LETRAS JURIDICAS NM.

12 PRIMAVERA DE 2011 ISSN 1870-2155

REFORMA PENAL Y NUEVO ENTORNO DE SEGURIDAD NACIONAL

CRIMINAL REFORM AND NEW NATIONAL SECURITY ENVIRONMENT

Jos Guillermo Garca Murillo1*

-------------------------------------------------------------------------------------------------------------- ---------------------Sumario:Introduccin, 1. Poltica Criminal, 1.1. Caractersticas, 2. El narcotrfico un problema de seguridad nacional?, 3. Conclusiones, 4. Bibliografa. Fecha de recepcin: 12 de febrero de 2011/ Fecha de Aceptacin: 21 de marzo de 2011.

Doctor en derecho por la UNAM, Profesor investigador de la Universidad de Guadalajara y del Sistema Nacional de Investigadores nivel 1.

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RESUMEN: El fenmeno delictivo no es exclusivo de nuestra sociedad ni de este tiempo, las estadsticas del comportamiento delictivo en pases altamente desarrollados, que cuentan con mayores recursos econmicos para combatirlo, tambin se han visto incrementadas; sin embargo, en nuestro pas su presencia es cada da ms amenazadora, ya que muchas de sus manifestaciones traspasan las fronteras nacionales y se insertan en complejas redes internacionales perfectamente organizadas que disponen de vastos recursos econmicos y tecnolgicos, enorme movilidad para actuar desde los ms diversos y distantes puntos geogrficos y un poder corruptor cada vez ms alarmante y peligroso. ABSTRACT: The criminal phenomenon is not unique to our society and this time, the statistics of criminal behavior in highly developed countries, which have greater financial resources to combat it, have also been increased, but their presence in our country is becoming more threatening, since many of its manifestations beyond national borders and are inserted into perfectly organized complex international networks that have vast economic and technological resources, enormous mobility to act from the most diverse and distant geographical locations and an increasingly corrupting power alarming and dangerous PALABRAS CLAVE: Reforma penal, Poltica Criminal, Seguridad Nacional, Narcotrfico, Mxico. KEY WORDS: Penal Reform, Criminal Policy, Homeland Security, Drug Trafficking, Mexico. INTRODUCCIN Toda reforma legislativa, empezando por la de la ley fundamental, para que sea plenamente eficaz requiere del fortalecimiento de la cultura de legalidad y de respeto a la ley. Esta cultura tiene, por lo menos, dos dimensiones. La primera, la ms importante, consiste en que los gobernados sepan con toda claridad cules son las consecuencias por violar una norma jurdica y, antes que eso, que puedan percibir plenamente que el hecho de violar una ley va a tener consecuencias jurdicas, sobre todo si esas leyes se encuentran dentro del marco penal; que sean conscientes que puede y debe haber una consecuencia en nuestra libertad personal, en nuestros derechos, en nuestra prerrogativas, porque el hecho de que

LETRAS JURIDICAS NM. 12 PRIMAVERA DE 2011 ISSN 1870-2155 esa conviccin no est en el nimo de la inmensa mayora de los mexicanos supone un desprecio por violar un mandato imperativo y, desde luego, es una fuente inagotable de impunidad. As, impunidad, delincuencia e inseguridad pblica se van potenciando una a la otra, hasta llevarnos a situaciones tan delicadas como las que ha vivido nuestro pas en la ltima dcada. La segunda dimensin, que sobre todo es perceptible en el mbito penal, es explicarle a nuestra sociedad de la manera ms simple, ms llana posible, en qu consisten nuestras normas penales, cmo es nuestro proceso penal. Esta reforma penal ha sido una de las ms ambiciosas que hemos visto en la etapa moderna de Mxico. Para una mejor comprensin del sentido y alcances de esta gran reforma penal, sealamos a continuacin algunos antecedentes y circunstancias dentro de las cuales se encuentra inmersa. Los ltimos aos se han caracterizado por un acelerado crecimiento de los ndices delictivos que ha generado un tenso ambiente de inseguridad. La delincuencia comn y la llamada organizada han expandido visiblemente su accin en las grandes ciudades y en los medianos centros de poblacin. Los esfuerzos gubernamentales para frenar el fenmeno han sido constantes, aunque no siempre exitosos. El fenmeno delictivo no es exclusivo de nuestra sociedad ni de este tiempo, las estadsticas del comportamiento delictivo en pases altamente desarrollados, que cuentan con mayores recursos econmicos para combatirlo, tambin se han visto incrementadas, sin embargo, en nuestro pas su presencia es cada da ms amenazadora, ya que muchas de sus manifestaciones traspasan las fronteras nacionales y se insertan en complejas redes internacionales

perfectamente organizadas que disponen de vastos recursos econmicos y

LETRAS JURIDICAS NM. 12 PRIMAVERA DE 2011 ISSN 1870-2155 tecnolgicos, enorme movilidad para actuar desde los ms diversos y distantes puntos geogrficos y un poder corruptor cada vez ms alarmante y peligroso. La delincuencia organizada dedicada al narcotrfico, al trfico de personas y armas, al secuestro, al robo en gran escala y a la comisin de los delitos llamados de cuello blanco que no por no ser violentos son menos lesivos, es una de las manifestaciones ms serias que presenta este fenmeno y la que sin duda ha aportado las mayores cuotas de violencia, peligrosidad e impunidad. El fenmeno delictivo es complejo y multicausal por lo que se explica como resultado de diversas variables que interactan en el entramado social. En el mbito nacional se han identificado como las principales causas de la comisin de delitos y conductas infractoras, entre otras, el deterioro de las condiciones econmicas y sociales; la agudizacin de la pobreza extrema, la inestabilidad laboral, desempleo y subempleo; la insatisfaccin de las necesidades bsicas de amplias capas de la poblacin; el acceso marginal a las oportunidades de educacin, servicios de salud y habitacin; la desercin escolar en todos los niveles; la violencia intrafamiliar; la desintegracin familiar, la difusin de programas con un alto contenido de violencia en los medios masivos de comunicacin en barrios marginados. Al lado de estos factores de orden sociolgico se identifica otro vinculado con la eficiencia del sistema de procuracin e imparticin de justicia que es la existencia de ciertas condiciones legales que han favorecido a la impunidad. En efecto, en los ltimos aos la sociedad mexicana ha vivido dentro de un crculo vicioso: la delincuencia se ha desatado, entre otras causas, como consecuencia de la impunidad y, a la vez, la impunidad ha favorecido la delincuencia. La desconfianza comprensible de la ciudadana en las instituciones se explica por el gran nmero de ocasiones en las que un presunto responsable es

LETRAS JURIDICAS NM. 12 PRIMAVERA DE 2011 ISSN 1870-2155 conducido ante el Ministerio Pblico o ante el juez y es dejado en libertad en unas cuantas horas. No castigar a quienes atentan contra la integridad fsica de las personas o su patrimonio, a quienes a travs de grupos delictivos perfectamente organizados se dedican a cometer los actos ms violentos, nocivos y aberrantes, ha propiciado amplios mrgenes de impunidad en los que desde hace algunos aos se han movido con cierta libertad los infractores del orden social. Para el grueso de la poblacin es difcil comprender y aceptar que esta situacin no deriva en todos los casos de corrupcin o falta de compromiso del Estado para atender el serio problema de la delincuencia y la inseguridad, sino que en muchos casos tambin estos problemas surgen de la propia legislacin penal que nos ha regido. Este problema es resultado, en buena medida, de los ltimos cambios a nuestras leyes que, con un pronunciado sentido garantista, definieron importantes derechos en beneficio de los indiciados y, al no sealar mayores garantas en favor de las vctimas u ofendidos, rompieron el equilibrio procesal en beneficio exclusivamente del probable responsable. Al margen de lo que haba sido nuestra evolucin histrico jurdica, en los ltimos aos se realizaron una serie de reformas y adiciones constitucionales que derivaron en el trnsito, un tanto artificial, de nuestro sistema de enjuiciamiento penal de la corriente causalista a la corriente finalista de la accin penal, dos corrientes de pensamiento doctrinal distintas y que slo pueden operar eficientemente bajo determinadas condiciones procedimentales. El campo del Derecho de nuestro actual siglo se abre con tres conceptos cuya naturaleza nos ocupara al menos los primeros aos. Ellos son el concepto y alcance de la seguridad nacional, la poltica criminal y los derechos humanos. Con los dos primeros se relaciona el narcotrfico, con el ltimo los sistemas para su proteccin.

LETRAS JURIDICAS NM. 12 PRIMAVERA DE 2011 ISSN 1870-2155 Antes de la dcada de los ochenta, a nadie se le haba ocurrido pensar que el trfico de drogas ilegales fuera un asunto que amenazara la seguridad nacional de cualquier pas. En el pensamiento tradicional, las amenazas a un determinado Estado provenan de enemigos externos. Dunn2 seala que, a raz de la doctrina contrainsurgente desarrollada en los sesenta durante la administracin de Kennedy, se introdujo el enemigo interno en la lista de amenazas a la seguridad nacional. Se abri as la puerta para agregar posteriormente nuevos elementos a dicha doctrina, entre los cuales figuraba el trfico de drogas. Desde el inicio de las prohibiciones de ciertos frmacos, Estados Unidos ha considerado que el enemigo esta en los pases productores. De ah el impulso prioritario a las polticas de destruccin de cultivos en los pases exportadores. Cuando el presidente Reagan firm en 1986 el documento llamado National Security Decisin Directive 221, donde se consignaba posprimera vez que el trfico de drogas es una amenaza para la seguridad nacional de los Estados Unidos, autoriz la participacin del Departamento de Defensa en un nmero importante de actividades antidrogas3. Haba entonces una preocupacin interna por la cantidad de

estadounidenses consumidores de frmacos ilcitos; pero tambin, y sobre todo, un inters por intervenir con mayor fuerza y decisin en el diseo de la poltica sobre las drogas entre oros pases y en sus mecanismos de funcionamiento. Las amenazas, eran pues, internas, por el consumo, y externas, por la produccin destinada de manera prioritaria al mercado estadounidense. Inmediatamente despus, el gobierno mexicano descubre que la tesis de Reagan tambin es vlida

Dunn, Timothy J. The Militarization of the US Mxico Border, 1978-1992: Low Intensity Conflict Doctrine Comes Home, Center for Mexican American Studies, University of Texas, Austin, 1996, pag. 22. 3 Ibd, pg. 25.

LETRAS JURIDICAS NM. 12 PRIMAVERA DE 2011 ISSN 1870-2155 para su caso y por decisin del entonces presidente, Miguel de la Madrid, la integra en su esquema de seguridad nacional. La Operacin Cndor en Mxico (1975-1978) fue el primer ensayo en el continente americano de una estrategia antidrogas dirigidas por militares. Posteriormente, a partir del ao 2000, vendra el Plan Colombia, versiones suavizadas y adaptadas a Mxico empezaron a cobrar forma en la segunda parte de la administracin del ex presidente, Ernesto Zedillo as como en la de Fox con el Plan Mxico Seguro, hasta derivar en medidas ms duras y desesperadas, que no necesariamente ms eficaces, como los operativos conjuntos en varias partes del pas4 en la actual administracin del presidente Felipe Caldern. En todas esas estrategias las fuerzas armadas, las locales y las de Estados Unidos, han cumplido y cumplen un papel central. De acuerdo con los ndices oficiales para medir los resultados de la lucha antidrogas, ha habido avances. Pero la realidad es otra, la situacin ha empeorado, ya que si bien es cierto ha habido ms decomisos y ms capturas, no menos cierto es que esto obedece a que cada da hay mayor produccin y ms cantidad de gente involucrada en el negocio. Dicho en otros trminos, la lgica del mercado ha avanzado ms rpidamente que las medidas punitivas y las de disuasin y contencin puestas en prctica desde principios del siglo XX. No se ha ganado ninguna guerra, pero sta se ha hecho permanente y ha contribuido a ser ms dependientes de Estados Unidos a los pases involucrados. Es por esto que diversos autores afirman que la Tercera Guerra Mundial ha iniciado: en los pases centrales es la guerra contra el terrorismo y en los pases perifricos es la guerra contra el narcotrfico.
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Corchado, Alfredo, US May Boost Aid Fight Drug Trafficking in Mxico, The Dallas Morning News, 9 de Mayo de 2007; Jos Carreo, Mxico propondr a EU agresivo plan conjunto anticrimen; Sarukhan, El Universal, 19 de Mayo de 2007; Horacio Jimnez, En 60 das, plan antinarco regional: diplomtico de EU, El Universal, 23 de Mayo de 2007; Natalia Gmez Quintero, SRE: no habr un plan Colombia para Mxico, El Universal, 2 de Junio de 2007.

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1. POLTICA CRIMINAL Interrogarse el tema de lo criminal desde la poltica, significa que existe una relacin con el poder, esto es, la capacidad de definir dentro del orden social y, por tanto, de dirigir y organizar. Es por esto que en ese sentido, Estado y poltica criminal aparecen ligadas; aunque es evidente que puede haber muchas polticas criminales dentro de un Estado, en la medida que el poder est repartido y en cuanto haya la posibilidad de diferentes movimientos de expresin. Cuando hablamos de Poltica Criminal nos referimos al concepto utilizado en 1793 por Kleinsrod, por Feuerbach en 1801, por Henke en 1823, por Mittermaier en 1836, por Holzendorff en 1871 y Prins 1886 y que se refiere, bsicamente, a todas las acciones que el Estado toma para reprimir la violencia nter subjetiva en su forma de actividad criminal, dicho en otros trminos, la Poltica Criminal es la ingeniera de construccin de mecanismos de poder punitivo y control social. La poltica criminal5 es la forma como la colectividad reacciona organizadamente frente a las acciones delictivas que intimidan su cohesin o desarrollo armnico. No slo se limita a la descripcin de la reaccin de la sociedad, sino que busca dar soluciones para lograr una mayor eficiencia del sistema6. En consecuencia, la poltica criminal necesita de otras ciencias como la criminologa, en la medida que sta constituye un estudio sociolgico de los procesos de criminalizacin y, por tanto, de cules son los instrumentos y mecanismos a travs de los cuales el
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Tambin llamada poltica criminolgica por algunos autores como Alfonso Quiroz Cuarn en el intento de acentuar la necesidad que tiene la poltica criminal de la criminologa para su existencia y buen funcionamiento, sin embargo de acuerdo con Zaffaroni tal expresin puede significar una posicin de corte positivista. De ah que algunos autores manejen la expresin poltica criminal o poltica criminolgica de forma indistinta como Gonzlez de la Vega y Rodrguez Mancera, y que la mayora sigan utilizando la expresin de poltica criminal. 6 Toccora, Fernando, Poltica Criminal Contempornea, Ed. Temis, Colombia, 1997, Pgs. 10-13

LETRAS JURIDICAS NM. 12 PRIMAVERA DE 2011 ISSN 1870-2155 poder va definiendo y construyendo lo criminal. Y, consecuentemente en qu medida ellos a su vez son formas crimingenas y de criminalizacin.

1.1.Caractersticas. Dentro de las caractersticas que identifican a la poltica criminal se encuentran: Se ubica en el mundo real Por medio de una tcnica propia del estudio de las ciencias sociales, la poltica criminal es un mecanismo que distribuye el poder de

criminalizacin, al usar las leyes, la polica y el proceso para dar solucin a los conflictos sociales. Pero esta poltica parte de la igualdad en teora, porque en la prctica lo que existe es una discriminacin, que se manifiesta en una desigual distribucin de la criminalizacin, entonces en principio debe propender por redistribuir el poder de criminalizacin, abarcando todo el sistema criminal. Luego, como asevera Bustos Ramrez, aunque parezca paradoja no es extrao que, por una parte, se descriminalicen comportamientos (delitos de bagatela, hechos que no afectan a un bien jurdico, etc.), ms al mismo tiempo se criminalice otros (as hechos contra el medio ambiente, contra la calidad del consumo, etc.) De ah tambin que no puede sorprender que a los jvenes se les excluya del sistema penal de los mayores, pero al mismo tiempo se configure un derecho penal para menores infractores. Tiene como fundamento la libertad Debido a que la poltica criminal tiene como punto de partida la relacin entre la persona y el Estado, en cuanto el Estado debera estar al servicio de las personas, pues es el reconocimiento de stas como individuos autnomos con derechos y beneficios lo que le da lmites de actuacin a dicha poltica, no puede convertir a las personas en sujetos sometidos a

LETRAS JURIDICAS NM. 12 PRIMAVERA DE 2011 ISSN 1870-2155 una tutela, separando a los individuos malos de los buenos, sino por medio de una relacin libre de la sociedad con el sistema. Es decir, la poltica criminal ha de estar dirigida a establecer el mximo de espacios de libertad de las personas con el sistema7. Por eso no se puede partir de la premisa que las normas son imperativos ni que motivan a las personas, ello contradice el principio de libertad, simplemente instruyen o informan sobre determinados modelos de comportamiento. Entonces no slo la coaccin fsica como la tortura va en contra de la libertad; hay otros medios, como la imposicin de normas represivas que por parte del poder legtimo o por presiones externas de otros pases, excluyen el ejercicio de los derechos de las personas. En este contexto radica la discusin sobre las formas de legalizacin del consumo de drogas. Por tanto la poltica criminal como base para otorgar seguridad a la ciudadana, no puede servir para afectar la libertad, ya que dicha seguridad no debe ser bice para violar constantemente las garantas mnimas y los derechos fundamentales. Necesita de la participacin de la colectividad No slo se debe pensar en medias legislativas, en nuestra democracia participativa hay que acudir a los mecanismos que permite la Constitucin Poltica, como referendo, plebiscito, consulta y los medios alternativos de solucin de conflictos: la conciliacin, la mediacin, la amigable composicin y otros. Es parte de un Estado de Derecho Por tratarse de planteamientos jurdicos que cada vez propenden a que se tenga que utilizar la poltica criminal como ltima ratio, lo que se busca es que cesen los actos de violencia y esto no se va a lograr con actos del mismo tipo sino con medidas que logren resocializar al individuo. Lo que se

Carranza Elas, Poltica criminal y humanismo en la Reforma de Justicia Penal. http://www.cienciaspenales.org REVISTA (22 de Marzo 2004).

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LETRAS JURIDICAS NM. 12 PRIMAVERA DE 2011 ISSN 1870-2155 debe buscar no es combatir el delito sino prevenirlo, como afirma Welzel 8, el Derecho Penal tiene una funcin tico social, que est para proteger los valores ticos sociales y no en primer lugar los bienes jurdicos, lo cual slo sera una consecuencia de lo primero, es evidente que la norma est destinada a motivar respecto a la no afeccin de esos valores ticos sociales y no a evitar la lesin de bienes jurdicos. Este autor pugna por integrar el sistema penal a las personas por medio de los valores ticos, pero con un lmite, que dichos valores surgen de los bienes jurdicos y la poltica criminal debe imponer una pena segn la importancia del valor y la gravedad de los efectos que produce su violacin. Para Jakobs ya no existe este lmite, pues la medida de la poltica criminal no son los valores sino la motivacin al deber de integracin al sistema, cuyo lmite es la coherencia del mismo sistema, si no se niega que ste es legtimo. Para Roxin9 la solucin para implementar una poltica criminal acorde al Estado de Derecho, est en la funcin que tiene el Estado de establecer una ayuda social, la cual ayude a las familias que tienen problemas y procure proteger a los nios abandonados para que no caigan en la criminalidad. Adems el Estado debe tener una legislacin social que tambin resguarde a los mas pobres contra el hambre, muchos objetan la falta de dinero pero se considera que si se hubiera invertido el dinero que se ha gastado en la lucha contra el narcotrfico en prevencin social se habran evitado muchos de los problemas que vivimos actualmente.

Welzel Hans, Derecho Penal Aleman (Traduccin de Juan Bustos y Sergio Yaez) Santiago Editorial Jurdica de Chile, 1993, p.1 9 Roxin Claus, Problemas actuales de la Poltica Criminal (Traduccin de Enrique Daz de Aranda), En VII Congreso de la Asociacin Internacional de Derecho Penal, (memorias), Mxico, Asociacin Internacional de Derecho Penal, 2000, p.90.

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LETRAS JURIDICAS NM. 12 PRIMAVERA DE 2011 ISSN 1870-2155 Toda inversin destinada a medidas represivas no ha podido acabar con el problema del trfico de drogas, lo que evidencia que mientras subsistan los problemas sociales, la poltica criminal no podr dar solucin alguna. Como salida a los mltiples conflictos generados por el narcotrfico, el gobierno ha expedido normas que en vez de dar soluciones justas han hecho que el derecho penal represivo se haya convertido en la nica solucin, olvidando muchos de los aspectos que rodean las instituciones penales como la vctima, el derecho a la verdad y la resocializacin del criminal, pues no hay ninguna norma que hable de la reinsercin del delincuente en la sociedad ni de cmo prevenir que las juventudes y las futuras generaciones sean inducidos al consumo de estupefacientes. Slo hay respuestas para condenar la conducta punible olvidando el resto de la sociedad. En tal sentido podemos afirmar que la historia de la poltica criminal es la historia de la excepcin, es decir la generalidad determin que era necesario un instrumento que oponer al Estado para que sus actos no fuesen arbitrarios, este instrumental lo conocemos bajo el nombre de Garantas, pero el poder conside ro adecuado, segn sus conveniencias econmicas, sociales y polticas introducir excepciones a tales Garantas para acotarlas y extender, de cuenta nueva, su mbito de actuacin para, curiosamente, erigir la excepcin en lo comn, lo cotidiano, lo general.

2. EL NARCOTRAFICO UN PROBLEMA DE SEGURIDAD NACIONAL? En relacin con el problema de las drogas narcotizantes y psicotrpicos la estrategia prohibicionista promovida por los gobiernos estadounidenses e impuesta por ellos a los dems pases miembros de la Organizacin de las Naciones Unidas, en su afn de justificar las medidas tomadas, ligaron el problema al concepto de Seguridad Nacional, alegando que el narcotrfico atenta

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LETRAS JURIDICAS NM. 12 PRIMAVERA DE 2011 ISSN 1870-2155 contra los Estados donde se originan las drogas, por donde transitan y en donde se consumen y ltimamente se percibe un intento de mezclarle la nocin del terrorismo como su componente10. Con el reconocimiento de los Estados-Naciones, cuyo origen puede fijarse, a partir del Tratado de Westfalia, en 1648, cuando se organizo, el mundo en ese entonces conocido bajo la concepcin de un equilibrio de poderes y se reconocieron las entidades territoriales sujetas al poder de gobiernos que representaban al poder constituido, el concepto de seguridad nacional se identifico con la necesidad de la defensa militar para preservar la soberana nacional contra amenazas del exterior. A medidas que las entidades fueron desarrollndose el concepto se amplio para incluir dentro del trmino todo aquello que hiciera relacin con la seguridad interna y ms tarde se le han aadido temas como el desarrollo econmico, el bienestar social, la democracia y los derechos humanos. La Seguridad Nacional11 es un concepto que aparece, en Estados Unidos de Norteamrica, mediante las leyes de corte anticomunista Smith Act de 1940 e International Security Act de 1950. Al trmino de la Segundo Guerra Mundial y como consecuencia de los acuerdos logrados en la Conferencia de Yalta en 1945, resulto un mundo organizado sustancialmente bajo dos potencias, por un lado los Estados Unidos de Norteamrica y por el otro lado, la Unin Sovitica y hasta el momento impera un orden en el que juega un papel fundamental el podero econmico y militar de los Estados Unidos de Amrica.
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En el documento La Estrategia de la Seguridad Nacional de los Estados Unidos de Amrica, se lee las partes de Amrica Latina enfrentan conflictos regionales resultado de la violencia de los carteles de las drogas y sus cmplices. Este conflicto y el trfico sin restricciones de narcticos puede poner en peligro la salud y la seguridad de los Estados Unidos. Por consiguiente hemos desarrollado una estrategia activa para ayudar a las naciones de Amrica latina a arreglar sus economas, a aplicar sus leyes, a derrotar a sus organizaciones terroristas, cortarles el suministro de drogas, al mismo tiempo que reducimos la demanda de drogas en nuestro propio pas. 11 Martnez Garnelo Jess, Seguridad Pblica Nacional Ed. Porrua, Mxico, D.F. p. 220.

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LETRAS JURIDICAS NM. 12 PRIMAVERA DE 2011 ISSN 1870-2155 Los Estados Unidos de Amrica, alegan que constituyen temas de inters nacional, y por consiguientes son susceptibles de afectar su seguridad nacional, el terrorismo, el comercio global de la cocana y la herona, la piratera martima, la degradacin del medio ambiente, y los flujos no regulados de la poblacin12. Uno de los peligros que resultan de calificar un asunto como de seguridad nacional, radica en el ambiente de guerra que crea dado el origen poltico del trmino. Y esto se ha visto en relacin con el narcotrfico y con el flujo de migrantes ilegales en los Estados Unidos de Amrica. Pero bien se quiera seguir considerndolo como amenaza a la seguridad nacional o no, lo cierto es que la estrategia represiva adoptada para solucionarlo independientemente, de las razones filosficas que se aleguen para justificar una u otra posicin, desde un punto de vista pragmtico, despus de aos de guerra no da muestras de signos de xito. En este contexto, de conformidad con el artculo 5 fracciones III y V de nuestra Ley de Seguridad Nacional, se consideran amenazas para la Seguridad Nacional los actos que impiden, obstaculizan o bloquean a las autoridades o a las operaciones militares o navales actuar contra la Delincuencia Organizada. Como puede observarse la Seguridad Nacional posmoderna enfoca sus acciones versus un enemigo que se ha internalizado: la delincuencia organizada. Esta figura posmoderna existe, segn la Ley Federal de la materia, cuando tres o ms personas acuerden organizarse o se organicen para realizar en forma permanente o reiterada, conductas que por si o unidas a otras, tienen como fin o resultado cometer los delitos de terrorismo, delitos contra la salud, falsificacin o alteracin de la moneda, operaciones con recursos de procedencia ilcita, acopio y

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Chalk, Peter, Non Military Security and Global Order, The impact of extremism, Violence an Chaos on National International Security, St Martins Press, New York, 2000.

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LETRAS JURIDICAS NM. 12 PRIMAVERA DE 2011 ISSN 1870-2155 trafico de armas, trfico de indocumentados, trfico de rganos, asalto, secuestro, trfico de menores y robo de vehculos13. El precepto en comento, y que supuestamente define a la delincuencia organizada, es criticado por ser extremadamente casuista y adems no nos dice que es la delincuencia organizada sino nicamente establece cuando existe la misma, aunado a que este precepto crea violencia estructural en contra de los ciudadanos, en vez de reprimir la violencia interpersonal, es decir combate violencia a partir de violencia, amn de que en el precepto indicado se castiga, incluso, el acuerdo de organizacin para delinquir lo que implica criminalizar antes de que se dae el bien jurdico tutelado, es decir se castiga la simple puesta en peligro del bien y tradicionalmente se castigaba el dao que se originaba al bien tutelado por el Derecho. Por su parte, el concepto que de Delincuencia Organizada que formula la Convencin de las Naciones Unidas contra la Delincuencia Organizada Transnacional tambin conocida como Convencin de Palermo en su artculo 2 inciso a) dice: Por grupo delictivo organizado" se entender un grupo estructurado de tres o ms personas que exista durante cierto tiempo y que acte concertadamente con el propsito de cometer uno o ms delitos graves o delitos tipificados con arreglo a la presente Convencin con miras a obtener, directa o indirectamente, un beneficio econmico u otro beneficio de orden material. As, los elementos definitorios de la Delincuencia Organizada en nuestro pas son los que siguen: a) b) c) Un grupo constituido u organizado por no menos de tres personas. Subsistencia del grupo por un tiempo determinado. Que el objetivo concertado del grupo sea cometer delitos graves o delitos

tipificados en la convencin.
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Snchez Sandoval Augusto Derechos Humanos, Seguridad Pblica y Seguridad Nacional Ed. INACIPE, Mxico, 2002, p.89.

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LETRAS JURIDICAS NM. 12 PRIMAVERA DE 2011 ISSN 1870-2155 d) Que el fin sea obtener beneficios materiales o econmicos. Es oportuno mencionar que esta delincuencia tendr el carcter de transnacional si rene las condiciones ordenadas por el artculo 3.2 de la propia Convencin, a saber: que el delito se cometa en ms de un Estado, que se cometa dentro de un solo Estado pero una parte sustancial de su preparacin, planificacin, direccin o control se realiza en otro Estado , que se cometa dentro de un solo Estado pero entraa la participacin de un grupo delictivo organizado que realiza actividades delictivas en ms de un Estado, o que comete en un solo Estado pero tiene efectos sustanciales en otro Estado. Lo resaltable del concepto elaborado en la Convencin de Palermo es que se reconoce que el objetivo de la delincuencia organizada es obtener beneficios de orden econmico u otros de orden material, con lo que queda de manifiesto la verdadera naturaleza del fenmeno analizado: no se combate a esta especie delictiva por atentar contra la Seguridad Pblica sino por atentar contra la Seguridad Nacional y, singularmente, daar la economa del Estado en donde se llevan a cabo las actividades de delincuencia organizada. Parecera que el comn de los ciudadanos quedamos al margen de la aplicacin del Derecho Penal del Enemigo, pero derivado de la Convencin de Viena, ratificada por Mxico el 5 de septiembre de 1990, opera la reversin de la carga de la prueba, destruyendo la formal presuncin de inocencia para que sea el ciudadano quien acredite la procedencia licita de sus bienes (artculo 3 numeral 1, ordinal b) subnamerales I) y II) de la Convencin Citada). Si a esto agregamos la iniciativa de reformas del 9 de marzo de 2007, enviada por el titular del Poder Ejecutivo Federal al Congreso de la Unin, para reformar los artculos 16, 17, 18, 20, 21, 22, 73 y 123 de la Carta Magna a efecto de dotar de mayor autonoma funcional y administrativa a la Polica para que no

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LETRAS JURIDICAS NM. 12 PRIMAVERA DE 2011 ISSN 1870-2155 vea limitada su capacidad de operacin, y el Ministerio Pblico la "conducir jurdicamente en el ejercicio de esta funcin". Es tal la falacia que se ha creado la llamada "Academia Superior de Seguridad Pblica Federal". Esta Polica, por cierto, podr allanar domicilios en casos de flagrancia para "evitar la consumacin del delito o proteger la integridad de las personas", sin necesidad de autorizacin de parte de Juez competente. La nueva fraccin III del artculo 20 constitucional prev el supuesto de que el inculpado reconozca su participacin en el delito en la preparatoria para que el juez lo cite para audiencia de sentencia, otorgando, claro esta, beneficios al inculpado por aceptar su responsabilidad. Es decir estamos en presencia de la negociacin del derecho con los "arrepentidos". Otro aspecto llamativo es la reserva del nombre y datos personales del acusador tratndose de delincuencia organizada y la coadyuvancia del pasivo con el agente del Ministerio Pblico y la Polica. Esto puede dar lugar a mayores abusos de poder, pues se restringen las garantas de los gobernados en aras de la supuesta seguridad pblica, creando un catalogo de normas que legitiman la guerra a partir del Derecho. Esto sin duda no es seguridad pblica sino seguridad del Estado, no es poltica criminolgica sino poltica criminal, no es utilizar el derecho como ultima ratio sino como prima ratio. No podemos soslayar la llamada "iniciativa Mrida" que parece ser un Plan Marshall para Amrica Latina, pues como estrategia de Seguridad Nacional, a la usanza del plan Colombia del ao 2000, ser eficaz para el control militar y labores de inteligencia. En Colombia se utiliz paramodernizar las fuerzas militares, aument el 51% de la capacidad armamentista y mejoro la movilidad de la milicia, olvidando el mejoramiento y apoyo social pues de los 5,000 millones de dlares, mas de 4,000 se destinaron a las fuerzas castrenses que han sido entrenadas y asesoradas en trminos del requerimiento norteamericano.

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LETRAS JURIDICAS NM. 12 PRIMAVERA DE 2011 ISSN 1870-2155 En la Ley Federal contra la Delincuencia Organizada la ideologa blica se manifiesta en la privacin de libertad por sospecha (artculos 10 y 12) denuncias annimas (artculo 14) intervencin de comunicaciones privadas (artculos 16 al 24) infiltrados (artculo 11) negociacin del derecho con arrepentidos, protegidos y delatores (artculos 35 al 39).

3. CONCLUSIONES Paradjicamente, a mayores avances democrticos en la sociedad mexicana han correspondido medidas que implican una mayor y ms acelerada presencia militar en los aparatos de seguridad del pas. Se afirma lo anterior porque en el Estado Mexicano la participacin de las fuerzas armadas en supuestas tareas de Seguridad Pblica conculca el artculo 129 constitucional, no obstante la legitimidad que a tales acciones otorgan las Jurisprudencias 34/2000 y 38/2000 emanadas del Pleno del Mximo Tribunal del Pas. Esto porque derivado del artculo 434 fraccin I del Cdigo de Justicia Militar el ejercito es la fuerza pblica de diversas milicias, armas y cuerpos que sirven a la Nacin para hacer la Guerra y se hace la guerra al enemigo peligroso por poseer la virtud de afectar el orden. La participacin de la Milicia en las supuestas tareas de Seguridad Pblica tienen otro objetivo: la Seguridad Nacional, aunado a lo anterior se hace notar que el Titular del Poder Ejecutivo Federal se ha apoyado en el ejrcito como no lo ha hecho ningn otro. La vicisitud a resaltar es que el llamado narco ha perdido miedo a la milicia, debido al paramilitarismo y la desercin castrense, prueba de ello es el grupo de Flavio Rodrguez Espino que atac y provoc el deceso de cinco militares en Michoacn, tierra donde ha operado el cartel del milenio de los

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LETRAS JURIDICAS NM. 12 PRIMAVERA DE 2011 ISSN 1870-2155 hermanos Valencia, el cartel del golfo de Osiel Cardenas Guillen, con su brazo armado los zetas, y cuya consecuencia ha sido un espectacular despliegue militar en Carcuaro, Michoacn con la suspensin, de facto, de garantas en el municipio. Las Fuerzas Armadas no son un ejemplo de democracia interna ni sus miembros son los mejores representantes de la misma. Su hermetismo histrico ha dejado una huella convertida en segunda naturaleza entre su personal. La necesaria transparencia de las instituciones en la democracia no se afianzara seguramente con los hbitos de los militares. Si antes con los civiles, no se saba mucho de lo que realmente pasaba en el campo del trfico de drogas, con los militares, sin contrapesos y mecanismos de transparencia y rendicin de cuentas, la informacin seguramente no ser mejor. Concebir el trfico de drogas como asunto de seguridad nacional es eternizar la presencia militar en su combate. Casi un siglo de poltica sobre drogas basada en leyes prohibicionistas y en acciones policacas y militares, con resultados inversamente proporcionales al reforzamiento de esas medidas, debera hacernos reflexionar acerca de la necesidad urgente de alternativas para ese paradigma, o por lo menos de reformas al esquema vigente. Mxico vive con distinta intensidad segn el estado de la repblica y el grupo social al que pertenezca la poblacin, graves problemas socioeconmicos que repercuten en la seguridad y la gobernabilidad. Los estados del norte presentan como principal problema, la violencia desmedida generada por los conflictos entre los distintos carteles de la droga con los cuerpos policiacos, en la zona centro se presenta el secuestro y la extorsin, los estados del sur, cuentan con problemas asociados a la migracin, a la trata de personas, presencia de grupos guerrilleros, etc.

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LETRAS JURIDICAS NM. 12 PRIMAVERA DE 2011 ISSN 1870-2155 La agenda de amenazas est encabezada por el narcotrfico y el crimen organizado el cual ha avanzado y debilitado al Estado, a los sistemas de seguridad pblica y justicia. Errneamente se confa en exceso en soluciones militares, al respecto sealar que este es uno de los principales debates la participacin de los militares y el despliegue de estrategias de mano dura, NO, este ha sido uno de los principales desaciertos para combatir el crimen comn, por el contrario tenemos que buscar un acercamiento comunitario, profesionalidad, honestidad e incluso la participacin activa de la ciudadana. Con excepcin del crimen organizado, que en muchos casos requiere de una respuesta dura, las autoridades se equivocan al creer que controlar la delincuencia es asunto de armas, patrullas o ms agentes policacos. La verdad es muy simple, controlar la criminalidad del orden comn es sobre todo asunto de buen gobierno. La segunda amenaza tiene que ver con la proteccin al medio ambiente y recursos naturales principalmente en el sureste. El terrorismo, a pesar de que sigue en la agenda, ha sido desplazado por el Crimen Organizado como principal amenaza. El Plan Mrida (combate al Crimen Organizado en Mxico y Centroamrica) es uno de los pasos decisivos en esa direccin. El combate al Crimen Organizado es necesariamente trasnacional, el no reconocerlo, es uno de los principales factores que debilitan al Estado en el hemisferio. Concluyendo el da de hoy, que en mi pas la transicin hacia la democracia no ha logrado resolver los principales problemas de gobernabilidad y muchos de ellos se han transformado en asuntos de seguridad nacional, subregional e internacional. Sin lugar a dudas la relacin de Mxico con todo el continente tiene una asignatura pendiente y es la centrada en la bsqueda de la seguridad comn

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LETRAS JURIDICAS NM. 12 PRIMAVERA DE 2011 ISSN 1870-2155 En el caso de las polticas relativas a la seguridad, la defensa y la justicia, hay notables inconsistencias, contradicciones e inclusive elementos que impiden la reforma de muchas estructuras.

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