fuera designado posteriormente, para su nombramiento deber contarse con la mayora prevista en el contrato. En ausencia de regla contractual, se aplicar el artculo 370 que exige mayora de los miembros. La calidad de "mandatario" de todos y cada uno de los miembros que tiene el administrador, exhibe la importancia del mismo, por lo que es de suponer que su nombramiento se efec te en el contrato de constitucin de la agrupacin y requiera del acuerdo unnime de todos los consorciados. 4) Administracin ndistinta: silos administradores fueran dos o ms personas fsicas, el contrato puede establecer la forma en que deben actuar. Pero en ausencia de regla contractual, se entender que pueden hacerlo en forma indistinta. 1) Responsabilidad hacia terceros (Art. 373)

Art. 373. - Por las obligaciones que sus representantes asuman en nombre de la attrunacin. los Darticipantes responden ilimitada y
solidariamente respecto de terceros. Queda expedita la accin contra stos, slo despus de haberse interpelado infructuosamente al administrador de la agrupacin; aqul contra quien se demanda el cumplimiento de la obligacin puede hacer valer sus defensas y excepciones que hubieren correspondido a la agrupacin. Por las obligaciones que los representantes hayan asumido por cuenta de un participante hacindolo saber al tiempo de obligarse, responde ste solidariamente con el fondo comn operativo.

En la forma que hemos caracterizado la actuacin de estos administradores "comunes" de los partcipes, pareciera incorrecta la formulacin que contiene el artculo 373, cuando expresa que por las obligaciones que "sus representantes asuman en nombre de la agrupacin...", los participantes responden ilimitada y solidariamente respecto de tercero. Pero a poco que se analice bien su texto se advertir que el administrador contrata "en nombre" de la agrupacin pero por cuenta de los miembros participantes. Siendo as, son los miembros consorciados y no la "agrupacin" - que no tiene personalidad jurdica, como lo hemos expresado ya - quienes deben asumir las obligaciones que el mandatario designado haya contraido con terceros, como "responsables" legales del pago. El tercero acreedor debe, en primer trmino, exigir el pago de la obligacin al administrador comn, que dispone para hacer frente a ella del fondo comn operativo que luego examinaremos. Por ello el artculo 373 exige la interpelacin al administrador como requisito para viabilizar la accin contra cualquiera de los consorciados. Efectuada dicha interpelacin sin resultados, puede el acreedor demandar a cualquiera de los miembros. Quien resulte demandado tiene derecho a oponer las defensas y excepciones que hubieran correspondido a la agrupacin. m) Obligacin por cuenta de un miembm Comentario especial requiere la parte fmal del artculo 373 L.S. que prev el supuesto de obligaciones que los representantes hayan asumido por cuenta de un participante. En tales casos, y cuando esos representantes lo hayan hecho saber al tercero contratante, al contraerse la obligacin, la ley impone la responsabilidad solidaria de ese miembro con el fondo comn de la agrupacin. Es decir que en tales supuestos, los dems participantes no asumirn ninguna obligacin solidaria e ilimitada como dispone el primer prrafo del artculo 373. Nuestra ley no prev, como bien lo hace notar Nazar Espeche, la situacin referida en el Cdigo Civil italiano en la parte final del artculo 2615, esto es, el supuesto de insolvencia del consorciado32. Estimamos que nuestra ley no ha seguido en este aspecto la solucin italiana que prescribe que "En caso de insolvencia en las relaciones entre los consorciados, la deuda del insolvente se distribuye entre todos en proporcin a las cuotas", por lo que en tal supuesto el tercero no podr accionar contra los dems participantes. n) Fondo comn operativo (Art. 372)

Art. 372. Las contribuciones de los participantes y los bienes que con ellas se adquieran, constituyen el fondo comn operativo de la agrupacin. Durante el trmino establecido para su duracin, se mantendr indiviso este patrimonio sobre el que no pueden hacer valer su derecho los acreedores particulares de los participantes.

Este fondo es el que resulta de las contribuciones de los miembros participantes (art. 369, inc. 6) y de

los bienes que con ellas se adquieran. Estefondo comn se debe mantener indiviso mientras dure la agrupacin.
32

128. NAZAR ESPECHE, op. cit., pg.

La ley consagra, de modo expreso, la exclusin de ese fondo y de la parte indivisa que sobre l correspondera a cada miembro, del patrimonio individual de las personas fsicas participantes y del patrimonio "social" de las sociedades integrantes del consorcio. Por ello los acreedores particulares de los miembros no podrn hacer valer sus derechos contra el aludido fondo. El legislador nacional ha seguido as la solucin consagrada en el artculo 2614 del Cdigo Civil italiano, que denomina este fondo como "fondo consorcial". Se trata pues de un a indivisin "forzosa", impuesta por la ley, como la consagrada en la ley 14.394, artculos 51 y 53, que los consorcistas no pueden modificar. )
Contabilidad (Art. 374)

Art. 374. - Estados de situacin. Contabilizacin de los resultados. Los estados de situacin de la agrupacin debern ser sometidos a decisin de los participantes dentro de los noventa das del cierre de cada ejercicio anual. Los beneficios o prdidas o, en su caso, los ingresos y gastos de los participantes derivados de su actividad, podrn ser imputados al ejercicio en que se produjeron o a aqul en que se hayan aprobado las cuentas de la agrupacin.

La agrupacin realiza actividades econmicas, si bien no tiene "un objeto" con finalidad de lucro. Por ello

esas actividades se van a manifestar en "actos" y "contratos" comerciales o no, que deben ser reflejados en una contabilidad. El consorcio tendr pues un ejercicio econmico y la contabilidad deber reflejar el resultado de cada ejercicio, sus beneficios o sus prdidas. Ese "estado de resultados" final del ejercicio es llamado aqu "estado de situacin" y reflejar los ingresos y gastos de la agrupacin. La ley dice de los "participantes" destacando de esta forma la inexistencia de una "persona" titular de esa actividad y de sus resultados. Esos estados de situacin deben ser sometidos a la consideracin de los miembros consorcistas dentro de los noventa das de finalizado el ejercicio anual. Los beneficios o prdidas podrn ser imputados al ejercicio en que se produjeron o en el que se aprobaron las cuentas de la agrupacin.
o) Exclusin de 105 miembros (Art. 376)
Art. 376. - Exclusin. Sin perjuicio de lo establecido en el contrato cualquier participante puede ser excluido por decisin unnime, cuando contravenga habitualmente sus obligaciones o perturbe el funcionamiento de la agrupacin.

El incumplimiento de las obligaciones que el contrato imponga a los miembros participantes es causal de exclusin de la agrupacin. Tal sancin puede ser dispuesta por decisin unnime de todos los miembros. La norma legal de referencia otorga plena libertad a los consorciados a pactar en el contrato las causales de exclusin que estimen necesarias. Nuestra ley nada dice respecto de la "cuota" del participante ni del "mandato" otorgado al administrador. El artculo 2609 del Cdigo Civil italiano prescribe al respecto que en caso de "separacin" o exclusin la cuota de participacin del consorciado separado o excluido se aumenta proporcionalmente a las de los otros. En cuanto al mandato prescribe que aunque se hubiera dado por acto nico, el mismo cesa respecto del consorciado separado o excluido. La ley argentina no prev que pasar con las contribuciones del miembro excluido, pero resulta indudable que ellas deben serle restituidas, porque de otra forma resultaran expropiadas. Por ello ser muy conveniente la previsin contractual de esta situacin no resuelta en la ley. En cuanto a la cesacin del mandato otorgado resultar una consecuencia lgica en nuestra legislacin, por la particular naturaleza y caractersticas de este contrato. p)
Causas de disolucin (Art. 375)
Art. 375.- El contrato de agrupacin se disuelve: 1) Por la decisin de los participantes. 2) Por expiracin del trmino por el cual se constituy o por la consecucin del objeto para el que se form o por la imposibilidad sobreviniente de lograrlo. 3) Por reduccin a uno del nmero de participantes. 4) Por la incapacidad, muerte, disolucin o quiebra de un participante, a menos que el contrato prevea o que los dems participantes decidan por unanimidad su continuacin. 5) Por decisin firme de autoridad competente que considere incursa a la agrupacin en prcticas restrictivas de la competencia. 6> Por las causas especilicamente previstas en el contrato.

La ley prev las causales de disolucin de la agrupacin, sin perjuicio que los miembros puedan prever otras en el contrato de constitucin. Las causales legales son: 1) Por decisin de los miembros panlicipantes. Vimos que respecto de las resoluciones la ley otorga libertad a la voluntad de los consorciados para pactar las mayoras necesarias para resolver las distintas cuestiones. En ausencia de convencin contractual impone la unanimidad para disponer las modificaciones al contrato; para las dems decisiones requiere el voto de la mayora de los miembros. La disolucin anticipada importa, indudablemente, una modificacin del contrato, donde se ha pactado, una duracin determinada (art. 369, inc. 2), por lo que a falta de previsin contractual se requerir del voto de la unanimidad de los participantes. Es la solucin que consagra el artculo 2611, inciso 3 del Cdigo Civil italiano. 2) Por la expiracin del trmino de duracin de la agrupacin establecido en el contrato de

constitucin. 3) Por la consecucin del objeto para el que se constituy la agrupacin o por la imposibilidad
sobreviniente de alcanzarlo.

4) Por la reduccin a uno del nmero de los consorclados. 5) Por la incapacidad muerte, disolucin o quiebra de un miembro de la agrupacin. Esta causal admite dos excepciones. La primera es cuando el contrato de constitucin prevea su continuacin; la segunda excepcin es cuando los dems miembros decidan por unanimidad continuar. Esta causal no aparece prevista en el Cdigo Civil italiano, artculo 2611 que trata de las causales de disolucin de los consorcios 6) Por resolucin de autoridad competente que considere a la agrupacin incursa en prcticas restrictivas de la competencia. Vimos en el primer punto que los autores de la reforma a la Ley de Sociedades comerciales que han introducido esta regulacin han advertido el peligro de que estos consorcios empresarios puedan tener por finalidad una restriccin o limitacin a la competencia por lo que han impuesto la obligatoriedad de remitir una copia del contrato de constitucin a la Direccin Nacional de Defensa de la Competencia (art. 369, primera parte). La realizacin de prcticas restrictivas de la competencia ser causal de disolucin de la agrupacin si as lo resuelve la citada direccin, por
decisin firme. De modo que debe tratarse de una resolucin consentida (no recurrida) o confirmada por la instan-

cia administrativa final o la autoridad judicial, si se hubiere interpuesto recurso judicial.

q)

Liquidacin

La ley no prev, a diferencia de la legislacin francesa, por ejemplo, sobre la liquidacin de la agrupacin. De modo que es otro aspecto que deber ser materia de la regulacin contractual.

322. LAS UNIONES TRANSITORIAS DE EMPRESAS

a) Concepto

Otra variante que pueden asumir los contratos de colaboracin empresaria son las "uniones transitorias de empresas", que, como su nombre lo indica se constituirn para una finalidad determinada y transitoria, agotando su duracin con el cumplimiento del objetivo especfico perseguido. A diferencia de las agrupaciones de colaboracin que se constituyen por un plazo de duracin determinado en el tiempo, que no debe exceder de diez aos, estas uniones transitorias se extinguen una vez efectuada la obra, prestado el servicio o cumplido el suministro concreto para el que se constituyeron.

b)

Caracterizacin (Art. 377)

Art. 377. - Las sociedades constituidas en la Repblica y los empresanos individuales domiciliados en ella podrn, mediante un contrato de unin transitoria, reunirse para el desarrollo o ejecucin de una obra, servicio o suministro concreto, dentro o fuera del territorio de la Repblica. Podrn desarrollar o ejecutar las obras y servicios complementarios y accesorios al objeto principal. Las sociedades constituidas en el extranjero podrn participar en tales acuerdos previo cumplimiento del artculo 118, prr. 3 No constituyen sociedades ni son sujetos de derecho. Los contratos, derechos y obligaciones vinculados con su actividad se rigen por lo dispuesto en el artculo 379.

Esta norma caracteriza estas uniones transitorias y las diferencias de las agrupaciones de colaboracin por el carcter Iransitorio de su duracin, que debe estar limitado a: 1) ejecutar o desarrollar una obra; 2) prestar un ser"icio determinado; o 3) efectuar un summistro concreto. Esa "finalidad especfica y determinada" es la que le da carcter de t'ansitoria a esa unin de empresas. Adems, la "unin" podr ejecutar o desarrollar las obras y servicios cpmpiementarios y accesorios necesarios para poder cumplir su objeto principal. Pueden integrar estas "uniones" las mismas personas que pueden formar parte de una "agrupacin" y la relacin es aqu tambin de tipo contractual. Al igual que las agrupaciones no son una "sociedad" ni "sujeto de derecho". En estos aspectos nos remitimos a lo expuesto en el punto 321, a).

c)

Forma del contrato

Se aplican las mismas reglas que para la agrupacin de colaboracin.

d)

Contenido del contrato (Art. 378)

Art. 378. El contrato se otorgar por instrumento pblico o privado, el que deber contener: 1) El objeto, con determinacin concreta de las actividades y los medios para su realizacin. 2) La duracin, que ser igual a la de la obra, servicio o suministro que constituya el objeto. 3) La denominacin, que ser la de alguno, algunos o de todos los miembros, seguida de la expresin "unin transitoria de empresas". 4) El nombre, razn social o denominacin, el domicilio y los datos de la inscripcin registral del contrato o estatuto o de la matriculacin o individualizacin, en su caso, que corresponda a cada uno se los miembros. En caso de sociedades, la relacin de la resolucin del rgano social que aprob la celebracin de la unin transitoria, as como su fecha y nmero de acta. 5) La constitucin de un domicilio especial para todos los efectos que deriven del contrato de unin transitoria, tanto entre las partes como respecto de terceros. 6) Las obligaciones asumidas, las contribuciones debidas al fondo comn operativo y los modos de financiar o sufragar las actividades comunes, en su caso. 7) El nombre y domicilio del representante. 8) La proporcin o mtodo para determinar la participacin de las empresas en la distribucin de los resultados o, en su caso, los ingresos y gastos de la unin. 9) Los supuestos de separacin y exclusin de los miembros y las causales de disolucin del contrato. 10) Las condiciones de admisin de nuevos miembros. 11) Las sanciones por incumplimiento de obligaciones. 12) Las normas para la confeccin de estados de situacin, a cuyo efecto los administradores llevarn, con las formalidades establecidas por el Cdigo de Comercio, los libros habilitados a nombre de la unin que requieran la naturaleza e importancia de la actMdad comn.

Respecto a esta norma debemos hacer notar los siguientes aspectos: 1) La duracin de la "unin" ser la que demande la ejecucin de la obra, prestacin del servicio o cumplimiento del suministro objeto de su constitucin. De modo que no puede preverse un plazo determinado. 2) La denominacin que no ser un nombre de fantasa, como en la agrupacin, sino que la unin llevar el nombre de los miembros o de alguno de ellos, seguido de la expresin "unin transitoria de empresas". 3) La designacin del representante de la unin, 10 que no es exigible en la "agrupacin", ya que all se prev la posibilidad de su nombramiento posterior (art. 371).

e)

Representacin (Art. 379)

Art. 379. - El representante tendr los poderes suficientes de todos y cada uno de los miembros para ejercer los derechos y contraer las obligaciones que hicieren al desarrollo o ejecucin de la obra, servicio o suministro. Dicha designacin no es revocable sin causa, salvo decisin unnime de las empresas participantes; mediando justa causa la revocacin podr ser decidida por el voto de la mayora absoluta.

Como la designacin del representante de la unin debe hacerse en el contrato, como ya vimos, y por ello es parte del mismo, su revocacin requiere acuerdo unnime de los miembros de la unin. Como excepcin, si existiere 'lusta causa" para su remocin puede ser decidida por el voto de la ntayon-a absoluta de los miembros (51%, y no mitad ms uno). Mientras en la "agrupacin" la ley se refiere a la "direccin y administracin" del consorcio, aqu se habla de "representacin". Y ello es consecuencia de las diferencias con que han sido programados cada uno de estos dos tipos de "contratos de colaboracin empresaria". En el caso de la agrupacin se trata de un consorcio de actividad intenta, mientras que la unin es un tpico consorcio de actuacin externa, siguiendo las denominaciones utilizadas en el Cdigo Civil italiano. El artculo 2612, inciso 4) del Cdigo italiano al describir las constancias del "extracto" que debe inscribirse en el registro de empresas, expresa que se debe indicar las personas a las que se le atribuyen la presidencia, la direccin y la representacin del consorcio y los respectivos poderes. Nuestra ley no prev en el caso de la "unin" la organizacin de su direccin y administracin pero ello no impide su regulacin contractual. Lo que seala nuestro artculo 379 es que el representante tendr los poderes suficientes de todesy cada uno de 105 miembros para ejercer los derechos y contraer las obligaciones necesarias para llevar a cabo el objeto de la unin. Lo subrayado destaca que no se trata del "representante del consorcio", sino de cada uno de los miembros consorciados, como derivacin lgica de la falta de personalidad jurdica del ente. f)
Art. 380. y 5.

Inscripcin (Art. 380) - El contrato y la designacin del representante debern ser inscriptos en el Registro Pblico de Comercio, aplicndose los arts. 4

El contrato debe ser inscripto en el Registro Pblico de Comercio de la jurisdiccin del domicilio especial de la "unin". El artculo 378 expresa que tambin debe inscribirse la "designacin del

representante" que como va nombrado en el contrato, dicha exigencia se cumple con la inscripcin de ste. Lo que debi decir es que la remocin del representante y la nueva designacin deben inscribirse, porque ello resulta esencial para su actuacin frente a terceros.
g) Responsabilidad (Art. 381) Art. 381.- Salvo disposicin en contrario del contrato, no se presume la solidaridad de las empresas por los actos y operaciones que deban desarrollar o ejecutar, ni por las obligaciones contraidas frente a terceros.

Aqu la regla es la inversa de la consagrada para la "agrupacin". Mientras en ella la responsabilidad de los miembros es solidaria, aqu la regla es la no solidandad, salvo pacto en contrario previsto en el contrato de constitucin de la unin. Los autores de la reforma expresan al respecto que la distinta solucin "encuentra su obvio fundamento, precisamente, en el carcter transitorio de la relacin y en que en estos supuestos de lo que se trata es bsicamente de disponer derechos y obligaciones de los sujetos contratantes en relacin con la colaboracin relativa a la obra o servicio tenido a la vista a la cual normalmente dedican slo una parte, sea en trminos de tiempo o de cantidad, de la actividad desarrollada por cada una de las empresas reunidas". Y ello es as, porque la "unin" responde frente a terceros, con el "fondo comn operativo" que debe constituir, conforme el artculo 378, inciso 6). Es la solucin del artculo 2615 del Cdigo italiano, pero en l se previ la responsabilidad ilimitada y solidaria de las personas que han obrado en nombre del consorcio, lo que ha sido modificado por la ley de 1976, y ahora los terceros slo pueden hacer valer sus derechos exclusivamente sobre los fondos de consorcio, crendose una estructura organizativa con responsabilidad limitada. Es la solucin que acoge nuestro legislador, criticada en la doctrina italiana como vimos en el punto 319, b). h) Resoluciones (Art. 382)

Art. 382. - Acuerdos. Los acuerdos que deban adoptar lo sern siempre por unanimidad, salvo pacto en contrario.

Aqu tambin se advierte una diferencia con respecto a la regulacin de la "agrupacin". Mientras en aqulla la ley prev como regla para la toma de decisiones de los consorciados a la mayora, aqu se establece para la "unin" la unanimidad. Sin perjuicio de esta regla, los miembros pueden pactar en el contrato con plena libertad sobre la forma de adoptar las resoluciones comunes. i) Quiebra o incapacidad de un miembro (Art. 383)

Art. 383. - La quiebra de cualquiera de los participantes o la incapacidad o muerte de los empresarios individuales no produce la extincin del contrato de unin transitoria que continuar con los restantes si stos acordaron la forma de hacerse cargo de las prestaciones ante el comitente.

Esta regla seala otra diferencia de regulacin con la agrupacin de colaboracin. Mientras en ella como vimos se prev que la incapacidad, muerte, disolucin o quiebra de un miembro es, en principio, causal de disolucin de la agrupacin, salvo pacto en contrario, aqu en la "unin", esas circunstancias no son causales de disolucin ni de extincin del contrato. La unin continuar con los restantes miembros a condicin de que stos se pongan de acuerdo sobre la forma de hacerse cargo de las prestaciones ante el "comitente", esto es ante quien haya contratado con la "unin" la obra, servicios o suministro.

323. LA LEY DE DEFENSA DE LA COMPETENCIA N 22.262

Relaciones con el rgimen sobre agrupaciones de colaboracin Los autores de la ley 22.903 destacan en la Exposicin de Motivos, que "ha sido preocupacin de la Comisin estructurar un rgimen que no fuera contradictorio con la legislacin "antitrust" plasmada en la ley 22.262, denominada de "defensa de la competencia...". Esta referencia es suficientemente ilustrativa para advertir la vinculacin que existe entre estas legislaciones y la necesidad de compatibilizaras. Ello surge de lo que hemos expuesto supra respecto de la finalidad del fenmeno agrupacional en materia empresarial. Para cualquier tendencia a la regulacin de la competencia por medio de estas agrupaciones de colaboracin, es que la ley obliga a remitir copia del contrato inscripto en el Registro Pblico de Comercio a la Direccin Nacional de Defensa de la Competencia, creada por la ley 22.262. b) Limitacin, restriccin y distorsin de la competencia La ley prohbe las conductas que atentan contra la competencia o que constituyen abuso de una posicin dominante en un mercado, de modo que pueda resultar perjuicio para el inters econmico general. a)

A efectos de esta ley se entiende que una persona goza de una posicin dominante en un mercado en los siguientes supuestos: 1) cuando para un determinado tipo de producto o de ser-vicio es la nica oferente o demandante dentro del mercado nacional; 2) cuando sin ser la nica persona no est expuesta a una competencia sustancial; 3) dos o ms personas gozan de una posicin dominante cuando para un determinado producto o servicio no existe competencia efectiva entre ellas o sustancial, por parte de terceros, en todo el mercado nacional o en una parte de l. En tal sentido, estn especialmente prohibidas las siguientes conductas o actos: a) fijar, determinar o hacer variar, directa o indirectamente, mediante acciones concertadas, los precios en un mercado. b) Limitar o controlar, mediante acciones concertadas el desarrollo tcnico o las inversiones destinadas a la produccin de bienes o servicios, as como la produccin, distribucin o comercializacin de lOS mismos. c) Establecer, mediante acciones concertadas, las condiciones de venta y comercializacin, cantidades mnimas, descuentos y otros aspectos de la venta y comercializacin. d) Subordinar la celebracin de contratos a la aceptacin de prestaciones u operaciones suplementarias que, por su naturaleza y con arreglo a los usos comerciales, no guarden relacin con el objeto de tales contratos. e) Celebrar acuerdos o emprender acciones concertadas, distribuyendo o aceptando, entre competidores, zonas, mercados, clientelas o fuentes de aprovisionamiento. f) Impedir u obstaculizar, mediante acuerdos o acciones concertadas, el acceso al mercado de uno (1) o ms competidores. g) Negarse como parte de una accin concertada y sin razones fundadas en los usos comerciales, a satisfacer pedidos concretos, para la compra o venta de bienes o servicios, efectuados en las condiciones vigentes en el mercado de que se trate. h) Imponer, mediante acciones concertadas, condiciones discriminatorias de compra o venta de bienes o servicios, sin razones fundadas en los usos comerciales. i) Destruir, como parte de una accin concertada, productos en cualquier grado de elaboracin o produccin, o los medios destinados a extraerlos, producirlos o transportarlos. j) Abandonar cosechas, cultivos, plantaciones o productos agrcolas o ganaderos, o detener u obstaculizar el funcionamiento de establecimientos industriales o la exploracin o explotacin de yacimientos mineros, como parte 'de una accin concertada. k) Comunicar a empresas competidoras, como parte de una accin concertada, los precios u otras condiciones de compra, venta o comercializacin bajo las cuales debern actuar dichas empresas. Estas conductas sern reprimidas con: 1) prisin de uno a seis aos; 2) multa; y adems 3) inhabilitacin de tres a diez aos para ejercer el comercio y para desempearse como directores, administradores, sindicos y miembros de consejos de vigilancia. c) La Comisin Nacional de Defensa de la Competencia

La ley crea esta Comisin en el mbito de la Secretara de Estado de Comercio y Negociaciones Econmicas Internacionales que ser la encargada de aplicar la ley. Esta comisin tiene las siguientes facultades: a) Realizar estudios relativos a la competencia, estructura y dimensin de los mercados. b) Requerir a las autoridades nacionales, provinciales o municipales la informacin que juzgue necesaria. c) Citar a los presuntos responsables y a los testigos, recibirles declaracin y realizar careos. d) Realizar las pericias necesarias para la investigacin sobre libros, documentos, papeles de comercio y sobre los dems elementos conducentes a la investigacin, controlar existencias, comprobar origenes y costos de materias primas u otros bienes. e) Solicitar opiniones e informes a personas o entidades privadas sobre las conductas investigadas, costumbres existentes en la materia u otros asuntos de inters relacionados con la investigacin. f) Celebrar audiencias con la participacin de denunciantes, damnificados, presuntos responsables, testigos y peritos. g) Solicitar al juez competente embargo de bienes. h) Disponer, en cualquier estado del proceso, como medida preventiva, que las personas fsicas imputadas ya sea directamente o por su participacin o cooperacin en otros actos cometidos por personas de existencia ideal, no puedan ausentarse del pas sin su previa autorizacin. La decisin ser recurrible ante los tribunales previstos en el artculo 27, concedindose el recurso en relacin y slo con efecto devolutivo. Para el ejercicio de las facultades previstas en los incisos c) y f) del artculo anterior, la Comisin Nacional de Defensa de la Competencia podr solicitar el auxilio de la fuerza pblica. Si para el ejercicio de las dems facultades previstas en dicho artculo fuese necesario practicar allanamientos o efectuar secuestros, deber solicitar la orden respectiva al juez competente. Este se expedir acerca de

la procedencia de la medida solicitada en el trmino de cuarenta y ocho (48) horas corridas, habilitando da y hora, si correspondiere. Tal orden no ser necesaria para los allanamientos y secuestros en edificios o lugares pblicos, y en negocios, comercios, locales, centros de reunin o recreo, y establecimientos industriales o rurales abiertos al pblico, con excepcin de las partes destinadas a habitacin o residencia particular.
323 BIS. "JOINT

VENTURE"

a) Antecedentes Otra forma de asociacin interempresaria la constituye la figura jurdica del joint venture, de all que incorporemos un breve anlisis sobre el tema en este captulo. La aplicacin de nuevas tcnicas de produccin y la creacin de nuevos productos, requiere de grandes inversiones en investigacin y desarrollo. Inversiones que por lo aleatorio de su resultado y la posibilidad de su utilizacin comn por ms de una "organizacin", sean pblicas o privadas, estn generando en los ltimos aos, su actuacin asociada. Y decimos "organizaciones" y no empresas ni sociedades, porque en dichos emprendimientos participan tambin los estados nacionales y sus dependencias y empresas pblicas, universidades, asociaciones civiles, fundaciones y personas fsicas, interesados todos en aunar esfuerzos y recursos. De este modo se dividen las inversiones, se fraccionan los riesgos y se acortan los tiempos de investigacin y desarrollo. La figura jurdica del joint venture aparece como un modo de aplicacin prctica de esa asociacin destinada a obtener un objetivo comn y como un medio til y prctico de facilitar un "acuerdo entre los interesados en un proyecto comn". Esto les permite a los partcipes en la "aventura comn" llevar adelante emprendimientos de gran envergadura, sin distraer recursos significativos de capital propio. Constituy tambin, por mucho tiempo, la forma de posibilitar inversiones extranjeras directas en pases donde las legislaciones consagraron restricciones, permitiendo que las multinacionales pudieran actuar asociadas a empresas locales; y tambin la forma de eludir prohibiciones de actuacin directa de empresas extranjeras en materia de hidrocarburos, cuando resultaba imprescindible el aporte de
know how.

Deca Halperin en 1973, que joint venture, Ioint adveniure ojoint enterprise, "es una institucin no legislada elaborada por la doctrina judicial establecida en centenares de litigios a que ha dado lugar su funcionamiento en poco ms de ciento cincuenta
"33

aos El jurista italiano Andrea Astolfi seala tambin que la doctrina es concordante en considerar de origen jurisprudencial la nocin de joint venture, cuyas primeras decisiones se remontan al ao 1808, pero destacando que las primeras manifestaciones de una precisa tendencia jurisprudencial hacia la identificacin de los rasgos caracterizantes de las relaciones de joint venture se remontan a la segunda mitad del siglo XIX y primeros aos del siglo XX, citando el caso "Bruce v. Hastings" de 1868 y 34 otros posteriores Le Pera nos comenta, en su trascendente obra sobre el tema, que eljoint venture, como especfica nocin jurdica es justamente, una creacin de la jurisprudencia moderna destinada a eludir la prohbicin segn la cual una sociedad por acciones (corporation) no poda formar parte de una sociedad que no fuera por acciones (partnership)3.
33 "Sociedad annima, sociedad en participacin y joint adventune", en Revista del Derecho Comercial y de las Obligaciones, 1973, pg. 140. 34 "El contrato internacional dejoint ventune", en Revista del Derecho Comercial y de las Obligaciones, 1981. pg. 645, nota 5. Joint ven tune y sociedad, As rea, 1992, pg. 25.

b)

Concepto

Andrea Astolfi expresa que en la literatura juscomercialista la locucin joint venture aparece siempre como una frmula de uso apta para ilustrar diversas formas, no precisadas, de cooperacin industrial. Sergio Le Pera cita la definicin de Rowley, para quien joint venture "es una asociacin de dos o ms personas para realizar una nica empresa comercial con el fin de obtener una utilidad"36. Destaca Le Pera que aparecen en esta definicin dos elementos importantes pero controvertibles: que se trata. de una "asociacin" y que tiene por finalidad obtener una "utilidad".

En definiciones judiciales se sealan como elementos necesarios el carcter ad hoc del proyecto; alguna contribucin de todas las partes; disposiciones sobre la forma de distribuir las utilidades; y un cierto grado de control de todos los partcipes. Y una definicin basada en decisiones judiciales sera la siguiente: "Un joint venture es una asociacin de personas fsicas ojurdicas que acuerdan participar en un proyecto comn, generalmente especfico (ad hoc), para una utilidad comn, combinando sus respectivos recursos, sin formar ni crear una coiporation o el status de una parttiership en sentido legal, el cual acuerdo tambin establece una comunidad de intereses y un mutuo derecho de representacin dentro del mbito del proyecto, sobre el cual cada venturer ejercer algn grado de control"37. Tambin se dice que "es una empresa asumida en comn"; una asociacin de empresarios unidos para la realizacin de un especfico proyecto con el propsito de obtener una utilidad que, como las prdidas, sern divididas entre ellos38.

c)

Caractersticas

De lo expuesto surge que los caracteres que permitiran identificar unjoint venture seran los siguientes: - reunin de dos o ms partcipes, que pueden ser personas fsicas o jurdicas, sociedades, asociaciones, estados, organizaciones pblicas o privadas;

36 Op. cit., pg. 69.

LE PERA, op. cit., pgs. 70 y 71. 38 LE PERA, op. cit., pg. 70, nota 44.

- carcter especfico del proyecto (ad hoc): es decir que un Ioint venture est destinado a un nico proyecto, lo que no implica corta duracin; - aportes a un fondo comn, es decir alguna contribucin de todos los partcipes; contribucin que puede consistir en bienes, derechos o dinero, tecnologa, patentes, marcas, e inclusive en industria o simplemente en el tiempo aplicado a la ejecucin del proyecto; - finalidad de obtener un beneficio, que como las prdidas distribuirn entre s, de acuerdo con lo que establezcan en el respectivo contrato. En este sentido se ha admitido que todos participen en las utilidades y que slo algunos soporten las prdidas (de todos modos el acuerdo de no participacin en las prdidas no es oponible a terceros). Decimos "beneficios" y no "utilidades" para destacar que el objetivo de la unin puede ser "mensurable" en dinero, pero no necesariamente dinero o dividendos; - la recproca facultad para representar y obligar a los otros partcipes: esta es tambin una caracterstica de esta figura, habindose admitido que "un miembro del joint venture puede obligar a sus asociados, sean ocultos o no, por los contratos que sean razonablemente necesarios para llevar adelante el negocio"39;y - un cierto control de los participes en la ejecucin del proyecto: esta es una caracterstica que exhibe el inters de los participes en la empresa comn. Es decir, aparecen en el joint venture elementos que encontramos en las denominadas "sociedades accidentales o en participacin" y en las "uniones transitorias de empresas". Esta figura aparece as como un medio ms de actuacin "consorciada" de las empresas, pero, al mismo tiempo, posibilita la actuacin de otras "organizaciones", como los estados nacional, provinciales y municipales, sus reparticiones autrquicas, las universidades pblicas y privadas, las fundaciones y otras asociaciones civiles. En el derecho anglosajn se lo ha caracterizado tambin como un concepto en "evolucin", expresando que los tribunales ante la necesidad de aplicar principios fundamentales del common Law a nuevos desarrullos en el mundo de los negocios y del

LE PERA, op. dt., pg. 76.

comercio, han desarrollado este concepto, que se puede convertir en una "relacin jurdica"

distinta40.

Un elemento que en el joint venture desaparece o pierde importancia en el "principio de no concurrencia , as como la participacin en las prdidas, que puede pactarse libremente, inclusive liberando a un partcipe de ellas.

d)

Aplicaciones prcticas Jaeguer, citado por Le era, propone el siguiente listado de utilizacin dejoint venture: - explotaciones de petrleo, gas, carbn, oro y otros minerales; - trabajos de agricultura y ganadera; - proyectos de urbanizacin y subdivisin de tierras; - construccin de inmuebles; - compra y venta de mercaderas, valores u otros bienes;

- servicios personales: los acuerdos entre abogados sobre distribucin de honorarios eventuales en un asunto comn; - explotacin de patentes, marcas, derechos intelectuales y otros derechos inmateriales; - organizacin de espectculos y entretenimientos pblicos; - construccin de autopistas, puentes, tneles y otras
41

obras pblicas Welliston, tambin citado por Le Pera, enuncia adems otras aplicaciones, obtenidas de una recorrida de los fallos registrados: - descubrimiento y explotacin de depsitos de minerales radioactivos como el uranio; - la produccin de obras de teatro y otros espectculos pblicos, tales como sistemas de transmisin por televisin; - acuerdos por el cual una parte otorg un derecho de uso de pelculas cinematogrficas de su propiedad, cuyos ingresos seran divididos de acuerdo con ciertos porcentajes y adems proveer sus servicios para obtener pellculas adicionales de las

LE PERA, op. Cit., pg. 72. 41 Op. df., pg. 65, nota 39.

cuales sera propietaria la otra parte y cuyos ingresos seran tambin divididos, fue considerado un joint venture; etctera42. e)

Fornas de "joint ventures"

Partiendo de la base de que la expresin joint venture es usada en la prctica comercial para referirse a todo acuerdo empresario para la realizacin de un proyecto especfico, con independencia de la forma jurdica que se adopte, se puede hablar de joint ventures bajo formas contractuales o societarias. Marzorati43 seala la siguientes formas: 1) confractua4 a la que se recurre como transaccin especfica; 2) sociedad annima, donde cada socio de la joint venture es un acciones en la sociedad;

3) sociedad colectiva, que es una sociedad "transparente" a los fines fiscales en los Estados Unidos, segn el citado autor.
Cabra aclarar que en tales supuestos (2 y 3) el contrato de joint venture es previo y subyacente al contrato de sociedad. Agrega Marzorati que la forma del joint venture es a me-nudo, sino en todos los casos, adoptada por cuestiones impositivas en base a las leyes de los paises anfitriones de los socios del joint venture y del pas de la operacin. Le Pera cita las joint venture corporations, o sea la constitucin de una sociedad por acciones (o por cuotas como es el caso de Memania) en la que participan las empresas interesadas. Sealando que la posibilidad o conveniencia de formar esta sociedad depende de varios factores, principalmente de la naturaleza del proyecto y las caractersticas de la legislacin aplicable a esta sociedad. Tal el caso de un proyecto que requiera una inversin importante en bienes del activo fijo cuyo amortizacin se ha de producir en un perodo prolongado. Cuando la asociacin involucra a una empresa extranjera y a una nacional, se la denomina

international joint venture44.

Precisamente, el estudio que hemos citado del jurista italiano Andrea Astolfi, est especficamente referido al "contrato
42 Op. cit., pgs. 81, 82y 83. MARZORATI, Osvaldo J., Derecho de los Negocios InteinaCionales, Astrea, 1993, pg. 580.
44

LE PERA, op. cit., pg. 88.

internacional de joint venture". Y es su opinin que "no corresponde la subsuncin del contrato es un esquema societario, en cuanto no slo conducira a una errnea consideracin unitaria de los contractual joint venture y de las joint venture corporations, sino que no tendra en cuenta la circunstancia de que la convencin del contrato de Ioi':t venture est motivada, en la generalidad de los casos, en la propia voluntad de los contrayentes de convenir en una relacin de colaboracin que quiere excluir una relacin social". Destacando que el xito del contrato de joint venture en el mbito de las relaciones comerciales internacionales se ha debido, en gran parte, a la posibilidad de una continua adaptacin de la regulacin negocial a la peculiaridad del negocio, sin la constriccin de limites inderogables puestos a la mani45 lestacin de la voluntad de los contrayentes

NOTAS A LA OCTAVA EDICION

1. JURISPRUDENCD'l
En este captulo incorporamos los siguientes fallos que estimamos de importancia a los efectos de un mayor esclarecimiento de los temas en l desarrollados.

B>

VINCULACIONES CON RELACIONES DE CONTROL

317. RESPONSABILIDAD

DEL CONTROLANTE (Art. 54)

Tratndose de sociedades annimas formalmente constituidas que, por principio, gozan de personalidad jurdica distinta, todo mecanismo de allanamiento de personalidad o inoponibilidad of disregard of legal enlity, debe ser aplicado con criterio restrictivo, sin que la sola existencia de un conjunto econmico o de control lo autorice, mxime cuando el actor no ha expresado un inters jurdico tutelable en la desestimacin de la personalidad o extensin de la responsabilidad, ni demostr

45

Op. cit., pgs. 649 y 651.

siquiera la imposibilidad actual de la controlada de satisfacer las obligaciones derivadas de su actuacin.

Juz. Nac. Com. Nro. 9, firme, 31-V-1990, "Migliozzi, Julio A. e. Volkswagen Argentina S.A. y otros", LL, 1991 A, pg. 254; D.J., 1991-1- 629; E. D., 140-683; L.L., Repertorio LI-1991, pg. 1615.

Siendo la sociedad controlada un mero instrumento de las maniobras de la controlante, resulta irrelevante que el imputado no sea funcionario de la primera, resultando relevante su actuacin como presidente de la segunda. Cm. Fed. San Martn, Sala 1, 28-IV-1994, "Direccin General Impositiva sldenuncia - Macri, Francisco y otros-", Di., 1994-2-299; L. L., Repertorio LIV-1994, pg. 2018.

Las sociedades vinculadas tienen total independencia patrimonial por lo que es regla que en materia de extensin de quiebra existe separacin de masas y la excepein es la masa nica. Sin embargo aun partiendo del concepto de que el control es el poder efectivo de direccin para asegurar la constancia y duracin del conjunto econmico, ello no es suficiente para atribuir la unidad patrimonial de las sociedades, en consecuencia la quiebra de una de ellas no es extensiva a la otra. Cm. Nac. Com., Sala A, 30-XII-1993, "Exportadora Marly S.A.", Peridico
Tributario, 17-1-1995.
Econmico

1. No procede disponer que los concursos de dos sociedades reputadas componentes de un "grupo econmico" tramiten ante el mismo juzgado, cuando aun no se ha decidido la apertura y consecuente continuacin del trmite del concurso de una de las integrantes de dicho "grupo"; ya que, para disponer la concentracin del trmite de diversas causas ante el mismo juzgado, es necesario abrir antes el trmite concursal de la causa donde se adopta tal decisin.

2. No es posible fundar la conveniencia de que los concursos de las sociedades comprendidas en un estimado "grupo econmico" tramiten ante un nico magistrado, en antecedentes jurisprudenciales producidos en juicios de quiebra; ya que las decisiones vertidas en relacin a estos juicios no pueden extenderse mecnicamente a juicios de concursos preventivos, dados los fines notablemente diferentes que, en principio, tiene una y otra especie concursal: la realizacin del activo de la fallida y consecuente distribucin de lo producido, en un caso, y el arreglo del pasivo de la concursada preventivamente, en el otro.
3. Respecto a la "conveniencia" de la concentracin de los juicios de concurso preventivo de las sociedades componentes de un "grupo economico o a los "seguros beneficios" que de tal concentracin se seguiran, hay que tener presente que no cahe privar de jurisdiccin a un magistrado que no la haya declinado fundada y voluntariamente. En este tema est comprometido el principio constitucional del juez natural, quien no puede ser desplazado del conocimiento de la causa sin base en forma legal; por ende, dado que tal base legal no existe respecto de los concursos preventivos, constituira un grave y peligroso precedente adoptar esa decisin con fundamento en criterios contingentes o subjetivamente sustentados, cuales los mencionados "seguros beneficios" o "conveniencia". 4. El Proyecto de Ley de Reforma de la ley 19.551 no prev ni consiente que, iniciado, abierto y en trmite el concurso preventivo de un presunto integrante de un "grupo econmico", el posterior concursamiento de otro integrante pueda formar un conjunto procesal atrayente del anterior concurso; ya que, dicho Proyecto concibe el concurso conjunto simultneo, solicitado por la totalidad de los integrantes del grupo, pero no los concursamientos conjuntos sucesivos. R.C.

Cm. Nac. Com., Sala D, 23-XJ-1993, "Monmeros Vinilicos, SA. siconcurso preventivo", E.D., 31-1-1995.
La aplicacin del artculo 54 de la Ley de Sociedades exige la existencia de pruebas concluyentes respecto de las situaciones excepcionales que la mencionada legislacin contempla a fin de prescindir de la personalidad jurdica. Cm. Nac. Com., Sala A, 22-11-1991, "Apalategui, Alberto M. c. D'Angelo Roberto, Suc.", L.L., 16-VII-1992.

1. No existe disposicin legal que autorice la atribucin automtica a la sociedad controlante de los actos realizados por la controlada, pues la sociedad es un sujeto de derecho con entidad jurdica distinta de los socios que la integran. 2. La desestimacin de la personalidad societaria debe ser cuidadosamente utilizada, pues su aplicacin

irrestricta llevara a consagrar la excepcin como regla. Tal principio admite excepciones en los supuestos en que la forma societaria se haya utilizado para violar derechos de terceros, para conseguir lines extrasocietarios, para violar la ley, el orden pblico o la buena fe. 3. La aprobacin o desaprobacin del balance por la asamblea no tiene otros electos que los de poner en conocimiento de los socios la situacin patrimonial del ente y permitirles tomar posicin respecto de la gestin empresaria, la marcha de los negocios y la actuacin del rgano de administracin; en consecuencia, estas decisiones asamblearias no son, en principio, susceptibles de ser suspendidas, en tanto su virtualidad se ha agotado en la resolucin misma. Cm. Nac. Com., Sala B, 13-VI-1991, "NoeI, Carlos M. y otra c. NoeI y Ca SA.", L.L., 24-VIl-1992; L.L., t.c. 1992, pg. 420.
C) VINCULUONES CREADAS CON FINES DE COLABORA ClON

321. LAS AGRUPACIONES DE COLABORACION (Art. 367) Unin transitoria de empresas y agrupaciones de colaboracin: concepto y diferencias. 1. Las "agrupaciones de colaboracin" son entidades constituidas contractualmente con la fmalidad de establecer una organizacin comn, para el aprovechamiento de bienes o servicios, que faciliten determinado o determinados aspectos (fases u operaciones) de la actividad empresa-rial de los mismos contratantes. 2. Las"agrupaciones de colaboracin" no configuran sociedades ni su operatividad se proyecta al mercado. 3. Las "umones transitorias de empresas" son entidades formadas mediante contratos para desarrollar o ejecutar conjunta y coordinadamente una obra, servicio o suministros determinados y concretos relacionados con el objeto de los contratantes y, aunque no configuran sociedades, su actividad se proyecta al mercado. 4. La diferencia entre las "uniones transitorias de empresas" y las "agrupaciones de colaboracin" radica en que, mientras que las primeras permiten a sus miembros desarrollar una actividad productiva o de servicios comn frente a terceros (la obra, servicio o suministro del objeto), las segundas no estn facultadas para hacerlo, ya que slo pueden dirigir la actividad hacia los miembros, pero no hacia terceros, y adems no pueden perseguir fines de lucro, ni siquiera indirectamente. Cm. Nac. Civ., Sala M, 1O-VIII-1994, "Deloitte Haskins c. Rhenag sim edidas", E.D., 16-IV-1996. La ley 22.903 introdujo al rgimen de la ley 19.550 los "contratos de colaboracin empresaria" en sus dos especies: las "agrupaciones de colaboracin" y las "uniones transitorias de empresas". Las "agrupaciones de colaboracin" son entidades constituidas contractualmente con la finalidad de establecer una organizacin comn, para el aprovechamiento de bienes o servicios, que faciliten determinado o determinados aspectos (fases u operaciones) de la actividad empresarial de los mismos contratantes. No configuran sociedades, ni su operatividad se proyecta al mercado (cfr. Zaldvar, Enrique y otros, Contratos de Colaboracin Empresaria, titulo preliminar, Abeledo-Perrot). En cambio, las "uniones transitorias de empresas" son entidades tambin formadas mediante contratos, para desarrollar o ejecutar con-junta y coordinadamente una obra, servicio o suministros determinados y concretos relacionados con el objeto de los contratantes. Tampoco con-figuran sociedades, pero su actividad s se proyecta al mercado (cfr. Zaldvar, Jorge y otros, op. cit.). La diferencia entre una y otra figura reside en que, mientras que las "uniones transitorias de empresas" permiten a sus miembros desa rrollar una actividad productiva o de servicios comn frente a terceros (la obra, servicio o suministro del objeto), las "agrupaciones de colaboracin" no estn facultadas para hacerlo, ya que slo pueden dirigis la actividad hacia los miembros, pero no hacia los terceros, y adems no pueden perseguir fmes de lucro, ni siquiera indirectamente (cfr. Garca Daz, Carlos J. [hl, "El nombre en los contratos de colaboracin empresaria", E.D.,

146-698). En atencin a que solamente persiguen fmes lucrativos las "uniones transitorias de empresas" (cfr. Zaldvar, Enrique y otros, op. cit., pg. 48), debe descartarse que el consorcio invocado por la

presentante de fs.
138 pueda encuadrarse dentro de las "agrupaciones de colaboracin". Queda por lo tanto analizar si puede encuadrarse el referido consorcio, en principio, dentro de ellas "uniones transitorias de empresas". Del anlisis de los convenios de fs. 3/21 y de fs. 22/60 se desprende, prima facie, la constitucin de una "unin transitoria de empresas" habida cuena que en principio se habran cumplido las formalidades establecidas por el artculo 378 y concordantes de la ley 22.903.

En cuanto a la falta de inscripcin en el Registro Pblico de Comercio (cfr. artculo 380, ley 22.903) invocado por la apelante, cabe sealar que un contrato en estas condiciones, segn las circunstancias peculiares del mismo, puede otorgar a sus firmantes obligaciones y derechos concurrentes a la obtencin del objeto para el cual lo suscribieron. Valdr, entonces, entre las partes y la falta de inscripcin no modifica su rgimen interno sino que sus clsulas son inoponibles frente a los terceros (cfr. Zaldvar, Enrique y otros, op. cit., pg. 141). No es del caso considerar a los contratos no inscriptos como contratos irregulares o en formacin. Se trata de pactos que obligan a los firmantes desde la fecha de su otorgamiento por el cual sus clusulas tienen plena validez entre sus participantes o miembros. La inscripcin tiene por efecto esencial la publicidad y conocimiento objetivo que los terceros adquieren del contrato inscripto; al mismo tiempo, su oponibilidad eiga omnes. No se trata pues de una inscripcin generadora de efectos constitutivos o regulatoria de una relacin jurdica determinada. La inscripcin registral respecto a estos contratos produce el efecto de su oponibilidad a los terceros, reiterando su validez entre los otorgantes desde la fecha de su suscripcin (cfr. Zaldvar, Enrique y otros, op. cit., pgs. 51/52). Cm. Nac. Civ., Sala M, 10-VIII-1994, "Deloitte Raskins c. Rhenag slmedidas", E.D., 16-IV-1996. Vigencia ley 22.903 Antes de la vigencia de la ley 22.903, y pese a no hallarse legislados los contratos de colaboracin empresaria, en la prctica se concertaban los contratos llamados "de consorcio" con un objeto similar. Y, una de las frmulas para salvar el escollo derivado de la prohibicin estatuida por la ley 19.550, inc. 30, era el de atribuir a tales consorcios el carcter de sociedades accidentales. Dentro de esta tesitura tal tipo de sociedades no son sujetos de derecho, pero los terceros adquieren derechos y asumen obligaciones slo respecto del socio gestor, salvo que ste haga conocer los nombres de los dems socios con su consentimiento, quedando en este supuesto obligados ilimitada y solidariamente hacia los terceros. (En el caso concreto, existi una unin transitoria de empresas, en el que se concert un mutuo con un denominado "consorcio" por los intervinienes en la negociacin). Cm. Nac. Com., 16-XI-1922, Ficha nro. 15.179, "Banco Latinoamericano SA. (en liquidacin por el B.C.RA.) c. consorcio Arras SA. s/cobro de pesos", Repertorio de Jurisprudencia de la Cmara Comercial.

2. DOCTRINA

Sobre los temas tratados en este captulo, se pueden consultar los siguientes trabajos: Aguinis, Ana Mara M. de, "Contratos de dominacin entre empresas integradas y el derecho econmico", Revista del Derecho Industrial, Depalma, Buenos Aires, pags. 410 y sigs. Alegra, Hctor, "Algunas reflexiones sobre los conceptos de sociedad controlante, sociedad controlada y situacin de control" RD CO, 1978, pg. 301. Borgioli, Alessandro," 'Direccin unitaria' y responsabilidad en la administracin extraordinaria", R.D.C.O., 1986, pg. 509. Cur, Jos Mara, "Sociedades accionarias, no accionarias, extranjeras y contratos de colaboracin empresaria", actualizacin de informacin, L.L., 14-II-1995. Escuti, Ignacio (h), "La batalla en contra del artculo 30, L.S.", E.D., Temas de Derecho Societario, VI Congreso de Derecho Societario, Mar del Plata, noviembre-1995. Etcheverry, Rul, "Grupos de sociedades. Algunas pautas jurisprudenciales", E.D., t. 125, pg. 152. - "Responsabilidad de la persona controlante", R.D.C.O., ao 19, 1986, pgs. 579. Gagiiardo, Mariano, "Cuestiones internas en un grupo de sociedades", L.L., 30-111-1995. Lorenzetti, Ricardo Luis, "Participacin plural: contratos asociativos y responsabilidad civil por actuacin de equipos , L. L., 24-VIII 1993. Morando, Enrique J. J., "Desplazamiento judicial del representante en la UTE", E. D., Temas de Derecho Socielario, VI Congreso de Derecho Societario, Mar del Plata, noviembre-1995. Odriozola, Carlos, "Los grupos de sociedades y los accionistas externos L.L., 198&E, pgs. 1114/1122. Richard, Efran Hugo, "Coincidencias de las reformas al rgimen de los contratos de colaboracin", L.L., 16X1-1994. Santilln, Jorge N., "Las sociedades controladas y la reforma de la ley 22.903", R.D.C.O., 1984, pg. 731. Silva, Roberto E. (h) - Saaverri, Diego M., "Es aplicable el artculo 30 de la ley 19.550 a las sociedades constituidas en el extranjero?", L.L., 24-IX-1991.

CAPTULO XXI
DE LA SOCIEDAD CIVIL
324. CONCEPTO, ELEMENTOS Y FORMA
El artculo 1648 del Cdigo Civil enuncia el concepto de sociedad civil, expresando que "habr sociedad, cuando dos o ms personas se hubieren mutuamente obligado, cada una con una prestacin, con el fin de obtener alguna utilidad apreciable en dinero, que dividirn entre s, del empleo que hicieran de lo que cada uno hubiere aportado". La jurisprudencia nacional ha interpretado el concepto de sociedad civil, realzando el elemento affectio societatis, al sealar que constituir una sociedad es unirse dos o ms personas no slo econmicamente, sino tambin afectivamente, en doble cooperacin material y espiritual, para obtener un beneficio comn mediante el esfuerzo y afn de superacin que razonablemente significa el empleo que hicieren de lo que cada uno hubiera aportado. Para que haya sociedad civil se requieren los siguientes elementos y el cumplimiento de la formalidad prescripta por la ley civil.

a)

Pluralidad de partes

Siguiendo la tesis tradicional, nuestra sociedad civil est construida como un contrato, de modo que no se admite el contrato con uno mismo y de all el requisito de la pluralidad de partes.

b)

"Affectio societatis"

En el espritu de colaboracin activa entre los socios, hemos conceptualizado este elemento al hablar de la sociedad comercial. Por ello se ha negado la calidad de socio a quien se halla en situacin de dependencia; o si el pretendido socio no tiene injerencia en la direccin del negocio, etctera.

C)

Aporte de los socios

No se concibe una sociedad sin aportes de los socios, sea en dinero, bienes, trabajo, derechos, etctera. Tiene que consistir en obligaciones de dar o de hacer.

d)

Fondo comn

Los aportes deben estar destinados a formar un fondo comn con el cual se har frente a las obligaciones societarias.

e)

Obtencin de utilidades y soportacin de las prdidas Los socios persiguen la obtencin de alguna utilidad apreciable en dinero, como dice el artculo 1648 del Cdigo Civil. Esta finalidad las distingue de las asociaciones donde tambin existe una unin de personas que persiguen un fin comn, pero se trata siempre de fines no patrimoniales.
f) Forma

La sociedad civil se debe constituir, obligatoriamente, por escritura pblica, cuya omisin determina que ella no est legalmente constituida y, en tal caso, su actuacin ser como sociedad irregular. Esta exigencia surge de lo dispuesto en el artculo 1184, inciso 3 del Cdigo Civil, y comprende la constitucin, sus prrrogas y modificaciones.

g)

Naturaleza civil

Es de naturaleza civil la sociedad que se constituye para realizar actos no comerciales y que no adopta ninguno de los "tipos sociales" regulados en la ley 19.550. Es civil la sociedad para construir un inmueble; para venderlo; para realizar una explotacin agropecuaria (sembrar, criar ganado); entre profesionales, para ejercer la profesin en forma conjunta, etctera.

h)

Personalidad

Las sociedades civiles son personas jurdicas privadas, segn el artculo 33 del Cdigo Civil y poseen, por

ende, personalidad jurdica, con los atributos que hemos referido para las sociedades comerciales (derecho al nombre, domicilio, separacin de patrimonios, derecho a estar en juicio como actora y demandada). Lo que ocurre es que en sta la personalidad jurdica aparece menos ntida, ya que la separacin entre la sociedad y los socios no es tan completa y clara. Aqu las deudas de la sociedad pesan sobre los socios (art. 1713); y la muerte de los socios pone fin a la sociedad (arts. 1758 y 1760, salvo pacto en contrario cuando es de ms de dos socios).

325. CAPITAL SOCIAL

Se llama as la totalidad de las prestaciones que consisten en obligaciones de dar (art. 1649, Cd. Civ.). Vimos ya que los aportes pueden consistir en obligaciones de dar o de hacer. El socio capitalista es aqul cuya prestacin consiste en obligaciones de dar; y socio industrial, aqul cuya prestacin es de obligaciones de hacer (art. 1649). Los bienes y los derechos que pueden ser aportados son los mismos que hemos referido para las sociedades comerciales. Este capital social responde por las deudas que contraiga la sociedad; pero los socios responden subsidiariamente, en forma personal, por las deudas sociales en proporcin a su parte viril (art. 1747, Cd. Civ.). "Por parte viril se entiende la que corresponde a cada socio por cabeza sin consideracin a su inters en la sociedad. Las deudas pues se dividen por partes iguales, aunque sean desiguales sus aportes y su participacin en los beneficios. La solucin es razonable como regla general, porque los terceros que contratan con la sociedad no tienen porqu estar enterados de la participacin en ella de cada uno de los socios; pero el Cdigo ha llevado demasiado all la aplicacin de la norma, ya que la establece an para el caso de que se pruebe que el acreedor conoca la estipulacin del contrato social que estableca partes desiguales (art. 1747). En este caso la solucin deja de ser razonable y desde el punto de vista del socio que paga ms que lo que le corresponde segn su inters social, es injusta. Es verdad que el socio tendr luego una accin de reintegro contra sus consocios si ha pagado ms de lo que le corresponda de acuerdo a su participacin (art. 1752), pero este recurso puede ser inocuo silos socios resultaran insolventes." "La solucin legal es enfticamente reiterada en el artculo 1750 segn el cual los acreedores no tienen derecho de reclamar de los socios el pago de sus crditos de otro modo que no sea por partes iguales, ni obligacin de recibir el pago de otro modo" 1. Aqu la sociedad civil exhibe una faceta muy particular, ya que cada socio responder frente a terceros sin tener en cuenta el contrato social, sino dividiendo por cabeza la deuda. Todo ello sin perjuicio de que despus cada socio que pag de ms pueda reclamar ese exceso a los dems socios.

326. OBJETO SOCIAL

La sociedad debe tener un objeto e indicar los actos o conjunto de actos que se propone realizar. El objeto debe ser lcito (art. 1655) y, adems, debe ser posible.
Es nula, de nulidad absoluta, la sociedad de objeto ilcito. Son tales la sociedad constituida para ejercer el contrabando; para explotar una casa de tolerancia; la sociedad constituida entre un abogado y un no profesional que slo aporta la clientela, dividiendo los honorarios ganados por aqul, etctera. En este caso, los socios no tienen derecho a exigir a los dems socios lo que hubieran obtenido por la explotacin social (art. 1656); las prdidas en que hubieran incurrido no son partibles entre los socios (art. 1657); no tiene derecho a restitucin de lo que hubiere llevado a la sociedad (art. 1658); no tienen accin entre ellos para pedir la divisin de las ganancias o prdidas o del capital social; tampoco para alegar la existencia de la sociedad frente a terceros (art. 1659); sin perjuicio que los terceros de buena fe puedan alegar contra los socios la existencia de la sociedad sin que stos puedan oponerles su nulidad (art. 1660). Adems los socios de sociedades ilcitas son responsables
BORDA, Guillermo, Tmtado de Denecho Civil Algentino, Contratos, T.

II, Perrot, pg. 290, nro. 1452.

solidariamente de todo dao resultante de los actos ilcitos realizados en comn (art. 1661). El objeto social determina, al igual que en la sociedad comercial, el lmite de actuacin de los administradores (art. 1691, Cd. Civ.).

327. ESTIPULACIONES PROHIBIDAS Y PERMITIDAS

Al considerar en materia de sociedades comerciales la llamada sociedad leonina, hicimos referencia al

artculo 1653 del Cdigo Civil, que declara nulas las siguientes estipulaciones: 1) que ninguno de los socios puede renunciar a la sociedad o ser excluido de ella, aunque haya justa causa; 2) que cualquiera de los socios puede retirar lo que tuviera en la sociedad cuando quisiera;
3) que al socio o socios capitalistas se les ha de restituir su parte con un premio designado o con sus frutos o con una cantidad adicional, haya o no ganancias; 4) que le asegure al socio capitalista su capital o ganancias eventuales; 5) que establezca en favor del socio industrial una retribucin fija por su trabajo, haya o no ganancias. A su vez el artculo 1654 prev una serie de clusulas que est permitido incorporar a los contratos de sociedad. Tales son: 1) que ninguno de los socios perciba menos que los otros, aunque su aporte social sea mayor o menor;

2) al contrario, que alguno de los socios no soporte las prdidas en la misma proporcin que participa en las ganancias; 3) que un socio tenga derecho alternativo o a una cantidad determinada o a una cuota de las ganancias eventuales; 4) que en caso de fallecimiento de algn socio, sus herederos slo tengan derecho a percibir como cuota de sus ganancias una cantidad determinada; o bien que el socio sobreviviente pueda quedar con todo el activo social, pagando a los herederos una cantidad determinada. En ambos casos ello no podr afectar la legtima de

los herederos forzosos; 5) que si un socio realiza un aporte de un bien en uso o goce, la prdida de los bienes de la sociedad
quede a cargo de los otros socios.

328. OBLIGACIONES DE LOS SOCIOS

Las obligaciones de los socios son las siguientes: 1) Realizar el aporte comprometdo. Sea de obligacin de dar, sea de hacer. Sea la entrega de un bien en propiedad, sea en uso o goce. El aporte debe hacerse en el tiempo convenido en el contrato. Si nada dice el contrato, en el tiempo propio para el cumplimiento de los fines sociales. Los socios morosos deben ser

intimados a efectuar el aporte por los administradores, que podrn exigir judiciaimente su cumplimiento. Los dems socios slo podrn hacerlo ante la inaccin de los administradores.
2) Los socios responden por eviccin (arts. 1701 y 2132, Cd. Civ.), como el socio de la sociedad comercial. Tambin y por analoga, por los vicios redhibitorios (arts. 1701 y 2172). 3) Deber de fidelidad: El socio debe fidelidad a los otros socios y a la sociedad, poniendo en los negocios sociales la misma diligencia que pone en los suyos propios (art. 1724). Su incumplimiento puede dar lugar a la exclusin del socio culpable (art. 1735, inc. 4). Este deber impide a los socios realizar negocios en competencia con los que efecta la sociedad. 4) Soportar Las prdidas. Es un riesgo propio de la sociedad el que su actuacin produzca prdidas. Los socios se obligan a soportarlas, en la forma convenida en el contrato o bien en proporcin a lo pactado para repartir sus ganancias, o en proporcin a sus aportes sociales si nada hubieran pactado (art. 1778).

329. DERECHOS DE LOS SOCIOS

1) Participacin en los beneficios. El primer y ms importante derecho de los socios es el de participar en los beneficios peridicos y en las ganancias resultantes al momento de la liquidacin de la sociedad. La proporcin en las ganancias se pacta en el contrato, a falta de pacto se aplica la regia del artculo 1778 del Cdigo Civil. 2) Reembolsos de los anticipos y reintegro de Las prdidas. Los socios tienen derecho a que la sociedad les reembolse las sumas que hayan adelantado con conocimiento de ella, con motivo de los negocios sociales (art. 1731). Debe reembolsrseles el capital con ms los intereses desde el momento del desembolso.
3) Derecho

a erigir el cumplimiento del contrato sociaL Cada socio puede exigir a los dems el cumplimiento de las obligaciones asumidas. Derecho a exigir el aporte debido; la exclusin del socio infiel o que no cumple sus obligaciones; derecho a ejercer la administracin social; etctera. 4) Derecho a retirarse de la sociedad. Las sociedades civiles pueden ser por tiempo determinado o indeterminado. Si la sociedad es por tiempo determinado, el socio no puede renunciar sin justa causa. Hay justa causa, segn el artculo 1738, cuando el administrador hubiera sido removido o hubiere renunciado; cuando existe justa causa de exclusin de un socio y el administrador no quisiere ejercer ese derecho. Si la sociedad es por tiempo indeterminado, cualquier socio puede renunciar, siempre que su renuncia no sea de mala fe o intempestiva (art. 1739).

330.RESPONSABILIDAD DE LOS SOCIOS POR LAS DEUDAS SOCIALES

Vimos ya que el Cdigo Civil consagra la regla que los socios responden por las obligaciones sociales en proporcin a su parte viril (art. 1747), esto es sin consideracin a su inters en la sociedad, y aunque sean desiguales los aportes sociales o se haya pactado otra cosa en el contrato social. El tercero acreedor conozca o no el pacto social, no tiene derecho a exigir que se le' pague de otro modo, ni
obligacin de recibir el pago de otro modo (art. 1750).

Si alguno de los socios no puede pagar su parte por encontrarse en estado de insolvencia, la cuota que le corresponde en la deuda ser absorbida por los dems socios a prorrata de su inters en la sociedad (arts. 1751 y 1731).

331. ADMINISTRACION DE LA SOCIEDAD

Todos los socios de la sociedad civil tienen derecho a ejercer la administracin, pero, lgicamente, ella estar a cargo del socio o socios designados en el contrato. Si nada dice el contrato social la administracin

podr ser ejercida por todos los socios (art. 1676). 1) Administrador designado en el contrato sociaL En este supuesto su mandato no es revocable, salvo
que mediara justa causa. Constituye justa causa de revocacin el grave incumplimiento de sus funciones o si le sobreviene algn impedimento. Si el administrador no reconoce la existencia de justa causa, su

revocacin debe ser solicitada judicialmente y el administrador conservar el cargo hasta entonces (art. 1683), salvo peligro en la demora (art. 1684). Existiendo justa causa, cualquiera de los socios puede pedir la remocin del administrador, sin depender de deliberacin de la mayora (art. 1685). La remocin del administrador nombrado en el contrato da derecho a los socios para disolver la sociedad, siendo el administrador removido responsable por la indemnizacin de prdidas e intereses (art. 1686). La renuncia del administrador nombrado en el contrato confiere igual derecho a pedir la disolucin de la sociedad. Cuando el administrador no es un socio, el poder para administrar la sociedad es esencialmente revocable, aunque se hubiese dado en el mismo contrato social. 2) Administrador designado por acto separado del contrato. En este caso, el poder es revocable como un mandato ordinario, pero se requiere la mayora de los socios para proceder a la revocacin (art.
1688). 3) Lmite de actuacin de los administradores. No habiendo estipulacin expresa, el objeto social determina el lmite de actuacin de los administradores sociales (art. 1691). Los actos extraos al objeto social son de exclusiva cuenta del administrador. 4) Normas aplicables. La administracin de la sociedad se reputa un mandato general que comprende los negocios ordinarios de ella. Son negocios ordinarios aqullos para los cuales la ley no exige poderes especiales; todos los dems se reputan extraordinarios (art. 1694).

332. SOCIEDAD CIVIL IRREGULAR

La sociedad es un contrato consensual, que se perfecciona con el simple acuerdo de las partes y puede ser
hecho verbalmente o por escrito. Como la ley (art. 1184, nc. 3) exige escritura pblica para la constitucin de la sociedad civil, la que

no cumpla ese requisito debe ser considerada una sociedad irregular. De modo que la sociedad irregular o de hecho se configura cuando dos o ms personas convienen en constituir una sociedad y llevan la idea a la prctica, sin preocuparse de cumplir con las formalidades que establece la ley. Los principios aplicables a la sociedad irregular son similares a los de la sociedad comercial irregular, que ya hemos analizado. La administracin y representacin de la sociedad puede ser ejercida por cualquiera de los socios, por aplicacin del principio general del artculo 1676. Actualmente se les reconoce un status legal similar al de las sociedades regulares: gozan de personera; su patrimonio es independiente de sus socios; pueden demandar y ser demandadas. El problema mayor radica en que cualquiera de los socios, en cualquier momento, puede pedir su disolucin, aunque no haya vencido el trmino previsto en el contrato o no se haya cumplido el objeto para el
cual se constituy. La existencia de la sociedad irregular o de hecho puede probarse por cualquier medio: cartas firmadas por los socios aludiendo a la existencia de la sociedad; notas o circulares publicadas en nombre de la sociedad; cualquier documento en los cuales los firmantes hubiesen tomado la calidad de socios; las sentencias pronunciadas entre los socios en calidad de tales; etctera (art. 1665).

332 BIS. DISOLUCION Y LIQUIDACION DE LA SOCIEDAD CIVIL

a) Disolucin de la sociedad civil

Ella se disuelve por las siguientes causales: 1) Muerte de los socios. Si la sociedad es de dos personas, la muerte de uno de ellos produce la disolucin (art.
1758). Pero si la sociedad es de ms personas la sociedad contina, salvo que muera el socio administrador nombrado en el contrato, o el socio industrial, o alguno que tuviese tal importancia persbnal que su falta hiciere probable que la sociedad no podr continuar con buen xito (art. 1759). dades con duracin determinada, el vencimiento del plazo establecido produce su disolucin. Ello sin perjuicio de que por acuerdo unnime los socios decidan continuar la sociedad. La prrroga debe hacerse tambin por escritura pblica (art. 1184, inc. 3). De otro modo continuar como sociedad irregular (art. 1766).

2) Por vencimiento del trmino de duracin. En las socie

3) Por cumplimiento del objetivo social o por imposibilidad sobreviniente de cumplido. Las sociedades por tiempo indeterminado pueden haberse constituido para un negocio determinado y cumplido ste queda disuelta la sociedad. Tambin se disolver si el objeto para el cual fue constituida resulta de imposible cumplimiento, o no pueda continuar el negocio para el que fue formada (art. 1774). 4) Por erigirlo cualquiem de los socios en el caso de sociedades por tiempo indeterminado o uregulares. En ambos supuestos, como ya lo vimos, cualquiera de los socios puede exigir la
disolucin de la sociedad.

5) Por prdida del capital sociaL La sociedad se disuelve si pierde totalmente su capital o bien pierde una parte considerable de l, que imposibilite conseguir el objeto para la que fue constituida

(art. 1771). Tambin si pierde la propiedad o el uso del bien que constitua el fondo con el cual obrba la sociedad (art. 1772).

6) Necesidad de sentencia judiciaL Existen causales de disolucin, como la revocacin del mandato del administrador designado en el contrato o la exclusin de un socio, o la prdida del
capital cuando no hay acuerdo entre los socios, que requieren de sentencia judicial. En general, a falta de acuerdo entre las partes sobre si se ha producido o no una causal de disolucin, se requiere sentencia judicial.

b) Liquidacin de la sociedad En principio se aplican las mismas reglas que para la liquidacin de las sociedades comerciales (art.
1777).

CAPTULO XXII
COOPERATIVAS
333. REGIMEN LEGAL
Estas asociaciones se rigen por las disposiciones de la ley de facto 20.337, de 1973, que en ciento veinte artculos y uno de forma, reglamenta minuciosamente su naturaleza, caracteres, constitucin, de los asociados, del capital y de las cuotas sociales, de la contabilidad y el ejercicio social, de las asambleas, de la administracin y representacin, de la fiscalizacin privada, de la integracin con otras cooperativas, de la disolucin y liquidacin, de la fiscalizacin pblica, del Instituto Nacional de Accin Cooperativa y en el captulo XIII sobre las disposiciones varias y transitorias. Precisamente, una de las normas de este ltimo captulo, el artculo 118, establece que para las cooperativas rigen supletoriamente las disposiciones del captulo II, seccin V de la ley 19.550 de Sociedades Comerciales, esto es, las normas sobre las sociedades annimas, pero slo "en cuanto se concilien con las de esta ley y la naturaleza de aqullas". Recordemos que el artculo 372 de la ley 19.550 dispone la aplicacin supletoria de sus normas a las cooperativas. De todos modos debe quedar muy en claro desde ya que esa aplicacin supletoria es viable slo si la norma a aplicar cumple dos condiciones: 1) que se concilie con las normas de la ley 20.337; y 2) que se concilie con la naturaleza particular de las cooperativas. a) Concepto Las cooperativas son asociaciones fundadas en el esfuerzo propio y la ayuda mutua, para organizar y prestar servicios, segn reza el artculo 2 de la ley 20.337. Esto no obsta a que existan cooperativas de produccin, que tienen por objeto la produccin de bienes primarios (agro-minera) o secundarios (industriales). El principio mutual no es riguroso en la ley que admite la realizacin de operaciones con terceros no asociados. b) Caracteres

La ley 20.337 en su artculo 2 consagra en doce incisos los caracteres de estas asociaciones, adoptando la enunciacin de los principios del cooperativismo universalmente aceptados, tal como fueron formulados por la Alianza Cooperativa Internacional en su XXIII Congreso realizado en Viena en 1966. A esos caracteres hicimos ya referencia en el punto 8, al efectuar la distincin entre sociedad comercial y cooperativa, por lo que remitimos al lector a ese punto. c) Denominacin La denominacin social debe incluir las palabras "cooperativa" y "limitada" o sus abreviaturas.

334. ACTO COOPERATIVO

La ley 20.337 no define el acto cooperativo, como lo hacen otras leyes (la brasilea, por ej.), sino que concretamente lo determina en su artculo 4. As establece que son actos cooperativos: 1) Los que realizan los asociados con las cooperativas; 2) Los que realizan las cooperativas entre s; y 3) Los actos jurdicos que realicen las cooperativas con otras personas, en cumplimiento del objetivo social. Estos ltimos actos son cooperativos nicamente respecto de la entidad. Esta precisin legal tiene por finalidad facilitar la labor del Intrprete y advertir la diferente naturaleza

de estos actos con los realizados por sociedades comerciales u otras personas, en cumplimiento de otros fines. La cooperativa no realiza actos de comercio, ni tales actos pueden encuadrarse en otro tipo jurdico; ellos son actos cooperativos, esto es, actos dirigidos al cumplimiento del objetivo social de la entidad o sus fines institucionales. La doctrina ha sealado que la calificacin de "acto cooperativo" impregna a los negocios de un valor especial, dndoles un sentido axiolgico en funcin del fin cooperativo y de la satisfaccin de los ideales de la institucin: la solidaridad, el bien comn, la ausencia de nimo de lucro, etctera. Uno de los corolarios del carcter cooperativo de tales actos es su indivisibilidad o inseparabilidad de la propia relacin entre la cooperativa y sus asociados, de tal modo que las reglas del derecho comn correspondientes a su naturaleza substancial, deben ser aplicadas en armona con el rgimen de la ley 20.337 y con las normas reglamentarias1.

335. ASOCIACION CON PERSONAS DE OTRO CARACTER JURDICO

Las cooperativas pueden asociarse con sociedades comerciales o civiles o con asociaciones civiles o de otro carcter, siempre que ello sea conveniente para lograr su objetivo social y que no desvirten su finalidad de servicios. En este sentido sealamos la posibilidad de que las cooperativas integren agrupaciones de colaboracin empresarial o uniones transitorias de empresas (arts. 367 y 377, L.S.). 1ALTHAUS, Alfredo, Tratado de Derecho Cooperativo, Rosario, Zeus, 1977, pgs. 161 y sigs.; CARR, Juan C., "El acto cooperativo y los valores cooperativos", en L.L., 1981, t. A, pg. 863.

336. PROHIBICION DE TRANSFORMARSE EN SOCIEDADES COMERCIALES O CIVILES

Las cooperativas no pueden transformarse en sociedades comerciales o civiles, ni en asociaciones civiles, siendo nula toda resolucin en contrario. De esta forma la ley quiere preservar la idea cooperativa de abolicin de lucro, eliminando la posibilidad de que los asociados, cambiando la forma jurdica de la cooperativa, puedan obtener derechos a un reparto final que la cooperativa excluye.

337. CONSTITUCION
La cooperativa se constituye por acto nico y por instrumento escrito, pblico o privado. Se requiere la existencia de por lo menos diez personas que deben firmar el acta de fundacin. Deben elaborar un estatuto que contendr: 1) la denominacin y el domicilio; 2) la designacin precisa del objeto social; 3) el valor de las cuotas sociales y el derecho de ingreso, en su caso; 4) la organizacin de la administracin, fiscalizacin y asambleas; 5) las normas de distribucin de los excedentes y para soportar las prdidas; 6) las condiciones de ingreso, retiro y exclusin de los asociados; 7) reglamentacin de los derechos y obligaciones de los asociados; y 8) las reglas para la disolucin y liquidacin.

338. INSCRIPCION
La cooperativa se considera regularmente constituida con la autorizacin para funcionar y la inscripcin en el registro de la autoridad de aplicacin, sin necesidad de publicacin alguna. La autoridad de aplicacin que establece la ley 20.337 es el Instituto Nacional de Accin Cooperativa.

339. DE LOS ASOCIADOS

Pueden ser asociados todas las personas jurdicas, aun las sociedades comerciales, inclusive las sociedades por acciones y las personas fsicas mayores de 18 aos y aun los menores de esa edad, por medio de sus representantes legales. Una de las reglas de oro del cooperativismo es el libre ingreso, no pudiendo establecer condiciones de ingreso limitativas por razones de ideas polticas, religiosas, de nacionalidad, regin o raza. Solamente ALTHAUS, op. cit., pg. 172; PASTORINO, Roberto J., "El acto cooperativo en la ley argentina", en L.L., 1976, t. D, pg. 763.
1

se pueden establecer condiciones limitativas fundadas en el propio objeto social; por ejemplo, una cooperativa de farmacuticos exigir tal condicin para poder asociarse. Tambin pueden asociarse a una cooperativa el Estado nacional, las provincias, los municipios, los entes descentrali:zados y las empresas del Estado. Como correlato natural, tambin es libre el retiro de la asociacin, al finalizar el ejercicio social y dando un aviso previo de treinta das.

340. DEL CAPITAL Y LAS CUOTAS SOCIALES

Una de las caractersticas esenciales de la cooperativa es que su capital es variable, y ello como consecuencia lgica del libre ingreso y egreso de sus asociados. Cada ingresante va a determinar un aumento del capital, y cada retiro una disminucin del mismo. El capital se constituye por cuotas sociales indivisibles y de igual valor. Las cuotas deben constar en ttulos representativos de una o ms de ellas, que tendrn el carcter de nominativos. La ley en su artculo 24 habla de "acciones" incurriendo en un grueso error y confundiendo este aspecto trascendente de la regulacin de estas asociaciones. Las cuotas slo pueden transferirse entre asociados y con acuerdo del rgano de administracin. Las cuotas deben integrarse al ser suscriptas, al menos en un 5%, y completarse la integracin en un plazo no mayor de cinco aos. El artculo 27 de la ley consagra un principio de gran importancia para la vida y desarrollo de la entidad cooperativa, cual es la posibilidad de que el estatuto social prevea un mecanismo de aumento del capital en proporcin con el uso real o potencial de los servicios sociales por los asociados. En una cooperativa de crdito, por ejemplo, para tener derecho a un prstamo de mil pesos es lcito establecer en el estatuto la obligatoriedad de que el asociado tenga cuotas sociales por un importe no inferior a cien pesos (es decir, el 10%) o criterio similar. En la cooperativa pueden efectuarse aportes en dinero o en bienes, siempre que sean determinados y susceptibles de ejecucin forzada. El asociado moroso en la integracin de las cuotas sociales debe resarcir los daos e intereses y se le sanciona con la suspensin de los derechos sociales. Adems, el estatuto puede prever la caducidad de los derechos sociales, previa intimacin. El artculo 36 de la ley consagra el principio de la irrepartibilidad de las reservas, al prescribir que en caso de retiro, exclusin o disolucin de la cooperativa, el asociado slo tiene derecho a que se le reembolse el valor nominal de sus cuotas sociales integradas, deducidas las prdidas que proporcionalmente le corresponda soportar. En la cooperativa el asociado slo responde hasta el lrnite del capital suscripto, por ello, si hubiera prdidas, deber soportarlas proporcionalmente a sus cuotas sociales, como establece el citado artculo 36.

341. DE LA CONTABILIDAD Y DEL EJERCICIO SOCIAL

Las cooperativas deben cumplir con las prescripciones de los artculos 43 y 44 del Cdigo de Comercio, tanto en lo referente a la forma de cmo llevar los libros de contabilidad como a los libros obligatorios. Adems, la ley 20.337 establece la obligacin de llevar los siguientes libros: 1) un registro de asociados; 2) un libro de actas de las asambleas; 3) un libro de actas de las reuniones del Consejo de Administracin, y 4) un libro donde consten los informes de la auditora externa de la cooperativa. Los libros deben ser rubricados por la autoridad local competente (Direccin de Cooperativas de Provincia o Instituto Nacional de Accin Cooperativa, en el orden nacional). Anualmente se debe confeccionar el inventario, balance general, estado de resultados y dems cuadros anexos, cuya presentacin exija la autoridad de aplicacin. Ello, sin perjuicio de las exigencias vigentes para cooperativas que realicen una determinada actividad, como es el caso de las cooperativas que son Bancos o Cajas de Crdito o Compaas de Seguros, donde la respectiva autoridad de control de esa actividad (el Banco Central de la Repblica Argentina, para las entidades financieras, y la Superintendencia de Seguros de la Nacin, para las ltimas) puede fijar otros requerimientos. Adems, el Consejo de Administracin debe confeccionar una Memoria Anual donde se describa el estado de la cooperativa, se relate la actividad desarrollada durante el ao y los proyectos en curso de ejecucin. Especialmente debe hacer referencia a los siguientes aspectos: 1) los gastos e ingresos cuando no exista discriminacin de ellos en el estado de resultados o en los cuadros anexos al balance general; 2) en el caso de cooperativas asociadas a otra de grado superior debe hacer referencia a la relacin econmico-social existente con mencin del porcentaje de operaciones, en su caso; y 3) las sumas invertidas en educacin y capacitacin cooperativa, con indicacin de la labor desarrollada. El Sndico de la cooperativa debe producir tambin un informe anual que debe ser considerado en la

asamblea ordinaria. Tambin los auditores externos deben elevar un informe anual a la asamblea. Todos estos documentos o, mejor dicho, sus copias, deben ser puestos a disposicin de los asociados en la sede de la cooperativa y remitidos a la autoridad de aplicacin. Ya dijimos en el punto 8 (pg. 18) que las cooperativas aspiran a eliminar el lucro y reemplazar las ideas fundadas en el egosmo por otras fundadas en la fraternidad y solidaridad humanas. Con tal finalidad no distribuyen dividendos ni otorgan ganancias a sus asociados ni les reconocen derecho a un reparto fmal. Las cooperativas slo pueden producir excedentes cuando el precio de los servicios cobrados al asociado o terceros es superior al costo ms los gastos de administracin. En realidad estos gastos forman parte del costo del servicio. Por ello la ley va a definir a los excedentes repartibles como aqullos que provienen de la diferencia entre el costo y el precio del servicio prestado a los asociados (art. 42). La ley determina en esa norma la forma de distribucin de los excedentes repartibles, consagrando la obligatoriedad de destinar un porcentual de ellos a la educacin y capacitacin cooperativa (5%). Adems, establece un 5% para el fondo de accin asistencial y laboral o para estmulo del personal que trabaja en la cooperativa y otro 5% para reserva legal. De los excedentes repartibles se puede destinar una parte al pago del inters del capital, siempre que el estatuto as lo establezca. De ello se deduce que en caso de no haber excedentes no podr retribuirse el capital aportado, aunque lo prevea el estatuto social. El inters a pagar sobre el capital no podr exceder en ms de un punto el que cobra el Banco de la Nacin Argentina en sus operaciones de descuento. El resto que quedara del excedente repartible debe distribuirse entre los asociados en concepto de retorno, en general en proporcin a los servicios utilizados por cada asociado y no en proporcin al capital aportado (salvo en las de crdito), lo que est demostrando que el retorno al asociado no es un dividendo al capital sino el plus del precio cobrado de ms en los servicios prestados. Por ello los excedentes que deriven de la prestacin de servicios a terceros (no asociados) deben destinarse a una cuenta especial de reservas y no pueden ser distribuidos.

342. DE LAS ASAMBLEAS

Lo que hemos expuesto sobre las asambleas de la sociedad annima y especialmente sobre su caracterizacin (punto 239) es perfectamente aplicable a las cooperativas. No as en cuanto a la clasificacin de las asambleas, en ordinarias y extrordinarias y los temas de su competencia, donde la ley 20.337 se aparta de la ley 19.550 y consagra el mismo criterio que empleaba el Cdigo de Comercio para las sociedades annimas. Para la ley 20.337, las asambleas ordinarias y extraordinarias se diferencian nicamente en cuanto a la poca de realizacin y no en cuanto a los temas de su competencia. La asamblea ordinaria se rene una vez al ao, dentro de los cuatro meses siguientes a la fecha del cierre de ejercicio y considera: - el balance general, estado de resultados y cuadros anexos; - la memoria que debe elaborar el consejo de administracin; - el informe de la sindicatura; - el informe de la auditora externa; y - la eleccin de los miembros del consejo de administracin y sndicos. Pero adems, puede tratar cualquier otro tema incluido en el orden del da, lo que exhibe con elocuencia que las asambleas extraordinarias no tienen reservada una competencia especfica. Las asambleas extraordinarias se realizan en cualquier tiempo, por disposicin del consejo de administracin, por decisin del sndico; o cuando lo solicite un nmero mnimo de asociados no inferior al diez por ciento del total, salvo que el estatuto previera un porcentaje menor. La ley autoriza en este ltimo supuesto, al consejo de administracin, a denegar la peticin siempre que incluya el tema solicitado en el orden del da de la prxima asamblea anual y que sta tenga lugar dentro de los noventa das de la fecha de presentacin de la solicitud de los asociados. La convocatoria se har en la forma que prevea el estatuto social, con no menos de quince das de anticipacin y deber incluir el orden del da a considerar. La convocatoria debe ser comunicada a la autoridad de aplicacin y al rgano local competente. La asamblea sesionar vlidamente sea cual fuere el nmero de asistentes, una hora despus de la fijada en la convocatoria, si antes no se hubiera reunido la mitad ms uno de los asociados (no del capital social, que no se tiene en cuenta). En aquellas cooperativas donde el nmero de asociados excede de cinco mil, deben reunirse asambleas electorales de distritos, en las condiciones que determine el estatuto y el reglamento. Las asambleas de distritos eligen delegados por simple mayora de votos, y esos delegados son los que componen la asamblea general, ordinaria o extraordinaria. Son temas de competencia exclusiva de la asamblea, segn el artculo 58 de la ley 20.337, los siguientes: 1) la consideracin del balance general, memoria, estado de resultado y cuadros anexos; 2) el informe del sndico y del auditor;

3) la distribucin de excedentes; 4) la fusin o incorporacin; 5) la disolucin de la asociacin; 6) el cambio del objeto social; 7) la participacin como asociados de personas jurdicas de carcter pblico, entes descentralizados y empresas del Estado, y 8) la asociacin con personas de otro carcter jurdico. Ello sin perjuicio de que el estatuto social establezca otro u otros temas como de competencia exclusiva de la asamblea. La remocin de los consejeros y sndicos debe ser resuelta por la asamblea, aunque el tema no figure en el orden del da, si ello es consecuencia directa del asunto incluido en el temario de la asamblea. Hay otros temas que tambin son competencia exclusiva de la asamblea, segn se desprende de otras reglas de la ley 20.337 o de disposiciones de la L.S. Tales son: 9) modificaciones del estatuto social (art. 235, L.S.); 10) la designacin de consejeros y sndicos liquidadores, en su caso, y su remocin, (arts. 63, 88, 59 y 90, ley 20.337); 11) la retribucin del trabajo personal de consejeros (art. 67) y sndicos (art. 78); 12) la renuncia de consejeros cuando ello afecta el normal funcionamiento del rgano de administracin (art. 66, ley 20.337). 13) la escisin de la cooperativa (art. 235, inc. 4, L.S.); 14) el revalo de activos (Resolucin 248 del Instituto Nacional de Accin Cooperativa).

343. DE LA ADMINISTRACION Y REPRESENTACION

La administracin de la cooperativa est a cargo de un cuerpo colegiado, denominado Consejo de Administracin, que no puede estar integrado por menos de tres asociados. En la cooperativa, tanto la administracin como la fiscalizacin deben ser desempeados, exclusivamente, por asociados. Los consejeros duran tres ejercicios en el cargo y pueden ser reelegidos indefinidamente, salvo disposicin en contrario del estatuto social. Para ser consejero existen similares causales de inhabilidad a las previstas para ser director de las sociedades annimas, con el agregado de que no pueden ocupar ese cargo las personas que perciban sueldo, honorarios o comisiones de la cooperativa, excepto en los casos de cooperativas de produccin o trabajo. El trabajo personal que realice un consejero en la cooperativa puede ser retribuido (caso del consejero a cargo de un departamento o seccin de la cooperativa), requirindose la decisin de la asamblea. El consejo de administracin tiene a su cargo la direccin de las operaciones sociales y sus atribuciones son las sealadas en el estatuto y las necesarias para alcanzar el objeto social. Son facultades implcitas del consejo todas aqullas que la ley no confiere de modo expreso a la asamblea. La representacin de la cooperativa corresponde al presidente del consejo de administracin. Ello sin perjuicio de que el estatuto establezca la necesidad de la actuacin de otro consejero. Respecto a la responsabllidad de los consejeros, su exencin o eximicin, rigen similares reglas a las que analizamos para los directores de sociedades annimas (puntos 265, 266 y 267). Respecto de la posibilidad de que el consejero pueda realizar operaciones con la propia cooperativa, la ley consagra la regla que puede hacerlo, siempre que lo haga en igualdad de condiciones con los dems asociados (art. 75). Cuando en una operacin el consejero tuviere un inters contrario al de la cooperativa deber hacerlo saber al consejo, al sindico y abstenerse de intervenir en las deliberaciones y en la votacin donde se discuta sobre ese asunto.

344. DE LA FISCALIZACION PRIVADA

La fiscalizacin privada est a cargo de uno o ms sndicos elegidos por la asamblea entre los asociados, debiendo elegirse tambin igual nmero de suplentes. Los sndicos duran en el cargo un mximo de tres ejercicios y pueden ser reelegidos indefinidamente, salvo disposicin en contrario del estatuto. Si el estatuto prev ms de un sndico, debe fijar un nmero impar y, en tal caso, actuar como un cuerpo colegiado bajo la denominacin de "comisin fiscalizadora". En tal caso el estatuto debe reglamentar su constitucin y funcionamiento y se deber llevar un libro de actas de las reuniones de esa comisin. Rigen respecto del sndico de la cooperativa causales de inhabilidad e incompatibilidad similares a las que ya vimos para los sndicos de las sociedades annimas (punto 273, g). El sndico que realice una tarea permanente en la cooperativa puede ser remunerado silo autoriza la asamblea, tal como ya vimos para el caso de los consejeros. El sndico puede operar con la cooperativa, siempre que lo haga en las mismas condiciones que los dems asociados.

Respecto a los deberes y atribuciones del sndico, son similares a los de la sociedad annima (ver punto 273, c), con el particular matiz de su no idoneidad. Tambin le son aplicables las normas sobre responsabilidad de los sndicos de las sociedades annimas (punto 273, m). La sindicatura de la cooperativa difiere de la annima en cuanto aqu no se exige idoneidad, pues no es condicin que sea abogado o contador o doctor en ciencias econmicas, y tambin en cuanto es exigencia que sea asociado de la cooperativa. La ley ha optado por una sindicatura no especializada, pero complementada por la actuacin de una auditoria externa, que es obligatoria y que debe estar a cargo de un contador pblico nacional inscripto en la matrcula respectiva. Tambin ese servicio de auditora puede estar a cargo de una cooperativa de grado superior o de una entidad especialmente constituida para ese fin. Si el sndico fuera contador podr tener a su cargo el servicio de auditora. La auditora debe producir informes trimestrales y uno anual final, sobre el resultado del balance.

345. DE LA INTEGRACION
La ley 20.337 ha previsto la posibilidad de que las cooperativas puedan asociarse entre si para el mejor cumplimiento de sus elevados fines. Pueden fusionarse o incorporarse (fusin por absorcin) cuando sus objetos sociales fueren comunes o complementarios. Asimismo se ha previsto la actuacin comn para una o ms operaciones, debiendo convenir cul de ellas actuar como gestor asumiendo la responsabilidad frente a terceros. Las cooperativas de primer grado pueden integrarse en cooperativas de segundo grado (federacin) y stas, a su vez, unirse para constituir una de tercer grado (confederacin). Para ello se requiere un nmero mnimo de siete asociadas.

346. DE LA DISOLUCION Y LIQUIDACION

La ley establece que proceder la disolucin de una cooperativa en los siguientes casos (art. 86): 1) Por decisin de la asamblea. La cooperativa no tiene duracin determinada, pero la asamblea podra disolverla en cualquier momento con la mayora de dos tercios de los asociados presentes, adoptada en reunin convocada a ese fin. 2) Por reduccin del nmero de asociados por debajo del mnimo legal o del admitido por la autoridad de aplicacin y siempre que la reduccin se prolongue por ms de seis meses. 3) Por declaracin en quiebra. Si la quiebra es levantada por un acuerdo resolutorio o por avenimiento, quedar sin efecto la disolucin. 4) Por fusin o incorporacin. En el caso de fusin propia, las cooperativas fusionantes se disuelven sin liquidarse, para constituir una nueva. En el caso de fusin por absorcin - a lo que la ley llama incorporacin - la cooperativa absorbida se disuelve, sin liquidarse. 5) Por retiro de la autorizacin para funcionar. El rgano de aplicacin de la ley (Instituto Nacional de Accin Cooperativa, segn la ley 20.337) es el que confiere la autorizacin para funcionar y, en caso de trasgresiones de la cooperativa, puede sancionara retirndole esa autorizacin. Tal situacin determina la disolucin de la entidad. 6) Cuando corresponda en razn de otras disposiciones legales. Ello permite la aplicacin de otras causales no previstas taxativamente en la ley 20.337 pero que surgen de disposiciones de la Ley de Sociedades Comerciales. Tales, por ejemplo: a) Por naber cumplido el objeto social para la cual fue constituida: tal sera el caso de una cooperativa de viviendas constituida para construir un solo edificio determinado, una vez concluido ste. b) Por imposibilidad sobreviniente de lograr el objeto social imposibilidad que puede ser de hecho o jurdica. Sera un caso de imposibilidad de hecho si se tratara de una cooperativa que explota una mina y sta se agotara. Y sera imposibilidad jurdica si una ley dispusiera que para actuar como compaa de seguros, por ejemplo, deben constituirse como sociedades annimas2. No aceptamos, en cambio, que sea viable la disolucin de una cooperativa por prdida del capital social, dado su carcter variable y porque en la cooperativa l no representa un elemento esencial3. Asimismo, son causales de disolucin las previstas en regmenes legales especiales, como pueden ser los derivados de la Ley de Entidades Financieras (ley 21.526) para bancos y cajas de crdito cooperativas, o para las compaas de seguros (ley 20.091). El estatuto puede prever, adems, otras causales de disolucin. Salvo el caso de quiebra o de retiro de la autorizacin, los dems casos de disolucin requerirn de un pronunciamiento especial de la asamblea o de una resolucin judicial. El efecto de la disolucin es la apertura del proceso liquidatorio, lo que ocurre en todos los casos, salvo los derivados de fusin o incorporacin, como ya lo vimos.
2 3

Cfr. ALTHAUS, Alfredo A., op. cit., pg. 461. En contra ALTHAUS, quien admite esta causal de disolucin para las cooperativas.

Durante la liquidacin la cooperativa conserva su personalidad al solo efecto de cumplir el proceso liquidatorio: esto es cobrar los crditos, vender todos los bienes y pagar las deudas. Normalmente la liquidacin estar a cargo del consejo de administracin, salvo que otra cosa dispusiera el estatuto social. En tal supuesto ser la asamblea la que designe al o a los liquidadores. El proceso liquidatorio es similar al regulado para las sociedades comerciales y a l remitimos (punto 140 y sigs.). Producida la disolucin y liquidacin de una cooperativa, el remanente no se distribuye entre los asociados, sino que el sobrante ingresar al patrimonio del rgano de control nacional o del fisco provincial, en su caso y segn el domicilio de la cooperativa. A los asociados slo se les reembolsar el valor nominal de las cuotas sociales deducida la parte proporcional de los quebrantos, si los hubiera. Estas reglas consagran as la abolicin de toda idea de lucro o derecho al reparto final en el asociado.

347. DE LA FISCALIZACION PUBLICA

Est a cargo de la autoridad de aplicacin que establece la ley y tiene por finalidad realizar un permanente control de la actividad y funcionamiento de las cooperativas desde su nacimiento hasta su liquidacin. La autoridad de aplicacin tiene facultades de sancin, como complementarias de las de control y parte necesaria del poder de polica que le confiere la ley. Puede solicitar la intervencin de la cooperativa en sede judicial o bien puede disponer el retiro de la autorizacin. La ley 20.337 cre el Instituto Nacional de Accin Cooperativa como autoridad nacional de aplicacin de la ley y estableci su organizacin y funciones, en el Captulo XII en los artculos 105 a 113. Ese organismo tiene la facultad de otorgar la autorizacin para funcionar a las cooperativas en todo el territorio de la Nacin; ejerce la fiscalizacin y control, asiste y asesora tcnicamente a las cooperativas; apoya econmica y financieramente a las entidades; tiene la facultad de dictar normas reglamentarias sobre la materia, etctera.

347 BIS. NATURALEZA JURDICA

Las cooperativas son personas jurdicas privadas sui generis. No son sociedades ni asociaciones civiles. Son entidades destinadas a poner en ejecucin los principios del cooperativismo universal, fundados en la libertad, la fraternidad y la solidaridad. Por ello no pueden asimilarse a las sociedades civiles ni comerciales. Estimamos que para hacer realidad la ejecucin de los elevados principios que la sustentan, las cooperativas deben "democratizarse" y "desburocratizarse" Para ello se debiera prohibir la reeleccin indefinida de sus administradores, limitndose su duracin a tres ejercicios como mximo. La reeleccin indefinida de los administradores desnaturaliza la cooperativa y la transforma en entidades burocrticas de beneficio prevaleciente de sus dirigentes. Son entidades necesarias en la vida democrtica de los pueblos, que deben ser preservadas y apoyadas, porque constituyen escuelas de difusin de los elevados principios que las sustentan.

CAPTULO XXIII
SOCIEDADES COMERCIALES ESPECIALES
ENTIDADES FINANCIERAS, COMPAIAS DE SEGUROS, SOCIEDADES DE AHORRO PARA FINES DETERMINADOS, ADMINISTRADORAS DE FONDOS DE JUBILACIONES Y PENSIONES, SOCIEDADES CALIFICADORAS DE RIESGOS Y SOCIEDADES QUE HACEN OFERTA PUBLICA DE SUS TTULOS VALORES

348. ENTIDADES FINANCIERAS

a) Regulacin legal Estas entidades estn reguladas por la ley 21.526, con las modificaciones de las leyes 24.144, 24.318, 24.485 y 24.627. Adems, deben cumplimentar las disposiciones reglamentarias que dicte el Banco Central de la Repblica Argentina, que es la autoridad de aplicacin de ese rgimen legal. b) Concepto legal de actividad financiera La ley define la actividad financiera como aqulla que consiste en realizar intermediacin habitual entre la oferta y la demand de recursos financieros, es decir entre las personas que tienen excedentes de disponibilidades financieras y aquellas que tienen dficit de tales recursos. En suma, en la intermediacin en el crdito, n tomar crditos del pblico en forma de depsitos y transferirlos al pblico en forma de prstamos. c) Entidades comprendidas Estn comprendidas en este rgimen legal todas las entidades privadas o pblicas oficiales o mixtas de la Nacin, de las provincias o municipalidades. La ley declara expresamente comprendidas a los siguientes tipos de entidades: 1) bancos comerciales, que son los bancos clsicos, que operan en el corto plazo y a los que la ley les reconoce un mximo grado operatorio, ya que les permite realizar todas las operaciones activas, pasivas y de servicio que no estuvieran expresamente prohibidas; 2) bancos de inversin: son aquellos vinculados a la fmanciacin de las actividades industriales y que operan, como consecuencia, en el mediano y largo plazo; 3) bancs hipotecarios, que son aquellos destinados a la financiacin de la construccin, adquisicin y refaccin de viviendas y de inmuebles en general; 4) compaas financieras: son entidades que tienen por finalidad especfica la financiacin de la venta de bienes durables (artculos para el hogar, automviles, etc.), pero tambin actan en la financiacin de la actividad comercial o industrial como un aspecto complementario; 5) sociedades de ahorro y prstamo para la vivienda u otros inmuebles: son entidades que tienen por finalidad el otorgamiento de prstamos con destino a la construccin, adquisicin o refaccin de viviendas u otros inmuebles, que tengan como condicin el ahorro previo; 6) cajas de crdito: son entidades, generalmente cooperativas, que realizan una asistencia financiera a la pequea y mediana empresa, a los profesionales, comerciantes individuales, artesanos, jubilados y a las asociaciones sin fines de lucro.
La ley aclara que tal enunciacin no es excluyente de otra clase de entidades que si realizan la actividad financiera definida en el punto a, quedarn comprendidas en ese rgimen legal. Adems, las disposiciones de esa ley se pueden aplicar a personas pblicas o privadas no comprendidas expresamente, cuando a juicio del Banco Central de la Repblica Argentina ello resulte aconsejable por razones de poltica monetaria y crediticia.

1 Una mayor explicitacin de estos temas puede verse en nuestra obra, La Refonna Financiera, ley 24.144, Rubinzal-Cutzoni, 1992.

d) Autoridad de aplicacin La ley determina que la autoridad de aplicacin es el Banco Central de la Repblica Argentina, a quien le confiere las facultades necesarias y suficientes para reglamentar la ley, aplicarla, controlar el funcionamiento de las entidades, inspeccionaras, fiscalizaras y sancionaras. As es como el Banco Central est facultado a establecer los capitales mnimos con los que debe operar cada

tipo de entidad y de conformidad con el lugar donde acta; fijar las reservas de efectivo con que deben operar estas entidades (es decir, la reserva que deben guardar del total de los depsitos que reciban);

las relaciones tcnicas que deben mantener entre su capital y el total de depsitos que reciban, entre el
capital y las inmovilizaciones que pueden efectuar, la forma en que deben llevar la contabilidad y la informacin contable a suministrar a esa autoridad, etctera. Adems, el Banco Central en ejercicio del poder de policia financiero, puede enviar inspectores a las entidades con el fin de controlar su funcionamiento; fiscaliza su actuacin, establece la informacin que le deben remitir peridicamente las entidades y, finalmente, aplica las sanciones por las transgresiones en que incurran las entidades y las personas fsicas responsables.

e) Autorizacin y condiciones para funcionar La actividad financiera no se puede realizar sin previa autorizacin del Banco Central de la Repblica Argentina, siguiendo de esta forma un sistema que es casi universal, ya que es siempre el Estado el que autoriza la actuacin bancaria y financiera en todo el mundo. Para poder actuar como entidad financiera privada se debe constituir como sociedad annima o cooperativa, no admitindose otras formas jurdicas. En ambos casos las acciones deben ser nominativas no
endosables. Y ello es as a efectos de posibilitar que la autoridad de control pueda conocer quines son los propietarios de las acciones de las entidades y de ese modo fiscalizar su transferencia, que debe ser, en todos los casos,'autori zada previamente por el Banco Central.

Las entidades pblicas se constituirn de conformidad con la ley de creacin. La transferencia de acciones, la venta del fondo de comercio y la fusin de entidades, requiere la autorizacin previa del Banco Central.
Asimismo la instalacin o cierre de sucursales o agencias de las entidades debe ser autorizada previamente por la autoridad de aplicacin.

f) Operaciones prohibidas y limitadas La ley prohibe a las entidades realizar determinadas operaciones y, en otros casos, limita alguna de ellas slo a algn tipo de entidades. Adems el Banco Central como rgano rector del sistema financiero nacional,

tiene la facultad de reglamentar las distintas operaciones que realizan las entidades financieras. Son operaciones prohibidos para todas las enadudes: 1) Explotar por cuenta propia empresas comerciales; in,dustriales, agropecuarias o de otra clase. El Banco Central puede, con carcter general, autorizar expresamente la participacin de las entidades
financieras en actividades econmicas que juzgue "complementarias" de la actividad financiera. 2) Constituir gravmenes sobre sus bienes, sin previa autorizacin del Banco CentraL Esta

prohibicin tiene por finalidad evitar que se afecte la intangibilidad del capital de la entidad, de por s insuficiente para hacer frente a los compromisos contrados por la entidad (la reglamentacin admite que las entidades puedan contraer deudas por depsitos y otras causas, por una suma varias veces superior a su capital). 3) Aceptar en garantla sus propias acciones, prohibicin que ya tienen las sociedades annimas en
general.

4) Operar con sus directores y administradores y con empresas o personas vinculados con ellos, en condiciones ms favorables que las acordadas de ordinario a su clientela. De esta forma la ley va a
recoger el principio de la ley 19.550 y el de la ley 20.337, que como ya analizamos oportunamente, fue parcialmente modificado por la ley 22.903 de reformas a la Ley de Sociedades comerciales (ver punto 263). Erdirector o administrador de una entidad financiera puede operar con la entidad que dirige o administra siempre que lo haga en igualdad de condiciones que el resto de la clientela (en cuanto a tasas de inters, comisiones, plazos, garantas, etc.).

La misma regla rige para las personas vinculadas al director o administrador (caso del cnyuge, hijos, padres, hermanos, etctera) y de las empresas (sociedades) de las que el director o administrador forma parte como accionista, administrador o sndico. El Banco Central ha reglamentado esta norma fijando un limite de asistencia crediticia al director, administrador y personas y empresas a l vinculados obligando a comunicar dichas operaciones a la sindicatura y hacerlas constar en un informe mensual. Operaciones limiiadas a los bancos comerciales y prohibidos al resto de las entidades: 5) Emitir girns efrctttuar transferencias de piaza a piaza Adems habra que agregar las operaciones en cuenta corriente bancaria y cheque, que han quedado limitadas exclusivamente a los bancos comerciales y estn prohibidas a las dems entidades.
Asimismo para operar en cambios y en operaciones de comercio exterior las entidades

deben estar expresamente auto-rizadas.

g)

Secreto bancario y financiero

Las entidades estn obligadas a guardar reserva de todas las operaciones pasivas que realicen los clientes (depsitos a la vista, en cajas de ahorro y a plazo fijo). Esta obligacin admite las siguientes excepciones: 1) cuando un juez, en causa judicial, solicite un informe, con los recaudos establecidos en las leyes respectivas; 2) frente al Banco Central de la Repblica Argentina, que como autoridad de aplicacin de la ley y de fiscalizacin, a travs de la Superintendencia de Entidades Financieras y Cambiarias, tiene facultades para acceder a toda la documentacin en poder de las entidades financieras; 3) frente a la Direccin General Impositiva, que puede requerir cualquier tipo de informacin; 4) frente a los organismos de recaudacin impositiva de las provincias y municipalidades, previa determinacin del responsable y del expediente donde tramita una verificacin; y

5)

entre las mismas entidades fmancieras, segn la reglamentacin que establezca el BCRA.

A' respecto esa autoridad ha prescripto que tal informacin es obligatoria cuando una entidad la pide a otra para cumpltr una determinada reglamentacin del BCRA y es voluntaria, en todos los dems casos. El rgimen informativo se ha visto facIlitado por la instalacin por el BCRA de una base de datos conteniendo informacin de las empresas ms importantes del pas, donde se registra su endeudamiento en las entidades fmancieras con las que operan. h) Revocacin y liquidacin de entidades El Banco Central puede disponer la revocacin de la autorizacin para funcionar de una entidad financiera, en los siguientes casos: 1) A pedido de las autoridades legales o estatutarias de la entidad;
2) En los casos de disolucin previstos en el Cdigo de Comercio o en las leyes que fijan su existencia como persona jurdica (caso de las entidades cooperativas); 3) Por afectacin de la solvencia y/o liquidez de la entidad que, a juicio del Banco Central no pudiera resolverse por medio de un plan de saneamiento; y 4) En otros casos previstos en la ley 21.526. Estos supuestos son los siguientes: - el caso del artculo 15 sobre cambios fundamentales en las condiciones bsicas que se tuvieron en cuenta para otorgar la autorizacin; - en el caso de no presentacin o del rechazo de un plan de saneamiento exigido por el BCRA; y - en el caso de aplicacin de la sancin de revocacin (art. 41, inc. 6Q). Resuelta la revocacin de la autorizacin para funcionar de una entidad financiera, sta queda en estado de disolucin (art. 94, inc. 10, ley 19.550, t.o. Dto. 841/84). Debe, en consecuencia, procederse a su subsiguiente liquidacin. La liquidacin de una entidad financiera es judicial, a partir de la reforma de la ley 24.144, para los casos de revocacin dispuestos con posterioridad a su vigencia.

Las liquidaciones y quiebras en anteriores seguirn trami tando por la ley anterior (ley 21.526 con la reforma de la ley 22.529), segn el artculo 8 de la ley 24.144. La quiebra de entidades se rige, a partir de la ley 24.144, por las normas comunes de la Ley de Concursos 19.551. 1) La garanta de los depsitos
El artculo 1 de la ley 24.485 cre el Sistema de Seguro de Garanta de Depsitos, que es limitado, obligatorio y oneroso. Limitado en cuanto al monto a devolver; obligatorio para todas las entidades financieras del sistema, inclusive las oficiales; y oneroso en el sentido que las entidades deben costearlo con un aporte que fija el Banco Central, con relacin a los depsitos que captan. En virtud de esa disposicin legal, el Poder Ejecutivo nacional dict el decreto 540/95 del 12-IV-1995, estableciendo el rgimen de ese seguro.

Quedan amparados en este rgimen los depsitos en cuentas corrientes, a plazo fijo y en cajas de ahorro, sean en pesos o en moneda extranjera, hasta la suma de $ 10.000, cuando sean constituidos a menos de noventa das; y hasta la suma de $ 20.000 cuando estn constituidos a mayor plazo. j) El Banco Central de la Repblica Argentina

La ley 24.144 derog la ley 20.539 y sus modificatorias que establecan la Carta Orgnica del Banco

Central y procedi a dictar una nueva regulacin.

La ley, aplicando el principio contenido en la Ley de Emergencia Econmica 23.697, consagra la "autonoma" del Banco Central, aspecto de la mayor relevancia y significacin, porque lo "independiza" totalmente del Gobierno nacional.

La nueva Carta Orgnica prescribe que ser su misin "primaria y fundamental" la de "preservar el valor de la moneda". En tal sentido es de destacar la clara prohibicin de otorgar prstamos al Gobierno nacional, a

las provincias y municipalidades.

El Banco slo podr financiar al Gobierno nacional mediante la compra a precios de mercado de ttulos negociables emitidos por la Tesorera General de la Nacin, fijando un lmite al crecimiento de esas tenencias, de modo de restringir esta va de financiamiento.

Tambin se restringe severamente la asistencia crediticia a las entidades financieras, limitando los redescuentos y adelantos al ciento por ciento del patrimonio neto de cada entidad y por un plazo no mayor de
treinta das. Exige, adems, que en todos los casos los prstamos sean con garantas de activos.

La nueva regulacin crea la Superintendencia de Entidades Financieras y Cambiarias, como rgano "desconcentrado", dependiente del presidente del Banco Central. En esta breve resea no podemos omitir una referencia al nuevo texto constitucional. En la Constitucin nacional recientemente sancionada, se establece en el artculo 75, inciso 6, entre las atribuciones del Congreso, la de "establecer y reglamentar un banco federal con facultad de emitir moneda, as como otros bancos nacionales". De este modo se alude, en la primera parte al Banco Central de la Repblica Argentina.

349. COMPAIAS DE SEGUROS Y DE REASEGUROS

a) Rgimen asegurador en el pas

El ejercicio de la actividad aseguradora y reaseguradora en el pas, est regido por la ley 20.091. Slo pueden realizar operaciones de seguros las sociedades annimas, las cooperativas, las entidades mutuales de seguros, las sucursales o agencias de sociedades extranjeras y los organismos o entes oficiales o mixtos, nacionales, provinciales y municipales. b) Autorizacin previa de la autoridad de control

Para poder realizar la actividad aseguradora se requiere autorizacin previa de la autoridad de control, que es la Superintendencia de Seguros de la Nacin. c) Requisitos legales

Se requiere que las entidades aseguradoras se constituyan conforme uno de las formas asociativas referidas, que tengan por objeto exclusivo efectuar operaciones de seguro o reaseguro y que cuenten con el capital mnimo exigido por la autoridad de superintendencia. Adems debern acreditar que los planes de seguro se ajustan a las disposiciones legales y reglamentarias; y que su actuacin es conveniente en el mercado de seguros.

d) Control exclusivo y excluyente

La Superintendencia de Seguros de la Nacin es la autoridad de control de la actividad aseguradora y reaseguradora y ejerce el control exclusivo y excluyente sobre las entidades aseguradoras y reaseguradoras.

e) Rgimen de inhabilidades e incompatibilidades

La ley 20.091 establece un rgimen de inhabilidades e incompatibilidades para ser promotor, fundador, director, consejero, sindico, miembro del consejo de vigilancia, liquidador, gerente o representante de las entidades.

f)

Retribucin sobre la produccin: prohibicin

La ley 20.091 prohibe a las entidades retribuir a los directivos, sndicos, funcionarios, y personal en general, en proporcin a la produccin bruta o neta, total o de cualquiera de las secciones de seguro en particular.
g) Ramas y planes de seguros

Las entidades aseguradoras no pueden operar en ninguna rama de seguro sin estar expresamente autorizadas para ello. Los planes de seguro y sus elementos tcnicos y contractuales deben ser, tambin, previamente

aprobados por la Superintendencia de Seguros de la Nacin.

En materia de seguros de vida, seguros de retiro y seguros que cubran la invalidez o el fallecimiento de afiliados

a las Administradoras de Fondos de Jubilaciones y Pensiones, estn sujetos a un rgimen de autorizacin

especial.
Estn prohibidos los planes denominados "tontinarios", "de derrama" y los que incluyan sorteo. Tambin la cobertura de riesgos provenientes de operaciones de crdito financiero puro. h) Plizas

El texto de las plizas de seguro se debe ajustar a las normas de las leyes 20.091 y 17.418, y ser aprobado
previamente por la Superintendencia de Seguros de la Nacin.

i)

Primas

Las primas son libremente pactadas por las entidades y sus clientes, dentro de un mximo y un mnimo fijado por la autoridad de superintendencia. Deben ser suficientes para permitir al asegurador el cumplimiento de las obligaciones que asume y su permanente capacitacin econmico-financiera. j) Actos y operaciones prohibidos

Las entidades tienen prohibido realizar las siguientes operaciones:

1) tener bienes en condominio, sin previa autorizacin de la autoridad de control; 2) gravar sus bienes con derechos reales; con excepcin de los inmuebles adquiridos para uso propio, en garanta del saldo del precio; 3) emitir debentures, ni librar para su colocacin letras y paga rs.

4) descontar los documentos a cobrar que sean de asegurados o terceros ni negociar los cheques que reciban; 5) hacer frente a sus obligaciones mediante letras o pagars propios o de terceros; 6) efectuar sus pagos de otra forma que no sea mediante cheques a la orden del acreedor; 7) recurrir al crdito bancario por cualquier causa, salvo para edificar inmuebles y previa autorizacin de la autoridad de control;
8) hacer disposiciones a ttulo gratuito, salvo contribuciones para fines benficos o cuando lo sean con utilidades lquidas y realizadas del ejercicio; 9) otorgar fianzas o garantizar obligaciones de terceros, salvo cuando ellas configuren operaciones de

seguro ("seguro de caucin"); y 10) integrar otras sociedades, salvo las Administradoras de Fondos de Jubilaciones y Pensiones, o que tengan por finalidad
la inversin en acciones en sociedades cuyo principal objeto sea la prestacin de servicios pblicos, o que coticen en bolsas en el pas o en el exterior.

k)

Gestin de la empresa

La empresa debe mantener el capital mnimo que establezca la Superintendencia y cuando l resulte afectado por cualquier prdida, se emplazar a la entidad a dar explicaciones y a presentar un plan de regularizacin y saneamiento. Hasta que se cumplan las medidas de regularizacin y saneamiento, la autoridad de control establecer la indisponibilidad de las inversiones por un monto equivalente a las reservas constituidas para hacer frente a las obligaciones con los asegurados. Cuando la prdida del asegurador alcance al treinta por ciento del capital mnimo, se le ordenar que se abstenga de celebrar nuevos contratos de seguro.
1) Reservas tcnicas

Las entidades deben mantener las reservas tcnicas que establezca la autoridad de control, para poder hacer frente a las obligaciones contradas con sus asegurados. m) Inversiones Las entidades aseguradoras deben invertir sus reservas tcnicas en ttulos pblicos y privados, inmuebles para uso propio, edificacin, renta o venta, prstamos garantizados con ttulos valores, con garanta hipotecaria o prendaria en primer grado y en operaciones financieras garantizadas en su totalidad por bancos y otras entidades financieras.

350. SOCIEDADES DE AHORRO PARA FINES DETERMINADOS

a)

Regulacin

Las sociedades que tengan por objeto las actividades de capitalizacin, acumulacin de fondos, de crdito recproco y ahorro para fines determinados, que suponen el compromiso de aplicacin de los fondos a la obtencin de bienes previamente estipulados; que impliquen el requerimiento pblico de dinero con la promesa de futuras contraprestaciones, se rigen por las normas de la ley 11.672, complementaria permanente de presupuesto y las que establezca la autoridad reglamentaria (art. 40, ley 23.270 de 1985). La ley aludida delega en el Poder Ejecutivo Nacional, a travs de la Inspeccin General de Justicia de la Nacin, el control y reglamentacin de esas actividades (art. 6, t.o. Dec. 1812/93, B. O., del 6-IX-93). b)

Inscripcin y autorizacin para fncionar

Estas sociedades se deben inscribir y deben ser expresamente autorizadas para funcionar por la Inspeccin General de Justicia de la Nacin. c) Requisitos

Antes de iniciar sus actividades las entidades autorizadas a operar bajo cualquier modalidad en la captacin de fondos del pblico bajo promesa de prestacin o beneficios fturos, deben acreditar el cumplimiento de los siguientes requisitos, establecidos por la Resolucin General Nro. 10 de la I.G.J.: 1) seguro de caucin de compaa aseguradora autorizada; 2) fianza del fabricante de los bienes que se adjudicarn, que se renovar anualmente;
3) garanta de entidad financiera autorizada. En el caso de la fianza del fabricante, se requiere que se acredite la calificacin del riesgo de cumplimientQ de sus obligaciones, por sociedad calificadora regulada por el decreto 656/92. Las garantas deben ser solidarias y de satisfaccin "a primer requerimiento". d> Texto de los contratos

Los modelos de los contratos en uso por las entidades deben ser previamente aprobados por la Inspeccin
General de Justicia de la Nacin.

e) Planes de capitalizacin La I.G.J. slo aprobar planes de capitalizacin o de ahorro para fines determinados, que sean utilizados para el requerimiento pblico de dinero, cuando ellos tiendan a crear o favorecer el ahorro o a facilitar a sus destinatarios la posibilidad de acceder a la titularidad de bienes de capital o de consumo durable y se cumplan las siguientes condiciones:
1) en los planes de capitalizacin, los contratos deben asegurar que los suscriptores puedan recuperar al finalizar el perodo previsto contractualmente o anticipadamente en caso de sorteo, el recupero del dinero a valores

constantes; como tambin respecto de las sumas a adjudicar o reintegrar en los planes de ahorro para fines determinados por grupos cerrados; 2) en el caso de cfrculos cerrados para la adquisicin de bienes determinados, se debe asegurar el acceso a los bienes a todos los suscriptores;
3) en el caso de renuncia o rescisin del contrato, se debe asegurar a los suscriptores el reintegro del dinero ahorrado a valores constantes.

351. ADMINISTRADORAS DE FONDOS DE JUBILACIONES Y PENSIONES

a) Forma jurdica y objeto
La ley 24.241 modific sustancialmente el rgimen previsional argentino creando un sistema mixto,

compuesto de dos regmenes:

1) un rgimen previsional pblico, de "reparto", a cargo del Estado nacional; y 2) un rgimen previsional privado, de "capitalizacin" a cargo de operadores denominados

"Administradoras de Fondos de Jubilaciones y Pensiones" o su sigla AFJP.

El "rgimen de capitalizacin" creado como novedad por esta ley, se fundamenta en el derecho del individuo a disponer libremente de sus aportes.. en su libertad de elegir el gestor u operador que ms le convenga y a mudarse de gestor cuando lo juzgue conveniente. Por eso la ley asegura a los afiliados la libertad de optar entre uno y otro rgimen previsional y elegir la AFJP que juzgue ms apta para administrar sus recursos y ms segura para cumplir el pago de las prestaciones previsionales.
Las Administradoras de Fondos de Jubilaciones y Pensiones (en adelante AFJP) se deben constituir como sociedades annimas y tienen como objeto nico y exclusivo: 1) Administrar un fondo que se denominar fondo de jubilaciones y pensiones; y

2) Otorgar a sus afiliados las prestaciones y beneficios previsionales que establece la ley 24.241. Cada AFJP podr administrar solamente un fondo, debiendo llevar su propia contabilidad separada de la del fondo. No pueden formular ofertas complementarias fuera de su objeto, ni acordar sorteos, premios u otras formas de captacin indebida de afiliaciones. Se rigen por la ley 24.241 promulgada el 13-X-93 por decreto 2091 con veto parcial, y publicada en el B.O. el 18-X-93, con fe de erratas en B.O. del 26-X-93.

b)

Participacin de las entidades financieras

Las entidades financieras pueden participar en las AFJP, y dicha actividad se considera de objeto complementario con la que realizan las entidades, pudiendo mantener participaciones en el capital de dichas empresas (Com. "A" 2155 del BCRA).

c)

Denominacin

La denominacin social de las AFJP debe incluir la expresin "Administradora de Fondos de Jubilaciones y Pensiones" o la sigla "AFJP".

Est prohibido consignar nombres de personas fsicas existentes; nombres o siglas de personas jurdicas existentes o que hubieren existido durante los cinco aos inmediatos anteriores; nombres de entidades extranjeras que acten en ramas financieras, aseguradoras, de administracin de fondos o similares; y nombres de fantasa que puedan inducir a equvocos respecto de la responsabilidad patrimonial o administrativa de la entidad.

d)

Capital mnimo

La ley fija el capital mnimo de estas sociedades en la suma de tres millones de pesos ($ 3.000.000.-), el que debe estar to talmente suscripto e integrado en efectivo al momento de su constitucin. En caso de disminuir el capital, cualquiera fuera la causa, debe ser reintegrado dentro de los tres meses de producido el hecho. En caso contrario la superintendencia de AFJP debe resolver la revocacin de la autorizacin para funcionar y liquidacin de la administradora.

e) Autorizacin Las AFJP deben ser autorizadas previamente por la Superintendencia de Administradoras de Fondos de Jubilaciones y Pensiones. La solicitante debe acreditar: - haberse constituido como sociedad annima o de acuerdo a otra forma jurdica permitida si se tratara de entes provinciales o municipales. - la integracin total del capital mnimo exigido; - se verifique que sus directores, sndicos, gerentes y miembros del consejo de vigilancia, en su caso, no estn inhabilitados:

- el cumplimiento de los niveles de idoneidad tcnica para la administracin y conduccin empresaria.

f)

Revocacin de la autorizacin para funcionar y liquidacin

Corresponder cuando: 1) se reduzca el capital mnimo de la administradora y no se lo reintegre dentro del plazo establecido; y 2) registre dficit de encaje en dos o ms oportunidades en el curso de un ao calendario. La liquidacin de una AFJP, ni su quiebra, afectarn a los afiliados, dada la total independencia del "fondo de jubilaciones y pensiones con el patrimonio de la entidad administradora. En tales casos, los afiliados debern elegir otra AFJP, a la que se le traspasarn los fondos correspondientes a las cuentas personales de cada uno de ellos. g) Rgimen de comisiones

Las AFJP tiene derecho a una retribucin mediante el cobro de comisiones, las que sern debitadas de las respectivas cuentas de capitalizacin individual. Las comisiones son el nico ingreso de las AFJP por cuenta de sus afiliados y beneficiarios, debiendo contemplar el financiamiento de la totalidad de los servicios, obligaciones y beneficios por los que en definitiva resulte responsable, en favor de los afiliados y beneficiarios a ella incorporados. El importe de las comisiones ser establecido libremente por cada administradora. Su aplicacin ser con carcter uniforme para todos sus afiliados o beneficiarios, salvo las situaciones que la ley o sus normas reglamentarias prevean (art. 67 de la ley). Existen las siguientes limitaciones: 1) slo pueden estar sujetos al cobro de comisiones la acreditacin de los aportes, la acreditacin de imposiciones voluntarias y depsitos convenidos y el pago de los retiros que se practiquen bajo la modalidad de retiro programado; 2) la comisin por la acreditacin ae los aportes obligatorios slo se puede establecer como un porcentaje de la base imponible que le dio origen, como una suma fija por operacin o como una combinacin de ambos; 3) las comisiones por la acreditacin ae imposiciones vo luntarias y aepsitos convenidos se pueden establecer sobre la base de un porcentaje sobre los valores involucrados, una suma fija por operacin, o una combinacin de ambos; 4) las comisiones por el pago ae los retiros programaaos se pueden establecer como un porcentaje mensual sobre el saldo de la cuenta de capitalizacin individual del beneficiario, como una suma fija por operacin o como una combinacin de ambos (art. 68). Sobre las comisiones referidas en 2) y 4), la AFJP puede establecer un rgimen de bonificacin de las comisiones. No podr ser discriminatorio para afiliados de la misma categora. Se establecer como un porcentaje de quita sobre el esquema de comisiones vigente (art. 69). El rgimen de comisiones debe ser informado por las administradoras a la superintendencia. Cualquier modificacin entrar en vigencia noventa das despus de la aprobacin por la superintendencia (art. 70). Las comisiones a las que tiene derecho la administradora estn exentas del impuesto al valor agregado. h) Rgimen de inversiones El activo del fondo de jubilaciones y pensiones se invertir de acuerdo con criterios de seguridad y rentabilidad adecuados, respetando los lmites fijados por la ley y las normas reglamentarias. Las AFJP pueden invertir el activo del fondo administrado en: 1 ttulos pblicos emitidos por la Nacin, hasta el cincuenta por ciento (50%) del total del activo del fondo; 2) ttulos valores emitidos por las provincias, municipalidades, entes autrquicos del Estado nacional y provincial, empresas del Estado nacionales, provinciales o municipales, hasta el treinta por ciento (30%);

3) obligaciones negociables, debentures y otros ttulos valores representativos de deuda con vencimiento a ms de dos (2) aos de plazo, emitidos por sociedades annimas nacionales, entidades financieras, cooperativas y asociaciones civiles constituidas en el pas y sucursales de sociedades extranjeras, autorizadas a la oferta pblica por la Comisin Nacional de Valores, hasta el cuarenta por ciento (40%); y a menos de dos aos de plazo el 20%; 4) obligaciones negociables convertibles emitidas por sociedades annimas nacionales, entidades financieras, cooperativas y asociaciones civiles constituidas en el pas y sucursales de sociedades extranjeras, autorizadas a la oferta pblica por la Comisin Nacional de Valores, hasta el cuarenta por ciento (40%); 5) obligaciones negociables convertibles emitidas por empresas pblicas privatizadas, autorizadas a la oferta pblica por la Comisin Nacional de Valores, hasta el veinte por ciento (20%); 6) depsitos a plazo fijo en entidades financieras regidas por la ley 21.526, hasta el treinta por ciento (30%). Podr aumentarse al Cuarenta por ciento (40%) en la medida que el excedente se destine a crditos o inversiones en economas regionales; 7) acciones de sociedades annimas nacionales, mixtas o privadas, cuya oferta pblica est autorizada por la Comisin Nacional de Valores, hasta el cincuenta por ciento (50%). La operatoria en acciones incluye a los futuros y opciones sobre estos ttulos valores, con las limitaciones que al respecto establezcan las normas reglamentarias; 8) acciones de empresas pblicas privatizadas, autorizadas a la oferta pblica por la Comisin Nacional de Valores, hasta el veinte por ciento (20%); 9) cuotapartes de fondos comunes de inversin autorizados por la Comisin Nacional de Valores, de capital abierto o cerrado, hasta un veinte por ciento (20 %); 10) ttulos valores emitidos por Estados extranjeros u organismos internacionales, hasta un diez por ciento (10 %); 11) ttulos valores emitidos por sociedades extranjeras admitidos a la cotizacin en mercados que la Comisin Nacional de Valores determine, hasta el diez por ciento (10%); 12) contratos que se negocien en los mercados de futuros y opciones sujetos al contralor y supervisin oficial y en las condiciones y sectores que sta establezca y reglamente, hasta el diez por ciento (10%); 13) cdulas hipotecarias, letras hipotecarias y otros ttulos valores que cuenten con garanta hipotecaria o cuyos servicios se hallen garantizados por participaciones en crditos con garanta hipotecaria, autorizados a la oferta pblica por la Comisin Nacional de Valores, hasta el cuarenta por ciento (40%); 14) ttulos valores representativos de cuotas de participacin en fondos de inversin directa, de carcter fiduciario y singular, con oferta pblica autorizada por la Comisin Nacional de Valores, hasta un diez por ciento (10%); Todos los ttulos valores, pblicos o privados que puedan ser objeto de inversin por parte de los fondos de jubilaciones y pensiones, deben estar autorizados para la oferta pblica y ser transados en mercados secundarios transparentes, que brinden diariamente informacin veraz y precisa sobre el curso de las cotizaciones en forma pblica y accesible al pblico en general. La Comisin Nacional de Valores determinar los mercados que renen los requisitos enunciados en el artculo 78. Los ttulos de deuda deben haber sido objeto de calificacin previa por sociedades inscriptas en el Registro de Sociedades Calificadoras de Riesgo previsto en el artculo 5Q, decreto 656/92.

La CNV dictar las normas reglamentarias, que debern atender a las condiciones de garanta de los ttulos, no solamente en relacin a aquellas garantas especiales que pudieran contener sino tambin a las que responden a la organizacin y administracin de la sociedad, la existencia de accionistas mayoritarios, enunciacin de su poltica de inversiones y distribucin de utilidades y una adecuada apertura del capital. En el caso de los Fondos Comunes de Inversin se tendr especialmente en cuenta el grado de diversificacin de riesgo de su cartera, as como las caractersticas especiales del fondo en cuanto a su poltica de inversiones. En el caso de los Fondos de Inversin Directa se tendr en cuenta la naturaleza y dems caractersticas de los proyectos de inversin, que a travs de los mismos se encaren, as como tambin la solvencia tcnica y econmica de sus operadores y todo otro elemento relevante para evaluar el riesgo de los mismos. Las calificaciones efectuadas por las sociedades calificado-ras de riesgo, sern presentadas a la CNV para su aprobacin, si ello es exigido por las normas reglamentarias, de acuerdo con las disposiciones que al respecto en ellas se incluyan.
El activo del fondo de jubilaciones y pensiones no podr ser invertido en:

1) acciones de otras AFJP; 2) acciones de compaas de seguros; 3) acciones de sociedades gerentes de fondos de inversin, ya sean comunes o directos, de carcter fiduciario y singular; 4) acciones de sociedades calificadoras de riesgo; 5) ttulos valores emitidos por las sociedades controlantes, controladas o vinculadas de la respectiva administradora, ya sea directamente o por su integracin dentro de un grupo econmico sujeto a un control comn; 6) acciones preferidas; 7) acciones de voto mltiple. En ningn caso las AFJP podrn realizar operaciones de caucin burstil o extraburstil con los ttulos valores que con-formen el activo del fondo de jubilaciones y pensiones, ni operaciones financieras que requieran la constitucin de prendas o gravmenes sobre el activo del fondo. Adems existen limitaciones por emisores y por tipo de ttulos. El control de las inversiones realizadas por las AFJP corresponder a la superintendencia de Administradoras de Fondos de Jubilaciones y Pensiones (art. 80). i) El fondo de jubilaciones y pensiones

El fondo de jubilaciones y pensiones es un patrimonio independiente y distinto del patrimonio de la administradora y pertenece a los afiliados. La AFJP no tiene derecho de propiedad alguno sobre l. Los bienes y derechos que componen el patrimonio del fondo de jubilaciones y pensiones sern inembargables y estarn slo destinados a generar las prestaciones de acuerdo con las disposiciones de la ley (art. 82). El fondo de jubilaciones y pensiones est constituido por: 1) los aportes destinados al Rgimen de Capitalizacin, ls imposiciones voluntarias que realicen los afiliados y depsitos convenidos que efecten terceros (los empleadores, por ejemplo); 2) los fondos correspondientes a los afiliados que hayan ejercido la opcin de traspaso desde otra administradora; 3) la integracin de los capitales complementarios y de recomposicin establecidos en los artculos 92 y 94 de la ley; 4) la rentabilidad correspondiente a las inversiones efectuadas; 5) las transferencias de fondos provenientes del encaje en las condiciones establecidas en el artculo 90

de la ley; 6) las transferencias de recursos provenientes del fondo de fluctuacin de acuerdo con lo previsto en los artculos 88 y 90 de la ley; 7) las integraciones del Estado nacional en las condiciones establecidas en los incisos a) y b) del artculo 124 de la ley (art. 83). Se deducirn del patrimonio del fondo los siguientes conceptos: 1) las sumas correspondientes al pago de las comisiones a la administradora; 2) la transferencia de fondos a las compaas de seguro de retiro correspondientes a los afiliados que opten por la modalidad de renta vitalicia previsional; 3) el pago de las prestaciones que se rijan por las modalidades de los incisos b) y c) del artculo 100 de la ley; 4) el pago de las sumas correspondientes a la transmisin hereditaria conforme a lo previsto por el artculo 54 de la ley; 5) las transferencias de los fondos correspondientes a los afiliados que hayan ejercido la opcin de traspaso hacia otra administradora; 6) las sumas correspondientes a la parte del saldo de las cuentas de capitalizacin individual que deban ser transferidas al Sistema Unico de Seguridad Social, en virtud de lo establecido en el artculo 126 de la ley. Los derechos de copropiedad de cada uno de los afiliados o beneficiarios sobre el fondo de jubilaciones y pensiones respectivo sern representados por cuotas de igual valor y caractersticas. El valor de las citadas cuotas se determinar en forma diaria sobre la base de la valoracin de las inversiones representativas del respectivo fondo de jubilaciones y pensiones. Al iniciar su funcionamiento una administradora, deber definir el valor inicial de la cuota del fondo de jubilaciones y pensiones que administre, el que se corresponder a un mltiplo entero de diez pesos ($10). El valor promedio para un mes calendario de la cuota de un fondo, se determinar dividiendo la suma del valor de la cuota de cada da del respectivo mes, por el nmero de das del mes (art. 85). Se define como rentabilidad del fondo al porcentaje de variacin durante los ltimos doce (12) meses del valor promedio de su respectiva cuota. El clculo de este ndice y todos los que de l deriven se realizar mensualmente. La rentabilidad promedio del sistema se determinar calculando el promedio ponderado de la rentabilidad de cada fondo segn el mecanismo que establezcan las normas reglamentarias. Las administradoras sern responsables de que la rentabilidad del respectivo fondo no sea inferior a la rentabilidad mnima del sistema. Esta responsabilidad se determinar en forma mensual. Se define como rentabilidad mnima del sistema al setenta por ciento (70%) de la rentabilidad promedio del sistema o a la rentabilidad promedio del sistema menos dos (2) puntos porcentuales, de ambas la que fuese menor. Los requisitos de rentabilidad mnima no sern de aplicacin a las administradoras que cuenten con menos de doce (12) meses de funcionamiento (art. 86). Con el objeto de garantizar la rentabilidad mnima a que se refiere el punto anterior, existir para cada fondo de jubilacio nes y pensiones un "fondo de fluctuacin" que ser parte integrante de aqul (art. 87). El fondo de fluctuacin se constituir en forma mensual y siempre que la rentabilidad del fondo fuese positiva. Este se integrar con todo exceso de la rentabilidad del fondo sobre la rentabilidad promedio del sistema incrementada en un treinta por ciento (30%) o la rentabilidad promedio del sistema incrementada en dos (2) puntos porcentuales, de ambas la que fuese mayor. Tendr los siguientes destinos: 1) cubrir la diferencia entre la rentabilidad mnima del sistema y la rentabilidad del fondo, en caso de que esta ltima resultare menor; 2) incrementar, en la oportunidad que la administradora as lo considere conveniente, la rentabilidad del fondo en un mes determinado; 3) acreditar obligatoriamente como cuotas adicionales en las cuentas de capitalizacin individual de los afiliados; 4) imputar al fondo de jubilaciones y pensiones el saldo total del fondo de fluctuacin a la fecha de liquidacin o disolucin de la administradora (art. 88). j) El encale

Las administradoras debern integrar y mantener en todo momento, un activo equivalente por lo menos al dos por ciento (2%) del fondo de jubilaciones y pensiones respectivo, el cual se denominar "encaje". Este encaje nunca podr ser inferior a tres millones de pesos ($ 3.000.000) y tendr por objeto responder a los requisitos de rentabilidad mnima (art. 86 de la ley). El clculo del encaje se efectuar en forma semanal teniendo en cuenta el valor promedio del fondo durante los quince (15) das corridos anteriores a la fecha de clculo (art. 89). El monto del encaje deber ser invertido en los mismos instrumentos autorizados para el fondo y con iguales limitaciones. El encaje es inembargable (art. 89). Cuando la rentabilidad del fondo fuere en un mes dado, inferior a la rentabilidad mnima del sistema y

esta diferencia no pudiere ser cubierta con el respectivo fondo de fluctuacin, la administradora deber aplicar los recursos del encaje que sean necesarios a tal efecto. Se disolver de pleno derecho la administradora que no hubiere cubierto la rentabilidad mnima del sistema o recompuesto el encaje dentro de los quince (15) das siguientes al de su afectacin, debiendo liquidarse la sociedad (art. 90). k) Las prestacones

Las prestaciones de jubilacin ordinaria, retiro por invalidez y pensin por fallecimiento establecidas en la ley para el rgimen de capitalizacin se financiarn con el saldo de la cuenta de capitalizacin individual del afiliado, conforme al artculo 27 de la ley. Respecto de la jubilacin ordinaria y de la pensin por fallecimiento que de ella se derive, el saldo de la cuenta de capitalizacin individual estar constituido por el capital acumulado. Respecto del retiro por invalidez y de la pensin por fallecimiento del afiliado en actividad, el saldo de la cuenta de capitalizacin individual estar constituido por el capital acumulado ms el capital complementario que deba integrar la administradora y que proviene del seguro obligatorio constituido a ese fin. 1) Seguro colectivo por invalidez y fallecimiento

Con el fin de garantizar el financiamiento integro de las obligaciones cada AFJP deber contratar, a travs de las compaas de seguros autorizadas por la Superintendencia de Seguros de la Nacin artculo 175-, una nica pliza de seguro colectivo de invalidez y fallecimiento, mediante una licitacin cuyas bases debern publicarse en uno de los diarios de mayor circulacin en el pas y del domicilio de la administradora, pudiendo sta optar por cualquiera de las propuestas que se ajusten a las mencionadas bases (art. 99, primer prrafo). El seguro colectivo contratado no exime en forma alguna a la administradora de las responsabilidades y obligaciones establecidas en la ley. m) Modalidad de las prestaciones Los afiliados que cumplan los requisitos para la jubilacin ordinaria y los beneficiarios declarados invlidos mediante dictamen definitivo de invalidez, podrn disponer del saldo de su cuenta de capitalizacin individual a fin de acceder a su respectiva jubilacin o retiro por invalidez, segn corresponda, de acuerdo con las modalidades que se detallan en los incisos siguientes: 1) renta vitalicia previsional; 2) retiro programado;
3) retiro fraccionario.

La renta vitalicia previsional es aquella modalidad de jubilacin o retiro definitivo por invalidez que contrata un afiliado con una compaa de seguros de retiro, de acuerdo con las siguientes pautas: 1) el contrato ser suscripto en forma directa por el afiliado con la compaa de seguros de retiro de su eleccin, conforme a los procedimientos que establezcan las normas reglamentarias. Una vez notificada la administradora por el afiliado y la correspondiente compaa, quedar obligada a traspasar a sta los fondos de la cuenta de capitalizacin individual del afiliado que correspondan; y 2) a partir de la celebracin del contrato de renta vitalicia previsional la compaa de seguros de retiro ser nica responsable y estar obligada al pago de la prestacin correspondiente al beneficiario desde el momento en que suscriba el contrato y hasta su fallecimiento, y a partir de ste al pago de las eventuales pensiones por fallecimiento a los derechohabientes del causante al momento en que se suscribi el contrato. El haber de las pensiones se fijar en funcin de los porcentajes establecidos en eJ artculo 98, los que se aplicarn sobre el haber de la prestacin del causante; 3) para el clculo del importe de la prestacin a ser percibida bajo la modalidad de renta vitalicia previsional, deber considerarse el total del saldo de la cuenta de capitalizacin del
afiliado.

El "retiro programado" es la modalidad de jubilacin o retiro definitivo por invalidez que acuerda el afiliado con una administradora, de conformidad con las siguientes pautas:
1) la cantidad de fondos a ser retirada mensualmente de la cuenta de capitalizacin individual, se fijar en un importe de poder adquisitivo constante durante el ao y resultar de relacionar el saldo efectivo de la

cuenta del afiliado a cada ao, con el valor actuarial necesario para financiar las correspondientes prestaciones. El afiliado podr optar por retirar una suma inferior a la que surja del clculo mencionado anteriormente;

2) la superintendencia de administradoras determinar la forma de clculo y bases tcnicas para la determinacin del valor actuarial necesario, el que deber contemplar en virtud de los derechohabientes del afiliado definidos en el artculo 53 de la ley, el pago de las eventuales pensiones por fallecimiento que se pudieran generar; 3) el afiliado que en el momento de ejercer la modalidad de retiro programado, registre un saldo tal en su cuenta de capitalizacin individual que le permita financiar una prestacin no inferior al setenta por ciento (70%) de la respectiva base jubilatoria definida en el inciso d) del artculo 101 y a tres (3) veces el importe de la mxima prestacin bsica universal, podr disponer libremente del saldo excedente, el que no podr superar a quinientas (500) veces el importe de la mxima prestacin bsica universal en el mes de clculo (art. 102 de la ley). El "retiro fraccionario" es la modalidad de jubilacin o retiro definitivo por invalidez que acuerda el afiliado con una administradora de conformidad con las siguientes pautas: 1) slo podrn optar por esta modalidad los afiliados cuyo haber inicial de la prestacin, resulte inferior al cincuenta por ciento (50%) del equivalente a la mxima prestacin bsica universal; 2) la cantidad de fondos a retirar mensualmente de la cuenta de capitalizacin individual, ser equivalente al cincuenta por ciento (50%) del haber correspondiente a la mxima prestacin bsica universal vigente al momento de cada retiro; 3) la modalidad de retiro fraccionario se extinguir cuando ocurra uno de los siguientes eventos:
cuando se agote el saldo de la cuenta de capitalizacin individual.

- cuando se produzca el fallecimiento del beneficiario, oportunidad en la cual el saldo remanente de la cuenta ser entregado a los derechohabientes del causante;
los retiros fraccionarios no estarn sujetos a comisiones por parte de la administradora (art. 103).

n)

Particularidad del rgimen de capitalizacin

En caso de no existir beneficiarios de pensin por fallecimiento, el saldo remanente de la cuenta de capitalizacin individual se abonar a los herederos del causante declarados judi
cialmente (art. 105, inc. 2). Esto no ocurre en el rgimen de "reparto" donde si fallece el afiliado y no hay herederos con derecho a pensin (esposa, hijos menores de edad o invlidos), los aportes realizados se

pierden. ) Tratamiento impositvo

1) De los aportes: la porcin de la remuneracin y renta destinada al pago de los aportes previsionales establecidos en el artculo 11 de la ley, correspondientes a los trabajadores comprendidos en el SIJP, ser deducible de la base imponible a considerar por los respectivos sujetos en el impuesto a las ganancias (art. 112, primer prrafo). 2) De las contribuciones patronales: las contribuciones previsionales a cargo de los empleadores, constituirn para ellos, un gasto deducible en el impuesto a las ganancias (art. 112, segundo prrafo). 3) De las imposiciones voluntarias: Las imposiciones voluntarias que realice cada afiliado con destino al rgimen de capitalizacin sern deducibles de la respectiva base del impuesto a las ganancias (art. 113, primer prrafo). 4) De los depsitos convenidos: estos depsitos que pueden realizar los empleadores u otras personas, con destino al rgimen de capitalizacin, no constituyen remuneracin para ningn efecto legal y no se considerarn renta del afiliado a los efectos tributarios, y constituyen para quien los efecte
un gasto deducible para el impuesto a las ganancias (art. 113, segundo prrafo). 5) De la renta del foado: los incrementos que experimenten las cuotas de los fondos de jubilaciones y

pensiones no constituirn renta a los efectos del impuesto a las ganancias (art. 114). 6) De las prestaciones: las jubilaciones, retiros por invalidez, pensiones por fallecimiento y dems prestaciones otorgadas conforme a la ley, estarn sujetas en cuanto corresponda, al impuesto a las ganancias (art. 115). 7) De las comisiones: las comisiones a las que tiene derecho la administradora estn exentas del impuesto al
valor agregado. La parte de las comisiones destinadas al pago de las primas de los seguros por invalidez y fallecimiento, no

constituir retribucin para la administradora a los efectos impositivos (art. 116). o) De la Superintendencia de AFJP

La ley 24.241 cre la Superintendencia de Administradoras de Fondos de Jubilaciones y Pensiones. El control de todas las administradoras de fondos de jubilaciones y pensiones ser ejercido por esa superintendencia. Su misin es supervisar el estricto cumplimiento, por parte de las entidades vinculadas a la operacin del rgimen de capitalizacin, de la ley 24.241 y de las normas reglamentarias que en su consecuencia se dicten; procurar prevenir sus eventuales incumplimientos y actuar con rapidez y eficiencia cuando estos incumplimientos se verifiquen, en salvaguarda exclusiva y excluyente de los intereses de las personas incorporadas como aportantes o beneficiarios al rgimen de capitalizacin, procurando que la efectivizacin de la garanta estatal sea lo menos onerosa posible al erario pblico.

p)

Garantas del Estado nacional

El Estado nacional garantiza a los afiliados al rgimen de capitalizacin: 1)

Una rentabilidad mnima, sobre los fondos que los afiliados o beneficiarios mantuvieran invertidos, cuando una administradora, agotados los mecanismos previstos en la ley, no pudiera cumplir con esa obligacin. 2) La integracin en las cuentas de capitalizacin individua4 de los correspondientes capitales complementarios y de recomposicin, as como tambin el pago de todo retiro transitorio por invalidez, en

el caso de quiebra de una administradora e incumplimiento de la compaa de seguros de vida (art. 124, inc. b). 3) El pago de las jubilaciones, retiros por invalidez y pensiones por fallecimiento de los beneficiarios que hubieren optado por la modalidad de renta vitalicia previsional, en caso que por declaracin de quiebra o
liquidacin por insolvencia, las compaas de seguros de retiro no dieren cumplimiento a las obligaciones emanadas de los contratos celebrados con los afiliados en las condiciones establecidas por la ley. 4) Un naber mnimo: el Estado nacional garantiza el otorgamiento de haberes mnimos a los afiliados que cumplen los requisitos de edad y aportes fijados en la ley. 352. SOCIEDADES CALIFICADORAS DE RIESGOS

a)

Concepto

Son sociedades constituidas como annimas, con el objeto social exclusivo de calificar ttulos valores u otros riesgos, creadas por el Decreto 656-92, que deben estar inscriptas en el Registro especial a cargo de la Comisin Nacional de Valores. El decreto citado estableci que a partir del 1 de setiembre de 1992, o fecha posterior que fijara la CNV, no se otorgara autorizacin de oferta pblica para ninguna emisin de ttulos valores privados representativos de deuda (debentures, obligaciones negociables, ttulos de deuda de corto plazo - commercial papers - y

bonos de suscripcin) sin la previa presentacin de dos calificaciones de riesgo otorgadas por sociedades calificado-ras distintas e independientes, habilitadas a tal fin. Tambin se deben calificar las obligaciones negociables, o cualquier otro ttulo convertible en acciones, destinados a ser ofrecidos
pblicamente, mientras haya otros ttulos de la misma clase que no hayan sido convertidos (art. 1, Dec. 656-92).

b)

Requisitos para la inscripcin en el registro

Estas sociedades se deben inscribir en un registro que lleva la Comisin Nacional de Valores y para ello debern reunir los siguientes requisitos:
1) 2) 3) 4) ser sociedad annima, con acciones nominativas no endosables o escriturales; tener como objeto social exclusivo el de calificar ttulos valores u otros riesgos; incluir en su denominacin la expresin calificadora de riesgo; tener un patrimonio mnimo de doscientos cincuenta mil pesos ($ 250.000);

5) contar con una infraestructura adecuada; y manual de procedimientos de calificacin. (art. 6, Dto. 656).
Adems debern acompaar una declaracin jurada sus-cripta por cada director, gerente, accionista o integrante del consejo de calificacin en la que conste que el firmante no est alcanzado por las incompatibilidades a que se refieren los arts. 11 y 12 del decreto 656 (RO 197 de la CNV de fecha 4-V-1992).

c)

Categoras de ttulos

Los ttulos se calificarn en cinco categoras, denominadas A, B, C, D y E. La calificacin A corresponde a ttulos de mejor calidad y ms bajo riesgo y en orden decreciente, la calificacin D corresponde a los ttulos de menor calidad y mayor riesgo. La calificacin E corresponder a ttulos de emisoras que no hayan cumplido los requisitos de informacin necesarios para la calificacin. Para la calificacin se tendr en cuenta la

solvencia y capacidad de pago de la emisora; rentabilidad, calidad gerencial y de organizacin de la

empresa; el contexto econmico en el que opera; caractersticas del ttulo, su liquidez en el mercado y las garantas (art. 13, Dto. 656). d) Facultades de la CNV

La CNV determinar las caractersticas y los procedimientos generales de calificacin para cada una de las categoras y podr establecer distintas subcategorias de calificacin (art. 15, Dto. 656). e) Sociedades extranjeras
Las sociedades calificadoras constituidas en el extranjero podrn solicitar su inscripcin y autorizacin para

actuar como tales en el pas, acreditando el cumplimiento de los recaudos referidos y adems: 1) haberse constituido de acuerdo con las leyes de su pas de origen;
2) haber actuado como sociedad calificadora durante dos aos;

3) no registrar sanciones en su pas de origen, en los ltimos dos aos; y 4) cumplir las reglas para las sociedades extranjeras que realizan actividad habitual en el pas (art. 21, Dec. 656).

1)

Dictamenes: contenido

La calificacin de acciones, de otros ttulos valores y de otros riesgos, se debe basar en los procedimientos descriptos en el Manual de Procedimientos que la calificadora haya registrado ante la CNV.
Los dictmenes de calificacin por cada emisor se efectuarn al menos trimestralmente. Se deben considerar en los dictmenes, los datos que surjan de los balances de la sociedad emisora y de los

dems antecedentes obtenidos por la calificadora. El dictamen debe mencionar qu fuentes de informacin fueron tomadas en cuenta para la obtencin de los datos utilizados. Se debe hacer referencia a los distintos anlisis efectuados en cada una de las etapas del proceso de calificacin previstas en el respectivo Manual (Resolucin General Nro. 221 de
la Comisin Nacional de Valores, B.O. 28-X-92).

353. SOCIEDADES QUE HACEN OFERTA PUBLICA

En este punto analizaremos las sociedades annimas que hacen oferta pblica de los ttulos valores que emitan (acciones, obligaciones negociables, debentures, etc.), que estn sujetas
a la fiscalizacin de la Comisin Nacional de Valores y deben cumplir las normas reglamentarias que dicte ese organismo pblico.

a)

Ley 17.811

La oferta pblica de ttulos valores se rige por la Ley 17.811 de 1968, que organiza este mercado, regula la actividad de sus operadores y crea tambin una autoridad de superintendencia denominada Comisin Nacional de Valores (CNV).

b)

Oferta pblica

1) Concepto: Se considera oferta pblica a la invitacin que se hace a personas en general o a sectores o grupos determinados para realizar cualquier acto jurdico con ttulos valores, efectuada por los emisores o por las organizaciones unipersonales o sociedades dedicadas en forma exclusiva o parcial al comercio de aqullos, por medio de ofrecimientos personales, publicaciones periodsticas, transmisiones radiotelefnicas o de televisin, proyecciones cinematogrficas, colocacin de afiches, letreros o carteles, programas, circulares y comunicaciones im

presas o cualquier otro procedimiento de difusin (art. 16, ley

17.811). El Decreto 2284-91 (art. 80) estableci adems, que se considera oferta pblica comprendida en el artculo 16, ley 17.811, a las invitaciones que se realicen del modo descripto en dicna norma respecto de actos furidicos con contratos a trmino, futuros u opciones, de cualquier naturaleza. Finalmente faculta a la CNV a establecer

los casos en que una invitacin a realizar actos jurdicos con ttulos valores no constituye oferta pblica. La amplitud de la norma no significa que cualquier ofrecimiento a realizar actos con ttulos valores efectuado en forma pblica califique a stos como incluidos en el rgimen de oferta pblica, para lo cual necesariamente deben contar con la correspondiente autorizacin, sino ms bien, como una facultad de la CNV para obligar al que realiza la oferta en esta forma a cumplir con los requisitos legales y reglamentarios establecidos o cesar en su actividad (art. 4 de las Normas de la CNV). 2) Interpretacin de trminos: El trmino "entidafes abiertas" identifica en las Normas de la CNV a las sociedades por acciones, cooperativas o asociaciones que estn autorizadas a hacer oferta pblica de sus valores mobiliarios; y "sociedades abiertas" a las sociedades por acciones autorizadas para efectuar oferta pblica de sus valores mobiliarios. Los trminos "valores"y valores mobiliarios" a los efectos de las Normas, se refieren tanto a los ttulos
valores, como a todos los activos escriturales de crdito, participacin social o representativos de bienes, emitidos en serie, negociables en igual forma y con los mismos efectos que los ttulos valores (art. 1 de las Normas, RG 131). El trmino "oferta pblica" identifica a toda invitacin efectuada a personas en general o a sectores o grupos determinados para realizar cualquier acto juridico con tftulos valores, as como a la invitacin vinculada con operaciones a trmino, en futuros u opciones, sobre productos y subproductos (RG 219). La palabra "Comisin" identifica a la Comisin Nacional de Valores. El trmino "entidad autorregulada" identifica tanto a las bolsas de comercio autorizadas a cotizar ttulos valores, y mercados de valores adheridos a aqullas, como a los mercados autorregulados no burstiles autorizados a actuar como tales por la CNV (RG 211). Los trminos 'productos " y "subproductos" comprenden a los del reino animal, mineral o vegetal, activos financieros, monedas, metales preciosos, otros activos e ndices representativos, as como los derechos emanados de ellos. Por "gnpo" o "gnpo de control" en materia societaria, se debe interpretar aquel conjunto de personas que poseen individual o conjuntamente, segn el caso, una participacin en el capital social, por cualquier ttulo, que les otorgue los votos necesarios para formar la voluntad social en las asambleas ordinarias de accionistas (Res. Gral. 219 de la CNV). 3) Ttulos que se pueden ofrecer: Pueden ser objeto de oferta pblica nicamente los ttulos valores emitidos en masa (o en serie), que por tener las mismas caractersticas y otorgar los mismos derechos dentro de su clase, se ofrecen en forma genrica y se individualizan en el momento de cumplirse el contrato respectivo. Pueden ser ttulos valores cartulares o escriturales, de crdito, participacin social o representativos de bienes (art. 17, ley 17.811 y artculo 1, inc. b de las Normas, Res. Gral. 131). No puede ser ofrecido en oferta pblica ningn ttulo si la emisora no cuenta con la autorizacin previa de la Comisin Nacional de Valores para emitir ttulos y lanzarlos a la oferta pblica y si el propio ttulo ofertable no cuenta con dicha autorizacin. A partir del 1 de marzo de 1993 es requisito imprescindible para negociar ttulos valores en todo el pas, la obtencin previa de la autorizacin de oferta pblica por parte de la CNV y segn el caso, de cotizacin en una Bolsa de Comercio o en una entidad autorreguiada no burstil autorizada (Res. Gral. 210, artculo 4). 4) Libertad de emisin: El artculo 40 de la Ley de Emergen-cia Econmica 23.692; permite a las sociedades de capital y cooperativas emitir ttulos valores en serie ofertables pblicamente en los tipos y condiciones que ellas elijan, facultad que debe ejercerse conforme a la Ley de Oferta Pblica 17.811. Dicho norma establece: "Las sociedades de capital y cooperativas tendrn libertad para emitir ttulos valores en serie ofertables pblicamente, en los tipos y con las condiciones que ellas mismas elijan. Se comprende en esta facultad a la denominacin del tipo o clase de ttulos, su forma de circulacin, garantas, rescates, plazos de convertibilidad o no, derechos de los terceros portadores y cuantas ms regulaciones hagan a la configuracin de los derechos de las partes interesadas". El Decreto 289/90 reglament el artculo 40 de la ley 23.697 y en forma especial estableci que dicha facultad ser ejercitada "...siempre que su tipo, denominacin y condiciones no se confundan con el tipo, denominacin y condiciones de ttulos previstos en la legislacin vigente" (art. 1). 5) Objeto de la oferta: Son ttulos ofertables las acciones, ordinarias, preferidas, de participacin, rescatables y no rescatables; las obligaciones negociables, en sus distintas modalidades; los ttulos de deuda de corto plazo; los bonos con opcin de suscripcin; y los ttulos pblicos. Los valores mobiliarios a emitirse debern gozar, para su oferta pblica, de iguales derechos que los de su misma clase que se encuentran en circulacin, salvo excepciones establecidas en los reglamentos de las bolsas y entidades autorreguladas (art. 13 de las Normas). 6) Calificacin de riesgos: A partir del primero de setiembre de 1992, no se otorga autorizacin de oferta pblica para ninguna emisin de ttulos valores privados representativos de deuda (obligaciones negociables, commercial papers, debentures, bonos con opcin de suscripcin, etc.) sin la previa presentacin de dos calificaciones de riesgo otorgadas por sociedades calificadoras distintas e independientes habilitadas a tal efecto por la CNV (Dec. 656-92). 7) Actos violatorios: Se consideran violatorios de la Ley 17.811 cualquier acto o prctica que afecte o pueda afectar el normal desenvolvimiento de la oferta o negociacin de valores, sea que ellos fueren ejecutados por personas fsicas o jurdicas, actuando directa o indirectamente, o a travs de cualquier medio o instrumento (art. 7Q, de las Normas de la CNV).

8) Mercados de negociacin: Los emisores tendrn, en todos los casos, libertad para elegir el mbito en los que negociarn sus ttulos valores (Res. Gral. 201, artculo 4). Las emisoras deben obtener autorizacin para cotizar sus ttulos valores en una entidad autorregulada. Las que no hayan obtenido cotizacin otorgada por una Bolsa o entidad autorregulada no burstil, tienen prohibido negociar esos ttulos valores (Res. Gral. 201, artculo 5Q). No es necesario contar con la autorizacion de cotizacin en un mercado autorregulado cuando se trate de emisin de obligaciones negociables y otros ttulos de deuda privada. Las Bolsas y mercados autorregulados donde cotice un ttulo valor podrn suscribir convenios con otras Bolsas y mercados autorregulados para autorizar su negociacin en esos mbitos. Dichos convenios requerirn la conformidad previa del emisor y la aprobacin de la CNV (Res. Gral. 210, artculo 6Q). 9) Secciones de cotizacin: Las emisoras deben cotizar en la Seccin Especial o en la Seccin General, segn corresponda. 10) Ingreso a la oferta pblica: Las sociedades que quieren negociar pblicamente los valores que emiten en serie (acciones, debentures u obligaciones negociables), deben obtener, en primer lugar, autorizacin para ingresar al rgimen de oferta pblica y luego solicitar la autorizacin especfica de dichos valores. La decisin de ingresar al rgimen de oferta pblica es independiente de la autorizacin especfica para hacer oferta pblica de determinados valores mobiliarios, los que en cada caso requieren una autorizacin particular (art. 19 infine, ley 17.811). La autorizacin genrica la otorga la Comisin Nacional de Valores previa presentacin de la solicitud respectiva y de acreditar una serie de extremos vinculados con aspectos societarios y patrimoniales. La solicitud debe contener un detalle de los antecedentes generales, econmicos y financieros, hechos relevantes o esenciales y documentacin adicional. Debe ser acompaada por una carta firmada por el representante legal de la emisora o quien legalmente lo reemplace y contener toda la informacin requerida en el artculo 8 de las Normas (Res. Gral. 211). Se debe proporcionar la siguiente informacin (art. 8 de las Normas de la CNV). Identificacin de la emisora: Informacin societaria; Titularidad del capital; Informacin adicional; etctera. La sociedad que solicita autorizacin para ingresar al rgimen de la oferta pblica debe acompaar la siguiente documentacin: Copia de la resolucin del rgano societario que tom la decisin. Los estados contables correspondientes a los tres ltimos ejercicios o desde la constitucin de la sociedad si su antigedad fuere menor. La CNV puede requerir la presentacin de estados contables proyectados para los prximos tres ejercicios

anuales o por el plazo total de la nueva emisin que se solicita, no pudiendo ser inferior a un ao (Res. Gral. 230).
Un ejemplar de los estatutos. Nmina de los integrantes de los rganos de administracin y fiscalizacin, titulares y suplentes y gerentes. En el caso de sociedades que prevean cotizar en la Seccin Especial para nuevos proyectos de una bolsa de comercio se debe adjuntar estudio de factibilidad tcnica, financiera y econmica del proyecto, realizado por consultores profesionales independientes.

- Demostrar que se trata de un empresa en marcha con una organizacin tcnica y administrativa adecuada, un mercado para su produccin o servicios y una situacin patrimonial y financiera de la que surjan razonables perspectivas de obtener utilidades. - Describir las actividades de la empresa; etctera (art. 89 de las Normas de la CNV; Resoluciones
Generales 211 y 230 de la CNV). Ii) Procedimiento de ingreso: La solicitud de autorizacin debe ser presentada ante la entidad autorregulada en la que el emisor solicitar cotizacin de los ttulos valores objeto de la emisin. La emisora, simultneamente a esa presentacin, debe notificar a la CNV que ha efectuado la misma (Res. Gral. 211, artculo 8 bis). Por un convenio celebrado entre la Comisin Nacional de Valores y la Bolsa de Comercio de Buenos Aires, la presentacin se hace ante la Bolsa en doble juego de ejemplares. La emisora debe presentar ante la Comisin Nacional de Valores una copia de la solicitud con constancia de su recepcin expedida por la Bolsa y nmero de expediente iniciado ante ella (Res. Gral. 215, clusulas primera a sptima del Convenio). La entidad autorregulada debe proceder al examen de la solicitud y de la documentacin acompaada por la emisora y elaborar un dictamen precalificatorio, pronuncindose respecto de si a su juicio, la emisora cumple con los requisitos sustanciales y formales establecidos en la ley 17.811 y en las Normas de la CNV para su admisin al rgimen de oferta pblica; y la decisin de la entidad autorregulada de otorgar cotizacin a los ttulos valores comprendidos en la solicitud en forma automtica una vez otorgada la autorizacin de oferta pblica por parte de la CNV (clusulas la, 2a, 3a, y 4a). El dictamen precalificatorio debe ser elevado por la entidad autorregulada a la CNV en un plazo no mayor de veinte das hbiles administrativos desde la fecha en que qued completada la documentacin e informacin exigibles (clusula tercera del Convenio). La CNV podr requerir a la entidad autorregulada o a la emisora que presenten informacin adicional o cumplan con otros requisitos (clusula sptima del Convenio). Si la CNV no requiriera informacin adicional ni formulara objecin alguna dentro del plazo de diez das hbiles administrativos, el ingreso al rgimen de la oferta pblica o, en su caso, la oferta pblica de la emisin,

quedar autorizada automticamente. Tambin quedar autorizado el ingreso o la emisin, si dentro de los das das hbiles posteriores a la presentacin de la informacin adicional o requisitos exigidos por la CNV, sta no hubiera efectuado nuevas observaciones (clusula 7a. del Convenio).
Este procedimiento para el ingreso al rgimen de oferta pblica es aplicable para las solicitudes de nuevas

emisiones de ttulos valores de emisoras ya autorizadas a hacer oferta pblica. 12) Dispersin del capital. Es requisito, tanto para el ingreso al rgimen de oferta pblica como para la permanencia en l, el mantenimiento de las siguientes metas mnimas de dispersin de la propiedad de su capital accionario. Este requisito debe ser cumplido tambin por las emisoras de ttulos de deuda convertibles en acciones (art. 8 ter de las Normas de la CNV). Las sociedades que soliciten autorizacin para cotizar o que coticen sus ttulos en la Seccin General de cotizacin de una entidad autorregulada, debern mantener las siguientes metas mnimas de dispersin: En el caso de acciones con derecho a voto, un mnimo de ciento cincuenta titulares no vinculados entre s por acuerdos relativos al gobierno o administracin de la sociedad, o, en defecto de ese nmero, una dispersin del veinte por ciento del capital social entre accionistas no vinculados entre s. En el caso de acciones sin derecho a voto, un mnimo de doscientos titulares no vinculados entre si o, en defecto de ese nmero, una dispersin del treinta por ciento del capital social representado por dichas acciones entre accionistas no vinculados entre s. Las sociedades que soliciten autorizacin para cotizar o que coticen sus ttulos valores en la "Seccin Especial" de cotizacin de una entidad autorregulada, debern mantener la siguiente dispersin de su capital: En el caso de acciones con derecho a voto, un mnimo de mil titulares no vinculados entre s o, en defecto de ese nmero, una dispersin del treinta por ciento del capital social entre accionistas no vinculados

entre s. - En el caso de acciones sin derecho de voto, un mnimo de mil doscientos titulares no vinculados enbtre s o, en su defecto, una dispersin del cuarenta por ciento del capital social representado por dichas acciones, entre accionistas no vinculados entre s. 13) Rgimen de informacin: La autorizacin conlleva la obligacin del peticionante de someterse al rgimen de informacin impuesto por la ley 17.811 y las normas reglamentarias de la CNV y significa que el emisor ha cumplido los requisitos establecidos en la ley 17.811 y esas Normas, sin que la autorizacin exprese un juicio sobre el futuro desenvolvimiento de la entidad. La autorizacin implica que la
emisora debe cumplir con todas las obligaciones que imponga el rgimen legal de la oferta pblica hasta que egrese del mismo (art. 4, de las Normas de la CNV). 14) Cancelacin de la autorizacin: La cancelacin de la autorizacin implica la salida de la entidad del rgimen de oferta pblica y puede provenir de una sancin de revocacin de la autorizacin, de una decisin de retiro voluntario por parte de la emisora o de su propia disolucin (arts. 52 a 56 de las Normas de la CNV). La cancelacin como sancin est prevista como una facultad sancionatoria de la C.N.V. en la ley 17.811, artculo 10 inc d). La aplicacin de la sancin de prohibicin de oferta pblica dictada luego del sumario respectivo, conlleva la revocatoria de la autorizacin (art. 52 de las Normas). 15) Retiro voluntario de la emisora: La decisin se debe tomar por asamblea extraordinaria cumpliendo con el qurum y mayoras requeridos por los reglamentos de las bolsas. Cuando la decisin afecte a acciones, en los avisos de convocatoria a la asamblea se mencionar la posibilidad de ejercitar el derecho de receso. En la asamblea se deber informar el valor

de reembolso de las acciones (art. 53, primer prrafo, de las normas de la CNV). En caso de retiro voluntario de un emisor de obligaciones negociables se requiere el previo consentimiento
de los obligacionistas (art. 15, ley 23.576) y se deber seguir el procedimiento que se enuncia en el punto siguiente, teniendo los disconformes y ausentes derecho al reembolso en la forma y plazo previstos para el receso de accionistas (art. 15, ley 23.576 y artculo 53, tercer prrafo de las Normas de la CNV). 16) oferta pblica pmaila: El orden del da de las asambleas convocadas para tratar las emisiones de

valores mobilianos a ser ofrecidas en suscripcin pbllca deber contener la propuesta del rgano de administracin sobre la clase de valores a emitir, caractersticas, el monto en valor nominal y en su caso, la prima de emisin (art. 23 de las Normas de la CNV). Cuando se trate de acciones se debe consignar en la propuesta del rgano de administracin que se eleva a la asamblea, la fecha a partir de la cual tendrn derecho a percibir dividendos y otras acreencias (art. 23, de las Normas de la CNV). La solicitud de autorizacin para realizar oferta pblica de valores mobiliarios debe ser presentada dentro de los diez das de haberse resuelto la emisin por el rgano competente. La solicitud se presenta ante la Bolsa de Comercio de Buenos Aires y se aplica el procedimiento descripto para la solicitud de oferta pblica. Las entidades que ya tienen autorizacin para la oferta pblica y adems, cotizan en bolsa, debern presentar a las mismas, simultneamente con la iniciacin del trmite de oferta pblica, la respectiva solicitud de cotizacin (art. 25 de las Normas y Res. Gral. 215). La solicitud de oferta pblica de acciones a colocar por suscnpcin, se presentar ante la Bolsa de Comercio de Bs. As. dentro de los diez das de celebrada la asamblea que resolvi la emisin, o en su caso, la reunin de Directorio, cuando la decisin de emitir fue delegada en este rgano (art. 26, de las Normas de la CNV).
Las sociedades incluidas en el rgimen de la ley 17.811 y que tengan cotizacin burstil, que soliciten oferta pblica de acciones a ser colocadas por suscripcin, podrn acogerse al rgimen de autorizacin automtica previsto en la Res. Gral. 183 (clusula novena del Convenio anexo a la Res. Gral. 215). La solicitud de emisin de acciones a entregar por capitalizacin de divideados, revalos, ajustes y reservas, se debe presentar dentro de los diez das de celebrada la asamblea que resolvi la emisin. La presentacin se har ante la Bolsa de Comercio de Buenos Aires. Cuando se trate de obligaciones negociables, con la solicitud se debe acompaar: acta de la asamblea y en su caso, de la resolucin del rgano de administracin (directorio o consejo) que resolvi la emisin;

- en su caso, nota del representante legal donde se especifica el cupn de las acciones a utilizar para ejercer el derecho de suscripcin preferente, cuando tal dato no se consigne en el acta del rgano que resolvi la
emisin (cuando se emiten obligaciones convertibles); tres ejemplares del prospecto; un fascimil del ttulo a emitir, en su caso, (cuando son obligaciones cartulares); el documento que acredita la constitucin de garantas especiales de la emisin o los avales otorgados; plan de afectacin de los fondos que resulten de la colocacin de la emisin; convenio de colocacin en firme con un undervriter en el caso de emisin de obligaciones convertibles con limitacin del derecho de preferencia de los accionistas; convenio con el fiduciario, en el caso que el emisor hubiera suscripto un contrato de fideicomiso con un banco o entidad intermediadora (art. 28 de las Normas de la CNV y Res. Gral. 215, clusulas primera a sptima del Convenio). Las sociedades pueden solicitar la autorizacin de programas globales para la emisin de obligaciones negociables al mediano plazo bajo el rgimen de oferta pblica, debiendo distinguirse si la sociedad se haila ya bajo el rgimen de la oferta pblica o no (RG 229 de la CNV). Las pequeas y medianas empresas, definidas en los trminos de la Resolucin Ministerial M.E. 401 del 23 de noviembre de 1989 y sus modificatorias, que soliciten su registro ante la CNV en los trminos del Decreto 1087 del 24 de mayo de 1993, tienen establecido un rgimen de autorizacin automtico, con la particularidad de que tales ttulos slo pueden ser adquiri

dos por inversores "calificados". La emisin no superar los $ 5.000.000 (cinco millones) y no requiere calificacin de riesgo. Las sociedades que soliciten autorizacin de oferta pblica de acciones u obligaciones a ser colocadas por suscripcin, deben dar a publicidad un prospecto confeccionado de acuerdo con lo establecido en el Anexo II (art. 31 de las Normas). Constituye el documento bsico mediante el cual se realiza la oferta pblica de valores mobiliarios. La autorizacin implicar la aprobacin del prospecto. Una vez aprobado deber ser impreso en un nmero suficiente de ejemplares para cubrir la demanda de los posibles interesados y ser publicado en los rganos informativos de las bolsas en que vayan a cotizar los ttulos. c) Comisin Nacional de Valores (CNV)

La Comisin Nacional de Valores (CNV) es un organismo autrquico de la administracin pblica, que depende directamente del Ministerio de Economa y Obras y Servicios Pblicos (Dec. 2060/91) y cuyo objeto principal es el de promover el desarroHo y ordenamiento del mercado de capitales. La CNV tiene las siguientes facultades legales:
1) Es la autoridad encargada de autorizar la oferta pblica de ttulos valores. 2) Lleva el registro de las sociedades autorizadas para emitir los ttulos valores en oferta pblica. 3) Dicta las normas que establecen los requisitos que deben cumplir las sociedades para ser autorizadas a efectuar oferta pblica de sus acciones, obligaciones negociables u otros ttulos valores, prescribiendo las

informaciones que deben suministrarle.

4) Efecta la fiscalizacin estatal permanente sobre las emisoras, prestando conformidad a sus reformas de estatutos, aumentos de capital, fusiones, escisiones y disoluciones. 5) Asesora al Poder Ejecutivo Nacional sobre los pedidos de autorizacin para funcionar que efecten las Bolsas de Comercio y Mercados de Valores, aprobando los reglamentos de funcionamiento de dichas instituciones y ejerciendo una funcin de supervisin sobre sus actividades autorreguladas. 6) Lleva el registro de personas autorizadas a operar como Agentes del Mercado Abierto y fija los requisitos y condiciones para su actuacin, como as tambin un ndice general de los agentes de bolsa inscriptos en los mercados de valores autorizados. 7) Autoriza la creacin y fiscaliza el funcionamiento de los fondos comunes de inversin. 8) Autoriza la creacin y fiscaliza las Cajas de Valores. 9) Autoriza la creacin y fiscaliza la actuacin de las Sociedades Calificadoras de ttulos valores.

10) Autoriza el funcionamiento de las entidades autorreguladas, burstiles y no burstiles. La CNV fiscaliza el cumplimiento de las normas legales y reglamentarias referidas a la negociacin de ttulos valores y aplica las sanciones por su transgresin. Tiene para ello amplias facultades, pudiendo
requerir el auxilio de la fuerza pblica, iniciar acciones judiciales, denunciar la comisin de delitos y constituirse en parte querellante. Puede aplicar sanciones de apercibimiento, multa, suspensin de hasta dos aos para hacer oferta pblica y prohibicin de oferta pblica de ttulos valores. La CNV ejerce su facultad reglamentaria y dicta las normas aplicables. (El cuerpo normativo vigente es el Texto Ordenado de la Res. Gral. 110 del 17-111-87, con las modificaciones de la Res. Gral. 131 del 9-II 1-89 sobre obligaciones negociables, y de la Res. Gral. 211 del 26-V-92, cuerpo al que se refiere como las "Normas de la CNV").

d)

Entidades autorreguladas

Identifica tanto a las Bolsas de Comercio autorizadas a cotizar ttulos valores y Mercados de Valores adheridos a aqullas, como a los mercados autorregulados autorizados a actuar como tales por la Comisin Nacional de Valores - caso del MAE, Mercado Abierto Electrnico- (Res. Gral. 211, artculo 1, inc. e).

1)

Bolsas de Comercio: son instituciones que agrupan a comerciantes y se organizan como sociedades annimas o asociaciones civiles. Pueden o no tener vinculadas a eHas un Mercado de Valores. Las Bolsas de Comercio con Mercados de Valores vinculados son la Bolsa de Comercio de Buenos Aires, de Rosario, de Crdoba, de Mendoza y de La Plata. Por Decreto 2150-92 (B. O. 26-XJ-92) se autoriz el funcionamiento del Mercado de Valores de la Bolsa de Comercio de Santa Fe A.

No tienen Mercado de Valores las Bolsas de Comercio de San Juan, Mar del Plata, Jujuy y Chaco. Las Bolsas establecen su propia organizacin y se rigen por sus propias normas. Deben organizarse como sociedades annimas o asociaciones civiles y prever especficamente la realizacin de las operaciones autorizadas y la difusin del rgimen de oferta pblica.
2) Mercados de Valores: vinculado a una Bolsa funcionan los Mercados de Valores, que se organizan jurdicamente como sociedades annimas y deben ser socios de la Bolsa a la que adhieren. Los Mercados de Valores establecen su propia organizacin que debe ser aprobada por la Comisin Nacional de Valores.

Existe un reglamento interno del Mercado de Valores de Buenos Aires que regula sobre los Agentes de Bolsas; las sociedades constituidas entre agentes de bolsa y con terceros; sobre las sociedades de
bolsa; sobre los mandatarios, agencias, sucursales y productores; respecto de la transferencia de acciones del mercado, asambleas y eleccin de autoridades; representacin del mercado, del gerente general y del asesor letrado. 3) Boisas sin Mercados de Valores: cuando sus estatutos prevean la cotizacin de valores mobiliarios, se registren ante la CNV y cumplan las obligaciones que sta establezca, podrn realizar los actos siguientes: intervenir en la colocacin de emisiones de acciones de sociedades con oferta pblica autorizada y de ttulos pblicos; recibir rdenes de comitentes sobre valores mobiliarios con oferta pblica autorizada, para cursaras a los agentes de bolsa registrados en los mercados de valores donde coticen esos valores o a los agentes del mercado abierto, en su caso (art. 112 de las Normas). 4) Autorreguladas no burstiles: las entidades autorreguladas que coticen ttulos valores autorizados a la oferta pblica, deben contar con la autorizacin previa de la CNV (Res. Gral. 201 de la CNV, artculo 1). 5) Secciones de cotizacin: las entidades autorreguladas en las que se coticen ttulos valores debern como mnimo asegurar, en todos los casos, la existencia de dos secciones de cotizacin. Una "Seccin General" y otra denominada "Seccin Especial". Asimismo, podrn crear Secciones para la cotizacin de "nuevos proyectos". Segn las normas de la Resolucin General 211, artculo 7Q bis, 1, cotizarn en la Seccin Especial las emisoras que se enuncian a continuacin: emisoras cuyo capital social supere los sesenta millones de pesos ($ 60.000.000.-); emisoras cuyos mgresos por ventas de bienes y servicios resultantes del ltimo ejercicio econmico supere los cien millones de pesos ($100.000.000.-); emisoras cuyo nmero de accionistas no sea menor de mil con derecho de voto y de mil doscientos sin derecho a voto, no vinculados entre si; emisoras cuyos ttulos valores admitidos a la oferta pblica (sean ellos representativos del capital o de deuda) tengan un valor nominal superior a los sesenta millones de pesos ($

60.000.000.-). En la Seccin General cotizarn las emisoras no comprendidas en ninguno de los supuestos referidos a la Seccin Especial, o aqullas que no soliciten expresamente el ingreso a esa seccin, en forma
voluntaria. Las emisoras cuyos ttulos valores coticen en bolsas de comercio o mercados autorregulados autorizados podrn transferir las respectivas cotizaciones de una bolsa a una entidad autorregulada o viceversa; o transferir la cotizacin de una seccin a otra, de la respectiva bolsa o entidad en la que coticen sus ttulos valores (Res. Gral. 210, artculo lQ). 6) Autorizacin de cotizacin: las Bolsas que tienen Mercados de Valores y las entidades autorreguladas autorizadas por la CNV, son las encargadas de conferir la autorizacin para que los ttulos valores emitidos por sociedades y autorizados por la Comisin Nacional de Valores para hacer oferta pblica, puedan cotizar en el Mercado de Valores a eHa vinculado. Otros agentes e intermediarios en la oferta pblica que no pertenezcan a mercados autorregulados debern incorporarse a entidades autorreguladas o debieron constituir una de ellas antes del 1 de marzo de 1993 (Res. Gral. 201, artculo 2). e> Intermediarios Son intermediarios en el Mercado de Capitales los agentes y sociedades de bolsa, los agentes del mercado abierto y otros

intermediarios inscriptos en entidades autorreguladas autoriza-das por la Comisin Nacional de Valores. A partir del 1 de marzo de 1993 slo podrn realizar oferta pblica de ttulos valores y operaciones a trmino, en futuro u opciones, de productos y subproductos del reino animal, vegetal y mineral, activos financieros, monedas, metales preciosos, otros activos o ndices representativos de ellos, los intermediarios pertenecientes a entidades autorreguladas (Res. Gral. 201, artculo 1). 1) Agentes de Bolsa: para ser inscripto como agente de bolsa se requiere ser accionista del mercado;
comprobar que es mayor de edad; haber cursado estudios secundarios completos y los especiales que establezca el directorio; justificar idoneidad mediante un examen de capacitacin; acreditar solvencia moral, capacidad

econmica, trabajos o tareas anteriores, la calidad de socio de la Bolsa de Buenos Aires; presentar una manifestacin de bienes con declaracin jurada de no estar alcanzado por ninguna causal de inhabilitacin. Aprobada la solicitud por el directorio y rendido satisfactoriamente el examen de idoneidad, el

aspirante debe constituir ga rantias suficientes; acreditar su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio; tener libros de comercio, registros y documentos y adoptar un plan de organizacin administrativa y con table.
Los agentes de bolsa se pueden asociar entre s, bajo las formas de sociedad colectiva o annima con acciones nominativas no endosables. La sociedad se debe inscribir en el Registro Pblico de Comercio. Asimismo, los agentes de bolsa pueden constituir sociedad con terceros, personas fsicas. La sociedad se debe inscribir en el Registro Pblico de Comercio. Los terceros que constituyan sociedad con Agentes deben

acreditar los requisitos exigidos para los Agentes. 2) Sociedades de Bolsa: se deben constituir como sociedades annimas con acciones nominativas no
endosables o escriturales. Deben tener como objeto exclusivo las actividades que realicen en su condicin de accionistas del Mercado de Valores de Buenos Aires u otros Mercados del pas. El objeto podr ser nico o plural, incluyendo la actuacin en las operaciones de bolsa; la prefinanciacin y distribucin primaria de valores en cualquiera de sus modalidades; la actuacin como agentes de suscripciones o servicios de renta y

amortizacin; administracin de cartera de valores; ejercicio de mandatos y comisiones; actividad financiera adecuada a la normativa vigente; y cuantas ms se relacionen directa o indirectamente con la actividad de intermediacin en ttulos o valores mobiliarios o activos negociables, representativos de bienes, de crditos o de participacin. Las sociedades de bolsa responden ante el Mercado por la actuacin de sus representantes legales y directores, sin perjuicio de la responsabilidad personal de stos conforme la ley 19.550. Cada agente de bolsa o sociedad de bolsa puede conferir mandato para operar en el Mercado a la cantidad de dos personas por cada accin del Mercado. El directorio puede autorizar la actuacin de ms de dos mandatarios por accin. Los man-datarios deben reunir los requisitos establecidos para los agentes. El mandato se confiere por escritura pblica y su testimonio se debe presentar al Mercado. 3) Agentes del Mercado Abierto: los agentes del mercado abierto o agentes extraburstiles son personas fsicas o jurdicas (entre ellas bancos, compaas financieras y casas de cambio) que pueden realizar operaciones con ttulos valores autorizados a negociarse mediante oferta pblica. Se inscriban ante la CNV hasta el 1 de marzo de 1993. A partir de esa fecha slo pueden actuar si pertenecen a una entidad autorregulada autorizada a funcionar por la CNV (Res. Gral. 201, artculo 1). Son operadores naturales del Mercado Abierto los Bancos, las entidades financieras, sus afiliadas, subsidiarias o hokiing los agentes de bolsas y las casas o sociedades de bolsa (art. 7Q, Res. Gral. 128). Para su actuacin deben inscribirse ante la CNV. Los agentes del mercado abierto deben estar conectados obligatoriamente a un sistema informtico electrnico que permita poner en igual tiempo, en conocimiento de todos los agentes y de la comisin, las
ofertas y las operaciones concertadas (art. 137, Res. Gral. 147). Los lugares de operacin en dicho sistema deben ser de libre acceso al pblico inversor y estar permanentemente a su disposicin desde la apertura al cierre de las operaciones.

El sistema debe contar con una red de comunicaciones "punto a punto". f) Caja de Valores La ley 20.643 de 1974 cre esta entidad, que se deba constituir como una sociedad annima, con la finalidad de recibir depsitos colectivos de ttulos valores emitidos en serie, auto-rizados a ser objeto de oferta pblica. La actual Caja de Valores S.A. se constituy en 1980 y fue autorizada a funcionar por Resolucin de la Comisin Nacional de Valores del 5 de febrero de 1981. 1) Contrato de depsito colectivo: Contrato de depsito colectivo de ttulos valores es el celebrado entre la Caja de Valores y un depositante autorizado, por el cual la recepcin de los ttulos valores por parte de la Caja slo genera la obligacin de entregar al depositante o a quien ste indique, igual cantidad de ttulos valores de la misma especie, clase y emisor (art. 30, a, ley 20.643). 2) Depositantes: Son las personas autorizadas para efectuar depsitos colectivos a su orden, por cuenta
propia o ajena. Slo pueden actuar como depositantes: los agentes burstiles y extraburstiles, inscriptos; los mercados de valores, excepto los que participan en la organizacin de la Caja de Valores, en cuyo caso no pueden ser depositarios en eHa; los bancos oficiales, mixtos o privados y las compaias financieras; las sociedades depositarias de los fondos comunes de inversin, respecto de los ttulos valores de stos; la Caja Nacional de Ahorro y Seguros (art. 32, ley 20.643); las entidades extranjeras que tengan por objeto la recepcin de ttulos valores de depsito colectivo (Res. 14/92); y los agentes burstiles y extraburstiles extranjeros (Res. 14/92). 3) Comitentes: Son los propietarios de los ttulos valores depositados en la Caja de Valores. La no manifestacin expresa en contrario del comitente hace presumir legalmente su autorizacin para el depsito colectivo de los ttulos valores entregados al depositante (art. 33, ley 20.643). 4) Depsitos de ttulos valores: El depsito colectivo de ttulos valores se debe efectuar a la orden de los depositantes y a nombre de los comitentes. Se pueden reunir en una sola persona la calidad de depositante y comitente (art. 34, ley 20.643).

Ttulos que pueden depositarse: Se pueden depositar 10.5 ttulos valores emitidos por personas jurdicas de carcter privado autorizadas a efectuar su oferta pblica y los emitidos por las personas 5) jurdicas de carcter pblico (art. 35, ley 20.643). 6) Registraciones: La Caja procede a abrir una cuenta a nombre de cada depositante. Cada una de estas cuentas se subdividir, a su vez, en tantas cuentas y subcuentas como comitentes denuncie cada depositante, y clase, especie y emisor de ttulos valores deposite. La Caja registra las transmisiones, las constituciones de prendas y retiros de los ttulos al recibir de los depositantes las respectivas rdenes en los formularios correspondientes. Las registraciones de la Caja sustituyen las inscripciones en los registros de los emisores, con el mismo efecto respecto de stos y de los terceros (arts. 42 y 38, ley 20.643). La Caja y los depositantes deben llevar los registros necesarios a efectos de que en todo momento se puedan individualizar los derechos de cada depositante y comitente, determinndose en forma fehaciente la situacin jurdica de los ttulos depositados (art. 38, ley 20.643). El depositante que recibe del comitente ttulos valores para su depsito colectivo queda obligado a devolverle a su solicitud igual cantidad de ttulos valores del mismo emisor y de la especie y clase recibidos, ms sus acreencias si las tuviera, pero no los mismos ttulos (art. 39 ley 20.643). El depositante est' obligado a entregarle recibo de los ttulos al comitente en el acto de su entrega para depsito colectivo; y adems, dentro de los cinco das siguientes debe entregarle el documento de la Caja que acredite que se ha realizado el depsito colectivo (art 39 ley 20.643). 7) Copropiedad indivis'a: El depsito colectivo establece entre los comitentes una copropiedad indivisa sobre la totalidad de los ttulos valores de la misma especie, clase y emisor, depositados en la Caja. Para la determinacin de la cuotaparte que le corresponde a cada comitente, se tendr en cuenta el valor nominal de los ttulos depositados (art. 40, ley 20.643). 8) Otras funciones a cargo de la Caja de Valores: La Caja percibe, acredita y paga dividendos y rentas; emite certificados para concurrentes a asambleas y de tenencia en custodia; acta

como agente pagador del Banco Central de la Repblica Argentina para los ttulos emitidos en moneda nacional por el gobierno nacional; Heva y mantiene al da libros de accionistas de sociedades con cotizacin burstil; enva directamente a los comitentes, trimestralmente un resumen; y liquida por cuenta de los mercados de valores de Buenos Aires, Rosario, Crdoba, Mendoza, La Plata y Santa Fe, la totalidad de las operaciones concertadas en rueda. La Caja est autorizada a percibir dividendos, intereses o cualquier otra acreencia a que dieran derecho los ttulos valores recibidos en depsito y est obligada a la percepcin puntual de los mismos (art. 49, ley 20.643).

354. LAS SOCIEDADES DE GARANTIA RECIPROCA

a) Rgimen legal y fnciones La ley 24.467, promulgada en marzo de 1995, introdujo en la Argentina las sociedades de garanta recproca, que con un tipo de sociedad especial que se regir por las normas de esa ley y supletoriamente por las reglas de la Ley de Sociedades Comerciales y especficamente de las sociedades annimas. Estas sociedades constituyen una variedad de las "agrupaciones de empresas" o sociedad de sociedades,
que persiguen por finalidad facilitar el acceso al crdito a las PyMEs. Es un tpico consorcio de empresas con finalidad mutual, de ayuda a las empresas socias.

Estas sociedades son constituidas por pequeas y medianas empresas, sean personas fsicas o jurdicas, cuyo nmero no podr ser inferior a ciento veinte. La ley 24.467 no define a las PyMEs, sino que delega esa facultad a la autoridad de aplicacin. b) Concepto de SGR Son entes de carcter "mutual", integradas por pequeas y medianas empresas y otras personas, que se asocian con la finalidad de facilitar el acceso al crdito a las empresas asociadas y brindarles una serie de servicios complementarios.
El artculo 32 de la ley 24.467 dispone: "Caracterizacin. Cranse las Sociedades de Garanta Recproca (S.G.R.) con el objeto de facilitar a las PyMEs el acceso al crdito. "Las Sociedades de Garanta Recproca (S.G.R.) se regirn por las disposiciones del presente titulo y supletoriamente la Ley de Sociedades en particular las normas relativas a las Sociedades Annimas".

Se trata de una expresin del fenmeno agrupacional de empresas, una "sociedad de sociedades", que se constituye con fines de colaboracin. c) Caractersticas

En el sentido de la definicin del Cdigo Civil (art. 1648) estos entes son "sociedades" porque renen los elementos que tipifican a stas segn la norma citada: - ms de dos personas; - que comprometen aportes con los que forman un "fondo comn";

- para obtener una utilidad apreciable en dinero; - que dividirn entre s; - de la actividad resultante del empleo que hacen de los aportes realizados. No son sociedades comerciales, en el sentido del artculo 1 de la ley 19.550, porque les falta el requisito de la "tipicidad". Tampoco son un "nuevo tipo" que se incorpora a la Ley de Sociedades Comerciales, porque la ley 24.467 no modifica la ley
19.550.

En consecuencia decimos que estos entes son "sociedades" con un rgimen jurdico especial, razn por la cual no se les puede clasificar ni como sociedades civiles, comerciales o cooperativas. En realidad el sentido "mutualista" de estas sociedades las hace ms prximas a las "cooperativas", sin embargo la ley ha preferido sujetarlas en lo que no est expresamente reglado en la ley 24.467 al rgimen legal de las sociedades mercantiles. Son entes constituidos por la unin de no menos de ciento veinte pequeas y medianas empresas (socios partcipes) y al menos un socio protector. Esas pequeas y medianas empresas pueden ser de propiedad individual o colectiva, de manera que socios partcipes
sern empresarios individuales o sociedades comerciales, civiles o cooperativas. Estas sociedades se constituyen con la finalidad especfica de facilitar el acceso al crdito a las empresas socias y de proveerle servicios de asesoramiento tcnico, econmico y financiero. No pueden tener un objeto distinto.

Otorgan fianzas a los bancos y entidades financieras que asisten crediticiamente a las pequeas y medianas empresas. Adems, tienen la caracterstica de que los socios limitan su responsabilidad al aporte comprometido y en ellas no luce la responsabilidad subsidiaria de las empresas socias. Son sociedades a las que se les aplican supletoriamente las reglas de las sociedades annimas. d) Funcin

La finalidad de estas sociedades es doble: 1) Por un lado facilitar el acceso al crdito a las PyMEs, de modo que puedan gozar de una financiacin ms favorable, con mejores condiciones en sus crditos, que los que obtendran si actuaran aisladamente, cada una de las empresas socias. 2) Por otra lado prestarles servicios complementarios, de asesoramiento sobre aspectos tcnicos, econmicos y financieros, lo que involucra la posibilidad de informacin, anlisis y evaluacin sobre actos de inversin. e) Importancia

La flexibihidad y capacidad de adaptacin a los cambios que tienen la PyME la erige en un elemento esencial como factor de estabilidad social y economico. Su pequeo capital social, la ausencia de activos fijos importantes y la inconsistente informacin sobre flujo de fondos, les impide constituir garantas adecuadas para la obtencin de asistencia financiera, siendo esta una de las dificultades ms destacadas que obstaculizan su funcionamiento y crecimiento. La mayor dificultad de las PyMEs lo constituye el acceso al crdito, lo que tiene su fundamento no
solamente en el pequeo capital social e insuficiencia patrimonial que le limitan la posibilidad de otorgar garantas, sino en las falencias derivadas de la inexistencia de sistemas de control interno y la insuficiente capacidad y experiencia de sus conducciones directivas. Todo esto exhibe la razn y fundamento de la creacin de estas sociedades de garanta recproca que crea la ley 24.467, que vienen a aportar no solamente "garantas" adecuadas para la obtencin de financiacin, sino tambin brindar "asesoramiento" para constituir organizaciones con adecuados sistemas de control interno y direcciones capacitadas e idneas. Estas sociedades posibilitan a las empresas asociadas negociar mejores condiciones de financiacin, al par que ofrecer garantas de mayor envergadura, sin afectar los recursos propias de cada empresa. M mismo tiempo estas sociedades brindan servicios de informacin y asesoramiento complementarios a las actividades que desarrollan las PyMEs.

1)

El contrato social de una SGR

1) Forma y contenido del contrato social

Estas sociedades se constituyen segn el artculo 41 de la ley por acto nico mediante instrumento pblico. El contrato deber contener, adems de los requisitos exigidos por la ley 19.55O y sus modificatorias, los siguientes: Clave nica de identificacin tributaria de los socios participes y protectores fundadores. Delimitacin de la actividad o actividades econmicas y mbito geogrfico que sirva para la determinacin de quienes pueden ser socios partcipes en la sociedad.

Criterios a seguir para la admisin de nuevos socios partcipes y protectores y las condiciones a contemplar para la emisin de nuevas acciones. Causas de exclusin de socios y trmites para su consagracin. Condiciones y procedimientos para ejercer el derecho de reembolso de las acciones por parte de los

socios partcipes. Por su parte, los enunciados que requiere la ley 19.550, segn las reglas de los artculos 11 y 168, son los siguientes: el nombre, estado civil, nacionalidad, profesin, domicilio y nmero de documento de identidad de los
socios; y en el caso de socios personas jurdicas su denominacin, domicilio y datos de inscripcin en el Registro Pblico de Comercio;

- la razn social o la denominacin y el domicilio de la sociedad; - la designacin del objeto social; el capital social, expresado en moneda nacional y la mencin de los aportes de cada socio; la naturaleza, clase, modalidades de emisin y dems caractersticas de las acciones y, en su caso, rgimen de aumento del capital; la suscripcin del capital, el monto y forma de integracin y, de corresponder, el plazo para el pago del saldo adeudado, que no puede exceder de dos aos; - el plazo de duracin, que debe ser determinado; - la organizacin de la administracin, de su fiscalizacin y de las reuniones de los socios;
la eleccin de los rganos de administracin y fiscalizacin, con determinacin de la duracin de sus cargos; las reglas para distribuir las utilidades y soportar las prdidas; los derechos y obligaciones de los socios respecto de los terceros; las clusulas necesarias para el funcionamiento, disolucin y liquidacin de la sociedad. 2) Modificacin de los estatutos Segn el artculo 44 de la ley ser nula toda modificacin a los estatutos de la sociedad que no cumpla con los siguientes requisitos: - Que el consejo de administracin o los socios que realizan la propuesta formulen un informe por escrito justificando la necesidad de modificacin de los estatutos. - En la convocatoria a asamblea general, deber detallarse claramente la modificacin que se propone. En la misma convocatoria se har constar el derecho que corresponde a los socios de examinar en el domicilio legal el texto ntegro de la reforma propuesta y su justificacin, pudiendo suplirse por la entrega o envo gratuito de dichos documentos, con acuse de recibo. Se requerir la aprobacin de la propuesta de modificacin por parte de la autoridad de aplicacin. Otorgada la autorizacin y aprobada en asamblea general, se proceder a la inscripcin del mismo.

3)

Denominacin

El artculo 36 de la ley dispone al respecto que la denominacin social deber contener la indicacin "Sociedades de Garanta Recproca", su abreviatura o las siglas SGR. Estas sociedades llevan un nombre de fantasa, que puede aludir al lugar de radicacin de las empresas, seguida de las siglas SGR. 4)
Objeto social

El artculo 33 de la ley regula sobre el particular, consagrando la regla de que el objeto social principal de las sociedades de garanta recproca ser el otorgamiento de garantas a sus socios participes mediante la
celebracin de contratos regulados en la ley; y que tambin podrn brindar asesoramiento tcnico, econmico y financiero a sus socios en forma directa o a travs de terceros contratados a tal fin. Estas sociedades tienen prohibido, en el artculo 35, "conceder directamente alguna clase de crditos a sus socios o a terceros", al igual que la ley espaola (art. 3). De esta forma la ley diferencia lo que es una forma de asistencia financiera como es el "crdito de firma" del crdito "directo". 5) Capital social

Estar integrado por los aportes de los socios y representado por acciones ordinarias nominativas de igual

valor y nmero de votos. Su monto mnimo ser fijado por la reglamentacin de la ley.
El capital social podr variar sin necesidad de modificarse el estatuto, entre el monto mnimo y un mximo que represente el quntuplo del mismo. La ley consagra limitaciones en la participacin del capital por parte de los socios protectores en general y de cada socio partcipe en especial. La participacin de los socios protectores, en general, es decir sumados todos eHos, no podr exceder del cuarenta y nueve por ciento (49%) del capital social.

Por su parte, la participacin de cada socio partcipe no podr superar el cinco por ciento (5%) del capital
social.

De esta forma la ley garantiza el control de la sociedad por los socios partcipes, pero al mismo tiempo les fija a stos limites en su participacin mxima a fin de evitar desnaturalizar el carcter "solidario" y "mutual" de estas sociedades. Los aportes debern ser integrados en efectivo, como mnimo en un cincuenta por ciento (50%) al momento de la suscripcin. El remanente deber ser integrado, tambin en efectivo en el plazo mximo de un (1) ao a contar de esa fecha. La integracin total ser condicin necesaria para que el socio participe pueda contratar garantas recprocas (art. 50). g) Socios

La sociedad tiene dos tipos o clases de socios: los socios partcipes y los socios protectores (art. 37). 1) De los socios partcLpes Segn el artculo 37, sern socios partcipes nicamente las pequeas y medianas empresas, sean stas personas fsicas o jurdicas, que renan las condiciones generales que determine la autoridad de aplicacin y suscriban acciones. El artculo 37 establece que a los efectos de su constitucin y durante los primeros cinco (5) aos toda SGR habr de contar con un mnimo de ciento veinte (120) socios partcipes, facultando a la autoridad de aplicacin a modificar estos mnimos en funcin de las peculiaridades regionales. 2) De los socios protectores Sern socios protectores las personas fsicas o jurdicas, pblicas o privadas, nacionales o extranjeras, que realicen aportes al capital social y al fondo de riesgo. 3) Prohibicin La ley prohbe a la sociedad celebrar contratos de garanta recproca con los socios protectores.

4) Incompatibilidades Finalmente, el artculo 57 consagra en el ltimo prrafo que es incompatible la condicin de socio protector con la de socio participe. h) Rgimen de autorizacin previa

Estas sociedades estn sometidas a un rgimen de autorizacin previa, que debe ser otorgada por la autoridad de aplicacin de la ley. Ante dicha autoridad se debe efectuar la solicitud respectiva, adjuntando el estatuto social y la constancia de su inscripcin en el Registro Pblico de Comercio. La autoridad de aplicacin de la ley ejerce el control y la fiscalizacin en la constitucin y funcionamiento
de estas sociedades. i) Revocacin de la autorizacin para funcionar

La autoridad de aplicacin que confiere la autorizacin, est legalmente facultada a disponer la revocacin de dicha autorizacin. Tal revocatoria la dispondr por s o a pedido del Banco Central de la Repblica Argentina. La revocacin de la autorizacin para funcionar importar la disolucin de la sociedad, por aplicacin de la regla del artculo 94, inciso 10 de la ley 19.550. La disolucin y liquidacin de estas sociedades se rige en principio por las normas estatutarias y a falta de reglas especiales, se aplicarn las reglas de la Ley de Sociedades Comerciales (arts. 101 y sigs.). j) Operaciones prohibidas
El artculo 35 prohbe a las SGR "conceder directamente ninguna clase de crditos a sus socios ni a terceros". La norma se refiere a la concesin de crditos "directos", esto es al otorgamiento de prstamos o u otra forma de crditos "directos" a los socios o a terceros.

Esta prohibicin la recoge tambin la ley espaola (art. 3), que es su fuente. k) Contragarantias Las SGR deben requerir de sus afianzados las contragarantas suficientes en respaldo de los contratos

de garanta que celebren. Al mismo tiempo la ley consagra la obligacin del socio participe deudor principal, de ofrecer a la SGR, algn tipo de contragarantia en respaldo de la fianza. 1) Beneficios impositivos

La ley consagra un tratamiento impositivo especial para los contratos de garanta recproca, en materia de impuesto a las ganancias y al valor agregado. Se exime del impuesto a las ganancias a las utilidades que generen estos contratos. Estn exentas del impuesto al valor agregado los actos y operaciones que se realicen con motivo de los contratos de garanta recproca. Asimismo, los aportes de capital y los aportes al fondo de riesgo de los socios protectores y partcipes, sern deducibles de las utilidades imponibles para la determinacin del Impuesto a las Ganancias, en sus respectivas actividades.

355. SOCIEDADES ASEGURADORAS DE RIESGO DE TRABAJO

a) Funciones

La ley 24.557, de octubre de 1995, regula sobre los riesgos del trabajo. La gestin de las prestaciones y dems acciones previstas en la Ley de Riesgos del Trabajo (LRT) estar a cargo de entidades de derecho privado, previamente autorizadas por la Superintendencia de Riesgos del Trabajo (SRT), y por la Superintendencia de Seguros de la Nacin, denominadas "Aseguradoras de Riesgo del Trabajo" (ART), que renan los requisitos de solvencia financiera, capacidad de gestin, y dems recaudos requeridos. Sin perjuicio de lo anterior, la ley prev que los empleadores obligados a cubrir los riesgos de trabajo y el Estado nacional, provincias y municipalidades, pueden "autoasegurarse". b) Autorizacin previa

Para actuar las ART se deben constituir en la forma y cumplir los recaudos exigidos. Deben ser autorizadas previamente por la Superintendencia de Riesgos del Trabajo y la Superintendencia de Seguros. Adems la actuacin y el funcionamiento de las ART estar fiscalizado por la Superintendencia de Riesgos del Trabajo. c) Revocacin de la autorizacin conferida a una ART 1) Por las causas y procedimientos previstos en la ley 24.557, en la ley 20.091, y en sus respectivos reglamentos. 2) Por omisin de otorgamiento integro y oportuno de las prestaciones que impone la ley 24.557. 3) Cuando se verifiquen deficiencias graves en el cumplimiento de su objeto, que no sean subsanadas en los plazos que establezca la reglamentacin. d) Las ART son sociedades de objeto nico

Las ART tendrn como nico objeto el otorgamiento de las prestaciones que establece la ley 24.557, en el mbito que ellas mismas determinen.
e) Servicios complementarios

Las ART podrn, adems, contratar con sus afiliados: 1) El otorgamiento de las prestaciones dinerarias para los casos de accidentes y enfermedades inculpables; y

2) La cobertura de las exigencias financieras derivadas de los juicios por accidentes y enfermedades de trabajo con fundamento en leyes anteriores. Para estas dos operatorias la ART fijar libremente la prima, y llevar una gestin econmica y financiera separada de la que corresponda al funcionamiento de la LRT. f) Capital mnimo

El capital mnimo necesario para la constitucin de una ART ser de tres miliones de pesos ($ 3.000.000) que deber integrarse al momento de la constitucin. El Poder Ejecutivo nacional podr modificar el capital mnimo exigido, y establecer un mecanismo de movilidad del capital en funcin de los riesgos asumidos.
g)

Reservas

Los bienes destinados a respaldar las reservas de la ART no podrn ser afectados a obligaciones distintas a

las derivadas de esta ley, ni aun en caso de liquidacin de la entidad. En este ltimo caso, los bienes sern tranferidos al Fondo de Reserva de la LRT. h) Infraestructura obligatoria

Las ART debern disponer, con carcter de servicio propio o contratado, de la infraestructura necesaria para proveer adecuadamente las prestaciones en especie previstas en la ley. i) Quines deben afiliarse a las ART?

1. Los empleadores no incluidos en el rgimen de autoseguro debern afiliarse obligatoriamente a la ART que libremente elijan. 2. La ART no podr rechazar la afiliacin a ningn empleador incluido en su mbito de actuacin. 3. La afiliacin se celebrar en un contrato cuya forma, contenido, y plazo de vigencia determinar la Superintendencia de Riesgos de Trabajo (SRT). 4. La renovacin del contrato ser automtica, aplicndose el rgimen de alcuotas vigente a la fecha de la
renovacin. 5. La rescisin del contrato de afiliacin estar supeditada a la firma de un nuevo contrato por parte del

empleador con otra ART o a su incorporacin en el rgimen de autoseguro. j) Responsabilidad de los empleadores

1. Si el empleador no incluido en el rgimen de autoseguro omitiera afiliarse a una ART, responder directamente ante los beneficiarios por las prestaciones previstas en esta ley. 2. Si el empleador omitiera declarar su obligacin de pago o la contratacin de un trabajador, la ART otorgar las prestaciones, y podr repetir del empleador el costo de stas. 3. En los casos anteriores, el empleador debe depositar las cuotas omitidas en la cuenta del Fondo de Garanta de la LRT. 4. Si el empleador omitiera -total o parcialmente- el pago de las cuotas a su cargo, la ART otorgar las
prestaciones, y podr ejecutar contra el empleador las cotizaciones adeudadas. k) Derechos, deberes y prohibiciones 1) De las Aseguradoras de Riesgos del Trabajo

Las ART tendrn acceso a la informacin necesaria para cumplir con las prestaciones de la ley. Deben cumplir las siguientes obligaciones: - denunciar ante la Superintendencia los incumplimientos de sus afiliados de las normas de higiene y seguridad en el trabajo, incluido el Plan de Mejoramiento; - promover la prevencin, informando a la Superintendencia de Riesgos del Trabajo acerca de los planes y programas exigidos a las empresas; - mantener un registro de siniestralidad por establecimiento; - informar a los interesados acerca de la composicin de la entidad, de sus balances, de su rgimen de alcuotas, y dems elementos que determine la reglamentacin;
no podrn fijar cuotas en violacin a las normas de la ley, ni destinar recursos a objetos distintos de los previstos por esta ley; no podrn realizar exmenes psicofsicos a los trabajadores, con carcter previo a la celebracin de un contrato de afiliacin. 2) De los empleadores

- Recibirn informacin de la ART respecto del rgimen de alcuotas y de las prestaciones, as como asesoramiento en materia de prevencin de riesgos; Notificarn a los trabajadores acerca de la identidad de la ART a la que se encuentren afiliados;

- Denunciarn a la ART y a la SRT los accidentes y enfermedades profesionales que se produzcan en sus establecimientos;
Cumplirn con las normas de higiene y seguridad, incluido el Plan de Mejoramiento;

- Mantendrn un registro de siniestralidad por establecimiento.

3) De los trabajadores Recibirn de su empleador informacin y capacitacin en materia de prevencin de riesgos del trabajo, debiendo participar en las acciones preventivas; Cumplirn con las normas de higiene y seguridad, incluido el Plan de Mejoramiento, as como con las medidas de recalificacin profesional;

- Informarn al empleador los hechos que conozcan relacionados con los riesgos del trabajo; - Se sometern a los exmenes mdicos y a los tratamientos de rehabilitacin;
1) Denunciarn ante el empleador los accidentes y enfermedades profesionales que sufran. Rgimen de sanciones

El incumplimiento por parte de los empleadores autoasegurados, de las ART y de las compaas de seguros de retiro de las obligaciones a su cargo, ser sancionado con una multa de 20 a 2.000 AMPOs (Aporte Medio Previsional Obligatorio), si no resultare un delito ms severamente penado. El incumplimiento de los empleadores autoasegurados, de las ART y de las companas de seguros de retiro, de las prestaciones establecidas en el artculo 20, apartado 1, inciso a) (Asistencia mdica y farmacutica), ser reprimido con la pena prevista en el artculo 106 del Cdigo Penal. Si el incumplimiento consistiera en la omisin de abonar las cuotas o de declarar su pago, el empleador ser sancionado con prisin de seis meses a cuatro aos. El incumplimiento del empleador autoasegurado, de las ART y de las compaas de seguros de retiro de las

prestaciones dinerarias a su cargo, o de los aportes a los fondos creados por esta ley ser sancionado con prisin de dos a seis aos. Cuando se trate de personas jurdicas la pena de prisin se aplicar a los directores, gerentes, sndicos,
miembros del consejo de vigilancia, administradores, mandatarios o representantes que hubiesen intervenido en el hecho punible. Los delitos tipificados en los prrafos tercero y cuarto se configurarn cuando el obligado no diese cumplimiento a los deberes aludidos dentro de los quince das corridos de intimado a ello en su domicilio legal. La justicia federal ser competente para entender en los delitos previstos en los prrafos tercero y cuarto.

m) Normativa aplicable y objetivos de la ley La ley tiene por objeto la prevencin de los riesgos y la reparacin de los daos derivados del trabajo. Son objetivos de la ley:
1) Reducir la siniestralidad laboral a travs de la prevencin de los riesgos derivados del trabajo; 2) Reparar los daos derivados de accidentes de trabajo y de enfermedades profesionales, incluyendo la rehabilitacin del trabajador damnificado; 3) Promover la recalificacin y la recolocacin de los trabajadores damnificados; 4) Promover la negociacin colectiva laboral para la mejora de las medidas de prevencin y de las prestaciones reparadoras.

n) Ambito de aplicacin Estn comprendidos en el mbito de la ley: 1) Los funcionarios y empleados del sector pblico nacional, de las provincias y sus municipios y de la
Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires; 2) Los trabajadores en relacin de dependencia del sector privado; y

3) Las personas obligadas a prestar un servicio de carga pblica. El Poder Ejecutivo nacional est facultado para incluir en el mbito de la ley a: 4) Los trabajadores domsticos; 5) Los trabajadores autnomos; 6) Los trabajadores vinculados por relaciones no laborales; y
7) Los bomberos voluntarios.

Seguro obligatorio y autoseguro

La ley 24.557 rige para todos aquellos que contraten a trabajadores incluidos en su mbito de aplicacin. 1> Autoseguro Los empleadores podrn autoasegurar los riesgos del trabajo definidos en esta ley, siempre y cuando acrediten

con la periodicidad que fije la reglamentacin: Solvencia econmico-financiera para afrontar las prestaciones de esta ley; y Garanticen los servicios necesarios para otorgar las prestaciones de asistencia mdica y las dems previstas en el artculo 20 de la presente ley. El Estado nacional, las provincias y sus municipios y la Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires podrn igualmente autoa segura rse. 2) Seguro obligatorio Los empleadores que no acrediten los extremos referidos en 1) y 2) del punto a), debern asegurarse obligatoriamente en una "Aseguradora de Riesgos del Trabajo (ART)" de su libre eleccin. o)

De la prevencin de los riesgos del trabajo

Los empleadores y los trabajadores comprendidos en el mbito de la LRT, as como las ART estn obligados a adoptar las medidas legalmente previstas para prevenir eficazmente los riesgos del trabajo. A tal fin dichas partes debern asumir compromisos concretos de cumplir con las normas sobre higiene y seguridad en el trabajo. Estos compromisos podrn adoptarse en forma unilateral, formar parte de la negociacin colectiva, o incluirse dentro del contrato entre la ART y el empleador.
Los contratos entre la ART y los empleadores incorporarn un Plan de Mejoramiento de las condiciones de higiene y seguridad. El Poder Ejecutivo nacional regular las pautas y contenidos del Plan de Mejoramiento, as como el rgimen de sanciones. Mientras el empleador se encuentre ejecutando el Plan de Mejoramiento no podr ser sancionado por incumplimiento de las normas de higiene y seguridad en el trabajo. La ART controlar la ejecucin del Plan de Mejoramiento, y est obligada a denunciar los incumplimientos a la Superintendencia de Riesgos del Trabajo (SRT). Las discrepancias acerca de la ejecucin del Plan de Mejoramiento sern resueltas por la SRT.

p)

Prestaciones en especie

Las ART otorgarn a los trabajadores que sufran algunas de las contingencias previstas en esta ley las siguientes prestaciones en especie: 1) Asistencia mdica y farmacutica; 2) Prtesis y ortopedia; 3) Rehabilitacin; 4) Recalicacin profesional; y 5) Servicio funerario. Las ART podrn suspender las prestaciones dinerarias en caso de negativa injustificada del damnificado, determinada por las comisiones mdicas, a percibir las prestaciones en especie de los incisos 1, 3 y 4

CAPTULO XXIV
LA NOMINATIVIDAD DE LAS ACCIONES
356. SIGNIFICADO Y FUNDAMENTOS
Guillermo Borda ha sido quiz, el autor nacional que ms a fondo ha llevado su crtica al anonimato de las
acciones. "El anonimato de las acciones es quiz la expresin ms tpica y descarnada del capitalismo liberal. Como todo anonimato, es sinnimo de irresponsabilidad, y la nueva sociedad quiere hombres responsables..." ("El derecho comercial contra el derecho civil", L.L., t. 151, pg. 803). Por su parte Zavala Rodrguez refirindose al decreto 4073 de 1956 que exiga la individualizacin de las acciones al portador, dijo: "Cuantiosos capitales mal habidos se ocultaban y ocultan detrs del anonimato de las acciones, y esa individualizacin poda ser un medio para descubrirlos"...y refirindose a quienes defendan el anonimato, agreg "Veladamente los intereses espurios estn detrs de esas voces que se levantn de buena fe" (Cdigo..., cit., T. 1, pgs. 401 y 402). Muchas legislaciones consagran la nominatividad de las acciones y dems ttulos valores privados como una forma de individualizar a los titulares de las grandes empresas que siempre adoptan la forma jurdica de sociedades annimas. A las tradicionales razones impositivas de saber quines son los poseedores del capital de las empresas y los tenedores de los ttulos de deuda que stas emiten, se sumaron otras razones. Por ejemplo la necesidad de conocer la "nacionalidad" de los propietarios del capital de las grandes empresas, constituy durante este siglo otro argumento en favor de la nominatividad. A estas razones se ha sumado en los ltimos aos la necesidad de evitar el "lavado de dinero" proveniente de actividades ilcitas, especialmente el narcotrfico. Todos los pases luchan en la actualidad por desterrar este flagelo que tiene uno de sus aspectos ms importantes en la etapa de introducir en circuitos financieros lcitos los recursos monetarios producto de su actividad ilcita. Por eso es que en todo el mundo se han establecido mecanismos de control que posibiliten su deteccin y para ello se requiere que no puedan filtrarse recursos mediante inversiones en el capital de las empresas constituidas como sociedades annimas o en comandita por acciones.

357. ANTECEDENTES
a) Antecedentes Nacionales
Tanto el Cdigo de Comercio como la ley 19.550 previeron que las acciones de las sociedades annimas podan emitirse al portador o en forma nominativa y que stas podan ser endosables o no endosables. Numerosas leyes especiales han consagrado la nominatividad obligatoria para distintos tipos de sociedades. Por ejemplo, en materia bancaria y de entidades financieras, la ley 18.061 de 1969 ya haba exigido que las acciones de las sociedades annimas de esas entidades deban ser nominativas no endosables. Criterio que mantuvo la ley 21.526 de 1977 y que han conservado las sucesivas reformas a esa ley, las leyes 22.529, 24.144 y 24.485. La ley 17.811, de Oferta Pblica, prescribe que los Mercados de Valores, deben organizarse como sociedades annimas, con acciones nominativas, endosables o no (art. 35). El decreto 656/92, que crea las Sociedades Calificadoras de Riesgos, exige tambin que se constituyan como sociedades annimas con acciones nominativas no endosables o escriturales (art. 6, incs. a y f). La ley 20.643 consagr ya en 1974 la obligatoriedad de que los ttulos valores privados emitidos en serie en el pas, deban ser nominativos no endosables. Esa ley que tambin creaba la Caja de Valores autoriz al Poder Ejecutivo Nacional a fijar los plazos para la conversin de los ttulos, una vez que estuviera en funcionamiento dicha Caja (art. 61). La Ley de Presupuesto General para el ejercicio 1975, 20.954, estableci en su artculo 29 una modificacin al artculo 61 de la ley 20.643 disponiendo que las reglas sobre nominatividad seran aplicables a partir de la fecha en que vencieran los plazos a que se refera la primera parte del artculo 61, es decir cuando entrara en funcionamiento la Caja de Valores. En 1985 se sancion la ley 23.299 que sustituy los artculos 22, 23, 27 y 61 de la ley 20.643, modificada por la 20.954. Las reformas a los artculos 22, 23 y 27 fueron consecuencia de la introduccin por la ley 22.903 de reformas a la Ley de Sociedades Comerciales 19.550, de las "acciones escriturales" (art. 208). Por ello no se podan restablecer directamente aquellas normas de la ley 20.643 sino que deban ser adecuadas a la regla del artculo 208 de la Ley de Sociedades Comerciales. La ley 23.299 consagr otra vez la nominatividad obligatoria de los ttulos valores privados emitidos en serie en el pas, admitiendo a la vez la emisin de ttulos escriturales. Esta ley oblig a la conversin de los ttulos valores privados en serie emitidos al portador que existan en aquel momento, otorgando un plazo hasta el treinta de abril de 1986. El Poder Ejecutivo Nacional dict el decreto 83/86 reglamentario de la mencionada ley estableciendo las formas y procedimientos de conversin. b) LegisIacin comparada Tanto la legislacin brasilea de sociedades annimas (art. 20, ley 6.404 de 1976), como la ley chilena de

sociedades annimas 18.046 de 1981 (art. 12), consagran la nominatividad de las acciones. En Uruguay y Paraguay, en cambio, las acciones pueden ser al portador. La legislacin norteamericana consagra tambin la nominatividad (Zavala Rodrguez, citando a Sol de Caizares, Cdigo Comentado, T. 1, pg. 402) al igual que Italia, Noruega, Grecia, Suecia y Per (cfr. Martn Arecha y Hctor Garca Cuerva, Sociedades Comerciales, 2' Edicin, pg. 324).

358. LA LEY 24.587

a) Nominatividad de los ttulos valores privados

Con fecha 21 de noviembre de 1995 se promulg la ley 24.587, que en su Ttulo I consagra la nominatividad de los ttulos valores privados emitidos en el pas y los certificados provisionales que los representen. Esos ttulos deben ser nominativos no endosables Se podrn emitir tambin acciones escriturales conforme a las prescripciones de la Ley de Sociedades Comerciales 19.550 y sus modificaciones. La ley contiene un error, al haber omitido la limitacin a los ttulos "emitidos en serie", frase que contienen
las leyes de nominatividad anteriores. Porque no puede presuponerse que con la ley queda prohibida la emisin de los ttulos valores privados "individuales" al portador, como es el caso de los cheques, letras de cambio y pagars, etctera. Interpretamos que la ley alude nicamente a los ttulos privados "emitidos en serie", es decir a las acciones, las obligaciones negociables y los debentures. b) Transmisin, derechos reales y medidas precautorias

La transmisin de los ttulos valores privados y los derechos reales que recaigan sobre los mismos deben constar en el ttulo, inscribirse en el registro que se debe llevar a esos fines y notificarse al emisor. Tales actos slo producirn efectos frente al emisor y terceros desde la fecha de la inscripcin. La reglamentacin dispondr las constancias que deben figurar en el titulo y en el registro, sobre las modalidades de cada operacin y los datos de las partes intervinientes. Todo ello sin perjuicio de las disposiciones de la Ley de Sociedades Comerciales 19.550 y sus modificaciones, referidas a las acciones escriturales. Asimismo las medidas precautorias que se dispongan sobre estos ttulos surtirn efecto con su notificacin al emisor e mscripcin en el registro; y en el caso de ttulos con cotizacin en mercados de valores se requerir la notificacin al respectivo mercado. De otra forma tales medidas precautorias no afectarn las negociaciones efectivamente concretadas en los mercados de valores sobre ttulos cotizables. c) Cupones

Estos ttulos nominativos no endosables podrn llevar cupones al portador, los que debern contener la numeracin del ttulo valor al que pertenecen. El artculo 4 de la ley consagra la presuncin iure el de jure que los cupones pertenecen a la persona a cuyo nombre est inscripto el ttulo valor respectivo. Esta presuncin regir a todos los efectos, salvo que el portador de los cupones que dan derecho a la suscripcin de nuevas acciones, exigiera que stas fueran emitidas directamente a su nombre. Se trata, como ha sealado Farina ("Nominatividad de las acciones", ED., t. 118, pg. 803) de una solucin de evidente inters fiscal, en la medida que la presuncin referida en el prrafo anterior opera en
favor del fisco, al cual no se le podrn oponer ninguna transmisin de los cupones. d) Ttulos valores emitidos al portador en el exterior

El artculo 5Q regula sobre los ttulos valores pblicos o privados emitidos al portador en el extranjero que estuvieran autorizados a ser ofrecidos pblicamente en el pas. Ellos debern ser depositados en una entidad financiera, a fin de que sta entregue en cambio certificados nominativos intransferibles representativos de los ttulos al portador. e) Conversin de los ttulos

En el Captulo II del Ttulo 1, artculos 6 y 7, se regula sobre la conversin de los ttulos al portador vigentes al momento de la sancin de la ley. Los ttulos privados al portador en circulacin a la fecha de vigencia de la ley, deben ser presentados para su conversin, si el estatuto lo prev. Los endosables quedarn convertidos de pleno derecho en ttulos no endosables al vencimiento del plazo de conversin. La conversin se deber efectuar hasta la fecha que a tal efecto fije el Poder Ejecutivo Nacional, la que no podr exceder de los seis meses calendario posteriores al de publicacin de la ley. Hasta la fecha indicada, los ttulos al portador autorizados a la oferta pblica se podrn negociar nicamente si se hallan depositados en la "caja de valores", individualizndose al adquirente. Los ttulos valores privados al portador que no sean presentados para su conversin, no se podrn

transmitir, gravar ni posibilitarn ejercer los derechos inherentes a los mismos.

Las operaciones de conversin dispuestas en la ley estn exentas de todo tributo.

f) Aplicacin de puro derecho

El artculo 10 de la ley consagra la aplicacin de pleno derecho de sus disposiciones a las sociedades regulares constituidas a la fecha de su vigencia, sin requerirse la modificacin de los contratos y estatutos ni su inscripcin y publicidad. g) Dividendos

Vencido el plazo que fije el Poder Ejecutivo Nacional para la conversin, los dividendos correspondientes a

acciones al portador se gravarn en la forma que al respecto establezcan las disposiciones del impuesto a las ganancias. Asimismo no resultarn de aplicacin las exenciones otorgadas en favor de intereses, rentas u otras ganancias provenientes de ttulos valores privados al portador.
h) Reglamentacin del Poder Ejecutivo Nacional

Finalmente el artculo 12 de la ley otorga al Poder Ejecutivo Nacional, un plazo de sesenta das contados a partir de la fecha de publicacin de la ley en el Boletn Oficia4 para determinar las formas y procedimientos de

conversin. Las disposiciones sobre la nominatividad entraron en vigencia el da de su publicacin en el Boletn Oficial,
es decir el da 22 de noviembre de 1995. i) Erectos y repercusin La ley no tiene hoy en da el efecto que produca la nominatividad en 1956 o en 1974, porque en aquellos aos las transacciones burstiles no contaban con una Caja de Valores. Desde la instalacin de la Caja de Valores S.A. en el pas, en 1980, las acciones y dems ttulos privados que cotizan en la Bolsa se han nominativizado, al requerirse la individualizacin de los "comitentes" que operan con los agentes de bolsa y bancos en esas transacciones. La incorporacin de los ttulos "escriturales" en nuestra legislacin, como consecuencia de la reforma a la Ley de Sociedades Comerciales 19.550 por la ley 22.903 de 1983, disminuye la significacin de la nominatividad obligatoria. Adems, se debe tener presente que las sociedades annimas de objeto social especial, como los bancos y entidades financieras, los Mercados de Valores, las Sociedades Calificado-ras de Riesgos, las Sociedades Gerentes de los Fondos Comunes de Inversin, las empresas de radiofona y televisin, etctera, deben organizarse ya como sociedades annimas con acciones nominativas no endosables, y las transferencias accionarias deben ser aprobadas, en tales casos, por las autoridades de control y superintendencia. Sus efectos quedan ahora reducidos a aquellas empresas -por cierto que muy numerosas en el pas- organizadas jurdicamente como sociedades annimas "cerradas" o familiares, donde el proceso de conversin obligar a que aparezcan los verdaderos dueos de esos capitales y participaciones accionarias. Esto permitir combatir la evasin impositiva, que es la finalidad inmediata que persigue la ley, pero tambin el "lavado de dinero", cerrando una va a la inversin de los recursos financieros producto del narcotrfico.

359. REGLAMENTACION DE LA LEY. DECRETO 259/%

a) Constancias que deben figurar en los ttulos

El 18 de marzo de 1996 el Poder Ejecutivo Nacional dict el decreto 259/96 reglamentario de la ley 24.587 (B.O., 20-111-1996). El artculo 1 del decreto prescribe los ttulos valores debern contener las menciones previstas en los artculos 745 del Cdigo de Comercio, 211 de la ley 19.550 (to. decreto 841/84) y 31 de la ley 23.576 y en las leyes 24.083 y 24.441. En el reverso de cada ttulo deber constar: 1) Nombre y apellido o denominacin del titular inscripto en los respectivos registros de la sociedad emisora, previstos en los artculos 213 de la ley 19.550 (t.o. decreto 841/84), y 31 de la ley 23.576. En el caso de personas fsicas se debe registrar en primer lugar el apellido y luego los nombres completos, tal como figura en el documento a que se refiere el inciso 5). En el caso de personas jurdicas deber registrarse la denominacin completa de las mismas. 2) Derechos reales que gravan los ttulos valores. 3) Fecha de la anotacin en el respectivo registro de la sociedad emisora de los datos previstos en

los incisos 1) y 2). 4) Firma autgrafa y sello de un representante legitimado de la sociedad emisora o de la entidad que tenga
a su cargo el registro. 5) Nmero de documento de identidad y clave nica de identificacin tributaria C.U.I.T. en las condiciones previstas en los incisos 3) y 4) del artculo 6. b) Conversin de los ttulos

1) Caie o sustitucin de los ttulos El artculo 2 establece que los ttulos valores privados al portador o nominativos endosables deben ser canjeados o sustituidos por ttulos nominativos no endosables o por ttulos valores escriturales. El emisor podr realizar la conversin de los ttulos valores al portador o nominativos endosables en nominativos no endosables, asentando en el anverso de cada uno de ellos, la siguiente inscripcin con caracteres destacados: "nominativo no endosable". En el reverso deber asentar un cuadro que permita registrar en forma ordenada los datos mencionados en el artculo 1. 2) Jnscripcin de la conversin

El artculo 3 del decreto dispone que dentro del plazo previsto por la ley, la sociedad emisora debe proceder a inscribir en los registros respectivos a los titulares de ttulos valores que acrediten ese carcter con el respectivo ttulo al portador o nominativo endosable. El Registro y los ttulos respectivos deben contener las constancias identificatorias del titular, referidas anteriormente. 3) Conversin de emisiones en trmite

El artculo 4 establece que el emisor que deba entregar ttulos al portador o nominativos endosables antes del 22 de mayo de 1996 podr asentar en el anverso de cada uno de ellos con caracteres destacados la siguiente inscripcin: "Este ttulo se convertir automticamente en nominativo no endosable a partir del 22 de mayo de 1996". En el reverso de estos ttulos figurar el cuadro a que hace referencia el artculo 2 debiendo presentarse los valores al emisor para la individualizacin de su titular dentro del plazo legal. El emisor anotar los datos del titular en el registro correspondiente de la sociedad. 4) Conversin de tftulos depositados en la Caja de Valores

El artculo 5Q del decreto dispone que la conversin a nominativos no endosables de los ttulos valores privados que estn depositados en la Caja de Valores al da 22 de mayo de 1996 se operar de pleno derecho. Es decir que en este caso el titular no debe realizar trmite alguno. La Caja deber notificar a cada emisor las tenencias depositadas a la fecha indicada. El retiro de dicho ttulo a partir de la fecha indicada obliga a la Caja de Valores S.A. a: - Informar al emisor dicha circunstancia con identificacin del nuevo titular. - Entregar ttulos nominativos no endosables conforme las modalidades de conversin convenidas con el emisor. c) 1) Registros de ttulos valores Autorizacin para que puedan ser computarizados

El artculo 6 del decreto autoriza a que los registros de ttulos valores nominativos no endosables o escriturales puedan ser llevados en forma computarizada si as lo autoriza la respectiva autoridad de control. 2) Menciones que deben contener

Adems de las menciones exigidas en los artculos 213 de la ley 19.550 (t.o. decreto 841/84) y 31 de la ley 23.576, el artculo 6 del decreto reglamentario prescribe que debern contener los siguientes datos de los titulares: - Nombre y apellido o denominacin. Cuando se trate de personas fsicas se deber registrar en primer lugar el apellido y luego los nombres completos y cuando se tratare de personas jurdicas se deber registrar la denominacin completa tal cual se inscribi en el registro correspondiente.

- Domicilio real o sede social en su caso.

- Nmero de Documento Nacional de Identidad o en su defecto nmero de Libreta Cvica o de Enrolamiento. Cuando no se poseyeren estos documentos deber utilizarse el nmero de Pasaporte o Cdula de Identidad debiendo identificarse el tipo de documento que se consigne. Si se tratare de personas jurdicas los datos de inscripcin registrados o de autorizacin segn corresponda. - Nmero de clave nica de identificacin tributaria C.U.I.T., excepto que se tratare de personas fsicas que no lo posean por no estar obligados. En el caso de acciones u otros ttulos escriturales, deber anotarse en el registro la expedicin de comprobantes de saldo de cuenta con la modalidad prevista en el artculo 9Q indicando su nmero y fechas de expedicin y de ven-cimiento. Los registros de acciones u otros ttulos valores nominativos no endosables podrn ser llevados por bancos comerciales o de inversin o por cajas de valores si as lo conviniere la sociedad emisora. En todos los casos la entidad emisora ser responsable ante los titulares por los errores o irregularidades de los asientos, sin perjuicio de la responsabilidad que pudiera corresponderle al Banco o Caja de Valores ante la entidad emisora. 3) Inscripciones en los registros

Conforme la regla del artculo 7 de la reglamentacin la entidad que tenga a su cargo llevar los registros deber efectuar las inscripciones de: 1) Transferencias de ttulos valores y constitucin sobre ellos de derechos reales. 2) Comunicacin del acreedor prendario de haber procedido a la venta de los ttulos en ejercicio de la facultad que le acuerda el artculo 585 del Cdigo de Comercio. 3) Orden judicial que disponga con respecto a los ttulos valores la transferencia, constitucin de los derechos reales o medidas cautelares. En los supuestos previstos en los puntos 1) y 2) la inscripcin deber ser solicitada personalmente o a travs de un medio fehaciente, por el titular del ttulo valor o acreedor registrado o por su mandatario o por el agente de bolsa o de mercado abierto que hubiere intervenido en la operacin. Cuando la solicitud de inscripcin no se realizare en la forma indicada precedentemente, la firma del titular o acreedor deber estar certificada en forma judicial, notarial o

bancaria.
d) 1) Ttulos valores escriturales. Comprobante saldo de cuenta Menciones que deben contener

El comprobante de saldo de cuenta que expida la entidad que lleve el respectivo registro escritural deber contener, segn lo dispone el artculo 8 del decreto reglamentario, las siguientes menciones: - Fecha y hora de expedicin. - Menciones previstas en los artculos 211 de la ley 19.550 (t.o. decreto 841/84) y 31 de la ley 23.576. - Nombre y apellido, domicilio real y nmero de documento de identidad del titular. Si se tratare de personas jurdicas su denominacin y sede y datos de inscripcin registral o autorizacin en su caso. - Denominacin y sede de la entidad que extienda el comprobante, si fuere persona distinta de la sociedad emisora. - Derechos reales y medidas cautelares que graven los ttulos valores. - Constancia de expedicin de comprobantes de saldo de cuenta con la modalidad prevista en el artculo 9, indicando las fechas de expedicin y de vencimiento. - Limitaciones estatutarias a la transmisin de los ttulos valores de la emisora. 2) Comprobante con constancia El artculo 9 del decreto establece que el titular del ttulo valor podr solicitar un comprobante de saldo de cuenta donde conste que su expedicin es a fin de transferir los ttulos o constituir sobre ellos derechos

reales. Ese comprobante tendr vigencia por un plazo de diez (10) das, y durante ese perodo no se podr emitir otro con igual constancia.
3) Cumplimiento del requisito de la nominatividad

El artculo 12 del decreto 359/96 establece que el requisito de la nominatividad se considerar cumplido cuando los ttulos valores sean emitidos en forma escritural. e) Negociacin de ttulos valores pendientes de conversin

El artculo 10 del decreto reglamentario dispone que hasta el da 22 de mayo de 1996, se podrn negociar en el pas los ttulos valores al portador con oferta pblica autorizada cuando estn depositados en la Caja de Valores o se depositen al momento de liquidar la operacin y dentro de dicho plazo. f> Facultades de los organismos de control

El artculo 11 del decreto 259/96 prescribe que la Comisin Nacional de Valores, para las sociedades que hacen oferta pblica y las respectivas autoridades de control de las entidades emisoras, podrn dictar las normas complementarias a efectos de la aplicacin de la ley 24.587 y de su reglamentacin, incluyendo la adaptacin de sus disposiciones para otros ttulos valores emitidos en serie. Se aclara que ello es sin perjuicio de las facultades reglamentarias de la Direccin General Impositiva, del Banco Central de la Repblica Argentina y la Superintendencia de Seguros de la Nacin, en lo que hace al mbito de sus respectivas competencias. Tambin se autoriza a la D.G.I. para que en uso de las facultades que le acuerda la ley 23.271 pueda requerir informacin sobre los datos de individualizacin de los titulares incluidos en los registros de las entidades emisoras. g) Valores representativos de deudas Cuando se trate de de ttulos valores representativos de deuda o asimilables, con oferta pblica autorizada, se considerar cumplido el requisito de la nominatividad cuando estn representados en certificados globales o parciales, inscriptos o depositados en regmenes de depsito colectivo nacionales o extranjeros (Caja de Valores o similares del exterior), reconocidos por la Comisin Nacional de Valores, a cuyo fm se considerarn definitivos, negociables y divisibles (art. 13).

h)

Ttulos valores emitidos al portador en el extranjero

El artculo 14 del decreto reglamentario dispone que los ttulos valores pblicos o privados emitidos al portador en el extranjero, autorizados a ser ofrecidos pblicamente en el pas, debern ser depositados en una entidad f'inanciera o en caja de valores autorizada a funcionar como tal en el pas, las que entregarn a cambio certificados nominativos intransferibles representativos de aqullos. i) Derogacin del decreto S3/86

El artculo 15 del decreto reglamentario deroga expresamente el decreto de referencia que reglamentara en
el ao 1986 la ley 23.299.

TABLA DE ABREVIATURAS Art./arts. Artculo/artculos. B.C.RA. Banco Central de la Repblica Argentina. B. O Bolen Oficial. Cm. Nac. Com. Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial. Cap./cap. Captulo. ct. Citado. C. Civ. Cdigo Civil. C. de Comercio Cdigo de Comercio. Cd. Civil Cdigo Civil. Cd. Com. Cdigo de Comercio. Cr. Conforme. C.N. Constitucin Nacional. CPCCN Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin. C.SI.N. Corte Suprema de Justicia de la Nacin. D.L. Decreto Ley. Dec./dec. Decreto. E.D. Revista Jurdica El Derecho. Ed. Editorial. etc. Etctera. Inc. Inciso. J.A. Revista Jurdica Jurisprudencia Argentina.
L. Ley. L.C. Ley de Concursos 19.551 y sus modificatorias. L.L. Revista Jurdica La Ley. L.S. Ley de Sociedades Comerciales 19.550 y sus modificatorias. N/n/nro. Nmero. op. cit Obra citada. p./pg./pgs. Pgina/pginas. por ej. Por ejemplo. R.D.C.O. Revista del Derecho Comercial y de las Obligaciones.

sig./sigs. Siguiente/siguientes. SA. Sociedad annima. S.CA. Sociedad en comandita por acciones.
Soc. col. S.R.L. T./t. Sociedad colectiva. Sociedad de responsabilidad limitada. Tomo.

t.o.

Texto ordenado.

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INDICE
Prlogo Prlogo a la octava edicin. CAPTULO I 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. LA SOCIEDAD COMERCIAL Concepto Evolucin histrica Regulacin en el derecho comparado Importancia actual de la sociedad comercial Sociedad y asociacin Sociedad civil y sociedad comercial Sociedad y enipresa Sociedad comercial y cooperativas 11 14 16 17 18 19 20 21 7 q

CAPTULO II

LA NATURALEZA JURDICA DE LA SOCIEDAD COMERCIAL 9. La teora clsica <'contractual"

10. 11. 12. 13. 14. 15. Las doctrinas del acto social constitutivo, del acto colectivo y del acto complejo La doctrina "institucionalista" Las doctrinas transpersonalistas alemanas La doctrina del contrato plurilateral de organiZacin Las doctrinas receptadas por las legislaciones modernas La ley argentina

25 25 27 29 29 33 34

CAPTULO III

LA PERSONALIDAD JURDICA
DE LAS SOCIEDADES COMERCIALES
La regulacin del tema en el Cdigo Civil a) Concepto de persona b) Clasificacin c) Personas jurdicas privadas 17. Personalidad de las sociedades 18. Distintas teoras sobre la naturaleza de la personalidad ju rdica a) Teora de la ficcin de Savigny b) Teora dcl "patrimonio fin" c) Teora de la personalidad real de la asociacin o teora de la realidad 19. Alcances de la personalidad 20. Situaciones especiales a) Sociedades irregulares b) Sociedades accidentales o en participacin c) Sociedades en liquidacin d) Sociedades en formacin 21. Desestimacin o prescindencia de la personalidad jurdica NOTAS A LA OCTAVA EDICIN 1. Jurisprudencia 2. Doctrina
CAPFULO IV

16.

35 35 35 36 37 40 40 41 41 42 44 45 46 46 47 48 52 52 58

CONCEPTO Y ELEMENTOS DE LA SOCIEDAD COMERCIAL 22. Concepto legal (art. 1, L.S.) 23. Elementos 24. El consentimiento 24 Bis. Las llamadas sociedades obligatorias a) La incorporacin del heredero del socio b) La indivisin hereditaria en la ley de Bien de Familia 25. La affectio societatis a) Concepto b) La affectio societatis en los diversos tipos sociales c) La affectio societatis en la jurisprudencia nacional 26. Pluralidad de personas 26 Bis. La sociedad de un solo socio 27. Organizacin a) El nombre b) Domicilio c) Duracin d) Objeto: remkin e) Gobierno, administracin y control 28. El tipo social. Tipicidad 29. Fondo comn

59 59 60 61 62 62 62 62 64 65 66 66 69 69 72 73 74 74 75 76

30. 31. 32.

El fin comn Participacin en los beneficios y en las prdidas El objeto social a) Concepto b) Exigencia legal c) Requisitos d) Nulidad por razn del objeto e) La doctrina del "ultra vires" 33. La sociedad es sujeto del derecho (art. 2') 34. Asociacin bajo la forma de sociedad comercial (art. 3) NOTAS A LA OCTAVA EDICIN 1. Jurisprudencia 2. Doctrina CAPTULO V CONSTITUCION DE LA SOCIEDAD A) Acto Constitutivo 35. Forma del acto constitutivo (art. 4) 36. Contenido del instrumento constitutivo (art. 11) 37. Estipulaciones nulas (art. 13) 38. Publicidad del contrato social (art. 10) 39. Inscripcin en el Registro Pblico de Comercio (art. 5) 40. Electos de la inscripcin (art. 7) 41. Ineficacia de las modificaciones no inscriptas (art. 12) 42. Facultades del Registro Pblico de Comercio (art. 6) 43. Registro Nacional de Sociedades por Acciones (art. 8) 44. Publicidad de las inscripciones registrales (art. 9) 45. Norma general sobre publicidad (art. 14) 46. Trmite de las acciones judiciales (art. 15) B) NUlIDAD DE [A SOCIEDAD 47. El rgimen de las nulidades en el Cdigo Civil 48. El rgimen de nulidades en el derecho societario 49. Vicios del vnculo del socio con la sociedad (art. 16) 50. La sociedad "leonina" 51. Vicios que afectan el principio de tipicidad (art. 17) 52. Vicios que afectan el objeto social a) Sociedad de objeto ilcito (art. 18) b) Sociedad de objeto lcito, con actividad ilcita (art. 19) c) Sociedad de objeto prohibido en razn de su tipo (art.20) C) SOCIEDADES IRREGULARES 53. Antecedentes de nuestra legislacin 54. El rgimen de la ley 19.550 a) El Cdigo Civil italiano b) La ley francesa de 1966 c) La ley 19.550 no adopt ninguna de esas posiciones 55. La reforma de la ley 22.903 56. Rgimen legal vigente a) Concepto legal: imprecisiones y vacos b) Diferencias c) Supuestos especiales de sociedades de hecho d) Casos de sociedades irregulares e) Sociedades de hecho y sociedades accidentales o en participacin f) Sociedades incluidas g) Regularizacin h) Disolucin i) Derecho del socio a retirarse j) Observaciones y crticas a la reforma k) Responsabilidad de los socios y de quienes contratan por la sociedad irregular 1) Representacin de la sociedad m) Prueba de la sociedad n) Relaciones de los acreedores sociales y de particulares de los socios NOTAS A LA OCTAVA EDI ClON 1. lurisprudencia 2. Doctrina CAPTULO VI DE LOS SOCIOS A) EL ESTADO DE SOCIO 57. Concepto 58. Adquisicin del estado de socio a) Principio general b) Sociedades personales c) Sociedades de capital 59. Transmisin del estado de socio a) Principio general

78 79 80 80 81 81 82 82 84 84 85 85 91

93 93 97 98 100 101 101 102 103 104 104 104 104 104 105 106 109 109 111 111 112 113 114 114 116 116 117 117 119 120 120 121 121 122 124 126 127 128 129 129 131 132 132 133 134 134 146

147 147 147 147 147 148 148 148

b) Sociedades personales c) Sociedades de capital B) DE LA CAPACDAD PARA SER SOCIO

60. Capacidad para realizar actos de comercio a) Concepto de capacidad b) Capacidad de las personas fsicas

149 149
149 149 149 151

c)

61.

62.

63. 64. 65. 66. 67. C) DE LOS SOCIOS EN SUS RELACIONES CON LA SOCIEDAD 68. Comienzo de los derechos y obligaciones (art. 36) 69. Mora en los aportes comprometidos (art. 37) 70. Bienes aportables. Forma del aporte e inscripcin preventi va (art. 38) a) Sociedades de capital (art. 39) b) Derechos aportables (art. 40) e) Aporte de crditos (art. 4) d) Aporte de ttulos valores (art. 42) e) Aporte de un fondo de comercio (art. 44) f) Bienes gravados (art. 43) g) Aportes en propiedad, uso o goce (arts. 45 y 49) 71. Garanta de eviccin (arts. 46, 47 y 48) 72. Prestaciones accesorias (art. 50) 73. Valuacin de los aportes en especie (arts. 51, 52 y 53) a) Principio general b) Sociedades de responsabilidad limitada y en comandita simple, para el aporte de los socios comanditarios c) Sociedades por acciones d) Impugnacin de la valuacin por terceros e) Impugncin por los socios 74. Dolo o culpa del socio (art. 54) a) Principio general b) Compensacin c) Uso de fondos sociales 75. Control individual de los socios (art. 55) 76. Deber de lealtad 77. Deber de soportar las prdidas D) DE LOS SOCIOS Y LOS TERCEROS 78. Sentencia contra la sociedad: beneficio de excusin (art. 56) 79. Embargos y venta de partes sociales. Cuotas y acciones (art. 57) E) INTERS DEL SOCIO E NTERS SOCIAL 80. Concepto de inters 81. Inters del socio 82. El inters social NOTAS A LA OCTAVA EDICIN 1. Jurisprudencia 2. Doctrina
CAPTULO VII

Situaciones especiales 1) Los emancipados 2) Los menores con 18 aos cumplidos 3) Los menores con 18 aos cumplidos que hubieren obtenido ttulo habilitante para el ejercicio de una profesin 4) Los menores con 18 aos cumplidos, autorizados para ejercer el comercio 5) El hijo mayor de 18 aos, asociado al comercio del padre Capacidad para constituir sociedad a) 'Principio general b) Menores de edad 1) Sociedad con el padre 2) Menor de edad heredero de un establecimiento co mercial o empresa de su padre c) Situacin de los dems incapaces d) Menores emancipados Sociedad entre esposos (art. 27) a) Situacin anterior a la Ley de Sociedades comerciales b) Ley de Sociedades comerciales c) Crtica a la regulacin actual Herederos menores: casos de indivisin forzosa (art. 28) Sancin por violacin de las reglas anteriores (art. 29) Sociedad socia (art. 30) Socio aparente y socio oculto (art. 34) Socio del socio (art. 35)

152 152 152 152 152 153 153 153 153 154 154 154 154 155 155 155 157 158 159 159 161 162 162 162 163 163 164 165 165 166 166 167 167 168 170 171 172 172 172 172 173 173 173 174 174 174 175 176 176 176 177 178 178 178 179 181 181 188

DE LA ADMINSTRACION Y REPRESENTACION DE LA SOCIEDAD 83. Caracterizacin de sus funciones 84. Las doctrinas del "mandato" y "del rgano" a) Doctrina del mandato b) Doctrina del rgano

189 191 191 192

Designacin de administradores y representantes sociales Inscripcin de la designacin y cesacin (art. 60) Renuncia Indelegabilidad de las funciones Imputacin a la sociedad de sus actos (art. 58) Obligaciones de los administradores sociales (art. 59) Responsabilidad Eximicin de la responsabilidad Extincin de la responsabilidad Intervencin judicial de la sociedad a) Concepto b) Procedencia (art. 113) c) Requisitos de la peticin de intervencin (art. 114) d) Distintas "clases" de intervencin (art. 115) e) Duracin de la intervencin f) Facultades y deberes del interventor g) Aspectos procesales (arts. 116 y 117) h) Criterios jurisprudenciales NOTAS A LA OCTAVA EDICIN 1. Jurisprudencia 2. Doctrina CAPTULO VIII DE LA DOCUMENTACION Y LA CONTABILIDAD 95. Nociones generales 96. Medios mecnicos y otros (art. 61) 97. Obligaciones de las sociedades (art. 62) 98. Balance (art. 63) a) El activo b) El pasivo c) Cuentas de orden 99. Estado de resultados (art. 64) a) Losingresos b) Los egresos c) Las ganancias extraordinarias 100. Notas complementarias y cuadros anexos (art. 65) a) Notas b) Cuadros anexos 101. Memoria (art. 66) 102. Obligacin de los administradores sociales (art. 67) a) Informacin a los socios b) Informacin a las autoridades de control 103. Ganancias (arts. 68 y 71) 104. Nulidad de las convenciones sobre aprobacin de balances (art.69) 105. Reservas(art.70) a) Reserva legal b) Otras reservas 106. Aprobacin de los estados contables. Responsabilidades de los administradores y sndicos (art. 72) 107. Libros de actas de los rganos colegiados (art. 73)
NOTAS A LA OCTAVA EDCIN

85. 86. 87. 88. 89. 90. 91. 92. 93. 94.

193 194 195 195 195 197 197 198 199 199 199 200 200 201 202 202 203 203 205 205 218

219 220 221 222 225 227 229 230 231 231 232 233 235 238 239 241 241 241 242 243 243 244 244 244 245 246 246 248

1. Jurisprudencia 2. Doctrina CAPTULO IX TRANSFORMACION, FUSION Y ESCISION A) DE LA TRANSFORMACIN 108. Concepto (art. 74) 109. Responsabilidad de los socios (arts. 75 y 76) 110. Requisitos (art. 77) 111. Derechodereceso(art.78) a) Concepto b) Responsabilidad del recedente c) Socios que tienen derecho al receso d) Plazo para el ejercicio del derecho a receder e) Garanta por las operaciones posteriores al ejercicio del derecho de receso f) Reembolso de su parte a los socios recedentes g) Forma de comunicar el ejercicio del derecho de re ceso 112. Preferencia de los socios (art. 79) 113. Rescisin del acuerdo de transformacin (art. 80) 114. Caducidad de la transformacin (art. 81) B) DE LA FUSIN 115. Concepto de fusin y distintas formas (art. 82) 116. Requisitos (art. 83) a) El acuerdo base b) Compromiso previo de fusin e) Consideracin y aprobacin por los rganos societarios del compromiso previo de fusin

249 249 249 251 253 253 253 254 254 254 255 255 255 256 256 257 257 258 260 261 261

117. 118.

119. 120. C) DE LA ESCISIN 121. Concepto (art. 88) 122. Requisitos 123. Escisin con fusin NOTAS A LA OCTAVA EDICIN 1. Jurisprudencia 2. Doctrina CAPTULO X

d) Publicidad e) Acuerdo definitivo de fusin f) Inscripcin registral Administracin de las sociedades (art. 84) Derechos de los socios de las sociedades disueltas (art. 85) Revocacin de la fusin (art. 86) Rescisin de la fusin (art. 87)

262 262 263 264 264 265 265 266 266 267 268 269 269 281

RESOLUCION PARCIAL, DISOLUCION Y LIQUIDACION A) DE LA RESOLUCIN PARCIAL DE LA SOCIEDAD 124. Concepto 125. Causales de resolucin y de disolucin (art. 89) 126. Muerte de un socio (art. 90) 127. Exclusin de socios (art. 91) 128. Accin de exclusion 129. Efectos de exclusin (arts. 92 y 93) a) Sociedad de dos socios b) Sociedad de ms de dos socios B) DE LA DISOLUCIN DE LA SOCIEDAD 130. Concepto 130 Bis. El derecho contemporneo 130 Ter. Naturaleza jurdica 131. Causales de disolucin (art. 94) 1) Por decisin de los socios 2) Por expiracin del trmino por el cual se constituy 3) Por incumplimiento de la condicin a la que se subor din su existencia 4) Por consecuencia del objeto para el cual se form, o por la imposibilidad sobreviniente de lograrlo 5) Por prdida del capital social 6) Por declaracin en quiebra 7) Por su fusin con otra sociedad 8) Por reduccin a uno del nmero de socios 9) Por sancin firme de cancelacin de oferta pblica o de la cotizacin de sus acciones 10) Por resolucin firme de retiro de la autorizacin para funcionar 11) Otras pausas legales de distincin 132. Otras ausales de disolucin (art. 89) 133. Prrroga de la sociedad (art. 95) 134. Prdida del capital (art. 96) 135. Quiebra de la sociedad 136. lnscripcin de la disolucin (art. 98) 137. Obligaciones y responsabilidad de los administradores so ciales (art. 99) 138. Disolucin judicial (art. 97) 139. Norma de interpretacin (art. 100) C) DE LA LIQUIDACIN
140. Concepto 141. Personalidad (art. 101) 142. Liquidador (art. 102) 143. Facultades (art. 105) 144. Obligaciones (arts. 103, 104 y 108) 145. Instrucciones de los socios 146. Contribuciones de los socios (art. 106) 147. Distribuciones parciales (art. 107) 148. Balance final y distribucin (art. 109) 149. Comunicacin a los socios del balance final y plan de distri bucin (art. 110> 150. Presentacin al Registro Pblico de Comercio (art. 111) 151. Cancelacin de la inscripein (art. 112) NOTAS A LA OCTAVA EDICIN 1. Jurisprudencia 2. Doctrina CAPTULO XI

283 283 284 285 286 287 287 287 288 289 289 291 292 293 294 294 295 2% 298 300 301 302 303 304 305 306 306 307 307 308 308 308 309
309 309 310 310 311 311 312 312 313 314 314 315 315 316 316 321

DE LA SOCIEDAD CONSTITUIDA EN EL EXTRANJERO A) NACIONALIDAD DE LAS SOCIEDADES 152. Concepto 153. Motivos para atribuir nacionalidad a las sociedades 154. Los criterios de atribucin de nacionalidad a) Sistema de la autonoma de la voluntad

323 323 324 324 325

b) El sistema de la incorporation e) El sistema francs del lugar de la "sede social" (siege) d) La doctrina del "control" 155. Las consecuencias de la atribucin de nacionalidad a) El "reconocimiento" de la sociedad constituida en el extranjero b) La habilitacin para actuar c) La ley aplicable d) Discriminacin entre sociedades nacionales y extranje ras para el goce de derechos civiles e) La proteccin diplomtica de las sociedades 156. Teoras que niegan la nacionalidad de las sociedades a) La doctrina "Irigoyen" b) La legislacin nacional B) LA'SOCIEDAD CONSJTTUIDA EN EL EXTRANJERO 157. Actuacin extraterritorial de las sociedades a) Modos de actuacin de la sociedad extranjera b) Distincin entre "sucursal" y "filial" 158. Principio adoptado por la ley nacional 159. Ley aplicable (art. 118) a) Problema de ley aplicable o de reconocimiento9 b) Ley que rige los elementos sustanciales y la capacidad e) "Lugar de constitucin": derecho aplicable d) Forma y prueba del acto constitutivo 160. Actuacin en el pais a) Capacidad de la sociedad constituida en el extranjero b) Realizacin en el pas de actos aislados e) Ejercicio habitual en el pas y establecimiento de sucur sal, agencia o representacin 161. Sociedad de tipo social desconocido en el pas (art. 119) 162. Contabilidad (art. 120) 163. Responsabilidad de los representantes (art. 1) 164. Emplazamiento en juicio (art. 122) a) Finalidad de la norma b) Sociedad que realiza en el pas "actos aislados" c) Existencia de sucursal, agencia o representacin perma nente 165. Constitucin de sociedad en el pas (art. 123) a) La regla legal b) Amplitud del concepto "constituir" sociedad e) Nuestra interpretacin 166. Sociedad extranjera con domicilio o principal objeto en el pas (art. 124) a) La "sociedad en fraude de la ley argentina" b) Las "consecuencias de esa actuacin" e) Carcter de orden pblico de esta normativa 167. Las sociedades "multinacionales" 167 Bis. Nuevo enfoque del problema NOT,\S A lA OCTAVA EDICION
1 2. 3. Ley24.409 Jurisprudencia Doctrina

325 325 326 327 328 329 329 330 330 333 333 334 334 334 335 335 337 337 338 338 339 340 341 341 341 342 343 343 344 345 345 345 346 346 346 347 350 351 351 352 355 355 357
358 358 363 363

CAPTULO XII DE LAS SOCIEDADES EN PARTICULAR SOCIEDADES PERSONALES

A) ClASIFICACIN DE LAS SOCIEDADES COMERCIALES 365 365 366 366 366 367 368 369 369 370 371 371 372 372 372 373 374

168. Criterios propuestos 169. Nuestra legislacion B) LA SOCIEDAD COLECUVA

170. Concepto 171. Responsabilidad de los socios (art. 125) 172. Razn social o denominacin (art. 126) 173. Administracin (arts. 127 y 128) 174. Remocin del administrador (art. 129) 175. Renuncia. Responsabilidad (art. 130> 176. Modificaciones al contrato social (art. 131) 177. Transferencia de parte social 178. Resoluciones sociales (art. 132) 179. Actos en competencia (art. 133) 180. Participacin de. la sociedad colectiva en otra sociedad 181. Carcter subsidiario de la responsabilidad de los socios 182. Derecho de receso C) LA SOCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE

183. Concepto 184. Caractersticas (art. 134) 185. Denominacin o razn social 186. Aportes del socio o socios comanditarios (art. 135) 187. Administracin y representacin (art. 136) 188. Resoluciones sociales (art. 139) 189. Quiebra, muerte o incapacidad del socio "comanditado" (art. 140)

374 374 375 375 376 377 377 378

190. Actos prohibidos y actos permitidos al socio comanditario (arts. 137 y 138) 191. Aplicacin supletoria de las normas de la sociedad colec tiva 192. Utilidad de este tipo social para sanear empresas con difi cultades 192 Bis. Peligros que encierra D) LA SOCIEDAD DE CAPITAL E INDUSTIIIIA
Concepto Caractersticas (art. 141) Denominacin o razn social (art. 142) Administracin y representacin (art. 143) Participacin del socio industrial en los beneficios (art. 144) 198. Resoluciones sociales (art. 145) 199. Muerte, incapacidad o inhabilitacin del socio administra dor. Quiebra (art. 145, 2' prr.) 200. Transferencia de la parte social 201. Situacin del socio industrial 202. Relacin laboral y socio industrial 203. Sociedad civil de capital e industria E) DE LA SOCIEDAD ACCIDENTAL O EN PARTICIPACIN 204. Concepto 205. Caracteres (art. 361) 206. Objeto 207. Propiedad de los aportes 208. Administracin 209. Control de la administracin (art. 364) 210. Responsabilidad de la "sociedad" y de los socios por las deudas sociales (arts. 362, 363y 365) 211. Quiebra del gestor (art. 151, ley 24.522) 212. Disolucin 213. Liquidacin (art. 366) 314. Normas supletorias NOTAS A LA OCTAVA EDICIN 1. Jurisprudencia 2. Doctrina 193. 194. 195. 1%. 197.

378 379 380 380

380 380 381 381 382 382 382 384 384 385 386 386 387 387 389 390 391 392 393 393 394 394 3% 3% 397 397 404

CAPTULO MII DE LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA 215. Antecedentes 216. Caractersticas (arts. 146 y 147) 217. Del capital social (arts. 148 y 149) 218. Responsabilidad de los socios. Garanta (art. 150) 219. Cuotas suplementarias (art. 151) 220. Transferencia de cuotas; normas reglamentarias (arts. 152, 153,154y155) a) La reforma b) Cesin de cuotas c) Limitaciones a la transmisin de cuotas d) Procedimiento para el otorgamiento de la conformidad o ejercicio del derecho de preferencia e) Transmisin por ejecucin forzada f) Incorporacin de los herederos 221. Copropiedad de las cuotas sociales (art. 156) 222. Usufructo, prenda, embargos y otras medidas cautelares sobre cuotas sociales 223. De la administracin y representacin (art. 157) a) Criterio de la reforma b) Designacin c) Gerencia plural d) Derechos y obligaciones e) Responsabilidad f) Revocabilidad 224. De la fiscalizacin (art. 158) 225. De las resoluciones sociales (art. 159) 226. Rgimen de mayoras (art. 160) 227. Limitaciones al derecho de voto (art. 161) 228. Actas de acuerdos sociales (art. 162) NOTAS A LA OCTAVA EDICIN 1. Jurisprudencia 2. Doctrina
CAPTULO XIV

405 406 406 407 409 410 411 412 412 412 413 414 415 415 416 417 417 418 418 418 419 419 420 422 423 423 424 424 428

LA SOCIEDAD ANONIMA
229. Evolucin histrica a) Origen b) Primeras sociedades por acciones c) Su desarrollo d) Evolucin en Estados Unidos de Amrica e) Diferencia conceptual entre el derecho anglosajn y el derecho continental 230. Importancia de la sociedad annima: su influencia en la so ciedad moderna 429 429 431 432 433 435 437

a) b) c) 231. El a) b) c) d)

La sociedad annima y el capitalismo La sociedad annima: centro de poder Las grandes corporaciones control de constitucin de la sociedad annima Antecedentes del derecho comparado El sistema del Cdigo de Comercio El rgimen de la Ley de Sociedades Comerciales Las sociedades extranjeras

437 438 440 442 442 443 443 444

CAPTULO XV LA SOCIE[)AD ANONIMA (Continuacin) 232. Caracterizacin a) Preponderancia del "capital" sobre el elemento hu mano b) Limitacin de la responsabilidad del socio al capital sus cripto c) Mayor control y fiscalizacin estatal en la constitucin y actuacin d) Gobierno por "rganos sociales" con competencia espe cfica y a cargo de tcnicos no accionistas 233. Caracteres particulares de nuestra legislacin a) Distincin entre sociedades "cerradas" y "abiertas" b) Consagracin del sistema "normativo" en la consti tucin c) Admisin de acciones privilegiadas en el voto d) Se autoriza la emisin de "bonos de goce" e) a n) Otros caracteres 234. Naturaleza y requisitos a) Capital dividido en acciones (art. 163) b) Denominacin (art. 164) c) Constitucin por instrumento pblico (art. 165) d) Inscripcin registral (art. 167) 235. La constitucin a) Constitucin por acto nico. Requisitos (art. 166) b) Constitucin por suscripcin pblica (arts. 168 al 180) c) Obligaciones y responsabilidad de los promotores (arts. 181y182) d) Obligaciones y responsabilidad de fundadores y direc tores (arts. 183 y 184) e) Beneficios de promotores y fundadores (art. 185) 236. El capital social a) Capital mnimo (art. 186) b) Suscripcin total del capital c) Contrato de suscripcin d) Integracin del capital (art. 187) e) Aumento del capital (art. 188) f) Obligacin de suscribir las emisiones anteriores (art. 190) g) Suscripcin insuficiente (art. 191) h) Mora en la integracin (arts. 192 y 193) i) Derecho de suscripcin preferente (arts. 194, 189, 195, 1%.y197) 1) Fundamento 2) Titulares 3) Alcance 4) Extensin de esos derechos 5) Situaciones en las que se aplica 6) Casos en que no se aplica 7) Ejercicio del derecho 8) Obligaciones del accionista 9) Casos en que la asamblea puede suspender o limi tar este derecho 10) Violacin del derecho del accionista 11) Extensin del derecho a las acciones peferidas 12) Condiciones de la emisin 13) Revocacin de la emisin 14) Derecho de acrecer 15) Sociedades que hacen oferta pblica j) Aumento de capital por oferta pblica (arts. 198, 199, 200y201) k) Emisiones bajo la par y con prima (art. 202) 1) Reduccin de capital (arts. 203, 204, 205 y 206) 237. De las a) Reglas generales (arts. 207 y 226) b) Forma de los ttulos. Acciones escriturales (art. 208) c) Ttulos y certificados d) Formalidades de los ttulos (arts. 211 y 212) e) Libro de registro de acciones (art. 213) f) Transmisin de acciones (arts. 214 y 215) g) Acciones ordinarias y preferidas (arts. 216y 217) h) Las acciones de voto plural 445 445 446 446 446 447 447 447 448 448 448 449 449 449 450 450 451 451 452 457 457 459 459 459 460 460 461 461 462 462 462 463 464 464 465 465 465 466 467 468 468 469 470 470 470 470 470 470 471 472 473 473 474 476 477 478 478 479 481

acciones

1) Concepto 2) El Cdigo de Comercio 3) Su justificacin 4) Crtica i) Acciones de participacin j) Acciones rescatables y no rescatables. Liberadas y no liberadas k) Usufructo, prenda y embargo de acciones (arts. 218 y 219) 1) Adquisicin de acciones por la sociedad (arts. 220 y 221) m) Prohibicin de recibir sus propias acciones en garanta (art.222) n) Amortizacin de acciones (art. 223) ) Dividendos (arts. 224 y 225) o) Indivisibilidad de las acciones (art. 209) p) Venta o cesin de la accin (art. 210) 238. De los a) Concepto (art. 227) b) Bonos de goce (art. 228) c) Bonos de participacin (art. 229) d) Bonos de participacin para el personal (art. 230) e) Nrmas complementarias (arts. 231 y 232) NOTAS A LA 1. Ley 24.435 2. Jurisprudencia 3. Doctrina CAPTULO XVI

481 482 482 482 484 485 485 486 487 487 488 490 490 491 491 491 491 492 492 OCTAVA EDICION 493 493 503

bonos

493

LA SOCIEDAD ANONIMA (Continuacin) A) DE LAS ASAMBLEAS

239. Caracterizacin 240. Clases de asambleas (arts. 234, 235 y 250) a) Asambleas ordinarias b) Asambleas extraordinarias c) Asambleas especiales 241. Competencia: orden del da (art. 246) 242. Convocatoria (arts. 236 y 237) a) Organo convocante b) Convocatoria simultnea de primera y segunda asasn blea c) Publicaciones d) Asamblea unnime 243. Formacin de la asamblea (arts. 238, 239, 240, 242y 243) a) Acreditacin de la calidad del accionista b) Firma del libro de asistencia c) Actuacin por mandatario d) Intervencin de los directores, sindicos y gerentes e) Qurum f) Presidencia de la asamblea 244. Deliberacin (art. 247) 245. Votacin (arts. 241 y 248) 246. Resoluciones o acuerdos de la asamblea: mayoras (art. 244) 247. Acta de la asamblea (art. 249) 248. Publicacin e inscripcin de ciertas decisiones de las asam bleas (arts. 10, 12, 60 y 274) 249. Obligatoriedad de sus decisiones (art. 233) 250. Impugnacin de las decisiones de la asamblea (arts. 251, 252, 253 y 254) a) Titulares de la accin b) Promocin de la accin c) Suspensin preventiva en la ejecucin de la decisin im pugnada d) Acumulacin de acciones e) Representacin f) Responsabilidad de los accionistas que votaron favora blemente la decisin que se declare nula g) Revocacin de la resolucin impugnada por otra asam blea h) Jurisprudencia

505

505 507 508 509 509 509 510 511 511 512 512 512 514 515 515 515 515 516 516 517 518 519 519 520 520 522 522 522 522 523 523 523 523 525 525 525 527 527 527

B) DE LA ADMINISTRACIN Y REPRESENTACIN
251. Caracterizacin a) Es un rgano colegiado b) Es un rgano necesario c) Es un rgano permanente d) Sus miembros pueden o no ser socios

e) Sus miembros son peridicamente nombrados por la asamblea ordinaria f) Su funcin es realizar todos los actos de administracin,

527

ordinaria y extraordinaria de la sociedad 527 g) Representa a la sociedad 528 h) Sus miembros asumen responsabilidad solidaria e ilimi tada por las infracciones a los deberes que les impone la ley y el estatuto 528 252. Composicin del directorio (art. 255) 253. Condiciones requeridas para ser director (art. 256) 253 Bis.Remocin 529 254. Ejercicio del cargo (art. 266) 255. Duracin en el cargo: reelegibilidad (art. 257) 256. Reemplazo (art. 258) 257. Renuncia (art. 259) 258. Inhabilidades e incompabilidades (arts. 264 y 265) 259. Funcionamiento del rgano (arts. 260y 267) a) Qurum 534 b) Reuniones 534 e) Convocatoria 534 260. Representacin de la sociedad (art. 268) 261. Comit ejecutivo (art. 269) 262. Gerentes (art. 270) 263. Prohibiciones (arts. 271, 272 y 273) a) Prohibicin de contratar con la sociedad 538 b) Inters contrario al social 539 c) Actividades en competencia 540 d) Prohibicin de votar la aprobacin de los estados conta bles, responsabilidad o remocin 540 264. Obligaciones (art. 274) a) Obligacin de lealtad 541 b) Obligacin de diligencia c) Obligacin de cumplir la ley 542 d) Obligacin de cumplir la ley social 265. Responsabilidad de los administradores sociales a) Responsabilidad civil b) Alcance de la responsabilidad c) Imputacin de responsabilidad d) Prohibicin de votar 266. Exencin de responsabilidad 267. Extincin de la responsabilidad (art. 275> a) Modos de extincin b) Infracciones extinguibles c) Ineficacia de la extincin 268. Accin judicial de responsabilidad (arts. 276, 277, 278 y279> a) Accin social 553 b) Accin individual 553 c) Preseripcin de la accin 554 d) Jurisprudencia 555 269. Remuneracin (art. 261> 270. Sistemas de eleccin del directorio (arts. 262y 263) a) Por la asamblea general ordinaria de accionistas 559 b) Por categora de acciones 559 C) Por acumulacin de votos 559 271. Inscripein y publicacin del nombramiento y de la remo cin de los directores 271 bis. Nulidad e impugnacin de las decisiones del directorio 272. Del consejo de vigilancia a) Concepto 562 b) Caracteres (arts. 280 y 281) 563 c) Facultades y deberes 564 d) Derecho de la minora de este rgano (art. 282) 565 e) Subsistencia de la sindicatura (art. 283) 565 f) Auditora anual 565 g) Duracin en el cargo 566 h) Renuncia 566 i) Funcionamiento 566 j) Remuneracin 566 k) Inhabilidades e incompatibilidades 566 1) Prohibiciones 566 m) Responsabilidad 273. De la sindicatura a) Concepto 567 b) Caracteres (arts. 284, 285 y 290) 567 c) Atribuciones y deberes (art. 294) 568 d) Eleccin (arts. 288 y 289) 570

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535 536 536 537

541 542 542 543 544 547 548 548 549 549 550 551 552 552

556 557

562 562 562

566 567

e) Duracin en el cargo (art. 287) f) Revocabilidad g) Inhabilidades e incompatibilidades (art. 286) h) Remuneracin (art. 292) i) Indelegabilidad (art. 293) j) Vacancia (art. 291) k) Extensin de sus funciones (art. 295) 1) Prohibiciones (art. 298) m) Responsabilidad (arts. 2%y 297) 274. De la fiscalizacin estatal a) Concepto y alcance b) Sociedades annimas abiertas (art. 299) c) Fiscalizacin estatal permanente d) Fiscalizacin estatal limitada (arts. 300 y 301) e) Fiscalizacin prevista en otras leyes (art. 304)
f) Facultad sancionatoria (art. 302) g) Facultad de peticionar medidas judiciales (art. 303) h) Responsabilidad de directores y sndicos (art. 305) i) Recurso de apelacin (arts. 306 y 307) 275. Inspeccin General de Justicia (ley 22315) a) Aplicacin de la ley b) Registro Pblico de Comercio c) Competencia judicial d) Facultades e) Sanciones f) Sociedades extranjeras g) Recursos 276. Comisin Nacional de Valores (leyes 17.811 y 22.169)

570 571 571 571 572 572 573 573 573 574 574 575 576 577 577
578 579 580 580 581 581 581 581 581 582 582 582 583

a) Aplicacin de la ley 583 b) Exclusin 583 c) Alcance de la fiscalizacin 583 d) Cese de dicho control 583 e) Aplicacin de las normas de la ley 17.811 584 277. Sociedades annimas con participacin estatal mayori taria a) Extensin del rgimen comn (art. 308) 584 b) Sociedades comprendidas 585 c) Directores y sndicos (arts. 310 y 311) 585 d) Variaciones en la composicin del capital (arts. 309, 312 y313) 586 e) Liquidacin y quiebra de la sociedad (art. 314) 587 278. Sociedades de economa mixta (D.L. 15.349/46) a) Concepto 587 b) Antecedentes 587 c) Caracterizacion 588 d) Forma jurdica 588 e) El aporte estatal 589 f) Nmero de socios 589 g) Exigencia de participacin estatal en los rganos so ciales 589 h) Limitacin de la responsabilidad estatal 590 i) Quiebra y disolucin 590 279. Sociedades del Estado (ley 20.705) a) Concepto 590 b) Caractersticas NOTAS A LA OCTAVA EDICIN 1. Jurisprudencia 591 2. Doctrina 622 CAPTULO XVII DE LOS ACCIONISTAS: DERECHOS Y OBLIGACIONES 280. El "status" de socio 281. Derechos del accionista a) Clasificacin de los derechos del accionista b) Derechos individuales 282. Consideracin de los derechos individuales a) Derecho a la conservacin del "status" de accionista b) Derecho a la limitacin de la responsabilidad c) Derecho a obtener de la sociedad un documento que acredite la calidad de accionista d) Derecho de voto e) Derecho al dividendo acordado f) Derecho de impugnar los acuerdos ilegales g) Derecho de suscripcin preferente h) Derecho al reparto de liquidacin

584

587

590 591 591

625 625 625 627 628 628 628 628 629 630 632 632 633

i) Derecho a participar con voz en las asambleas j) Derecho de votar acumulativamente en la eleccin de los directores y miembros del consejo de vigilancia k) Derecho de ejercer la accin social de responsabi lidad 1) Derecho de negociar sus acciones m) Derecho de intervenir en la administracin y fiscaliza cin n) Derecho de resarcimiento ) Otros derechos 283. Derecho de receso (art. 245) a) Concepto b) Antecedentes c) El nuevo artculo 245 d) La jurisprudencia 284. Obligaciones de los accionistas a) Deber de lealtad b) Deber de cumplir con el aporte prometido c) Deber de cumplir con la ley, el estatuto y el regla mento 285. Responsabilidad del accionista 286. Sindicacin de acciones a) Antecedentes extranjeros b) Antecedentes nacionales c) La Ley de Sociedades comerciales d) La doctrina nacional e) Distintas modalidades f) Su impugnacin g) La refutacin h) El alcance de las decisiones del "sindicato" NOTAS A LA OCTAVA EDICIN 2. Jurisprudencia 3. Doctrina
CAPTULO XVIII

633 633 633 634 635 635 636 636 637 638 639 642 646 646 647 647 648 648 648 649 650 650 651 651 652 653 654 654 657

DE LAS OBLIGACIONES O DEBENTURES 287. La emisin de obligaciones

a) Concepto b) Naturaleza jurdica c) Legislaciones d) Finalidad 288. Debentures: Sociedades que pueden emitirlos (art. 325) 289. Clases de debentures (arts. 326, 327,328, 332y 333) 290. El fiduciario a) Concepto b) Naturaleza y funciones e) Designacin del fiduciario d) Capacidad del fiduciario (art. 341 y 342) e) Obligaciones del fiduciario f) Atribuciones del fiduciario (arts. 343, 344, 345, 346, 347, 348,349,350y35l) 1) Peticionar la suspensin del directorio 2) Asumir la liquidacin de la sociedad deudora 3) Coadyuvar en la liquidacin, en caso de quiebra 4) Impugnar los acuerdos de la asamblea de debentu ristas g) Responsabilidad del fiduciario (art. 359) h) Remocin del fiduciario (art. 353) 291. Los debentures a) Naturaleza jurdica (art. 337) b) Ttulos (arts. 335 y 336) c) Transmisin d) Emisin e) Debentures convertibles (art. 334) 292. De los a) Los suscriptores de debentures b) Derechos (art. 331 y 352) c) Asamblea de debenturistas (arts. 354 y 355) 293. El contrato de fideicomiso a) Concepto (art. 338) b) Partes c) Forma (art. 339)

659 659 659 660 660 661 661 663 663 663 664 665 665 666 668 668 668 668 669 669 669 669 670 671 671 671 672 672 672 673

debenturistas

674 674 675 675

d) Inscripein
Contenido f) 5uscripcin pblica (art. 340) 294. Efectos de la emiun de debentures

675 675 676 677

a) Efectos sobre la administracin (art. 329) b) Efectos en cuanto a sus bienes (art. 330) c) Efectos sobre los accionistas de la sociedad emisora d) Efectos en cuanto al capital social (art. 356) e) Prohibicin (art. 357) 295. Responsabilidad de los directores (art. 358) 296. Emisin en el extranjero (art. 360) 296 Bis.De las obligaciones negociables a) Concepto b) Caracteres c) Derechos de los obligacionistas d) Emisores e) Clases y series f) Garantas g) Organo que toma la decisin h) Publicacin de un aviso i) Obligaciones convertibles j) Contrato de fideicomiso k) Asamblea de obligacionistas 1) Transmisin m) Pequeas y medianas empresas n) Rgimen impositivo 296 Ter. "Comniercial papers"

677 677 678 678 678 678 679 680 681 681 682 684 684 685 686 687 688 688 689 691

CAPTULO XIX

DE LAS SOCIEDADES EN COMANDITA POR ACCIONES 297. Antecedentes 695 298. Naturaleza jurdica 696 299. Caracterizacin (art. 315) 669988 300. Denominacin (art. 317) 699 301. Constitucin (art. 316) 302. Administracin (art. 318).. 700 303. Remocin del administrado artculo 319)..................................... 304. Acefala de la administracin (art. 320) 701 305. Asambleas (arts. 321 y 322) 70021 306. Sindicatura 307. Cesin de la parte social de los comanditados (art. 323) 702 308. Normas supletorias (art. 324) 703 a) Sociedad entre cnyuges 703
b) Sociedad constituida por otras sociedades c) Socios menores de edad d) Aportes de los socios CAPTULO XX LAS AGRUPACIONES ENTRE SOCIEDADES Y EMPRESAS A) LA PENOMENOLOGIA DE LOS GRUPOS DE SOCIEDADES Y DE 705 705 707
710 710 711 711 714 714 714 715 715 717 718 719 720 720 721 721 722 723 723 723 EMPRESAS

704 704 704

309. Antecedentes y evolucin del fenmeno agrupacional 310. Distintas formas de agrupacin de sociedades B) VINCULACIONES CON RELACIONES DE CONTROL O DE DO
311. 312. MINACION Concepto de control La legislacin extranjera a) La ley alemana de 1%5 b) La legislacin italiana c) La ley francesa de 1966 d) La ley espaola de 1951 e) En Inglaterra f) La legislacin brasilea de 1976 La legislacin nacional Participaciones en otra sociedad: limitaciones (art. 31) a) Sociedades no comprendidas b) Limitacin en las participaciones c) Obligacin de la sociedad con participacin en exceso d) Sancin por incumplimiento de la obligacin Participaciones recprocas: nulidad (art. 32) a) Alcance de la prohibicin legal b) Sancin legal c) Responsabilidad de los fundadores, administradores y sndicos d) Sociedades controladas: prohibicin

313. 314.

315.

316.

Sociedades controladas y vinculadas (art. 33) a) Sociedades controladas b) Sociedades vinculadas 317. Responsabilidad del controlante (art. 54) a) Responsabilidad por dolo o culpa b) Utilizacin de fondos c) Inoponibilidad de la personalidad jurdica C) VINCULACIONES CREADAS CON FINES DE COLABORACIN

724 724 726 726 727 727 727 728

318. Nocin sobre contratos de colaboracin empresaria

729

319. La legislacin extranjera 730 a) Finalidad de la legislacin en esta materia 730 b) Legislacin italiana 731 c) Legislacin francesa 732 d) Legislacin brasilea 734 320. La legislacin nacional 321. Las agrupaciones de colaboracin a) Caracterizacin (art. 367) 735 b) Finalidad (art. 368) 737 c) Beneficios econmicos 737 d) Prohibicin de ejercer funciones de direccin 737 e) Forma del contrato (art. 369) 737 f) Contenido del contrato 738 g) Resoluciones (art. 370) 739 h) Modificaciones al contrato 740 i) Forma de deliberacin 740 j) Impugnacin de las resoluciones 740 k) Direccin y administracin (art. 371) 741 1) Responsabilidad hacia terceros (art. 373) 743 m) Obligacin por cuenta de un miembro n) Fondo comn operativo (art. 372) 744 ) Contabilidad (art. 374) 745 o) Exclusin de los miembros (art. 376) 746 p) Causas de disolucin (art. 375) 746 q) Liquidacin 746 322. Las Uniones Transitorias de Empresas a) Concepto 748 b) Caracterizacin (art. 377) 748 c) Forma del contrato 748 d) Contenido del contrato (art. 378) 749 e) Representacin (art. 379) 749 f) Inscripcin (art. 380) 750 g) Responsabilidad (art. 381) 751 h) Resoluciones (art. 382) 751 i) Quiebra o incapacidad de un miembro (art. 383) 752 323. La ley de defensa de la competencia N 22.262 a) Relaciones con el regimen sobre agrupaciones de co laboracin 753 b) Limitacin, restriccin y distorsin de la competencia e) La Comisin Nacional de Defensa de la Competencia 755 323 Bis. "Joint venture" a) Antecedentes b) Concepto c) Caractersticas 758 d) Aplicaciones prcticas e) Formas de "joint ventures"
NOTAS A LA OCTAVA EDICIN

735 735

744

748

753 753 756 756 758 760 761

762

2. Jurisprudencia 3. Doctrina CAPTULO XXI DE LA SOCIEDAD CIVIL

762 767

324. Concepto, elementos y forma a) Pluralidad de partes b) "Affectio societatis" c) Aporte de los socios d) Fondo comn e) Obtencin de utilidades y soportacin de las prdidas f) Forma g) Naturaleza civil h) Personalidad 325. Capital social 326. Objeto social 327. Estipulaciones prohibidas y permitidas 328. Obligaciones de los socios 329. Derechos de los socios

769 769 769 770 770 770 770 770 771 771 772 773 774 774

330. 331. 332. 332

Responsabilidad de los socios por las deudas sociales Administracin de la sociedad Sociedad civil irregular Bis.Disolucin y liquidacin de la sociedad civil a) Disolucin de la sociedad civil b) Liquidacin de la sociedad

775 775 776 777 777 778

CAPTULO XXII

COOPERATIVAS 333. Rgimen legal a) Concepto b) Caracteres c) Denominacin 334. Acto Cooperativo 335. Asociacin con personas de otro carcter jurdico 336. Prohibicin de transformarse en sociedades comerciales o civiles 337. Constitucin 338. Inscripcin 339. De los asociados 340. Del capital y las cuotas sociales 341. De la contabilidad y del ejercicio social 342. De las asambleas 343. De la administracin y representacin 344. De la fiscalizacin privada 345. De la integracin 346. De la disolucin y liquidacin 1) Por decisin de la asamblea 2) Por reduccin del nmero de asociados 3) Por declaracin en quiebra 4) Por fusin o incorporacin 5) Por retiro de la autorizacin para funcionar 6) Cuando corresponda en razn de otras disposicio 347. De la fiscalizacin pblica M7 Bis. Naturaleza jurdica
CAPTULO XXIII

779 780 780 780 780 781 781 782 782 782 783 784 786 788 789 790 791 791 791 791 791 791 nes legales

791 793 793

SOCIEDADES COMERCIALES ESPECIALES

NTIDADES FINANCIERAS, COMPAAS DE SEGUROS, SOCIEDADES DE AHORRO PARA FINES DITIERMINADOS, ADMiNISTRADORAS DE FONDOS DE JUBILACIONES Y PENSIONES, SOCIEDADES CALIFICADO RAS DE RIESGOS Y SOCIEDADES QUE
HACEN OFERTA PBLICA DE SUS TITULOS VALORES 348. Entidades financieras 795 795

a) Regulacin legal b) Concepto legal de actividad financiera c) Entidades comprendidas 1) Bancos comerciales 2) Bancos de inversin 3) Bancos hipotecarios

795 795 795 7% 7% 7%

4) Compaas financieras 7% 5) Sociedades de ahorro y prstamo para la vivienda u otros inmuebles 6) Cajas de Crdito 797 d) Autoridad de aplicacin 797 e) Autorizacin y condiciones para funcionar 797 f) Operaciones prohibidas y limitadas 798

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1) Explotar por cuenta propia empresas comerciales, industriales, agropecuarias o de otra clase
798 2) Constituir gravmenes sobre sus bienes, sin previa autorizacin del Banco Central 798 3) Aceptar en garanta sus propias acciones 798 4) Operar con sus directores y administradores y con empresas o personas vinculados con ellos, en condi ciones ms favorables que las acordadas de ordina rio a su clientela 798 5) Emitir giros o efectuar transferencias de plaza a plaza 799 g) Secreto bancario y fmanciero 799 h) Revocacin y liquidacin de entidades 800 i) La garanta de los depsitos 801 j) El Banco Central de la Repblica Argentina 801 349. Compaas de seguros y de reaseguros 802 a) Rgimen asegurador en el pas 802 b) Autorizacin previa de la autoridad de control 802 c) Requisits legales 802 d) Control exclusivo y excluyente 803

e) Rgimen de inhabilidades e incompatibilidades f) Retribucin sobre la produccin: prohibicin g) Ramas y planes de seguros h) Plizas i) Primas j) Actos y operaciones prohibidos k) Gestin de la empresa 1) Reservas tcnicas m) Inversiones 350. Sociedades de ahorro para fines determinados a) Regulacin b) Inscripcin y autorizacin para funcionar c) Requisitos d) Texto de los contratos e) Planes de capitalizacin 351. Administradoras de Fondos de Jubilaciones y Pensiones a) Forma jurdica y objeto b) Participacin de las entidades financieras c) Denominacion d) Capital mnimo e) Autorizacin f) Revocacin de la autorizacin para funcionar y liquida cin g) Rgimen de comisiones h) Rgimen de inversiones i) El fondo de jubilaciones y pensiones j) Elencaje k) Las prestaciones 1) Seguro colectivo por invalidez y fallecimiento m) Modalidad de las prestaciones n) Particularidad del rgimen de capitalizacin ) Tratamiento impositivo o) De la Superintendencia de AFJP

803 803 803 804 804 804 805 805 805 805 805 806 806 806 807 807 807 808 808 808 809 809 810 811 814 816 817 817 817 819 820 821

p) Garantas del Estado Nacional 352. Sociedades calificadoras de riesgos a) Concepto b) Requisitos para la inscripcin en el registro c) Categoras de ttulos d) Facultades de la CNV e) Sociedades extranjeras f) Dictmenes: contenido 353. Sociedades que hacen oferta pblica a) Ley17.811 b) Oferta pblica c) Comisin Nacional de Valores (CNV) d) Entidades autorreguladas e) Intermediarios f) Caja de Valores 354. Las sociedades de garanta recproca a) Rgimen legal y funciones b) Concepto de SGR e) Caractersticas d) Funcin e) Importancia f) El contrato social de una SGR g) Socios h) Rgimen de autorizacin previa i) Revocacin de la autorizacin parafuncional j) Operaciones prohibidas k) Contragarantias 1) Beneficios impositivos 355. Sociedades aseguradoras de riesgos del trabajo a) Funciones b) Autorizacin previa c) Revocacin de la autorizacin conferida a una ART d) Las ART son sociedades de objeto nico e) Servicios complementarios f) Capital mnimo g) Reservas h) Infraestructura obligatoria i) Quines deben afiliarse a las ART? j) Responsabilidad de los empleadores k) Derechos, deberes y prohibiciones 1) Rgimen de sanciones m) Normativa aplicable y objetivos de la ley n) Ambito de aplicacin ) Seguro obligatorio y autoseguro o) De la prevencin de los riesgos del trabajo

821 822 822 822 823 823 823 823 824 824 824 834 835 837 840 842 842 842 843 844 844 845 848 849 849 850 850 850 850 850 851 851 851 851 852 852 852 852 853 853 854 855 856 856 857

p) Prestaciones en especie CAPTULO XXIV

LA NOMINATIVIDAD DE LAS ACCIONES 356. Significado y fundamentos 357. Antecedentes a) Antecedentes nacionales b) Legislacin comparada 358. La ley 24.587 a) Nominatividad de los ttulos valores privados b) Transmisin, derechos reales y medidas precautorias c) Cupones d) Ttulos valores emitidos al portador en el exterior e) Conversin de los ttulos f) Aplicacin de puro derecho g) Dividendos h) Reglamentacin del Poder Ejecutivo Nacional i) Efectos y repercusin 359. Reglamentacin de la ley. Decreto 2591% a) Constancias que deben figurar en los ttulos b) Conversin de los ttulos c) Registros de ttulos valores d) Ttulos valores escriturales. Comprobante saldo de e) cuenta Negociacin de ttulos valores pendientes de conver f) sin Facultades de los organismos de control g) Valores representativos de deudas h) Ttulos valores emitidos al portador en el extranjero i) Derogacin del decreto 83/86 Tabla de abreviaturas

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860 860 861 862 862 862 863 863 863 864 864 864 865 865 865 866 867 869 870 870 871 871

Bibliografia !ndice

873 875 881

Se termin de imprimir el da 11 de noviembre de 1996, en ARTES GRRCAS CANDIL S.H., sito en la calle Nicaragua 4462, Buenos Aires, Repblica Argentina.