You are on page 1of 6

UNIVERSIDAD DE BUENOS AIRES U.B.A. CONTRATOS CIVILES Y COMERCIALES TRABAJO PRACTICO Nro.

I - INTRODUCCIN
En el presente trabajo, expondr, lo que se denomina efectos del pacto comisorio o clusula comisoria. Actualmente, por lo que puede extraerse de los ltimos estudios sobre el tema, han sido los efectos de la clusula comisoria lo que ha ocupado con mayor detenimiento a los estudiosos de esta institucin. Del anlisis de la doctrina y jurisprudencia nacional y de derecho comparado, se desprende que de las dos opciones de la clusula comisoria, a saber, optar por el cumplimiento, y la resolucin; es la segunda la que ofrece ms dificultades interpretativas y de aplicacin, pues mientras que la primera produce efectos dentro del marco de la contratacin preexistente (resolucin en general), sin perjuicio de los daos y perjuicios por el cumplimiento tardo, contemplados en la norma legal y que se regulan por los principios relativos a la responsabilidad; la segunda origina consecuencias que pueden ir ms all del contrato al que el pacto accede. De manera tal, que los efectos de la resolucin han merecido una consideracin especial por parte de la doctrina, pues su amplitud de aspectos a contemplar, se ven complicados porque la ley casi nada dice. Es por esto, que realizare fundamentalmente el trabajo sobre la base de los efectos de la resolucin. Ahora bien, antes de realizar el desarrollo jurisprudencial, creo conveniente, a tal fin, hacer un breve anlisis sobre los antecedentes y el sistema vigente de nuestro Cdigo Civil. Es sabido que la influencia que del Cdigo Napolen recibi Dalmacio Velez Srfield cuando elaboro el Cdigo Civil, no fue absoluta, tal es as que del tema especifico de la clusula comisoria, prescindiendo del criterio escogido por el articulo 1184 del Cdigo Civil francs, adopto el sistema del Cdigo de Austria que en su articulo 919 ( 1) dispone lo contrario al Cdigo francs, expresando que: "Si no hubiere pacto expreso que autorice a una de las partes a disolver el contrato si la otra no lo cumpliere, el contrato no podr disolverse y slo podr pedirse su cumplimiento". El Cdigo de Comercio, en cambio, en su artculo 216, estableca un sistema distinto, de neta inspiracin francesa, disponiendo que la condicin resolutoria se entiende implcitamente comprendida en todos los contratos bilaterales o sinalagmticos para el caso en que una de las partes no cumpla su compromiso. Dispona tambin, que siendo implcita la condicin, el contrato no se poda resolver ipso jure, como cuando se pactaba la condicin resolutoria expresa. Las soluciones del Cdigo Civil y Cdigo de Comercio eran opuestas y contradictorias. Frente al clamor uniforme de la doctrina nacional el decreto 4777/63 modific el articulo 216 del Cod. De Comercio, estableciendo (con inspiracin en el Cdigo italiano de 1942) el pacto comisorio implcito con operatividad plena ipso jure, que la doctrina tambin denomina "resolucin por autoridad del acreedor". Pero esa reforma fue incompleta, pues recalc slo en el Cdigo de Comercio, sin modificar el sistema opuesto en el Cdigo Civil. Luego el antagonismo entre ambos ordenamientos se torn aun ms evidente. En 1968 la ley 17.711 que modific el Cdigo Civil, adopt para el articulo 1204 una forma idntica a la del articulo 216 del Cdigo de Comercio, pretendiendo uniformar las soluciones sobre la materia (2).
1 2

.Nota del articulo 1204 del Cdigo Civil. Lo cual no se logr, pues omiti la derogacin expresa de numerosos preceptos que se adecuaban al sistema anterior (como el articulo 1347, 1429, 1432, 1375 inc. 3), generndose una nueva polmica

www.elderechito.com.ar

24/09/2013

En sntesis, el esquema resolutorio en vigencia est esencialmente contenido en los cuatro prrafos del nuevo articulo 1204 del Cdigo Civil, complementndose con el articulo 1203 que no ha sido objeto de modificacin. (3) De la mera lectura de las dos normas, cuya fuente es el Cdigo Civil italiano de 1942, se observan algunas de sus carencias, como por ejemplo, la superficial regulacin de los "efectos de la resolucin por incumplimiento". Volviendo al tema que nos ocupa, los efectos de la resolucin han distribuido para su anlisis de la siguiente manera (3): a)Efectos con relacin a las partes, b)efectos con relacin a terceros, dado que la resolucin tiene la particularidad en ciertos casos, de proyectar consecuencias respecto a quienes no fueron parte en el contrato cuya extincin se produce por el funcionamiento de la clusula comisoria.

II DESARROLLO
La clusula comisoria se trata de un instituto que suscita una serie de problemas an no debidamente esclarecidos. Por lo tanto, voy a construir este trabajo, sobre la base de los temas ms conflictivos en cuanto a los "efectos" de la clusula comisoria, que se presentan en la segunda alternativa, es decir, en la opcin resolutoria, tanto en el pacto comisorio expreso, como en el tcito. En primer lugar, analizare (siguiendo a Gastaldi) los efectos con relacin a las partes, que sistematizar de la siguiente manera: a) normas aplicables; b) alcance temporal de la resolucin; c) la obligacin de restituir; y d) el resarcimiento de los daos y perjuicios. Efectos con relacin a las partes.

interpretativa para facilitar la armonizacin del sistema resolutorio (vase LLAMBIAS, Jorge J., "Plazo de gracia y resolucin del contrato por demora de cumplimiento") 3 Articulo 1203 "Si en el contrato se hubiere hecho un pacto comisorio, por el cual cada una de las partes se reservase la facultad de no cumplir el contrato por su parte, si la otra no lo cumpliere, el contrato slo podr resolverse por la parte no culpada y no por la otra que dejo de cumplirlo. Este pacto es prohibido en el contrato de prenda". Articulo 1204 (Segn ley 17.711) "En los contratos con prestaciones recprocas se entiende implcita la facultad de resolver las obligaciones emergentes de ellos en caso de que uno de los contratantes no cumpliera su compromiso. Mas en los contratos en que se hubiese cumplido parte de las prestaciones, las que se hayan cumplido quedarn firmes y producirn, en cuanto a ellas, los efectos correspondientes. No ejecutada la prestacin, el acreedor podr requerir al incumplidor el cumplimiento de su obligacin en un plazo no inferior a quince das, salvo que los usos o un pacto expreso establecieran uno menor, con los daos y perjuicios derivados de la demora; transcurrido el plazo sin que la prestacin haya sido cumplida, quedarn resueltas, sin ms, las obligaciones emergentes del contrato con derecho para el acreedor al resarcimiento de los daos y perjuicios. Las partes podrn pactar expresamente que la resolucin se produzca en caso de que alguna obligacin no sea cumplida con las modalidades convenidas; en este supuesto la resolucin se producir de pleno derecho y surtir efectos desde que la parte interesada comunique a la incumplidora, en forma fehaciente, su voluntad de resolver. La parte que haya cumplido podr optar por exigir a la incumplidora la ejecucin de sus obligaciones con daos y perjuicios. La resolucin podr pedirse aunque se hubiese demandado el cumplimiento del contrato; pero no podr solicitarse el cumplimiento cuando se hubiese demandado por resolucin. 3 Jos Mara Gastaldi "Pacto Comisorio".

www.elderechito.com.ar

24/09/2013

A)Normas aplicables: En cuanto a la determinacin de las normas que corresponde aplicar para regular los efectos entre las partes, no es pacfica la jurisprudencia, en tal sentido, tenemos distintas interpretaciones: 1) As hay quienes en algn momento, sostenan que eran las normas de nulidad las que regulaban los efectos entre las partes. Esto resultaba as, con anterioridad al articulo 216 del Cdigo de Comercio, en tal sentido puede verse, por ejemplo: CCom. Cap., 31/05/38 "Si por sentencia judicial se declar la rescisin del contrato celebrado entre las partes sus efectos no son otros que restituir las cosas al estado en que se encontraban al momento del contrato; y por tanto sus alcances quedan en idntica situacin a la prevista por los artculos 1052 y 1054 del Cdigo Civil". (LL, ll-842) Ccom. Cap., 30/06/53 "Los efectos de la rescisin de un contrato de compraventa de un negocio, cuya posesin se haba entregado al comprador, son equiparables a los de la nulidad de actos jurdicos, reglados por el Cdigo Civil..."(JA, 1955-l-231) En ambos casos, que como se puede apreciar son fallos de hace medio siglo, por los cuales si bien refieren a nulidad no la confunden con resolucin, sino que asimilan sus efectos o aplican analgicamente las normas de la nulidad a las de resolucin. 2) Un sector importante de autores sostiene que teniendo en cuanta el artculo 1374 ( 4)del Cdigo Civil, se puede observar que asimila los efectos del pacto comisorio a los de la condicin resolutoria. As, tenemos: "El pacto comisorio opera en la venta como si sta se hubiera hecho bajo condicin resolutoria". (CNCiv., Sala B, 08/04/57, LL, 87-607) "El pacto comisorio involucra una condicin resolutoria". (CNCiv., Sala D, 19/04/68, LL, 134-395). "Si bien es cierto que pacto comisorio y condicin resolutoria son dos figuras distintas, tambin lo es que, por expresa disposicin del art. 1374, Cd. Civil, la venta con pacto comisorio se reputar hecha bajo una condicin resolutoria, lo que, en cuanto en el caso, interesa significar que, verificada sta, deber restituirse lo que se hubiese recibido en virtud de la obligacin" (SCBA 2/12/80 y en igual sentido: CNCiv., Sala C 29/06/72, JA, 1972XVI-500) Este ltimo fallo es el que ms aclara al respecto, ya que bien entendido el articulo 1374, no quiere decir que se asimilen los institutos, sino que se ha querido efectuar una remisin a los fines de la regulacin de ellos. Ahora bien, la jurisprudencia fue avanzando hasta llegar al siguiente fallo: "En lo que atae a los efectos de la resolucin de los contratos por incumplimiento, en todo aquello no previsto por las partes, ni por las normas propias del contrato resuelto, deber acudirse a las disposiciones del Cd. Civil en materia de restituir cosas a su dueo, de dominio revocable y de indemnizacin de daos y perjuicios". (CNCiv., Sala C, 24/11/81, ED, 99-210). Esto, deja en claro, que no puede darse un conjunto nico de normas aplicables a todos los casos de resolucin en virtud de la clusula comisoria, debiendo establecerse las mismas en cada caso particular. B) Alcance temporal de la resolucin: Este tema es muy importante, porque implica analizar si la resolucin tiene efectos retroactivos -ex tunc- o no -ex nunc-. As tenemos como principio general, los siguientes fallos: "La resolucin es un modo de extinguir el contrato, que opera retroactivamente. Es decir, como consecuencia de ella, se trata de volver las cosas al estado en que se hallaban antes de celebrarse aqul" (CNCiv., Sala A, 14/07/83, LL, 1983-D-348).
4

Articulo 1374 "Si la venta fuese con pacto comisorio, se reputar hecha bajo una condicin resolutoria. Es prohibido ese pacto en la venta de cosas muebles".

www.elderechito.com.ar

24/09/2013

"La resolucin del contrato produce efectos ex tunc, es decir con efecto retroactivo a la fecha de su concertacin, siendo admisible a los de la nulidad. Las cosas vuelven al mismo o igual estado en que se hallaban antes del acto anulado (artculo 1050, Cd. Civil). En consecuencia, para que el adquiriente quede en la misma condicin en que se encontraba antes de celebrar el contrato, forzosamente la restitucin del dinero invertido por l en el negocio debe realizarse actualizando cada pago desde su fecha hasta la de la efectiva devolucin" (CNCiv., Sala G, 13/10/80, RepED, XVI-265, N 263). "Los efectos del pacto comisorio expreso se producen "ex tunc", es decir, que las cosas vuelven al estado en el cual se encontraban al momento de celebrarse el acuerdo". (C2aCC La Plata, Sala III, febrero 21 - 978 --- Causa B 43.699, JA, 979-I-221)

Es decir, que como regla general la resolucin tiene efectos retroactivos (ex nunc). Pero, este principio reconoce excepciones, sobre la base de la segunda parte del artculo 1204 del Cd. Civil y 216 del Cd. de Comercio(5). As, se ha sostenido: "La expresin contenida en la primera parte del artculo 1204 del Cd. Civil -ms las que se hayan cumplido quedarn firmes y producirn, en cuanto a ellas los efectos correspondientes-, se a aquellos contratos con obligaciones peridicas que se tendrn por cumplidas y el contrato no tendr efectos hacia atrs, como el principio general establece". (Cm. 1Ra Civ. Y Com. Crdoba, 13/10/78, RepLL, XLI-611, n 78). "Es bien sabido que las prestaciones de los contratos no son divisibles, como regla general, aunque lo fueran materialmente. Sentado tal principio, la locucin del art. 216 del Cd. de Comercio debe ser vista slo como relativa a los contratos de duracin, y la circunstancia de ser un contrato diferido slo en cuanto al precio, no autoriza a reputarlo contrato de duracin, y provocar un indebido fraccionamiento de lo que fue dado como unidad genrica". (CNCom., Sala D, 14/09/79, ED, 88-306) "El art. 1204, del Cd. Civil al disponer en su prrafo <En los contratos con prestaciones recprocas se entiende implcita la facultad de resolver las obligaciones emergentes de ellos en caso de que uno de los contratantes no cumpliera su compromiso. Mas en los contratos en que se hubiese cumplido parte de las prestaciones quedarn firmes y producirn, en cuanto a ellas los efectos correspondientes>, se refiere a aquellas prestaciones separables (v.gr. alquileres peridicos, intereses, etc.) y no a las que integran -por ser parte- una prestacin mayor que es de por s jurdicamente indivisible, como el precio de una compraventa" (Cm. 2Da Civ. Y Com. La Plata, Sala II, 3/9374, ED, 62-188). Es de notar, que la falta de claridad de nuestra ley es la que ha motivado los fallos precedentes, que dejan a salvo, en los contratos de tracto sucesivo, las prestaciones cumplidas, como excepcin al principio general. C) Obligacin de restituir: Esta es la obligacin que tienen las partes de un contrato resuelto de devolverse lo recibido en virtud del mismo. Para este efecto, en principio, tal efecto es recproco y tiene lugar independientemente del resarcimiento de los daos y perjuicios. As se ha dicho: "Como consecuencia propia de la resolucin del contrato, las partes deben reintegrarse lo que en virtud del mismo hubieren recibido (arts. 1052 y 1054 del Cd. Civil), sin perjuicio, claro est del derecho a indemnizacin de la parte no culpable, la que se rige por los principios generales (arts. 511, 512, 519, y 520 del Cd. Civil)" (CNCiv., Sala D, 14/12/71, ED, 41-338)

Articulo 1204 del Cd. Civil. "...Ms en los contratos en que se hubiesen cumplido parte de las prestaciones, las que se hayan cumplido quedarn firmes y producirn, en cuanto a ellas, los efectos correspondientes".

www.elderechito.com.ar

24/09/2013

"Declarada la resolucin del contrato por aplicacin del pacto comisorio, las partes deben devolverse recprocamente lo que hubiesen recibido como consecuencia del mismo"(CNCiv., Sala D, 6/3/74, RepLL, XXXV-285, n 73). Estos fallos simplifican la cuestin. Ahora, la pregunta que inmediatamente surge es cul es el fundamento legal de la restitucin?. En este sentido, la jurisprudencia se expres as: "Producida la resolucin del contrato, corresponde que ambas partes se restituyan lo que han recibido en virtud de l, pues los pagos realizados, resultan, en consecuencia, sin causa (artculo 793 del Cdigo Civil 6)" (CNCom.,Sala B, 18/3/76, ED, 66-628). De este fallo se desprende que el fundamento legal se encuentra contenido en el ltimo prrafo del artculo 793 del Cdigo Civil, relativo al pago sin causa. Tambin se sostiene que es consecuencia del alcance ex tunc que en principio tiene la resolucin, conforme se analiz. La obligacin de restituir, tiene diversas cuestiones que han sido tratadas por la jurisprudencia, por ejemplo en cuanto a la configuracin de la mora, tenemos: "La obligacin de restituir en razn de la imposibilidad de llevar adelante el contrato proyectado no constituye una obligacin sin plazo, sino una obligacin de cumplimiento inmediato" (CNCiv., Sala B, 14/06/67, LL, 88-402). Vale decir, que se trata de una obligacin de "exigibilidad inmediata". En este tipo de obligaciones, si bien no hay acuerdo en qu ubicacin le corresponde dentro de los supuestos del art. 509 del Cdigo Civil 7, se coincide en que para que se produzca la mora es necesario interpelar al deudor. Por lo tanto, la jurisprudencia se ha ocupado de cmo debe cumplirse esa interpelacin. As se ha dicho: "La mora en la obligacin de restituir a quien ha dado lugar a la resolucin se produce desde el momento en que ste ha sido notificado de la decisin de resolver, por quien ejerce tal facultad" (CApel. Civ. Y Com. San Martn, Sala II, 26/05/83, ED, 106-192). Para esta postura jurisprudencial, la mora se produce desde que el incumplidor es notificado de la decisin de resolver por el contratante que ejerce dicha facultad, siendo innecesaria una nueva interpelacin. Tambin se ha sostenido: "En los supuestos de resolucin del contrato, para la configuracin de la mora en la obligacin de restituir (a los efectos de la actualizacin de las sumas que deben resolverse), se necesita una intimacin especfica a las partes, la que sin embargo, puede ser simultnea con la notificacin de la opcin por la resolucin" (CNCiv., Sala C, 28/8/81, ED, 96-308). Es decir, que para esta postura se necesita una intimacin especfica a las partes la que sin embargo puede ser simultnea con la notificacin de la opcin de resolucin. Es de notar, que no existe mucha diferencia entre las dos posiciones, aunque en la prctica s pueden presentarse problemas. Para la mayora, es procedente la segunda postura a los fines de evitar dificultades de interpelacin de la voluntad del que ejerce la resolucin, por lo tanto he aqu el primer escollo importante en materia de efectos. Una segunda cuestin que vinculada a la obligacin de restituir se presenta cuando lo que debe reintegrarse es una suma de dinero debe o no revalorizarse y, caso afirmativo, en qu supuesto, la cantidad a reintegrar?.

Artculo 793: "el pago debe ser considerado hecho sin causa futura, a cuya realizacin se opona un obstculo legal, o que de hecho no se hubiese realizado, o que fuese en consideracin de una causa existente pero que hubiese cesado de existir", 7 Artculo 509: "En las obligaciones a plazo la mora se produce por el solo vencimiento. Si el plazo no estuviere expresamente convenido, pero resultare tcitamente de la naturaleza y circunstancias de la obligacin, el acreedor deber interpelar al deudor para constituirlo en mora. Si no hubiere plazo, el juez a pedido de parte, lo fijara en procedimiento sumario, a menos que el acreedor opte por acumular las acciones de fijacin de plazo y de cumplimiento, en cuyo caso el deudor quedar constituido en mora en la fecha indicada por la sentencia para el cumplimiento de la obligacin. Para eximirse de las responsabilidades derivadas de la mora, el deudor debe probar que no le es imputable".

www.elderechito.com.ar

24/09/2013

El interrogante es si la revalorizacin procede slo en caso de mora del obligado a restituir o si tambin debe revalorizarse cuando no ha existido mora. Respecto al primer aspecto, hay acuerdo jurisprudencial en cuanto a la procedencia del ajuste, as los fallos: "Vieytes de Fernandez c/ Provincia de Buenos Aires". (CSJN, 23/9/76, ED, 69-186). "Valdez c/ Gobierno Nacional". (CSJN, 23/09/76, ED, 69-190). "Desvalorizacin monetaria en caso de mora" (CNCiv., en pleno, 13/04/77, ED, 72-566). Todos estos fallos admitieron que en caso de restitucin de sumas de dinero, de existir mora, la prestacin deber revalorizarse a tenor de la depreciacin monetaria. En cuanto al segundo aspecto (si se debe revalorizar cuando no ha existido mora), la cuestin se encuentra dividida. Ya que su aplicacin podra beneficiar incluso al incumpliente, en la medida que ste fuera acreedor de la restitucin, por lo cual admitir o no esta postura adquiere verdadera importancia prctica. As tenemos dos posturas: "Si bien en principio, se ha dicho que para que pueda reajustarse una deuda dineraria es menester que concurra la mora del deudor y la oportuna peticin del acreedor, ejercitada de tal forma que se haya resguardado el derecho de defensa de la parte contraria, tal doctrina no es aplicable al supuesto en que el vendedor deba devolver la suma recibida, a cuenta del precio de la operacin en razn de la resolucin del contrato, ya que tal caso se trata sustancialmente de establecer si la prestacin de restituir slo el valor nominal es abusiva por antifuncional". (SCBA, 2/12/80). Postura contraria: Si los compradores dieron motivo, con su morosidad en el pago de las cuotas, a la resolucin contractual, la devolucin en su integridad del dinero pagado es suficiente compensacin por lo que no cabe su actualizacin". (Capel. Civ. y Com. San Martn, Sala II, 25/05/83, ED, 106-192). La mayora esta de acuerdo a favor de la tesis que admite la posibilidad del ajuste sin mora en casos especiales. Pero de todos modos no dejan de haber opiniones encontradas al respecto. D) Resarcimiento de los daos y perjuicios: El ltimo efecto entre partes de la resolucin en virtud de la clusula comisoria es uno de los ms importantes, sino el ms importante, ya que la norma legal (art. 1204) no resulta del todo clara respecto a la posibilidad de reclamar daos y perjuicios en el caso de resolucin por el ejercicio de la opcin resolutoria. En efecto, se refiere a ella slo al regular la clusula tcita, ms no en la expresa. No obstante, no se discute el derecho del contratante perjudicado por el incumplimiento a reclamar que se le reparen los daos, pues en definitiva ello esta regulado por las normas de responsabilidad. As se ha dicho en jurisprudencia: "Si un contrato debe resolverse, sea por la causa que sea pero sin culpa del deudor, es procedente la restitucin de lo entregado por parte de ambos contratantes, pero si la resolucin se debe a culpa de uno de ellos, la situacin no puede ser la misma y el culpable deber resarcir los perjuicios causados". (CNCiv., Sala G, 19/10/81, ED, 96-772). "Es principio rector en materia de efectos de la resolucin contractual por el pacto comisorio, que la parte que opta por la resolucin tiene, adems, derecho a la indemnizacin de los daos y perjuicios derivados de la inejecucin del contrato, de modo de quedar colocada en las misma condiciones que si lo hubiera celebrado, para lo cual debe ser resarcida de acuerdo con los principios generales". (CNCiv., Sala C, 28/8/81, ED, 96-306).

www.elderechito.com.ar

24/09/2013

You might also like