AUTONOMIA PERSONAL Derecho a la intimidad 4 esferas de proteccin (Surgen de la CN) 1 Principio de autonoma personal: Es el respeto por las conductas

s autorreferentes. Implica la no intervencin estatal en los planes de vida que cada individuo elige. Lmite no daar a 3. 2 Derecho a la Intimidad: Es un reclamo de no exposicin al pblico, a la sociedad. Caso Ponzetti de Balbn Se hace lugar a la tutela demandada por la esposa del fallecido Dr. Ricardo Balbn, condenando a \Editorial Atlntida a pagar una indemnizacin por haber publicado una foto en la tapa de una de sus revistas, del extinto lder semidesnudo en terapia intensiva. CSJN El Art. 19 de la CN protege jurdicamente un mbito de autonoma individual constituida por los sentimientos, hbitos y costumbres, relaciones familiares, situacin econmica, creencias religiosas, salud mental y fsica y, en suma acciones, hechos o datos que teniendo en cuenta las formas de vida aceptadas por la comunidad, estn reservadas al propio individuo. El derecho a la privacidad comprende no solo a la esfera domstica, el crculo familiar o de amistad sino a otros aspectos de la personalidad fsica o espiritual de las personas tales como la integridad corporal o la imagen. Privacidad Intimidad Relacin gnero-especie. Lo ntimo es ms ntimo que lo privado y difieren en el grado de proteccin. Privacidad: No todos tenemos la misma proteccin. Tiene lmites en razn de las personas o el lugar. Incide el mbito donde se realizan los actos privados y el grado de expectativa de privacidad que la persona pueda tener en cada caso. (2 aspectos que disminuyen la privacidad: lugar publico / personaje publico) Intimidad: Todos tenemos la misma proteccin. Nadie por ningn motivo o circunstancia puede tener acceso a nuestra intimidad sin nuestra autorizacin. El concepto de vida privada es de mayor amplitud que el de intimidad. Abarca todo lo que no es, o simplemente no queremos que sea, accesible al conocimiento de los dems. Dentro de ello, hay un ncleo que protegemos con ms fuerza, considerado esencial a nuestra configuracin subjetiva, ste ncleo de mayor proteccin es lo que denominamos intimidad. Lo privado es lo genricamente reservado. La intimidad es lo absolutamente vedado al conocimiento de los dems. 3 Derecho a la Privacidad Dcho de mayor amplitud que el de intimidad, pudiendo estar restringida la expectativa de privacidad en razn del lugar (en lo que juega un papel fundamental las nuevas tecnologas) y de la persona. Esfera expuesta a las permanentes intromisiones por parte de la prensa. La proteccin legal de la privacidad es considerada dbil ya que se permite que el uso intrusivo de la nueva tecnologa reduzca lo que un individuo puede razonablemente esperar que sea privado. Caso Costa c/ Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires Un canal de televisin filma la conversacin entre Costa, un empleado municipal, y un vendedor ambulante y sobre la base de esa conversacin, se lo acusa del delito de exacciones ilegales. Costa es sobresedo y el canal condenado a pagar una indemnizacin por dao moral. Disidencia Fayt No procede la indemnizacin. Es un tema vinculado con la moral social. Los funcionarios pblicos tienen expectativa menor de privacidad que los particulares ya que ellos voluntariamente se han expuesto Diferencia Ponzetti de Balbn y Costa Si bien ambos casos tratan sobre personas que entran en la categora de persona pblica o funcionario pblico. En Ponzetti se trataba de una accin enmarcada dentro del estricto mbito de intimidad; como no ser fotografiado en

su lecho de muerte. Sino las personas pblicas no tienen derecho a la intimidad. En Costa debe prevalecer el inters general de la sociedad de develar un posible acto de corrupcin y el derecho de informar. 4 Derecho a la autodeterminacin informtica: Proteccin de datos personales que se encuentren en Bancos pblicos o privados destinados a proveer informes. (Art. 43 CN + ley N 25.326 de Proteccin de datos personales o Habeas data) Habeas Data Tutela una especie de intimidad, el derecho a la Intimidad Informtica. Es una garanta. Asegura: 1) acceso al conocimiento de nuestros datos personales y de la finalidad que se les dar 2) posibilidad de exigir la supresin, rectificacin, confidencialidad o actualizacin de datos falsos, obsoletos o sensibles o cuando se les d usos con fines discriminatorios 3) acceso a bancos de datos pblicos y privados destinados a proveer informes Autonoma personal Eje del sistema de derechos individuales. Principio de Reserva o Autorreferencia: La persona adulta, mayor de edad (no menores), con consentimiento, que posea discernimiento, intencin y libertad (no se aplica a incapaces que no pueden comprender sus actos) puede escoger el que considere mejor plan de vida para s misma, incluso aunque implique un dao personal. El nico lmite a la eleccin del propio plan es el dao a terceras personas Art 19 CN las acciones privadas de los hombres que de ningn modo ofendan al orden y a la moral pblica, ni perjudiquen a un tercero, estn solo reservadas a Dios y exenta de la autoridad de los magistrados. Ppio de autonoma personal (Stuart Mill/ Hart) El poder slo puede ser ejercido sobre cualquier miembro de una sociedad, en contra de su voluntad, para prevenir el dao a otros. Su propio bien, fsico o moral, no es justificacin suficiente. Perfeccionismo (Lord Devlin/ Valiente Noailles) El Estado debe hacer que los individuos adopten y lleven a cabo ciertos ideales de excelencia homologados por lo que debe intervenir en gran cantidad de aspectos de la persona humana. Hay buenos y malos planes de vida. El Estado perfeccionista elige los buenos y desalienta los malos. Valiente Noailles (doctrina nacional) Lo privado se refiere a la intangilibilidad de la conciencia y el fuero ntimo. Lo nico estrictamente privado es el pensamiento. Si ste se exterioriza, se justifica la intervencin estatal. Se deben aplicar los principios del credo catlico. Crtica La aplicacin de los principios de un credo se opone a nuestro modelo constitucional de pluralidad democratica. Nuestro prembulo asegura que se ampara a todos los hombres del mundo que quieran habitar el suelo argentino y el art 14 que reconoce a las personas el derecho de profesar libremente su culto Paternalismo Son las medidas que toma el Estado, pero no pensando en modelos de vida a imponer o ideales de excelencia humana, sino basado en la preservacin de la salud fsica y mental del individuo, desalentando decisiones de ellos mismos que ponen en peligro a la persona. Se puede adoptar cualquier plan de vida siempre que el individuo no se cause un dao a si mismo ni dae a terceros. Autonoma personal y consumo de estupefacientes. 1978 Caso Colavini. Condenado. Droga como lacra social. Colavini fue condenado al encontrrsele entre sus ropas dos cigarrillos de marihuana. El uso personal de estupefacientes es susceptible de caer bajo la rbita coercitiva del derecho, y est excluida del mbito de libertad del Art. 19 CN.

Argumentos perfeccionistas La droga es vista como lacra social. El consumo, ms all del dao individual, es razn suficiente para la interferencia del Estado tratando de inducir a los individuos a adoptar modelos de conducta dignos. 1986 - Capalbo y Bazterrica. Inconstitucionalidad. Autonoma personal. Ambos son casos de tenencia de estupefacientes para consumo personal. Fueron un avance hacia la plena vigencia del principio de autonoma de la persona. Inconstitucionalidad del artculo 6 de la ley 20.771 que reprime la tenencia de estupefacientes para uso personal ya que lesiona el principio de autonoma personal. Se da una interpretacin amplia al art 19 CN la tenencia para consumo personal es un conducta privada amparada por el art 19 CN. La posibilidad potencial de que sta trascienda no basta para incriminarla. Debe existir peligro concreto para la salud pblica. En regmenes democrticos el individuo debe encontrar el espacio para la constitucin de su propio plan de vida segn se lo determine la autonoma de su propia conciencia y siempre que no afecte derechos de los dems. Disidencia Argumentos perfeccionistas de Caballero y Fayt. Cercenamiento del principio de autonoma. Es inconcebible un recurso de amparo que tenga por objeto lograr la tutela estatal para proteger la propia degradacin. Idea del peligro abstracto de la conducta. 1991 Caso Montalvo. Condenado. Perfeccionismo. Condenado a tres meses de prisin por tenencia de estupefacientes para uso personal ya que es un delito de peligro abstracto. Argumento El artculo 19 CN establece que son acciones privadas exentas de la autoridad de los magistrados aquellas que de ningn modo ofendan No es necesario que sean ofensivas o perjudiciales, basta que de algn modo cierto y ponderable lo sean para quedar subordinadas a las formas de control social que el Estado, como agente indiscutible del bien comn. 25/08/2009 - Caso Arriola Sebastin. Autonoma personal. En una finca donde se observaron movimientos tpicos de la venta de estupefacientes, durante un allanamiento, se detuvo a Arriola y cuatro personas ms por tenencia de 1 a 3 cigarrillos de marihuana. CSJN Argumentos: Comenta los zigzagueos de su propia jurisprudencia En Montalvo se haba inclinado por la incriminacin del tenedor de estupefacientes ya que permitira combatir ms fcilmente las actividades vinculadas con el comercio de estupefacientes. Sin embargo, esto no se produjo. Lo opuesto, actividad criminal se ha acrecentado y ello a costa de una interpretacin restrictiva de los derechos individuales El despenalizar la tenencia para consumo personal no implica "legalizar la droga" El Art 19 CN protege la libertad personal frente a cualquier intervencin, incluida la estatal. Implica el reconocimiento de un mbito en el que cada individuo adulto es soberano para tomar decisiones libres sobre el estilo de vida que desea. Atendiendo a las condiciones carcelarias, quien padece una adiccin e ingresa por tal motivo a una unidad penitenciaria el proceso adictivo se agrava. La adiccin es un problema de salud y no debe encarcelarse a los afectados. No puede imponerse pena al individuo en razn de la persona que es. Slo en razn de lo que haya hecho. Slo puede penarse la conducta lesiva, no la personalidad, forma de vida o carcter de las personas.

La cantidad de droga incautada era escasa, estaba destinada al consumo personal y el hallazgo no fue producto de la realizacin de un acto que excediese una tenencia reservada. Estaba vedada al conocimiento de terceros. Los acusados realizaron una accin privada.

Autonoma personal y objecin de conciencia. 1986 - Caso Sejean (3 meses desp de Bazterrica y Capalbo) Las partes son ateos y plantean la inconstitucionalidad del art. 64 de la Ley 2393 que establece la indisolubilidad de vinculo matrimonial, directriz dada por la religin catlica. El art. 19 C.N. reconoce un mbito de eleccin de un proyecto de vida con disolubilidad del matrimonio, ms all de la mera privacidad. Se declara la inconstitucional en defensa de la autonoma individual. 1989 - Caso Portillo Portillo, seminarista de la religin catlica, no se present para cumplir el servicio militar obligatorio ya que no poda armarse para defender a la patria (No matars). Se amparaba en la libertad de conciencia y de religin. Art 14 de la CN. Se hizo lugar parcialmente, condenndolo a hacer el servicio militar obligatorio pero no armado. Se avanza en el principio de autonoma ya que, por primera vez, se reconoce que el derecho de conciencia o libertad de conciencia no se limita al fuero interno. Caso Bahamondez (Fue declarado caso abstracto por la mayora) Bahamondez, testigo de Jehov, se opona a la trasfusin de sangre por lo que impuso un amparo para que no se le realice la misma. Se hizo lugar al amparo. An cuando est en peligro su vida, oponerse a una transfusin de sangre se halla comprendida dentro de las acciones privadas del art. 19 CN. Autonoma personal y eleccin sexual. 1991 Comunidad Homosexual Argentina-C.H.ALa entidad solicita personera jurdica. Le es denegada. Argumentos Visin perfeccionista: la condicin homosexual no resulta exclusivamente materia privada Toda defensa social de la homosexualidad ofende la moral pblica y el bien comn Se debe garantizar la dignidad de la persona humana creada a imagen y semejanza de Dios La pblica defensa de la homosexualidad entra en conflicto con principios familiares, sociales, morales, religiosos y jurdicos. (Disidencia Postura en defensa del principio de autonoma de la persona la proteccin del mbito de privacidad es un rasgo de esencial diferenciacin entre el Estado de derecho y las formas autoritarias de gobierno y un valor esencial de la dignidad humana El Estado no puede limitar la libertad de aquellos cuyas ideas o forma de vida sean rechazados por la mayora) 2003 Asociacin Argentina de Swingers c/ I.G.J. . (Fallo de la Cmara Civil) La asociacin solicita la personera jurdica. La IGJ le deniega la solicitud. La Cmara confirma. Argumentos: 1) Establece que hay trasgresin al deber de fidelidad conyugal 2) Hay ausencia del bien comn para el reconocimiento estatal (art 33 2da parte inc. 1 C.C.). La entrega de autorizacin es discrecional segn el inters estatal y la escala de valores de la sociedad.

Doctrina Hay planes de vida buenos y malos. El Estado debe homologar los que se consideran mejores para que los lleven a la prctica los ciudadanos. Disidencia de la CSJN El deber de fidelidad del Cd. Civil se refiere al matrimonio. No a parejas de hecho u ocasionales. La negacin de autorizacin de cualquier grupo, especialmente si este es minoritario, promueve, indirectamente, la marginacin Conceptos como 'bien comn' y 'buenas costumbres' deben ser interpretados conforme a los derechos de asociacin y libre expresin. Slo cuando est comprobado fehacientemente que interfieren directamente a la legtima libertad de un tercero, ocasionndole un dao concreto, podr validamente restringirse su ejercicio. Posicin de la ctedra La finalidad de la recurrente no es procurar que quienes no son Swingers lo sean, sino que asegurar el respeto a la libertad de eleccin sexual (art 19 CN) De todos modos, el bien pblico exigido a las asociaciones civiles para el reconocimiento estatal (art 33 C.C.), debe ser interpretado se refiere a que no causen dao a terceros y, as, no transgredir el orden y la moral pblica. 2004 - Asociacin Lucha por la Identidad Travesti-Transexual (ALITT) . Tambin se le deniega la personera jurdica por considerar que su objeto social es contrario al bien comn. Autonoma personal y derechos reproductivos 2000 - T, S. s/ amparo S. T. inici accin de amparo ante la negativa del Hospital Materno Infantil Ramn Sarda a la realizacin de la induccin al parto. Fundamenta su solicitud en que el feto presenta anancefalia. Argumenta violacin al derecho a la salud y a la integridad fsica. Tribunal Superior del CABA Hacen lugar a la accin de amparo y otorga la autorizacin. Arg: No hay posibilidad de sobrevida. Debe prevalecer la salud psquica de la madre. Principio de autodeterminacin procreativa de los padres Decisin de ellos, originada en el diagnstico mdico debidamente informado y la indicacin consiguiente. Es una decisin del mbito privado e individual de las personas. Derechos femeninos con fundamento en la CN y tratados internacionales con jerarqua constitucional. La negativa del hospital a practicar el acto mdico sin previa autorizacin judicial resulta ilegal y arbitraria La ley no lo exige para un parto prematuro ni para un aborto teraputico. La CSJN confirma la decisin del T.S. del C.A.B.A. Postura de la ctedra No es un permiso para abortar. El resultado siempre iba a ser la muerte del feto. En este caso el derecho a la salud de la madre colisiona con el derecho a nacer pero morir irremediablemente, debiendo prevalecer el primero. Esta decisin est amparada por el principio de autonoma personal ya que no se daan los derechos de terceros la anencefalia no tiene tratamiento posible, resta esperar el nacimiento y muerte del feto. El nico dao posible era la salud de S.T,. 2002- Asociacin Civil sin Fines de Lucro Portal de Beln Se promueve accin de amparo contra el Ministerio de Salud y Accin Social de la Nacin para que prohba la fabricacin de la pldora del da despus alegando que tiene efectos abortivos. Argumenta el derecho a la vida humana consagrado en la CN. (art. 75 inc. 22) CSJN: Hace lugar amparo. Concluye que tiene efectos abortivos ya que impide la anidacin de un vulo ya fecundado por lo que hay concepcin. El derecho a la vida es el

primer derecho natural a la persona y est consagrado en la CN desde la concepcin. (Trat. Int.) Postura de la ctedra Crtica al fallo: No se consulta a Organizaciones especialistas en biotica ni a la OMS. Se analiza al valor vida como absoluto cuando en realidad no hay derechos absolutos. Se ponen en juego otros derechos que deben ser analizados. El fallo no habla del principio activo, sino del nombre particular. El laboratorio termin cambiando el nombre de fantasa por lo que cuando se reciba la notificacin judicial para prohibir la fabricacin o comercializacin, el remedio ya no va a existir ms. Se debe ponderar el principio de autonoma personal, comprendido dentro de una esfera del derecho a la intimidad (art 19 CN). Autonoma personal y extraccin compulsiva de sangre. Caso Vzquez Ferr Se sospecha que Vazquez Ferr es hija de desaparecidos. Su presunta abuela inicia una querella. 1 y 2 instancia: Dispuso la realizacin de una prueba hemtica para determinar su verdadera identidad a llevarse lleve a cabo con el auxilio de la fuerza pblica en el hipottico caso de que no prestara su consentimiento. Vzquez interpuso REX por considerar que la extraccin compulsiva de sangre viola sus derechos constitucionales a la intimidad, integridad fsica, psquica y moral, dignidad, vida privada y a gozar de los derechos civiles. CSJN Los derechos enumerados por Vazquez suponen lmites a la averiguacin de la verdad real en un proceso penal. Sin embargo la ley admite la intromisin del Estado para salvaguardar el inters de la sociedad en el castigo de ciertos delitos relativos a la violacin de los derechos humanos. De todos modos, en este caso se entendi que deba prevalecer el derecho a la intimidad y que la extraccin de sangre forzada era un aberracin. >>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>> >>>>>>>> DERECHO PROPIEDAD Ha pasado por distintas etapas, desde su consagracin como derecho casi absoluto en la Constitucin de 1853 hasta la actualidad; pasando por momentos de total aniquilamiento cuando la CSJN justificaba su cercenamiento mediante la doctrina de la emergencia. Primera etapa: Derecho de propiedad en la CN La CN de 1853 consagra el derecho de propiedad como un derecho casi absoluto (juego art 14 y 17) basado en el constitucionalismo liberal clsico de la poca. (Reconocido en la Declaracin de los Derechos del Hombre -consagra como derecho natural e imprescriptible al de propiedad- y la Constitucin Americana de 1787 derecho de propiedad individual bsico) Inviolabilidad de la propiedad (art 17 CN) Todo acto o ley violatorio del derecho de propiedad importa una confiscacin. Existen 3 EXC taxativas a la inviolabilidad: a) Sentencia fundada en ley: la transmisin de la propiedad tiene lugar con la sola fuerza de una sentencia fundada en ley que lo autorice y ordene, con independencia de la voluntad del titular del derecho. b) Expropiacin por causa de utilidad pblica: Requiere una ley previa que declare la necesidad de utilidad pblica del bien a expropiarse y una indemnizacin justa.

c) Contribuciones impuestas por el Congreso: Poder de imposicin del Estado derivado de su poder soberano y el deber de los habitantes de contribuir al sostenimiento del Estado. Hileret y Rodriguez c/ Provincia de Tucumn . La Provincia buscaba reglamentar la proteccin de azcar con un tributo a la produccin. Hileret cuestiona este impuesto. CSJN Si se aceptase la reglamentacin impuesta al azcar podra hacerse extensiva a toda la actividad industrial. De este modo, la vida econmica de la Nacin queda en manos del Congreso y es inaceptable. Se prohbe tal reglamentacin. Proteccin clara y definida de la propiedad privada Segunda Etapa Doble limitacin del derecho de propiedad . La funcin social y La Doctrina de Emergencia. Desde 1922 Gran crisis habitacional en Argentina. No haba oferta de inmuebles y los alquileres eran muy altos. Se sanciona una ley que pona un tope a los contratos de locacin y retrotraa los precios al 1/1/1922. En ambos casos se plante la inconstitucionalidad por ser incompatible con el derecho de usar y disponer libremente de la propiedad. Ercolano c/ Lanteri de Renshaw CSJN Ni el derecho de usar y disponer de la propiedad, ni ningn otro derecho reconocido por la CN, es absoluto. Reglamentar un derecho es limitarlo. Existen restricciones a la propiedad para asegurar el orden, la salud y la moralidad colectivas y hay otras limitaciones, para proteger los intereses econmicos. Se le otorga al derecho a la propiedad una funcin social Horta c. Harguindeguy. CSJN Se pueden congelar los alquileres debido al extremo aumento en los alquileres y por la falta de oferta de habitaciones para vivienda. Los derechos individuales pueden ser restringidos sobretodo porque es una ley con lmite de tiempo. Es una tenue insinuacin de la doctrina de la emergencia

Bordieu c. Municipalidad Este caso reviste importancia ya que la CSJN da una definicin del derecho de propiedad como un concepto ms amplio que el del Cdigo Civil. Incluye a todos los bienes susceptibles de valor econmico o apreciable en dinero. Tercera etapa: La propiedad y la consagracin definitiva de la doctrina de la emergencia El cambio de jurisprudencia se acentu con la crisis de 1930 y los precedentes de la Suprema Corte de los Estados Unidos Se pasa de una interpretacin esttica de la CN a una interpretacin dinmica ampliando el poder de polica a la materia econmica y social. Avico c/ De la Pesa (1934) Avico plantea la inconstitucionalidad de la ley que recortaba los intereses pactados en garantas hipotecarios estableciendo un tope del 6% anual. CSJN Convalida la ley, limitando el derecho de los acreedores hipotecarios con fundamento en el bienestar general. La ley responde al contexto de crisis financiera mundial. Establece que para que la restriccin de derechos fundamentales en emergencia fuera vlida deben reunirse las siguientes 4 condiciones: 1) situacin de emergencia, 2) sancin de una ley que proteja intereses generales de los ciudadanos, 3) razonabilidad

proporcin adecuada entre la emergencia y los medios empleados para solucionarla, 4) temporalidad duracin limitada en el tiempo. Cumplidos tales extremos, el ejercicio de la emergencia encuadra dentro de los lmites de la Constitucin. Es la formalizacin de las emergencias econmicas La CSJN dice: si se dan los siguientes requisitos... procede invocar la emergencia y es constitucional. En Russo c/ Delle Donnese consolida esta doctrina. Cine Callao (1960) Una ley obligaba a los propietarios de salas cinematogrficas a contratar actores para que hicieran nmeros en vivo durante los intervalos entre pelculas. El fundamento era el grado de desempleo por el que atraviesan los actores de variedades y la defensa del patrimonio artstico nacional. Se plantea la inconstitucionalidad de la ley por ser contraria al derecho de propiedad y a la libertad de contratar de los propietarios de las salas. CSJN Convalida la constitucionalidad. Se entiende al poder de polica en sentido amplio por lo que dentro del objeto de ese poder se entienden comprendidos otros valores tales como los intereses econmicos de la colectividad. Cuarta etapa: Avasallamiento del dcho de propiedad y del principio de divisin de poderes. Caso Peralta (1990) El PEN dicta un decreto por el cual se transformaban los depsitos a plazo fijo en bonos del Estado a cobrar en 10 aos. Peralta reclama la devolucin de sus depsitos. CSJN Las decisiones relativas a la poltica econmica del Estado son cuestiones polticas no justiciables. Estableci que los DNU revisten constitucionalidad cuando se den las siguientes circunstancias: a) real situacin de gravsimo riesgo social b) necesidad de decidir la medida tomada c) que el Congreso no adopte medidas en contra. Es la confirmacin y convalidacin absoluta de los DNU, arrasando totalmente con la divisin de poderes y la inviolabilidad del derecho de propiedad. Quinta etapa: La reforma constitucional de 1994 y la incorporacin de los tratados. Art. 75 inc 22 Doble proteccin. Se incorporan tratados internacionales con la misma jerarqua que la propia Constitucin, se complementa el sistema abriendo un abanico de derechos; con la idea de un derecho de propiedad con mayor contenido social. (no tan individual ni absoluto). Art. 76 Decretos delegados. Se prohbe la delegacin legislativa en el PE salvo en materias determinadas de administracin o de emergencia pblica, con plazo fijado para su ejercicio y dentro de las bases que el Congreso establezca. Art. 99 inc. 3 En ppio, los DNU estn prohibidos El PE en ningn caso podr emitir disposiciones de carcter legislativo, solamente cuando las circunstancias excepcionales hicieran imposible seguir los trmites ordinarios para la sancin de leyes, y no se trate de normas que regulen materia penal, tributaria, electoral o el rgimen de los partidos polticos. (Se prev la incorporacin de la Comisin Bicameral Permanente de trmite legislativo. Cada vez que el PE dicte un DNU, la Comisin realiza el control de constitucionalidad y luego pasar al Congreso. La Comisin Bicameral fue creada recin en el 2006.-) Sexta etapa: El regreso a un control razonable o una jugada poltica de la CSJN? 2002 Se dictan los siguientes DNU con fundamento en la crisis econmica del momento.

Decreto 1570/01: Indisponibilidad de los depsitos. Establece la prohibicin de extraer ms de 250 pesos o dlares semanales por titular de cuenta en cada banco. - Decreto 214/02: Pesificacin de las obligaciones de dar sumas de dinero y la suspensin por 180 das de los procesos judiciales, medidas cautelares y ejecutorias relativos a los depsitos. Violacin del derecho de propiedad, derecho a la defensa del valor de la moneda, al desarrollo humano, a disponer de los frutos del trabajo y del ahorro y efectiva tutela judicial Smith c/Estado Nacional ". 2003. Sr. Smith promueve accin de amparo para que se declare la inconstitucionalidad del decreto 1570/01. Solicit como medida cautelar le devolucin del depsito operado el vencimiento. El banco apel. CSJN Declar la inconstitucionalidad de las normas. Consider que contienen 3 abusos en relacin a la CN: a) Exceso en el uso de las facultades delegadas, en el modo en que se condicion y restringi la libre disposicin de la propiedad privada de los particulares, b) Afectacin de los derechos adquiridos, c) Irrazonabilidad de los medios elegidos para resolver la crisis y desproporcin de las restricciones que aniquilan la propiedad Provincia de San Luis c/ Estado nacional. 2003. La Provincia de San Luis promueve accin de amparo ante la CSJN (instancia originaria) para que el Banco Nacin le restituya los fondos pblicos de su propiedad que haba depositado all en la moneda de origen dlar estadounidense-. Plante la inconstitucionalidad del corralito y la pesificacin. CSJN Declar la inconstitucional y orden la devolucin en dlares o la cantidad de pesos necesaria para obtenerlos en el mercado libre y estableci que las partes acuerden en un plazo de 60 das forma y plazo de restitucin. Argumentos: o Atenta contra el principio de razonabilidad o Se vulnerar los derechos adquiridos de los ahorristas mediante la modificacin de la moneda de origen o Arrasa lisa y llanamente con la garanta de la propiedad y la seguridad jurdica. Estos fallos implican una reivindicacin de la inviolabilidad de la propiedad privada. Sin embargo queda la duda sobre si no es simplemente una respuesta poltica al que se vayan todos que planteaba la sociedad en ese momento. De todos modos, Sptima etapa: fallos Cabrera (2004) y Bustos (2005) En ambos casos se reclama la diferencia del dinero recibido, porque ambos haban retirado sus deposito pesificados. Promovieron amparo por las restricciones al retiro de depsitos a plazo fijo y cuentas a la vista y la conversin en pesos de los depsitos en dlares. CSJN Decide por la no devolucin de tal diferencia. Argumento: la teora de los actos propios. Los actores retiraron, por su propia cuenta, los depsitos y los pesificaron, no pueden volver para atrs lo actuado ni alegar su propia torpeza. Deberan haber hecho una serva al momento de retirarlos. Por otro lado, la situacin era de real emergencia. Critica Para que proceda la aplicacin de la teoria de los actos propios deben exitir otras opciones. En este caso, los ahorristas no tenan otra opcin que retirar sus depsitos de esa manera. El reclamo es vlido y la cuestin s es justiciable. Octava etapa: Fallo Massa (2006) 1 y 2 instancia CAF Hace lugar al amparo. Declar invlido el decreto 214/02. Reconoce el derecho del actor sobre los fondos que tena depositados en el banco en dlares.

Se ordena al Banco entregar a la actor los 100.000 dlares o su equivalente en pesos para adquirir esa cantidad en el mercado libre de cambios. Se establece una frmula para la devolucin de depsitos: 1.40 pesos + CER + 4% de inters. De este modo, si el cambio era de 3.05 dlares para la venta, te daban 3.05 pesos, que luego podan ser cambiados en el mercado. CSJN Con esta nueva frmula se obtiene la misma cantidad de dinero que la que se tena depositada por lo que una declaracin de inconstitucionalidad de la ley deviene en abstracto. Se le reconoce al actor el derecho a interponer una accin de daos y perjuicios por los daos sufridos por el lapso de tiempo en el cual no pudo disponer de su dinero (El nico que hace un verdadero control de constitucionalidad en este caso es Argibay) >>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>> >>>>>>>> DECRETOS DELEGADOS 2 formas de delegar: Propia: El PLN delega al PEN, para que ste dicte la ley. No permitido. Impropia: El PLN delega al PEN para que reglamente pormenores y detalles de la ley. El Ejecutivo cumple la funcin de complementarla. Permitido.

Orgenes de la delegacin legislativa Naci con una prohibicin por John Locke a fines del S. XVII, que estableca que no pueden ser delegados por los rganos del Estado aquellas competencias que el pueblo les ha delegado a travs de la Constitucin. Por lo tanto, el Congreso no puede delegar la funcin de legislar, pero si puede transferir ciertos poderes para llenar los detalles no contemplados en la ley. La ley delegante debe servir de gua al rgano delegado y le impida apartarse de sus funciones. Nosotros, adoptamos la doctrina de delegacin parte de los EEUU y admitimos la existencia de reglamentos delegados y parte de la Constitucin Espaola de Cdiz, que ha dado origen a los reglamentos ejecutivos. Fallos previos a la Reforma de 1994: 1. Delfino y Ca. (1927): En este caso, la CSJN permiti la delegacin impropia, encuadrndola en el art. 86 inc. 2 CN (actual 99 inc. 2) y la denomino atribucin reglamentaria del Poder Ejecutivo. Sostuvo que exista una diferencia fundamental entre la delegacin de poder para hacer una ley y la de conferir cierta autoridad al Poder Ejecutivo o a un cuerpo administrativo a fin de reglar los pormenores y detalles necesarios para la ejecucin de aquella. Sin embargo no precis los lmites de esta ni exigi al Congreso ms que la expresin de su voluntad. Por lo tanto, la atribucin presidencial se extendi y amplio con limites muy imprecisos. 2. Mouviel (1957): La CSJN resolvi la inconstitucionalidad de los edictos policiales dictados sin habilitacin legal. En este caso, se ratific la doctrina de Delfino, pero la aplic de modo ms estricto entendiendo que, en el caso, se la haba vulnerado. Se sostuvo que las sanciones penales por ms mnimas que sean solo pueden ser creadas por ley, debiendo respetarse el principio de legalidad penal.

3. Cocchia (1993): En este caso, el Poder Ejecutivo dict un decreto delegado, por medio del cual se suspendan ciertos convenios colectivos de trabajo. En esa sentencia, se ratifico la doctrina elaborada en Delfino y se sostuvo que no puede considerarse la existencia de reglamentos delegados o de delegacin legislativa en sentido estricto. Con ese punto de partida la CSJN examin el decreto cuya institucionalidad se cuestionaba, concluyendo que constitua una norma reglamentaria de ejecucin de la ley en las materias queridas por el Congreso y que encontraba fundamento en el juego armnico de los arts. 67. Inc. 28 (competencia del Congreso para atribuir competencias al Ejecutivo) y el 86 inc. 2 (competencia del Ejecutivo para llevar a cabo la competencia que le fue atribuida por el Congreso. Si bien declara la inconstitucionalidad de una de las disposiciones del decreto, se produce una transformacin sustantiva hall una clara poltica legislativa del Congreso en lo que denomin bloque de legalidad, integrado por las leyes 23.696 de emergencia econmica; la ley 24.094 de puertos y Tratado de Asuncin que cre el Mercosur. En conclusin, la mudanza fue doble: empleo de la expresin bloque de legalidad y porque la CSJN autoriz la elasticidad de los bordes que contienen la delegacin impropia EN CLASE: se autorizaba de manera elstica la facultad de dictar los decretos delegados: no haba una ley para basarse sino un bloque con autorizacin sin limites. Reforma constitucional de 1994 Prev la delegacin (impropia) en el marco de excepcin del art. 76 CN. Art. 76.- Se prohbe la delegacin legislativa en el Poder Ejecutivo, salvo en materias determinadas de administracin o de emergencia pblica, con plazo fijado para su ejercicio y dentro de las bases de la delegacin que el Congreso establezca. La caducidad resultante del transcurso del plazo previsto en el prrafo anterior no importar revisin de las relaciones jurdicas nacidas al amparo de las normas dictadas en consecuencia de la delegacin legislativa. Art. 99.- El presidente de la Nacin tiene las siguientes atribuciones: 2. Expide las instrucciones y reglamentos que sean necesarios para la ejecucin de las leyes de la Nacin, cuidando de no alterar su espritu con excepciones reglamentarias. Ppio Gral Se prohbe delegar en manos del Poder Ejecutivo. EXC: Materias determinadas de administracin lo que hace a la marcha ordinaria de la adm. Materia de emergencia publica NO tributaria, penal, electoral, partidos polticos Plazo determinado Dentro de las bases que el Congreso establezca Deben ser especificas y claras. Slo se puede delegar en el Presidente de la Nacin Alcance de la Prohibicin del art. 76, luego de la Reforma Prohbe la delegacin propia, por no contener la expresin de voluntad del Congreso (bases de la delegacin que el Congreso establezca) se constitucionaliz la solucin jurisprudencial del precedente Delfino. No se prohbe la delegacin impropia de igual modo que habilitaba Delfino. En esa sentencia se la considero expresin de la facultad reglamentaria propia del Ejecutivo (art.86 inc.2). En cambio, el art. 76 desestima la delegacin impropia en

la que la voluntad del Congreso est expresada de modo general, como tambin se decidi en Delfino. Esta interpretacin arrasa, del mismo modo, con el estndar de Cocchia en tanto la sentencia estableci que el bloque de legalidad o programa de gobierno (disperso y de amplio alcance) habilita la delegacin. Los objetivos declarados en la reforma constitucional fueron: generar un nuevo equilibrio en el funcionamiento de los 3 poderes, atenuacin del sistema presidencialista, fortalecer al Congreso y mayor independencia del Poder Judicial. Las bases de delegacin implican algo menos que una clara poltica legislativa y algo ms que el bloque de legalidad. Adems se exige un plazo determinado para el ejercicio de las delegaciones, imponiendo una nueva restriccin a la prctica delegante, y se establece que la caducidad no importar la revisin de las relaciones jurdicas nacidas al amparo de las normas dictadas en consecuencia de la delegacin legislativa.

Sujetos de la delegacin Hasta la reforma 1994: la CSJN admiti la delegacin impropia en el Presidente y en los rganos administrativos que le estn subordinados. Desde la reforma 1994 y por art. 76: solo cabe la delegacin en el Presidente de la Nacin.

Causales que habilitan la delegacin y materias prohibidas de delegacin Materias determinadas de la administracin y en caso de emergencia publica En materias determinadas a la administracin: se debe aplicar el principio restrictivo, entendiendo que se refiere a precisadas se prohbe una delegacin genrica o ambigua y seala que no toda materia de administracin puede ser delegada, excluyendo las que requieran un procedimiento especial, mayoras agravadas o constituyan un mecanismo de control. Materias prohibidas por causa de emergencia pblica: a la luz de lo decidido en Video Club Dreams no habilita la delegacin impropia en materia tributaria Trasladable a materia penal. Acerca de las otras dos disposiciones del art. 99 inc.3 Qu emergencia publica requerira una modificacin de la ley de partidos polticos o ley electoral, que no pueda esperar a la sancin del Congreso?

El control estricto en materia de decretos delegados el Poder Legislativo, luego que sanciona la ley delegante, debe examinar si el Ejecutivo excedi la materia delgada, si traspaso lo bordes de la delegacin, si las medidas son irrazonables, si la emergencia continua o se ha morigerado. Parte de ese control, fue habilitado por las leyes de delegacin que crearon sendas Comisiones Bicamerales a esos fines. Pero si la Comisin Bicameral no controla, es admisible y procedente, el contralor judicial. El control del debido proceso adjetivo fue aplicado por la CSJN en el caso Pcia. De San Luis c/ EN, acerca de la pesificacin de los depsitos bancarios ocurrida en 2002. Al analizar la norma delegante y las bases de delegacin, entendi que el Ejecutivo se haba excedido. Se haba autorizado la pesificacin de deudas con el sistema financiero pero no las del sistema financiero. Sin embargo, en 2004 con Bustos se convalid la pesificacin de los depsitos, dejando de lado el fallo precedente. Fue un retroceso. La caducidad de la delegacin preexistente

La clausula transitoria octava, dispuso la caducidad de la legislacin delegada preexistente, que no contuviera plazo establecido para su ejercicio, a los 5 aos de vigencia de la CN, excepto que el Congreso la ratificara expresamente por una nueva ley. En consecuencia, la clausula transitoria, al exigir la ratificacin produjo dos efectos reconoci la existencia de delegaciones y las convalid, cualquiera sea la amplitud admitida de las delegaciones, con un plazo amplio de caducidad. El congreso debi revisar las delegaciones existentes al momento de sancionarse la CN y proceder o no a la ratificacin de la que estimase convenientes y cumplan con los requisitos establecidos por el art. 76. Sin embargo, ste dej correr el plazo y pocos das antes del vencimiento sancion la ley 25.148 mediante la que resolvi el problema de inmediato afirm su eventual facultad derogatoria de la delegacin anterior; ratifico en el Ejecutivo la delegacin anterior a la reforma (en 3 aos y con las bases oportunamente fijadas); enumer lo que a efectos de la ley se consideran materias determinadas a la administracin, aunque con una clusula final excesivamente genrica y aprob la totalidad de la legislacin delegada, dictada al amparo de la legislacin delegante preexiste a la reforma constitucional. Materias determinadas de administracin segn art. 2 de la Ley 25.148 (1999): ARTCULO 2 A los efectos de esta ley, se considerarn materias determinadas de administracin, aquellas que se vinculen con: a) La creacin, organizacin y atribuciones de entidades autrquicas institucionales y toda otra entidad que por disposicin constitucional le competa al Poder Legislativo crear, organizar y fijar sus atribuciones. Quedan incluidos en el presente inciso, el correo, los bancos oficiales, entes impositivos y aduaneros, entes educacionales de instruccin general y universitaria, as como las entidades vinculadas con el transporte y la colonizacin; b) La fijacin de las fuerzas armadas y el dictado de las normas para su organizacin y gobierno; c) La organizacin y atribuciones de la Jefatura de Gabinete y de los Ministerios; d) La creacin, organizacin y atribuciones de un organismo fiscal federal, a cargo del control y fiscalizacin de la ejecucin del rgimen de coparticipacin federal; e) La legislacin en materia de servicios pblicos, en lo que compete al Congreso de la Nacin; f) Toda otra materia asignada por la Constitucin Nacional al Poder Legislativo, que se relacione con la administracin del pas. Limites a la delegacin legislativa que emanan de los compromisos internacionales del Estado Argentino Art.30 de la Convencin Americana de DDHH: Las restricciones permitidas, de acuerdo con esta Convencin, al goce y ejercicio de los derechos y libertades reconocidas en la misma, no pueden ser aplicadas sino conforme a leyes que se dictaren por razones de inters general y con el propsito para el cual han sido establecidas. Opinin consultiva 6/86 de la Corte Interamericana de DDHH: es doctrina de esa corte que, para restringir derechos se requiere el cumplimiento del principio de legalidad. No obstante admite, la delegacin de facultades legislativas, si sta se encontrase prevista en el orden interno del Estado parte respectivo. La supremaca de los tratados sobre las leyes impone una limitacin ms a la delegacin de facultades legislativas y es que no deben delegarse ni dictarse normas delegadas en violacin de aquellos tratados.

>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>> >>>>>>>> DECRETOS DE NECESIDAD Y URGENCIA Concepto Aquellos dictados por el PEN sobre temas que la propia Constitucin reserva al Congreso, sin previa autorizacin o sin que medie delegacin alguna por parte de ste. (Tb. reciben el nombre de decretos-leyes) - Son actos complejos (ya que intervienen tanto el PEN como el PLN) y son leyes en sentido material. Antes de la reforma constitucional de 1994 - No tenan consagracin constitucional - Existan en la prctica - La doctrina estaba dividida respecto a su constitucionalidad.

Caso Peralta Hechos El PEN emite un decreto por el cual establece la expropiacin por parte del Estado de los depsitos en bancos a plazo fijo, transformndolos en bonos del Estado cuyos titulares podran cobrarlos en 10 aos. (Plan Bonex). CSJN Convalida la constitucionalidad de los DNU. Se deben dar las siguientes circunstancias: a. real situacin de gravsimo riesgo social b. necesidad de decidir la medida tomada c. que el Congreso no adopte medidas en contra (promulgacin ficta) Argumentos: - Las medidas requieren una celeridad incompatible con el PLN - Se requiere una flexibilizacin del principio de divisin de poderes por razones de eficacia y complejidad tcnica de las funciones estatales. (Argumento utilizado con anterioridad en el caso Fernndez Arias) Despus de la reforma constitucional de 1994 (ART 99 INC 3) Principio general El Poder Ejecutivo no podr en ningn caso bajo pena de nulidad absoluta e insanable, emitir disposiciones de carcter legislativo. Excepcin cuando circunstancias excepcionales hicieran imposible seguir los trmites ordinarios previstos por esta Constitucin para la sancin de las leyes - 2 requisitos: Emergencia + Imposibilidad de seguir el tramite ordinario - La potestad legislativa del PEN es una potestad excepcional que debe interpretarse restrictivamente - El dictado por parte del PEN de disposiciones legislativas fuera del marco constitucional adolece de nulidad con efecto erga omnes. La norma no tiene validez. Presupuestos habilitantes (Elementos que deben concurrir para la procedencia del DNU Surgen de la doctrina y la jurisprudencia) a. Estado de necesidad que genera la inevitable sancin de la norma. b. Debida y ponderada razonabilidad entre el fin perseguido por la norma y las medidas adoptadas para conjugar la crisis c. El decreto debe sancionarse con celeridad para evitar los procedimientos ordinarios. (Ya que en caso de cumplirse, sera una solucin tarda)

Caso Verrocchi Estableci pretorianamente los presupuestos para la viabilidad de los DNU: situacin de grave riesgo social, imposibilidad del Congreso de reunirse (incluso materialmente, por ejemplo por un desastre natural) y situacin pblica y notoria. No puede dejarse librada a la mera conveniencia del PEN el dictado de DNU. Sino se le est otorgando un amplio margen de discrecionalidad al permitirle al PEN utilizar los DNU en casos de necesidad relativa vinculada con los objetivos que quiere llevar adelante durante su mandato y no con finalidades realmente necesarias . Es por esto que la norma debe contar con suficiente motivacin en sus considerandos y no aniquilar el derecho limitado mediante la norma. Caso de la Blanca Estableci ciertos requisitos sustanciales implcitos: - Los DNU no pueden restringir derechos y garantas de la primera parte de la CN ni aquellos que no se suspenden an en situaciones de emergencia. - Deben estar debidamente fundados - Deben tener un trmino, un plazo previsto o previsible de vigencia. Lmites Estn vedados los DNU que regulen materia penal, tributaria, electoral o el rgimen de los partidos polticos Procedimiento - Decididos por el Presidente en un acuerdo general de ministros y junto al Jefe de Gabinete. Deben refrendarlo. (Implica una responsabilidad solidaria entre ellos Si el decreto carece de la firma de alguno es nulo de nulidad absoluta). Control parlamentario: - El jefe de Gabinete dispone de diez das para someterlo personalmente a la Comisin Bicameral Permanente (compuesta respetando las proporciones de representacin poltica de cada Cmara) a fin de que controle el instrumento legal en cuestin. - La Comisin, en un plazo de diez das, debe elevar su dictamen al plenario de cada Cmara para su expreso e inmediato tratamiento. La Comisin no decide, se expide luego de analizar los requisitos de fondo y forma. El Congreso decide sobre la procedencia o no del decreto. El rechazo implica la extincin retroactiva. - Una ley especial sancionada con la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cmara regular el trmite y los alcances de la intervencin del Congreso. Planteo Qu pasa ante el silencio del Congreso? En primer lugar, en virtud del art. 82 de la CN, est excluida la sancin ficta o tctica. Basterra y la doctrina mayoritaria entienden que la intencin de la norma es que ambas Cmaras deben aprobar el decreto. Si una de ellas no lo hiciera, quedara sin efecto el DNU. En caso contrario, se estara permitiendo que slo una Cmara legisle y se desvirtuara el fin esencial de esta norma que es establecer un FUERTE control. El rechazo debe ser EXPRESO. Ley 26.122 Rgimen Legal DNU. Regula el trmite ante la Comisin Bicameral Permanente. - Comisin integrada por 8 diputados y 8 senadores respetando la proporcin de las representaciones polticas.

Debe expedirse acerca de la validez, procedencia forma y sustancial del decreto, adecuacin a la materia, bases de la delegacin y al plazo fijado para su ejercicio elevando el dictamen al plenario de cada Cmara para su expreso tratamiento. Si el Jefe de Gabinete omite remitir el decreto a la comisin en el plazo establecido, sta se abocar de oficio el tratamiento. Si la Comisin no eleva el despacho en el plazo establecido, las Cmaras se abocarn de oficio el expreso e inmediato tratamiento del decreto. Las Cmaras no pueden introducir enmiendas, agregados o supresiones al texto del Poder Ejecutivo. Deben limitarse a la aceptacin o rechazo de la norma mediante el voto de la mayora absoluta de los miembros presentes

Control judicial Nuestro sistema de control difuso de constitucionalidad permite la revisin judicial de un DNU siempre que exista causa judicial, en el marco de un caso concreto. Sin embargo, la CSJN en el caso Rodriguez Jorge entendi que el anlisis de la oportunidad y acierto de la emisin del decreto por parte del Congreso es una cuestin no justiciable. De todos modos, deja abierta la posibilidad de una revisin amplia de constitucionalidad si es requerida directamente por la persona afectada. Caso Video Club Dreams Una ley del Congreso estableca un impuesto a la cinematografa. El PEN mediante decreto extendi el impuesto a la venta y locacin de todo tipo de videograma bajo la justificacin de emergencia cinematografica. En 1 y 2 instancia sostuvo que el decreto era inconstitucional. CSJN confirm. Argumentos - la extensin analgica por va reglamentaria es contraria al principio de legalidad tributaria En este caso el decreto creaba impuesto y determinaba nuevos sujetos obligados al pago. - Para los DNU la materia tributaria es un lmite constitucional infranqueable Es un tema no susceptible de decidir mediante un DNU. Caso Guida Se plantea la inconstitucionalidad de un decreto que haba resuelto disminuir los montos de las remuneraciones de los agentes segn una escala proporcional basado en la crisis financiera internacional. Se cuestionaba su alcance y su carcter confiscatorio. La CSJN declar la constitucionalidad del DNU. Esto implic un retroceso en materia de control de constitucionalidad. Argumentos - La crisis de las finanzas pblicas era de carcter notorio. Requera la adopcin de medidas drsticas para solucionar el desequilibrio entre ingresos y gasto publico. - La reduccin de la remuneracin era de carcter transitorio y de excepcin - La ratificacin del DNU por parte del PLN implica un reconocimiento de la situacin de crisis y un concreto pronunciamiento a favor de la regularidad de la norma. - No existi quita confiscatoria ni arbitrariamente desproporcionada. Conclusin sobre la evolucin jurisprudencial respecto al control judicial de los DNU Tanto en Peralta como en Video Club se afirm la atribucin de la CSJN de examinar el estado de Emergencia. En Rodrigez la corte renuncia expresamente al control de constitucionalidad de los DNU. Finalmente en Verrocchi retorna a la idea del control expuesto en Peralta y enuncia las exigencias materiales y formales para el dictado de los DNU. >>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>> >>>>>>>> Interpretacin Constitucional (Nino)

Indeterminaciones Constitucionales Una Constitucin se hace para regir los destinos de un pas durante tiempo indefinido, en consecuencia se emplea un lenguaje vago y general, como instrumento para permitir la adaptacin. Por lo tanto, las indeterminaciones en muchos casos no son resultado de defectos de redaccin, sino recursos intencionales y funcionales, que permiten adaptar la Constitucin a diversas circunstancias. 1) Semnticas: i) Vaguedad: rasgo inevitable y til en el lenguaje natural. Existen diferentes tipos. (1) Por gradiente: el ms comn. Se da cuando una palabra hace referencia a objetos o fenmenos que se san en la realidad como parte de un continuo, sin indicar claramente en qu punto de ese continuo es apropiado emplearla. Por ejemplo, la palabra gordo. (2) Combinatoria: la palabra no se define por una serie de propiedades necesarias y suficientes, sino que hay un conjunto de propiedades relevantes que, dado un nmero indefinido de ellas, permiten emplearla, pero cualquier de stas puede faltar y la palabra emplearse lo mismo con propiedad si hay un nmero suficientes de las restantes. Por ejemplo, casa. (3) Por textura abierta: es vaguedad potencial que afecta a todas las expresiones de los lenguajes naturales. Lo que sucede es que, por ms que se den las propiedades permisibles, el objeto puede presentar propiedades extraordinarias que generan dudas sobre su aplicacin. Por ejemplo vehculo, empleada en un ordenamiento que prohbe circular en ellos en un parque, enfrentada al caso del triciclo. (4) Ejemplos de Vaguedad en la CN: ART. 1 (Gobierno representativo, republicano y federal); ART. 6 (orden publico perturbado y amenazado, seguridad nacional); ART 14 (industria licita, transitar, reglamenten alterarlos, art.28); ART.17 (utilidad publica); ART. 18 (domicilio). ii) Ambigedad: Se da cuando una palabra tiene ms de un significado. Hay casos claros, como por ejemplo banco, y hay otros donde la deteccin resulta mas difcil, dado que los significados tiene alguna relacin entre si. Se da el supuesto de la ambigedad proceso-producto (ejemplo: pintura) en que la misma expresin hace referencia tanto a una actividad como al resultado de la misma. Tambin puede estar provocada por el empleo metafrico de expresiones que hacen dudar entre el uso el literal, como por ejemplo riqueza (al patrimonio o sus dotes espirituales). Ejemplos en la CN: ART.2: al emplear sostener respecto al culto catlico se hace referencia al apoyo financiero o a la idea de profesar. Art. 19: al emplear acciones privadas para definir la esfera de no interferencia estatal se hace referencia a la intimidad o en cambio, a las acciones que solo infringen una moral privada que no afecte intereses de 3. ART.18: nadie puede sersacado de los jueces designados por ley antes del hecho de la causa persona del juez nombrado antes del hecho o tribunal constituido antes del hecho. ART.96: respecto a la compensacin de los jueces, que no podr ser disminuida de ninguna manera nominal o adquisitiva. 2) Sintcticas:

Los casos mas claros de ste tipo de indeterminaciones, estn dados por ambigedades no ya de palabras sino de oraciones, las que pueden expresar mas de una proposicin no solo cuando alguna de sus palabras es ambigua sino tambin cuando las conexiones sintcticas permiten varias interpretaciones. Un ejemplo puede ser los abogados y escribanos que ejerzan en la capital podrn pedir informes al registro de propiedad de esta jurisdiccin no se sabe si califica a la 2 o a ambas. Puede ocurrir con: adjetivos o adverbios que se emplean despus de una serie de sustantivos o verbos y resulta indeterminado si califican solo al ultimo de ellos o a toda la serie. Frases relativas que generan dudas si se refieren a todos los trminos. El empleo de o que puede tener un sentido incluyente o excluyente. Ejemplo de la CN: ART.19, 1 parte: acciones privadas acciones que de ningn modo ofendan al orden y moral publica y acciones que no perjudiquen a terceros son descripciones alternativas de la misma propiedad o de propiedades distintas que deben darse acumulativamente para que una accin este exenta de la autoridad de los magistrados. 3) Pragmticas: El aspecto pragmtico del lenguaje consiste no en el significado, sino a lo que hace con la oracin en cuestin. O sea, si se afirma, se pregunta, se prescribe, se sugiere, etc. Esta dimensin est asociada con la intencin del hablante, contexto, etc. La fuerza pragmtica de una oracin no siempre coincide con su forma gramatical por ejemplo, le molestara correrse de lugar?, a travs del modo interrogativo se ordena. Ejemplos en la CN: La fuerza del prembulo: expresa aspiraciones o tienen valor prescriptivo, por ejemplo para interpretar las dems clausulas constitucionales. 4) Indeterminaciones lgicas: Se generan a partir de las relaciones entre diversas normas jurdicas. Las que se suelen mencionar centralmente son las lagunas, las contradicciones y las redundancias. a) Lagunas: Existe laguna lgica, cuando un cierto sistema jurdico no tiene una solucin normativa para un determinado caso. Las soluciones normativas son la prohibicin, la obligatoriedad o la permisin de una conducta. Kelsen sostiene que en el derecho no hay lagunas, fundndose en el principio de clausura todo lo que no esta prohibido esta permitido. Sin embargo, Alchourrn y Bulygin han demostrado que ste incurre en una falacia motivada por la ambigedad de permitido no prohibido (mera tautologa: el principio no cumple funciones de clausura, dado que no le asigna solucin normativa a conductas no prohibidas) o positivamente autorizado (ser verdad que un principio semejante elimina lagunas del sistema). stos distinguen las lagunas lgicas de las axiolgicas, que son aquellas en que si bien el sistema jurdico le asigna una solucin al caso en cuestin, no toma como relevante una propiedad que tiene ese tipo de casos y que debera ser relevante para asignarle una solucin diferente. Dependiendo si incluye o no normas de clausura, nuestra CN tiene o no lagunas. Ejemplos de Normas de Clausura: ART. 19 nadie puede ser obligado a hacer lo que la ley no manda ni priva de lo que ella no prohbe. ART. 18 nadie puede ser penado sin ley previa al hecho del proceso. Pero stas no disponen permisiones

frente a la ley sino bajo la ley no dan una solucin para todo caso posible acerca de si una ley puede o no ser dictada. Ejemplos de laguna en CN: Derecho a la vida, no esta enumerado en las clausulas de derechos y garantas Se sostiene que est implcitamente reconocido, pero sta interpretacin si bien es razonable, alude a un sistema expandido con los principios que son presupuestos. Por lo tanto conviene distinguirlo el sistema originario (donde hay laguna). Tambin se alude a que se trata de una laguna axiolgica, dado que segn como se interpreten las normas de clausura, la falta de ese derecho podra implicar otra solucin normativa. ART.72: posibilidad de promulgacin parcial de una ley vetada parcialmente por el presidente, lo que da lugar a controversias doctrinarias y jurisprudenciales. ART. 22: posibilidad de convocar al pueblo a referndum o a consultas populares.

b) Contradicciones: hay contradiccin lgica entre dos normas cuando la solucin normativa que una dispone es incompatible con la que dispone la otra para el mismo acto. Existen ciertas reglas para resolverlas: Ley posterior prevalece sobre la anterior Ley especial prevalece sobre la general. Sin embargo, no toda ley especial tiene aplicabilidad universal, y pueden estar en contradiccin entre ellas, siendo por ejemplo anterior a una ley general. Ejemplo en la CN: ART.14 libertad de cultos, en relacin con el art.2 que dispone que el Gobierno federal sostiene el culto catlico. c) Redundancias: Reiteracin de soluciones normativas para el mismo caso por el mismo ordenamiento jurdico, suelen ser mencionadas entre las indeterminaciones lgicas, por cuestin de simetra. No suelen provocar incertidumbre, salvo cuando los jueces y juristas intentan darle un significado diferente. Un ejemplo en la CN, es la prescripcin de que se establezcan jurados para concluir las causas criminales (arts. 24,118). Interpretacin constitucional y alquimia constitucional (Sages) 1. Cmo interpretan la constitucin los tribunales supremos de la magistratura nacional? Estos cuentan con un arsenal de pautas interpretativas, en particular en cuanto a las llamadas reglas de preferencia, que resultan contrapuestas y de vigencia, muchas veces, simultanea. Por lo tanto, segn cual sea la herramienta empleada se arribara a resultados interpretativos distintos. Se toma como caso testigo la CSJN, dado que desde 1864 es interprete final y supremo de la Constitucin su interpretacin constitucional posee autoridad definitiva (se proclama supremo custodio de garantas constitucionales). 2. Confrontacin liminar: interpretacin de la CN y las leyes Las reglas de preferencia son explicadas por el tribunal cuando habla de la interpretacin de las leyes y cuando detalla la interpretacin de la CN. Algunos fallos indican que interpretar la CN no es interpretar una ley ordinaria la 1 sienta bases normativas generales fijando el marco de posibilidades del legislador y destinadas a gobernar la vida de generaciones futuras, en cambio un Cdigo, prev contingencias posibles.

3. Punto de partida: CN admite varias interpretaciones Esto implica un significativo rechazo de la interpretacin nica de la CN circunstancia que le permite al Tribunal un buen margen de maniobra para optar por una entre varias rutas exegticas, incluso cambiantes en el tiempo, conforme a la doctrina de la interpretacin dinmica que de vez en cuando usa. 4. Predominio de la Interpretacin Literal. Tesis de la Primera Fuente Imprescindible Repetida directriz de la CSJN cuando la letra de la ley no exige esfuerzo de interpretacin debe ser aplicada directamente. El punto de partida de esta postura es sostener que la primera fuente de exegesis de la ley es su letra. Tal estndar se complementa con la obligatoriedad de la interpretacin literal Por ejemplo en Florencio Lara, se destaca que no es permitido para apartarse de la exegesis gramatical invocar las palabras vertidos en el seno del Congreso con motivo de discusin de la ley. 5. Preferencia por la Interpretacin Literal Popular o por la Especializada En este caso, se privilegia una de las variables dentro de la exegesis preferentemente gramatical del derecho. Luego de lo expuesto en el prrafo anterior, agregan que es adecuado, en principio, dar a las palabras de la ley el significado que tienen en el lenguaje comn o corriente. Por lo tanto, deben desestimarse las significaciones oscuras o abstractas. En otros fallos, la CSJN prefiere la versin de tipo mas especializado, por ejemplo en Mario Acosta sostiene que los trminos de la ley deben interpretarse de acuerdo al sentido propio, de conformidad con la tcnica legal empleada en el ordenamiento jurdico en el que dicha ley se inserta. 6. Vlvulas de escape de la Interpretacin Literal La exegesis gramatical no es absoluta y tiene vlvulas de escape. Algunas veces la excepcin a la interpretacin literal es admitida de modo muy excepcional. En Distribuidora de Gas se sostiene que el pase de ste tipo de interpretacin a otro, cabe solo cuando la aplicacin textual de la ley conduce a resultados tan irrazonables que no seria justo atribuirlos a la intencin del Congreso. En otros fallos, ese apartamiento es visto como frecuente o variable. Motivos de justicia y equidad: El juez puede apartarse de la palabras de la ley para aplicar la norma con autentico sentido de justicia y recto juicio prudencial en casos concretos. Recta razn: No es recomendable atenerse estrictamente a las palabras de la ley, ya que el espritu que la nutre ha de determinarse en procura de su aplicacin racional. Defectos, incoherencias o imprecisiones del texto: La CSJN ha destacado que cuando la expresin literal presenta imperfecciones tcnicas, dudas o ambigedad o admite razonables distinciones, el juez debe recurrir a la ratio legis las palabras de las normas deben subordinarse al espritu de la ley. Necesidad de practicar una interpretacin organico-sistematica: Indica la CSJN que el juez puede apartarse de la palabras de la ley cuando su interpretacin sistmica u organiza as lo dispone. Dicha interpretacin, es aquella que atiende a la totalidad de los preceptos de una norma, as como su enlace con todas las del ordenamiento jurdico y de modo que mejor se adecuen al espritu y garantas de la CN. Descarta la interpretacin aislada de un precepto jurdico. Es particularmente destacada por la CSNJ respecto de la CN. Ninguna de sus clausulas puede ser interpretada solitariamente, sino dentro de una unidad sistemtica de la CN, comparndolas,

coordinndolas y armonizndolas. Entenderla como un todo coherente. Lo mismo sucede en materia de DDHH. Prevalencia de interpretacin jurdica sobre la literal: Algunas sentencias de CSJN privilegian una exegesis especializada y no simplemente gramatical, siendo preciso indagar lo que las leyes dicen jurdicamente. Para la CSJN una interpretacin jurdica, no se trata de desconocer las palabras de la ley, sino de dar preeminencia al espritu, sus fines y en especial al conjunto armnico del ordenamiento jurdicos y los principios fundamentales del derecho, en el grado y jerrquica que estos son valoradas en el todo normativo es una compleja y difcil amalgama de interpretaciones voluntaristas, teleolgicas y sistemticas u organico-armonizantes de la norma. Algunas veces, le da prioridad a sta sobre la literal, pero afirmando que no constituye una evasin de las palabras de la ley. Realidad jurdica: otro pasaje a la evasin de la literal. En Horvath, la CSJN afirma que las instituciones jurdicas no dependen del nomen iuris que le haya dado el otorgante del acto o el mismo legislador, sino su verdadera esencia jurdica y econmica. Deber prevalecer la realidad por sobre la denominacin dada.

7. Primaca de la Voluntad del legislador sobre la interpretacin literal y cualquier otra En otras decisiones la CSJN apunt a la superioridad de la interpretacin voluntarista sobre la literal. La primera regla consiste en respectar la voluntad del legislador, siendo propio de la tarea judicial indagar sobre el espritu de las leyes ms que guiarse por el rigor de las palabras con que ellas estn concebidas. Se destac que, el dar pleno efecto a la voluntad del legislador, es el fin primordial del intrprete. Es necesario tener en cuenta el contexto y los fines que la informan, para lograr ese pleno efecto. Ocasionalmente, la CSJN ha asimilado espritu de la ley con la voluntad del legislador. El estudio de sta ltima es indispensable para el juez, dado que debe indagar el verdadero sentido y alcance de la ley. Por lo tanto, el magistrado no debe sustituir al legislador, sino aplicar la norma tal como este la concibi. Los mtodos para averiguarla son, por ejemplo: antecedentes parlamentarios (contribuyen a la interpretacin autentica); exposicin de motivos de la ley (para ver la intencin de sus autores). 8. Discurso conciliatorio entre la interpretacin literal y la voluntarista La CSJN sostiene que si bien la primera regla de interpretacin es dar pleno efecto a la intencin del legislador, la primera fuente para determinar esa voluntad es la letra de la ley. Pero en ltima instancia, la intencin ser victoriosa sobre el texto. 9. El desplegu de la intencin del autor en la norma En ciertos pronunciamientos, la CSJN postul la interpretacin decididamente dinmica y evolutiva, apartada de la voluntad del legislador. Por ejemplo en Chocobar, donde hizo suyas palabras de un fallo de EEUU, en el sentido de que la Constitucin esta concebida para proyectarse hacia el porvenir, siendo sta la propuesta para una interpretacin maneable de la Ley Suprema en funcin de las necesidades del presente. Esto permite el avance de los principios constitucionales. Sostuvo que, se debe adaptar el texto, literal y humanamente, a la realidad y exigencias de la vida moderna. En este caso, vemos un repudio a la interpretacin histrica, dado que las normas no podran ser exclusivamente interpretadas con sentido histrico, sino en consideracin de las nuevas condiciones y necesidades de la comunidad. 10. Tentativas de conciliacin entre una interpretacin historicista y una dinmica

Una interpretacin autentica no puede olvidar los antecedentes que hicieron de ella creacin viva, impregnada de realidad argentina. 11. Primaca de la interpretacin teleolgica Es misin del exegeta consagrar la interpretacin que mejor asegure los grandes objetivos para lo que fue dictada. 12. Doctrina de la interpretacin armonizante entre la norma infraconstitucional y la constitucin Resulta regla interpretativa uniforme en la jurisprudencia de la CSJN, que la exegesis de las normas inferiores a la CN debe conformarse con el espritu y la letra de sta debe preferirse la exegesis de tales reglas subconstitucionales. Se debe acudir a la interpretacin que se adecue a la Ley Suprema y rechazar las que sean incompatibles con sta. 13. El recurso al interprete externo Hubo una dependencia inclinada a la interpretacin constitucional practicada por la Corte Suprema de EEUU. Luego disminuy y apareci otra ruta interpretativa, aconsejable en materia de derechos humanos, la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, y a sus recomendaciones (dado que no emite fallos con autoridad de cosa juzgada). 14. Reglas de correccin La CSJN posee estndares correctores, que serian filtros de resultados interpretativos: i) Interpretacin polticamente concertada de la CN: los jueces debe aplicar no solo su propio criterio hermenutico, sino el que es admisible para otros ramos del gobierno a los que la CN les ha dado competencia en la materia. ii) Interpretacin funcional, positiva y constructiva de la CN: no puede importar un criterio que anule unos preceptos constitucionales por aplicacin de otros. iii) Interpretacin continuista de la CN: alude a que sus decisiones se adecuen a sus precedentes, para que exista estabilidad de su jurisprudencia en tanto no medien razones que hagan indudable su modificacin. iv) Interpretacin objetiva de la CN: acatar la letra y el espritu de la ley, dado que las sentencias que solo traducen posturas subjetivas no son vividas como jurdicas. v) Interpretacin razonable, justa y equitativa: deben tener en cuenta los hechos y las situaciones reales. vi) Interpretacin aformalista: evitar el excesivo rigor formal, dado que desnaturaliza el espritu que ha inspirado su sancin. vii) Interpretacin previsora y prudente: se debe inquirir sobre resultados y consecuencias de la interpretacin y preguntarse si ellos son positivos. Opera como un mecanismo de opciones entre varias interpretaciones posibles de la norma. La interpretacin ser prudente si evala las consecuencias sociales, econmicas e individuales que generan sus decisiones. >>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>> >>>>>>>> LIBERTAD DE EXPRESION Y DERECHO A LA INTIMIDAD Teoras que conciben a la libertad de expresin como una libertad preferida en un Estado de derecho

1. La libre discusin y la verdad (John Stuart Mill): Expres las razones que aconsejan dar amplia libertad a la expresin de ideas. En primer lugar, si se obliga a cualquier opinin al silencio, dicha opinin podra resultar verdadera. Negar ello supone la propia infalibilidad. En segundo lugar, aun cuando la opinin silenciada este equivocada, es posible, que ella contenga una porcin de verdad, y desde que la opinin dominante sobre cualquier tema raramente o nunca tiene toda la razn, es solo a travs del choque de opiniones contrarias que existe la posibilidad de que pueda aportarse el resto de la verdad. Disidencias: Juez Holmes en el caso Abrahams v. United States Considera que el fin ultimo deseado es alcanzado por el libre intercambio de ideas, que el mejor test de la verdad es el poder que tiene el pensamiento de terminar siendo aceptado en la competicin del mercado y que la verdad es esa sola base sobre la cual sus anhelos pueden ser conseguidos sin riesgo. La teora de Stuart Mill parece asumir que la verdad de ciertas opiniones podr, a la larga, ser determinada a travs del proceso de libre discusin. La visin de Holmes se funda, en cambio, en la relatividad de toda verdad y es, en el fondo asptica. Para Holmes, el beneficio del mercado de ideas no era tanto el fin, sino la bsqueda. Juez Brennan expres a la Corte en el caso New York Times v, Sullivan las conclusiones correctas son mas probablemente alcanzadas por una multitud de voces que mediante cualquier tipo de seleccin hecha por la autoridad. Las razones de Stuart Mill y Holmes han recibido criticas: con respecto al primero se ha dicho que hay otros valores, que en determinadas situaciones, son preferidos frente a la verdad (la intimidad de los particulares, la armona social, el secreto de ciertos asuntos de Estado, la info comercial confidencial, etc). Por otro lado, que la experiencia demuestra que no es cierto que, despus de la discusin, la verdad siempre prevalezca y que, en definitiva, se sobrevala la importancia del debate intelectual. Con relacin al mercado de ideas de Holmes, se ha dicho que la metfora esta tomada de la teora econmica del laissez faire, y que no todos pueden acceder al mercado y ciertos medios (en este caso, comunicacin) lo controlan. 2. La autorrealizacin personal: La libertad de expresin debe ser valorada, no como un medio, sino como un fin en si mismo: es una parte de la libertad del ser humano. Esta ntimamente vinculada con la autonoma y dignidad de la persona. De all que la libertad de expresin es esencialmente valiosa por razones que nada tienen que ver con la bsqueda colectiva de la verdad, o con el proceso de autogobierno o con una conceptualizacin del bien comn. Es un derecho a expresar la opinin de un modo desafiante, firme, slo porque es la propia opinin, porque contribuye a la autorrealizacin personal. La bsqueda es de cada uno y tiene que ver con el arte y la ciencia. Los crticos de esta teora, entre ellos Bork, cuestionan que la libertad de expresin sea acreedora a una proteccin judicial mayor de la que gozan otras formas de conducta que estn orientadas a la realizacin personal. Por otro lado, se aade tambin, que sera difcil invocar que la autorrealizacin personal est en juego cuando se trata de proporcionar informaciones (y no opiniones), cuando se emite publicidad comercial, o cuando el que opina o informa, es una sociedad, asociacin o identidad parecida. Caso Procounier v. Martinez: Un artista contrat para exponer su obra y fue impedido de hacerlo con el argumento de que aquella era ofensiva por

contener connotaciones erticas. Se lo indemniz por las ganancias que dej de percibir. El Juez Marshall en su voto desarrolla la autonoma personal y expresa que slo se puede realizar el plan de vida con la libertad de expresin, que esta relacionada ms con el espritu de la persona, un espritu que requiere autoexpresin. Tal expresin es una parte integral del desarrollo de las ideas y proporciona al sujeto un sentido de la identidad. 3. El autogobierno en una sociedad democrtica. ( Alexander Meiklejohn ): Aquel filsofo poltico expres que el principio de la libertad de expresin deriva del acuerdo bsico norteamericano segn el que los asuntos pblicos deben ser decididos por el sufragio universal. Si la soberana reside en el pueblo, ste debe ser libre para criticar a sus gobernantes y recibir informacin concerniente a las funciones que desempean. En el caso New York Times vs Sullivan record la Corte el principio de que el debate sobre asuntos pblicos debe ser desinhibido, robusto y amplio. Record all tambin que, en anteriores decisiones, haba establecido el principio general de que la libertad de expresin acerca de cuestiones pblicas est garantizada por la Primera Enmienda. Esta garanta fue establecida a efectos de asegurar un libre intercambio de ideas para el surgimiento de cambios polticos y sociales deseados por el pueblo. Tambin que la preservacin de la oportunidad para la libre discusin poltica, con el fin de que el gobierno pueda resultar responsable ante la voluntad popular y que los cambios puedan lograrse a travs de medios legtimos, es un principio fundamental de nuestro sistema constitucional. Se sostiene en forma casi unnime que la relacin entre la libertad de expresin y el sistema democrtico es la principal justificacin para tratar a aquella de modo preferente. Crticas: a. No puede sostenerse que un sinfn de asuntos que el ser humano toma como materia para su expresin tenga un valor intrnsecamente menor que aquella opinin que versa sobre la poltica o los asuntos de Estado. Una cultura que trate a la poltica como algo de alguna manera ms esencial que el arte, la ciencia, el sexo o la religin, es una cultura con un panorama intelectual que es improductivo, estril y triste, concebido probablemente por burcratas y propuesto por abogados( Smolla Rodney). b. Habra en la pretensin de exclusividad de la teora un peligroso mensaje subyacente: slo seria importante el discurso til a la tarea o funcin de gobernar, sin atender a las necesidades del emisor de aquel. Adems seria precisamente el gobierno el encargado de definir esa utilidad. Teoras adicionales. 1) La vlvula de seguridad: Juez Brandeis Caso Whitney v. California (1920) La ley de California prohiba el matrimonio interracial y estableca 20 aos de prisin en caso de incumplir con su disposicin. Dos personas contrajeron matrimonio y escaparon para establecerse en un Estado en el cual no regia dicha prohibicin. Se desarrolla en el fallo la vlvula de seguridad reconociendo la tirana ocasional de las mayoras gobernantes. Se ha dicho que la libertad de expresin provee una estructura en la cual el conflicto, necesario para el progreso de una sociedad, puede ocupar su lugar en ella sin destruirla.

2) La tolerancia: (Emerson Thomas, 1960) El valor de la libertad de expresin radica en su aptitud para promover y ensear la tolerancia. Desde este punto de vista, en sociedades heterogneas como las actuales, la adhesin a este valor fortalece la moderacin aun frente a las ideas que odiamos. El juez Black en su disidencia en la causa Comunist Party of United States v. Subersive Activities Control Board sostuvo que la tolerancia del que piensa diferente en un estado de derecho es necesaria porque hace que se pueda educar la libertad de expresin. La tradicin romntica: Steven Shiffrin sostuvo que el hecho de que la libertad de expresin sea preferida, es el signo de proteccin de aquellos que se escapan a las formas clsicas: los disidentes, los heterodoxos, los marginales. 4) La public choice theory: Farber sostiene que el enfoque de esta teora consiste en apreciar que, puesto que la informacin es un bien publico, es probable que sea infravaluada tanto por el mercado cuanto por el sistema poltico; y que la respuesta poltica a esa infravaluacin es la proteccin constitucional a las actividades relacionadas con la informacin. Puesto que el mercado no tiene una inclinacin natural a promover este tipo de expresin, es necesario dar motivaciones para que los individuos tomen parte en la funcin de proveer informacin. Es responsabilidad del gobierno no sobrerregular la expresin o suprimirla. La libertad de expresin y el acceso a la informacin son as dos pilares para el autogobierno. 3) La Corte Suprema argentina: Entre las libertades que la CN consagra, la de prensa es una de las que poseen mas entidad, al extremo de que sin su debido resguardo existira tan solo una democracia desmedrada o puramente nominal. Incluso no sera aventurado afirmar que, aun cuando el art 14 enuncie derechos meramente individuales, est claro que la Constitucin, al legislar sobre libertad de prensa, protege fundamentalmente su propia esencia democrtica contra toda posible desviacin tirnica. Debe reputarse esencial manifestacin de ese derecho (el de publicar las ideas por la prensa sin censura previa) el ejercicio de la libre crtica de los funcionarios por razn de actos de gobierno, ya que ello hace a los fundamentos mismos del rgimen republicano. Emparentado con ello se haya la idea de que cuando se trata de tutelar el honor presuntamente afectado por una noticia- se deben distinguir dos mbitos. Si el afectado es un particular, la proteccin al honor es mas rigurosa. Si en cambio, el afectado es un funcionario o personalidad pblica, el nivel de proteccin desciende, dadas ciertas condiciones. La idea que subyace a este enfoque es la necesidad de evitar los riesgos de la autocensura del informador. CENSURA JUDICIAL PREVIA A LA PRENSA (Saques) La censura judicial previa es la dispuesta por los magistrados judiciales, a fin de impedir la difusin de determinadas opiniones, informaciones, notas etc. Las razones de ese auge no derivan de una mayor presin estatal antidemocrtica sobre los medios de difusin, sino de la presentacin ante los estados judiciales de los particulares, a fin de evitar la divulgacin que pueda perjudicar su intimidad y honor. Estadsticamente, se plantea de ordinario, para defender a particulares frente a otros particulares y los medios de difusin. Ocasionalmente se ha usado tambin para intentar impedir la consumacin de delitos. De all que la censura judicial previa procura asumir hoy, en la dimensin sociolgica del derecho, cierta connotaciones legitimatorias de censura buena o sea de la tutela de derechos humanos, constitucionales o personales); frente a la censura tradicional, casi siempre apreciada como mala impuesta por el Estado a favor de si mismo y vista como herramienta castrativa de la libre emisin de ideas polticas. La censura judicial previa merece un doble anlisis: nacional e internacional, ya que puede estar visualizada a travs del derecho domstico, constitucional e infraconstitucional; y as

mismo, por documentos de fuente internacional, como el Pacto de San Jos de Costa Rica. 1) Teora de la censura judicial como no censura: Una corriente de civilistas permisiva de la censura judicial procura presentarla como no censura, es decir, como un fenmeno ajeno, cuantitativa y cualitativamente, a la censura propiamente dicha. La censura en sentido estricto sera la administrativa o legislativa, dispuesta por el Poder Ejecutivo o por el Congreso, inspirada en razones de naturaleza poltica vinculadas a la defensa del Estado o Gobierno y por la cual se exige a los medios, o a quien quiera expresarse, una previa autorizacin o licencia para as hacerlo. Con respecto a las interdicciones judiciales de divulgar, se dice que tienen las siguientes caractersticas: se disponen por magistrados independientes o imparciales se expiden en procesos concretos a pedido de parte y en tutela de los derechos constitucionales de los particulares deben disponerse fundadas en derecho son de tipo excepcional. Por lo dems, desde el punto de vista histrico, la veda a la censura que establecen constituciones antiguas, del tipo norteamericano o argentinas, estaran refiriendo a la censura poltica y no a la dispuesta por jueces en tutela del honor o de la privacidad de los particulares. 2) Admisin excepcional de la censura judicial: La tesis permisiva de la censura judicial maneja la siguiente argumentativa: el derecho a publicar ideas por medio de la prensa sin censura previa no es, como pasa con todo derecho de raigambre constitucional o equiparable a tal, absoluto, sino condicionado a una reglamentacin razonable debe convivir adems, con otros derechos constitucionales tan respetables como el mismo (honor, dignidad humana, privacidad, proteccin de menores, etc.) al igual que con otros valores de rango constitucional o convencional (moral publica, seguridad nacional). Contemplando estas cuestiones, puede que alguna vez la libertad de expresin sea vencida por un derecho ms fuerte. Por otro lado, ciertos medios de comunicacin o algunas conductas expresivas tendran una cobertura mas atenuada: por ej los canales de televisin o los espectculos pblicos, que son censurables en tutela de la moral de la infancia y de la adolescencia. 3) Rechazo frontal a la censura judicial: Reputa a la libertad de expresin sin censura previa como a un derecho absoluto y una libertad preferida. Llegado el caso impedir la censura aunque esta se hubiere programado para evitar la consumacin de un delito. Esta postura sostiene que es un derecho vital para la funcionalidad y la supervivencia del sistema poltico democrtico, el cual requiere, una libre circulacin de ideas e informaciones para que el habitante pueda formarse su propio juicio, adoptar decisiones y elegir tambin en libertad. Si se coarta dicho flujo de datos y opiniones, lleva a la destruccin del rgimen democrtico. Esta dispuesta a pagar un precio muy caro por el muy preciado bien de la libertad de expresin, llegado el caso: aceptar sacrificar o posponer ciertos derechos personalsimos, como la honra o la privacidad, asegurando reparaciones ulteriores a los damnificados, pero sin consentir una censura preventiva para evitar la consumacin del acto lesivo. 4) Posicin de la Corte Interamericana de Derechos Humanos: Considera que no hay censura, pero tampoco es un derecho absoluto, sino que puede estar sometido a una reglamentacin. Por ejemplo art 13 del Pacto de San Jos de Costa Rica. La

Corte Interamericana determin que el Pacto de San Jos estipula la prohibicin de la censura previa, la cual es siempre incompatible con la plena vigencia de los derechos enumerados por el art 13 reconoce una excepcin, ya que el inciso 14 permite la censura en caso de espectculos pblicos, pero nicamente con el fin de regular el acceso a ellos, para la proteccin moral de la infancia y la adolescencia. En todos los dems casos, cualquier medida preventiva implica el menoscabo a la libertad de pensamiento y expresin.El pto 5 del art 13 establece Estar prohibida por la Ley toda propaganda en favor de la guerra y toda apologa del odio nacional, racial o religioso que constituyan incitaciones a la violencia o cualquier otra accin ilegal similar contra cualquier persona o grupo de personas, por ningn motivo, inclusive los de raza, color, religin, idioma u origen nacional. En dicho caso tambin es posible la censura previa. LIBERTAD DE PRENSA VS. DERECHO A LA INTIMIDAD. No hay derechos constitucionales absolutos. Limites a la libertad de prensa. Doctrina de la real malicia. A. NO HAY DERECHOS CONSTITUCIONALES ABSOLUTOS Los derechos plasmados en la CN no son absoluto Son pasibles de reglamentacin razonable; el ejercicio de un derecho debe guardar armona con los restantes. Tampoco el derecho a la libertad de prensa es absoluto; respecto del cual si bien hay un acuerdo casi unnime en sentido de el no ejercicio de la censura previa; si se ha reconocido otro tipo de limites a lmites a dicha libertad. Nuestra Corte en el caso Campillay lo expresa textualmente ...el derecho a la libre expresin e informacin no es absoluto en cuanto a las responsabilidades que el legislador pueda determinar a raz de los abusos cometidos mediante su ejercicio. La funcin primordial que en toda sociedad moderna cumple el periodismo, supone que ha de actuar con la ms amplia libertad pero el ejercicio del derecho de informar no puede extenderse en detrimento de la necesaria armona con los restantes derechos constitucionales, entre los que se encuentran el de la integridad moral y el honor de las personas. B. LIMITES A LA LIBERTAD DE PRENSA En primer lugar, se refiere a la doctrina de la REAL MALICIA del derecho americano cuando una persona pretende hacer responsable al autor de una publicacin porque la considera difamante o injuiriosa hacia su persona; debe probar que aqul ha actuado dolosamente, con intencin de difamar, a sabiendas de la falsedad de sus dichos. Esta doctrina tiene su punto de partida en el clebre caso de la Corte de los EE.UU de 1964 New York Time v. Sullivan: El caso fue decidido en el momento ms lgido de las luchas segregacionistas en dicho pas. El Estado de Alabama fue uno de los que ms fuertemente luch por los derechos civiles de los negros; su lder Martin Luther King haba sido arrestado en la ciudad de Montgomery (Alabama); Mientras tanto un grupo de activistas de derechos civiles public en el peridico The New York Time una solicitada en la que se vertan trminos injuriosos hacia la polica de Montgomery; Sullivan que era miembro de dicho cuerpo policial demand al peridico y a los firmantes de la solicitada por haberse considerado injuriado a travs de las afirmaciones inexactas publicadas en la misma.

La Corte de Alabama condena a pagar al peridico y a los firmantes la suma de 500.000 dlares estadounidenses por considerar que los responsables estaban en conocimiento de la inexactitud de las publicaciones. La trascendencia del fallo est dada en que la Corte Federal, la cual establece un nuevo standard en orden a los lmites que puede tener la libertad de prensa estableciendo que no se pude pretender una indemnizacin por una publicacin a menos que un funcionario pblico pruebe que tales expresiones fueron hechas con malicia- o sea con conocimiento de que eran falsas o con negligencia grave en sentido que no importe averiguar si son o no verdaderas. En 1974 en el caso Gertz v. Robbert Welch Inc. ste standard debe aplicarse no solo a los funcionarios pblicos, sino tambin a todo actor cuando se trate de una figura pblica. En el caso de las injurias a personas que no tienen tal carcter solo deber demostrar negligencia por parte de la prensa; en sentido de no averiguar si lo que se ha publicado es o no verdad. En Argentina se aplic esta doctrina desde 1991 a partir del fallo Vago Jorge A. c/ Ediciones La Urraca la postura mayoritaria expres que no se puede condenar a un medio que reproduce lo que una fuente oficial informa creyendo que es verdad. Es la denominada doctrina de un reporte fiel. La postura minoritaria sostuvo que tratndose de una persona pblica, se deba probar que actu a sabiendas de la falsedad o con total desinters en averiguarla. Qued definitivamente incorporada la doctrina de la real malicia en el ao 1996 en el caso Morales Sol, Joaqun Miguel s/ injurias Para que haya responsabilidad se deber demostrar que el autor de la informacin conoca la falsedad de la noticia; y que igualmente la public; o que actu con marcada negligencia acerca de la determinacin de su verdad, error o falsedad. (se refiere a la culpa in concreto del 512 del CC No se encuentra probado el dolo. En 1997 vuelve a aplicarse esta doctrina en la causa Pandolfi Oscar c/ Rajneri Julio R., quedando as totalmente incorporada esta doctrina a nuestro derecho constitucional, en forma pretoriana. As es que con la doctrina de la real malicia quedan explicados los casos en los que cede el derecho a la libre prensa y es susceptible de limitacin. Por otro lado, en cuanto al hecho de que debe haber responsabilidad por publicaciones que a sabiendas son falsas o que hubo negligencia en averiguar a cerca da la verdad o falsedad de las mismas, no considera necesario demostrar que haya una exorbitancia en la consecucin del fin de informar, sino que debe haber responsabilidad por la publicacin de una noticia, foto o imagen que pertenecen estrictamente al fuero ntimo de las personas; aunque sean verdaderas; si aqullas fueron realizadas sin consentimiento de las mismas. La intimidad se viola de igual manera con la verdad o con la mentira.

>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>> >>>>>>>> SUPREMACA CONSTITUCIONAL Y CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD Antes de la Reforma del 1994 Art 31 CN Esta Constitucin, las leyes de la Nacin que en su consecuencia se dicten por el Congreso y los tratados con las potencias extranjeras son la ley suprema de la Nacin; y las autoridades de cada provincia estn obligadas a conformarse a ella 2 principios:

1.-Supremaca de la Constitucin Nacional: La CN es la ley suprema, base y fundamento del ordenamiento. Las normas constitucionales tienen jerarqua superior a las dems y se ubican en la cspide de la pirmide jurdica. Son las ordenadoras de todo el sistema jurdico ya que todo lo inferior debe guardar relacin con ella. 2.- Principio de jerarqua de las fuentes del derecho: Es el principio del Estado federal Todos los ordenamientos locales se subordinan al ordenamiento nacional. El orden era: CN - Leyes Nac - Trat Int - Const Prov. Este principio gener controversia y fue cuestionado. CSJN Consideraba que el art 31 CN no estableca un orden de prelacin. La CN tena superioridad, pero el resto de las normas tenan idntica jerarqua. Se aplicaba el principio ley posterior deroga ley anterior. Doctrina Era criticado. Una ley nacional no puede derogar un tratado internacional y generar responsabilidad internacional del Estado Argentino. 1987 Ekmekdjian c/ Neustad Ante una declaracin hecha en un programa televisivo, Ekmekdjian interpuso accin de amparo basado en el derecho a rplica incluido en la Convencin Americana de DH. CSJN Rechaza el amparo. Argumentos: El derecho a replica no ha sido reglamentado todava. Mientras una ley que lo reglamente no sea dictada y lo incorpore al sistema jurdico interno, no adquiere operatividad. Rige el principio de reserva. (Nadie esta obligado a hacer lo que no manda la ley) Tambin se tuvo en cuenta que el actor no era un damnificado directo. 1992 Ekmekdjian c/ Sofovich Ante una declaracin en un programa de televisin que resultaba ofensiva hacia la Virgen Mara, Ekmekdjian interpuso accin de amparo fundado en el derecho a rplica. En primera y segunda instancia se rechaza la accin por los mismos argumentos que en el caso anterior. CSJN Cambia la postura y resuelve de manera opuesta. Condenan a Sofovich a leer la carta a documento de descargo redactada por Ekmekdjian. - El derecho a rplica integra nuestro ordenamiento jurdico, sin necesidad de ley alguna. Es un derecho operativo. (Cuando la Convencin Americana, Art. 14, dice en las condiciones que establece la ley se refiere a cuestiones tales como el espacio en que se debe responder o el lapso de tiempo para ejercerse el derecho. No, como se consider antes, a la necesidad de que se dictara una ley para que el derecho a rplica sea considerado derecho positivo interno.) - La Convencin de Viena sobre Derecho de los Tratados confiere primaca al derecho internacional sobre el derecho interno Una parte no podr invocar las disposiciones de su derecho interno como justificacin del incumplimiento de un tratado El nuevo orden era: CN Trat Int Leyes Nacionales Const. Prov. Despus de la reforma de 1994 Se produce un cambio en el sistema de fuentes. (Con el art. 75 inc. 22 se modifica lo dispuesto por el art 31). 1. Todos los tratados tienen jerarqua superior a las leyes 2. Determinados tratados internacionales cuentan con igual jerarqua que la CN. 3. Establece un procedimiento para darle jerarqua constitucional a otros tratados en un futuro. (No implica renunciar a la supremaca ya que la CN es la que otorga la mxima jerarqua a los tratados).

Hay un doble sistema de fuentes (derivado de la internacionalizacion de los DH) Fuente Interna: (CN, Tratados d derechos humanos con jerarqua CN, Sentencias de CSJN) Externa: Opiniones consultivas, sentencias de Corte interamericana de derechos humanos. Bloque constitucional federal: CN+Tratados con jerarqua CN Son las disposiciones, principios y valores materialmente constitucionales pero que pueden estar fuera del texto de la CN. Sirven de fundamento para ejercer el control de constitucionalidad de las normas infra constitucionales.

CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD: Operacin de confrontacin entre una norma o acto y la Constitucin Nacional. Es el TEST para verificar que las normas inferiores no contradigan lo dispuesto por las superiores. Consecuencia necesaria de la supremaca constitucional Es el modo de hacer efectiva la CN. Clasificacin 1. Segn el rgano: o Judicial: El control esta a cargo de los jueces. - Concentrado: Un nico tribunal declara la inconstitucionalidad de la normas. - Difuso: Cualquier juez tiene la obligacin de velar por la supremaca de la CN. o Poltico: Consejo integrado por miembros de partidos polticos que controlan con anterioridad a la sancin de la ley. Los doctrinarios que se adhieren al sistema de control poltico entienden que La soberana esta en el parlamento y es el nico que puede ejercerla ya tiene el poder de veto. Se critica el sistema judicial ya que si los jueces ejercen el control, tienen el poder y la facultad de ir contra la mayora. Es un control contramayoritario. 2. Segn la va: o Via Incidental: Existen un proceso previo. La inconstitucionalidad se plantea como incidente aparte. o Accin independiente: Se prev una accin de inconstitucionalidad directamente. 3. Segn los efectos: o Erga omnes: Propio de los sistemas de control concentrados con accin independiente. La norma carece de validez para todos. o Inter partes: Surte efectos solamente entre las partes que intervienen en el proceso. 4. Segn el momento: o A priori: Con anterioridad a la sancin de la norma o A posteriori: Una vez que la norma fue sancionada Control en Argentina judicial, difuso, incidental, inter partes, a posteriori. Requisitos del control de constitucionalidad: (Surgen jurisprudencialmente) 1. A pedido de parte. (EXC Mill de Pereyra) 2. Cuestin Justiciable Cuestin susceptible de ser revisada en sede judicial. Es el opuesto de las cuestiones polticas no justiciables. Ejemplo: Caso de expropiacin, se puede cuestionar el monto de la indemnizacin pero no la calificacin de utilidad pblica que haga el Estado. 3. Existencia de Controversia: demostrar un inters legitimo

4. Inters legtimo Debe ser un planteo oportuno. Si la lesin ces, la declaracin de inconstitucionalidad es abstracta 5. Inconstitucionalidad inconciliable No debe existir una norma aplicable al caso como solucin alternativa a la declaracin de inconstitucionalidad. 6. Actividad jurisdiccional Dictada en el marco de un proceso, con efectos para el caso concreto. ( EXC Fallo Halabi) Fallo Mill de Pereyra: La actora, junto con los magistrados correntinos, promovi accin contra la Provincia para que se le recompusieran sus haberes por el deterioro sufrido durante la hiperinflacin entre 1984 y 1988, basados en la intangibilidad de las remuneraciones de los magistrados. Omiten plantear la inconstitucionalidad de las normas. La CJSN declar, por primera vez, la inconstitucionalidad de una norma de oficio. Entendi que si bien la declaracin de inconstitucionalidad es la ltima ratio, cuando las normas son manifiestamente violatorias, el juez no puede hacer caso omiso por lo que debe ser declarada incluso si las partes no lo hubieras planteado. Fallo Halabi: Halabi plantea, mediante accin de amparo, la inconstitucionalidad de la llamada Ley Espa que autoriza la intervencin de comunicaciones telefnicas y por Internet por ser violatoria del derecho a la privacidad y a la intimidad, en su condicin de usuario, y del privilegio de confidencialidad que como abogado ostenta en las comunicaciones con sus clientes. CSJN Entiende que hay una accin de clase ya que se cumplen 3 requisitos: 1. Existencia de un hecho nico o complejo que causa una lesin a una pluralidad relevante de derechos individuales. 2. Pretensin concentrada en los efectos comunes y no en lo que cada individuo pueda peticionar. 3. El inters individual considerado aisladamente, no justifique la promocin de una demanda, con lo cual podra verse afectado el acceso a la justicia. Asimismo, considera que ha habido una adecuada representacin de todas las personas, usuarios de servicios de telecomunicaciones a las que extender los efectos de la sentencia. Por lo que se declara la inconstitucionalidad con efectos erga omnes. Fallo Madbury vs. Madison El Presidente Adams, habiendo perdido las elecciones de 1803 frente a Jefferson, se apresur a cubrir 42 vacantes de nuevos jueces para su partido, y se los designa a Marshall quien era Secretario de Estado, como Presidente de la CS de Justicia. Ante la premura del procedimiento Adams, no logra comunicar todas las designaciones antes que asuma Jefferson. Cuando ste lo hace lo ordena a Madison el nuevo Secretario de Estado, que no realice las comunicaciones pendientes. Cuatro de los afectados, encabezados por Marbury, solicitaron a la C. Suprema, que librara un mandamiento a Madison, para que ste comunicara los nombramientos , apoyados en la Judiciary Act de 1789 de organizacin de la justicia federal, que segn ellos otorgaba a la Corte la facultad de emitir dicho mandamiento. La C Suprema, desestima la pretensin de Marbury diciendo que la Judiciary Act es inconstitucional por ampliar la competencia originaria de la Corte a un caso no previsto en la Constitucin que es quien establece dicha competencia. Este es el primer caso de control de constitucionalidad donde un propio juez de la Corte dispuso que una ley, que aunque ampliaba sus facultades, era inconstitucional. Fallo Sojo c/ Honorable Cmara de Diputados La Cmara de Diputados dispuso el arresto de Sojo por un dibujo que haba publicado. Sojo interpone un Habeas corpus ante la CSJN amparndose en el art 20 de la antigua ley 48 (lo habilitaba a instar la via originaria).

La CSJN analiza que la ley en cuestin se contradice con los art. 116 y 117 de la CN el cual establece que la jurisdiccin originaria no puede ser ampliada por ley. La Corte entiende que en este caso no tiene jurisdiccin originaria ya que el individuo arrestado no es embajador, ministro o cnsul extranjero y el arresto no fue decretado por un tribunal o juez cuyos autos le correspondiese entender por apelacin. La Cmara de Diputados no tiene carcter de tribunal por lo que la CSJN no puede entender. Es el primer caso en que se realiza un control de constitucionalidad. >>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>>> >>>>>>>> PRINCPIO DE IGUALDAD: Art. 16 CN:La Nacion Argentina no admite prerrogativas de sangre, ni de nacimiento: no hay en ella fueros personales ni ttulos de nobleza. Todos sus habitantes son iguales ante la ley, y admisibles en los empleos sin otra condicin que la idoneidad .La igualdad es la base del impuesto y de las cargas publicas. Reconoce antecedentes en la Declaracin de los Derechos del hombre y del ciudadano de 1789 (Francia). En EEUU despus de las famosas luchas de negros y blancos, se incorpora a la Constitucin la enmienda 13, que abola la esclavitud. Asimismo, la enmienda 14 consagra la igualdad formal. Enmienda 13 (1865) Ni en los Estados Unidos ni en ningn lugar sujeto a su jurisdiccin habr esclavitud ni trabajo forzado, excepto como castigo de un delito del que el responsable haya quedado debidamente convicto. Enmienda 14 (1866) Todas las personas nacidas o naturalizadas en los Estados Unidos y sometidas a su jurisdiccin son ciudadanos de los Estados Unidos y de los Estados en que residen. Ningn Estado podr dictar ni dar efecto a cualquier ley que limite los privilegios o inmunidades de los ciudadanos de los Estados Unidos; tampoco podr Estado alguno privar a cualquier persona de la vida, la libertad o la propiedad sin el debido proceso legal; ni negar a cualquier persona que se encuentre dentro de sus lmites jurisdiccionales la proteccin de las leyes, igual para todos. Nuestro art. 16, consagra el llamado principio de igualdad. La igualdad de los seres humanos ante la ley es uno de los derechos ms importantes del hombre y puede considerarse esencial base para el desarrollo de las garantas de otros derechos humanos. Siendo todos los ciudadanos iguales ante los ojos de la ley, son igualmente admisibles a todas las dignidades, puestos y empleos pblicos, segn su capacidad y sin ms distinciones que las derivadas de sus virtudes y la de sus talentos. La declaracin de este artculo estableci los fundamentos formales de la igualdad para los habitantes de la Nacin Principio que, como la norma lo indica y en consonancia con el art 20 CN, comprende tambin a los extranjeros. Principio incompleto La disposicin de que "todos somos iguales ante la ley" no garantiza la igualdad. Debe complementarse con el principio de la "NO DISCRIMINACION" sta implica hostilidad contra grupos de personas o contra individuos dentro de esos grupos. Por un lado, el principio de igualdad contempla las desigualdades ante igualdad de condiciones. Por el otro, el principio de no discriminacin, alude a la igualdad entre pares. Dworkin habla de lo que tradicionalmente ha sido enunciado como la problemtica entre la libertad y la igualdad. La igualdad se transforma as, en el

parmetro definitorio para valuar el sentido de las restricciones a las libertades. Hay dos derechos diferentes abarcados a igual tratamiento (la misma distribucin de bienes y oportunidades) y a ser tratado como igual. La CN habla de igualdad formal y material. El complemento del principio de igualdad es el principio de no discriminacin muestra que en la realidad cotidiana existen diferencias de trato entre iguales. El principio de no discriminacin pone en cabeza del Estado la facultad de dictar normas que impidan la discriminacin Hay tratados internacionales con jerarqua constitucional que hablan de la discriminacin.; convenciones sobre la eliminacin de las formas de discriminacin de la mujer y tambin, la ley de Antidiscriminacin de 1988 divide en dos la cuestin: dirigida a cualquier persona que impidiera el ejercicio de los derechos (sea un funcionario publico o un particular), otorgndole una indemnizacin a los perjudicados. Por otro lado, en dos artculos se eleva a un tercio cualquier delito penal que tenga el agregado de la discriminacin. Por ultimo, el art 75 inc 19 y 23 hace referencia a la no discriminacin. La garanta de la Igualdad en la Doctrina de la Suprema Corte de EEUU. Criterios aplicables Una garanta mayor de la igualdad exige un anlisis de razonabilidad ms intenso para controlar las pautas con las que se construyeron las categoras La Suprema Corte de EEUU ha desarrollado un conjunto de pautas de control que proporciona un aporte til para reexaminar los problemas de igualdad. En principio, todas las leyes de algn modo distinguen entre personas y circunstancias, diferenciando categoras, por lo tanto debemos preguntarnos que criterios habra que emplear para asegurar la igual proteccin ante la ley y adems, buscar la manera de invalidar la discriminacin odiosa. La SC de EEUU se ha basado en las llamadas categoras sospechosas. Segn sta, las clases o categoras sospechosas son aquellas que originan una discriminacin perversa en virtud de que:

A. No se justifican estricta y rigurosamente en un inters legtimo del Estado B. Estn organizadas en base a la persecucin de grupos que tradicionalmente fueron excluidos de los derechos o beneficios que reconocen u otorgan las leyes C. Estos grupos se encuentran relegados a una situacin en la cual se posterga sin trmino. Tpicamente la raza es una de las principales categoras sospechosas. Tambin las distinciones basadas en el sexo y en la nacionalidad. El tribunal norteamericano, ha sometido a lo que llam un escrutinio o control estricto a esas categoras sospechosas, exigiendo la existencia de un inters suficientemente probado para sustentar la constitucionalidad de la discriminacin la presencia de una de estas categoras en una norma hara presumir su inconstitucionalidad y, en general la SC podra sostener su inaplicabilidad en el caso concreto. Constituyen casos interesantes y problemticos para el mantenimiento de la igualdad en los Estados Unidos, los llamados cupos o cuotas basados en la raza u origen tnico, establecidos por el Estado con el fin de remediar los efectos de discriminaciones anteriores que afectaban a las personas integrantes de aquellos grupos. Fallos de EEUU:

 Plessy vs Ferguson (1896): El Sr. Plessy era mitad blanco mitad africano. Sin embargo, la Ley de Luisana lo tomaba como afroamericano, por lo que le corresponda trasladarse en el vagn de gente de color. Aun as, se sube ferrocarril en el vagn de blancos. Se resiste a los intentos de exclusin lo detienen y lo someten al Tribunal de Ciudadanos. Llega a la SC, la cual sostuvo que son todos iguales pero separados. Se estableci que la segregacin racial estaba protegida por la ley federal. Brown vs Board (1954): Brown estaba cansado de tener que llevar a su hijo a una escuela de negros alejada, siendo que tenia una muy cercana pero era para blancos. Mediante ste fallo, se deja sin efecto la doctrina Plessy los jueces rechazaron la constitucionalidad de una ley estatal que les impeda a los estudiantes de color compartir las aulas con alumnos de raza blanca. La Corte consider que no haba ninguna razn para seguir respaldando ese trato desigual, hasta entonces tolerado o promovido por muchas legislaturas estatales que exigan y permitan la segregacin racial. Los actores alegaron que las escuelas pblicas segregadas no son iguales, que no pueden ser iguales y que por ello los estaban privando de la igualdad ante la ley garantizada por la enmienda XIV. Los jueces de la Corte Suprema estadounidense dejaron en claro que ninguna persona deba ser favorecida o perjudicada pblicamente por cuestiones ajenas a su responsabilidad -esto es, por razones vinculadas con su raza, su gnero, su origen social. En conclusin, el Estado tiene la obligacin de asegurar que todos los ciudadanos sean tratados con igual consideracin y respeto en una diversidad de mbitos y situaciones; una obligacin que no se agota, en absoluto, mejorando las condiciones econmicas de la poblacin. Defender la igualdad moral de las personas implica preocuparse por el modo en que las personas son tratadas en la escuela, en la fbrica, en el club, en el seno del propio hogar. Regent of University of California vs Bakke (1978): es un caso de discriminacin inversa. Una persona de raza blanca, aleg ser sujeto de una discriminacin inversa en el sistema de ingreso a la universidad en la carrera de medicina. Tal sistema garantizaba una cuota a los ingresantes de ciertas minoras (negros, asiaticos y chicanos) por sobre los dems postulantes. Teniendo en cuenta la Enmineda 14 (asegura la proteccin igualitaria de las leyes), la mayora SC sostuvo que cuando el Estado dispone una distribucin de cargos o beneficios en base a una clasificacin racial, debe probar que la clasificacin cuestionada es necesaria para promover un inters estatal sustantivo cuando una clasificacin niega a un individuo oportunidades o beneficios que se conceden a otros basados solo en la raza o antecedentes tnicos, debe considerrsela sospechosa. Se reconoci como valido el mtodo y lo justificaron en la libertad acadmica de las universidades para elegir a sus estudiantes. En consecuencia, la Universidad sostuvo que la medida no era discriminatoria. Cuando se trata de categoras sospechosas y estn en juego derechos fundamentales debe efectuarse un escrutinio estricto, pero dado en el caso de BAKKE no estaban en juego derechos fundamentales y se trataba de una discriminacin benigna, el anlisis de razonabilidad deba ser estricto, pero no tan rgido como cuando se trate de una clasificacin racial que cree un estigma. Este caso abri un ancho camino para las acciones afirmativas y reparadoras en materia de igualdad en los EEUU, aunque la discriminacin inversa no estuvo exenta de crticas por los efectos adversos o perniciosos que pudieran causar a los propios beneficiarios, manteniendo el estigma de la diferencia.

Igualdad Formal e Igualdad Material en la CN Art.16: Igualdad Formal igualdad en igualdad de condiciones. Art.20: Igualdad Material reconoce a los extranjeros los mismos derechos civiles que a los ciudadanos, por ello cualquier diferenciacin establecida entre argentinos y extranjeros en el goce de los derechos civiles, tiene una fuerte presuncin de inconstitucionalidad. Este artculo estableci categoras sospechosas de violar la ley. Consagr la igualdad material entre dos categoras de personas con base en la nacionalidad. La reforma constitucional de 1994, incorporo el criterio establecido en La ley de Cupo femenino a sendas disposiciones constitucionales (arts 37, 75 inc 23 ) consagrando las acciones positivas como obligacin estatal y de los partidos polticos generando, con ello, los problemas referidos a la llamada discriminacin inversa. Cabe preguntarse, en primer lugar, si todas estas categoras nacionalidad extranjera (art 20 CN), sexo femenino, edad y discapacidad (arts 37 y 75 inc 23 CN) son igualmente sospechosas y en segundo trmino, si su uso para establecer diferencias legales siempre es discriminatorio. En efecto, una categora sospechosa sufre una fuerte presuncin de inconstitucionalidad y aunque no puedan descartarse sin ms algunas diferenciaciones legales basada en ellas, estn sujetas a un estricto control de razonabilidad y deben responder a un fuerte inters pblico. Fallo Hooft Se efecta un examen ms estricto de cuan discriminatorio puede resultar el criterio de la nacionalidad para establecer categoras de diferenciacin. - Controversia: Se plantea en una accin declarativa, la inconstitucionalidad del art 177 de la Constitucin de la Provincia de Bs.As. en tanto la disposicin requera entre las condiciones para ser Juez de Cmara, la de haber nacido en territorio argentino o ser hijo de ciudadano nativo, si hubiese nacido en pas extranjero. - El actor, nacido en Holanda, lleg a la Repblica Argentina a la edad de 6 aos, curso sus estudios primarios, secundarios, universitarios y de posgrado en el pas, obtuvo la nacionalidad argentina e inici la carrera judicial en la que lleg a ser titular de un Juzgado en la Provincia de Buenos Aires. - En 1984 lo nombran juez de primera instancia de Mar del Plata., cuando quiere ser camarista se topa con el art. 177. - Al demandar, sostuvo la inconstitucionalidad de aquella norma pues en virtud de los principios de igualdad ante la ley y el derecho a la no discriminacin se trasvasan al argentino naturalizado como ciudadano, los atributos, derechos y calidades de los nacionales. - El artculo 177 de la Constitucin de la provincia, haba establecido una distincin irrazonable, discriminando al actor, por ser argentino nacionalizado, por el origen de su nacionalidad. - La categora creada por la Constitucin era sospechosa. En palabras de la corte pesaba sobre ella una presuncin de inconstitucionalidad. En consecuencia de ello, la provincia debe acreditar cuidadosamente, lo que no hizo en el proceso, los fines sustanciales que haba intentado resguardar con la norma, y a la vez, que los medios que haba elegido para cumplirlos no admitan alternativas menos restrictivas para los derechos en juego. - La CSJN acept la accin declarativa. La Provincia sostuvo que se requera ser nativo, adems dijo que Hooft al entrar al Poder Judicial sabia de esta norma y ahora la cuestionaba. El procurador fiscal sostuvo que el 1 derecho que se estaba violando es el de la igualdad, discriminando a una persona por su origen. La CSJN se adhiri a la opinin de ste. Y agreg que se violaba el Pacto de San Jose de

Costa Rica y el de los derechos civiles y polticos. Por ultimo, sostuvo que no se poda hacer categoras de ciudadanos. Finalmente declara la inconstitucionalidad de la norma. En suma, el tribunal emple un estricto control de razonabilidad de la normativa cuestionada con aplicacin expresa de la convencin americana de derechos y humanos y el pacto internacional de derechos civiles y polticos, en tanto estas disposiciones establecen que todos los ciudadanos tienen derecho de acceso en condiciones de igualdad a las funciones pblicas de su pas.

Prohibicin de Discriminar. Ley 23592 La posibilidad de llevar a juicio las acciones disvaliosas de corte discriminatorio fue expresamente introducida por la ley 23592 sanciona civilmente los actos de dicha naturaleza que se motiven en causas religiosas, de raza, nacionalidad, ideolgicas, de sexo, opinin poltica o gremial, o por posicin econmica, condicin social o caractersticas fsicas. Del propio plexo normativo se desprende la doble finalidad del legislador al sancionar la norma: Establecer mecanismos de proteccin, por un lado, frente a las discriminaciones que se puedan verificar en la rbita del derecho privado y pblico. Frente a aquellas que puedan resultar relevantes desde la perspectiva del derecho penal. Mediante el art. 2 se incorpora una clusula de carcter penal agravamiento genrico de penas con respecto a todas las figuras penales contenidas en el cdigo penal y sus leyes complementarias, para aquellos casos en los que determinado delito sea cometido por odio o persecucin a una raza, religin o nacionalidad. Las escalas penales se agravan en un tercio el mnimo y en un medio el mximo no pudiendo exceder la de la especia de pena de que se trate. La norma obliga al Estado y a los particulares, la expresin quien arbitrariamente (art 1 de la ley) realice acciones discriminatorias remite a las diferencias de trato establecidas o dispensadas sin fundamento razonable o legitimo derecho. En efecto, con razn puede sostenerse que no todas las diferenciaciones tienen un fin irrazonable o persecutorio. En ocasiones, aquella deriva del ejercicio razonable de otros derechos, por ejemplo, de la libertad de ensear, de aprender, de practicar el culto propio. Por otro lado, el Estado liberal no est en posicin de imponer el deber de contratar o de asociarse unos con otros (en al mbito privado siempre que no se trate de lugares de acceso publico), pero si de promover, a travs de la educacin, de campaas publicitarias, la mayor igualdad social. Fallo fundacin mujeres en igualdad c/Freddo : interpusieron amparo contra la empresa a fin de que cesara la actitud discriminatoria contra las mujeres, en poltica de empleo instrumentada. La Cmara decidi hacer lugar al amparo, ordenando a la empresa que en lo sucesivo contrate solo mujeres hasta equilibrar la proporcin de ellas con los varones ya empleados y que la demandada informe anualmente a la actora acerca del cumplimiento de lo ordenado, bajo apercibimiento de eventuales multas. Acciones Positivas La reforma constitucional de 1994 atribuy al Congreso la competencia para legislar medidas de accin positiva, a fin de garantizar la igualdad real de trato, en particular respecto de nios, mujeres, ancianos y discapacitados. Por su parte, el art 37 y la clausula transitoria segunda de la CN garantizaron las acciones positivas a favor de las mujeres, en materia electoral y partidaria, asegurando como mnimo, el mantenimiento de las ya establecidas por ley. Las disposiciones constitucionales y legales referidas al llamado cupo femenino, integran un tipo de las llamadas acciones afirmativas o de discriminacin inversa o benigna en las

que una categora sospechosa, en ese caso fundada en el sexo, es empleada para superar una desigualdad cultural y hasta tanto esta se supere. Medidas de este tipo fueron cuestionadas desde diversas perspectivas alegndose que entraan, en si mismas, una discriminacin odiosa, pues utilizan las categoras sospechosas, para otorgar a unos los que, simtricamente se quita a los otros. Al mismo tiempo, se ha alegado que las acciones positivas pueden resultar inconvenientes y hasta contraproducentes, bajo el cargo de que cristalizan y conservan las desigualdades y estereotipos. De todos modos puede aceptarse que, en los hechos, las normas de cuotas o cupos establecen formas de discriminar o desigualar para igualar o que se puede llegar a igualar a quienes no parten de la misma situacin y que, por otro lado, no implican una modificacin del principio de igualdad consagrado el art 16 de la CN sino que colocan, por ejemplo, a las mujeres, en el mismo plano que los hombres mediante las acciones positivas. Por esto el primer obligado a igualar es el Estado y en los sistemas federales, esa obligacin es compartida por los entes locales. Las polticas publicas pueden se de dos formas, una derogando normas que establezcan discriminaciones irrazonables, y luego dictando leyes o medidas para favorecer a la igualdad y destierren estereotipos de diferenciaciones. La CSJN ha dicho: El principio de igualdad de todas las personas ante la ley segn la ciencia y nuestra CN, no es otra cosa que el derecho a que no se establezcan excepciones o privilegios q excluyan a unos de los q se concede a otros en igual circunstancia. La garanta de igualdad radica en consagrar un trato legal igualitario a quienes se hallen en una razonable igualdad de circunstancias, por lo que tal garanta no impide que el legislador contemple en forma distinta situaciones que considere diferentes, en tanto dichas distinciones no se formulen con criterios arbitrarios. Los lmites estn dados cuando hay una violacin y la diferencia o el tratamiento legal igual no encuentra justificacin suficiente en relacin con la naturaleza de las personas, cosas o situaciones o cuando puede ser tachada de arbitraria. La justificacin debe fundarse en una diferencia objetiva entre la situacin examinada y aquella respecto de la que se invoca la existencia de la discriminacin, o en su caso, en una razn de inters general suficientemente acreditada. Los lmites parecen estar dados por la razn o justificacin de la diferenciacin.

ART 37 CN: Esta Constitucin garantiza el pleno ejercicio de los derechos polticos, con arreglo al principio de la soberana popular y de las leyes que se dicten en consecuencia. El sufragio es universal, igual, secreto y obligatorio. La igualdad real de oportunidades entre varones y mujeres para el acceso a cargos electivos y partidarios se garantizar por acciones positivas en la regulacin de los partidos polticos y en el rgimen electoral. Concreta el principio de igualdad material entre varones y mujeres, en materia electoral. Entre los derechos polticos garantizados se incluye, en primer lugar, el sufragio, activo y pasivo, el derecho a constituir partidos polticos o formar parte de ellos, el derecho de reunin y manifestacin En otras palabras, cristalizando lo establecido en la llamada ley de cupo femenino. Ley de cupo femenino: Dispuso que las listas de postulantes que se presenten para las elecciones nacionales, debern tener mujeres en un mnimo del 30% de los candidatos a los cargos a elegir y en proporciones con posibilidad de resultar electas. El descontento de las mujeres con actuacin poltica por el modo en que los partidos polticos y alianzas electorales interpretaban la ley 24012 y su decreto reglamentario, llevo a la derogacin del decreto reglamentario y a su sustitucin por el decreto 1246/200.

ART 75 INC 23: Legislar y promover medidas de accin positiva que garanticen la igualdad real de oportunidades y de trato, y el pleno goce y ejercicio de los derechos reconocidos por esta Constitucin y por los tratados internacionales vigentes sobre derechos humanos, en particular respecto de los nios, las mujeres, los ancianos y las personas con discapacidad. Dictar un rgimen de seguridad social especial e integral en proteccin del nio en situacin de desamparo, desde el embarazo hasta la finalizacin del perodo de enseanza elemental, y de la madre durante el embarazo y el tiempo de lactancia. Las disposiciones constitucionales y legales acerca de las acciones positivas no entraan de modo necesario discriminaciones inversas, pero usualmente las establecen. Tal el caso del cupo femenino en materia electora, la preferencia de algunas categoras de personasmujeres, ancianos o discapacitados-por sobre otras. En estas acciones afirmativas o de discriminacin inversa o benigna se emplea, como criterio legal de acceso a los derechos hasta entonces vedados en los hechos, una de las llamadas categoras sospechosas de establecer una diferenciacin de trato irrazonable-en argentina, el sexo, edad y nacionalidad-con el objetivo de superar una desigualdad cultural y hasta tanto esta desaparezca. EL establecimiento de cuotas o cupos a favor de determinadas categoras de personas en perjuicio de otras, suscita cuestionamientos judiciables mediante los cuales se puede cuestionar la razonabilidad de los medios empleados para diferenciar entre aquellas cuotas. Las pautas de proporcionalidad entere el sacrificio de quienes deben cederlos para resolver discriminaciones pasadas y el inters estatal urgente en favorecer la igualdad de oportunidades, suministran instrumentos adecuados de control. Fallo Partido Nuevo Triunfo (2009): Hechos: Un grupo de nazis solicita personera jurdica para formar un partido, tena el objeto de persecucin a judos con iguales fines y simbolos de Hitler. 1 Instancia: niegan la personera. Cmara Nacional Electoral: confirm la decisin de la instancia anterior que haba rechazado el reconocimiento de personalidad jurdica poltica solicitada por una agrupacin llamada Nuevo Triunfo sostuvo que el Partido Nuevo Triunfo constitua una emulacin del "Partido Alemn Nacional Socialista de los Trabajadores" de la dcada del 30, ya que utiliza smbolos y prcticas comunes con los del rgimen que instaur una teora basada en la superioridad racial. CSJN: confirm la sentencia de Cmara, rechazando dice que hay que ser tolerante con las ideas distintas, pero en este caso no se esta hablando del mismo tipo de tolerancia, es una cuestin que supera la igualdad Estado no puede avalar un tipo de grupo con ideologas fuera de lugar (discriminacin absoluta). Sostuvo que no se pueda legitimar como partido poltico a quienes incurren en apologa del odio e, indirectamente, incitan a la violencia.