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La prescripcin del delito. Doctrina legal

Carlos Luis Gil Mauricio - carlosgilmauricio@gmail.com 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. 8. Introduccin Marco conceptual, fundamento y naturaleza de la prescripcin Del articulo 131 del codigo penal espaol Del inicio de la prescripcin Del fin del plazo de prescripcin Casos jurisprudenciales Conclusiones Bibliografa

l. INTRODUCCIN.Una de las instituciones penales que siempre ha estado en la picota de los debates doctrinales ha sido, de las tantas, la prescripcin de los delitos y de la pena. Quizs la prescripcin, es sus trminos generales, ha causado picor y escozor entre los ciudadanos de una nacin, toda vez que es a travs de dicha institucin penal que se pone fin o se extingue la responsabilidad criminal del supuesto autor. Es cierto que muchos presuntos criminales, e inclusive sujetos condenados, se han acogido a la prescripcin del delito o de la pena, respectivamente, por lo que los delitos, por una parte han quedado impunes; y por otra, han quedado sin cumplir la pena. Pero a la luz de la doctrina y de los principios reguladores del derecho, especficamente del Derecho Penal, existen motivos doctrinales y normativos que justifican la razn de ser de la institucin de la prescripcin, pese a la existencia de una anarqua en la praxis de los Tribunales. El presente trabajo monogrfico pretende esbozar la definicin mas cercana de la prescripcin del delito, su fundamento y la naturaleza, que en muchos caso ha llevado a discusiones sobre si sta se encuentra dentro del terreno de derecho penal sustantivo o adjetivo; y, con mayor nfasis, al anlisis del art. 131 y 132 del C.P. sobre los plazos prescriptivos, su inicio y final, ello a la luz de la doctrina y de la jurisprudencia.

2.

MARCO CONCEPTUAL, FUNDAMENTO Y NATURALEZA DE LA PRESCRIPCIN

2 .1 . MARCO CO NCE P TUAL:

La institucin de la Prescripcin del delito es una de las instituciones importantes dentro del marco del Derecho Penal, como figura que extingue la responsabilidad penal o criminal de un sujeto; sin embargo sobre la definicin existen tantas definiciones como autores que la han pintado en funcin a su naturaleza, sea sta vista desde el marco sustantivo o el adjetivo. Santiago Mir define la prescripcin del delito y de la pena como las ltimas causa de extincin de la responsabilidad penal en ese sentido estricto prevista en el art. 130(6 y 7). La primera supone el trascurso de un plazo determinado tras la comisin de un delito sin que esta haya sido juzgado; la segunda, el transcurso de cierto tiempo tras la imposicin de la pena, o tras una interrupcin de su cumplimiento, sin que se cumpla1 .
1

Mir Puig, Santiago; Derecho Penal. Parte General . pg.750.

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Para del Toro Marzal seala que la prescripcin del delito supone la invalidacin por el transcurso del tiempo de la valoracin penal de aquellas acciones y omisiones que hallndose penadas por la ley, comparecen en la realidad social y jurdica, por ello la prescripcin afecta a la estructuradle concepto de delito fijado en el art. 1 del C.P 2 . Cobo del Rosal y Vives Antn desde una perspectiva sustantiva define que en trminos generales la prescripcin consiste en la exclusin de la pena impuesta o por imponer por el transcurso del tiempo. La prescripcin no es otra cosa que la renuncia al ejercicio del poder punitivo del Estado, pues por el tiempo ha pedido su inters.3 Pedreira Gonzales seala que entendemos que la prescripcin del delito constituye un lmite temporal a la pretensin punitiva del Estado, que, fundado en la exigencia social de que no se prolonguen indefinidamente las situaciones jurdicas expectantes, se concreta bsicamente en una causa de exclusin dela pena.4 Nuestro modesto aporte a la definicin de la prescripcin del delito la sealamos como una institucin jurdico penal que en mrito del transcurso del tiempo y espacio, se busca la extincin del la funcin castigadora del Estado en razn a una ausencia de necesidad de pena seguridad jurdica y economa judicial. 2.2. FUNDAMENTOS DE LA PRESCRIPCIN: Al respecto existen diversas teoras que tratan de explicar la fundamentacin de la prescripcin. Unas desde la ptica de la naturaleza material, y otras desde una ptica procesal. Dentro de la ptica material se habla de diversas teoras como: La del olvido de la infracccin.- que se traduce en el supuesto que con el transcurso del tiempo se debilita el recuerdo del delito en la sociedad hasta que llega un momento en que desaparece, como consecuencia del olvido social5 . La imposibilidad de realizar el fin de la prevencin general.- Desde esta perspectiva se afirma que la prescripcin del delito se funda, no tanto en la ausencia de necesidad de la pena, por haberse borrado el recuerdo del delito en sociedad, como en la imposibilidad de lograr los fines preventivos generales transcurrido un perodo de tiempo. La enmienda presunta del delincuente. - Se sostiene que transcurrido el plazo de prescripcin, sin que el delincuente haya cometido otro delito, la pena resulta innecesaria, pues puede presumirse razonablemente la correccin o reinsercin social del sujeto que tiempo atrs fue delincuente; sin embargo esta teora no es aplicable en el ordenamiento jurdico penal Espaol ya que no se contempla la comisin de otro delito como causa de interrupcin o reinicio del plazo prescriptivo. La imposibilidad de realizar el fin de la prevencin especial.- Esta teora afirma que cuanto ms tiempo transcurre entre la comisin del hecho y la imposicin o ejecucin de la pena, tanto menos eficaz ser sta, amen de no ser percibida como una reaccin justa por el delincuente. El cambio de identidad del delincuente.- Esta teora sostiene que con el paso del tiempo se produce una variacin en la identidad del sujeto, de modo que, castigar al que ha cometido un delito largo tiempo atrs, realmente es castigar a un hombre distinto. La expiacin moral o indirecta.-Desde este planteamiento se afirma que el temor al castigo, las angustias de ser apresado e, incluso, los remordimientos sufridos por el sujeto durante el plazo de prescripcin ya son un castigo suficiente; en estas circunstancias la imposicin de la pena sera tanto como castigar dos veces por los mismo hechos. La desaparicin de los efectos antijurdicos.-Por esta teora se admite que los efectos antijurdicos del hecho delictivo desaparecen por la accin suavizadora del tiempo. El sistema actual de prescripcin funda su posicin en las teoras de ausencia de necesidad de pena y Seguridad Jurdica, posicin que ha adoptado el Tribunal Supremo conforme se advierte de diversas resoluciones (vid. supra VI.1). 2.3. NATURALEZA DE LA PRESCRIPCIN:

2 3

Del Toro Marzal, A. Comentarios al Cdigo Penal.Tomo I. 668 Cobos del Rosal,M/Vives Antn,T.S. Derecho Penal.Parte General; pg.995 4 Pedreira Gonzales, Flix M. La Prescripcin de los delitos y de las faltas. Doctrina y Jurisprudencia ; pg.38 5 Pedreira Gonzales, Feliz. Ob cit; pg.124

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Sobre la naturaleza jurdica de la prescripcin existen dos interpretaciones; una restrictiva que concibe esta institucin de naturaleza carcter procesal, fundada en razones de seguridad jurdica y no de justicia intrnseca, cuya aplicacin se haga depender de la concurrencia del elemento subjetivo de abandono o dejadez en el ejercicio de la propia accin y, otra, que es contraria a la primera, que considera a la prescripcin como institucin de naturaleza sustantiva o material , fundada en principios de orden pblico, inters general o de poltica criminal que se reconducen al principio de necesidad de la pena, insertado en el ms amplio de intervencin mnima del Estado en el ejercicio del ius puniendi, concepcin segn la cual la aplicacin de la prescripcin depende exclusivamente de la presencia de los elementos objetivos de paralizacin del procedimiento y transcurso del plazo legalmente establecido, con independencia y al margen de toda referencia a la conducta procesal del titular de la accin penal. La primera de dichas construcciones conceptuales es caracterstica del derecho privado y la segunda mas acorde con la finalidad del proceso penal, y as lo declara constantemente la Jurisprudencia (vid. Supra VI.2) Desde que la Jurisprudencia admiti de forma unnime la naturaleza material y no procesal de la prescripcin en materia penal, la alegacin de la prescripcin dej de estar reservada exclusivamente al articulo de previo pronunciamiento, sino que por su naturaleza material puede apreciarse de oficio y ser alegada en cualquier fase del proceso, antes o despus del juicio oral, en la sentencia, en el recurso, etc.

3. DEL ARTICULO 131 DEL CODIGO PENAL ESPAOL.

3.1Posicin doctrinal y jurisprudencia.El art. 131 del C. Penal Espaol regula los plazos de prescripcin, sin embargo uno de los tantos problemas delicados que suscita a la interpretacin del referido artculo es relativo, primero, a si para su aplicacin de la pena debe tenerse en cuenta, a los efectos de la eleccin del plazo prescriptivo aplicable, la pena abstracto o la pena concreta6 . Las expresiones :la pena mxima sealada al delito (apartado 1, inciso 1) y la pena mxima sealada por la ley (apartado 1, incisos 2,3 y apartado 3) contenidas en la norma antes acotada hace mantener, la cuestin del tema del plazo de la prescripcin, dentro de la apariencia de ambigedad de combinacin de ambos sistemas; as, muchos estudios han preferido optar de una u otra forma por los dos grandes sistemas que rigen el plazo de la institucin de la prescripcin; por lo que tenemos, los que estn a favor del sistema de pena en abstracto que considera que debe tenerse en cuenta el plazo prescriptivo en razn de lo que manda la ley(principio de legalidad), sin mas ni menos, esto es, si el Cdigo Penal en el tipo penal pertinente fija con pena no mas de veinte aos , es sta la que deber fijarse como plazo prescriptivo. Caso contrario sucede con el Sistema de la Pena Concreta que permite una mayor determinacin de la responsabilidad, y en ese sentido, es mas justo y equitativo que el abstracto; afirmando, adems, que este criterio es el ms coherente con la naturaleza material de la prescripcin, pues establecer que el plazo de prescripcin en atencin a la pena asignada genricamente al delito supone un acercamiento a su naturaleza procesal7 . Asi las cosas, la Jurisprudencia nacional espaola ha venido optando por el Sistema de Penas en Abstracto8 ; sin embargo, conforme ha pasado el tiempo, la posicin actual o reciente del Tribunal Supremo sobre este tema retoma el criterio de que debe ponderarse el grado de ejecucin y el ttulo de participacin, sin perjuicio de eludir a la pena en abstracto9 .
6

Los autores como Pedreira sealan que la pena abstracto es aquella pena genrica prevista en los tipos de la Parte especial del Cdigo Penal, por el contrario , la pena en concreto es aquella de la resultante de ponderar el grado de participacin, grado de ejecucin y, en su caso , las circunstancias modificativas de la responsabilidad.Cfr. Pedreira Gonzales, Francisco M, idem, pg.175 7 Cfr. En ese sentido a PASTOR ALCOY,F, La prescripcin en el Cdigo..., pg 60 8 La STS del 31 de marzo de 1997 (R.J.A. 1997/1966) seal que a efectos de extincin de la responsabilidad penal por el transcurso del tiempo o prescripcin, la pena base a tener en cuenta, no es, ni la que corresponde imponer en cada caso concreto, ni la que ha sido objeto de acusacin, sino la que establezca la propia ley como mxima posibilidad[...] 9 STS del 14 de mayo del 2004(2002/645) en ella se seala la naturaleza de la prescripcin as como su fundamento radicado en el olvido social de la memoria del delito la misma que tiene en cuenta la pena concreta impuesta por el autor; que es una pena ocasional a un hecho o conveniente para la persona enjuiciada, sin la pena en abstracto que le corresponde al delito , remitindose al C.P. art. 131 que fija como plazo penas mximas, al mismo tiempo que ello no descarta la posibilidad de la aplicacin de normas atenuantes a los grados de ejecucin del delito y los ttulos de participacin[...]

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3.1. Problemas de Interpretacin: La problemtica radica en la aplicacin de la pena; as las cosas, cual sera entonces la sancin punitiva que debera aplicarse para formular el plazo de prescripcin. Hoy por hoy esto es una ambigedad, ya que si bien el Supremo Tribunal ha optado posturas mas suavizadoras, es menos cierto que haya dejado la postura doctrinal del sistema de la pena en abstracto o genrica. El ejemplo ilustrativos del profesor Rages i Valls, nos lleva a observar el problema interpretativo sobre la pena aplicar para el plazo prescriptivo; as sostiene que:si se parte del criterio de la pena concreta, a un delito que merezca una sancin de cuatro aos de prisin le correspondera un plazo de prescripcin de cinco aos. Sin embargo, si este mismo delito tiene asignado en la parte especial del Cdigo un marco penal de cuatro a seis aos, y se parte del criterio del marco penal abstracto, su plazo de prescripcin ser de diez aos10. Otro problema, que ser de estudio en el siguiente tem, es conocer desde cuando se inicia el plazo prescriptivo y cuales son los criterios que ha optado el legislador como el operador del derecho en el quehacer diario de la actividad judicial.

4. DEL INICIO DE LA PRESCRIPCIN:

4.1. El Dies a Quo en el Cdigo Penal Espaol. El tema del inicio de la prescripcin es uno de los ms complejos como tambin de los tantos que se ha tocado por la doctrina y la jurisprudencia. La determinacin del dies a quo es el momento en que comienza a correr el trmino prescriptivo, importando mucho el criterio que se adopte para su realizacin ya que de sta depender la condena efectiva de un sujeto o la extincin completa de su responsabilidad. El artculo 132.1 del Cdigo Penal Espaol refiere el inicio del plazo prescriptivo al momento de la comisin de la infraccin punible, ofreciendo una solucin especfica a los supuestos de delito continuado y delito permanente. Que para un rigor ms cientfico y entender el dies a quo de la prescripcin en la legislacin sustantiva penal espaola, habra que ver el posicionamiento doctrinal de los diversos criterios que se ha ensayado durante mucho tiempo en esta materia 11; as, tenemos dos grandes teoras: la Unitaria y la Diferenciadora o de la Valoracin Jurdica. En merito a dichas teoras han devenido diversos criterios como: a)el criterio de la actividades del sujeto activo, inicindose el plazo de la prescripcin al momento que ste pone de manifiesto su voluntad para realizar el la accin u omisin; b)el criterio de la consumacin que el inicio de la prescripcin se realiza al momento de la consumacin del delito, (realizacin de todos lo elementos del tipo, incluido el resultado cuando as lo requiera); c)el criterio del conocimiento del delito: el criterio de la terminacin del delito. La doctrina mayoritaria (y tambin la jurisprudencia) ha optado por inclinarse a considerar que el Cdigo Penal Espaol de 1995 ha acogido como criterio general el de la consumacin, pes a existir discrepancia entre el Tribunal Constitucional y el Tribunal Supremo de Justicia. 12
10 11

RAGUS I VALES, RAMON, La prescripcin penal...ob cit. Pg.102 En ese sentido encontramos diversos criterios en mrito a dos grandes teoras: la de aquellos autores (como Jimnez de Asa) que consideran que los problemas que plantea el tiempo y el lugar de comisin del delito deben resolverse con arreglo a un criterio unitario(Teora Unitaria o Naturalista) y la otra (acogida por Mezger) que, conscientes de las dificultades que plantea el mantenimiento de un nico criterio para resolver problemas tan diversos, no dudan en ofrecer diferentes soluciones dependiendo de las necesidades del caso concreto y de los fines perseguidos por cada institucin(Teora Diferenciadora o de Valoracin Jurdica), Cfr. GONZALEZ TAPIA, M. I. Determinacin del Tiempo...., pg 27 12 La sentencia de la Sala Segunda del Tribunal Supremo de Justicia de 9 de julio de 1999 manifiesta : la primera cuestin que se suscita, en consecuencia, es la de la interpretacin de la expresin desde el da en que se hubiese cometido el delito (art. 114.1 Cdigo Penal de 1973) o de la equivalenciadesde el da en que se haya cometido la infraccin punibleArt. 132.1 del Cdigo Penal 1995), en ese sentido de determinar si a efectos de la prescripcin, el dies a quo o fecha de inicio del computo, en los supuestos de delitos que se perfeccionan ex intervalo temporis debe fijarse en el momento en que la accin se ejecuta o se omite el acto que el agente estaba obligado a realizar, o bien en el momento en que se perfecciona el delito a travs de la

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Por otro lados, para los mismo efectos de poder determinar el inicio del plazo de prescripcin hay que tener en cuenta dos situaciones previstas en el artculo 132 de la norma sustantiva penal: a)La primera, prevista en el art. 132.1, cuando se plantea la posible prescripcin de un hecho que todava no ha sido objeto de persecucin penal alguna, que a la vez nos seala que la prescripcin deben computarse desde el da en que se haya cometido la infraccin , siendo esto una regla, como nos advierte el profesor Ragus i Valls, sin embargo en el delito continuado, el delito permanente y las infracciones que exigen habitualidad, se precisa de un agregado normativo donde se precisa que tales trminos se computarn, respectivamente, desde el da en que se realiz la ltima infraccin, desde que se elimin la situacin ilcita o desde que ces la conducta. b) La segunda, prevista en el art. 132.2, cuando en aquellos supuestos en que la presunta infraccin ha empezado a perseguirse, pero el procedimiento se ha paralizado durante un tiempo que supera el plazo de prescripcin previsto legalmente para dicha infraccin punible, y cuyo computo comenzar desde que se paralice el procedimiento o se termine sin condena 13, con lo cual surge los problemas de interpretacin que a continuacin pasamos a explicar. 4.2. Problemas de Interpretacin. Uno de los problemas interpretativos del inicio del plazo de prescripcin son diversos que a continuacin detallamos: 4.2.1. Interpretar si el da de la comisin de la infraccin punible, se inicio en una fase primera del iter criminis, de ser as cuando se inicia con la ejecucin o con la preparacin del comportamiento delictivo, o tambin situarse en el instante en que la fase ejecutiva llega a su fin, esto es en la fecha de acabamiento de la tentativa. 4.2.2. Interpretar si el da de la infraccin punible se centra en una fase final del comportamiento delictivo por lo que el da a considerar para el inicio del da del computo es aquel en que la ejecucin delictiva alcanza el momento de su consumacin, o tambin, considerar como fecha de inicio aquella en que el presunto delito llega a su momento de terminacin o agotamiento. 4.2.3. Al tema de interpretacin sobre la fase final del comportamiento delicitivo se adhiere el argumento legal fijado en el art. 132.1 del Cdigo Penal que establece la regla de prescripcin especfica para los delitos permanentes, continuados y habituales, detallando que su plazo empezar a correr, respectivamente, desde el da en que se elimin la situacin ilcita, se realiz la ltima infraccin o ces la conducta. 4.2.4. La aplicacin del artculo 7 del Cdigo Penal que expresa a los efectos de determinar la ley penal a aplicarse en el tiempo, los delitos y las faltas se consideran cometidos en el momento en que el sujeto ejecuta la accin u omite el acto que estaba obligado a realizar. Este artculo acoge la teora de la actividad que atiende al momento en el que se realiza la accin o se omite el acto que el sujeto est obligado a realizar; dicho precepto no es susceptible de ser aplicado a la determinacin del dies a quo de la prescripcin, ya que el legislador limita expresamente su operatividad a los efectos de determinar la Ley penal aplicable en el tiempo. 4.2.5. La aplicacin del inicio del plazo de prescripcin confundiendo a muchos operadores del derecho con el inicio del ejercicio de la accin penal o de la postulacin de la querella (postura que tomaba la Sala Segunda del Tribunal Supremo) contraria a la postura del Supremo Constitucional que dej sentada su posicin que el plazo o trmino de la prescripcin se inicia con el judicializacin del delito 14. 4.2.6. Otro problema de interpretacin, que se plantea en la aplicacin de la prescripcin es el concerniente al cmputo del plazo en los casos de concurso ideal o medial de delitos. Al respecto la norma sustantiva penal no hace pronunciamiento alguno sobre este tema, sin embargo una reiterada jurisprudencia del Tribunal Supremo que no debe apreciarse la prescripcin de ninguno de los delitos o faltas que se hallan entre s en relacin del concurso ideal o medial mientras no haya prescrito la conducta ilcita ms grave, o sea que en el caso de este tipo de concursos rige un nico plazo prescriptorio el de la infraccin mas severamente castigada.
produccin del resultado. Ha de ratificarse la doctrina de esta Sala que, como regla general, se inclina por el criterio del resultado(sentencia de 26 de octubre de 1971,27 de octubre de 1974, 21 de abril de 1989 y 26 de octubre de 1993, pues en los delitos de resultado este constituye un elemento del tipo, sin el cual la infraccin penal no se perfecciona....C fr.Repertorio de Jurisprudencia de Aranzadi 1995/5935) 13 En ese sentido RAGUS I VALLES,RAMON: La prescripcin penal...ob. cit. Pg.113 14 Crf. Sentencia del T.C. 63/05-Caso Alcocer o mas conocido como los Albertos en ella el Tribunal Constitucional expresa lo que prescribe no es la accin penal para perseguir el delito, sino el delito mismo

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5. DEL FIN DEL PLAZO DE PRESCRIPCIN

5.1. El Dies ad Quem en el Cdigo Penal Espaol. Cuando finaliza el plazo prescriptivo (Dies ad Quem), es un tema de mucha trascendencia y que debe ser analizado con sumo cuidado, en razn de que a travs del esta figura se puede determinar la condena de una persona o la exclusin completa de su responsabilidad criminal. 5.2. Problemas Interpretativos. 5.2.1.La tendencia interpretativa de amparar el plazo final de la prescripcin penal dentro del marco normativo civil fijado en el art. 5.1 del Cdigo Civil constituye un problema para el Derecho Penal toda vez que este considera el computo del tiempo sobre la base de meses y aos, contrario a conjunto normativo civil que computa el plazo final sobre los das, aunque la jurisprudencia mayoritaria ha entendido que deba de transcurrir en sus totalidad, si ya se est tomando en consideracin para el computo el da inicial, lo ms lgico y coherente es no tener en cuenta a estos efectos el ltimo da del plazo pues ello supone alargar en un da de forma injustifica el plazo prescriptivo, sin embargo este tema es materia de discusin a la luz de la doctrina y de la propia jurisprudencia.

CASOS JURISPRUDENCIALES.Anlisis-STC 63/05-Caso Alcocer El 14 de marzo del 2005, el Tribunal Constitucional mediante sentencia resuelve el recurso de amparo interpuesto contra la sentencia de la Seccin 1 de la Audiencia Provincial de Orensa del 31 de octubre del 2002. En esta resolucin del T.C. desarrolla su anterior doctrina sobre la prescripcin penal, que constituye un avance en el desarrollo de la institucin jurdicas que dan sostente al Estado de Derecho. As ha de calificarse cualquier resolucin que clarifique los lmites en el ejercicio de la potestad punitiva, que corresponde en exclusiva al Estado. Dicha sentencia lo hace, al aplicar su doctrina anterior en materia de prescripcin de las infracciones penales, ofreciendo una solucin razonable, que pone fin al desorden creado por la Sala Segunda del Tribunal Supremo. Segn el Tribunal Constitucional, no bastara que una denuncia o querella se presente en el plazo de prescripcin, sino que tambin es necesario que concurra, dentro de ese mismo plazo, un acto del juez con el que se ordene el inicio efectivo del procedimiento, de no ser as, el delito podra entenderse como prescrito.15 Se trata de una sentencia importante que puede afectar a numerosos delitos contra la Hacienda pblica enviados al fiscal poco antes de su prescripcin, pero que languidecen luego durante aos en el juzgado. Otros muchos casos, de delitos socioeconmicos y de otras materias, hoy todava sub idice, tambin podran verse afectados. Es un logro del Derecho Penal liberal el establecimiento de plazos legales que, una vez transcurridos, impiden al Estado la persecucin del delito. Tanto la jurisprudencia del Tribunal Supremo como la del Tribunal Constitucional han destacado, entre otros, los siguientes argumentos para justificar la prescripcin: a) los cambios que el tiempo opera en la personalidad del autor del delito, con la consiguiente posibilidad de desaparicin de su peligrosidad; b) la atenuacin de la alarma social; d) la innecesariedad de la prevencin general; e) las dificultades de recogida del material probatorio que hacen menos fiable el enjuiciamiento; f) la

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Descendiendo al supuesto concreto objeto del amparo, la sentencia impugnada entendi que el computo del plazo de prescripcin haba empezado a contar en el momento de la interposicin con la querella y no cuando , dos aos despus sta fue admitida a trmite. Segn el Tribunal Constitucional esta interpretacin no es acorde con la finalidad de la norma, puesto que en coherencia con el carcter material de la institucin, lo que prescribe no es la accin penal para perseguir el delito sino el delito mismo. Entender lo contrario supondra que la simple presentacin de la querella abrira un nuevo plazo de prescripcin, dentro del cual el Juez tendr que resolver sobre su admisin o inadmisin a trmite, lo cual, adems de ser una interpretacin contraria al reo de una norma penal supone una abierta contradiccin con la esencia misma del instituto de la prescripcin.

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ineficacia del castigo, pues transcurrido el tiempo no pueden ya alcanzarse los fines de la pena (en especial la resocializacin), y g) el principio de seguridad jurdica. En definitiva, con el paso del tiempo se desvanece la necesidad del castigo, tornndose ste intil, innecesario y carente de cualquier finalidad legtima. El Tribunal constitucional considera que la prescripcin penal, cuyo fundamento radica en una razn material directamente relacionado con la legtima finalidad de la pena, fija un lmite al poder punitivo del Estado, mas no a un lmite temporal al ejercicio de la accin penal. Dentro de los lmites del amparo constitucional no existe materia alguna que sea 'de mera legalidad ordinaria', si con ello se quiere decir que las resoluciones judiciales que se dicten sobre dicha materia estn excluidas, per se, del enjuiciamiento constitucional. La aplicacin judicial de cualquier norma jurdica, y mucho ms de las que establecen y regulan la prescripcin de los delitos, es susceptible de plantear un problema constitucional si no se lleva a cabo mediante una resolucin debidamente fundada en Derecho. En materia de prescripcin, el Tribunal Constitucional es competente, como en numerosas ocasiones ya lo ha venido sosteniendo y cuya cita es ociosa. Han sido muchas las resoluciones recadas en esta materia y en particular acerca de la interrupcin del plazo de la prescripcin. En delitos cometidos en estructuras organizadas (sociedades, grupos terroristas, coparticipacin) se trataba de determinar si la actuacin procesal dirigida contra el grupo, o contra alguno de sus integrantes, era suficiente para entender ya interrumpido el plazo de prescripcin para los restantes (caso Marey). Sentada doctrina sobre esta particular cuestin en sentido afirmativo, restaba por esclarecer qu ha de entenderse por 'procedimiento'. La mayora de la doctrina del Tribunal Supremo entenda que procedimiento slo existe desde que el juez instructor interviene formalmente mediante un auto. Idntica era la opinin contenida en la Memoria de la Fiscala General del Estado de 1994. Sin embargo, una lnea jurisprudencial reciente y minoritaria entenda que el procedimiento ya existe desde que se interpone una querella o denuncia. As las cosas, la sentencia citada considera que entender iniciado el procedimiento por la mera interposicin de querella o denuncia supone una vulneracin del derecho de los ciudadanos a la tutela judicial efectiva sin indefensin. De modo que no se inicia el procedimiento hasta que interviene formalmente un juez. Esta idea enlaza con la titularidad del poder punitivo, que es exclusiva del Estado y que la otra interpretacin abandona en manos de particulares. Al mismo tiempo conecta con una doctrina expuesta reiteradamente por el Tribunal Constitucional que niega la existencia en nuestro ordenamiento jurdico de un pretendido derecho de los particulares a obtener el castigo; el derecho de accin de los ciudadanos de ninguna manera se identifica con ese inexistente derecho al castigo (la jurisprudencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos abunda en el mismo sentido). En conclusin, la sentencia comentada desarrolla rigurosamente su doctrina anterior y lo hace de acuerdo a los fines de la prescripcin penal, desde la profunda conviccin de garantizar la seguridad jurdica del justiciable, que no puede ser sometido a un proceso penal ms all de un tiempo razonable. Al hacerlo as, satisface las demandas de la doctrina penal, impulsa el desarrollo del Estado de Derecho y evita de paso una segura condena del Tribunal Europeo de Derechos Humanos al Estado espaol.

7. CONCLUSIONES:
7.1. Concluimos que constituye la prescripcin una institucin de naturaleza material y fundamento de ausencia de necesidad de pena y seguridad jurdica, lo cual conlleva a poner fin al delito o infraccin punible despus del transcurso de un tiempo fijado por ley. 7.2. Concluimos que el Sistema de la Pena Concreta que permite una mayor determinacin de la responsabilidad, es mas justo y equitativo que el abstracto; afirmando, adems, que este criterio es el ms

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coherente con la naturaleza material de la prescripcin, pues establecer que el plazo de prescripcin en atencin a la pena asignada genricamente al delito supone un acercamiento a su naturaleza procesal. 7.3. Concluimos que en el criterio de la consumacin que fija el inicio de la prescripcin a la realizacin del momento de la consumacin del delito, (realizacin de todos lo elementos del tipo, incluido el resultado cuando as lo requiera). 7.4. Concluimos que si el da de la infraccin punible se centra en una fase final del comportamiento delictivo por lo que el da a considerar para el inicio del da del computo sera aquel en que la ejecucin delictiva alcanza el momento de su consumacin, o tambin, considerar como fecha de inicio aquella en que el presunto delito llega a su momento de terminacin o agotamiento; y, sobre la fase final del comportamiento delicitivo se adhiere el argumento legal fijado en el art. 132.1 del Cdigo Penal que establece la regla de prescripcin especfica para los delitos permanentes, continuados y habituales, detallando que su plazo empezar a correr, respectivamente, desde el da en que se elimin la situacin ilcita, se realiz la ltima infraccin o ces la conducta .

8. BIBLIOGRAFA.
BLANCO LOZANO, CARLOS. Tratado de derecho penal espaol. Tomo Primero , Editorial J.M. Bosch Editor, 2005. COBOS DEL ROSAL, M/ VIVES ANTN, T. S. Derecho Penal Parte General; 5 Edicin, Valencia, 1999. CASTAN TOBEAS, J. Derecho Civil Espaol, Comn y Foral. Tomo I; Edit. Reus; Madrid; 1978. DEL TORO MARZAL, A..Comentarios al Cdigo Penal.Tomo I. Edit.Ariel; Barcelona; 1972. GRACIA MARTN, LUIS/ BOLDOVA PASAMAR /ALASTUEY DOBON, M. CARMEN. Las consecuencias jurdicas del delito en el nuevo Cdigo Penal Espaol. Edit. Tirant lo Blanch, Velencia, 1996. MIR PUIG, SANTIAGO. Derecho Penal. Parte General. 7 edicin. Edit.Reppertor.,Barcelona 2006. PASTOR ALCOY, FRANCISCO. La Prescripcin en el Cdigo Penal de 1995y su aplicacin retroactiva, Edit. Prctica de Derecho S.L., Valencia, 1996. PEDREIRA GONZALES, FLIX M. La Prescripcin de los delitos y de las faltas. Doctrina y Jurisprudencia ; Edit. Centro de Estudios Ramn Areces; Madrid; 2004. RAGUS I VALLS, RAMN. La prescripcin Penal: Fundamento y aplicacin; Edit. Atelier-Libros Jurdicos; Barcelona; 2004.

Autor: Carlos Luis Gil Mauricio carlosgilmauricio@gmail.com Abogado, doctorando en Derecho Penal por la Universidad de Barcelona, estudios de Mster en Ciencias Jurdicas por la Universidad Pompeu Fabra.

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