SOCIOLOGA DE LAS DECISIONES JURDICAS GREGORIO ROBLES RESUMEN 1.

Poder, decisin y derecho El poder es la capacidad para dirigir la conducta ajena, se encuentra presente en toda relacin social, incluso en toda relacin humana. Esta relacin de poder implica siempre dos niveles, los que ostentan el poder y los que estn sometidos. El poder es libertad para quien lo posee pero sujecin para quien est sometido. El poder se expresa a travs de decisiones, por lo que al expresarse de esa forma, se convierte tambin en un fenmeno comunicativo que trata de ordenar las conductas ajenas, la ordenacin social por excelencia es, como sabemos, el derecho. 2. La decisin jurdica Decisin jurdica es toda decisin generativa de elementos jurdicos, ya sean normas o instituciones que cuentan con la caracterstica de ser formalizado y verbalizado. 2.1 Las decisiones jurdicas en la vida privada

El individuo es dueo de adoptar sus propias posiciones, haciendo uso de su libertad, expresndola a travs de decisiones, dicha potestad se encuentra establecida por el derecho, a travs de los derechos fundamentales, adquiriendo forma jurdica cuando la decisin se enmarca en cualquiera de los canales jurdicos establecidos. 2.2 Las decisiones jurdicas en la poltica

La decisin poltica fundamental de una sociedad es la Constitucin, mediante esta la sociedad se configura a s misma como cuerpo poltico independiente y soberano. Sin embargo, el derecho no se ocupa normalmente de todo gnero de decisin poltica. 2.3 Las decisiones jurdicas en la economa

Mediante decisiones jurdicas se establece la llamada constitucin econmica, que es el modelo establecido por la Constitucin. El derecho del trabajo o derecho laboral conecta el subsistema de la economa con el de la vida privada. 3. El derecho como sistema autopoitico Segn la teora del derecho, este es un sistema que regula su propia generacin (es decir, autopoitico, vocablo acuado por Niklas LUHMANN). Sin embargo, no todo es autopoitico en el derecho, por lo que esto significa en definitiva, previsin de los

mecanismos de decisin o la institucionalizacin de dichos mecanismos, haciendo posible la generacin de nueva materia jurdica. Existen dos tipos bsicos de decisiones jurdicas: La decisin extrasistmica, que es la decisin constitucional, generadora del orden jurdico. La decisin intrasistmica, que es la que se produce en el seno del ordenamiento.

La sociologa de las instituciones puede ser identificada como sociologa de la esttica institucional, mientras que la sociologa de la decisin jurdica es la sociologa de la dinmica institucional. Esta ltima se centra en la investigacin de las condiciones sociales de los proceso de creacin y aplicacin del derecho, constituyendo una sociologa del cambio jurdico. Esta visin es una concepcin ms moderna y difana que la llamada teora de las fuentes del derecho, de la que viene a ser una reformulacin, sealando que el derecho es un proceso y no un producto esttico. Cada decisin jurdica implica el reciclaje de los materiales que el medio ambiente (el mundo social) proporciona, producindose la estructuracin institucional del sistema social. El cambio social no es siempre antecedente y causa del cambio en el derecho, sino que en ocasiones la sociedad cambia como consecuencia de la introduccin de nuevas normas de derecho que regulen la materia social en una direccin indita. Por lo tanto, la decisin jurdica constituye un elemento fundamental para comprender la dinmica interna y externa del derecho, tanto su proceso de formacin autopoitica como su proceso de formacin social. 4. Valores jurdicos, autopoiesis y decisin La palabra justicia expresa perfectamente el conglomerado de ideas axiolgicas que todos esperamos ver encarnadas por el derecho. Estas ideas tienen una existencia social. La sociologa de los valores no se plantea el problema tico en cuanto tal, sino que investiga las condiciones sociales de existencia de los valores en una determinada sociedad. Como dira DURKHEIM, los valores son considerados como hechos o cosas. La existencia social de los valores se produce bajo la forma de las representaciones colectivas, siendo ms precisos las representaciones axiolgicas colectivas. Kant y Durkheim tenan enfoques distintos, radicando la diferencia en que el primero hace tica o metafsica de las costumbres, siendo que el segundo hace sociologa o fsica de las mismas. La decisin jurdica acta de catalizador de las representaciones colectivas, seleccionando de entre ellas una determinada con exclusin de otras o bien llegando a una solucin pactada o de compromiso. Esta decisin implica un proceso consciente y racional de

discusin, introduciendo la discusin racional en el mecanismo autopoitico del derecho. Mientras tanto, la decisin constituyente implica un debate que se suscita entre las diversas representaciones colectivas que adquiere un nivel de dramatismo, siendo que al final debern encontrar una solucin que debe culminar en el consenso. La sociologa de la decisin jurdica debe hacerse cargo de todos estos fenmenos, investigando el contexto social de los diversos tipos de decisin y el modo en que dicho contexto influye en los agentes u operadores jurdicos a la hora de adoptar las decisiones que les incumben. 5. Sociologa de la decisin constituyente La Constitucin es el conjunto de normas jurdicas que, ostentando la mxima jerarqua del ordenamiento, establece la forma de gobierno y los principios bsicos de la convivencia poltica y jurdica. El proceso constituyente desemboca normalmente en la adopcin y proclamacin solemne del documento constitucional como la expresin verbalizada y resumida de la forma de gobierno elegido, por ende la Constitucin constituye el orden jurdico. La decisin constituyente es la que decide la Constitucin, por ende, la sociologa de la decisin constituyente se desglosa en: 5.1 Sociologa del Proceso Constituyente

Estudia la gensis sociopoltica de la Constitucin en sus diversas facetas, investigando en primer lugar a los agentes sociopolticos que intervienen como los partidos polticos, movimientos sociales, agentes socioeconmicos, el pueblo, etc.; develando su composicin y estructura de poder interna, implantacin social y diversos factores que permitirn comprender mejor la actuacin de dichos agentes en el proceso constituyente. Conocidos estos agentes, el anlisis debe aplicarse sobre los argumentos usados por ellos en el debate constituyente, este proceso debe tener como resultado final, la adopcin de un consenso ms o menos amplio y ms o menos aceptado. El proceso Constituyente deja de existir en el momento en el que se proclama la Constitucin. 5.2 Sociologa de las Formas de Gobierno

Las formas de gobierno se han clasificado generalmente atendiendo a un doble criterio: el nmero de personas que ostentan la soberana y el carcter legtimo o ilegtimo del poder ejercido. Para el socilogo, la legitimidad no es una idea moral, sino una representacin colectiva y por tanto, un hecho social, el hecho constatable de que los sometidos al poder creen que, en general, es justo y conveniente. La poltica, como cualquier realidad humana, siempre est en movimiento, la sociologa del derecho se preguntar por el fenmeno del cambio de forma de gobierno, indagando las

condiciones sociales y la funcionalidad del mismo. Actualmente, la democracia es el medio de gobierno ms aceptado a nivel mundial. 5.3 Sociologa de la Democracia

La forma de gobierno democrtica ha sido prcticamente desconocida hasta hace bien poco, a pesar de la influencia griega, en Atenas no exista ese rgimen tal y como lo conocemos ahora. El prestigio de la democracia y su aceptacin universal se remonta a la evolucin del capitalismo moderno y de la mentalidad individualista. Sin embargo, la causa social inmediata es lo que podemos llamar el fenmeno de la universalidad de la comunicacin. Los medios de comunicacin de masas, al hacer accesible a todo el mundo la informacin sobre todos los aspectos de la vida colectiva, empujan al individuo a sentirse partcipe de ellas y a tener un juicio al respecto. La institucionalizacin de este fenmeno comunicativo no es otra cosa que la democracia. La democracia es contemplada como un sistema poltico en el cual la Verdad poltica se alcanza a travs de la conjuncin de los criterios de todo el mundo, del pueblo; por ello la condicin mnima para que esto suceda es la universalizacin del conocimiento, que ser la base de las decisiones adoptadas. La sociologa de la democracia busca indagar en cada sociedad concreta, el funcionamiento real de las instituciones democrticas, el rgimen real de los partidos, la influencia de los grupos de presin y de los movimientos sociales en la adopcin de las decisiones polticas, etc. De acuerdo a ello, en la democracia actual, quien tenga el poder de los medios de comunicacin, probablemente tendr el poder poltico tambin. Dicho de otra forma, la prensa no es el cuarto poder, es el primero. Gracias a TOCQUEVILLE, sabemos que el trmino democracia puede designarse para tres realidades diferentes: un ideal, una forma poltica de gobierno y una forma de vida social. Los tres aspectos se interconectan pero tambin son claramente diferentes. 6. Sociologa de la decisin legislativa Luego de la Constitucin, la fuente ms importante de normas jurdicas es la ley. La nueva concepcin de la ley, es consecuencia de los dogmas polticos, especialmente de la soberana popular, expresado en la voluntad general y el legislador racional, expresado en la voluntad popular infalible. Se produce lo que LUHMANN llama la positivizacin del derecho, pues el derecho se convierte en el resultado de decisiones concretas impositivas de nuevas normas o derogadoras de las existentes. 6.1 Teora de la legislacin y sociologa del derecho.

La teora de la legislacin estudiar el concepto y tipos de leyes, su relacin con las dems normas jurdicas dentro del sistema, el procedimiento jurdico de su creacin, la relacin entre ley y los objetivos y valores constitucionalmente implantados, etc; la sociologa de la legislacin se centrar en temas tales como los siguientes: significado social de la ley y de los proceso legislativos en las diversas culturas jurdicas, funcin simblica de la ley, condicionalidad social del contenido de las leyes, etc. 6.2 Sociologa de la separacin de poderes

A travs de la separacin de poderes se limita el poder en una democracia liberal, as como tambin mediante la independencia del poder judicial y los derechos fundamentales. Clsicamente se ha distinguido entre poder ejecutivo, legislativo y judicial, todos actan funcionalmente con independencia respecto de los dems y no hay sometimiento entre ellos. Sin embargo, el Parlamento ha perdido su funcin como sede del debate poltico y como institucin representativa del dilogo entre gobernantes y gobernados. Ha perdido su funcin de iniciativa legislativa, pues el control que ejercen sobre l los partidos polticos y el gobierno, impide que los parlamentarios canalicen sin ms las aspiraciones sociales. Por lo tanto, la ley no se crea a instancias del Parlamento, sino a instancias del gobierno que sometido a las presiones sociales canalizadas por son cualquier elemento. 6.3 La inundacin legislativa

La inundacin legislativa se ha convertido en un problema pues el derecho no exime al individuo de la ignorancia de las normas jurdicas. Para ello, se proponen cuatro principios para mejorar el conocimiento individual de las normas de derecho: a) b) c) d) P. de economa legal. P. de expresin lingstica comprensible. P. de orden sistemtico. P. de adecuada informacin.

7. Sociologa de la decisin judicial 7.1 Los Jueces

La judicatura debe mantener una visin de independencia, si lo son o no, no es un problema de ideologa, sino de constatacin emprica. 7.1.1 Poder judicial y poder ejecutivo

La independencia de los jueces se mide por su independencia respecto al poder ejecutivo. 7.1.2 El origen social de los jueces

Estudios se realizaron sobre el origen social de los jueces y la influencia de esto en las decisiones que podran tomar en sus labores. Sin embargo no se ha podido determinar esta implicancia. 7.1.3 La influencia del contexto social en la actividad judicial Tambin se busc investigar hasta qu punto el conjunto de circunstancias que rodean al juez, modulan de manera decisiva su actividad juzgadora, sin embargo estas investigaciones tampoco han arrojado luz sobre la influencia del contexto social en la actividad juzgadora. Es muy difcil averiguar las valoraciones polticas reales de los jueces, as como el poco campo de accin en algunos aspectos. 7.2 Sociologa del proceso

La sociologa del proceso ha servido y sirve para preparar el camino de la reforma de la administracin de justicia. 7.2.1 La inundacin procesal Consiste en la multiplicacin de los procesos judiciales, motivada por la mayor juridificacin de la vida, la mayor sensibilidad ante los problemas jurdicos y el mejor conocimiento de los mecanismos que el derecho pone a disposicin de los ciudadanos para resolverlos. 7.2.2 Duracin de los procesos La duracin de los procesos en todas las materias se prolongan durante aos. No es este problema del que quepa responsabilizar a los jueces, que tambin son vctimas de la situacin. 7.2.3 Barreras de acceso a la justicia Existen 2 tipos: los factores externos, como la complejidad de la regulacin normativa, los costes que conlleva un proceso, la duracin del proceso, la lejana social, la inseguridad del resultado, la imagen de la judicatura y los abogados; los factores internos son: la angustia de acudir ante un tribunal, la ignorancia de la relevancia jurdica, temor a los costes psicolgicos y sociales, timidez al enfrentarse a un proceso. 7.2.4 Influencia de las partes en el proceso Las investigaciones empricas arrojan el resultado que las corporaciones o empresas que disponen de agencias de apoyo jurdico tienen ms probabilidades de ganar los pleitos que las personas individuales que recin pisan un tribunal.

8. Sociologa de la Justicia Valor es la palabra que usamos para referirnos a lo que debe ser, es una cualidad que los humanos adscribimos a determinados objetos. Sobre los valores caben investigaciones muy dispares, la investigacin tica trata de los valores como ideales puros; la investigacin dogmtica estudia los valores de un sistema tico ya generado; y finalmente la investigacin sociolgica estudia los valores como realidades sociales, como representaciones colectivas. 8.1 Los valores jurdicos como objeto de investigacin sociolgica

La investigacin sociolgica de los valores es imprescindible para conocer la situacin real del sistema jurdico y su implantacin social. 8.2 Psicologa social de los ideales de justicia

La psicologa social tiene por objeto investigar las ventajas y desventajas de los ideales polticos, haciendo uso para ello de la historia.

COMENTARIO Hacer una anlisis del origen de las decisiones jurdicas ha probado ser un tema complicado, pues es muy difcil poder entrar en la mentalidad de los operadores jurdicos al momento de pronunciarse sobre las cuestiones que les avocan, ya sean judiciales o legislativas. El poder que le es entregado a los legisladores y la judicatura, debe ser analizado con mucha precaucin, teniendo en cuenta la confianza que deposita la soberana popular en ellos, es por eso que a travs de la investigacin, se busca tratar de encontrar las bases para el otorgamiento de las decisiones jurdicas. Sin embargo, en el curso de este anlisis, tambin se han podido identificar numerosos problemas que se encuentran enquistados en los sistemas judiciales y legislativos de los pases democrticos, como la inundacin legislativa y la inundacin procesal, as como las barreras de acceso a la justicia que se encuentran en repetidas oportunidades. Tambin podemos apreciar que la Constitucin ha sido identificada en este trabajo de investigacin, como la norma fundamental para el camino de todos los pases, siendo que los procesos constituyentes deben realizarse con muchsimo trabajo para poder alcanzar un consenso que pueda beneficiar a todas las partes involucradas, as tambin como funcionar, como una especie de receta para el futuro de la nacin, un camino del cual no se debe apartar pues es el compromiso que se alcanz a travs de la legislacin y las conversaciones entre las fuerzas polticas.