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Constitucional

Soy

Derechos fundamentales de los nayaritas

Coordinadores:

Pedro Antonio Enrquez Soto Jos Miguel Madero Estrada

Soy Constitucional

Derechos fundamentales de los nayaritas Coordinadores: Pedro Antonio Enrquez Soto Jos Miguel Madero Estrada Derechos reservados Poder Judicial del Estado de Nayarit Zacatecas 109-Sur. Colonia Centro Tepic, Nayarit; Mxico C.P. 63000 (311) 215-47-14 01-800-500-45-00 Febrero de 2013 ISBN em trmite Impreso y hecho en Mxico Diseo editorial y de portada L.I. Julio Csar Rivera Guzmn

Poder Judicial del Estado de Nayarit COMIT EDITORIAL PRESIDENTE Magistrado Pedro Antonio Enrquez Soto. Presidente del Tribunal Superior de Justicia y del Consejo de la Judicatura DIRECTOR Dr. Giovanni Azael Figueroa Meja Director de la Escuela Judicial Magistrado Jos Miguel Madero Estrada Consejero Julio Cesar Romero Ramos Secretario de la Carrera Judicial Rosa Evelia Medina Espinoza Directora del departamento de investigacin documental Francisco Flores Soria Titular del departamento de comunicacin social Cesar Omar Estrada Castaeda Titular del departamento de compuedicin y logstica

II

PRESENTACIN
Hace 96 aos en la ciudad de Quertaro el Congreso Constituyente promulgaba la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, con la cual naci el Estado de Nayarit. Y hace 95 aos, en la ciudad de Tepic, Nayarit, la Asamblea Constituyente expeda la Constitucin Poltica del Estado Libre y Soberano de Nayarit. Los acontecimientos sealados fueron en una fecha de gran simbolismo para Mxico y Nayarit, el 5 de febrero de 1917 y de 1918, respectivamente. Este libro, editado bajo los auspicios del Poder Judicial y con la participacin del Cuerpo Acadmico de Derecho Constitucional Local de la Unidad Acadmica Facultad de Derecho de la Universidad Autnoma de Nayarit, es fruto de una constante reflexin acerca del constitucionalismo. Prueba de ello es que los participantes, sin excepcin, forman parte de la Sala Constitucional-Electoral del Tribunal Superior de Justicia, con lo cual se sienta un precedente donde funcionarios, secretarios de estudio y cuenta, oficiales secretarios y magistrados de una misma sala especializada comparten sus experiencias y reflexiones acerca de los derechos fundamentales que la norma constitucional reconoce en favor de los habitantes. Su ttulo Soy Constitucional es un llamado a los valores jurdicos de la Constitucin frente a la necesidades sociales que reclaman libertad, pero con igualdad, dignidad, seguridad, democracia, y justicia. De ah que el ttulo proyecte una obra escrita de la actividad judicial en la interpretacin y aplicacin del control jurisdiccional en favor de garantizar los derechos fundamentales de todas y todos los nayaritas. Se encuentran en este libro, y es un orgullo presentarlos, los ensayos jurdicos de Francisco Baltierra, Jos Ricardo Carrazco Mayorga, Irina Cervantes Bravo, Pedro Antonio Enrquez Soto, Harvey Roberto Grate Gonzlez, Ismael Gonzlez Parra, Hugo Alejandro Gonzlez Prez, Ral Gutirrez Agero, Arley Jimnez Vasavilbazo, Jos Miguel Madero Estrada, Alma Rosa Martnez Rivera, Jos Roberto Ordoez Prez, Jaime Palma Sandoval, Rafael Prez Crdenas, Edgar Rivera Snchez, Xavier Alberto Rivas Gonzlez y Julio Csar Romero Ramos. Estamos ciertos que de su consulta y estudio, la Sala ConstitucionalElectoral fomenta la cultura democrtica de los derechos fundamental que esta edicin conmemorativa aporta, para encontrar as un punto inicial de vinculacin y compromiso con la Constitucin de los nayaritas. Los Coordinadores.

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Contenido
EL DERECHO AL AGUA Y A UN MEDIO AMBIENTE SANO Y ECOLGICAMENTE EQUILIBRADO, COMO DERECHOS FUNDAMENTALES DE LOS NAYARITAS Francisco Baltierra DERECHOS DE LIBERTAD Jos Ricardo Carrazco Mayorga LOS RETOS DE LOS DERECHOS DE LA MUJER EN NAYARIT Irina Cervantes Bravo LOS DERECHOS SOCIALES EN NAYARIT Pedro Antonio Enrquez Soto DERECHOS DE LAS ETNIAS EN NAYARIT Harvey Roberto Garate Gonzalez DERECHOS DE PARTICIPACION CIUDADANA EN NAYARIT Ismael Gonzlez Parra EL DERECHO DE ACCESO A LA JUSTICIA Hugo Alejandro Gonzlez Prez EL JUICIO PARA LA PROTECCIN DE LOS DERECHOS P O L T I C O - E L E C T O R A L E S D E L C I U DA DA N O NAYARITA Ral Gutirrez Agero DIGNIDAD HUMANA. FUENTE, ESENCIA Y FIN DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES61 Arley Jimnez Vasavilbazo E L D E R E C H O A L A I N F O R M AC I N D E LO S NAYARITA Jos Miguel Madero Estrada EL DERECHO A LA SALUD: entre lo jurdico y su realidad Alma Rosa Martnez Rivera
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Contenido
El debido proceso en materia penal Jos Roberto Ordez Prez DERECHO A LA SEGURIDAD PBLICA Jaime Palma Sandoval IGUALDAD Rafael Prez Crdenas LO S D E R E C H O D E LO S N I O S. E L E M E N T O S E S E N C I A L E S PA R A E L D E S A R RO L L O. U N A CORRESPONSABILIDAD DE LOS PODERES PBLICOS Y SOCIEDAD EN NAYARIT Edgar Rivera Snchez DERECHOS HUMANOS DE LOS PRODUCTORES DEL CAMPO, GANADEROS Y PESCADORES: PROPUESTA DE REGLAMENTACIN A PARTIR DE LA CONCIENCIA COLECTIVA Mtro. Xavier Alberto Rivas Gonzlez DERECHO A LA EDUCACIN Dr. Julio Csar Romero Ramos
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EL DERECHO AL AGUA Y A UN MEDIO AMBIENTE SANO Y ECOLGICAMENTE EQUILIBRADO, COMO DERECHOS FUNDAMENTALES DE LOS NAYARITAS
Francisco Baltierra* Sumario: I. Nota preliminar. II. El Derecho al agua y a un medio ambiente sano y ecolgicamente equilibrado como derechos fundamentales. II. Su nacimiento y ubicacin en la Constitucin de Nayarit. III. El instrumento Constitucional de tutela de estos derechos fundamentales. IV. Conclusin. V. Bibliografa. I. INTRODUCCIN En contenidos antiguos, se privilegiaba la proteccin del agua, bosques, flora, fauna, aire, etc., y se publicaban textos en auxilio de la salud pblica de los ciudadanos. La finalidad de ellos ha cambiado. Lo anterior es as, pues los textos que hablan de tan importantes temas, se orientan en la actualidad en comprender su proteccin como derechos humanos. Al respecto, Norberto Bobbio ha sealado que la cuestin no resuelta en nuestro tiempo relativa a los derechos humanos no es la de fundamentarlos, justificarlos o comprenderlos en ltima instancia, sino la de protegerlos1. Es por eso que en el presente trabajo abordaremos la cuestin del derecho al agua y a un medio ambiente sano y equilibrado, como parte de los derechos fundamentales indispensables para asegurar el nivel de vida de los seres humanos y la supervivencia de los mismos, especialmente de los Nayaritas. Asimismo, habremos de estudiar como fundamentar el derecho al agua y a un medio ambiente sano y equilibrado constitucionalmente; su apologa jurdica y prctica; as como su proteccin constitucional jurisdiccional en el Estado de Nayarit. Es decir, estudiaremos el derecho al agua y la preservacin del medio ambiente como un derecho fundamental de carcter social, cuya proteccin es de inters pblico. Lo anterior, aun cuando en otro texto de esta importante obra conmemorativa, se hablar de los derechos sociales a que hace referencia el
*Maestro en derecho pblico por la Universidad Panamericana, Campus Guadalajara. En el Poder Judicial del Estado de Nayarit, entre otro, se ha desempeado como Secretario de Estudio y Cuenta de la Sala Constitucional-Electoral. Profesor de derecho constitucional en algunas instituciones pblicas y privadas, tanto en Licenciatura, posgrados y maestra. 1 Norberto Bobbio. El problema de la guerra y las vas de la Paz, Gedisa, Barcelona, 2000, p. 128.

artculo 7, fraccin XIII, numeral 8, de la Constitucin Poltica del Estado Libre y Soberano del Estado de Nayarit, dentro del cual se encuentra el derecho al agua y a un medio ambiente sano y equilibrado, como un derecho fundamental de corte social de los Nayaritas. II. EL DERECHO AL AGUA Y A UN MEDIO AMBIENTE SANO Y EQUILIBRADO, COMO DERECHOS FUNDAMENTALES El reconocimiento de una tercera generacin en los derechos humanos fue sugerido por el profesor Karel Vasak, en 1977; pues esta clasificacin responde a las nuevas necesidades del hombre y de la colectividad humana en el actual grado de su desarrollo y evolucin2. Mirielle Rocatti3, ha dicho que los derechos de tercera generacin pertenecen a una categora denominada derechos difusos, colectivos o supraindividuales, los cuales han sido recogidos por algunas constituciones a fin de que paulatinamente se vayan implementando mecanismos jurdicos para facilitar su eficacia. El derecho al agua si bien est asociado intrnsecamente con la salud, la vivienda y la alimentacin adecuada, el derecho a la vida y a la dignidad humana, consagrados en la Declaracin Universal de Derechos Humanos4, posee un estrecho vnculo con el derecho a un ambiente sano y equilibrado que ha sido reconocido en diversos instrumentos y cartas internacionales. En esa categora, podemos ubicar el derecho humano a agua y a un medio ambiente sano y equilibrado como derechos difusos, debido a su amplitud y su dificultad de realizacin. Existen varios significados de los conceptos y frmulas de mayor uso para hacer referencia a los derechos humanos: derechos naturales, derechos pblicos subjetivos, libertades pblicas, derechos fundamentales, garantas individuales, etc. Al respecto, Germn Bidart Campos afirma que la dificultad para uniformar la nomenclatura proviene de la diversidad de planos a los que aplicamos la idea de derechos humanos5. Dicha variacin conceptual obedece ms bien, a la realidad social y a que se han involucrado con ellos diversas disciplinas como la filosofa, la poltica, la economa, entre otras. Para nosotros, el derecho al agua y a un medio ambiente sano y equilibrado es un derecho fundamental. Esto es as, porque dicho concepto segn Antonio Prez Lauo6, obedece
2 Gros Espiell, Hctor, Estudios sobre derechos humanos, Caracas, Editorial Jurdica Venezolana, 1985, p. 13. 3 Rocatti, Mirielle. Los derechos humanos y la experiencia del Ombudsman en Mxico, Ed, Comisin de Derechos Humanos del Estado de Mxico, 1995, p.p. 176. 4 http://www.cinu.mx/onu/documentos/declaracion-universal-de-los-d/ 5 Germn Bidart Campos, Teora general de los derechos humanos, UNAM, Mxico, 1993, p. 163. 6 Antonio E. Prez Lauo, Los derechos fundamentales, Tecnos, Madrid, 2005, p. 21

particularmente al paradigma jurdico-poltico del estado de derecho, a la experiencia constitucional de nuestra poca, y al nexo de interdependencia que existe entre los derechos fundamentales, la Constitucin y el Estado de Derecho, pues los derechos fundamentales, tienen un cometido legitimador de las formas constitucionales del Estado de Derecho, ya que constituyen los presupuestos del consenso sobre el que se debe edificar cualquier sociedad democrtica. Y aclara que, la diferencia con otros conceptos, radica en que para los derechos fundamentales existen garantas de cumplimiento en el ordenamiento jurdico, localizadas en la normativa constitucional. Entonces, el derecho al agua y a un ambiente sano y equilibrado, son derechos derecho fundamentales ntimamente ligados, toda vez que son reconocidos a travs de tratados multilaterales y bilaterales; resoluciones y declaraciones de organizaciones internacionales; pero mejor an, ha sido incluidos en las Constituciones y Leyes internas de los Pases y las de sus Estados, los cuales, cuentan con mecanismos de tutela protegerlos; pues la titularidad de esos derechos adems, se ha reconocido a la humanidad, a personas naturales y jurdicas; de ah que sean considerados como derechos fundamentales. Hablaremos de dichos derechos como uno solo, por su relacin innegable. III. SU NACIMIENTO Y UBICACIN EN LA CONSTITUCIN DE NAYARIT La Suprema Corte de Justicia de la Nacin, ha sostenido en su jurisprudencia constitucional, el criterio de que la Sala Constitucional del Tribunal Superior de Justicia de Veracruz-Llave, al contar con la facultad de conocer y resolver el juicio de proteccin de derechos humanos, previsto en la Constitucin de esa entidad, no invade la esfera de atribuciones de los Tribunales de la Federacin, pues se limita exclusivamente a salvaguardar los derechos humanos que establece el propio ordenamiento local7. Dicha tesis, permite sostener, que un Tribunal Constitucional Local, siempre que su legislacin as lo contemple, tiene atribuciones para salvaguardar los derechos fundamentales consagrados en sus constituciones locales, con la exigencia de que los instrumentos de tutela, se limiten exclusivamente a proteger los derechos humanos consagrados en dicha constitucin, reservados desde luego a los gobernados de la entidad federativa que as lo disponga. Dicho criterio bien podra aplicar a la Sala Constitucional-Electoral del Poder Judicial del Estado de Nayarit, que cuenta con un instrumento de tutela llamado Juicio de Proteccin de los Derechos Fundamentales, procedente en contra de actos u omisiones que vulneren los derechos reconocidos por la Constitucin de Nayarit, provenientes de cualquier autoridad; el cual,
7 Tesis: P. XXXIII/2002, Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, 9a. poca; Pleno; S.J.F. y su Gaceta; Tomo XVI, Agosto de 2002; Pg. 903

analizaremos en el apartado correspondiente. Ahora bien, el derecho al agua, y el derecho a un medio ambiente sano y equilibrado8, son derechos fundamentales de los Mexicanos, al estar contemplados en el los prrafos quinto y sexto del artculo 4 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos; que en esencia, contemplan el acceso, disposicin y saneamiento del agua para el consumo personal y domstico, y que el Estado, es el responsable de garantizar el derecho de toda persona a un medio ambiente sano. De tal suerte y tomando en consideracin que el presente trabajo tiene como finalidad principal de contribuir a una obra conmemorativa del aniversario de la creacin del estado de Nayarit y su Constitucin Derechos Fundamentales de los Nayaritas: Soy constitucional, y a los instrumentos para su tutela, resulta por el momento innecesario abordar dichos derechos en el mbito federal, pues adems, tal como lo ha sostenido la corte, el mecanismo de esos derechos en el mbito federal es distinto al instrumento de tutela local, motivo por el cual nos reservamos su estudio. En diciembre del 2010, el Peridico Oficial del Estado de Nayarit public el Decreto mediante se reformaba y adicionaba Constitucin Poltica del Estado Libre y Soberano de Nayarit con la finalidad, entre otras, de ampliar el catlogo de derechos fundamentales de los nayaritas, para reconocer el respeto a su dignidad humana, a proscribir cualquier forma de discriminacin que atente contra su persona9, tal como lo dispone su exposicin de motivos. Dicho Decreto, entr en vigor el 17 diecisiete de diciembre del 2010 y fue as que en Nayarit, el Estado es el responsable de garantizar a sus habitantes sea cual fuere su condicin, el derecho al agua as como el derecho a un medio ambiente sano y ecolgicamente equilibrado, de conformidad a las leyes aplicables, al contemplar en el artculo 7, fraccin XIII, numeral 8 de la Constitucin Poltica del Estado Libre y Soberano de Nayarit, lo siguiente: ..ARTCULO 7.- El Estado garantizar a sus habitantes sea cual fuere su condicin: XIII.- Los derechos sociales que a continuacin se enuncian: 8.- Todo individuo tiene derecho al agua as como a un medio ambiente sano y ecolgicamente equilibrado. La ley proteger y determinar la forma y condiciones de ejercer estos derechos Luego, el 23 de junio del 2012, entr en vigor una reforma en materia de derechos humanos -acorde a la de la constitucin federal de 10 de junio del 2011-,
8 Hasta antes del 2011, en nuestro pas, la ubicacin de estos derechos era explicita, ya que se le daba a estos derechos provena del artculo 4 y 27 Constitucional, por su relacin con el medio ambiente, la salud y la vivienda, as como a la referencia que hace el segundo a los diferentes cuerpos y tipos de aguas, pero en ningn caso aluda el acceso al recurso como un derecho fundamental. 9 http://www.sggnay.gob.mx/periodico_oficial/pdfs/D%20161210%20(02).pdf

que modific entre otros, el primer prrafo del artculo 7 anteriormente citado, para quedar de la siguiente manera: ARTCULO 7.- El Estado tiene la obligacin de promover, respetar, proteger y garantizar los derechos humanos de conformidad con los principios de universalidad, interdependencia, indivisibilidad y progresividad. Todos los habitantes del estado gozarn sea cual fuere su condicin: En ese sentido los habitantes del Estado de Nayarit, sea cual fuere su condicin, entre otros, tienen el derecho al agua y a un medio ambiente sano y ecolgicamente equilibrado; pero adems, a que el Estado, lo garantice de conformidad a los principios de universalidad, interdependencia, indivisibilidad y progresividad. El derecho al agua y el derecho a un medio ambiente sano y ecolgicamente equilibrado, contempla adems libertades. Esto es as, pues en el caso del agua, la libertad de los ciudadanos radica en que el Estado mantenga el acceso a un suministro de agua necesario, es decir, a no sufrir cortes arbitrarios o injerencias en el suministro, y por tanto, a la no contaminacin del vital lquido. Por lo que respecta al medio ambiente sano y ecolgicamente equilibrado es importante resaltar que es responsabilidad del Gobierno y de los sectores social y privado sujetar la explotacin y aprovechamiento de los recursos naturales, que se cuide y garantice su conservacin y el medio ambiente 10; y la ley que protege la propiedad y posesin de las tierras indgenas, tambin lo har asegurando la proteccin del medio ambiente11. De tal suerte, que estos derechos de los Nayaritas, no deben interpretarse en forma restrictiva, ni como bienes de naturaleza econmica, sino, que deben tratarse como bienes sociales y culturales, que se ejerzan de manera sostenible y que puedan ser ejercidos por las generaciones actuales y futuras, pues tal como dice el artculo 7, prrafo primero de la disposicin constitucional de referencia, el estado es el responsable de promover, respetar, proteger y garantizar los derechos de los nayaritas, bajo el principio entre otros- de progresividad. IV. EL INSTRUMENTO CONSTITUCIONAL DE TUTELA DE ESTOS DERECHOS FUNDAMENTALES El derecho al agua y a un ambiente sano y ecolgicamente equilibrado en el Estado de Nayarit, cuenta con un cauce idneo para la funcin de su tutela jurdica concreta, pues de la disposicin de ese derecho fundamental hablando como uno solo por la relacin de ambos-, es posible identificar los elementos indispensables para estructurar una relacin jurdica: los sujetos de la relacin, entendindose as a todos los habitantes del Estado de Nayarit; el objeto de la relacin, que es la de
10 De conformidad con el artculo 134, prrafo segundo, fraccin IV de la Constitucin de Nayarit. 11 Artculo 7, Fraccin IV de la Constitucin de Nayarit.

que dichos derechos se promuevan, respeten y garanticen por parte del Estado, bajos los principios constitucionales y legales correspondientes; y por ltimo, el contenido, entendido este como el conjunto de derechos y obligaciones especficas que se encuentran en el orden normativo para los sujetos activos y pasivos. Al respecto, podemos afirmar que la Constitucin Poltica del Estado de Nayarit, cuenta ahora con las partes indispensables que permiten enfocarnos a los derechos fundamentales de los Nayaritas, porque dichos derechos, hablando de las partes que suelen tener los derechos humanos, son informados, controlados y limitan la accin del Estado y de otros agentes sociales, y cuentan con un organismo que supervise el cumplimiento de los mismos12. En Nayarit, para controlar y limitar la accin del Estado y de cualquier autoridad, los habitantes de Nayarit, cuentan el juicio de proteccin de derechos fundamentales, que es un juicio constitucional ciudadanizado, sumario y de una sola instancia, sujeto al principio de suplencia de la queja, que puede promoverse por una o varias personas ya sea menores de edad en los trminos de ley- que reciban un agravio personal y directo, en contra de actos, hechos u omisiones emanados de cualquier autoridad, que se considere violan sus derechos fundamentales reconocidos por la Constitucin de Nayarit, en este caso del derecho fundamental al agua y a un medio ambiente sano y ecolgicamente equilibrado. Las sentencias que recaen a dicho juicio no pueden contener declaraciones generales de inconstitucionalidad se enfocarn al caso concreto, y pueden resolverse concediendo la proteccin; denegndola; o puede emitirse una resolucin interpretativa, que establezca la constitucionalidad del acto o ley impugnada. En la Sala Constitucional-Electoral del Poder Judicial del Estado de Nayarit, no existe algn precedente que permita abordar la interpretacin de los derechos aqu estudiados, sin embargo considero, que bien un ciudadano podra promover un juicio de proteccin de los derechos fundamentales, por ejemplo: cuando le sea restringido de manera arbitraria el suministro de agua o se le quiera aplicar un costo excesivo; o en su caso, cuando considere que el grado de contaminacin de un ro, atente en contra del medio ambiente, acreditando desde luego, un agravio personal y directo, para que la Sala de referencia, pueda ordenar al estado que el derecho sea protegido y en su caso restituido. V. CONCLUSIN El problema de los derechos fundamentales no es el de fundamentarlos o justificarlos, sino protegerlos. Los habitantes del Estado de Nayarit, cuentan con dos derechos fundamentales contemplados en la Constitucin del Estado que en presente trabajo abordamos como intrnsecamente asociados: el derecho al agua y a
12 Carlos Villn Durn, Curso de derecho internacional de los derechos humanos, Trotta, Madrid, 2002, pp. 85 y 86

un medio ambiente sano y ecolgicamente equilibrado, los cuales adems, se encuentran contemplados en la Constitucin Federal y en diversos instrumentos y cartas internacionales. La titularidad de esos derechos, que estn reconocidos a la humanidad, es decir, a personas naturales y jurdicas, no debe interpretarse de forma restrictiva, sino que, debern tratarse como bienes sociales y culturales, con la finalidad de que se ejerzan de manera sostenible. Para tal fin, en Nayarit, existe el juicio de proteccin de derechos fundamentales, que es capaz de conceder la proteccin en su caso del derecho conculcado, con la finalidad adems de restituirlo si en el caso procede.

VI. BIBLIOGRAFA. Bobbio., N. (2000). El problema de la guerra y las vas de la Paz. Barcelona: Gedisa. Callejn, l. B. (1997). Interpretacin de la Constitucin y Ordenamiento jurdico. Madrid: Tecnos. Campos, G. B. (1993). Teora general de los derechos humanos. Mxico: UNAM. Durn, C. V. (2002). Curso de derecho internacional de los derechos humanos. Madrid: trotta. Ferrajoli, l. (2001). Diritti Fondamentali. Madrid: Trotta. Garca Belaunde, D. Notas acerca de la interpretacin Constitucional en Amrica Latina. Pontificia Universidad Catlica del Per. . Gros Espiell, H. (1985). Estudios sobre derechos humanos. Caracas: Editorial Jurdica Venezolana. Hart, L. (1977). El Concepto de Derecho, Abeledo Perrot, Segunda edicin, reimpresin, Buenos Aires, 1977, p. 158. Buenos Aires: Abeledo Perrot, Segunda edicin,

reimpresin, Buenos Aires, 1977, p. 158. Lauo, A. E. (2005). Los derechos fundamentales. Madrid: Tecnos. Rocatti, M. (1995). Los derechos humanos y la experiencia del Ombudsman en Mxico. Mxico: Comisin de Derechos Humanos del Estado de Mxico. Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. Constitucin Poltica del Estado Libre y Soberano de Nayarit. Ley de Control Constitucional del Estado de Nayarit. Declaracin Universal de los Derechos Humanos.

DERECHOS DE LIBERTAD
Jos Ricardo Carrazco Mayorga1* Sumario: I. A manera de introduccin. La idea de libertad. II. Breve recorrido de la libertad a travs de la historia y sus documentos fundacionales. III. La libertad en el constitucionalismo mexicano. IV. Los derechos de libertad en el constitucionalismo general mexicano y particular del Estado de Nayarit. V. La defensa constitucional de los derechos de libertad. VI. Fuentes de Informacin. I. A MANERA DE INTRODUCCIN. LA IDEA DE LIBERTAD La palabra libertad proviene de la raz latina libertas, -atis, y gramaticalmente significa facultad natural que tiene el hombre de obrar de una manera o de otra, y de no obrar, por lo que es responsable de sus actos, as como estado o condicin de quien no es esclavo. As, slo los seres racionales pueden ser titulares de la libertad, la cual en un sentido filosfico puede ser utilizada para alcanzar los fines ms ntimos del ser humano como la felicidad. En ese sentido Aristteles consideraba a la libertad como la eleccin que el hombre hace de los medios que le permitiran llegar a su fin ltimo: la felicidad. La libertad tambin ha sido estudiada segn una clasificacin que la divide en positiva y negativa. La libertad positiva implica que un sujeto oriente su voluntad hacia un objetivo sin que tal acto sea determinado por la voluntad de otros. Por su parte, la negativa supone que un individuo est facultado para obrar o no. La libertad positiva tambin es entendida como autonoma o autodeterminacin y generalmente alude a una colectividad, en tanto que la negativa es exclusiva del individuo y se traduce en que ste haga lo que las leyes permiten y no haga lo que prohben. La completa libertad subjetiva del hombre slo es concebible en el estado de naturaleza, en el que segn Rousseau, el hombre tuvo antes de empezar a vivir en sociedad. Hoy la libertad no puede concebirse sin que al propio tiempo se haga mencin de la normatividad jurdica, ante ello podemos definirla como: la facultad racional del hombre que le permite encauzar su voluntad hacia los objetivos que desee, sin que tal accin trascienda al mbito que comparte el comn de los hombres y sin que nadie la pueda restringir de modo alguno. Por su parte, en el campo de lo jurdico, an con la libertad humana, debe respetarse que en la vida social ha de regir un principio de orden, y dicho orden,

* Licenciado en Derecho por la Universidad Autnoma de Nayarit, ttulo obtenido con mencin honorfica con la tesis intitulada: La inconstitucionalidad por omisin, Maestrante en Derecho ConstitucionalAdministrativo por la misma Universidad y actualmente Secretario de Estudio y Cuenta de la Sala Constitucional-Electoral del Tribunal Superior de Justicia del Estado de Nayarit.

es el que trae consigo la armona y la sana convivencia humana en sociedad. De ah que, este tipo de libertad es la que tiene relevancia para el derecho, la que se ejerce en sociedad, pues permitir la manifestacin de una libertad subjetiva ilimitada implicara la produccin de un caos y el rompimiento del orden social. As, los Estados constitucionales, si bien se caracterizan por otorgar libertades, en ellos existe un mnimo de restricciones que impiden la lesin de intereses de otros miembros humanos y del propio Estado. Por lo que, jurdicamente, la libertad es la facultad que, a la luz de los intereses de la sociedad, tiene el individuo para realizar los fines que se ha propuesto, dentro de los lmites impuestos por el orden jurdico y en aras de la persistencia de las relaciones armnicas entre los individuos que la integran. No obstante la conceptualizacin de libertad antes indicada, la misma no siempre ha sido reconocida como un derecho humano, de ah que para su reconocimiento hayan tenido que acontecer movimientos enardecidos que propiciaran la expedicin de documentos universales de declaracin de derechos, de ah que los derechos humanos, sean vlidamente considerados como triunfos polticos. II. BREVE RECORRIDO DE LA LIBERTAD A TRAVS DE LA HISTORIA Y SUS DOCUMENTOS FUNDACIONALES La anttesis de la libertad, ha sido la esclavitud, y sta se practicaba en culturas tales como la griega y la romana, de tal suerte que la libertad constitua una prerrogativa que slo poda alcanzarse con el cumplimiento de determinados requisitos, de manera que cuando los imperios romanos y griegos conquistaban territorios, en lugar de sucumbir a sus miembros, los tomaban como esclavos para fines productivos. Posteriormente y ante la cada del Imperio Romano de Occidente, que trajo consigo el advenimiento de la Edad Media, la libertad segua restringida y nicamente variaron las formas de practicar la esclavitud, pues aparecieron regmenes como el feudalismo y la gleba que sometan a los ms vulnerables, impidiendo principalmente la libertad de pensamiento, por lo que, pocos eran quienes disfrutaban de los beneficios de la libertad en todas sus modalidades. Cobra especial importancia la idea de la libertad, en el movimiento que propici la revolucin francesa, pues sta fue una de los postulados fundamentales que guiaron la lucha revolucionaria. As, la clebre Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano del 26 de agosto de 1789 aprobada por la Asamblea Nacional Constituyente, proclamaba en su primer artculo junto con la igualdad, la libertad de todos los hombres. Este documento constituy una carta de reconocimiento de derechos que culmin con siglos de dominacin de la clase noble sobre el pueblo, de suerte que con base en sta declaracin, el derecho a la libertad adopt rango constitucional, sirviendo como prembulo de la Constitucin francesa del 3 de septiembre de 1791.

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Por su parte y en otro continente, las declaraciones de derechos de las colonias inglesas que a la postre constituirn los Estados Unidos de Amrica, generaron documentos fundacionales con especial nfasis en la del Estado de Virginia de 1776 que fue integrada al texto de la Ley Fundamental americana del 17 de septiembre de 1787. Siendo as como, mediante estos documentos se empez a disear la parte liberal de los documentos constitucionales, tomando como pilar de la parte material y sustantiva de las Constituciones, la libertad humana. III. LA LIBERTAD EN EL CONSTITUCIONALISMO MEXICANO Las cartas de reconocimientos de derechos indicadas, tuvieron eco en Mxico, pues la lucha independentista la tomara como una bandera de su causa, de suerte que la libertad como derecho no sera considerada sino hasta la consumacin de la lucha por la independencia, ms precisamente con la vigente Constitucin del Estado mexicano, promulgada el 5 de febrero de 1917, la que destacadamente se erige como la primer norma constitucional en considerar derechos sociales, como de educacin, derechos agrarios y laborales. No obstante lo anterior y aunque de manera incipiente, otros documentos mexicanos contendran aspiracin liberales como lo son: la Constitucin de 1857 que en su captulo primero se alcanzaba a percibir la intencin de proteger la libertad, empero, el rgimen presidencial de Porfirio Daz impidi mediante su autoritarismo el despliegue del derecho libertario, lo que origin precisamente el estadillo revolucionario que dara origen a la Constitucin del 1917 ya indicada. IV. LOS DERECHOS DE LIBERTAD EN LA CONSTITUCIONALISMO GENERAL MECIANO Y PARTICULAR DEL ESTADO DE NAYARIT Las prescripciones constitucionales que consagran derechos de libertad, representan derechos pblicos subjetivos que otorgan libertades especficas que invariablemente la autoridad debe respetar sin invadir esa esfera particular salvo que una restriccin tenga fundamento constitucional, aunado a que adicionalmente el Estado se encuentra est constreido de asegurar las condiciones para que el derecho a la libertad goce de su vigencia y efectivo disfrute de los particulares. La libertad personal como derecho constitucional, est prevista en el artculo 1 de la Constitucin federal, el cual debe entenderse como un atributo cosustancial de la naturaleza humana y como la facultad de eleccin para hacer o dejar de hacer algo, siempre que no se perjudiquen derechos de terceros. Ahora bien, sin pretender ser exhaustivos en la precisin de todos los derechos de libertad consagrados en la Constitucin federal, de manera enunciativa los derechos de libertad en la norma constitucional, se encuentran

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protegidos por los artculos 1, prrafo cuarto que prohbe la esclavitud; artculo 2 apartado A, que reconoce la autodeterminacin de los pueblos indgenas; artculo 3, que protege la libertad de educacin; artculo 4, prrafo segundo, que reconoce el derecho a la procreacin y va interpretativa se ha reconocido el derecho de la mujer a disponer de su cuerpo; artculo 5 en cuanto prev el derecho a la libertad de trabajo; artculo 6 que regula la libertad de expresin; artculo 7 referente a la libertad de imprenta; artculo 9 relativo a la libertad de asociacin y de reunin; artculo 10 referente a la libertad de posesin y portacin de armas con sus limitaciones; artculo 11 que consagra la libertad de trnsito; artculo 15 que prohbe la extradicin de reos polticos; artculo 24 que protege la libertad religiosa y finalmente el artculo 28 que reconoce la libertad de concurrencia en el mercado. Los anteriores derechos no son limitativos, sino enunciativos pues incluso dada la reforma constitucional publicada el 10 de junio de 2011, se ampli la gama de derechos mediante la inclusin de todos aquellos contemplados en los tratados internacionales, generando un bloque de constitucionalidad que permite aplicar la norma y su interpretacin, ya sea nacional o trasnacional que mayormente beneficie a la persona, en uso del principio pro persona o pro homine. Por su parte, en el mbito de la entidad federativa de Nayarit, el constituyente local ha incluido una gama de derechos innovadora, incluso reconociendo derechos no protegidos por el constitucionalismo general, de manera que el artculo 7 de la Constitucin del Estado Libre y Soberano de Nayarit se ha ensanchado para reconocer mltiples derechos humanos, como son: la plena libertad humana (fraccin II); libertad de trasladarse o cambiar de residencia (fraccin V); libertad de disponer de la propiedad en los trminos del 27 de la CPEUM (fraccin VI); libertad de trabajar y disponer los productos del trabajo (fraccin VII); libertad de cultos y creencias religiosas (fraccin VIII); libertad de externar el pensamiento (fraccin IX); y la libertad de asociarse o reunirse (fraccin X), entre otros, dejando del mismo modo, abierta la posibilidad mediante el enunciado de la fraccin XIV del citado artculo 7, la facultad de invocar cualquier derecho consagrado en la Constitucin federal y an en los tratados internacionales, de manera que el rgano de control constitucional local los puede vlidamente proteger. V. LA DEFENSA CONSTITUCIONAL DE LOS DERECHOS DE LIBERTAD. La ms importante preocupacin de un constituyente, ha sido el de trasladar al plano normativo constitucional, el reconocimiento de la existencia de una esfera de libertad individual, mediante declaraciones de derechos humanos, los que para su garanta exigen la consagracin de la separacin de poderes, as como las garantas jurisdiccionales de su propia defensa. As pues, en el plano federal, el instrumento que salvaguarda los derechos

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humanos protegidos por la Constitucin federal, es el juicio de amparo, consistente en un medio de control de la constitucionalidad de los actos y omisiones de las autoridades, cuando estas son violatorias de derechos humanos, su regulacin y sus principios se encuentran en los artculos 103 y 107 de la Constitucin federal y de manera ms detallada en su ley reglamentaria. Por su parte, en el mbito local, en el Estado de Nayarit el 16 de diciembre de 2009, se incluyeron novedosas figuras jurdicas procesales a fin de proteger la supremaca constitucional y los derechos fundamentales en ella consagrados, como es el caso del juicio de proteccin de derechos fundamentales. Este juicio tiene por objeto salvaguardar y, en su caso, reparar los derechos reconocidos por la Constitucin de Nayarit, se le asemeja al histrico juicio de amparo, pues su finalidad de proteccin es la misma, con la nica diferencia del mbito de proteccin, toda vez que mientras el amparo federal salvaguarda los derechos reconocidos en la Constitucin federal, en cambio, el juicio de proteccin local se ocupa de preservar los derechos fundamentales previstos en la Constitucin de Nayarit, particularmente en su artculo 7, que despliega un amplio catlogo de derechos individuales y sociales, y reconoce a favor de todo individuo el goce de los derechos consagrados tanto en la Constitucin federal como en los tratados internacionales suscritos por el Estado Mexicano. Por todo lo anterior, los derechos de libertad que al afecto se contemplan tanto el constitucionalismo general como en el particular del Estado, son eficaces si cuentan con instrumentos que los protejan, as estas libertades que han sido brevemente explicadas, han transitado por un cauce de reconocimiento en cartas importantes de derechos humanos, hasta su consolidacin mediante la proteccin constitucional jurisdiccional. Por lo que los derechos no tienen utilidad en una Constitucin y slo constituyen retrica constitucional, sino se prevn medios de proteccin constitucional. Con todo ello, el Estado mexicano cumple con lo prescrito en la Declaracin francesa de 1789 ya mencionada, que en su artculo 16 consagr: Toda la sociedad en la cual la garanta de los derechos no est asegurada ni la separacin de poderes establecida, no tiene Constitucin.

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VI. FUENTES DE INFORMACIN ALEXY, Robert, Teora de los derechos fundamentales, trad. Ernesto Garzn Valds, Madrid, Centro de Estudios Constitucionales, 1997. ARISTTELES, Poltica , trad., prl.. y notas de Carlos Garca Gual y Aurelio Prez Jimnez, El Libro de Bolsillo, nm. 1193, Madrid, Alianza Editorial, 1986. BOBBIO, Norberto, Igualdad y libertad, trad. Pedro Aragn Rincn, Barcelona, Editorial Paids, 1993. BURGOA, Ignacio, Las garantas individuales, 34 ed., Mxico, Porra, 2002. CASTRO Y CASTRO, Juventino V., Garantas y amparo, 11a. ed., Mxico, Porra, 2000. DWORKING, Ronald, Los derechos en serio, trad. Marta Guastavino, Barcelona, Ariel, 1997. Las Garantas de Libertad, Coleccin Garantas Individuales Tomo 4, Mxico, Poder Judicial de la Federacin, Suprema Corte de Justicia de la Nacin, 2003. FERRER MAC-GREGOR, Eduardo (coord.) Derecho Procesal Constitucional, 5. Ed., Mxico, Porra, 2006. SILVA MEZA, Juan N., y SILVA GARCA, Fernando, Derechos fundamentales, Bases para la reconstruccin de la jurisprudencia constitucional, Mxico, Porra, 2009.

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LOS RETOS DE LOS DERECHOS DE LA MUJER EN NAYARIT

Irina Cervantes Bravo*1 Sumario:: I.- Introduccin. II. Los derechos de la Mujer como parte fundamental del Estado Constitucional Democrtico de Derecho. III.Lineamientos Internacionales sobre equidad de gnero en Mxico. IV.Los Derechos de la mujer en la Constitucin Nayarita V.- Los retos de la equidad de gnero en materia electoral. VI. Fuentes de consulta. I. INTRODUCCIN Entre los derechos fundamentales consagrados por la Carta Magna nayarita tenemos la igualdad de gnero, como un valor superior que encabeza la lista de derechos que el constituyente garantiza a los habitantes en el Estado de Nayarit. No obstante, ese reconocimiento constitucional de la igualdad ante la ley entre hombres y mujeres, y de la prohibicin de cualquier tipo de discriminacin por razn de sexo, es necesario seguir avanzando para hacer efectivo el principio de igualdad de trato y de oportunidades entre mujeres y hombres en Nayarit, a fin de acortar la brecha entre la igualdad legal y la igualdad real de las mujeres. El Estado debe garantizar polticas pblicas orientadas a superar la discriminacin y proteger la igualdad de gnero en todos los mbitos, a fin de respetar y dar vida a nuestra Constitucin nayarita, para que esta no quede como un catalogo de buenas intenciones. Es importantsimo empoderar a las mujeres a fin de que participen plenamente en todos los sectores y en todos los niveles de la actividad econmica y gubernamental del Estado. Por consiguiente la finalidad de este artculo sumario, no es otra que analizar los retos que plantea la equidad de gnero en Nayarit, como un elemento clave de la democracia y del avance de la sociedad a estadios civilizados, para lograr la efectividad de los derechos constitucionales y el pleno ejercicio de los mismos. Que mejor oportunidad para abordar el tema que esta publicacin conmemorativa de nuestra Ley Suprema Nayarita, que tiene a bien coordinar el Presidente de la Sala Constitucional Electoral del Poder Judicial Local, ocasin propicia para no olvidar que el derecho de equidad de gnero, es un derecho fundamental, la igualdad es un asunto que atae a ambos sexos.
* Doctor en derecho por la Universidad Complutense de Madrid, Docente-Investigador de la Universidad Autnoma de Nayarit. Miembro del Sistema nacional de Investigadores. Reconocimiento a la trayectoria acadmica y Perfil Promep. Secretaria Tcnica del Doctorado Interinstitucional en Derecho en la regin centro occidente(ANUIES). Secretaria de Estudio y Cuenta del Presidente de la Sala Constitucional Electoral.

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II. LOS DERECHOS DE LA MUJER COMO PARTE FUNDAMENTAL DEL ESTADO CONSTITUCIONAL DEMOCRTICO DE DERECHO A pesar de que la Constitucin Poltica del Estado de Nayarit, en su artculo sptimo, fraccin primera establece la igualdad ante la ley, lo que podemos interpretar como una igualdad formal de hombres y mujeres ante la ley2. Lo cierto es, que tal como afirma Rodrguez Cobos, las desigualdades de gnero siguen presentes en nuestra sociedad y parecen heredarse de generacin en generacin. Ciertamente se han dado pasos hacia la plena igualdad pero el camino que queda por recorrer an es largo y difcil debido a que el alcanzar dicha igualdad depende a su vez de otros factores sociales, econmicos y culturales3. La desigualdad de gnero como una cuestin de raigambre cultura en Mxico, se propicia por ciertos estereotipos que insisten en clasificar al hombre y a la mujer como dos seres desiguales en papeles, roles, caractersticas y funciones, de tal forma que asociamos a las mujeres con labores del hogar y asumiendo un papel laboral secundario, sujeto a los requerimientos de un hombre. Desde un punto de vista biolgico si es posible distinguir entre dos sexos, pero cuando distinguimos entre ambos de forma psicosocial estamos cayendo en la discriminacin por gnero4. Vulnerando por tanto un derecho fundamental, a sabiendas que los derechos fundamentales constituyen la principal garanta con la que cuentan los ciudadanos en un Estado Constitucional y Democrtico de Derecho. El Estado debe velar por la proteccin de los derechos fundamentales; entre ellos el derecho a la igualdad entre gneros, los derechos fundamentales tienen un efecto absoluto no slo frente a las autoridades sino tambin poseen una eficacia horizontal en la esfera privada o en relacin a tercero (como dice la doctrina alemana efecto Drittwirkung der Grundrechte), esa supremaca de los derechos fundamentales hace necesaria que la actuacin de los poderes pblicos se encamine a promover las condiciones para que la libertad y la igualdad entre gneros sea real y efectiva, removiendo obstculos que impidan o dificulten su plenitud5. En tal contexto los derechos de la mujer son parte de esa amalgama de
2 En opinin nuestra resultara ms acertado que la Constitucin local estableciera claramente la igualdad entre hombre y mujeres ante la ley, dado que la parte final del artculo en comenta de forma totalmente desacertada establece que sin ms diferencias que las que resulte de la condicin natural o jurdica de las personas, toda vez que podemos correr el riesgo de que se interprete sesgadamente que puede hacerse un trato diferenciado desfavorable a la mujer como resultado de su condicin natural, interpretacin que no es nada deseable. 3 RODRGUEZ COBOS, E.M.: La igualdad de gnero, en Contribuciones a las Ciencias Sociales, septiembre 2009, www.eumed.net/rev/cccss/06/emrc.htm, consultado 17/01/2013. 4 Lo grave es cuando tambin de manera sociocultural asignamos roles a las personas en razn de su gnero, y tachamos de sentimental a las mujeres y de duros a los hombres. Esto lleva a que las mujeres adopten un rol ms sumiso y los hombres, desde nios, asuman un papel ms inflexible, menos tierno y ms violento, que incluso podra no corresponderse con su verdadera personalidad pero con la que estaran socialmente obligados a identificarse. Estamos, pues, alterando la personalidad de estas personas y su rol social. Rodrguez Cobos, E.M, Op.cit.p.2. 5 PEREZ LUO, Antonio E., Los Derechos Fundamentales, temas clave de la constitucin espaola, Ed. Tecnos, 9 ed., Madrid, 2007. pp. 22 y 23.

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derechos que un Estado Constitucional y Democrtico est obligado a proteger y maximizar, pues un Estado que no garantiza tal proteccin no puede asumir dicha denominacin. Por ello, es importante en Nayarit promover y garantizar la equidad de gnero en todos los mbitos, pero no como una cuestin feminista sino como un derecho constitucional que el Estado est obligado a salvaguardar. III.- LINEAMIENTOS INTERNACIONALES SOBRE EQUIDAD DE GNERO EN MXICO. El derecho a la igualdad es uno de los derechos fundamentales reconocidos en todos los instrumentos normativos internacionales que desarrollan los derechos humanos. Con la reforma operada al artculo primero de la Constitucin federal (junio 2011), existe un reconocimiento expreso a la vigencia de los derechos humanos de fuente internacional, establecindose un bloque constitucional de proteccin a los derechos de las mujeres, sin que ningn poder o autoridad tenga posibilidades de restringirlos o suspenderlos, por el contrario son parte del ordenamiento interno, por tanto debe velarse por su obligatoriedad y aplicabilidad. As tenemos que los los instrumentos y convenciones internacionales en que el Estado Mexicano es parte son entre otros; la Convencin sobre los Derechos Polticos de la Mujer (1952), la Convencin sobre el consentimiento para el Matrimonio, la Edad Mnima para Contraer Matrimonio y Registro de Matrimonios (1962) Convencin sobre Igual Remuneracin (1953), Convencin sobre Proteccin de la Maternidad, (1955), Convencin sobre la Discriminacin en el Empleo y la Ocupacin, (1960), Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la Mujer (CEDAW 1981), Convencin Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra la Mujer (1990), Declaracin sobre la Eliminacin de la Violencia contra la Mujer (1993). Por su parte, la Convencin sobre los Derechos Polticos de la Mujer de Naciones Unidas reconoce el derecho de las mujeres: a) Votar en todas las elecciones en igualdad de condiciones con los hombres, sin discriminacin alguna; b) Ser elegibles para todos los organismos pblicos electivos establecidos por la legislacin nacional, en condiciones de igualdad con los hombres, sin discriminacin, y c) Ocupar cargos pblicos y a ejercer todas las funciones establecidas por la legislacin nacional, en igualdad de condiciones con los hombres, sin discriminacin alguna. Todos estos y otros instrumentos internacionales representan un mosaico de derechos en beneficio de las mujeres, es un entramado normativo que permite la proteccin de la calidad de vida de las mujeres particularmente la CEDAW es un logro muy importante. Ello en virtud de que este tratado, que representa la carga magna de los derechos humanos de la mujer, pues define la discriminacin contra la mujer como toda distincin, exclusin o restriccin basada en el sexo que tenga por objeto y por resultado menoscabar o anular el reconocimiento, goce o ejercicio por la mujer, independientemente de su estado civil, sobre la base de igualdad del

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hombre y la mujer, de los derechos humanos y las libertades fundamentales en las esferas poltica, econmica, social, cultural y civil o en cualquier otra esfera6. Por conclusin de este epgrafe, diremos que que con independencia de la legislacin local existente, las disposiciones de fuente internacional debern aplicarse por la autoridad local competente a fin de maximizar los derechos de las mujeres en nuestro Estado. IV.- LOS DERECHOS DE LA MUJER EN LA CONSTITUCIN NAYARITA Conforme a la fraccin primera del artculo sptimo de la Ley Suprema Local, entendemos que el varn y la mujer son iguales ante la ley, esto implica que se otorgue a la mujer los medios apropiados para la realizacin prctica del principio de igualdad. De tal forma que ninguna mujer puede ser discriminada por su gnero, no cabe distincin, exclusin o restriccin basada en el sexo que tenga por objeto o resultado menoscabar o anular el reconocimiento, goce o ejercicio pleno por las mujeres, independientemente de su estado civil, partiendo de la base de la igualdad del hombre y la mujer, de los derechos humanos y las libertades fundamentales en cualquier mbito. Se deber garantizar el respeto a la dignidad de las mujeres y su integridad tanto fsica como psicolgica. Esta igualdad formal, que otorga la Constitucin nayarita debe acompaarse de una igualdad real en las polticas del gobierno estatal, en las que se incentiven y bonifique a las empresas que promuevan la contratacin indefinida de mujeres en sectores donde se encuentren menos representadas, es decir incentivar contratos para que las mujeres puedan prestar servicios en ocupaciones con menor ndice de empleo femenino, pues el derecho constitucional a la igualdad conlleva facilitar a las mujeres que deseen ejercer, facilidades en trabajos tradicionalmente masculinos, accediendo a profesiones u oficios en las que se encuentran sub representadas. De igual forma, la proteccin constitucional que la Ley Suprema local otorga a las mujeres conlleva el derecho social a la salud (artculo 7 fraccin XI numeral 2), tal derecho obliga a las autoridades a propiciar para las mujeres condiciones en las cuales puedan tener una vida saludable, un estado de bienestar, fsico psquico y social completo. El Estado deber proporcionar a la mujer y a su producto atencin mdica gratuita durante el embarazo y el alumbramiento, este derecho constitucional implica una atencin de calidad, revisiones peridicas y necesarias para que el producto llegue a buen fin, proveerla de medicinas y especialistas adecuados para ejercicio pleno de tal derecho; adems se debe otorgar a las mujeres asesoramiento y los medios para tomar sus decisiones de planificacin familiar y dems informacin que requieran para desarrollar su maternidad. Esta proteccin sanitaria esta correlacionada con otro derecho social como lo es, conocer la informacin genmica personal y sus vnculos biolgicos de parentesco e investigacin biomdica orientada aliviar sus enfermedades y
6 GONZALEZ LICEA, Genaro, Equidad de gnero a la bsqueda de equidad dentro de la inequidad, http://www. scjn.gob.mx/Transparencia/Lists/Becarios/Attachments/93/Becarios_093.pdf, consultado 14/01/2013.

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mejorar la salud, que se le facilite los elementos cientficos necesarios para que sus hijos puedan conocer sus vnculos biolgicos de parentesco, tal derecho cobra efectividad sobre todo para realizacin de la prueba de paternidad, probanza que es decisiva en el resultado de algunos juicios (paternidad, custodia, alimentos etc). Finalmente consideramos que la Constitucin de Nayarit sienta las bases para el pleno desarrollo de las mujeres en el Estado, a fin de que tengan una vida libre de violencia, de igualdad de oportunidades en empleo disponibles a los hombres, igual remuneracin por trabajo de igual valor, la prohibicin del despido en base al embarazo o el estado civil, licencia de maternidad que signifique descanso con goce de haberes y sin prdida de rango o beneficios laborales. Lo importante es tomarnos en serio los derechos fundamentales especficos para las mujeres, reconocidos por la Constitucin Nayarita y no simplemente simular su cumplimiento. V.- LOS RETOS DE LA EQUIDAD DE GNERO EN MATERIA ELECTORAL Para cerrar esto breve artculo consideramos necesario abordar los retos que plantea la equidad de gnero en materia electoral en Nayarit. En el Estado debe impulsarse la particin poltica y pblica de la mujer haciendo efectivo su derecho al voto pasivo y activo, es una realidad la falta de acceso de la mujer al poder pblico y puestos directivos, incumpliendo con las directrices constitucionales e internacionales, pues tal como establece el artculo 25 del Pacto Internacional de los Derechos Civiles y Polticos, se debe proporcionar a la mujeres el acceso en condiciones generales de igualdad, a las funciones pblica del Estado, mediante medidas positivas que tutelen sus derechos polticos, otorgndole la oportunidad de ejercerlos, generando las condiciones y mecanismos ptimos, considerando la situacin histrica de desventaja en el que hasta la fecha se encuentra el sector femenino. Para ello resulta imperativo que la legislacin electoral en Nayarit reconozca mediadas especiales (cuotas), a fin de garantizar los derechos polticos de la mujer, en la composicin de la cmara de diputados el 40 % de las curules debe ser ocupado por mujeres, como una forma de garantizar la participacin efectiva de la mujeres en el rgano parlamentario, en la composicin del cabildo y en la integracin de los ayuntamientos, en las secretarias del ejecutivo, adems en los procesos de seleccin interna de los partidos polticos se debe impulsar democrticamente la participacin femenina, en concreto las mujeres deben participar en la toma de decisiones gubernamental. Estos retos que planteamos como una forma de discriminacin positiva en beneficio de la mujer en la legislacin electoral y en la realidad, implica corresponsabilidad de la mujeres para mejorar su perfil profesional y preparase en la poltica y en las actividades de la vida pblica y privada, mejorando su capacidad, y no slo para que estas medidas beneficien a mujeres sin ningn perfil que simplemente cubren la cuotas.

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En conclusin debemos entender como ejerci de un derecho fundamental la participacin poltica de la mujer, como directriz pblica de gobierno y como un factor de cambio social, a fin de que las mujeres puedan incidir en la vida pblica y empresarial ms all de actividades de voluntariados o de direcciones (IMUNAY) que slo se limita a la formacin e imparticin de conferencias sobre gnero sin participar en la toma de decisiones gubernamentales. VI. FUENTES DE CONSULTA ENRIQUEZ SOTO, Pedro y CERVANTES BRAVO, Irina, Gua de Derechos de la Mujer, Ed. Poder Judicial del Estado de Nayarit, Mxico, 20111. ALARCON OLGUN, Vctor, et.al, Equidad de Gnero y Derecho Electoral en Mxico, Ed. Coordinacin de comunicacin social TRIFE, Mxico, 2009. GONZALEZ LICEA, Genaro, Equidad de gnero a la bsqueda de equidad dentro de la inequidad http://www.scjn.gob.mx/Transparencia/Lists/Becarios/ Attachments/93/Becarios_093.pdf, consultado 14/01/2013. LOPES GUERRA, Luis, Introduccin al Derecho Constitucional, Ed. Tiran lo Blanch, Valencia, 2004. PANIAGUA CORAZAO, Valentn, Constitucin Democracia y Autocracia, Ed. IIJ-UNAM, Mxico, 2004. PREZ OROZCO, Amaia, Perspectivas feministas en torno a la economa: el caso de los cuidados, Ed. CES, Madrid, Espaa, 2006. PEREZ LUO, Antonio E., Los Derechos Fundamentales, temas clave de la constitucin espaola, Ed. Tecnos, 9 ed., Madrid, 2007. RODRGUEZ COBOS, E.M., La igualdad de gnero, en Contribuciones a las Ciencias Sociales, septiembre 2009, www.eumed.net/rev/cccss/06/emrc.htm, consultado 17/01/2013.
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LOS DERECHOS SOCIALES EN NAYARIT

Pedro Antonio Enrquez Soto*1 En agosto de 2008 se public en Nayarit una reforma constitucional que incorpor al artculo 7 de la norma fundamental local un catalogo de derechos sociales de los nayaritas. A simple vista, todo esfuerzo que tienda a favorecer la ampliacin de los derechos de los ciudadanos, debe ser reconocido sin regateos. No obstante lo alentador de la afirmacin, habra que reflexionar cual es el contenido esencial de estos derechos sociales y en su caso, como puede el Estado garantizar eficacia a sus destinatarios. Los derechos sociales, van ligados al nacimiento del Estado social que implic la constitucionalizacin y el reconocimiento de las desigualdades humanas, las cuales tendran que ser reivindicadas desde el Estado. Es decir, el reconocimiento de un deber moral de la sociedad en su conjunto para hacerse cargo de revertir el proceso de desigualdad de los grupos sociales econmicamente dbiles. El nacimiento de la constitucionalizacion del Estado Social, es una de las grandes aportaciones del Constituyente de Quertaro de 1917, seguido por Weimar en 1919, al constitucionalismo moderno. Se constat que el Estado de derecho, no es suficiente para garantizar la igualdad formal ante la ley, sino que por el contrario esta igualdad produce a su vez desigualdades econmicas de otros grupos sociales con menos oportunidades. As Herman Heller, advirti estas asimetras y propuso el cambio de modelo de un Estado Liberal a un Estado Social de Derecho.2 Los derechos sociales para ser realizados en la prtica, requieren de un cierto modelo de organizacin estatal, de una serie de precondiciones incluso de carcter sicolgico y de una base axiolgica que permita reconocer el deber moral de hacernos cargo de las necesidades de los dems3. Se parte pues de la idea del reconocimiento de sectores sociales desafavorecidos principalmente en trminos econmicos que requieren ser protegidos desde la Constitucin a efecto de reivindicar el proceso de desigualdad frente a las clases econmicamente en
* Doctor en Derecho por la Universidad Michoacana de San Nicols de Hidalgo. Presidente del Tribunal Superior de Justicia y de la Sala Constitucional-Electoral del Poder Judicial de Nayarit. Profesor de la Unidad Acadmica de Derecho de la Universidad Autnoma de Nayarit. Reconocimiento de perfil PROMEP. Miembro del Sistema Nacional de Investigadores nivel C. CONACYT. 2 Vase Heller, Herman, Escritos polticos, Madrid 1985. Para Heller el Estado de derecho es el resultado provisional de un proceso de racionalizacin del poder, conforme al cual se reivindica y fortalece a la burguesa; pero al mismo tiempo el proletariado con su participacin activa en sindicatos o partidos polticos, logra impulsar con mayoras legislativas, trabar la expansin del econmicamente poderoso y obtener mejores prestaciones sociales. 3 Carbonell, Miguel, Los derechos fundamentales en Mxico, Mxico, Porra, 2005, p. 759.

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mejores condiciones. As, los derechos sociales, parafraseando a Carbonell,4 se ubican en el contexto de Estado social que reconoce al individuo como incapaz de satisafacer por s mismo sus necesidades bsicas; de ah la conviccin social y el compromiso moral del Estado de asumir la responsabilidad de garantizar a todos los gobernados un mnimo de bienestar, que evite nuevos riesgos sociales; de lo contrario la gobernabilidad, paz y legitimidad del propio Estado estara en duda. La finalidad de los derechos sociales es garantizar al individuo una base mnima de bienestar en lo econmico, social y cultural que procuren una vida digna del ser humano, por ejemplo el derecho a la salud, a la eduacin, al trabajo, a la vivienda entre otros. La constitucionalizacin de los derechos sociales reafirma la concepcin sustantiva de la democracia, entendida como la tutela de las personas vulnerables y ms dbiles.5 Ferrajoli ha puesto en la discusin un interesante debate sobre la definicin formal de los derechos fundamentales en cuatro tesis puntuales: 1) La separacin entre los derechos y sus garantas, que implica que la inexistencia de las ltimas no afecta la existencia del derecho; 2) La distincin estructural entre derechos fundamentales (universales e indisponibles) y derechos patrimoniales (singulares y alienables); 3) La identificacin de los derechos fundamentales con la dimensin sustancial de la democracia, como mbito de primaca sobre las mayoras polticas; y 4) La no necesaria coincidencia entre derechos fundamentales y derechos de la ciudadana.6 Estas condiciones concebidas por Ferrajoli destacan el valor de los derechos fundamentales como indicadores que contribuyen a la paz, igualdad, a la democracia y fundamentalmente a proteger a los vulnerables. En suma los derechos sociales siguiendo a Carbonell; se estructuran apartir del reconocimiento de tres condiciones bsicas; un sector social vulnerable; la necesidad de prevenir nuevos riesgos sociales y la responsabilidad del Estado en este equilibrio. As, en la primera de las condiciones, encontramos sectores sociales que por diferentes razones se colocan en una situacin de vulnerabilidad frente a las mayoras, por ejemplo la condicn de vejez hace que este sector requiera de estrategias diferenciadas para responder a las particularidades de su propia condicin (mdicos, medicinas, recreacin, espacios adecuados para vivir); as tambin las clases en situacin de pobreza, les impide el pleno de desarrollo y competir en igualdad de circunstancias frente a los dems; todo ello requiere de
4 Idem. 5 Vase Silva Meza, Juan N. y Silva Garca, Fernando, Derechos Fundamentales, Mxico, Porra, 2009. 6 Vese Ferrajoli, Luigi, Los fundamentos de los derechos fundamentales, Madrid, Trotta, 2001.

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una estrategia de solidaridad colectiva que revierta ese proceso de desigualdad natural o econmica que evite la segregacin social. Esta primera condicin, se liga con la segunda, porque al reconocerse los desequilibrios y desigualdades sociales de todo tipo, se preven estrategias que evitan riesgos que pongan en peligro la paz. Es decir, se planean politicas pblicas para atender las necesidades especiales de los ancianos o estrategias para combatir la pobreza, evitando con ello el estallido social y el riesgo de alterar la paz y armona del Estado. La ltima condicin de los derechos sociales, se orienta al papel o responsabilidad del Estado frente a estos problemas. En trminos claros, como el Estado debe garantizar la eficacia de los derechos sociales, para que los vulnerables accedan a politicas y acciones concretas que equilibren su situacin de debilidad frente a los dems. Es aqu donde radica la fuerza de los derechos sociales, el grado de cumplimiento que el Estado se compromete a garantizar para que los derechos puedan ser accesibles a todos. En opinin de Garca Pelayo, esta accin del Estado se le denomina la procura existencial,7 es decir el conjunto de acciones que debe emprender el Estado para equilibrar el proceso de desigualdad social, por ejemplo la intervencin estatal para controlar los poderes econmicos de los particulares que evite la concentracin excesiva de capital, la redistribucin de la riqueza, la proteccin de la salud a travs de medios accesibles o gratuitos para los pobres. El despliegue de politicas de seguridad social para proteger a los trabajadores frente al abuso de los patrones, el establecimiento de escuelas, hospitales, centros culturales etc., que implican una accin del Estado, una inversin econmica para asegurar su cumplimiento. Esta procura existencial a la que se refiere Garca Pelayo, incluso est reconocida en el artculo 2.1. del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, que establece: Cada uno de los Estados partes en el presente Pacto se compromete a adoptar medidas, tanto por separado como mediante la asistencia y la cooperacin internacionales, especialmente econmicas tnicas, hasta el mximo de los recursos de que disponga, para lograr progresivamente, por todos los mediios apropiados, inclusive en particular la adopcin de medidas legislativas, la plena efectividad de los derechos aqu reconocidos. Ahora bien, la incorporacin de un apartado a la Constitucin de Nayarit con el enunciado de Derechos Sociales, tiene implicaciones de relevancia fundamental para el Estado, en su deber gubernamental de procura existencial, por una parte y por la otra en la posibilidad de los nayaritas para exigir el
7 Citado por Carbonell, Miguel, op. cit., nota 3, p. 768.

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cumplimiento de los mismos a efecto de hacerlos eficaces. El contenido esencial de los derechos sociales reconocidos en el articulo 7 fraccin XIII de la Constitucin nayarita, tiene destinatarios muy claros y acciones de procura existencial por parte del Estado tambien claros a cumplir. A continuacin el listado de estos derechos y algunas de las acciones que el Estado debe emprender para garantizar su eficacia: 1. El reconocimiento al derecho a la vida desde la fecundacin. Este derecho implica una condicin dual del Estado para garantizarlo, por una parte la abstensin de interrumpir la vida humana por la autoridad y por otra una conducta de hacer tendiente a garantizar la vida, por ejemplo acciones legislativas que prohiban el aborto, la pena de muerte. 2. Derecho de la mujer embarazada y del producto de gestacin a recibir atencin mdica gratuita durante el embarazo y el parto. Se crea un derecho a favor de una clase social plenamente identificada con la finallidad de preservar la vida de las mujeres embarazadas y de sus hijos y reducir el riesgo de morir por razones de maternidad. En tal caso, el Estado requiere desplegar una estrategia presupuestal para que este sector puedan disfrutar de este derecho, que en el caso concreto se refieren a construir hospitales, contratar mdicos, dotar de medicinas etc para que el derecho tenga plena eficacia; necesariamente ello requiere una inversin presupuestal para asegurar el cumplimiento de este derecho. 3. Derecho de las nias, nios y adolescentes a vivir y crecer en un ambiente saludable para su desarrollo, en la familia, escuela, sociedad y las instituciones y ser protegidos contra cualquier forma de maltrato. Este derecho atiende un sector fundamental de la sociedad que debe ser protegido en condiciones especiales para asegurar su pleno desarrollo, en tal caso el Estado garantiza este derecho desde tres dimensiones, respetar, proteger y cumplir tales derechos. Los respeta evitando que la autoridad atente contra este sector, los protege creando leyes que garanticen el desarrollo saludable de las nias, nios y adolescentes e impidan cualquier forma de abuso o explotacin. Y cumple, creando polticas pblicas para asegurar su pleno desarrollo, por ejemplo, escuelas, centros de recreacin o deportivos. 4. El derecho a la educacin. Este derecho reitera los parametros constitucionales de la norma fundamental y al mismo tiempo expande nuevos derechos especificos para los nayaritas, como el derecho de los alumnos de toda la educacin que imparta el Estado a un sistema de becas, el derecho a acceder al conocimiento cientifico y desarrollo tecnolgico y a participar en la vidad cultural y artstica de la comunidad. Estas particularidades del derecho a la educacin en Nayarit requiere que el Estado construya las bases jurdicas en las

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que se disee un sistema de becas a efecto de que los alumnos puedan acceder a este derecho, pero al mismo tiempo crear la infraestructura y condiciones para acceder al conocimiento cientifico y tecnologico, por ejemplo dotando de los instrumentos necesarios en las escuelas para ello, laboratorios, computadoras y todo lo necesario para hacer posible este derecho. Lo mismo ocurre en el caso del derecho a participar en la vida cultural y artistica; necesariamente se requiere de infraestructura, la promocin de espectaculos, escuelas que promuevan el arte, la cultura entre otras acciones para garantizar este derecho. Derecho de los adultos mayores a una vida de calidad, proteccin de su patrimonio, salud, alimentacin, asistencia y seguridad social; y el derecho a acceder de manera gratuita a los servicios de salud. Este derecho necesariamente requiere en primer trmino, determinar en una ley que debe entederse por adulto mayor, para que apartir de ello definir el sector social titulares del derecho. Por otra parte, las acciones del Estado para cumplirlo implican la realizacin de diversas acciones de diversa indole como acciones legislativas que garanticen la proteccin del patrimonio, o bien acciones de inversin material y humana traducidas en hospitales, mdicos, medicinas, comedores, espacios de recreacin que garanticen la salud, alimentacin y bienestar de los adultos mayores. Produccin de alimentos y la proteccin de la agricultura y el turismo como areas estratgicas de desarrollo. Este apartado no es propiamente un derecho social, en todo caso se trata de un derecho de desarrollo econmico al definir a la agricultura y al turismo como reas estratgicas del progreso econmico del Estado; aunque implcitamente se desprende el derecho de los sectores sociales que se dedican a estas actividades a exigir al Estado estratgias, planes y programas que incentiven la activacin de estas reas del desarrollo estatal. Derecho de los productores del campo, ganaderos y pescadores a un seguro de vida. Este es un derecho demasiado especfico en cuanto a su contenido y la prestacin que el Estado debe cumplir, otorgar un seguro de vida. Lo importante es el desarrollo legislativo previo, que determine quienes entran en esta categora de productores del campo, ganaderos y pescadores y en su caso las condiciones para acceder a tal derecho, situacin que hasta el momento no ha ocurrido. Derecho al agua y a un medio ambiente sano. El derecho al agua es un derecho fundamental no enmarcado a un grupo social determinado, esta referido a todos por igual, que al mismo tiempo requiere un desarrollo legislativo para determinar su alcance. No se abunda mas al respecto por que en la presente obra se dedica un apartado especial al respecto.
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9. Derecho a beneficiarse del progreso cientfico en el rea de la medicina genmica. Derecho a preservar la dignidad humana en toda investigacin cientifica. Derecho a conocer la informacin genmica personal y los vinculos biolgicos de parentesco. El contenido de este apartado tiene una serie de aristas e implicaciones juridicas de gran relevancia. En primer lugar se trata de un derecho innovador en una Constitucin. En segundo lugar se busca garantizar el derecho de toda persona a beneficiarse del progreso cientifico de la medicina genmica, vinculando la proteccin a la salud y con ello realizar investigacin cientfica, todo ello con absoluto respeto a la dignidad humana, es decir impedir que en aras de la investigacin y el progreso cientfico se vulnere la dignidad de las personas particularmente de enfermos para ser usados como muestras de laboratorio. El tercer contenido tiene una relevancia primordial, el derecho a conocer el vinculo biolgico que une a una persona con sus progenitores, en palabras llanas implica el derecho a saber quien es la madre o el padre, los abuelos, hermanos; para ello el Estado debe dotar de los instrumentos cientificos y tecnolgicos que permitan realizar las pruebas genticas para tal efecto y desarrollar toda una legislacin que establezca las formas y procedimientos para asegurar el cumplimiento de dicho derecho.8 Como puede advertirse se trata de un catlogo amplio de derechos sociales que deben ser garantizados por el Estado principalmente a travs de una obligacin de hacer o realizar acciones, proponerse metas, destinar presupuesto a efecto de hacerlos posibles y accesibles a sus destinatarios. La obligacin de cumplir o realizar significa que el Estado debe adoptar medidas activas, incluso acciones positivas a favor de grupos vulnerables, para que todos los sujetos de los derechos tengan la oportunidad de disfrutar de ellos cuando no pueda hacerlo por s mismos9 Sin duda el catlogo de derechos sociales contenidos en la Constitucin de Nayarit representa un significativo avance en la progresividad de los derechos que necesariamente debe ir acompaada de una estrategia de voluntad poltica y compromiso social con los sectores desprotegidos para lograr su plena eficacia. Como lo reconoce el propio Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, la plena eficacia de los derechos sociales es una obligacin progresiva, es decir que no pueden lograrse en un tiempo breve; sin embargo implica acciones, esfuerzos y estrategias contnuas que permitan lograr su efectividad en el menor tiempo posible.
8 El 21 de noviembre de 2009 se public la adicin del artculo 191 C del Cdigo de Procedimientos Civiles Para el Estado de Nayarit en el que se establecieron las bases procesales para desahogar la prueba pericial de gentica. 9 Carbonell, Miguel, op. cit., nota 3, p. 787.

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Por otra parte el principio de progresividad de los derechos sociales lleva implcita la prohibicin de regresividad, esto es, evitar que todo avance alcanzado en su cumplimiento que satisfaga el derecho, no puede retroceder; por el contrario deben plantearse nuevas metas que amplien la sastifaccin del mismo derecho. As por ejemplo si el primer paso en la satsfaccin del derecho a la salud de los adultos mayores se da garantizando la consulta gratuita con un mdico general, el siguiente paso de satisfaccin deber darse proporcionando atencin mdica especializada en concordancia con su edad, como lo sera la gereatra. El Estado social y los derechos sociales forman una unidad indestructible. Sin derechos sociales no existe el Estado social, y ste se actualiza en cuanto hace efectivos esos derechos en un sistema democrtico.10 El reto de los derechos sociales consiste en lograr que sean efectivamente garantizados por el Estado o en su caso susceptibles de una tutela judicial efectiva que obligue a su cumplimiento.

10 Aguilar Caballo, Gonzalo, Son los derechos sociales slo aspiraciones?: Perspectivas de la comisin interamericana de derechos humanos, en von Bogdandy, Armin y Fix-Fierro, Hctor (Corrds.), Construccin y papel de los derechos sociales fundamentales. Hacia un ius constitucionale commune en Amrica Latina, Mxico, UNAM, Instituto de Investigaciones Jurdicas, 2011, p. 422.

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Fuentes de Consulta Doctrina: Bogdandy, Armin y Fix-Fierro, Hctor (Corrds.), Construccin y papel de los derechos sociales fundamentales. Hacia un ius constitucionale commune en Amrica Latina, Mxico, UNAM, Instituto de Investigaciones Jurdicas, 2011. Carbonell, Miguel, Los derechos fundamentales en Mxico, Mxico, Porra, 2005. Heller, Herman, Escritos polticos, Madrid 1985. Ferrajoli, Luigi, Los fundamentos de los derechos fundamentales, Madrid, Trotta, 2001. Silva Meza, Juan N. y Silva Garca, Fernando, Derechos Fundamentales, Mxico, Porra, 2009. Legislacin: Cdigo de Procedimientos Civiles Para el Estado de Nayarit Constitucin Poltica del Estado Libre y Soberano de Nayarit

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DERECHOS DE LAS ETNIAS EN NAYARIT

Harvey Roberto Garate Gonzalez1*

Sumario: Introduccin. I Antecedentes histricos. II El derecho a la libre determinacin. III. Consideraciones finales. Bibliografa. INTRODUCCIN El territorio mexicano se caracteriza por tener una gran diversidad cultural, social, gastronmica, entre otras; dichas diferencias son producto en gran medida de las distintas etnias que se localizan en el pas, pues cada una de ellas es nica y con costumbres diferentes, an cuando muchas se relacionan entre s y parecen tener ciertas similitudes varan segn la regin donde se encuentren, y con ello, su idioma, tradiciones, vestimenta, etc. Desde la llegada de los espaoles y los movimientos de migracin e inmigracin que cada da estn ms presentes, as como la globalizacin, nuestras etnias indgenas estn en peligro de perder su indivisibilidad, ya que cada da son menos las etnias que se conservan puras y las lenguas que se hablan en stas. El grupo tnico que ms predomina en el pas es el Nhuatl con una poblacin aproximada de 2,445,969 habitantes en todo el territorio nacional, con presencia en el DF, Guanajuato, Guerrero, Hidalgo, Jalisco, Mxico, Michoacn, Morelos, Oaxaca, Nayarit, Puebla, San Luis Potos y Veracruz, mientras que existen grupos como los Aguacateco, Solteco, Papabuco, Texistepequeo, que cuentan con muy poca o nula informacin, algunas de estas etnias en peligro de desaparicin. El Estado que cuenta con ms grupos tnicos es Oaxaca con 16 grupos, en cambio existen Estados como Baja California Sur, que no cuentan con ninguno registrado, segn informacin publicada por la Comisin Nacional de Derechos Indgenas, adems dentro la multiplicidad de etnias, se contabiliza en el pas segn datos del INEGI 85 idiomas distintos, observando, las variantes lingsticas entre etnia y etnia.2 La Constitucin Poltica de Mxico, reconoce los sistemas jurdicos indgenas, por lo que formalmente podemos considerar a los derechos indgenas, como parte del derecho estatal. De esta forma tenemos que la Constitucin federal en su artculo 2o., inciso a, fraccin 2a., ordena: Aplicar sus sistemas normativos (de los pueblos indgenas) en la
* Licenciado en Derecho por la Universidad Autnoma de Nayarit, Egresado de la Especialidad en Derecho Penal, actualmente Subdirector de la Escuela Judicial del Poder Judicial del Estado de Nayarit. 2 Instituto Nacional de Estadstica y Geografa. INEGI. Censo de Poblacin y Vivienda 2010. La informacin es censal y est referida al 12 de junio de 2010. Incluye a la poblacin estimada, la cual corresponde a las viviendas sin informacin de ocupantes.

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regulacin y solucin de conflictos internos, sujetndose a los principios generales de esta Constitucin, respetando las garantas individuales, los derechos humanos y, de manera relevante, la dignidad e integridad de las mujeres. La ley establecer los casos y procedimientos de validacin por los jueces o tribunales correspondientes. Nayarites uno de los 31 estados que junto con elDistrito Federalconforman las32 entidades federativasdeMxico. Cuenta con 1,084,979 habitantes segn el dato ms reciente publicado por el INEGI. Dentro del Estado, se encuentran distribuidos coras, huicholes, mexicaneros, nahuas y tepehuanos. Hasta el ao 1995 la tnia cora era la predominante, siendo recientemente desplazados en nmero por los Huicholes; en Nayarit, se estima que existen un total 37, 206 indigenas, siendo 18,784 hombres y 18,422 mujeres. La palabra Nayarit proviene delcora, que es eletnnimocon el que se nombran as mismos. Nayarit significa: Hijo de Dios que est en el cielo y en el Sol La Constitucin Poltica del Estado de Nayarit, reconoce como habitantes del Estado, todas las personas que radiquen en su territorio, garantizndoles sus derechos, apegada a los principios de igualdad, no haciendo distincin salvo las que por cuestiones naturales o jurdicas existieran, as mismo reconoce y protege el desarrollo de las etnias indgenas, que como ya lo dije en renglones anteriores la propia Constitucin no hace distingos de ninguna especie, puesto que basta con ser habitante del territorio Nayarita, para gozar de los derechos fundamentales consagrados en ella; a su vez, la Ley de Derechos y Cultura Indgena del Estado publicada en el Peridico Oficial del Estado de Nayarit, el sbado 18 de diciembre de 2004, reconoce y protege a los pueblos indgenas de este Estado. Donde entre otras cosas reconoce el derecho de libre determinacin, que no es otra cosa ms que el reconocimiento por parte de la norma suprema (Constitucin), respecto de los derechos indgenas y sus formas de organizacin en todos los sentidos. La Constitucin Poltica del Estado de Nayarit, otorga jurisdiccin a las etnias indgenas para resolver conflictos de carcter interno. Sin embargo, el problema se advierte cuando se examina la calidad de este reconocimiento. La Constitucin reconoce a los sistemas normativos indgenas, pero al mismo tiempo los limita, ya que slo tienen aplicabilidad cuando no contradicen al derecho producido por el estado. De ah que este humilde trabajo tratar de encontrar la forma en que el estado debe garantizar los derechos fundamentales de las etnias indgenas en Nayarit, lo anterior claro, sin que dichos derechos contravengan los usos y costumbres de los indgenas y que estos, en el uso de sus usos y costumbres no sean contrarios a los cuerpos normativos.

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I. ANTECEDENTES HISTRICOS La denominacin de indio tiene sus antecedentes en la poca de la colonia, cuando por un error geogrfico, se le otorgo esa connotacin a quienes segn cuenta la historia fueron descubiertos por los espaoles. Dicho concepto se preserva hasta hoy en da. En la actualidad se escucha de manera indistinta la palabra indio o indgena, aunque hay quienes la utilizan para humillar, sobajar o menospreciar, aunque existen quienes se sienten orgullos de ser llamados as, toda vez que dicho por ellos mismos, se conservan puros y se sienten congratulados por ser llamados de esa manera. Como lo seala Arturo Warman el concepto de indgena es Una categora que establece restricciones y subordinaciones especficas, obligaciones particulares en una formacin estatal. Agrupa a los descendientes reales o supuestos de los grupos humanos que ocupaban el territorio de Mxico antes de la conquista por los espaoles.3 Podemos decir que el concepto de indgena sirvi a los conquistadores para diferenciarse de los pobladores nativos de los territorios conquistados; a partir de este momento, el indio sera el ente dominado y vencido; por lo tanto, podemos decir que la categora de indgena es producto de un hecho histrico concreto: el colonialismo. Referente del concepto de indio, mucho se ha debatido, siendo que hasta la fecha no existe un acuerdo de opiniones. Empero, para lo que concierne a este trabajo, solo resulta importante resaltar una caracterstica del concepto en cuestin; la que se refiere al carcter homogeneizante de la categora de indio. Se podra pensar que el hecho de hablar de un grupo tnico determinado, es sinnimo de que cuentan con las mismas prcticas culturas, y dems, por citar un ejemplo, los coras se llaman a s mismos nayeri, aunque existen gentilicios para los habitantes de cada comunidad, de tal manera que a los de Santa Teresa se nombran quamaruchi, los de Jess Mara ahusete y los de Mesa del Nayar yohke y a pesar de ser de la misma etnia, tienen diferencias culturales entre ellos Lo anterior se dio a raz de la colonizacin y de la posterior demarcacin territorial de las entidades federativas, ocasionando la divisin y el aislamiento de las etnias. sto tuvo como consecuencia directa el repliegue de los indios a sus comunidades, que con el tiempo, se convirtieron en la unidad cultural primaria de los indgenas.4 En este sentido, podemos entender a la comunidad indgena de la siguiente forma: Como un grupo endogmico dentro del que se forman los nuevos hogares, que comparten vecindad en un territorio, medio natural, lengua, cultura y raz. La comunidad es una organizacin ms amplia 3 Warman, Arturo, Los indios mexicanos en el umbral de milenio, Mxico, FCE, 2003, p. 21. 4 Medina, Andrs, El etnopopulismo y la cuestin nacional en Mxico. El espacio poltico de los grupos tnicos,Anales de antropologa, Mxico, vol. XXIV, 1987, p. 194.
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que la familia o parentela para la proteccin e identificacin, con un nombre propio, casi siempre el de un patrn catlico con un topnimo en lengua indgena. La comunidad se establece como frontera entre el nosotros y los dems, dentro de la cual coinciden y se integran diversos factores de identidad.5 As pues es necesario precisar que los indgenas encuentran su mundo en su comunidad, no estn aislados, por lo que la realidad social de los pueblos no es fcil; al contrario, es progresivamente difcil. Tal como lo seal Gonzalo Aguirre Beltrn, las comunidades indgenas mantienen una relacin generalmente econmica ms o menos estable con una urbe ladina o mestiza, conformando de esa forma una regin intercultural.6 De ah que el estado debe garantizar sus derechos fundamentales, ya que como lo vimos, son parte fundamental de nuestra sociedad, y que a juicio de quien esto redacta, somos nosotros los que los desplazamos de sus tierras y ellos con el afn de conservarse puros (Si se les puede llamar de esa manera), se fueron a los cerros y montaas, buscando refugio. Es por eso, que se debe garantizar el derecho de libre determinacin consagrado en la Constitucin Poltica del Estado de Nayarit, la Constitucin Poltica de Mxico y los tratados internacionales que Mxico es parte, por la complejidad y diversidad de los sistemas jurdicos indios, del cual tratar de dilucidar en el siguiente apartado, entendiendo adems que las normas generales son comunes a los derechos indgenas. II. DERECHO A LA LIBRE DETERMINACIN Antes de entrar al anlisis de los derechos de los indgenas, es necesario conocer en qu momento se reconoci la libre determinacin respecto de las etnias indgenas en la Constitucin Poltica de Nayarit. En el mes de enero del ao 1992, se public la adicin de un primer prrafo al artculo 4 de la Constitucin Poltica de Mxico; en Nayarit se incluyo en el texto constitucional desde el mes de agosto del ao 1993. En el ao de 1994, despus del levantamiento armado de Chiapas por parte del Ejercito Zapatista de Liberacin Nacional (EZLN), hubo negociaciones entre dicho grupo armado y quienes encabezan el ejecutivo federal de aquel entonces, que incluan entre otros acuerdos dotar de ms garantas a las comunidades indgenas del pas. De esa forma en el ao 1998 se elabor una propuesta de reformas y adiciones a los artculos 4, 18, 26, 53, 73 y 116 de la Constitucin Poltica de Mxico, en materia de derechos y cultura indgenas. A finales de agosto de ese ao, la Secretara de Gobernacin a travs de la Subsecretara de 5 Warman, Arturo, op. cit., nota 1. 6 Aguirre Beltrn, Gonzalo, Regiones de refugio. El desarrollo de la comunidad y el proceso dominical en mestizoamrica, Mxico, Instituto Nacional Indigenista, 1987, pp. 240-259.
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Gobernacin en un acto irresponsable y falto de tica, envo una recomendacin y un formato a diversas entidades federativas entre otras Guerrero y Nayarit, para que adecuaran sus constituciones en el sentido marcado por la iniciativa en materia de derechos y cultura indgena enviada al Senado de la Republica, por el entonces titular del Poder Ejecutivo. De lo anterior solo Nayarit (No s si fue bueno o malo), fue el nico Estado que hizo caso a la recomendacin, modificando el texto del artculo 7 en junio el ao 1998. Es preciso sealar que son pocos los Estados que cuentan con ley reglamentaria en materia indgena, los que destacan por su redaccin son: Quintana Roo, Chiapas, Campeche y por supuesto Nayarit, dicha ley, se denomina Ley de derechos y cultura indgena del Estado de Nayarit, fue publicada en el peridico oficial del Estado de Nayarit, el sbado 18 de diciembre de 2004 y fue reglamentaria de la fraccin II del artculo 7 de la Constitucin Poltica del Estado de Nayarit, hasta el 15 de octubre del 2011, aunque es necesario sealar que la misma ley an y cuando la fraccin II del articulo en comento, se traslado a la fraccin IV, sigue estando en vigor hasta la fecha de este trabajo, toda vez que el Poder Legislativo del Estado de Nayarit, no ha realizado las reformas a dicha ley reglamentaria, pero que visto desde el plano positivo, el legislativo est llevando a cabo foros de consulta con personas involucradas en la salva guarda de los derechos indgenas, para fortalecer dicha ley reglamentaria, por lo que desde este documento, alzamos la voz, por que as sea y dicho ordenamiento se adece en perfecta armona con los tratados internacionales que Mxico es parte, con ello garantizando en todo momento la libre determinacin de los pueblos indgenas. Nayarit como ya lo dijimos, es un Estado que cuenta con su ley reglamentara, a contrario sensu, existen entidades federativas con presencia indgena no reconocida en sus constituciones locales, tales como Sinaloa, Tabasco y Yucatn; destaca Sinaloa, que cuenta con pueblos indgenas originarios y receptores de migrantes indgenas, que no tiene un reconocimiento expreso en su constitucin7. Es importante sealar que el Estado de Nayarit, cuenta con una tutela efectiva en su Carta Magna en materia de derechos indgenas, adems, que la misma proteccin est regulada por una ley reglamentaria (En vas de reforma), misma que ampla en cuanto a derechos y su proteccin lo contemplado en la fraccin IV del artculo 7 de la Constitucin Poltica del Estado de Nayarit. De la cual expondr a continuacin. En este sentido, podemos entender segn lo dispuesto por el artculo 5 de la Ley de derechos y cultura indgena del Estado de Nayarit (En vas de reforma), que el Estado tutela la libre determinacin de los pueblos indgenas de la siguiente forma: Se reconoce, en el mbito de la competencia estatal, el derecho a la 7 http://www.ordenjuridico.gob.mx/Documentos/Estatal/Sinaloa/wo27250.pdf Fecha de consulta: 15 de enero de 2013.
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libre determinacin y a la autonoma de los pueblos y comunidades indgenas asentadas en el territorio, respecto a sus usos y costumbres, con el objeto de fortalecer la soberana y la vida democrtica de los tres rdenes de gobierno, en el marco que dispone la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos y la particular del Estado.8 De lo anterior se advierte que, los cuerpos normativos del Estado de Nayarit, otorgan jurisdiccin a las etnias indgenas, para dirimir sus conflictos internos. Sin embargo, se convierte en problema cuando se examina la calidad de este reconocimiento. La Constitucin reconoce a los sistemas normativos indgenas, pero al mismo tiempo los limita, ya que slo tienen aplicabilidad cuando no contradicen al derecho producido por el Estado (Lase estatal y federal). Existen voces como la del Maestro Orlando Aragn Andrade que se cuestionan en qu forma se debe justificar la negacin de los derechos indios; argumentos que los soporta con cuestiones culturales que se fundamentan en el evolucionismo cultural y el monismo jurdico, doctrinas, que en parte comparto con dicho autor, toda vez que el desarrollo de un pueblo depende de circunstancias propias y a veces exclusivas. Ninguna cultura puede seguir un nico camino hacia la civilizacin, ya que todas cuentan con factores sociales distintos y, por lo tanto, su desarrollo va ms encaminado a satisfacer sus necesidades y realidades propias. Es por eso que las etnias indgenas protegidas por la Constitucin de Nayarit, tienen el derecho que su cultura, cosmovisin y sistemas jurdicos estn representados en nuestros cuerpos normativos, ya que con su carcter de pueblo comparten originariamente el poder de la soberana, adems de tener el derecho a que su cultura y sus sistemas normativos sean tomados en cuenta, en un plano de igualdad y no de subordinacin. As pues, como parte de ese respeto e igualdad entre el pueblo mestizo y el pueblo indgena, nuestro Estado, respeta las formas de organizacin de nuestras etnias, mismas que describo a continuacin: En la etnia cora su gobierno est compuesto de un cuerpo de autoridades tradicionales que se rotan entre cargos civiles (gobernador, alguaciles, justicias y centuriones) y religiosos (mayordomos y tenanches). En este sistema de cargos participan todos los varones adultos de la comunidad prestando servicio durante un ao y ascendiendo poco a poco en la jerarqua. Entre la comunidad huichol, las autoridades tradicionales se encuentran los kawiteros (ancianos virtuosos), quienes han cumplido con las obligaciones civiles y religiosas de la localidad, adems de ser conocedores de la tradicin del grupo, por lo que son las personas ms respetadas de la comunidad. Entre los mexicaneros, sus autoridades civiles de la comunidad son el gobernador, suplente, alguacil, capitn de campo y ayudantes, quienes participan 8 http://www.ordenjuridico.gob.mx/Publicaciones/CDs2008/CDSeguridadSocial/ pdf/NAY02.pdf

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y cooperan en la realizacin de las diversas ceremonias religiosas. Los grupos nahuas no forman una unidad poltica, sino estn diseminados en el territorio nacional, configurando sociedades regionales especficas en donde interactan con mestizos y otros grupos tnicos. Vista la forma de organizacin, se deduce que a pesar de que los grupos indgenas asentados en Nayarit son grupos vulnerables, se advierte que las mismas estn bien organizadas, y que la normatividad que crean como medio de control interno es confiable, puesto que como toda sociedad son ellos quienes crean sus parmetros entre lo bueno y lo malo, dicho en otras palabras, los limites punitivos de su conducta y que visto en trminos constitucionales locales, solo se reconocern como limitante, el menoscabo a los Derechos Humanos contenidos en la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos y los reconocidos en la Constitucin. Es decir, que las comunidades indgenas, al igual de todos los habitantes de Nayarit, cuentan a su favor con principios como el de dignidad humana, igualdad ante la ley, el principio pro persona o el principio pro homine por mencionar algunos de los principios plasmados en nuestra carta magna. III. CONSIDERACIONES FINALES Como vimos, Nayarit, cuenta con una amplia diversidad de grupos tnicos, que a pesar de estar situados en un mismo territorio, tienen sus marcadas diferencias culturales, incluso entre las mismas comunidades indgenas tienen problemas tanto por lmites territoriales, formas de organizacin poltica entre otros, que es precisamente ah donde el estado, interviene respetando la libre determinacin de los pueblos indgenas. El reconocimiento constitucional nayarita en el artculo 4 fue un gran avance, que como nos dimos cuenta, fue de los primeros estados en adecuar su texto, con las tendencias de respeto a la cultura y derechos indgenas. Sin embargo no debe pasar inadvertido que dicha declaracin es muy progresista, pero que dicho en trminos procesales, an falta mucho para que todos los cuerpos normativos que emanan de la Constitucin de Nayarit, se adecuen a cabalidad con lo establecido por dicho numeral, toda vez que actualmente nuestros pueblos nicamente pueden determinar respecto de asuntos menores. Respetar las demandas de los indgenas, el pluralismo cultural y jurdico en Mxico implica aceptar y afrontar las consecuencias que derivan de ellos. Un verdadero reconocimiento de los derechos indgenas hara necesaria ms que su validacin y sujecin al derecho estatal, la construccin de medios de coordinacin entre ambos, en condiciones de igualdad y no de subordinacin. Por lo que concluyo diciendo La cultura jurdica del pueblo mestizo no debe privilegiarse sobre la indgena, sino coordinarse con ella.

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BIBLIOGRAFA Instituto Nacional de Estadstica y Geografa. INEGI. Censo de Poblacin y Vivienda 2010. La informacin es censal y est referida al 12 de junio de 2010. Incluye a la poblacin estimada, la cual corresponde a las viviendas sin informacin de ocupantes. Warman, Arturo, Los indios mexicanos en el umbral de milenio, Mxico, FCE, 2003, p. 21. Medina, Andrs, El etnopopulismo y la cuestin nacional en Mxico. El espacio poltico de los grupos tnicos,Anales de antropologa, Mxico, vol. XXIV, 1987, p. 194. Warman, Arturo, op. cit., nota 1. Aguirre Beltrn, Gonzalo, Regiones de refugio. El desarrollo de la comunidad y el proceso dominical en mestizoamrica, Mxico, Instituto Nacional Indigenista, 1987, pp. 240-259. http://www.ordenjuridico.gob.mx/Documentos/Estatal/Sinaloa/ wo27250.pdf Fecha de consulta: 15 de enero de 2013. http://www.ordenjuridico.gob.mx/Publicaciones/CDs2008/ CDSeguridadSocial/pdf/NAY02.pdf Fuentes de consulta Proyecto de declaracin de las Naciones Unidas sobre los derechos de las poblaciones indgenas. Constitucin Poltica de Mxico. Constitucin Poltica del Estado de Nayarit. Ley de derechos y cultura indgena del Estado de Nayarit.

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DERECHOS DE PARTICIPACION CIUDADANA EN NAYARIT

Ismael Gonzlez Parra *1 Sumario: I. Introduccin; II. Fundamento constitucional y legal; III. Derechos de Participacin Social: Plebiscito; Referndum e Iniciativa Popular, IV. Principios de la participacin social; V. Impugnaciones V. Comentarios; VI. Fuentes consultadas. I. INTRODUCCIN. La participacin ciudadana se encuentra asociada a la democracia participativa, la cual opera de manera complementaria a la democracia representativa. En ese sentido, la representacin popular no se opone a la participacin de los ciudadanos en la actividad poltica, ni a los instrumentos que permitan su realizacin. Las sociedades y la democracia estn en constante evolucin en forma paralela, lo cual implica, la permanente redefinicin de necesidades y demandas de las sociedades, y con su participacin democrtica pretende evitar se monopolice el proceso de toma de decisiones, reduciendo la brecha entre gobernantes y gobernados. Los procesos de democratizacin en Mxico y en el mundo estn en constante evolucin y la ciudadana es ms exigente de sus derechos y demandan mayor democracia. As, la sociedad antes slo exiga su derecho al voto en los procesos electorales y que ste contara para elegir a sus gobernados; ahora se demanda mayor bienestar social y participacin en la definicin de las polticas pblicas. En las ltimas dos dcadas se han venido institucionalizando en los Estados de la republica Mexicana, diversos mecanismos de participacin ciudadana, las ms comunes son el plebiscito, el referndum, la iniciativa popular y la revocacin de mandato. La revocacin de mandato, slo se encuentra establecida en tres estados del pas: Chihuahua, Sinaloa, y Zacatecas2; sin embargo, no se tiene registro de que se haya recurrido alguna vez a este control de ciudadano, para retirarles la confianza a los funcionarios pblicos que en cierto momento le * Magistrado Numerario. Sala Constitucional-Electoral del Tribunal Superior de Justicia del Estado de Nayarit. Licenciado en Derecho, Universidad Autnoma de Nayarit. Maestro en Juicio de Amparo, Universidad del Valle de Atemajac. Doctorante en Derecho, Universidad Panamericana. 2 DEMOCRACIA PARTICIPATIVA. Visiones, avances y provocaciones. Coleccin: Visin Universitaria de la Democracia Mexicana. Las Figuras de la Democracia en Mxico. Armida Balbuena Cisneros y Lucero Fragoso Lugo. I.F.E. Primera Edicin 2010. Pag. 71.
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depositaron por la va electoral. Al respecto, se disponen de una gran variedad de herramientas, que permiten participar como sujetos activos del cambio y el desarrollo social. Las formas de participacin democrtica ms comunes en ejercicio de sus derechos, son el Voto, el Plebiscito, el Referendo, la iniciativa Popular la Revocatoria de mandato y consulta popular, entre otros. Todos estos instrumentos de participacin, legitiman a los ciudadanos ser parte activa en el proceso de toma de decisiones gubernamentales que influyen en el Estado y en el pas. En nuestro sistema democrtico se ha reconocido y legislado la necesidad de esa participacin ciudadana, motivo del tema del presente trabajo. II. FUNDAMENTO CONSTITUCIONAL Y LEGAL. De conformidad al artculo 17, de la Constitucin Poltica del Estado, reformado y adicionado el 16 de diciembre de 2010, los ciudadanos nayaritas, tienen los derechos de votar y ser votado en las elecciones estatales y municipales; y participar en los procesos de plebiscito, referndum e iniciativa popular. As como, asociarse individual y libremente para participar en forma pacfica en los asuntos polticos del Estado y de las dems prerrogativas consignadas en los artculos 35 y 41 de la Constitucin General de la Repblica. En el mismo tenor, los derechos de participacin ciudadana de Nayarit, encuentran su fundamento legal en la Ley de Participacin Ciudadana del Estado, publicada el 22 de diciembre de 2012, en el Peridico Oficial nmero 089, rgano del Gobierno del Estado de Nayarit, la cual reglamenta los instrumentos de participacin ciudadana como el referndum, el plebiscito y la iniciativa popular; misma que entrara en vigor noventa das despus de su publicacin, de conformidad al artculo primero transitorio. Con la creacin de ley reglamentaria para la participacin ciudadana, se institucionaliza y garantiza el derecho de la ciudadana a participar directa en los actos y las decisiones pblicas fundamentales, as como, en la solucin de los problemas de inters general. Asimismo, tiene por objeto promover la cultura y el ejercicio democrtico, legal y transparente del gobierno, mediante la participacin ciudadana. As como, establecer y regular los efectos vinculatorios de la participacin ciudadana. III. DERECHOS DE PARTICIPACIN SOCIAL. Como antes se apunto, de conformidad al artculo 17 de la Constitucin Poltica del Estado, los ciudadanos nayaritas tienen los derechos, adems de votar y ser votado en las elecciones estatales y municipales y de asociarse individual y libremente para participar en forma pacfica en los asuntos polticos del Estado y de las dems prerrogativas consignadas en los artculos 35 y 41 de la Constitucin

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General de la Repblica, tienen el derecho de participar en los procesos de plebiscito, referndum e iniciativa popular, en los trminos que establezcan las leyes. A. Referndum El referndum es un instrumento de participacin directa, mediante el cual la ciudadana podr manifestar su aprobacin o rechazo respecto de iniciativas de ley o decreto. Procedencia. El referndum cual podr ser: 1. Por su naturaleza jurdica: constitutivo, modificativo o abrogatorio; 2. Por los efectos que produzca: obligatorio o indicativo; 3. Por su contenido: total o parcial; 4. Por su origen: constitucional o legal; y 5. Por el rgano que lo solicite. Legitimacin. El referndum podr ser promovido, en el mbito de sus competencias por: 1. El Gobernador del Estado; 2. El Congreso, con la aprobacin de las dos terceras partes de la Legislatura; y 3. Los ciudadanos, con la participacin de al menos el 5% del total que integra la Lista Nominal de electores, los cuales nombraran un comit que los represente conformado con un mnimo de cinco ciudadanos, los cuales podr cambiarse solo con la aprobacin de la mayora y sus decisiones requerirn de la aprobacin antes referida. Plazo y trmino. En todos los casos, la solicitud podr realizarse a partir de la presentacin de la iniciativa y hasta antes de la resolucin del Congreso. Improcedencia. No podrn someterse a referndum, aquellas leyes o artculos relacionados con las materias siguientes: 1. Fiscal o de egresos del Estado; 2. Rgimen interno de la Administracin Pblica centralizada, descentralizada y autnoma, estadual o municipal; 3. Rgimen interno de los Poderes Legislativo y Judicial;
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4. Fiscalizacin y transparencia 5. Rgimen de responsabilidades de los servidores pblicos; 6. rganos Autnomos Constitucionales; 7. Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos; 8. Cumplimiento de resoluciones judiciales; 9. Ordenamientos locales cuya competencia derive de leyes generales emitidas por el Congreso de la Unin y Tratados Internacionales suscritos por el Estado mexicano. Adems de las anteriores, son causas de improcedencia del procedimiento de referndum, siguientes: 1. Cuando la materia de ste no sea trascendental para el orden pblico o el inters social del Estado; 2. Si la exposicin de las razones que motivan la solicitud resulta frvola, inverosmil, subjetiva o no contiene una relacin entre las razones expuestas y la disposicin legal o constitucional correspondiente (congruencia); 3. Cuando el escrito de solicitud se haya presentado en forma extempornea; 4. Cuando alguno de los peticionarios no est inscrito en la lista nominal o las firmas de los ciudadanos no sean autenticas; y 5. Cuando el referndum se haya consumado y no puedan restituirse las cosas a la situacin que guardaban con anterioridad. Requisitos. 1. La solicitud deber estar dirigido al Presidente de la Junta Estatal Ejecutiva; 2. Sealar el domicilio legal para or y recibir notificaciones. El cual deber estar localizado en la capital del Estado; 3. La indicacin precisa de la iniciativa de Ley o Decreto, y en su caso, del o los artculos que se proponen someter a Referndum; 4. La propuesta de pregunta o preguntas a consultar a la ciudadana, para que sta exprese su aprobacin o rechazo sobre la disposicin objeto del Referndum solicitado; 5. Los preceptos legales en los que se fundamente la solicitud; 6. La exposicin de motivos, la cual deber sealar las razones por las que se considera necesario someter a la aceptacin o rechazo de la ciudadana la materia a legislar; 7. En caso de que el o los solicitantes sean integrantes de uno de los entes pblicos enunciados en el artculo 10 de esta Ley, debern

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agregarse los nombres y firmas de stos, o de aquellos que ostenten su representacin conforme a la Ley, y 8. Cuando la solicitud la realicen ciudadanos nayaritas, debern bajo protesta de decir verdad, agregar un listado ordenado en columnas con sus datos de identificacin personal, tales como: a. Nombre completo; b. Domicilio que conste en la credencial de elector actualizada; c. Clave de elector y la seccin electoral; d. Nmero de folio de la credencial para votar con fotografa, y e. Firma que concuerde con la que aparece en la credencial de elector. En la solicitud de Referndum, slo podrn participar los ciudadanos del Estado que cuenten con credencial de elector vigente y respecto de los cuales se haya verificado que aparecen en la lista nominal. La citada verificacin se har de forma aleatoria por la Junta Estatal Ejecutiva, adoptando para sta tcnicas de muestreo que tengan aceptacin cientfica comprobada, para esta funcin podr apoyarse en instituciones acadmicas o autoridades especializadas esta materia. B. Plebiscito El plebiscito tiene por objeto someter a consulta ciudadana, los actos de carcter administrativo del Poder Ejecutivo y los Ayuntamientos que afecten a la generalidad de los gobernados, en los trminos y condiciones que prevea la ley. El Plebiscito, es el instrumento por medio del cual se somete a consideracin de los ciudadanos, mediante el voto popular directo, una determinada propuesta sobre actos de carcter administrativo del Titular del Poder Ejecutivo o de los Ayuntamientos que afecten a la generalidad de los gobernados, para que se apruebe o rechace. Legitimacin. Son sujetos legitimados para solicitar el Plebiscito en el mbito estatal: a. El Gobernador del Estado; b. El Congreso con la previa aprobacin de las dos terceras partes de sus integrantes; Las dos terceras partes de los Ayuntamientos de la entidad, y 3. El 5% de los ciudadanos que aparezcan en la Lista Nominal del Estado, quienes estarn representados por un comit integrado por cinco personas. El comit no podr cambiar su conformacin, a menos que la mayora as lo determine. La toma de decisiones requerir de la aprobacin referida.

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Son sujetos legitimados para solicitar el Plebiscito en el mbito municipal: a. El Presidente Municipal; b. Las dos terceras partes de los integrantes del Ayuntamiento respectivo, y c. Los ciudadanos inscritos en la lista nominal de cada municipio, en atencin al nmero de electores y porcentajes previstos en los siguientes rangos: 1. De hasta diez mil electores, el 20%; 2. Superior de diez mil y hasta veinte mil electores, el 18%; 3. Superior a veinte mil y hasta cincuenta mil electores, el 15%; 4. Superior a cincuenta mil y hasta cien mil electores, el 12%, y 5. Superior a cien mil, el 10%. La solicitud de los ciudadanos podr ser presentada por un comit integrado por cinco integrantes. Dicho comit no podr cambiar su conformacin, a menos que la mayora as lo determine. La toma de decisiones requerir de la aprobacin referida. Trmino y plazo. La solicitud de Plebiscito deber presentarse en los plazos siguientes: a. En actos relacionados con obra pblica, adquisicin y arrendamiento de bienes o servicios, a partir de la publicacin oficial de la convocatoria de licitacin y hasta antes del momento de su adjudicacin; b. En actos relativos a enajenacin de bienes municipales, a partir de la presentacin de la solicitud y hasta antes de su aprobacin por parte del cabildo; c. En actos relativos a la concesin de bienes y servicios pblicos a partir de la publicacin de la convocatoria y hasta antes de la fecha de su resolucin, y En los dems casos, a partir del inicio formal del procedimiento para la ejecucin del acto y hasta antes de su consumacin. Solo el Gobernador podr solicitar se someta a Plebiscito un acto o decisin administrativa que pretenda llevar a cabo, antes de los plazos fijados en el presente artculo. Improcedencias. No podrn someterse a Plebiscito, los actos o decisiones del Gobernador o de los Ayuntamientos, relativos a las siguientes materias:

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1. De carcter fiscal y de egresos del Estado; 2. Nombramiento o destitucin de servidores pblicos; 3. Rgimen interno de la Administracin Pblica centralizada, descentralizada y autnoma, estadual o municipal; 4. Los actos cuya realizacin sea obligatoria o este prohibida, en los trminos de las leyes aplicables; 5. Los que se ejecuten en cumplimiento de una resolucin de carcter jurisdiccional, y 6. Limitaciones a la propiedad particular, a la que estn facultados los poderes del Estado en trminos de la Constitucin. Son causas de improcedencia de la solicitud del procedimiento del Plebiscito las siguientes: 1. Cuando se incurra en uno de los supuestos sealados en el artculo 25 de esta Ley; 2. Cuando la materia de ste no sea trascendental para el orden pblico o el inters social del Estado; 3. Si la exposicin de las razones que motivan la solicitud, resulta frvola, inverosmil, subjetiva o no contenga una relacin entre las razones expuestas y el acto o decisin de gobierno; 4. Cuando el escrito de solicitud se haya presentado en forma extempornea; 5. Cuando los ciudadanos peticionarios no estn en la lista nominal y las firmas de apoyo no sean autnticas; 6. Cuando el acto materia de Plebiscito se haya consumado y no puedan restituirse las cosas a la situacin que guardaban con anterioridad, y 7. Cuando la solicitud respectiva no cumpla con las formalidades establecidas. Requisitos. La solicitud de Plebiscito que realice el Gobernador, el Congreso, los Ayuntamientos o los ciudadanos ante la Junta Estatal Ejecutiva, deber reunir los siguientes requisitos: 1. Deber estar dirigida al Presidente de la Junta Estatal Ejecutiva; 2. Domicilio legal para or y recibir notificaciones. El cual deber estar localizado en la capital del Estado; 3. La descripcin clara y precisa del acto de carcter administrativo que se desea someter a consideracin de los ciudadanos nayaritas
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y la autoridad administrativa que pretenda o est llevando a cabo dicho acto; 4. Las razones o motivos que se tienen para solicitar que se consulte a la ciudadana, respecto del acto que pretende llevar a cabo el Poder Ejecutivo estatal o el Ayuntamiento en su caso; 5. La propuesta de pregunta o preguntas a consultar a la ciudadana para que sta exprese su aprobacin o rechazo sobre el acto o decisin objeto del Plebiscito solicitado; 6. En caso de que el o los solicitantes sean integrantes de un ente pblico, debern agregarse los nombres y firmas de stos, o de aquellos que ostenten su representacin conforme a la Ley; 7. En caso de que la solicitud sea formulada por los Ayuntamientos del Estado, se deber presentar copia certificada de las Actas de Cabildo correspondientes, y 8. Cuando los solicitantes sean ciudadanos, se debern agregar sus datos de identificacin personal como a continuacin se indica: a. Nombre completo; b. Domicilio actual del ciudadano; c. Nmero de folio de la credencial para votar, as como la clave de elector y seccin electoral a la que pertenece, y d. Firma que concuerde con la que aparece en la credencial de elector. En la solicitud de Plebiscito slo podrn participar los ciudadanos del Estado que cuenten con credencial de elector vigente y respecto de los cuales se haya verificado que aparecen en la lista nominal. La citada verificacin se har de forma aleatoria por la Junta Estatal Ejecutiva, adoptando para sta, tcnicas de muestreo que tenga aceptacin cientfica comprobada, para esta funcin podr apoyarse en instituciones acadmicas o autoridades especializadas esta materia. Desistimiento. Los peticionarios podrn desistirse de su solicitud de Plebiscito, mismo que se har a travs del comit representante, el cual aprobar por mayora su decisin. En el supuesto de que el solicitante fuese alguna autoridad, sta deber fundar y motivar su decisin. El desistimiento podr hacerse valer dentro de los diez das hbiles siguientes a la publicacin de la convocatoria a Plebiscito. C. Iniciativa popular La iniciativa popular es el derecho que se concede a los ciudadanos para

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presentar propuestas de iniciativas de ley o decreto, ante el congreso en los trminos y condiciones previstas por la ley Improcedencias. No podrn ser objeto de Iniciativa Popular, las siguientes materias: Fiscal o de egresos del Estado; Rgimen interno de la Administracin Pblica centralizada, descentralizada y autnoma, estadual o municipal; Rgimen interno de los Poderes Legislativo y Judicial; Fiscalizacin y transparencia; Leyes en materia electoral y la presente Ley; Rgimen de responsabilidades de los servidores pblicos; rganos Autnomos Constitucionales; Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos; Constitucin Poltica del Estado Libre y Soberano de Nayarit; Modificaciones a ordenamientos legales que hayan derivado del Cumplimiento de resoluciones jurisdiccionales, y Reformas o leyes respecto de las cuales haya obligacin de legislar por parte del Congreso y se originen en Leyes generales emitidas por el Congreso de la Unin o de Tratados Internacionales de los que el Estado mexicano sea parte. Requisitos. Para que pueda ser admitida a trmite legislativo una Iniciativa Popular ante el Congreso del Estado, se requiere: 1. Se compruebe, mediante los nombres, firmas y claves de las credenciales de elector de los promoventes que se agreguen al escrito, que la iniciativa se encuentra apoyada por cuando menos el 5% de ciudadanos inscritos en la lista nominal, cuyo cotejo realizar La Junta Estatal Ejecutiva a peticin del Congreso. 2. El referido cotejo podr hacerse de forma aleatoria, adoptando para ste, tcnicas de muestreo que tengan aceptacin cientfica comprobada, para esta funcin podr apoyarse en instituciones acadmicas o autoridades especializadas en esta materia. La Junta Estatal Ejecutiva deber pronunciarse en un plazo que no mayor a quince das hbiles; 3. Que se haya sealado domicilio en la capital del Estado y un representante comn para recibir notificaciones, y 4. Cumplir las formalidades exigidas para la presentacin de

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iniciativas, previstas en la legislacin interna del Congreso. IV. Principios Los principios que rigen la Participacin Ciudadana en la entidad se basan en la democracia, corresponsabilidad y compromiso, inclusin, solidaridad, legalidad, respeto, tolerancia, sustentabilidad, pervivencia, objetividad, transparencia y difusin, mismos que sern los ejes rectores de la actuacin de la autoridad organizadora de los procesos de consulta que se realizarn en torno a estos mecanismos; concibindose como: 1. Democracia: Igualdad de oportunidades de los ciudadanos y, en su caso, de los habitantes, para ejercer influencia en la toma de decisiones pblicas sin discriminaciones de carcter poltico, religioso, racial, ideolgico, de gnero o de ninguna otra especie; 2. Corresponsabilidad: Compromiso compartido de la ciudadana y el gobierno, de acatar los resultados de las decisiones mutuamente convenidas; reconociendo y garantizando los derechos de los ciudadanos a proponer y decidir sobre los asuntos pblicos; postulando que la Participacin Ciudadana es condicin indispensable para un buen gobierno y no sustitucin de las responsabilidades del mismo; 3. Inclusin: Fundamento de una gestin pblica socialmente responsable, que englobe e incluya las opiniones de quienes desean participar; que reconoce desigualdades y promueve un desarrollo equitativo de la sociedad y de los individuos que la conforman; 4. Solidaridad: Disposicin de toda persona de asumir los problemas de otros como propios, contrario a todo egosmo o inters particular, que propicie el desarrollo de relaciones fraternales entre los vecinos, eleve la sensibilidad acerca de la naturaleza de las propias situaciones adversas y las de los dems, as como nutra y motive las acciones para enfrentar colectivamente los problemas comunes; 5. Legalidad: Como garanta de que las decisiones de gobierno sern siempre apegadas a Derecho, con el propsito de edificar una nueva cultura democrtica; 6. Respeto: Reconocimiento pleno a la diversidad de visiones y posturas, asumidas libremente en torno a los asuntos pblicos. En este caso comienza incluso por la libertad de elegir cundo y cmo se participa en la vida pblica del Estado; 7. Tolerancia: Garanta de reconocimiento y respeto a la diferencia y a la diversidad de quienes conforman la sociedad y como un elemento esencial en la construccin de consensos; 8. Sustentabilidad: Responsabilidad de que las decisiones asumidas

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en el presente aseguren a las generaciones futuras el control y disfrute de los recursos naturales del entorno; 9. Pervivencia: Responsabilidad social de garantizar que las prcticas democrticas se generalicen y reproduzcan de modo que aseguren el desarrollo, actual y futuro, de una cultura ciudadana crtica, activa, responsable y propositiva; 10. Objetividad: Reconocimiento de la realidad tangible, independientemente de intereses u opiniones personales, atendiendo en todo momento una actuacin autentica y original sin sesgos o parcializaciones; 11. Transparencia: Obligacin operar con criterios de claridad, publicidad y en todo momento abiertos al escrutinio pblico, las actuaciones, procedimientos, recursos humanos y materiales que se implementen para llevar a cabo los mecanismos de Participacin Ciudadana por las autoridades competentes, y 12. Difusin: Implica que todas las autoridades relacionadas con la implementacin de los mecanismos de Participacin Ciudadana, debern difundir entre toda la ciudadana su derecho a participar en dichos mecanismos y como pueden influir en las decisiones pblicas fundamentales. V. IMPUGNACIONES Las controversias que se susciten con motivo de la implementacin de los procesos de Plebiscito y Referndum, as como la verificacin de firmas hecha en la Iniciativa Popular podrn ser impugnadas ante la Sala Constitucional-Electoral del Tribunal Superior de Justicia, mediante el Juicio de Inconformidad previsto en la Ley de Justicia Electoral para el Estado de Nayarit. VI. COMENTARIOS La participacin ciudadana constituye un deber y a la vez una obligacin democrtica, para formar parte en la toma de decisiones importantes que afectan a nuestra sociedad, asegurando que la gestin gubernamental se ajuste a las necesidades y a la realidad que vivimos. Por ello, debe asegurarse que la participacin ciudadana sea el mecanismo de ampliacin de las democracias, pues de lo contrario, podra constituirse en mero instrumento para operar y legitimar socialmente determinadas polticas gubernamentales; de ah la importancia que supone para la sociedad general, su

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participacin ciudadana en la vida pblica. VI. Fuentes consultadas Constitucin Poltica del Estado Libre y Soberano de Nayarit. Ley de Participacin Ciudadana del Estado de Nayarit. DEMOCRACIA PARTICIPATIVA. Visiones, avances y provocaciones. Coleccin: Visin Universitaria de la Democracia Mexicana. Las Figuras de la Democracia en Mxico. Armida Balbuena Cisneros y Lucero Fragoso Lugo. I.F.E. Primera Edicin 2010.

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EL DERECHO DE ACCESO A LA JUSTICIA

Hugo Alejandro Gonzlez Prez*1 Sumario: I. Introduccin. II. La doctrina. II. Plano convencional y constitucional. I. Introduccin La evolucin humana nos ha llevado a tener una vida cada vez ms llena de comodidades, de lujos y riquezas. Esto es normal, de que se tratara la evolucin entonces si no trajera aparejado consigo el bienestar de la persona, sin embargo; paradjicamente, al encontrarnos inmersos en este cmodo y perezoso mundo en el que todo est al alcance de un clic o de una llamada, resulta fcil olvidarse de los derechos humanos. Quin se preocupa?, por ejemplo, del derecho al agua cuando al llegar a casa, solo tienen que girar una perilla para poder tomar un bao, Quin se preocupa?, de los derechos de los indgenas, cuando estos se encuentran tan lejos en un rincn de alguna serrana. Los derechos humanos son as, resulta muy complicado preocuparnos de ellos cuando todava no han sido trastocados. Seguramente a nadie le importar que existan tribunales, juntas laborales o procuraduras hasta en tanto no tenga que poner un pie en ellos, entonces se preocuparan o exigirn su derecho de acceder a la justicia. Es por ello que el movimiento contemporneo de los derechos humanos se gest en un momento pesaroso de la historia de la humanidad, a causa de las heridas de la segunda guerra mundial,2 en la que con barbarie se vulneraron los derechos humanos. En las siguientes lneas hablaremos del derecho humano de acceso a la justicia, expondremos brevemente en que consiste desde el punto de vista doctrinal, abordaremos su regulacin en la Constitucin de los Estados Unidos Mexicanos (en lo sucesivo Constitucin Federal), en la Constitucin Poltica del Estado Libre y Soberano de Nayarit (en lo sucesivo Constitucin Nayarita), as como en el mbito convencional. II. La doctrina El ser humano es un ser social por naturaleza deca Aristteles, empero; vivir en sociedad implica la existencia de un sin nmero de intereses, cualquiera que
* Licenciado en Derecho por la Universidad Autnoma de Nayarit. Alumno de la Maestra en Derecho Procesal Constitucional por la misma Universidad. Oficial Judicial de la Sala Constitucional-Electoral del Poder Judicial de Nayarit. 2 Cfr. Ramrez Garca, Hugo Sal y Pallares Yabur, Pedro de Jess, Derechos Humanos, Mxico, Oxford, 2011, p. 19.

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sea su ndole, que al final de cuentas es preciso resolver de alguna forma. Antes de la existencia del Estado como una institucin, a la cual puede exigrsele la restitucin de algn derecho vulnerado por el mismo a travs de cualquiera de sus instituciones o por algn particular, mucho antes de eso existieron formas primitivas de autotutela como la Ley del Talion y hasta soluciones heterocompositivas, las cuales con mucha facilidad podan concluir en terribles excesos motivados por la sed de venganza en algunas ocasiones. Fue entonces por esa necesidad de evitar los excesos de la venganza privada que, con el nacimiento del Estado vino tambin el derecho de acceso a la justicia. Intentar arribar a una definicin de este derecho no es cosa fcil, sobre todo porque con frecuencia suele confundrsele tanto en el plano nacional como en el internacional, con la tutela judicial efectiva, con el acceso a la jurisdiccin, con el derecho a la jurisdiccin as como con el acceso a la administracin de justicia,3 empero cada uno de estos trminos se refiere solo a una parte del derecho de acceso a la justicia. En qu consiste este derecho entonces? Segn Snchez Gil, consiste en la facultad que tienen las personas de recurrir a los rganos jurisdiccionales para obtener de ellos la tutela de sus derechos y no quedar desprotegidos ante su violacin.4 El citado autor al hablar de este derecho parafraseando a Mauro Cappelleti y a Bryant Garth, lo refiere como el ms fundamental5 de todos, ya que los derechos sustantivos no tendran efectividad alguna de no existir el modo por el cual remediar su violacin. Sin embargo, aun cuando efectivamente este derecho humano tenga esa relevancia; no compartimos la idea de que se trata del derecho ms fundamental de todos, por la simple razn de que, cuando se habla de derechos humanos, no es posible establecer un orden jerrquico en el que podemos encontrar derechos de mayor o menor importancia. Ni siquiera en la actividad de ponderacin que frecuentemente tiene que realizar la autoridad jurisdiccional es posible hablar de la existencia de derechos humanos ms importantes que otros, lo que hace el juzgador es un trabajo argumentativo para encontrar la solucin en la que logre garantizar la mxima proteccin de la mayor cantidad de los derechos, cuando estos se encuentren en pugna. Ahora bien, Cul es el carcter del derecho en comento?, segn Miguel Carbonell, se trata de un derecho de carcter adjetivo, no sustantivo, ya que no protege directamente algn inters de la persona en particular, sino que, les concede la posibilidad de tener una va jurisdiccional mediante la cual puede
3 Cfr. Castillo Jurez, Karlos Artemio, Acceso efectivo a la justicia. Elementos y caracterizacin, Mxico, Porra, 2012, pp. 1-2. 4 Snchez Gil, Ruben, El derecho de acceso a la justicia y el amparo mexicano, Revista Iberoamericana de Derecho Procesal Constitucional. Proceso y Construccin, Mxico, ao V, nm. 4, julio-diciembre de 2005, p. 240. 5 Cappelletti, Mauro y Bryant Garth, El acceso a la justicia. La tendencia en el movimiento mundial para hacer efectivos los derechos, trad. de Mnica Miranda, Mxico, FCE, 1996, pp. 12-13, Citado por, dem.

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lograr el respeto de sus intereses de cualquier ndole, que pueden estar protegidos por normas de diferente rango jerrquico.6 Garantizar este derecho implica para el Estado realizar una gran cantidad de actos positivos y es por ello que se le considera como un derecho de prestacin,7 esto es, debe asegurar mnimamente: La existencia de tribunales previamente establecidos, a los cuales las personas puedan acudir a exigir la restitucin de uno o ms derechos; a) Que la justicia se imparta de la manera ms oportuna posible; b) Que el acceso a la justicia sea gratuito; Decimos que el derecho en cuestin requiere mnimamente de los anteriores elementos, ya que, reconocemos que existen otros ms, como la imparcialidad, idoneidad del juzgador, independencia, entre otros que, a pesar de incidir directamente en el acceso a la justicia, se trata de principios de la actividad jurisdiccional y precisaran de un estudio mucho ms profundo para poder ser explicados. III. Plano convencional y constitucional En la Declaracin Universal de Derechos Humanos, el derecho de acceso a la justicia no lo encontramos expresamente en un solo artculo, sino que se encuentra regulado en los artculos 8, 9, 10 y 11: Artculo 8 Toda persona tiene derecho a un recurso efectivo ante los tribunales nacionales competentes, que la ampare contra actos que violen sus derechos fundamentales reconocidos por la constitucin o por la ley. Artculo 9 Nadie podr ser arbitrariamente detenido, preso ni desterrado. Artculo 10 Toda persona tiene derecho, en condiciones de plena igualdad, a ser oda pblicamente y con justicia por un tribunal independiente e imparcial, para la determinacin de sus derechos y obligaciones o para el examen de cualquier acusacin contra ella en materia penal. Artculo 11 1. Toda persona acusada de delito tiene derecho a que se
6 Cfr. Carbonell, Miguel, Los derechos fundamentales en Mxico, Mxico, CNDH-UNAM, Instituto de Investigaciones Jurdicas, 2004, p. 726. 7 Cfr. Nogueira Alcal, Humberto, Teora y dogmtica de los derechos fundamentales, Mxico, UNAM, Instituto de Investigaciones Jurdicas, 2003, p. 63

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presuma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad, conforme a la ley y en juicio pblico en el que se le hayan asegurado todas las garantas necesarias para su defensa. 2. Nadie ser condenado por actos u omisiones que en el momento de cometerse no fueron delictivos segn el Derecho nacional o internacional. Tampoco se impondr pena ms grave que la aplicable en el momento de la comisin del delito. La Convencin Interamericana de Derechos Humanos consagra el derecho en comento en el artculo 8 de la siguiente manera: Toda persona tiene derecho a ser oda, con las debidas garantas y dentro de un plazo razonable, por un juez o tribunal competente, independiente e imparcial, establecido con anterioridad por la ley, en la sustanciacin de cualquier acusacin penal formulada contra ella, o para la determinacin de sus derechos y obligaciones de orden civil, laboral, fiscal o de cualquier otro carcter La Constitucin Federal, aun cuando en varias de sus disposiciones establece principios para garantizar el derecho de acceso a la justicia, como el debido proceso penal en su artculo 20 por ejemplo, es aceptado incluso por los tericos que en el artculo 17 es en el que se consagra primordialmente el derecho en estudio y ms concretamente en el prrafo tercero Toda persona tiene derecho a que se le administre justicia por tribunales que estarn expeditos para impartirla en los plazos y trminos que fijen las leyes, emitiendo sus resoluciones de manera pronta, completa e imparcial. Su servicio ser gratuito, quedando, en consecuencia, prohibidas las costas judiciales. En el caso de la Constitucin Nayarita no encontramos expresamente alguna disposicin que refiera literal o directamente al derecho de acceso a la justicia, sin embargo; si encontramos diseminadas en varias de sus disposiciones, la garanta de este este derecho. Primeramente encontramos en su fraccin XIV, artculo 7 el reconocimiento de los derechos humanos y garantas consagrados en la Constitucin Federal y Tratados Internacionales vinculantes para el Estado Mexicano: Todas las personas gozarn de los derechos humanos y de las garantas consagrados en la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, en el presente texto constitucional local, as como los contenidos en los Tratados Internacionales de los que el Estado Mexicano sea parte, cuyo ejercicio no podr restringirse ni suspenderse, salvo los casos y bajo las condiciones previstas en la Constitucin Federal.

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De esta manera, el articulado del plano convencional y constitucional que hemos citado antes de llegar al estudio del contenido de la Constitucin Nayarita, resulta aplicable en el Estado de Nayarit. En las fracciones XV y XVI del citado artculo 7 de la Constitucin Nayarita, encontramos los principios del debido proceso penal, el que, al ser tan amplio no podemos transcribir en este trabajo. Asimismo, en la fraccin VII encontramos los principios del proceso oral y acusatorio. En el artculo 82 encontramos la competencia del Poder Judicial, estableciendo en su fraccin II Garantizar y proteger los derechos fundamentales previstos en esta Constitucin, en la III Resolver las controversias del orden civil, familiar, penal, de adolescentes del fuero comn, y mercantil en jurisdiccin concurrente en el la IV Resolver los medios de impugnacin en materia electoral en los trminos que disponga la ley de la materia. Como ya lo habamos advertido, pese a que la Constitucin Nayarita no contiene expresamente el derecho en estudio, si cuenta con una serie de disposiciones que permiten su slida garanta. Fuentes de consulta Doctrina: Cappelletti, Mauro y Bryant Garth, El acceso a la justicia. La tendencia en el movimiento mundial para hacer efectivos los derechos, trad. de Mnica Miranda, Mxico, FCE, 1996. Carbonell, Miguel, Los derechos fundamentales en Mxico, Mxico, CNDH-UNAM, Instituto de Investigaciones Jurdicas, 2004. Castillo Jurez, Karlos Artemio, Acceso efectivo a la justicia. Elementos y caracterizacin, Mxico, Porra, 2012. Nogueira Alcal, Humberto, Teora y dogmtica de los derechos fundamentales , Mxico, UNAM, Instituto de Investigaciones Jurdicas, 2003. Ramrez Garca, Hugo Sal y Pallares Yabur, Pedro de Jess, Derechos Humanos, Mxico, Oxford, 2011.

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Snchez Gil, Ruben, El derecho de acceso a la justicia y el amparo mexicano, Revista Iberoamericana de Derecho Procesal Constitucional. Proceso y Construccin, Mxico, ao V, nm. 4, juliodiciembre de 2005. Legislacin: Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos Constitucin Poltica del Estado Libre y Soberano de Nayarit Convencin Interamericana de Derechos Humanos Declaracin Universal de Derechos Humanos

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EL JUICIO PARA LA PROTECCIN DE LOS DERECHOS POLTICO-ELECTORALES DEL CIUDADANO NAYARITA

Ral Gutirrez Agero*1 Sumario: I.- Introduccin. II.- Antecedentes. III.-Objeto del juicio. IV.- Procedencia. V.- Competencia y sentencia. VII.- Conclusin. I. INTRODUCCIN La Constitucin es un instrumento para limitar el poder y garantizar los derechos de los ciudadanos2. La Constitucin de Nayarit cumple 95 aos de vigencia y, durante la mayor parte de este tiempo, tuvo como principal tarea la de limitacin del poder a travs de una serie de pesos y contrapesos entre los tres rganos en que se divide el poder local; mientras tanto, la garanta efectiva de proteccin de los derechos poltico electorales previstos en la Constitucin permaneci en el olvido durante mucho tiempo. En la actualidad nuestra Constitucin local prev un completo sistema de instrumentos procesales para hacer efectivos y salvaguardar los derechos humanos consagrados en la Constitucin local, principalmente en el artculo 7 y, por remisin expresa, aquellos derechos consagrados en la Constitucin Federal y en los tratados internacionales de los que nuestro pas es parte. Dentro del catlogo de derechos humanos destacan los derechos poltico electorales; lo cuales son garantizados a travs de un instrumento procesal consagrado, en el ao 2009, en la Ley de Justicia Electoral para el Estado de Nayarit, y que se denomina juicio para la proteccin de los derechos poltico-electorales del ciudadano nayarita. En este orden de ideas, para celebrar a nuestra Constitucin nayarita, consideramos oportuno realizar un esbozo de este juicio que es el medio de impugnacin, exclusivo del ciudadano Nayarita, para combatir legalmente la constitucionalidad o legalidad de un acto o resolucin de la autoridad electoral, o partido poltico, que viole el derecho al voto activo o pasivo, de asociacin individual y libre para participar pacficamente en los asuntos polticos, o de afiliacin libre e individual a los partidos polticos; o cuando se impugnen los actos y resoluciones que indebidamente afecten su derecho para integrar las autoridades electorales y de participacin ciudadana en el Estado.

* Maestro en Derecho Pblico por la Universidad Autnoma de Nayarit. Magistrado de la Sala ConstitucionalElectoral del Tribunal Superior de Justicia del Estado de Nayarit. 2 Rubio Llorente, Francisco, El control parlamentario, La forma del poder (Estudios sobre la Constitucin), Centro de Estudios Constitucionales, Madrid, 1997, p. 207.

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II. ANTECEDENTES El juicio para la proteccin de los derechos poltico-electorales del ciudadano Nayarita, es realmente joven; apenas en el mes de octubre del ao 2009 el legislador Nayarita lo incorpor a la Ley de Justicia Electoral para la entidad3. El motivo de la iniciativa presentada al Pleno del Congreso del Estado, fue el de garantizar el derecho fundamental que de manera expresa prev el artculo 17 de la Constitucin de Nayarit, consistente en el derecho de los ciudadanos Nayaritas de votar y ser votado en las elecciones estatales y municipales; asociarse individual y libremente para participar en forma pacfica en los asuntos polticos del Estado y de las dems prerrogativas consignadas en los artculos 35 y 41 de la Constitucin General de la Repblica; preceptos constitucionales donde bsicamente se consagran los derechos poltico-electorales del ciudadano, as como en lo dispuesto por el artculo 5 fraccin VII de la Ley Electoral del Estado, donde se previene como derecho de los Ciudadanos nayaritas el presentar impugnaciones ante la Sala Constitucional-Electoral del Tribunal Superior de Justicia del Estado de Nayarit para que se respeten sus derechos poltico electorales. Es importante comentar que dicho derecho, (no el Juicio) ha estado vigente como tal en la Constitucin del Estado, as como en Ley Electoral de la Entidad desde el 25 de noviembre de 1995, precisamente en el artculo 4, fraccin VII, de la ley en cita, y no es sino hasta el da 31de octubre de 2009, cuando se le dota a los ciudadanos nayaritas de un instrumento procesal a travs del cual puedan reclamar su observancia a las autoridades electorales, as como a los partidos polticos. Otro motivo, no plasmado as en la iniciativa, pero que sin duda tambin influy en la misma, lo fue una sentencia emitida por la sala Superior en el SUP-JDC1130/2008, promovido por una ciudadana contra actos del Instituto Estatal Electoral, que fue indita, pues nunca antes se haba pronunciado en el sentido que lo hizo; sealando que si bien era cierto que en las leyes locales del estado de Nayarit no exista el juicio para la proteccin de los derechos polticoelectorales; sin embargo, con base en lo que al efecto estableca el artculo 75 de la Ley de Justicia Electoral para el Estado de Nayarit, similar al actual artculo 53, fraccin II, de la Ley de Justicia Electoral en vigor, la agraviada si tena inters jurdico para combatir el acto impugnado, mediante el recurso de apelacin, pues el mismo le causaba perjuicio de manera directa y personal, motivo por el cual reenvi el asunto al entonces Tribunal Electoral del Estado para su sustanciacin y resolucin. El anterior criterio, junto al derecho constitucional y legal expreso, fue suficiente para que la Vigsima Novena Legislatura del Estado, instaurara el Juicio para la Proteccin de los Derechos Poltico-Electorales del Ciudadano Nayarita, en la Ley de Justicia Electoral para el Estado de Nayarit, por considerar que las violaciones a los derechos poltico-electorales deben tramitarse mediante
3 El Decreto 074 fue publicado en el Peridico Oficial del Gobierno del Estado el da 31 de octubre del ao 2009.

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un juicio formal, y no a travs de un recurso ordinario. III. OBJETO DEL JUICIO El objeto del juicio es, primordialmente, restituir al ciudadano en el pleno goce de sus derechos poltico electorales violados, relativos a su derecho de votar y ser votado en las elecciones populares, de asociarse individual y libremente para tomar parte en forma pacfica en los asuntos polticos, y de afiliarse libre e individualmente a los partidos polticos, o integrar las autoridades electorales y de participacin ciudadana en el Estado. Al respecto, es importante sealar que este juicio local, no es procedente contra actos del Instituto Federal Electoral, sino slo contra partidos polticos y autoridades electorales de la entidad federativa; aunque si es procedente contra algunos actos de partidos polticos nacionales con registro en el estado, cuando estos violen los derechos poltico-electorales enumerados en el prrafo que antecede. Los actos y resoluciones que pueden ser motivo de impugnacin son mltiples y variados; por lo que podemos enunciar los siguientes: a) La negativa de registro como candidato, b) La cancelacin de registro como candidato, c) La aplicacin de sanciones administrativo-electorales. d) La negativa a integrar las autoridades electorales. e) El cambio en el orden de las listas de candidatos de representacin proporcional. f) La negativa de registro como partido poltico g) La omisin o negativa de proporcionar informacin electoral h) La negativa o exclusin para participar activa y pasivamente dentro de los procesos de eleccin de dirigencias partidistas. i) La negativa para participar como observador electoral; entre otras. Como puede advertirse, son muchos los casos que pueden darse, y que constituyen violaciones a los derechos poltico electorales que a travs de este juicio, el ciudadano sin intervencin de ninguna otra persona o partido poltico, puede lograr la reparacin de cualquier violacin, directamente ante la Sala ConstitucionalElectoral del Tribunal Superior de Justicia del Estado de Nayarit, misma que ha estado en todo momento cumpliendo a cabalidad con la atribucin que el legislador Nayarita le encomend. IV. PROCEDIBILIDAD Como todo juicio, la procedibilidad de este medio de impugnacin se debe analizar en cuanto al tiempo y espacio para su promocin, al objeto de controversia,

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a la legitimacin activa y pasiva de las partes esenciales que intervienen, y a las formalidades fundamentales que se deben satisfacer el ejercer la accin impugnativa. Por su naturaleza, este juicio es procedente en cualquier tiempo, es decir, dentro y fuera del proceso electoral, siempre y cuando se promueva dentro de los cuatro das siguientes a aquel en que el actor tenga conocimiento del acto o resolucin impugnada, o bien de la fecha en que sea notificado legalmente. No debe olvidarse que durante el desarrollo del proceso electoral todos los das y horas son hbiles, lo que no ocurre fuera de ste. Igualmente, como todos los medios de impugnacin previstos en la Ley de Justicia Electoral para el estado de Nayarit, para la procedencia de este juicio debe cumplirse con los requisitos que establece el artculo 11 de la ley en cita4. Es de destacarse que si la demanda no se presenta por escrito, no lleva nombre, o no lleva la firma autgrafa del promovente, se desechar de plano. Lo mismo ocurrir cuando no existan hechos y agravios expuestos, o habindose sealado solo hechos, de ellos no se puede deducir agravio alguno. Cuando el acto reclamado provenga de un partido poltico, el quejoso deber haber agotado previamente las instancias de solucin de conflictos previstas en las normas internas del partido de que se trate, salvo que los rganos internos no estuvieren integrados e instalados con antelacin a los hechos litigiosos, o dichos rganos incurran en violaciones graves de procedimiento que dejen sin defensa al quejoso. Tambin es importante sealar que, cuando por causas de inelegibilidad de los candidatos en los procesos electorales locales, las autoridades electorales competentes determinen no otorgar o revocar, en su caso, la constancia de mayora o de asignacin respectiva, el candidato agraviado solo podr impugnar dichos actos a travs del juicio de inconformidad en la forma y trminos previstos en la ley.
4 I. Presentarse por escrito; II. Hacer constar el nombre del actor y carcter con que promueve; III. Sealar domicilio para recibir notificaciones en la capital del Estado y, en su caso, a quien en su nombre las pueda or y recibir; si el promovente omite sealar domicilio, las notificaciones se le harn por estrados. IV. Acompaar el o los documentos que sean necesarios para acreditar la personera del promovente, en caso de no tenerla acreditada ante la responsable; V. Identificar el acto o resolucin que se impugna y al responsable del mismo; VI. mencionar de manera expresa y clara los hechos en que se basa la impugnacin, los agravios que cause el acto o resolucin, los preceptos presuntamente violados y, en su caso, las razones por las que se solicite la no aplicacin de leyes sobre la materia electoral por estimarlas contrarias a la constitucin Local. VII. Ofrecer y aportar las pruebas dentro de los plazos para la interposicin o presentacin de los medios de impugnacin, mencionar, en su caso, las que se habrn de aportar dentro de dichos plazos, as como las que deban requerirse, cuando el promovente justifique que oportunamente las solicit por escrito al rgano competente y stas no le hubieren sido entregadas, y VIII. llevar la firma autgrafa del promovente. Cuando la violacin reclamada verse exclusivamente sobre puntos de derecho, no ser necesario cumplir con el requisito previsto en la fraccin VII del prrafo anterior.

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V. COMPETENCIA Y SENTENCIA La Sala Constitucional Electoral del Tribunal Superior de Justicia del Estado de Nayarit, en nica instancia, es la competente para resolver el juicio para la proteccin de los derechos poltico- electorales del ciudadano Nayarita, en los casos sealados en el artculo 84 de la Ley de Justicia electoral para el estado de Nayarit. Las sentencias que emita la Sala constitucional Electoral, que resuelvan el fondo del juicio ser: Confirmar el acto o resolucin impugnada, o revocar o modificar el acto o resolucin impugnada y/o restituir al promovente en el uso y goce del derecho poltico-electoral que le haya sido violado. VI.CONCLUSIN La incorporacin del Juicio para la Proteccin de los Derechos Poltico-Electorales del Ciudadano Nayarita en la legislacin electoral de Nayarit, ha resultado un acierto del legislador local, pues a travs de este instrumento es posible reclamar una serie de actos que pueden producirse en agravio de los ciudadanos nayaritas. Sin duda, nadie puede estar al margen de la constitucin ni de la ley, es por eso que el juicio de proteccin de derechos poltico-electorales constituye una garanta eficaz para salvaguardar una serie de derechos que se derivan, precisamente, de nuestra condicin de ciudadanos. La importancia de este medio de impugnacin ha quedado comprobada en la Sala Constitucional-Electoral del Tribunal Superior de Justicia del Estado de Nayarit, toda vez que durante el proceso electoral local 2011 resolvi cincuenta y cuatro juicios de este tipo y, en lo que va del ao se han tramitado trece juicos, lo que comprueba plenamente su eficacia. VII. BIBLIOGRAFIA Cienfuegos Salgado, David , El derecho electoral en las entidades federativas mexicanas. A modo de presentacin, en Derecho electoral de las entidades federativas, Ral Calvo Barrera y David Cienfuegos Salgado (coordinadores), Ed. Fundacin Acadmica Guerrerense-Tribunal Electoral del Estado de Guerrero, Mxico, 2006, pp. 7-20.

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Covarrubias Dueas, Jos de Jess, Derecho Constitucional Electoral, Ed. Porra, 6 ed., Mxico, 2010. Fernndez Ruiz, Jorge, Las instituciones electorales de las entidades federativas, en Derecho Constitucional Estatal. Memorias del VI y VII Congreso Nacionales de Derecho Constitucional de los Estados, Mximo N. Gmiz Parral, et. al. (Coordinadores), UNAM, Mxico, 2009, pp. 271-292. Galvn Rivera, Flavio, Derecho Procesal Electoral Mexicano, Ed. Porra, Segunda edicin, Mxico, 2002. Nohlen, Dieter, et. al., Tratado de derecho electoral comparado de Amrica Latina, Fondo de Cultura Econmica, Mxico, 2007.

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DIGNIDAD HUMANA. FUENTE, ESENCIA Y FIN DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES

Arley Jimnez Vasavilbazo*1 Sumario: I. Nocin de dignidad humana; II. La dignidad humana como fuente y fin de los derechos fundamentales; III. La Dignidad Humana en el Ordenamiento Constitucional Estatal de Nayarit; IV. Eficacia constitucional de la dignidad humana en Nayarit; V. Conclusin; VI. Fuentes de consulta. I. NOCIN DE DIGNIDAD HUMANA En un intento de conceptualizar a lo que la dignidad humana refiere, sin caer en aspectos filosficos, habremos de comenzar por su raz etimolgica. De acuerdo a la real academia de la lengua espaola la palabra dignidad proviene del latn digntas, -tis, que significa cualidad de digno2, que a su vez proviene del latndignus, merecedor de algo,correspondiente, proporcionado al mrito y condicin de alguien o algo3. Relacionando ello con lo humano, podramos decir que la dignidad humana es referente a la cualidad o condicin de una persona por el hecho de ser persona. Segn Gonzlez Prez, la dignidad humana es una cualidad intrnseca, irrenunciable e inalienable de todo y cualquier ser humano, constituyendo un elemento que cualifica al individuo en cuanto tal siendo una cualidad integrante e irrenunciable de la condicin humana, sin que pueda ser retirada a alguna persona por el ordenamiento jurdico, siendo inherente a su naturaleza humana. Ella no desaparece por ms baja y vil que sea la persona en su conducta y sus actos.4 Para Nogueira Alcal, la dignidad de la persona es el rasgo distintivo de los seres humanos respecto de los dems seres vivos, la que constituye a la persona como un fin en s mismo, impidiendo que sea considerada un instrumento o medio para otro fin, adems de dotarlo de capacidad de autodeterminacin y de realizacin del libre desarrollo de la personalidad. La dignidad es as un valor inherente a la persona humana que se manifiesta a travs de la autodeterminacin consciente y responsable de su vida y que exige el respeto de ella por los dems.5
* Licenciada en derecho por la Universidad Autnoma de Nayarit; maestrante en derecho constitucional por la misma institucin, oficial judicial adscrito a la Sala Constitucional-Electoral del Tribunal Superior de Justicia del Estado de Nayarit. 2 Real Academia Espaola, Diccionario de la lengua espaola, Dignidad. Consultable en http://lema.rae. es/drae/?val=dignidad 3 Idem. Digno. Consultable en http://lema.rae.es/drae/?val=dignidad

4 Gonzlez Prez, J., La dignidad de la persona. Ed Civitas. Madrid, 1986. P.25

5 Nogueira Alcala, Humberto, Dignidad de la persona, derechos fundamentales, bloque constitucional de derechos y control de convencionalidad, Consultable en: http://www.crdc.unige.it/docs/articles/Dignidad.

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La dignidad humana es referente al respeto de la calidad de persona de todo ser humano, tanto su integridad fsica como racional, y en todo aspecto en que este se exprese. La dignidad del hombre es inherente a su esencia, a su ser. Se trata del reconocimiento de que en el ser humano, hay una dignidad que debe ser respetada en todo caso, pues se trata del derecho a ser considerado como ser humano, como persona, es decir, como ser de eminente dignidad. II. LA DIGNIDAD HUMANA COMO FUENTE Y FIN DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES Al referirse la dignidad humana a la calidad de persona de un ser vivo, es innegable que irradia todos los mbitos de expresin del hombre, teniendo estos como fundamento y fin la misma dignidad de la persona. De ah la primaca de la dignidad humana sobre los derechos fundamentales, ya que estos tienen su fuente y fundamento en aquella; toda vez que son derechos subjetivos que corresponden universalmente a todos los seres humanos en cuanto dotados del status de personas, de ciudadanos o de personas con capacidad de obrar6; sin que quepa en ste trabajo centrarnos en la terminologa idnea para referirnos a los derechos de la persona, por lo que para dirigirnos a ellos se usarn como sinnimo los trminos de derechos humanos como derechos fundamentales. II.1Tratados Internacionales En el orden internacional, la Declaracin Universal de los Derechos Humanos aprobada por la Asamblea de las Naciones unidas de 10 de diciembre de 1948, se dice en su prembulo que la libertad, la justicia y la paz en el mundo tienen por base el reconocimiento de la dignidad intrnseca y de los derechos iguales e inalienables de todos los miembros de la familia humana y en su artculo primero establece que todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad.7 Por su parte, el Pacto internacional de Derechos Civiles y Polticos de 19 de diciembre de 1966, en su prembulo afirma que el reconocimiento de la dignidad inherente a todos los miembros de la sociedad humana [] constituye el fundamento de la libertad, la justicia y la paz mundial, en el reconocimiento que esos derechos derivan de la dignidad inherente a los hombres.8 La Convencin Americana sobre Derechos humanos, en su artculo 5-2, establece que toda persona debe ser tratada con el respeto debido a la dignidad inherente al ser humano.9
pdf 6 Ferrajoli, Luigi, Derechos y garantas. La ley del ms dbil, Madrid, Trotta, 1999, p.37. Citado por Carbonell Miguel, Los derechos fundamentales en Mxico, Mxico, 2004, Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Instituto de investigaciones jurdicas, Serie de doctrina Jurdica nm. 185. http://www.bibliojuridica.org/ libros/3/1408/4.pdf 7 Consultable en: http://www.un.org/es/documents/udhr/ 8 Consultable en: http://www2.ohchr.org/spanish/law/ccpr.htm 9 Consultable en: http://www.oas.org/dil/esp/tratados_B-32_Convencion_Americana_sobre_Derechos_

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La Convencin de Naciones Unidas Contra la Tortura, de 1984, se precisa en el prembulo el reconocimiento que esos derechos derivan de la dignidad inherente a los hombres.10 En el mismo sentido se expresa la Convencin Sobre los Derechos del Nio de 1989, al prever la dignidad inherente a todos los miembros de la comunidad humana.11 Documentos de carcter internacional en los que se consagra la calidad de digno como un aspecto inherente o propio de todo ser humano; calidad con la que se vinculan estrechamente el derecho a la vida, a la libertad y a la igualdad como derechos esenciales o fundamentales para asegurar la dignidad de la persona en su grado bsico fundamental. Al ser la dignidad humana la calidad con que se reconoce a la persona, es de tal calidad que emanan los derechos fundamentales como medios de expresin o aspectos particulares de la dignidad de la persona, cuya finalidad ultima la constituye la propia calidad de hombre; por lo que la dignidad de la persona es el fundamento y fin ltimo de los derechos humanos. II.2 La Dignidad Humana En El Ordenamiento Jurdico Mexicano En el Estado Mexicano, el respeto a la dignidad humana de la persona se encuentra plasmado en el prrafo final del artculo 1 de la Constitucin Mexicana, en el que se prohbe toda discriminacin que atente contra la dignidad de la persona y tenga por objeto anular o menoscabar los derechos y libertades de aquellas. El Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, ha interpretado dicho precepto reconociendo el valor superior de la dignidad humana como un derecho humano absolutamente fundamental, base y condicin de todos los dems, del cual se desprenden todos los dems derechos, en cuanto son necesarios para que los individuos desarrollen integralmente su personalidad, dentro de los que se encuentran, entre otros, el derecho a la vida, a la integridad fsica y psquica, al honor, a la privacidad, al nombre, a la propia imagen, al libre desarrollo de la personalidad, al estado civil y el propio derecho a ladignidadpersonal; los que deben entenderse como derechos derivados del reconocimiento al derecho a ladignidadhumana, pues slo a travs de su pleno respeto podr hablarse de un ser humano en toda sudignidad.12 En ese sentido, el Quinto Tribunal Colegiado en materia civil del primer circuito, ha interpretado a la dignidad humana como un valor supremo establecido en el artculo1o. de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, en virtud del cual se reconoce una calidad nica y excepcional a todo ser humano por el simple hecho de serlo, cuya plena eficacia debe ser respetada y protegida
Humanos.htm 10 Consultable en: http://www2.ohchr.org/spanish/law/cat.htm 11 Consultable en: http://www2.ohchr.org/spanish/law/crc.htm 12 Tesis con clave P. LXV/2009, consultable en el Semanario Judicial de la Federacin, Tomo XXX, diciembre de 2009. De rubro: DIGNIDADHUMANA. EL ORDEN JURDICO MEXICANO LA RECONOCE COMO CONDICIN Y BASE DE LOS DEMS DERECHOS FUNDAMENTALES

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integralmente sin excepcin alguna.13 Sealando tal como el origen, la esencia y el fin de todos los derechos humanos.14 De suerte que la dignidad de la persona es un derecho absolutamente fundamental para el ser humano, base y condicin de todos los dems: el derecho a ser reconocido siempre como persona humana. As, de la dignidad humana se desprenden todos los dems derechos, en cuanto son necesarios para que el hombre desarrolle integralmente su personalidad. El derecho a ser reconocido y a vivir en y con la dignidad propia de la persona humana. III. LA DIGNIDAD HUMANA EN EL ORDENAMIENTO CONSTITUCIONAL ESTATAL DE NAYARIT. El constitucionalismo Nayarita a partir de la reforma de diciembre de 2010, ha incorporado en su artculo sptimo, de forma amplia y abierta, una diversidad de derechos humanos reconocidos a los habitantes del estado que inclusive van ms all de los previstos en el texto constitucional nacional, puesto que prev una serie de derechos sociales que podramos considerar propios de la Constitucin de nuestro Estado al ser derechos de carcter social especfico, como lo es el derecho a un seguro de vida para los productores del campo o el derecho a la asistencia y atencin mdica gratuita para las mujeres embarazadas; as tambin, en dicho precepto se contemplan todos los derechos humanos de que goza cualquier persona que se encuentre en territorio nacional, pues en su fraccin XIV, se adoptan como propios los derechos humanos consagrados en la Constitucin mexicana y en los tratados internacionales de que Mxico forme parte. De entre la amplia gama de derechos humanos previstos en el artculo sptimo constitucional, se prev tambin el derecho a la dignidad humana, del cual podramos decir que se encuentra triplemente contemplado, por una parte, en la fraccin III del numeral en cita se establece expresamente: Artculo 7. - El Estado tiene la obligacin de promover, respetar, proteger y garantizar los derechos humanos de conformidad con los principios de universalidad, interdependencia, indivisibilidad y progresividad. Todos los habitantes del estado gozarn sea cual fuere su condicin: III. La dignidad humana, los derechos que le son inherentes, el ejercicio libre de la personalidad, el respeto a la ley y al derecho ajeno, constituyen la base del estado democrtico, la seguridad pblica y
13 Tesis con clave I.5o.C. J/31 (9a.), consultable en el Semanario Judicial de la Federacin, 10. poca, libro I, octubre 2011, tomo III, pagina 1529. De rubro: DIGNIDADHUMANA. SU NATURALEZA Y CONCEPTO. 14 Tesis con clave I.5o.C. J/30, consultable en el Semanario Judicial de la Federacin, 10a. poca; T.C.C.; S.J.F. y su Gaceta; Libro I, Octubre de 2011, Tomo 3; Pg. 1528, de rubro: DIGNIDAD HUMANA. DEFINICIN.

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la paz del Estado de Nayarit. Y as tambin, como un derecho de las mujeres indgenas y una obligacin de los tribunales y jueces de la entidad de velar por el respeto a ese derecho, en la fraccin cuarta prrafo quinto del artculo en cita: IV. La proteccin y promocin del desarrollo de los valores de etnias indgenas que habitan en el Estado de Nayarit, adems de observar lo ordenado en el artculo 2 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, se realizar conforme a las bases y principios siguientes: . La ley regular la eficacia de sus propios sistemas normativos, estableciendo procedimientos de convalidacin. Los tribunales y jueces velarn por el respeto de los derechos fundamentales de los indgenas y la dignidad e igualdad de la mujer. Finalmente, se encuentra tambin previsto de forma implcita, es decir, por remisin al texto constitucional mexicano, en cuyo artculo primero establece el derecho a la dignidad humana; y por remisin a los tratados internacionales de que el Estado Mexicano forma parte, entre los que se encuentran los mencionados en el apartado anterior. De suerte que la constitucin estatal reconoce ampliamente ste derecho, e igualmente reafirma la dignidad humana como fuente de los derechos fundamentales al establecer el la fraccin tercera del artculo en cita, que stos le son inherentes. IV. EFICACIA CONSTITUCIONAL DE LA DIGNIDAD HUMANA EN NAYARIT La inclusin de los derechos humanos en las Constituciones Estatales, a dems de lograr configurar a las constituciones locales como verdaderos rdenes supremos al interior del estado, ah acarreado como consecuencia la oportunidad de los ciudadanos de acceder a una gama ms amplia y cercana de garantas jurisdiccionales para la proteccin de sus derechos, puesto que a dems del reconocimiento que de los mismos se haga en el texto constitucional, han de establecerse las garantas necesarias para asegurar el respeto e invulnerabilidad de los mismos, haciendo eficaz el contenido del artculo 7 constitucional. Es as, que en aras de su proteccin, previo a la reforma en materia de derechos humanos mencionada en lneas superiores, en diciembre de 2009 se establecieron diversos medios jurisdiccionales de control constitucional, entre ellos el juicio de proteccin de derechos fundamentales, incorporado como un medio de proteccin contra actos y resoluciones, provenientes de cualquier autoridad, que vulneren los derechos reconocidos en el ordenamiento constitucional, cuyo

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objeto es garantizar la inviolabilidad de los derechos fundamentales reconocidos en el texto constitucional y restituir el goce de los mismos a los sujetos vulnerados. Haciendo eficaz los derechos humanos de los nayaritas y en consecuencia garantizando con ello el debido respeto y proteccin a la dignidad humana. V. CONCLUSIN La dignidad de la persona es la fuente y fundamento de los derechos a travs de los cuales se funda el consenso de la sociedad y se legitima el estado. Por lo que el ordenamiento constitucional que le da estructura, en el reconocimiento de derechos, construccin de garantas y en general la organizacin del estado, tiene como fin ltimo el respeto de los derechos humanos, siendo esta el mnimo invulnerable que todo ordenamiento jurdico debe garantizar, constituyendo as la dignidad humana la columna vertebral sobre la que descansa su constitucin. VI. FUENTES DE CONSULTA CARBONELL, Miguel, Los derechos fundamentales en Mxico, Mxico, 2004, Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Instituto de investigaciones jurdicas, Serie de doctrina Jurdica nm. 185. http://www. bibliojuridica.org/libros/3/1408/4.pdf DE LA PARRA TRUJILLO, Eduardo, Los derechos de la personalidad. Teora general y su distincin con los derechos humanos y garantas individuales, instituto de investigaciones jurdicas de la UNAM, consultable en: http://www.juridicas.unam.mx/ publica/librev/rev/jurid/cont/31/pr/pr10.pdf GONZLEZ PREZ, J., la dignidad de la persona. Ed Civitas. Madrid, 1986. LANDA, Cesar, Dignidad de la persona humana, Cuestiones constitucionales, revista mexicana de derecho constitucional, nmero 7, Instituto de Investigaciones Jurdicas, UNAM, consultable en: http://www. juridicas.unam.mx/publica/rev/cconst/cont/7/ard/ ard4.htm

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NOGUEIRA ALCAL, Humberto, Teora y dogmtica de los derechos fundamentales, Mxico, 2003, Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Instituto de investigaciones jurdicas, consultable en: http://www. bibliojuridica.org/libros/libro.htm?l=1094 NOGUEIRA ALCALA, Humberto, Dignidad de la persona, derechos fundamentales, bloque constitucional de derechos y control de convencionalidad, Consultable en: http://www.crdc.unige.it/docs/articles/Dignidad. pdf Tesis con clave P. LXV/2009, consultable en el Semanario Judicial de la Federacin, Tomo XXX, diciembre de 2009. De rubro: DIGNIDADHUMANA. EL ORDEN JURDICO MEXICANO LA RECONOCE COMO CONDICIN Y BASE DE LOS DEMS DERECHOS FUNDAMENTALES Tesis con clave I.5o.C. J/31 (9a.), consultable en el Semanario Judicial de la Federacin, 10. poca, libro I, octubre 2011, tomo III, pagina 1529. De rubro: DIGNIDADHUMANA. SU NATURALEZA Y CONCEPTO. Tesis con clave I.5o.C. J/30, consultable en el Semanario Judicial de la Federacin, 10a. poca; T.C.C.; S.J.F. y su Gaceta; Libro I, Octubre de 2011, Tomo 3; Pg. 1528, de rubro: DIGNIDAD HUMANA. DEFINICIN.

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EL DERECHO A LA INFORMACIN DE LOS NAYARITA

Jos Miguel Madero Estrada* Contenido: I. Naturaleza del derecho a la informacin. II. El derecho a la informacin y los partidos polticos. III. Ejemplo de una norma vinculante paradigmtica en materia de transparencia. IV. Bibliografa. I. NATURALEZA DEL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIN La reforma constitucional del 14 de noviembre de 2007, incluy dentro del artculo 7, fraccin XII, de la Constitucin local, con el carcter de derecho fundamental en favor de los habitantes, a la transparencia, el acceso a la informacin pblica y la proteccin de los datos personales, en los siguientes trminos:1 Artculo 7. El estado garantiza a sus habitantes sea cual fuere su condicin: I a XI. [] XII. El derecho de acceso a la informacin pblica y a la transparencia. La informacin en posesin de los entes pblicos se regir conforme a los principios de mxima publicidad y expeditez, sin ms limitaciones que las relativas a los datos personales o la informacin que sea declarada reservada o confidencial, en los trminos que disponga la ley. La ley establecer el organismo unitario encargado de garantizar la transparencia y el derecho de acceso a la informacin pblica, dotado de autonoma operativa, de gestin y de decisin, con personalidad jurdica y patrimonio propios, en cuyo seno funcionar un consejo consultivo en los trminos que disponga la ley. Para proteger el derecho fundamental de acceso a la informacin, se establecen los siguientes criterios, principios y bases: A. Toda la informacin en posesin de cualquier autoridad, dependencia, entidad, rgano y organismo estatal y municipal, es pblica y slo podr ser reservada temporalmente por razones de
* Doctor en Derecho por la Universidad Autnoma de Nayarit; profesor de la Unidad Acadmica Facultad de Derecho desde 1989, de la cual fue su Director (2002-2005). Reconocimiento perfil PROMEP y miembro del Sistema Nacional de Investigadores de nivel 1. Fue presidente primero de la Comisin y enseguida del Instituto de Transparencia y Acceso a la Informacin en Nayarit (2005-2009); actualmente magistrado de la Sala Constitucional-Electoral del Poder Judicial del Estado de Nayarit. 1 Madero Estrada, Jos Miguel, Gua Temtica de la Constitucin, Constitucin Poltica del Estado de Nayarit, Unidad Acadmica Facultad de Derecho, Academia de Derecho Constitucional y Academia de amparo y Jurisprudencia, UAN, 2012, pp. 6-9.

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inters pblico y seguridad en los trminos que fijen las leyes. En la interpretacin y aplicacin de este derecho deber prevalecer el principio de mxima publicidad. B. La informacin que se refiere a la vida privada y los datos personales ser protegida en los trminos y con las excepciones que fijen las leyes. C. Toda persona, sin necesidad de acreditar inters alguno o justificar su utilizacin, tendr acceso gratuito a la informacin pblica, a sus datos personales o a la rectificacin de stos. D. Los servicios para el acceso a la informacin sern gratuitos y de costo razonable en la reproduccin de documentos. En toda solicitud de informacin que as se precise, deber suplirse la deficiencia que hubiese en su formulacin. E. Se establecern mecanismos de acceso a la informacin y procedimientos de revisin expeditos. Los procedimientos se sustanciarn ante el organismo garante cuyo funcionamiento ser especializado e imparcial. Sus resoluciones sern definitivas e inatacables para los sujetos obligados y contra ellas no proceder ningn recurso o medio de defensa. F. Los sujetos obligados debern organizar el uso de la informacin pblica gubernamental y preservar sus documentos en archivos administrativos actualizados, publicando a travs de los medios electrnicos disponibles, la informacin relativa completa y actualizada sobre sus indicadores de gestin y el ejercicio de los recursos pblicos. G. Las leyes determinarn la manera en que los sujetos obligados debern hacer pblica la informacin relativa a los recursos pblicos que entreguen a personas fsicas o morales. H. La inobservancia a las disposiciones en materia de acceso a la informacin pblica ser sancionada en los trminos que dispongan las leyes. Acorde a lo anterior, se advierte primordialmente que el acceso a la informacin es un derecho fundamental de los nayaritas, reconocido en la Constitucin, la cual estipula que todas las autoridades estn obligadas a garantizarlo, siendo principios rectores, entre otros, el de mxima publicidad y expeditez; que por mandato constitucional toda la informacin en posesin de cualquier autoridad, entidad, rgano y organismo estatal y municipal, es pblica, y slo podr ser reservada temporalmente en los casos de inters pblico establecido en las leyes. As como que, para conocer de los procedimientos de revisin sobre el acceso a la informacin pblica, se debe instituir un organismo garante especializado e imparcial, denominado Instituto de Transparencia y

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Acceso a la Informacin Pblica (ITAI).2 Con el fin de desentraar su significado, el derecho a la informacin, compuesto por dos sustantivos, se refiere a un conjunto de facultades para recibir, difundir e investigar fuentes de informacin, de modo que suele emplearse como correlativo del derecho a ser informado. Por ello, es una prerrogativa de todas las personas para tener acceso a datos, registros y todo tipo de informacin en poder de entidades pblicas y personas jurdicas que ejercen gasto pblico y que cumplen funciones de autoridad. Es importante precisar que la informacin a que este derecho se refiere es toda aquella que, incorporada a un determinado mensaje, tenga un carcter pblico y sea de inters general, es decir, todos los datos, hechos, noticias, opiniones e ideas que puedan ser difundidos, recibidos, investigados, acopiados, almacenados, procesados o sistematizados por cualquier medio, instrumento o sistema, con las excepciones taxativas que establezca la ley segn los valores de una sociedad democrtica. Si bien el artculo 7, fraccin XII, permite hablar sobre el derecho de acceso a la informacin como materia central, en realidad comprende, en favor de las personas, una gama ms amplia de derechos: 1. El efectivo acceso a la informacin pblica en favor de las personas respecto de la informacin generada, administrada y en posesin de cualquier entidad estatal o municipal.3 2. El acceso, rectificacin, cancelacin y reposicin de los datos personales.4 3. El resguardo, proteccin y tratamiento de la informacin restringida, ya sea en su modalidad de reservada o confidencial, que obre en cualquier archivo pblico,5 y 4. La transparencia de la informacin pblica fundamental, principalmente la que se realiza por medios electrnicos.6 De esta manera, las autoridades a quienes la ley denomina como sujetos obligados, al producir informacin pblica, tienen el deber de comunicar a los
2 El recurso de revisin es un medio de impugnacin por el cual los gobernados defienden sus derechos e intereses por actos u omisiones generados por los sujetos obligados en materia de acceso a la informacin. Vase artculos 65 y ss. De la Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica del Estado de Nayarit (LTAIP). 3 Se refiere a todo tipo de documentos pblicos preexistentes en los archivos de las dependencias. Vase LTAIP, art. 2.6. No comprende informes sino informacin. 4 Comprende el derecho a negar la informacin sobre s mismo y el derecho a disponer la informacin, de preservar la propia identidad informtica, consentir, controlar y rectificar datos concernientes a la propia personalidad. Vase Fernndez Salgado, Francisco, La dogmtica de los derechos humanos, Lima, Ediciones Jurdicas, 1994, p. 277. 5 Vase arts. 15 a 19 de la LTAIP, as como el manejo de los procesos de archivo respecto de la informacin que se genere, conforme a la Ley de Archivos del Estado de Nayarit, publicada en la seccin segunda del Peridico Oficial, el sbado 5 de mayo de 2012. 6 Vase arts. 9 a 14 de la LTAIP. Transparencia consiste en mostrar el funcionamiento y los resultados de una funcin pblica encomendada, poniendo la informacin al escrutinio de los ciudadanos.

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gobernados las actividades que realizan y los resultados alcanzados, para as ejercer el derecho de acceso libre y oportuno a ella, con las limitantes que para fines prcticos se pueden clasificar en razn del inters nacional e internacional, por intereses sociales y para proteccin de la esfera personal.7 Esas limitaciones o excepciones, ubican a las autoridades estatales y municipales con el carcter de sujeto pasivo y las obliga a velar por los referidos intereses y protecciones, en razn de lo cual el mencionado derecho no puede ser garantizado en forma ilimitada, tal como as lo seala Ernesto Villanueva: El derecho a la informacin tiene como lmites el decoro, el respeto, la circunspeccin, la honestidad, el recato, la honra y la estimacin, pues el artculo 6 otorga a toda persona el derecho a manifestar sus ideas y prohbe a los gobernantes que sometan dicha manifestacin a inquisicin judicial o administrativa []. 8 Al dilucidar su naturaleza jurdica, la Suprema Corte de Justicia, emiti la jurisprudencia de clave P./J. 94/2008, consultable en la pgina 743, del tomo XVII, de junio 2008, en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, 9 poca, de rubro y texto: ACCESO A LA INFORMACIN. SU NATURALEZA COMO GARANTAS INDIVIDUAL Y SOCIAL, mediante la cual interpret originalmente el derecho a la informacin como garanta de los partidos polticos, ampliando posteriormente ese concepto a garanta individual limitada como es lgico, por los intereses nacionales y los de la sociedad, as como por el respeto a los derechos de tercero. Ha declarado el Alto Tribunal que el acceso a la informacin se distingue por su doble carcter: como un derecho en s mismo y como un medio o instrumento para el ejercicio de otros derechos.9 Con vista en lo anterior, el derecho a la informacin se manifiesta como un mecanismo democrtico de control institucional en favor del ciudadano, y que sirve para legitimar el ejercicio del poder fundado en una de las caractersticas principales de un gobierno republicano: la publicidad de los actos de gobierno y la transparencia de la administracin. La representacin democrtica otorgada por el pueblo soberano, est abierta al refrendo o escrutinio de la poblacin en cuyo nombre se gobierna a travs del voto.10 Pero, sin duda, el mayor desafo estriba en que la legislacin se convierta en
7 Ovilla Bueno, Roco, La proteccin de los datos personales en Mxico, Porra, Mxico, 2005, pp. 26 y ss. 8 Villanueva, Ernesto, Derecho a la Informacin, (Coord.), Diccionario de Derecho de la Informacin, Voz: Derecho a la Informacin; t. I, tercera edicin, Jus, UNAM, ITAIP y Editorial Bosque de Letras, Mxico 2010, pp. 399 y ss. 9 El ejercicio de este derecho ayuda, por ejemplo, a que las vctimas de violaciones de sus derechos humanos puedan exigir castigo e indemnizacin por los daos causados. Sirve tambin, para maximizar el derecho de las comunidades indgenas a solicitar informacin o cuando realizan trmites ante los sujetos obligados, quienes deben actuar de la manera ms favorable, adoptando las medidas compensatorias y adecuadas para maximizar su derecho de participacin poltica, con lo que se atiende el objetivo de inclusin y acceso al sistema democrtico. Vase Tesis XXXI/2012, emitida por el Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federacin, en sesin pblica del 31 de octubre de 2012, de rubro: COMUNIDADES INDGENAS. DEBE MAXIMIZARSE EL DERECHO DE ASOCIACIN EN EL PROCEDIMIENTO DE REGISTRO DE PARTIDOS POLTICOS. 10 Junco Esteban, Mara Alicia, El derecho a la informacin: de la penumbra a la transparencia, Porra, Mxico, 2003, p. 3.

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una herramienta que facilite la informacin til y de calidad a todas las personas independientemente de su posicin social y poltica. II. EL DERECHO A LA INFORMACIN Y LOS PARTIDOS POLTICOS La inclusin de los partidos y agrupaciones al catlogo de sujetos obligados, ha sido cuestionada porque dichas instituciones no atienden estrictamente al ejercicio de una funcin pblica como en el caso de los poderes, municipios y organismos autnomos. No obstante que el rgimen de partidos polticos est sujeto a controles tales como el acceso a medios de comunicacin, prohibicin de tiempos comerciales ya que no pueden hacer uso de tiempos oficiales en radio y televisin, as como a un sistema de fiscalizacin del gasto por concepto de financiamiento pblico y privado, de tal suerte que su inclusin como sujetos obligados de transparencia, responde a varias caractersticas, que enumeramos enseguida: 1. Atendiendo al estatus constitucional especial sealado en el artculo 41, fraccin I, de la Constitucin federal, mismo que en las partes conducentes establece: Los partidos polticos son entidades de inters pblico; la ley determinar las normas y requisitos para su registro legal y las formas especficas de su intervencin en el proceso electoral. Los partidos polticos nacionales tendrn derecho a participar en las elecciones estatales, municipales y del Distrito Federal. Los partidos polticos tienen como fin promover la participacin del pueblo en la vida democrtica, contribuir a la integracin de la representacin nacional y como organizaciones de ciudadanos, hacer posible el acceso de stos al ejercicio del poder pblico, de acuerdo con los programas, principios e ideas que postulan y mediante el sufragio universal, libre, secreto y directo. Slo los ciudadanos podrn formar partidos polticos y afiliarse libre e individualmente a ellos; por tanto, quedan prohibidas la intervencin de organizaciones gremiales o con objeto social diferente en la creacin de partidos y cualquier forma de afiliacin corporativa. En esa misma lnea se pronuncia el artculo 135, Aparado A, fraccin I, de la Constitucin local. La razn se debe a que si bien no forman parte del elenco de los poderes pblicos, se considera a los partidos polticos como entes constitucionales.

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2. Los partidos polticos son sujetos obligados indirectos y, en ese sentido, cualquier solicitud de informacin presentada por particulares tendr que ser dirigida por conducto del Instituto Estatal Electoral, toda vez que atendiendo el criterio jurisprudencial sostenido por la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, los partidos polticos, aunque no sean autoridad pblica, se encuentran obligados a respetar el derecho a la informacin, velando por la observancia del principio de publicidad y la transparencia de su vida interna. Sin embargo, la naturaleza de la informacin cambia dependiendo si el solicitante de informacin tiene la calidad de militante partidista, en cuyo caso no es necesario que la solicitud la enderece por conducto de la autoridad administrativa electoral, toda vez que forman parte del propio partido poltico, tal como puede verse en la siguiente tesis de jurisprudencia: INFORMACIN EN POSESIN DE LOS PARTIDOS POLTICOS. LOS MILITANTES ESTN FACULTADOS PARA SOLICITARLA DIRECTAMENTE.- De la interpretacin sistemtica y funcional de lo dispuesto en los artculos 6, prrafo segundo y 41, prrafo segundo, base I, de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos; 41, prrafos primero y segundo y 44 del Cdigo Federal de Instituciones y Procedimientos Electorales, se advierte que toda persona tiene derecho, en general, a acceder a la informacin que est en posesin de cualquier autoridad, entidad u organismo federal, estatal o municipal y partidos polticos, atendiendo al principio de mxima publicidad y a su carcter de entidades de inters pblico; as como que, por regla general, para acceder a la informacin que posean los partidos polticos debe solicitarse a travs del Instituto Federal Electoral, no obstante lo anterior, para que los militantes obtengan informacin de los partidos polticos al que pertenecen, no debe estimarse indispensable que la solicitud se formule ante dicho instituto, pues al ser parte del propio partido poltico, la solicitud puede formularse en forma directa. (Jurisprudencia 22/2009. Gaceta de Jurisprudencia y Tesis en materia electoral, Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federacin, ao 3, nmero 5, 2010, pginas 29 y 30). Del mismo modo, siendo entidades de inters pblico deben reflejar con claridad lo relativo a la obtencin, manejo y destino de los recursos pblicos y privados que reciben para el desarrollo de sus actividades ordinarias y de campaa. En razn de lo cual, los partidos deben privilegiar el principio de transparencia y no el de secreca (Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, XXII, Noviembre de 2005, Tesis: P./J. 146/2005, Pgina: 154, Accin de inconstitucionalidad 19/2005).

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Teniendo en cuenta que su mbito de actuacin se expande en el derecho a participar en las elecciones estatales, municipales y del Distrito Federal, los partidos polticos rigen sus actividades por medio del COFIPE, ordenamiento que consagra obligaciones en materia de transparencia, a fin de que cualquier persona tenga acceso a la informacin a travs del IFE, presentando solicitudes sobre datos de los partidos, as como aquella publicada en el portal de la pgina electrnica sobre sus documentos bsicos, facultades de sus rganos internos, directorio, tabulador de remuneraciones de sus dirigentes, plataformas electorales, convenios de coalicin, convocatorias para la eleccin de sus dirigentes o candidatos, montos de financiamientos e informes de ingresos y gastos. Dicho ordenamiento electoral protege como reservada la informacin relativa a los procesos deliberativos, estrategias de campaa, encuestas, juicios en que sean parte y aquella referida a la vida privada, personal o familiar de afiliados, dirigentes, precandidatos y candidatos. 3. Por ltimo, a travs del juicio para la proteccin de los derechos poltico-electorales del ciudadano nayarita, tutelados por el artculo 91 de la Constitucin y en la Ley de Justicia Electoral, su artculo 84, fraccin VII, es posible tambin que los ciudadanos reclamen violaciones al derecho de acceso a la informacin y transparencia en materia poltico-electoral, todo lo cual guarda armona con lo sealado por la Sala Superior del Tribunal Electoral del Poder Judicial de la Federacin al interpretar que procede el juicio protector de derechos polticos cuando el ciudadano afectado aduzca violaciones a otros derechos fundamentales que se encuentren estrechamente vinculados con los derechos de votar, ser votado, de asociacin y de afiliacin, como pueden ser el de peticin, de acceso a la informacin, de reunin o de libre expresin y difusin de las ideas, cuya proteccin sea indispensable a fin de no obstaculizar cualquiera de los derechos poltico-electorales, garantizando as el derecho constitucional a la imparticin de justicia completa y a la tutela judicial efectiva.11 En ese sentido se ha pronunciado la Sala Superior del TEPJF, en la jurisprudencia 36/2002, consultable en Justicia Electoral, revista del TEPJF, suplemente 6, ao 2003, pginas 40 y 41 de rubro: Juicio para la proteccin de los derechos poltico-electorales del ciudadano. Procede cuando se produzcan violaciones a diversos derechos fundamentales vinculados con los derechos de votar, ser votado, de
11 A la fecha, la Sala Constitucional-Electoral de Nayarit, ha conocido de diez juicios en materia de transparencia y acceso a la informacin, en su vertiente de acceso a la informacin de los partidos polticos; tramitados todos ellos durante el desarrollo del proceso electoral del ao 2011, y consultables en la pgina de transparencia del Poder Judicial del Estado de Nayarit, bajo las claves de los expedientes: SC-E-JDCN-01/2011 Y ACUMULADOS SC-E-JDCN-02/2011 Y SC-E-JDCN-03/2011; SC-E-JDCN-04/2011; SC-EJDCN-05/2011; SC-E-JDCN-06/2011; SC-E-JDCN-07/2011; SC-E-JDCN-08/2011; SC-E-JDCN-47/2011; SC-E-JDCN-49/2011. Consultable en www.tsjnay.gob.mx.

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asociacin y de afiliacin. III. EJEMPLO DE UNA NORMA VINCULANTE PARADIGMTICA EN MATERIA DE TRANSPARENCIA Nos referimos al artculo 14 de la Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica del Estado de Nayarit, que a la letra dice:12 Artculo 14. Los sujetos obligados darn a conocer, por medio de sus sitios de Internet y cuando menos con veinte das hbiles de anticipacin a la fecha en que se pretendan publicar o someter a firma, los anteproyectos de leyes o actos administrativos de carcter general, tales como reglamentos, decretos, circulares, formatos, lineamientos, criterios, metodologas, instructivos, directivas, reglas, manuales, disposiciones que tengan por objeto establecer obligaciones especficas cuando no existan condiciones de competencia, y cualesquiera otra de naturaleza anloga a los actos anteriores y sin exclusin de materia alguna. Estas disposiciones se aplicarn en lo relativo a los proyectos legislativos que, con ese carcter, emanen de los rganos o dependencias internas del Congreso o del Poder Judicial, de conformidad a sus correspondientes reglamentos. Si bien es cierto que la informacin fundamental que se genera al interior de la dependencia del sujeto obligado, debe presentarse peridicamente actualizada a travs de Internet, existe otra informacin que por su trascendencia es de un gran inters para las personas como aquella que tiene el carcter comnmente conocido como borrador o anteproyecto, entendindose as al documento preliminar de un proyecto de ley, reglamento o disposicin administrativa de observancia general, sin exclusin de materia alguna. Se trata entonces de una primera redaccin sucinta, donde se despliega la forma y contenido del proyecto faltando nicamente la revisin final antes de someterse al trmite de su aprobacin para obtener la firma del titular del ente y su respectiva publicacin; pero, en todo caso, como esa informacin se produce invariablemente utilizando los recursos y medios con los que cuenta la dependencia, es susceptible de convertirse en informacin pblica por lo que puede ser consultada y conocida por cualquier persona, sin necesidad de ninguna solicitud. El mrito del artculo 14 es que no deja a criterio unilateral del sujeto obligado la va y forma en que debe ponerse a disposicin de las personas la
12 Por derivacin de su propia materia, la naturaleza jurdica de ese ordenamiento corresponde a la de una ley constitucional reglamentaria del artculo 7, fraccin XII, de la Constitucin local, en el sentido que obliga a dar publicidad de la manera ms eficiente a la informacin gubernamental en poder de los rganos del estado, para que cualquier persona tenga acceso a ella, conforme a los principios que ese derecho fundamental postula.

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informacin antes aludida, pues debe hacerlo en el sitio de Internet con cuando menos 20 das hbiles antes de que se pretenda publicar o someter a firma, disposicin que aplica tambin a los proyectos legislativos o judiciales, con las excepciones a que se refiere la clasificacin informativa. El hecho de someter a veredicto pblico los anteproyectos legislativos, administrativos o judiciales evidencia la relacin existente entre la transparencia y la rendicin de cuentas, pues, en ltima instancia, para planear y elaborar ese tipo de documentos se destinan recursos pblicos tanto financieros, materiales y humanos que son ejercidos en cumplimiento a las metas programadas por el gobierno. Con todo, el artculo 14 adopta una regla garantista y desdobla en favor de los gobernados el derecho a conocer aquella informacin que est todava sujeta a un proceso de aprobacin, en cualesquiera de las instancias del poder pblico. Lo cual prueba que cuando un anteproyecto ha sido concluido, encontrndose nicamente pendiente de firma para su aprobacin y publicacin, se est en una fase final del proceso de decisin del poder pblico, lo que no obsta, por un simple trmite, para que esa decisin se mantenga oculta. La ciudadana tiene el derecho a conocer de las intenciones que inspiran las decisiones jurdicas que van a dictar los rganos competentes, en ejercicio de sus atribuciones. Ese previo conocimiento de los anteproyectos, ya sean legislativos, administrativos o jurisdiccionales, permite lograr una mayor identificacin entre las actuaciones pblicas y los ciudadanos, asegurando un mejor grado de cumplimiento de las normas jurdicas, radicando en ello un valor constitucional de naturaleza iusinformativa. 13 De esta suerte, el artculo 14 contiene normas que pueden considerarse de avanzada para las buenas prcticas de transparencia y acceso a la informacin, imponiendo a los servidores pblicos la obligacin de cumplir un acto concreto, que se suma a las dems obligaciones previstas en este mismo ordenamiento, como por ejemplo: atender sin excusa el principio de mxima publicidad; buscar y proporcionar la informacin; informar sobre el desarrollo de esas actividades; facilitar la consulta de informacin existente; asesorar y apoyar a las personas en la bsqueda de la informacin; publicar, difundir y mantener actualizada la informacin fundamental y sistematizarla, as como elaborar versiones pblicas, entre otras.

13 Prez Pintor, Hctor, La arquitectura del derecho de la informacin en Mxico, un acercamiento desde la Constitucin. Miguel ngel Porra y Universidad Michoacana de San Nicols de Hidalgo, 2012, pp. 48 y ss.

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IV. BIBLIOGRAFA Fernndez Salgado, Francisco, La Dogmtica de los Derechos Humanos, Lima, Ediciones Jurdicas, 1994. Junco Esteban, Mara Alicia, El derecho a la informacin: de la penumbra a la transparencia, Porra, Mxico, 2003. Madero Estrada, Jos Miguel, Gua Temtica de la Constitucin, Constitucin Poltica del Estado de Nayarit, Unidad Acadmica Facultad de Derecho, Academia de Derecho Constitucional y Academia de amparo y Jurisprudencia, UAN, 2012. Ovilla Bueno, Roco, La proteccin de los datos personales en Mxico, Porra, Mxico, 2005. Prez Pintor, Hctor, La arquitectura del derecho de la informacin en Mxico, un acercamiento desde la Constitucin. Miguel ngel Porra y Universidad Michoacana de San Nicols de Hidalgo, 2012. Villanueva, Ernesto, Derecho a la Informacin, (Coord.), Diccionario de Derecho de la Informacin, Voz: Derecho a la Informacin; t. I, tercera edicin, Jus, UNAM, ITAIP y Editorial Bosque de Letras, Mxico 2010.

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EL DERECHO A LA SALUD: entre lo jurdico y su realidad

Alma Rosa Martnez Rivera*1 Sumario: I. Introduccin, II. El Derecho a la Salud, en algunos Organismos y Tratados Internacionales, III. El derecho a la Salud en el Estado de Nayarit. IV. Colofn. V. Fuentes de Informacin. I.INTRODUCCIN Posterior a la publicacin de la reforma Constitucional, del 10 de junio de 2011, en el Diario Oficial de la Federacin, los derechos humanos y fundamentales, se han convertido en un tema novedoso, que enarbolan discursos polticos y una abundante literatura jurdica, que demuestra la importancia y satisfaccin por su inclusin en el ordenamiento jurdico interno del pas. La reforma constitucional, ms all, del cambio de paradigma que conlleva en el derecho y el abordaje judicial, proporciona a las personas, la exigibilidad de la defensa y proteccin de sus derechos, bajo una posicin humanista, que disiente de la aculturacin iuspositivista, que an se vive en Mxico. La atencin de los derechos humanos y fundamentales en Mxico, por mucho tiempo, tuvo una importancia poco significativa en el constructor de la norma jurdica, la implementacin de polticas pblicas y la resolucin judicial de casos, de ah, que el presente ensayo, se centre en atender, un derecho fundamental para las personas: La salud y su proteccin. As, en primer trmino, se atender el concepto del derecho a la salud, contemplado por algunos organismos y tratados internacionales y en un segundo plano, seabordar a la proteccin del derecho a la salud, que se le brinda en el Estado de Nayarit, tocando para ello,el marco jurdico federal y estatal, en conjunto con estadsticas nacionales, que muestran el contexto del derecho a la salud en el Estado. II. EL DERECHO A LA SALUD, EN ALGUNOS ORGANISMOS Y TRATADOS INTERNACIONALES Roccatti Mireille, seala la inexistencia de consenso terico para determinar, si la salud es una condicin o un proceso, si tiene una categora de fenmeno social e histrico y si es o no cuantificable, al no existir parmetros absolutos de salud
* Oficial Judicial de la Sala Constitucional Electoral, del Poder Judicial del Estado de Nayarit, Licenciada en Derecho, Universidad Autnoma de Nayarit. Maestra en Administracin e Imparticin de Justicia, Universidad Autnoma de Nayarit, C.a Dra. por Investigacin en el Instituto de Estudios Jurdicos, IDEJ.

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o de enfermedad.2 No obstante, la discrepancia, la Organizacin Mundial de la Salud, le establece un concepto, bastante amplio, al no limitarla a las afecciones o enfermedades, que pudiese padecer el ser humano, sino a un estado perfecto (completo) bienestar fsico, mental y social.3 Para Shea Shannon, el concepto de salud, plasmado por la OMS, haciendo una analoga con el derecho a la paz, seala, que ambos deben ser entendidos como una continuidad, que permiten afirmar, que se est ms o menos cerca del estado deseado, pero siempre tener presente que lo deseable ser siempre tener ms que menos, y que hay requisitos mnimos que deben ser satisfechos para afirmar que una persona o una sociedad goza de un grado suficiente de cumplimiento para poder declarar que se cuenta con un estado satisfactorio de salud o de paz.4 A su vez,la Constitucin de la propia OMS, recurre al derecho de igualdad y de no discriminacin, para sealar que el goce del grado mximo de salud que se pueda lograr, es uno de losderechos fundamentales de todo ser humano, sin importar su raza, religin, ideologa poltica o condicin econmica o social, adems que conlleva la responsabilidad de los gobiernos para disear medidas sanitarias y sociales adecuadas para la proteccin a la salud de los pueblos. Lo anterior, forman parte de los principios bsicos, establecidos por parte de la OMS, para la felicidad, las relaciones armoniosas y la seguridad de los pueblos, dejando patente que la salud es un derecho en el cual se tiene que trabajar continuamente para mantener y alcanzar. Por su parte, la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, en su artculo 25. 1 dispone la salud y el bienestar, como un derecho en s mismo y uno de los temas centrales para el cumplimiento de los derechos mnimos para todo ser humano. Tambin la Convencin Americana Sobre Derechos Humanos en Materia de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales Protocolo de San Salvador, ratificada por Mxico y cuya entrada en vigor, fue el 16 de noviembre de 1999, sin diferir grandemente con la OMS, en su artculo 25, tambin contempla el derecho a la salud y la entiende como el disfrute del ms alto nivel de bienestar fsico mental y social, sealando adems el compromiso de los Estados partes, para hacer efectivo, dicho derecho, reconocindolo como un bien pblico, para adoptar las siguientes medidas, que lo garanticen: a. la atencin primaria de la salud, entendiendo como tal la asistencia
2 Roccatti Mireille, Conferencia: Los Derechos Humanos y el Derecho a la Proteccin a la Salud en el Estado de Mxico, consultada el 19 de enero de 2013, en el hipervnculo: http://www.juridicas.unam.mx/publica/ librev/rev/derhum/cont/21/pr/pr24.pdf 3 Constitucin de la Asamblea Mundial de la Salud, adoptaba por la Conferencia Sanitaria Internacional, Nueva York, 19-22 de junio de 1946. 4 Shea Shannon, Obteniendo una Vida Larga y Sana: Derechos Humanos y Salud en Mxico, en Dignidad y Exclusin. Retos y Desafos Terico-Prcticos de los Derechos Humanos, Coordinadora Dora Elvira Garca G. Editorial Porra, Tecnolgico de Monterrey, Unesco, Mxico 2010, p. 133.

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sanitaria esencialpuesta al alcance de todos los individuos y familiares de la comunidad; b. la extensin de los beneficios de los servicios de salud a todos los individuos sujetosa la jurisdiccin del Estado; c. la total inmunizacin contra las principales enfermedades infecciosas; d. la prevencin y el tratamiento de las enfermedades endmicas, profesionales y deotra ndole; e. la educacin de la poblacin sobre la prevencin y tratamiento de los problemas desalud, y f. la satisfaccin de las necesidades de salud de los grupos de ms alto riesgo y quepor sus condiciones de pobreza sean ms vulnerables. Queda claro, que internacionalmente existe, el reconocimiento del derecho a la salud y la preocupacin, de que ningn ser humano quede sin la proteccin del mismo, adems de que es una constante a desear, siendo las enfermedades o padecimientos, los grandes problemas que obstaculizan su consecucin; de ah que como lo seala Shea Shannon: El derecho aplicar a cualquiera que deba de reclamar su derecho con el fin de poder vivir en un estado lo suficientemente saludable que le permita llenar ciertos estndares funcionales y alcanzar lo que podramos nombrar como un mnimo decente para vivir con el bienestar apropiado.5Seala, adems, que:Las reclamaciones de derechos humanos generan deberes y acciones de tres tipos: Respeto, proteccin y garanta de un derecho determinado.6 III. EL DERECHO A LA SALUD EN EL ESTADO DE NAYARIT El derecho a la salud en Mxico, forma parte de los derechos sociales. Para cumplirlos el Estado, realiza polticas gubernamentales, programas sociales o reformas legales, con la finalidad de satisfacer una necesidad pblica.7 En Mxico, el derecho a la salud, se encuentra reconocido como derecho fundamental, en el artculo 4 Constitucional: Toda persona tiene derecho a la proteccin de la salud. La Ley definir las bases y modalidades para el acceso a los servicios de salud y establecer la concurrencia de la Federacin y las entidades federativas en materia de salubridad general, conforme a lo que dispone la fraccin XVI del artculo 73 de esta Constitucin. La disposicin, no seala el concepto del derecho a la salud, sino el derecho que tiene todo ser humano, dentro del territorio mexicano a la proteccin de su salud. Por su parte, la Ley General de Salud, reglamentaria, del artculo 4
5 Ob. Cit. Shea Shannon, p. 135. 6 Idem, p. 136 7 Indicadores Sobre el Derecho a la Salud en Mxico, Coordinacin Editorial: OACNUDH, Mxico, 2011, p. 39 y 40

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Constitucional, en su artculo 2, dispone las finalidades del derecho a la proteccin de la salud: I. El bienestar fsico y mental de la persona, para contribuir al ejercicio pleno de sus capacidades; II. La prolongacin y mejoramiento de la calidad de la vida humana; III. La proteccin y el acrecentamiento de los valores que coadyuven a la creacin, conservacin y disfrute de condiciones de salud que contribuyan al desarrollo social; IV. La extensin de actitudes solidarias y responsables de la poblacin en la preservacin, conservacin, mejoramiento y restauracin de la salud; V. El disfrute de servicios de salud y de asistencia social que satisfagan eficaz y oportunamente las necesidades de la poblacin; VI. El conocimiento para el adecuado aprovechamiento y utilizacin de los servicios de salud, y VII. El desarrollo de la enseanza y la investigacin cientfica y tecnolgica para la salud. Por su parte, de la Jurisprudencia, emitida por el Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin,8 se advierte que la proteccin del derecho a la salud en Mxico, se garantiza a la poblacin, a travs de cuatro servicios de salud, existentes en el pas: a). Servicios pblicos a la poblacin general, que se prestan en establecimientos pblicos de salud a los residentes del pas, regidos por criterios de universalidad y de gratuidad, cuyas cuotas de recuperacin se fundarn en principios de solidaridad social y guardarn relacin con los ingresos de los usuarios, debindose eximir del cobro cuando stos carezcan de recursos para cubrirlas; b). Servicios a derechohabientes de instituciones pblicas de seguridad social, que son los prestados a las personas que cotizan o las que hubieren cotizado conforme a sus leyes, as como los que con sus propios recursos o por encargo del Ejecutivo Federal se presten por tales instituciones a otros grupos de usuarios; c). Servicios sociales y privados, los primeros se prestan por los grupos y organizaciones sociales a sus miembros y beneficiarios de los mismos, directamente o mediante la contratacin de seguros individuales y colectivos, y privados, los que se prestan por personas fsicas o morales en las condiciones que convengan con los usuarios, sujetos a las leyes civiles y mercantiles, los cuales pueden ser
8 Novena poca, Registro: 168549, Instancia: PLENO, TipoTesis: Jurisprudencia, Localizacin: Tomo XXVIII, Octubre de 2008, Materia(s): Constitucional, Administrativa, Tesis: P./J. 136/2008, Pag. 61.

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contratados directamente por los usuarios o a travs de sistemas de seguros individuales o colectivos y, d). Otros que se presten de conformidad con la autoridad sanitaria, como lo son aquellos que conforman el Sistema de Proteccin Social en Salud, previsto para las personas que no sean derechohabientes de las instituciones de seguridad social o no cuenten con algn otro mecanismo de previsin social en salud, que ser financiado de manera solidaria por la Federacin, los Estados, el Distrito Federal y los propios beneficiarios. As, tambin, el Pleno de la Suprema Corte, dispone que el derecho a la proteccin de la salud, no es obligacin exclusiva del Estado, pues para qu todas las personas tengan acceso a dichos servicios, es una responsabilidad tripartita del Estado, sociedad e interesados, contribuir al financiamiento de los servicios de salud. Para sociedad e interesados, su contribucin, se realiza a travs del establecimiento de cuotas de recuperacin, determinadas al considerarse el costo de los servicios y las condiciones socioeconmicas de los usuarios, eximindose de su cobro a aquellos que carezcan de recursos para cubrirlas. Por su parte, la Constitucin Poltica en el Estado de Nayarit, en los puntos 3 y 5, de la fraccin XIII, del artculo 7, tambin reconoce la proteccin del derecho a la salud, con respecto a grupos vulnerables, como son nios y adultos mayores. La Ley de Salud en el Estado de Nayarit, seala, como objetivo para el sistema estatal de salud, entre otros, el de proporcionar servicios de salud, a toda la poblacin del Estado. Dicha normativa, seala en su artculo 27, que conforme a las prioridades del sistema estatal de salud, se garantizar la extensin cuantitativa y cualitativa de los servicios de salud, preferentemente a los grupos vulnerables, sealando dentro de estos, a los habitantes del medio rural o urbanos marginados que carezcan de lo indispensable para su subsistencia. Conforme al Plan Estatal de Desarrollo 2011-2017, que reconoce la existencia de pobreza en el Estado y detalla las cifras aportadas por el Consejo Nacional de Evaluacin de la Poltica de Desarrollo Social, CONEVAL, se puede considerar vulnerable el 41.8% de poblacin en Nayarit, que para el 2010, se encontr en situacin de pobreza.9 Aunque, el CONEVAL, no hace referencia a lugares o municipios en los cuales se concentra el 41.8% de pobreza, es apreciable que esta se encuentra mayormente en la poblacin que conforma los municipios de la zona serrana en el Estado: El Nayar, Huajicori, La Yesca, Ruiz y Rosamorada, pues en ellos se presentan ndices elevados de analfabetismo y nuevamente son los municipios
9 Plan Estatal de Desarrollo, Nayarit 2011-2017, p.95

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El Nayar, Huahicori y la Yesca, los que presentan rezagos de servicios sociales bsicos, muy alto y alto y que adems por las condiciones geogrficas y su pertenencia a grupos tnicos, su problemtica se agudiza. Para el 2010, el 24.1% de la poblacin en el Estado, se encontr carente de los servicios de salud, pues no cont con adscripcin o derecho a recibir Servicios Mdicos de alguna institucin que los preste, incluyendo el Seguro Popular, las instituciones pblicas de Seguridad Social: IMSS, ISSSTE federal o Estatal, Pmex, Ejrcito o Marina o los servicios mdicos privados.10 La pobreza, es un problema social, que trae consigno, la afectacin no solo al derecho fundamental de la salud y su proteccin, sino tambin a otros como vivienda, medio ambiente, educacin, agua, empleo, alimentos, por mencionar. Un caso paradigmtico en Mxico, de demanda y reclamo de su derecho a la salud, lo constituye la comunidad Mininuma, del municipio de Metlatnoc, en el Estado de Guerrero, cuyos habitantes por sus condiciones geogrficas, nmero de habitantes, pobreza y marginacin, les fue negado este derecho, no obstante su inclusin en tratados internacionales, ratificados por Mxico. Siendo la autoridad federal, a travs del juicio de amparo, quien les reconoce y concede este derecho.11 Conscientes de la problemtica, que se vive en el Estado, se disea como directriz estratgica del gobierno del Estado, la calidad de vida, como poltica pblica: Proporcionar efectivamente a toda la Gente de Nayarit, el servicio de prevencin y curacin de la enfermedad, en instalaciones renovadas, con personal profesional en el cuidado y la atencin mdica de las enfermedades, siempre con actitud de calidez y con calidad. Ello, pudiese estar en relacin con artculo 28 de la Ley Estatal de Salud, que seala, que para la organizacin y administracin de los servicios de salud, se definirn los criterios de distribucin de universos de usuarios, de regionalizacin y de escalonamiento de los servicios, as como universalizacin de cobertura y de colaboracin institucional. Sin embargo, el Plan Estatal de Desarrollo, no establece, ni disea poltica pblica para cubrir esa directriz, sobre todo, no se aprecia estrategia para proteger el derecho a la salud a esos grupos vulnerables, que conforman el 41.8% de la poblacin en el Estado y que tome en consideracin la condicin geogrfica en la que habitan, el analfabetismo y su condicin tnica. Y aunque, conforme a cifras del INEGI, las unidades mdicas por cada 1000 habitantes, para el Estado de Nayarit en el 2007, fueron de cuatro unidades.12 La distribucin de las unidades no ha sido la adecuada y si a ello se suman la falta de medicamentos, de sensibilidad hacia los grupos vulnerables, la proteccin del derecho a la salud, se ve amenazada.
10 Idem, p.102 y 103, 112 y 113 11 Gutirrez Rivas Rodrigo y Rivera Maldonado Aline: El Caso Mininuma: Un Litigio Estratgico para la Justiciabilidad de los Derechos Sociales y la No Discriminacin en Mxico, consultado el 17 de enero de 2012, en el hipervnculo: http://www.juridicas.unam.mx/publica/librev/rev/facdermx/cont/251/pr/pr5.pdf 12 Ob. Cit. Indicadores sobre el Derecho a la Salud en Mxico, p. 141.

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El 7 de septiembre de 2011, se denunci por un grupo de indgenas de la comunidad de La Gusima, perteneciente al municipio de El Nayar, la muerte de dos personas debido a que las clnicas de salud que se tienen se encuentran cerradas, sin medicamentos y mdicos. 13 As tambin, se denunci como inconcebible la muerte de una menor de dos aos, en el poblado Naranjito de Copal, del municipio de El Nayar, por la falta de suero anti alacrn.14 Por su parte, el director estatal del Seguro Popular en Nayarit, declar: Es una situacin compleja, pero el Gobierno de la Gente est haciendo todo lo posible para que nuestro estado tenga suficiente medicamento, vacunas y material de curacin, que s fueron parte de la realidad, pero lo ms importante es la ocupacin que est haciendo al respecto el Gobierno de la Gente: est trabajando arduamente para poder lograr satisfacer las necesidades de la gente de Nayarit.15 IV. COLOFN El derecho a la salud y su proteccin, se encuentra garantizado constitucionalmente en el Estado de Nayarit, sin embargo, en la realidad, es la falta de una poltica pblica adecuada, en la que se contemplen estrategias para cubrir las necesidades de salud a los grupos vulnerables, las que amenazan la proteccin al derecho a la salud. V. FUENTES DE INFORMACION I. Normatividad Legislacin Constitucin de la Asamblea Mundial de la Salud, adoptaba por la Conferencia Sanitaria Internacional, Nueva York, 19-22 de junio de 1946. Convencin Americana Sobre Derechos Humanos en Materia de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales Protocolo de San Salvador. Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos
13 Diario Crtica, consultado el da 18 de enero de 2012, en el hipervnculo: http://www.diariocritica.org/ nota.php?id=13997. 14 Diario Informativo Gente y Poder, consultado el 19 de enero de 2012, en el hipervnculo: http://www. genteypoder.org/nota.php?id=21763 15 Peridico Express de Nayarit, consultado el 19 de enero de 2012, en el hipervnculo http://www. periodicoexpress.com.mx/nota.php?id=258172

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Constitucin Poltica del Estado Libre y Soberano del Estado de Nayarit Declaracin Universal de los Derechos Humanos Ley General de Salud Ley Estatal de Salud. II. Jurisprudencia DVD IUS 2011 Jurisprudencia y Tesis Aisladas, junio 1917-junio 1012. Suprema Corte de Justicia de la Nacin, Mxico, 2012. III.Bibliografa SHEA Shannon, Obteniendo una Vida Larga y Sana: Derechos Humanos y Salud en Mxico, en Dignidad y Exclusin . Retos y Desafos Terico-Prcticos de los Derechos Humanos, Coordinadora Dora Elvira Garca G. Editorial Porra, Tecnolgico de Monterrey, Unesco, Mxico 2010 Indicadores Sobre el Derecho a la Salud en Mxico, Coordinacin Editorial: OACNUDH, Mxico, 2011 IV. Hemerografa Diario Crtica, 7 de septiembre de 2011. Diario Informativo Gente y Poder Plan Estatal de Desarrollo, Nayarit 2011-2017 Peridico Express de Nayarit.

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V. Internet Gutirrez Rivas Rodrigo y Rivera Maldonado Aline: El Caso Mininuma: Un Litigio Estratgico para la Justiciabilidad de los Derechos Sociales y la No Discriminacin en Mxico hipervnculo: http://www. juridicas.unam.mx/publica/librev/rev/facdermx/ cont/251/pr/pr5.pdf Roccatti Mireille, Conferencia: Los Derechos Humanos y el Derecho a la Proteccin a la Salud en el Estado de Mxico, en el hipervnculo: http://www.juridicas. unam.mx/publica/librev/rev/derhum/cont/21/pr/ pr24.pdf

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El debido proceso en materia penal

Jos Roberto Ordez Prez * Sumario: I. Introduccin, II. El debido procesal legal, III. Definicin del debido proceso legal penal, IV Presuncin de inocencia, V. Algunos ejemplos prcticos, VI. Conclusin, VII. Fuentes de informacin I. Introduccin El debido proceso constituye uno de los derechos fundamentales en que se cimienta la genrica garanta de seguridad jurdica, encontrando asidero supremo en los artculos 14, prrafo segundo y 18, prrafo sexto, de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, en este ltimo caso por lo que hace a la jurisdiccin penal para adolescentes. Ya referido al mbito del derecho penal, se ratifica en el artculo 20, aparado B, fraccin primera1, de la propia Carta Magna en donde se reconoce la presuncin de inocencia; axioma de reciente textura constitucional expresa2 en nuestro sistema jurdico mexicano, que por su calidad de principio3 ha permitido todo un desarrollo terico y jurisprudencial en sede nacional y naturalmente en el plano internacional donde ha tenido mayor auge. Debido proceso y presuncin de inocencia, si bien son dos derechos
* Secretario de Estudio y Cuenta adscrito a la Sala Penal del Tribunal Superior de Justicia del Estado de Nayarit. 1 La presuncin de inocencia fue reconocida en la Constitucin General de la Repblica a partir de la reforma de 18 de junio de 2008 en materia de justicia penal oral. En el dictamen de las Comisiones Unidas de Puntos Constitucionales y de Justicia, de la Cmara de Diputados, no se razona ms sobre su incorporacin que lo siguiente: Los autores hacen notar las muy diversas ventajas que trae aparejadas el proceso acusatorio: sus principios permiten que los ciudadanos cuenten con una garanta de debido proceso que hace posible salvaguardar el derecho a la presuncin de inocenciaEl principio permite enmarcar el proceso como una prctica para obtener la prueba de que un sujeto ha cometido un delito, y mientras no se satisfaga, ningn sujeto puede ser considerado culpable ni sometido a pena. La culpa y no la inocencia debe ser demostrada. 2 Aun antes de la reforma de 18 de junio de 2008 la Suprema Corte de Justicia de la Nacin haba sustentado la tesis asilada P. XXXV/2002, publicada en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca, Tomo XVI, agosto de 2002, pgina 14, con el rubro: PRESUNCIN DE INOCENCIA. EL PRINCIPIO RELATIVO SE CONTIENE DE MANERA IMPLCITA EN LA CONSTITUCIN FEDERAL., en donde sostena que la presuncin de inocencia estaba reconocida implcitamente en nuestra Constitucin en los artculos 14, segundo prrafo, 16 primer prrafo, 19 primer prrafo, 21 primer prrafo y 102 apartado A, segundo prrafo. 3 Sobre la estructura de los valores y los principios constitucionales as como la diferencia con las reglas, acudir a Teresa Freixes Sanjun y Jos Carlos Remotti Carbonell, en Los Valores y Principios en la interpretacin constitucional. La doctrina jurdica y la jurisprudencia es coincidente en que la presuncin de inocencia tiene dos tipos de dimensiones: extraprocesal y procesal. En el primer caso est referido al rol que deben jugar particularmente los medios de comunicacin con relacin a las personas que han sido detenidas o aprehendidas como probables responsables de la comisin de un delito; en el segundo supuesto se han establecidos de cmo debe el legislador disear la norma jurdica y cmo debe el juzgador interpretarla y aplicarla.

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fundamentales que se nutren recprocamente en aras de preservar los derechos de una persona sujeta a proceso penal, el ltimo de ellos trasciende la rbita del debido proceso, a efecto de tutelar otros derechos como la dignidad humana, la libertad, la honra y el buen nombre4, lo que lo ubica en una dimensin de mayor envergadura, limitando as la labor legislativa en sentido lato y la de los rganos jurisdiccionales con miras a privilegiar los derechos de los justiciables. De hecho, hay quienes como Jess Zamora- Pierce sostienen que debido proceso y presuncin de inocencia son vocablos gemelos cuya diferencia radica en el sistema jurdico en que se funden. El primero es un derecho con gnesis en el common law ingls, mientras que el segundo, es de fuente francesa por haber quedado inscrito en el artculo noveno de la Declaracin francesa de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de 17895. Como quiera que sea, hoy en da la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos integra esta garanta innominada6 al debido proceso legal as como el principio de presuncin de inocencia. La Constitucin del Estado de Nayarit sin hacer un reconocimiento expreso, contempla de manera implcita la presuncin de inocencia en el artculo 7, fracciones XIV (con relacin a los diversos instrumentos internacionales7 que la establecen), XV, prrafo segundo y XVII.5. II. El debido proceso legal La Carta Magna inglesa de 1215 es el primer referente del debido proceso legal, al disponer en su artculo 39 que: Ningn hombre libre ser aprehendido ni encarcelado ni despojado de sus bienes ni desterrado ni de cualquier forma desposedo de su buen nombre, ni nosotros iremos sobre l ni mandaremos ir sobre l, si no media juicio en legal forma efectuado por sus pares o conforme a la ley del reino; seguidamente la Constitucin estadounidense mediante la quinta enmienda lo regul en los siguientes trminos: No se le privar a ninguna persona de la vida, la libertad o la propiedad sino por medio del debido proceso legal.8, haciendo ya un reconocimiento expreso al debido proceso legal.
4 Tesis aislada 2a XXXV/2007, publicada en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca, Tomo XXV, mayo de 2007, pgina 1186, con el rubro: PRESUNCIN DE INOCENCIA. ALCANCES DE ESE PRINCIPIO CONSTITUCIONAL. 5 Para abundar al respecto acudir a ZAMORA-PIERCE, Jess. GARANTAS Y PROCESO PENAL. Editorial Porra, Novena Edicin, Mxico 1998. Pgs. 419 a 439. 6 Por lo que hace al sistema de justicia penal para adultos, en el sistema jurdico mexicano el debido proceso legal se traduce en una garanta innominada al no tener un reconocimiento expreso como tal. Denominacin atribuida Juan Francisco Linares, citado por Sergio Garca Ramrez en EL DEBIDO PROCESO EN LA JURISPRUDENCIA DE LA CORTE INTERAMERICANA DE DERECHO HUMANOS, consultable en el link: http://www.ijf.cjf.gob.mx/cursosesp/2012/jornadasitinerantes/procesoSGR.pdf. 7 Convencin Americana sobre Derechos Humanos (artculo 8.2), Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (artculo 14.2), Declaracin Universal de Derechos Humanos (artculo 11.1), Reglas Mnimas de las Naciones Unidas para la Administracin de la Justicia para Menores (artculo 7), Conjunto de Principios para la proteccin de todas las personas sometidas a cualquier forma de detencin o prisin (artculo 36.1). 8 Las Garantas de Seguridad Jurdica. Poder Judicial de la Federacin, Suprema Corte de Justicia de la

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Siguiendo esta tradicin anglosajona, el actual artculo 14 del Texto Supremo de la Nacin aloja esta garanta al debido proceso legal cuando seala que Nadie podr ser privado de la libertad o de sus propiedades, posesiones o derechos, sino mediante juicio seguido ante los tribunales previamente establecidos, en el que se cumplan las formalidades esenciales del procedimiento y conforme a las leyes expedidas con anterioridad al hecho., es a esto a lo que tambin se le conoce en el constitucionalismo mexicano como la garanta de audiencia, la cual implica que previo a la privacin de alguno de los derechos ah reconocidos debe existir 1) un juicio; 2) tramitado por tribunales previamente establecidos, y; 3) cumpliendo las formalidades esenciales del procedimiento; garanta esta ltima que se equipara al debido proceso legal (due process of law)9, que como ya se dijo, para el caso de la justicia para adolescentes encuentra reconocimiento expreso en el prrafo sexto del artculo 18 constitucional. La Suprema Corte de Justicia de la Nacin ha sealado que la garanta de audiencia implica que si ha de haber una privacin de un derecho necesariamente debe existir un juicio que concluya con una resolucin; que dicho juicio se siga ante los tribunales previamente establecidos10; en donde se cumplan las formalidades esenciales del procedimiento, y que la privacin se realice conforme a las leyes expedidas con anterioridad al hecho.11 12 A su vez las formalidades esenciales del procedimiento solo se tendrn por satisfechas cuando se realice la notificacin del inicio del procedimiento, se brinde la oportunidad de ofrecer y desahogar pruebas, se permita formular alegatos, se emita una resolucin que dirima las cuestiones debatidas13 y exista la posibilidad de recurrir el fallo ante un tribunal superior14. III. Definicin del debido proceso legal penal La Corte Interamericana de Derechos Humanos al pronunciarse sobre la opinin consultiva OC-18, en su prrafo 123 expres que: Tal como ya ha sealado
Nacin. Tomo II. Primera Edicin, Mxico 2003. Pg. 34. 9 FIX-ZAMUDIO, Hctor y FIX-FIERRO, Hctor. Comentarios al artculo 14 constitucional en: Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, Comentada y Concordada, Tomo I, Artculos 1-29. Coeditores Porra e Instituto de Investigaciones Jurdicas UNAM, Mxico 2009. Pgs. 277 y 278. 10 Tribunales que no solo deben ser previos a la conducta o hecho que se enjuicia, sino que adems deben tener la calidad de ser independientes, imparciales y competentes, tal como lo expone Sergio Garca Ramrez en EL DEBIDO PROCESO EN LA JURISPRUDENCIA DE LA CORTE INTERAMERICANAOp. Cit. 11 Semanario Judicial de la Federacin, Sptima poca, vol. 26 Primera Parte, p. 96; CD-ROM IUS: 233681. Tesis citada en Las Garantas de Seguridad JurdicaOp. Cit. 12 Para una mayor explicacin de los derechos recogidos en la garanta de audiencia ver: ARTEAGA NAVA, Elisur. Garantas Individuales. Coleccin Textos Jurdicos. Editorial OXFORD, UNIVERSITY PRESS. Mxico, mayo de 2009. Pgs. 140 a 149. 13 Gaceta del Semanario Judicial de la Federacin, Octava poca, t. 53, mayo de 1992, tesis P. LV/92, p. 34. 14 El derecho a recurrir el fallo del juez natural ante un tribunal jerrquicamente superior encuentra sustento jurdico en el artculo 25 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, en donde se reconoce la tutela judicial efectiva, que se ve ratificado en el artculo 8.2, inciso h) de la propia Convencin, cuando se trata de la materia penal.

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este Tribunal, el debido proceso legal se refiere al conjunto de requisitos que deben observarse en las instancias procesales a efectos de que las personas estn en condiciones de defender adecuadamente sus derechos ante cualquier [] acto del Estado que pueda afectarlos. Es decir, cualquier actuacin u omisin de los rganos estatales dentro de un proceso, sea administrativo sancionatorio o jurisdiccional, debe respetar el debido proceso legal. Sergio Garca Ramrez al referirse a la vertiente adjetiva del debido proceso, manifiesta que Los derechos y garantas que integran el debido proceso --jams una realidad agotada, sino un sistema dinmico, en constante formacin-- son piezas necesarias de ste; si desaparecen o menguan, no hay debido proceso. Por ende, se trata de partes indispensables de un conjunto; cada una es indispensable para que ste exista y subsista. No es posible sostener que hay debido proceso cuando el juicio no se desarrolla ante un tribunal competente, independiente e imparcial, o el inculpado desconoce los cargos que se le hacen, o no existe la posibilidad de presentar pruebas y formular alegatos, o est excludo el control por parte de un rgano superior.15 En resumidas cuentas y dado que la naturaleza del presente documento no nos permite extendernos, solo basta decir que el mbito del procedimiento penal dicho sin nimo exhaustivo, el debido proceso exige que al imputado se le respeten las siguientes garantas y derechos: 1) que no se iniciar investigacin en su contra si no media denuncia o querella, en este ltimo caso cuando sea presentada por el titular del bien jurdico que se presuma vulnerado; 2) cuando la naturaleza del delito lo permita (por no tratarse de delitos graves o que exista la justificacin fundada de que el inculpado puede entorpecer la investigacin o tratar de evadir la accin de la justicia) el ministerio pblico debe hacerle del conocimiento de que existe una denuncia o querella en su contra y brindarle la oportunidad de que ante l haga valer las probanzas y medios de defensa en los que se sustente su inocencia a efecto de evitar las etapas judiciales y la

15 VOTO RAZONADO DEL JUEZ SERGIO GARCIA RAMIREZ EN LA SENTENCIA SOBRE EL CASO FERMIN RAMIREZ VS. GUATEMALA, DEL 18 DE JUNIO DE 2005, visible en el link: http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_126_esp.pdf. Aade adems en otra oportunidad, que el debido proceso tiene tambin un matiz sustantivo que tiene que ver con la posibilidad de constituirse en un medio para controlar la razonabilidad de las leyes (o normas generales), con lo cual se tutelan los derechos sustantivos del individuo en el plano ejecutivo y legislativo y no solo en el instrumental o procesal propio de la otra vertiente del debido proceso, la vertiente adjetiva. EL DEBIDO PROCESO EN LA JURISPRUDENCIA DE LA CORTE INTERAMERICANAOp. Cit.

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posible prisin preventiva16; 3) derecho a una defensa efectiva17 (en su carcter sustantivo y no solo formal) con todo lo que ello implica: reunirse en privado con el defensor, que ste asista a todas las audiencias, que se le permita ofrecer y desahogar pruebas, que la autoridad judicial haga comparecer a los testigos cuando el inculpado no pueda acercarlos al juzgador; 4) en caso de pertenecer a un grupo tnico o no comprender el idioma castellano a que se le nombre traductor; 5) que el ministerio pblico acusador al momento de presentar sus conclusiones haciendo gala de la buena fe que en trminos de ley lo caracteriza, realice un verdadero ejercicio de ponderacin entre las probanzas de cargo y de descargo, y slo cuando existan elementos suficientes emita conclusiones acusatorias; 6) que el juez al momento de emitir sentencia definitiva se apegue celosamente al pliego de conclusiones acusatorias; 7) en su caso, derecho del sentenciado a recurrir la resolucin condenatoria; 8) que durante todas las etapas e instancias del procedimiento penal, se privilegie el principio de presuncin de inocencia en las diversas manifestaciones extraprocesales y procesales que de l derivan y en los diferentes matices que ste representa. IV. Presuncin de inocencia El principio de presuncin de inocencia a partir de su incorporacin expresa en el texto constitucional del pas ha venido a potencializar los variados derechos de toda persona que est sujeta a proceso penal y desde luego, al de debido proceso. Sin embargo, a diferencia de ste, la presuncin de inocencia requiere que tanto el legislador como el rgano jurisdiccional, cuenten con una visin crtica, de ponderacin de las reglas bajo las cuales se habr de disear y seguir el
16 A lo largo de nuestra historia constitucional el ministerio pblico actuando en su faceta de autoridad de manera arbitraria determinaba si citaba o no al inculpado a efecto de hacerle del conocimiento de la existencia de denuncia o querella en su contra por ms mnima que fuera la lesin a un determinado bien jurdico (dao en propiedad ajena, lesiones simples, etc.) y sin ms, con la complacencia de la autoridad jurisdiccional ejercitaba accin penal y consegua la orden de aprehensin o de comparecencia segn fuera el caso. La Suprema Corte de Justicia de la Nacin particularmente a travs de su Primera Sala poco a poco ha tratado de mitigar dichas arbitrariedades mediante la emisin de resoluciones que fijan la mirada en la proteccin y reconocimiento de los derechos humanos. Un ejemplo de ello es la jurisprudencia 1a./J. 4/2010 de la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, publicada en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca, Tomo XXXI, abril de 2010, pgina 65, de rubro: AUDIENCIA DE CONCILIACIN EN LA AVERIGUACIN PREVIA. LA OMISIN DEL MINISTERIO PBLICO DE CITAR A LAS PARTES A ELLA O DE CELEBRARLA, NO CONSTITUYE UNA VIOLACIN CONSUMADA IRREPARABLEMENTE PARA EFECTOS DEL JUICIO DE AMPARO INDIRECTO (LEGISLACIN DEL ESTADO DE MXICO). 17 En el caso Tibi Vs. Ecuador la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el prrafo 49 de esa resolucin concluy que: Tener defensor nombrado no es contar, ya, con defensa en el enjuiciamiento. Esto se ha observado, con gran frecuencia, en los procesos ante esta Corte. Si no se trata, pues, de cualquier defensa --nominal--, sino de una verdadera defensa --como verdadera debiera ser la satisfaccin de cualquier derecho humano--, es preciso convenir sus rasgos caractersticos, que demandaran independencia, suficiencia, competencia, gratuidad, plenitud y oportunidad, y proveer los medios para que la haya. De lo contrario, la tutela de los derechos humanos del procesado tropezar una y otra vez con las deficiencias de la defensa, que se traducen, en fin de cuentas, en violacin del derecho mal disimuladas por un ejercicio aparente, que no resiste el menor anlisis.

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procedimiento penal y de los lmites o restricciones que habrn de imponerse a los derechos del justiciable, a efecto de verificar su conformidad con este principio. Es claro que a la luz de este axioma juridificado en nuestra Constitucin conjuntamente con el pro persona con igual jerarqua jurdica, se exige al legislador y juzgador por igual, un ejercicio de interpretacin de mayor calado de las normas sustantivas y procesales en el mbito del derecho penal, as como una mayor intensidad en el control de esas normas jurdicas, ya sea a travs de la interpretacin conforme, del control convencional, del ejercicio del control difuso o de las propias aristas que representa el principio pro persona18 con el fin de privilegiar cuando ello sea posible, la prevalencia de la presuncin de inocencia. Ya se indicaba supra lneas que la presuncin de inocencia opera tanto en situaciones extraprocesales como procesales. En este ltimo caso son cuatro las dimensiones que reviste: a) Como principio informador del proceso penal, en cuanto se traduce como una obligacin a cargo del legislador y del juez penal. En el primer caso impone al legislador la obligacin de regular el proceso penal, de cierto modo, estableciendo las garantas necesarias para que en la mayor medida posible se otorgue a los procesados un trato de no autores de los delitos de los cuales se le acusan. Como mandato dirigido al juez, prohbe realizar interpretaciones legales que sean incompatibles con el contenido del derecho. b) Como regla general de trato procesal: consiste en establecer la forma en la que debe tratarse a una persona que est sometida a proceso penal, dicho de manera simplificada, comporta el derecho a ser tratado como inocente en tanto no haya sido declarada su culpabilidad por virtud de una sentencia judicial y se le haya seguido proceso con todas las garantas, esto es normalmente a lo que aluden en cierta vertiente los tratados internacionales y a lo que podra referirse si hiciramos una mera interpretacin literal de la actual fraccin I, apartado B, del artculo 20 Constitucional. c) Como regla probatoria; tiene que ver con los requisitos que debe cumplir la actividad probatoria para poder declarar la culpabilidad de una persona en una sentencia judicial. Es tambin de configuracin constitucional o legal y es analizar si se han respetado todas las garantas procesales que tengan relacin directa con la prctica de las pruebas. d) Como estndar probatorio; tambin conocido como regla de
18 De acuerdo con Karlos castilla este principio tiene dos manifestaciones principales: 1) preferencia interpretativa, y; 2) preferencia de normas. Las que a su vez cada una de ellas encuentra otras vertientes. Igualmente en este principio subyacen otros igualmente importantes como in dubio pro reo, que tambin encuentra eco en la presuncin de inocencia, favor libertatis, favor rei, favor debilis, in dubio pro operario, in dubio pro librtate e in dubio pro actione. CASTILLA, Karlos, EL PRINCIPIO PRO PERSONA EN LA ADMINISTRACIN DE JUSTICIA. Cuestiones Constitucionales, nmero 20. Revista Mexicana de Derecho Constitucional. instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM.

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juicio, es una norma que ordena a los jueces a la absolucin de los inculpados cuando no se han aportado pruebas de cargo suficientes sobre la existencia del delito y la responsabilidad de la persona. Este sub-principio a su vez tiene dos vertientes: 1) Como estndar propiamente dicho, es decir, las condiciones que tienen que cumplirse para considerar que la prueba es suficiente; y, 2) la regla de carga de la prueba a cul de las partes perjudica el hecho de que no se satisfaga el estndar, es obvio que en materia penal esto debe perjudicar siempre al Ministerio Publico.19 Bajo ese contexto, es menester resaltar que entre las diversas repercusiones que lleva implcito el reconocimiento del principio en mencin, est la de que el acusado no est obligado a probar la licitud de su conducta cuando se le imputa la comisin de un delito, en tanto que no tiene la carga de probar su inocencia, sino que incumbe al Ministerio Pblico acreditar la existencia de los elementos constitutivos del delito y la culpabilidad del inculpado20. En tal virtud, corresponder al acusado la carga de la prueba, solo si del conjunto de circunstancias y pruebas habidas en la causa penal se desprenden firmes imputaciones y elementos de cargo bastantes para desvirtuar la presuncin de inocencia que en favor de todo inculpado se deducede la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos21. Es claro que la presuncin de inocencia est presente en todo el procedimiento penal, desde el inicio de la averiguacin previa hasta el dictado de la sentencia de segunda instancia en su caso. No es un principio privativo de sentencia definitiva, por el contrario, sus alcances transitan a todas y cada una de las fases del proceso penal; debe estar presente tanto en la interpretacin que del derecho lato sensu realicen los jueces, como en los ejercicios de valoracin de probanzas de cargo y descargo.

19 Consideraciones tomadas de la intervencin del ministro Arturo Zaldvar Lelo de Larrea, con motivo de la sesin celebrada por el Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin con fecha 16 de mayo de 2011, consultable en la pgina oficial del alto tribunal en la videoteca de sesiones del pleno. Para abundar respecto a las vertientes de la presuncin de inocencia acudir a LA GARANTA DE LA PRESUNCIN DE INOCENCIA Y EL ESTNDAR DE LA PRUEBA MS ALL DE TODA DUDA RAZONABLE, Mnica Mara Bustamante Ra, pgina electrnica:http://revistas.pucp.edu.pe/derechoprocesal/files/ derechoprocesal/Presuncion_de_inocencia_Monica_Bustamante.pdf, consultada el 30 de mayo de 2011. Asimismo sobre este principio puede consultarse a MARTNEZ, CISNEROS, Germn. La presuncin de inocencia. De la Declaracin Universal de los Derechos Humanos al Sistema Mexicano de Justicia Penal. Revista del Instituto de la Judicatura Federal. 20 PRESUNCIN DE INOCENCIA. ESTE PRINCIPIO SE CONSTITUYE EN EL DERECHO DEL ACUSADO A NO SUFRIR UNA CONDENA A MENOS QUE SU RESPONSABILIDAD PENAL HAYA QUEDADO DEMOSTRADA PLENAMENTE, A TRAVS DE UNA ACTIVIDAD PROBATORIA DE CARGO, OBTENIDA DE MANERA LCITA, CONFORME A LAS CORRESPONDIENTES REGLAS PROCESALES. I. 4o. P.36 P. Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca 173507, Tribunales Colegiados de Circuito, XXV, enero de 2007. P. 2295, Tesis Aislada. 21 INCULPADO. LE CORRESPONDE LA CARGA DE LA PRUEBA CUANDO LA PRESUNCIN DE INOCENCIA QUE EN PRINCIPIO OPERA EN SU FAVOR, APARECE DESVIRTUADA EN LA CAUSA PENAL. V. 4o. J/3. Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca 177945, Tribunales Colegiados de Circuito, XXII, julio de 2005. Pg. 1105, Jurisprudencia.

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V. Algunos ejemplos prcticos 1. De acuerdo con el artculo 19, prrafo segundo de la Constitucin General de la Repblica la prisin preventiva se impondr como medida extrema y excepcional22, al margen de ello, se ver vulnerada la presuncin de inocencia cuando una persona est privada de su libertad cautelarmente y dentro de un plazo razonable no haya recibido una sentencia definitiva, pues en este caso, la prisin preventiva supondr una pena anticipada; as lo determin la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso Surez Rosero Vs. Ecuador, concretamente en el prrafo 77 de la sentencia que emiti. Igualmente este principio ser menoscabado cuando se dicte una sentencia de condena que establezca una penalidad inferior al tiempo que el justiciable ha estado en prisin, y as permanezca, por haber apelado el agente del ministerio pblico, hasta en tanto el tribunal de alzada se pronuncie al respecto. 2. El artculo 8 del Cdigo Penal para el Estado de Nayarit dispone que los delitos se presumen intencionales salvo prueba en contrario. Este dispositivo contraviene la presuncin de inocencia pues supone por un lado, que la carga de la prueba, para demostrar la ausencia de dolo, corresponde al inculpado, cuando debe ser al rgano acusador. As se pronunci la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin al resolver el amparo en revisin 566/2012 en donde determin la inconstitucionalidad del artculo 102 del Cdigo de Justicia Militar por establecer una prevencin idntica a la del Cdigo Penal de Nayarit. En esa ocasin los Ministros indicaron que el artculo cuestionado violaba la presuncin de inocencia en su vertiente de regla de tratamiento, pues supona que durante todo el proceso se presumiera la intencionalidad en la comisin del delito, lo que equivala a equiparar al inculpado con el culpable. Del mismo modo indicaron que se violentaba este principio en su modalidad de regla probatoria justamente por eximir al ministerio pblico de aportar probanzas para acreditar el nimo delictivo del acusado. VI. Conclusin Audiencia, debido proceso legal y presuncin de inocencia, constituyen garantas y principios tendentes a limitar la actuacin punitiva del estado contra todo particular que sea sealado de haber cometido un delito. La genrica garanta de audiencia en donde se recogen las formalidades esenciales del procedimiento o lo que es lo mismo, el debido proceso legal, constituyen reglas instrumentales o adjetivizadas que hoy en da, a partir del reconocimiento expreso de la presuncin de inocencia por parte de la Constitucin General de la Repblica, ya no se agotan con el mero cumplimiento formal de las

22 El da 21 de enero de 2013 el Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin al resolver la contradiccin de criterios 36/2012, por mayora de seis votos contra cinco, determin que la prisin preventiva como medida excepcional para los delitos previstos en el artculo 19 constitucional, operar hasta el ao 2016, cuando entre obligadamente el sistema penal acusatorio en toda la repblica.

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mismas. Ahora, es preciso que el intrprete, el legislador, el ministerio pblico, el procesado, su defensor y preponderantemente el juzgador, tenga siempre presente el contenido esencial de los derechos humanos de toda persona sometida a proceso penal y vigilar su respeto y proteccin con una mayor intensidad. As, la presuncin de inocencia supone que el operador jurdico en general debe contar con una visin totalizadora e integradora del sistema de derecho de los derechos humanos, ya sean stos de fuente nacional o internacional; en razn de que dicho principio opera como el elemento catalizador en el que se funden todas las dems garantas y derechos de los inculpados, por lo que constituye a su vez, el primer fundamento de observancia para el respeto de los tan variados derechos que le asisten a todo imputado. El debido proceso legal en el mbito penal para su satisfaccin requiere que quien es sujeto a proceso penal sea sometido mediante los cauces legales previstos para tal efecto, en donde en todo momento sea tratado como inocente, desde la misma detencin o comparecencia hasta el dictado de la sentencia de segundo grado en su caso, de ah que el ministerio pblico y el rgano jurisdiccional estn llamados a conocer los contornos de la presuncin de inocencia y en va de consecuencia, asegurar el elenco de derechos que a favor del procesado reconocen la Constitucin, los instrumentos internacionales y las leyes. VII. Fuentes de informacin Bibliografa ARTEAGA NAVA, Elisur. Garantas Individuales. Coleccin Textos Jurdicos. Editorial OXFORD, UNIVERSITY PRESS. Mxico, mayo de 2009. FIX-ZAMUDIO, Hctor y FIX-FIERRO, Hctor. Comentarios al artculo 14 constitucional en: Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, Comentada y Concordada, Tomo I, Artculos 1-29. Coeditores Porra e Instituto de Investigaciones Jurdicas UNAM, Mxico 2009. Las Garantas de Seguridad Jurdica. Poder Judicial de la Federacin, Suprema Corte de Justicia de la Nacin. Tomo II. Primera Edicin, Mxico 2003. ZAMORA-PIERCE, Jess. GARANTAS Y PROCESO PENAL. Editorial Porra, Novena Edicin, Mxico

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1998. Telemtica BUSTAMANTES RA, Mnica Mara. LA GARANTA DE LA PRESUNCIN DE INOCENCIA Y EL ESTNDAR DE LA PRUEBA MS ALL DE TODA DUDA RAZONABLE. CASTILLA, Karlos, EL PRINCIPIO PRO PERSONA EN LA ADMINISTRACIN DE JUSTICIA. Cuestiones Constitucionales, nmero 20. Revista Mexicana de Derecho Constitucional. instituto de Investigaciones Jurdicas de la UNAM. MARTNEZ, CISNEROS, Germn. La presuncin de inocencia. De la Declaracin Universal de los Derechos Humanos al Sistema Mexicano de Justicia Penal. Revista del Instituto de la Judicatura Federal. FREIXES SANJUN, Teresa y REMOTTI CARBONELL, Jos Carlos en Los Valores y Principios en la interpretacin constitucional. GARCA RAMREZ, Sergio. EL DEBIDO PROCESO EN LA JURISPRUDENCIA DE LA CORTE INTERAMERICANA DE DERECHO HUMANOS. Resoluciones jurisdiccionales Caso Tibi Vs. Ecuador. Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Surez Rosero Vs. Ecuador. Corte Interamericana de Derechos Humanos. Opinin Consultiva OC-18. Corte Interamericana de Derechos Humanos. Voto razonado del juez Sergio Garca Ramrez en la sentencia sobre el caso Fermn Ramrez Vs. Guatemala, del 18 de junio de 2005. Amparo en revisin 566/2012. Primea Sala de la Suprema Corte

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de Justicia de la Nacin. Contradiccin de tesis 36/2012. Suprema Corte de Justicia de la Nacin. Pginas oficiales Portal de la Cmara de Diputados del Congreso de la Unin: http://www.diputados.gob.mx/inicio.htm. Portal electrnico de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin: http://www.scjn.gob.mx/Paginas/Inicio.aspx. Legislacin Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos Convencin Americana sobre Derechos Humanos Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos Conjunto de Principios para la Proteccin de todas las personas sometidas a cualquier forma de detencin o prisin Declaracin Universal de Derechos Humanos Reglas Mnimas de las Naciones Unidas para la Administracin de la Justicia para Menores.

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DERECHO A LA SEGURIDAD PBLICA

Jaime Palma Sandoval1 Sumario: I. Introduccin. II. Concepto. III. Seguridad pblica, Un derecho fundamental?. IV. Fundamento Constitucional (federal y local). V. Normas Internacionales que lo protegen. VI. Seguridad Pblica, un derecho de los Nayaritas. VII. Fuentes informacin. I. Introduccin. Desde los primeros das de este 2013, una ola de inseguridad y secuestros se han vivido en Baha de Banderas, lo que origin una serie de operativos durante este sbado por parte de elementos de la Polica Nayarit, los que dejaron como saldo, segn fuertes al interior de la PGJ, dos presuntos secuestradores muertos, ocho detenidos y tres cadveres de personas secuestradas, entre ellos una joven de 17 aos de edad. Los informes obtenidos hasta el momento, aseguran que la joven secuestrada, hija de un agricultor de Baha de Banderas, fue plagiada desde hace das, posteriormente los secuestradores pidieron a la familia parte del dinero, al momento en que les mandaban dos dedos. Aun y cuando se guarda total hermetismo de estos hechos, se sabe que los otros dos secuestrados, tambin son hijos de agricultores. Ante la ola de secuestros, elementos de la Polica Nayarit implementaron un intenso operativo durante este sbado en Buceras, San Vicente, San Jos del Valle, San Juan de Abajo y Valle de Banderas, donde se registr un enfrentamiento dejando como saldo dos presuntos delincuentes muertos y ocho detenidos. Mismas fuentes de la PGJ, aseguran que fueron encontrados tres cadveres en una finca ubicada en el Fraccionamiento Jardines del Sol en San Jos del Valle. Ante estos hechos, se espera que de un momento a otro las autoridades den a conocer de manera oficial estos sucesos. 2 Este tipo de informacin, en algunas ocasiones amarillistas, si se quieren decir as, reflejan la cara del Nayarit violento, haciendo la aclaracin que no es exclusiva del Estado, sino, lamentablemente de un estado de incertidumbre, inseguridad y violencia de cualquier entidad de la Repblica Mexicana y mas all de las fronteras nacionales. Sin embargo, de manera cruda, pero real, se pretende resaltar y en va de
* Secretario de Estudio y Cuenta adscrito a la ponencia del Magistrado Ismael Gonzlez Parra, de la Sala Constitucional-Electoral del Tribunal Superior de Justicia del Estado de Nayarit 2 Nota periodstica publicada el veinte de enero de dos mil trece, en la pgina web (http://www.elsoldenayarit. mx/?tema=Nota Roja&id_nota=17525) del peridico El Sol de Nayarit.

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cuestionamiento se realiza, Cul habr sido el sentir de la familia de la joven de diecisiete aos asesinada a manos de sus secuestradores?; Qu pasar por la cabeza del padre (sea o no agricultor) al momento de recibir dos dedos de su hija?; El que aprehendan y sentencien a la mayor pena posible, a los asesinos (homicidas) de su hija, le devolver la tranquilidad a la familia de dicha joven asesinada?; an mas, Sentirn que viven en un estado de derecho y justicia?; Podrn reintegrarse a sus correspondientes labores ordinarias?; Querrn seguir viviendo en el Estado, en el Pas?. Ello, es lo que precisamente motiva a delimitar, conocer y en su oportunidad lograr identificar y exigir, la existencia de un derecho fundamental que debe ser protegido por las autoridades, llmese municipal, estatal o federal, y ese derecho humano, fundamental lo es el derecho a la seguridad pblica. II. Concepto. La frase seguridad pblica, se compone a su vez de dos conceptos, seguridad y pblica. La palabra seguridad, proviene del latn securtas-tis , que puede conceptuarse en diversas acepciones, todas relativas a cualidad de seguro, certeza conocimiento seguro y claro de algo. Dicho de un ramo de la Administracin Pblica, cuyo fin es el de velar por la seguridad de los ciudadanos.3 A su vez, deriva del adjetivo securus el cual est compuesto por se que quiere decir sin y cura, que se refiere a cuidado o procuracin, lo anterior significa entonces sin temor, despreocupado o sin temor a equivocarse.4 La palabra pblico (ca), de acuerdo al Diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola, proviene del latn publcus, y puede definirse como Notorio, patente, manifiesto, visto o sabido por todos, de igual forma se le puede atribuir a perteneciente o relativo a todo el pueblo. La seguridad pblica, de manera legal, se puede definir como una funcin a cargo de la Federacin, el Distrito Federal, los Estados y los Municipios, que tiene como fines salvaguardar la integridad y derechos de las personas, as como preservar las libertades, el orden y la paz pblicos y comprende la prevencin especial y general de los delitos, la investigacin para hacerla efectiva, la sancin de las infracciones administrativas, as como la investigacin y la persecucin de los delitos y la reinsercin social del individuo.5 Similar conceptualizacin legal proporciona el artculo 2 de la Ley del Sistema Estatal de Seguridad Pblica para el Estado de Nayarit, con la respectiva
3 Diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola. 4 Valencia Ramrez Vernica Guadalupe. La Seguridad Pblica como un Derecho Humano Quinto Certamen de Ensayo sobre Derechos Humanos. Comisin de Derechos Humanos del Estado de Mxico, LIV Legislatura del Estado de Mxico, Departamento de Estudios y Publicaciones con la Colaboracin de la Secretara, p. 8.

5 Artculo 2, de la Ley General del Sistema Nacional de Seguridad Pblica.

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aplicacin al mbito estadual. III. Seguridad pblica, Un derecho fundamental? Hoy da, la vida cotidiana de los habitantes de cualquier sociedad, se ven afectada no solo por el estrs de su desempeo ordinario, sino por el cumulo de actos violentos, generados en cualquier rincn de su comunidad, municipio y estado, lo cual genera una afectacin a su persona, alteracin que se refleja en su persona o bien en la realizacin de sus quehaceres diarios. Y no slo la violencia se convierte en un factor de menoscabo, pues de igual forma, en reiteradas ocasiones, los ciudadanos se ven mermados anmicamente, cuando por alguna circunstancia tienen que acudir ante los rganos estatales de procuracin o imparticin de justicia, y lejos de obtener satisfaccin a sus pretensiones, se dan cuenta que los tramites son lentos o engorrosos, o bien, la corrupcin trae como consecuencia un resultado negativo a sus intereses. Considerando que el hombre actual, ha dejado en manos del Estado, su seguridad, la imparticin de justicia, la obtencin del bien pblico, su satisfaccin social de salud, educacin, entre otros, renunciando a medidas fcticas de obtener sus propios satisfactores, dejando atrs la famosa ley del talin del ojo por ojo, o la ley del ms fuerte, porque ha confiado y credo en sus instituciones, en el dogma del estado de derecho, y piensa que obtendr justicia, que le darn lo que le corresponde. Por ello, saber que saldr de su hogar y que de no ser por una causa natural, volver de nueva cuenta con sus seres queridos, con su familia; que dejar su patrimonio, sabedor que al reintegrarse estar tal cual; que sus hijos podrn disfrutar de sus actividades escolares e inclusive de sus ratos de esparcimiento, de manera tranquila y sin ms sobresaltos que los propios de dichas actividades; que al acudir a una institucin de cualquier ndole, sabr que de tener la razn se le conceder o bien que en caso negativo, estar convencido que el no haber obtenido fallo favorable, es porque efectivamente solo esa causa ser la nica diferencia entre uno y otro resultado. Estas son las razones por la cuales debe considerarse un derecho humano, un derecho fundamental, el derecho a la seguridad pblica de toda persona que sea integrante de esta o de cualquier sociedad, cuya finalidad es la de vivir en armona, en paz y tranquilidad, atendiendo a los valores preponderantes como son: la vida, la integridad de las personas; los derechos y las libertades y el orden y la paz pblicos.6

6 Moreno Luce Marta Silvia. La Seguridad Pblica, Los Derechos Humanos y Su Proteccin en el mbito Internacional. Consultado el da 20 de enero de 2013 en el hipervnculo http://www.letrasjuridicas.com/ Volumenes/9/moreno9.pdf

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IV. Fundamento Constitucional (federal y local) En la actualidad, las diversas reformas constitucionales han puesto de boga la conceptualizacin e identificacin de los derechos humanos, en Nayarit, denominados fundamentales. Lo cual ha permitido no slo conocerlos, sino adems saber que han sido elevados a rango constitucional, a nivel federal y local. En la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos se ha reconocido como un derecho humano a la seguridad pblica, por haberse incluido y reconocer que La seguridad pblica es una funcin a cargo de la Federacin, el Distrito Federal, los Estados y los Municipios, que comprende la prevencin de los delitos; la investigacin y persecucin para hacerla efectiva, as como la sancin de las infracciones administrativas, en los trminos de la ley, en las respectivas competencias que esta Constitucin seala.7 La Constitucin Poltica del Estado Libre y Soberano de Nayarit, a partir de la reforma de diecisis de diciembre de dos mil diez, dispuso que el Estado debe garantizar a sus habitantes sea cual fuere su condicin, entre otros derechos relativos a la dignidad humana, los derechos que le son inherentes, el ejercicio libre de la personalidad, el respeto a la ley y al derecho ajeno, lo que constituyen la base del estado democrtico, y la seguridad pblica y la paz en el Estado de Nayarit.8 Este es un factor de vital importancia, pues al ser un derecho, dgase humano o fundamental, plenamente reconocido por las cartas supremas, federal o estatal, se encuentra implcito no solamente el reconocimiento, sino la obligacin por parte del Estado a velar por su debido cumplimiento, otorgando a favor de las personas, un derecho oponible en va de accin por el o los medios constitucionales establecidos para ello. La seguridad pblica, no slo es una funcin estatal, sino tambin un derecho humano que deber ser tutelado y garantizado por el propio Estado.9 V. Normas Internacionales que lo protegen El panorama internacional, en algunos de los casos, fuente de las actuales reformas constitucionales en la Republica Mexicana, ha dado muestra de que los derechos humanos no deben delimitarse o cercarse por una frontera limtrofe de una pas con otro, lamentablemente an no ha alcanzado ese loable objetivo, pero lo que s ha logrado, es incorporar a muchos de los Estados a formar parte del derecho internacional (ius cogens). Organismos internacionales como lo son, la Organizacin de las Naciones Unidas (O.N.U.), la Organizacin de los Estados Americanos (O.E.A.), entre otros,

7 Noveno prrafo del artculo 21. 8 Fraccin III del artculo 7. 9 Icaza Longoria lvarez Emilio. La Reforma Constitucional sobre Justicia Penal y Seguridad Pblica. La Reforma Constitucional en Materia Penal. Coordinadores Garca Ramrez Sergio. UNAM-INACIPE, p. 306.

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ha propugnado por el reconocimiento de los derechos humanos que permitan que el ser humano logre uno o el ms alto de sus fines, su felicidad, por ello se han suscrito entre otros documentos, la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales. La gnesis de dichos documentos es comn, tal y como se puede leer en el prembulo de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos, que seala: Considerando esencial que los derechos humanos sean protegidos por un rgimen de Derecho, a fin de que el hombre no se vea compelido al supremo recurso de la rebelin contra la tirana y la opresin. O en el diverso prembulo del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales Culturales, que dice: Reconociendo que, con arreglo a la Declaracin Universal de Derechos Humanos, no puede realizarse el ideal del ser humano libre, liberado del temor y de la miseria, a menos que se creen condiciones que permitan a cada persona gozar de sus derechos econmicos, sociales y culturales, tanto como de sus derechos civiles y polticos. VI. Seguridad Pblica, un derecho fundamental de los Nayaritas En conclusin, los derechos humanos o derechos fundamentales, deben ser el estandarte de todo Estado, sea Internacional, Nacional o propiamente Estatal, cuya finalidad debe ser el cumplimiento de estos, independiente de cual de dichas denominaciones es la correcta o la aplicable, lo importante es lograr la dignidad del hombre y mejor si es por el hombre mismo. No se debe olvidar que existe un cmulo de derechos, como tantas posibles afectaciones existen en contra de una persona, pero, sin lugar a dudas que la base, el puerto de salida, debe ser el reconocimiento de dichos derechos, y a su vez el cumplimiento y proteccin de estos. Nayarit para los nayaritas, el derecho a la seguridad pblica, un derecho para sus habitantes, reconocido en su Constitucin, obligacin para sus gobernantes y en caso de incumplimiento, el juicio para la proteccin de derechos fundamentales, un medio de control constitucional local para exigir su cumplimiento, ante la Sala Constitucional-Electoral del Tribunal Superior de Justicia del Estado, rgano tutelador de los derechos constitucionales de los habitantes del Estado de Nayarit.

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FUENTES DE INFORMACIN. Bibliografa COORDINADORES GARCA RAMREZ Sergio GONZALEZ ISLAS DE MARISCAL Olga, La Reforma Constitucional en Materia Penal. Jornadas de Justicia Penal. UNAM INACIPE. 2010. LA SEGURIDAD PBLICA COMO UN DERECHO HUMANO Quinto Certamen de Ensayo sobre Derechos Humanos. Comisin de Derechos Humanos del Estado de Mxico - LIV Legislatura del Estado de Mxico. Departamento de Estudios y Publicaciones con la Colaboracin de la Secretara Legislacin. Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. Constitucin Poltica del Estado Libre y Soberano de Nayarit. Ley General del Sistema Nacional de Seguridad Pblica. Ley del Sistema Estatal de Seguridad Pblica para el Estado de Nayarit. Convencin Americana sobre Derechos Humanos. Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre. Declaracin Universal de los Derechos Humanos. Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales. Diccionario. Diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola.

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Paginas web. (http://www.elsoldenayarit.mx/?tema=Nota Roja&id_ nota=17525) http://www.derechoshumanos.net/normativa/normas/1948DeclaracionUniversal.htm?gclid=CJ2agsPvLQCFcaiPAodnG0AHg http://www.derechoshumanos.net/normativa/normas/1966PactoDerechosCivilesyPoliticos.htm http://www.derechoshumanos.net/normativa/normas/1966-Pa ctoDerechosEconomicosSocialesyCulturales.htm http://lema.rae.es/drae/?val=SEGURIDAD http://lema.rae.es/drae/?val=p%C3%BAblico Moreno Luce Marta Silvia. La Seguridad Pblica, Los Derechos Humanos y Su Proteccin en el mbito Internacional. http://www.letrasjuridicas.com/ Volumenes/9/moreno9.pdf

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IGUALDAD
Rafael Prez Crdenas* 1 La fuerza normativa constitucional de los derechos fundamentales se convierte en el motor que dinamiza a la sociedad y al Estado. Cesar Landa.

Sumario: I. Introduccin. II. Nocin de Igualdad. III. Igualdad en la Ley y ante la ley. IV. Igualdad y desigualdad. V. Mandato de no discriminacin. VI. Igualdad material. I. Introduccin Nayarit, nico estado de la repblica que tiene dedicado un artculo en la Constitucin Poltica de los Estados Unidos mexicanos que da fe de su creacin, no poda estar ajeno al reconocimiento y expansin de los derechos fundamentales que ha permeado en el constitucionalismo moderno, por esa circunstancia, la Constitucin Poltica del Estado Libre y Soberano de Nayarit, estableci en el artculo 7 un catalogo completo de derechos fundamentales. En esta ocasin, pretendemos analizar desde una perspectiva terica, el principio consagrado en la fraccin I del artculo 7, principio que el estado se compromete a promover, respetar, proteger y garantizar: el de la ms estricta igualdad ante las leyes, sin otras diferencias que las que resulten de la condicin natural o jurdica de las personas. Es decir el estado nayarita otorga de forma universal a todos sus habitantes los derechos fundamentales consagrados en la constitucin del estado sin mayor distincin, sin embargo tambin establece la posibilidad de realizar un trato diferenciado, por las condiciones naturales o jurdicas, es decir, se refiere a desigualdad en un sentido positivo pues lo que se busca con el reconocimiento de distinciones para efectos de recibir un trato diferenciado es desaparecer la brecha que histricamente ha permeado en la sociedad. El estudio de un principio constitucional, en cualquier ordenamiento jurdico que se localice, debe tomar como punto de partida conceptos generales que permitan discurrir hacia su comprensin, con mayor nfasis cuando ste es el que da sustancia y contenido a ciertos derechos fundamentales. Sobre esa premisa, este estudio comprender la concepcin del principio de igualdad y las diversas categoras contenidas en l, para concluir con la exposicin de las acciones que buscan disminuir la franja de desigualdad material que se presenta en diversos sectores de la sociedad.
* Magistrado Numerario del Tribunal Superior de Justicia del Estado de Nayarit

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II. Nocin de igualdad La igualdad est forjada como un derecho, un principio o un valor e implica que los intereses de toda persona importan de igual modo. El concepto de igualdad es indiscernible de los derechos humanos. Es el principio que les da sustancia y razn de ser. La igualdad como principio ha tenido en el devenir histrico distintas interpretaciones y alcances. Todas las nociones de igualdad, ms que diferir de un periodo de sistema a otro, se han ido complementando y han supuesto cada vez ms y diferentes obligaciones especficas. La idea de igualdad frecuentemente va impregnada de una importante carga emotiva propia de los valores o ideales.2 El trmino igualdad tiene una carga retorica considerable, por lo cual, no es de extraar el uso que se le ha dado a manera de slogan poltico. Por lo menos, desde la Revolucin Francesa, la igualdad ha sido uno de los ideales polticos ms importantes y quiz sea hoy en da uno de los ideales sociales ms controvertidos.3 Igualdad, como lo expresa Karla Prez Portillo,4 significa correspondencia entre un grupo de diferentes objetos, personas, procesos o circunstancias que tienen las mismas cualidades en por lo menos algn aspecto, pero no en todos, es decir, debe considerarse alguna caracterstica en especifico. As, por ejemplo, podemos afirmar que todos somos iguales por el hecho de que todos somos seres humanos, an y cuando algunos de nosotros somos de raza negra, otros de ascendencia indgena, algunos del sexo femenino, en un concepto puro de igualdad, esas no son diferencias relevantes para afirmar que no somos iguales. Con esa postura, no tendra sentido realizar un anlisis conceptual, pues al ser todos iguales, todos deberamos ser tratados de esa misma forma por la ley y sera irracional establecer acciones afirmativas, discriminacin negativa y dems polticas de estado que propenden por la igualdad sustancial. Sin embargo, en la praxis no resulta tan simple, pues esas diferencias que en apariencia son irrelevantes son las que provocan que el desarrollo de la humanidad haya estado enmarcado por un trato diferenciado, discriminatorio, xenofbico, racial y lleno de diversas prcticas ahora consideradas injustas- que evidenciaban que las mnimas diferencias, eran en realidad diferencias relevantes que deban desaparecer. En efecto, hasta mediados del siglo pasado no era extrao que existieran diferencias entre hombres y mujeres que se hacan ms evidentes en la titularidad del derecho al sufragio, tampoco era extrao al colectivo Norteamericano, realizar una diferenciacin entre personas de raza negra y personas de raza blanca para
2 Portilla Prez, Karla, Principio de igualdad: alcances y perspectivas, Mxico, UNAM, 2005, p. 21. 3 Portilla Prez, Karla, op. cit., nota 1, p. 5. 4 Idem.

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efectos de acceder al sistema escolar y al transporte colectivo.5 Las concepciones de igualdad cambian a travs de la historia y es en la relacin entre las personas donde se manifiesta la igualdad y la desigualdad. Sin embargo, la diferenciacin se fue desvaneciendo con la implementacin de normas de trato diferenciado y actualmente parece increble que en algn momento, esos rasgos fsicos y biolgicos marcaran el derrotero en la concepcin del principio de igualdad. III. Igualdad en la ley y ante la ley De origen, el principio de igualdad ante la ley se trataba de un precepto rupturista con un pasado desigualitario de la sociedad estamental: se rechazan privilegios y exenciones, y se somete al conjunto de ciudadanos a un mismo ordenamiento jurdico igual para todos. La implantacin de un sistema regulador de carcter igualitario, marca as el paso del privilegio al derecho.6 Se trataba de un primer intento por lograr la igualdad sustancial que se materializ en las cartas fundamentales de los estados y no significaba otra cosa, sino que los rganos encargados de la aplicacin del derecho, no deban hacer ninguna diferencia que el derecho a aplicar no estableciera. En otros trminos, las personas iguales en algn aspecto deben ser tratadas igual, de acuerdo con la regla por la cual se determina su igualdad, significa que las personas para quienes se prescribe cierto tratamiento en virtud de un estndar que determina su igualdad, tienen que recibir todas y cada una el mismo tratamiento prescrito por el estndar; o ms sencillo, las personas que por una regla se consideran iguales, deben por esa misma regla, ser tratadas igual. Es decir, si el derecho otorga derechos polticos solamente a los hombres y no a las mujeres, a los ciudadanos nativos y no a los extranjeros, a los miembros de una determinada religin o raza y no a los de otra; se respetar el principio de igualdad ante la ley cuando los rganos encargados de la aplicacin del derecho resuelvan en los casos concretos que una mujer, un ciudadano extranjero o un miembro de una religin o raza determinada no tiene derecho poltico alguno. Este principio expresa nicamente que el derecho deber ser aplicado de acuerdo con su propio sentido. Es el principio de juridicidad o de legalidad, que por su propia esencia es inmanente a todo ordenamiento jurdico.7 Actualmente, el concepto de igualdad desde el punto de vista normativo, es un concepto indeterminado, que requiere de un esfuerzo creativo importante por parte del intrprete al momento de juzgar si una determinada norma o situacin
5Carbonell, Miguel, el derecho de igualdad consultado en internet el 16 enero de 2013 a las 13:30 horas, en el link: http://www.miguelcarbonell.com/docencia/Igualdad.shtml.

6 Portilla Prez, Karla, ob. cit., nota 1, p. 48. 7 Ibidem, p. 39.

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pueden lesionarlo.8 En ese sentido, la Suprema Corte de Justicia de la Nacin9 reinterpreta los postulados del filsofo griego Aristteles y establece que la igualdad en el texto constitucional constituye un principio complejo que no slo otorga a las personas la garanta de que sern iguales ante la ley en su condicin de destinatarios de las normas y de usuarios del sistema de administracin de justicia, sino tambin en la ley (en relacin con su contenido). En el mismo sentido seala que El principio de igualdad debe entenderse como la exigencia constitucional de tratar igual a los iguales y desigual a los desiguales, de ah que en algunas ocasiones hacer distinciones estar vedado, mientras que en otras estar permitido o, incluso, constitucionalmente exigido. Por tanto la igualdad ante la ley. se logra con una vinculacin del poder judicial al principio de igualdad, por medio de la creacin de un sistema de precedentes obligatorios, los cuales obligan a los jueces inferiores, a decidir sobre casos que sean sustancialmente iguales o parecidos a otros, resueltos con anterioridad, tomando en cuenta las razones consideradas en el primero.10 As, se vulnera el principio de igualdad en la aplicacin de la ley, cuando un mismo precepto se aplique en casos iguales con notoria desigualdad por motivaciones arbitrarias, lo que sucede cuando las autoridades jurisdiccionales resuelven los casos sujetos a su potestad, sin realizar un verdadero anlisis del caso concreto que se resuelve y las implicaciones generales que puede tener el sentido de la determinacin adoptada. Por esa causa, los rganos jurisdiccionales encargados de tutelar y garantizar los derechos fundamentales, deben ser cuidadosos con los criterios que adoptan, pues podran ser ellos mismos quienes de hecho estaran provocando desigualdad en la aplicacin de la ley. IV. Igualdad y desigualdad En los prrafos que anteceden, dejamos en evidencia que en trminos pragmticos, la desigualdad es la regla y la igualdad no pasa de ser un estado de excepcin, o como lo expresa Humberto Nogueira Alcal La diferencia es la regla y la igualdad es prcticamente inexistente.11 Ciertamente, a lo largo del desarrollo de la humanidad la nocin de igualdad, ha sido acompaada de su antagnico, estas dos ideas han coexistido y evolucionado en forma conjunta.12 Entonces, los juicios de igualdad no parten nunca de la identidad, sino que son siempre juicios
8 Carbonell, Miguel, igualdad y libertad propuestas de renovacin constitucional, Mxico, UNAM, 2007, p. 62. 9 Tesis de Jurisprudencia Emitida por la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, clave 1a.J 55/2006, registro 174247, consultable en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, nmero XXIV, Septiembre de 2006, pgina 75.

10 Portilla Prez, Karla, op. cit., Nota 1, p. 64.

11 Nogueira Alcal, Humberto, El derecho a la igualdad en la jurisprudencia constitucional, ius et praxis, Talca, Chile, ao 2, nmero 2, Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales, Universidad de Talca, Talca, Chile, 1997, p. 235. 12 Brito Melgarejo, Rodrigo, el principio de igualdad en el derecho constitucional comparado, consultado en internet el 20 de enero de 2013 a las 16:00 horas, en el link: http://biblio.juridicas.unam.mx/libros/4/1968/9. pdf, p. 1.

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sobre una igualdad fctica parcial. Las personas son siempre iguales en ciertos aspectos y desiguales en otros.13Ello es as porque ni en la naturaleza ni en la sociedad existe lo igual, sino precisamente lo diverso. Es falso que la igualdad sea una ley de la naturaleza; la naturaleza no tiene nada de hecho igual. Por tanto, la igualdad no es una realidad objetiva o emprica anterior al derecho que ste slo tenga que percibir, sino que toda constatacin jurdica de la igualdad implica siempre un juicio de valor, un proceso de abstraccin que depende de la eleccin de las propiedades o rasgos considerados como relevantes entre los que se compara.14 Esas consideraciones de desigualdad inmanentes al ser humano, llevaron a los estados a implementar polticas pblicas, encaminadas a hacer menos evidentes las diferencias entre las personas que provocaban tratos discriminatorios y desigualdad. A lo largo de la historia se han realizado esfuerzos loables para lograr la igualdad sustancial, por ello, no resulta extrao que despus de la segunda guerra mundial, resurja la concepcin iusnaturalista de los derechos humanos y cobre prevalencia el establecimiento del principio de igualdad, circunstancia que en algunos casos est cerca de concretizarse, en tanto que en algunos otros an est en germen. V. Mandato de no discriminacin. El acotamiento de diferencias se gener con el advenimiento del estado constitucional de derecho, que en la bsqueda por eliminar las desigualdades sociales y en apego irrestricto a su tarea y fin que es el bien comn, comenz a establecer normas destinadas a ciertos grupos sociales, que se encontraban en una situacin determinada y diferente de la de otros, colocados histricamente en un plano de desigualdad negativa, para buscar colocarlos en un plano similar. As surgi en las constituciones modernas, acompaando siempre al principio de igualdad, el mandato de no discriminacin. En la constitucin del estado, el mandato de no discriminacin adopta un concepto general que difiere del postulado contemplado en la constitucin federal. Sin embargo, ambas normas proscriben la discriminacin, entendida sta, como adoptar una actitud o llevar a cabo una accin prejuiciosa, parcial, o formular una distincin que, definitivamente, es contraria a algo o a alguien. Quiz en una frase ms breve, podra decirse que discriminar es practicar un tratamiento desigual que no resulta admisible; es decir, la discriminacin no se equipara a cualquier trato desigual sino a una desigualdad que toma como base un criterio no razonable e incluso prejuicioso y estigmatizador. El contenido que podra entonces tener el mandato de no discriminacin se formulara de la siguiente manera: a menos que exista una razn reconocida como suficiente y relevante, segn algn criterio identificable y aceptado, ninguna
13 Portilla Prez, Karla, op. cit., nota 1, p. 6. 14 Ibdem, p. 91.

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persona debe ser preferida a otra. Como se puede apreciar, la bsqueda de la igualdad material, est precedida por el establecimiento del principio de igualdad en las normas constitucionales y por la implementacin del mandato de no discriminacin, sin embargo, esas acciones resultan todava insuficientes, por ello el siguiente escaln para lograr la igualdad material o sustantiva lo conforman las polticas de estado conocidas en trminos generales como acciones positivas. VI. Igualdad material En palabras de Karla Prez Portilla, la igualdad material es el ltimo escaln en la evolucin del principio de igualdad en el constitucionalismo del siglo XX. Para las Constituciones contemporneas ya no es suficiente con garantizar la igualdad formal en las leyes. El principio de igualdad material requiere del Estado la obligacin de actuar en la sociedad para conseguir la igualdad real de los ciudadanos.15 Es decir, el recorrido de la igualdad a travs del texto de las Constituciones modernas se encuentra en el principio de igualdad sustancial, que solo se logra mandatando a los poderes pblicos a realizar acciones tendentes a remover los obstculos que impiden el logro de la igualdad en los hechos. Esa premisa, permite en la perspectiva constitucional contempornea, que el legislador establezca diferencias de trato justificadas racionalmente, es decir, sin desconocer la pertinencia de regmenes jurdicos diferenciados, es necesario que la introduccin de una distincin, constituya un medio apto para conducir al objetivo o fin que el legislador quiere alcanzar, en otros trminos, que exista una relacin de instrumentalidad entre la medida clasificatoria y el fin pretendido. Se trata de habilitar al legislador para establecer preceptos legales para diferentes hiptesis jurdicas que afectan a grupos humanos diversos, atendiendo las particularidades de cada situacin concreta, siempre que se basen en aspectos relevantes o razonables.16 Actualmente, es un concepto generalizado, que el tratamiento jurdico diferenciado solamente puede estar basado en diferencias relevantes, al respecto Francisco J. Laporta,17 dice que podra justificarse el tratamiento diferenciado si se atienden principios de satisfaccin de necesidades, de retribucin de merecimientos, de reconocimiento de aptitudes y de consideracin de estatutos. Lo expresado supone e incluso en algunos casos exige la implementacin de las denominadas medidas de accin positiva o de discriminacin inversa; para ello, conviene identificar a los grupos que se encuentran en situacin de mayor vulnerabilidad, para tomar las medidas de promocin y proteccin. Son mandatos de este tipo los que permiten el establecimiento, entre otras medidas, de las llamadas cuotas electorales de gnero, el reconocimiento de la identidad tnica, entre otras.
15 Portilla Prez, Karla, op. cit., nota 1, p. 91. 16 Nogueira Alcal, Humberto, op. cit., P. 238. 17 Laporta, Francisco J., El principio de igualdad: introduccin a su anlisis, citado por Miguel Carbonell en: los derechos fundamentales en Mxico, Mxico, UNAM, 2004, pp. 170, 171.

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Al respecto, cabe resaltar que los tribunales constitucionales deben tener presente por imperativo constitucional, la tutela positiva de la igualdad, esto cuando los ordenamientos constitucionales establecen como principios bsicos la igualdad de oportunidades o la igualdad sustancial y no la meramente formal, lo que implica un principio de solidaridad respecto de las personas o grupos sociales que se encuentran en situacin de debilidad. Por ello, parafraseando a Rodrigo Brito Melgarejo,18 nos atrevemos a concluir con la afirmacin de que las principales normas contenidas en leyes fundamentales que hacen referencia a la igualdad, son de importancia superlativa si se toma en cuenta que esos lineamientos constitucionales, sirven como base jurdica para la produccin normativa o reforma de los ordenamientos jurdicos existentes, que regulan diversos aspectos y que pretenden entronizar los derecho fundamentales, bien sea a travs de la postulacin de la igualdad (de gnero, salarial, en el acceso a los cargos pblicos, etctera), o mediante el establecimiento de clusulas antidiscriminatorias (por razones de sexo, condicin social, tnicas etctera).

18 Brito Melgarejo, Rodrigo, el principio de igualdad en el derecho constitucional comparado, consultado en internet el 20 de enero de 2013 a las 16:00 horas, en el link: http://biblio.juridicas.unam.mx/libros/4/1968/9. pdf

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FUENTES CONSULTADAS Brito Melgarejo, Rodrigo, el principio de igualdad en el derecho constitucional comparado, consultado en internet el 20 de enero de 2013 a las 16:00 horas, en el link: http://biblio.juridicas.unam.mx/libros/4/1968/9. pdf, p.2. CARBONELL, Miguel, el derecho de igualdad consultado en internet el 16 enero de 2013 a las 13:30 horas, en el link: http://www.miguelcarbonell.com/docencia/ Igualdad.shtml. _________, igualdad y libertad propuestas de renovacin constitucional, Mxico, UNAM, 2007. _________, los derechos fundamentales en Mxico, Mxico, UNAM, 2004. NOGUEIRA ALCAL, Humberto, El derecho a la igualdad en la jurisprudencia constitucional, ius et praxis, Talca, Chile, ao 2, nmero 2, Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales, Universidad de Talca, Talca, Chile, 1997. PORTILLA PREZ, Karla, Principio de igualdad: alcances y perspectivas, Mxico, UNAM, 2005. Tesis de Jurisprudencia Emitida por la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, clave 1a.J 55/2006, registro 174247, consultable en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, nmero XXIV, Septiembre de 2006, pgina 75.

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LOS DERECHO DE LOS NIOS. ELEMENTOS ESENCIALES PARA EL DESARROLLO. UNA CORRESPONSABILIDAD DE LOS PODERES PBLICOS Y SOCIEDAD EN NAYARIT
Edgar Rivera Snchez* Sumario: I.- Introduccin. II.- Delimitacin de la esfera de proteccin. III. Elementos esenciales para la plenitud en el desarrollo de los nios y adolescentes. IV.- Elementos esenciales para la formacin de ciudadanos y un estado constitucional democrtico. V.- Conclusiones.
La palabra progreso no tiene ningn sentido mientras existan nios infelices. Albert Einstein

I.- Introduccin Hablar de progreso y nios felices, conlleva a un sinfn de acciones en el que el Estado y sociedad en general son corresponsables en todos los sentidos. En una sociedad donde la dinmica econmica actual se encuentra inmersa en las actividades propias de los adultos1, donde se descuida en mayor medida la atencin hacia los menores, quienes desde su naturaleza y condicin se encuentran en estado de vulnerabilidad. Se hace necesario reflexionar sobre las acciones para cumplir con el fin en el que se logre un equilibrio entre el progreso y felicidad de los menores. En lo que respecta al Estado de Nayarit, mediante las reformas a la Constitucin Poltica del Estado Libre y Soberano de Nayarit (en adelante CPELSN), en diciembre de 2009, se sentaron las bases fundamentales para garantizar la proteccin y respeto a los derechos de los nios, en particular el artculo 7, fraccin XIII, prrafo 3, se enlistan los aspectos cualitativos de la vida y el crecimiento de los menores y adolescentes. En ese sentido, pretendo
Este artculo forma parte del Libro Derechos Constitucionales de los Nayaritas: Soy constitucional, con motivo del aniversario de la creacin del estado de Nayarit. * Licenciado en Derecho por la Universidad Autnoma de Nayarit. Maestrante en Derecho Procesal Constitucional por la misma Universidad. Subdirector de la Escuela Judicial del Poder Judicial del Estado de Nayarit. 1 Un estudio revelado por el INEGI establece que el 87.1% (14.1 millones) de los padres estn ocupados, 2.9% (473.2 mil) desocupados, 4.2% (681.9 mil) jubilados o pensionados (exclusivamente por trabajo), 0.3% (42.3 mil) incapacitados permanentemente para trabajar, 0.6% (102.2 mil) habitualmente realizan quehaceres domsticos, 0.1% (8 574) normalmente estudian y 4.8% (783.4 mil) son otros no activos, que incluye, entre otros, a quienes tienen una limitacin fsica y/o mental temporal y a quienes no desean trabajar. Encuesta INEGI. Encuesta Nacional de Ocupacin y Empleo, 2009, primer trimestre. Base de datos. Mxico, 2009, p, 3. Visible en www.inegi.org.mx/inegi/contenidos/espanol/prensa/.../padre0.doc (vista el 19 de enero de 2013).

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hacer una reflexin de los derechos existentes y el anlisis para materializarlos, estableciendo en forma general algunas implicaciones para el poder pblico y la sociedad en el Estado de Nayarit. II.- Delimitacin de la esfera de proteccin Para que los derechos constitucionales se traduzcan en el desarrollo de los nios y por consecuencia de la sociedad, es importante puntualizar la concepcin que se tiene por nio y adolescente, conceptos fundamentales de la CPELSN. Lo anterior a efecto de establecer la esfera del bien a resguardar. Desde un enfoque normativo y con un elemento eminentemente cronolgico, se entiende por nio o nia todo ser humano menor de 18 aos de edad, salvo que en virtud de la ley que se le aplique, haya antes alcanzado la mayora de edad2 y por otra parte dentro de este rango se hace referencia a los adolescentes3, sin embargo aqu se plantea una situacin de palabras maysculas, ya que si analizamos quienes son sujetos de los derechos desde un aspecto cronolgico se corre el riesgo de dejar desprotegidos a personas que no se encuentren en ese parmetro legal y que quiz por su naturaleza fsica, psicolgica o por otras circunstancias particulares se encuentren en estado de vulnerabilidad al igual que un nio4. Por ello la importancia de replantearnos la proteccin de este grupo, analizando las caractersticas particulares desde un grupo vulnerable, con tendencia y caractersticas del nio, no solo desde un aspecto legal, sino de un aspecto ms amplio5. Sin embargo nuestra propia CPELSN, en un sentido garantista, en el artculo 7, fraccin I, establece la igualdad de la Ley, sin otras diferencias que las que resulten de las condiciones naturales, para lo cual desde un aspecto material, el Estado deber analizar las circunstancias particulares de los sujetos de derechos, hablando de nios en sentido amplio como en el caso
2 En el mbito internacional la Convencin sobre los Derechos de los Nios, aprobada mediante resolucin 44/25, el 20 de noviembre de 1988 y ratificada por el Estado Mexicano el 21 de septiembre de 1990, en su artculo 1 establece la definicin de nio como sujeto de derechos en sentido pleno respecto de goce y ejercicio y no como lo establecen algunos Cdigos Civiles en Mxico, citando como ejemplo el artculo 23 del Cdigo Civil para el Estado de Nayarit, en donde se establece que ese ejercicio se desarrollar a travs de sus representantes. 3 En ese sentido la Convencin de los Derechos del Nio no establece el concepto de adolescente, sin embargo La Ley Federal de Justicia para Adolescentes en su artculo 2 fraccin I y la Ley de Justicia para Adolescentes del Estado de Nayarit, en su artculo 1 establecen que el adolescente sern las personas entre doce aos cumplidos y menores de 18 aos, sin embargo entran en el parmetro de nios. Solo que para efectos de imputabilidad penal se hace esta distincin. 4 Para profundizar ms en este planteamiento vase Trinidad Nez, Pilar, Qu es un nio? Una visin desde el Derecho Internacional Pblico, Revista espaola de educacin comparada, ISSN 1137-8654, N 9, 2003, pp. 15-18. En este estudio se hace el planteamiento de quienes son realmente sujetos de los derechos de la Convencin de los Derechos del nio. Se llega a la conclusin que de entrada hacer el planteamiento de los sujetos en base a su edad, de entrada es un aspecto discriminatorio. 5 Este planteamiento de ver al Derecho con una visin eminentemente naturalista, fue desarrollado por John Mitchell Finnis, en 1980, en su obra Natural Law and Natural Rights. El planteamiento principal se encuentra encaminado a que cualquier teora jurdica con pretensiones de acierto, debe basarse en la ley natural, que es una especie de denominador comn mnimo e indispensable.

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planteado. III. Elementos esenciales para la plenitud en el desarrollo de los nios y adolescentes Partiendo de la esencia de los derechos o el ncleo duro de los derechos de los nios6, la vida de los menores es un aspecto eminentemente esencial, que de acuerdo al grado de vulnerabilidad y las particularidades de los nios y adolescentes, estos requieren de un mayor grado de proteccin frente a los adultos, en atencin al principio de primaca de derechos como lo ha establecido la Corte Interamericana de Derechos Humanos (en adelante CORTE: I.D.H.)7. Luego entonces, desde nuestra CPELSN se encuentra obligado a desplegar acciones especiales a la proteccin de este derecho y ejemplo de ello lo encontramos en la proteccin constitucional desde el momento de la fecundacin, ya sea natural o artificial y la atencin mdica gratuita durante el embarazo y el parto, como acciones tendientes a materializar la proteccin de la vida de los nios. La salud8 de los nios como un elemento esencial, en el que convergen no solo el Estado, sino quienes por obligacin estatal son responsables de su cuidado, desde un aspecto preventivo de la salud, los padres o tutores son el elemento principal, ya que sin su participacin los poderes pblicos se convierten solo en entes reparadores, lo que agrava el desarrollo infantil al que nos referimos. Ahora bien, dentro de la salud, ingresan elementos de vital importancia como los alimentos y atendiendo al principio de subsidiaridad9 contemplado en el artculo 4 prrafo 10 de la Constitucin Federal, se establece la coadyuvancia del Estado y sociedad para el cumplimiento de los derechos de la niez. Existen otros aspectos fundamentales en relacin al ambiente, es decir en
6 Freedman, Diego: Funciones normativas del inters superior del nio, en Jura Gentium, Revista de Filosofa del Derecho Internacional y de la Poltica Global, en http://www.juragentium.unifi.it/es/surveys/ latina/freedman.htm. Freedman seala que existira un ncleo duro de derechos del nio dentro de la Convencin de los Derechos del Nio, este ncleo comprendera el derecho a la vida, a la nacionalidad y a la identidad, a la libertad de pensamiento y de conciencia, a la salud, a la educacin, a un nivel de vida adecuado, a realizar las actividades propias de su edad (recreativas, culturales, etc.) y las garantas propias del Derecho Penal y del Procesal Penal. 7 CORTE I.D.H.: Condicin Jurdica y Derechos Humanos del Nio. Opinin Consultiva OC-17/02 de 28 de agosto de 2002. Serie A N 17, par. 60, p. 62. 8 De acuerdo a la Organizacin Mundial de la Salud (OMS) la salud es un estado de completo bienestar fsico, mental y social, y no solamente la ausencia de afecciones o enfermedades. La cita procede del Prembulo de la Constitucin de la Organizacin Mundial de la Salud, que fue adoptada por la Conferencia Sanitaria Internacional, celebrada en Nueva York del 19 de junio al 22 de julio de 1946, firmada el 22 de julio de 1946 por los representantes de 61 Estados (Official Records of the World Health Organization, N 2, p. 100), y entr en vigor el 7 de abril de 1948. La definicin no ha sido modificada desde 1948. 9 Boixerau Cabrera, Angel, El Principio de Subsidiaridad, 1994 -idpbarcelona.net, p, 775, en http://www. idpbarcelona.net/docs/recerca/dretue/docs/pdf/subsid_capitulos/1_boixareu_subsidiariedad.pdf . (vista el 1 de enero de 2013). Sin embargo bajo la base de este principio en relacin a la obligacin del Estado, surge una reflexin sobre lo que en la realidad en nuestro Estado sucede, me refiero a la materia penal donde los padres que son detenidos por el delito de abandono de familiares, sin que se analicen las causas de desempleo, son privados de su libertad, causando efectos colaterales a los menores y por ende a la familia, sin que antes se hubieren establecido polticas estatales en las que se priorice la bsqueda de empleo para quienes sean padres, evitando as un Estado represor solamente, en donde el derecho penal sea utilizado como la ltima ratio. 119

las condiciones de vida en que los nios y adolescentes deben crecer. Con ello se contemplan un sinfn de propsitos que se deben de aparejar con polticas pblicas estatales integrales, encaminadas a proteger el desarrollo fsico, mental afectivo y moral y polticas de reaccin para evitar y castigar el maltrato y el abuso o explotacin ya sea en el seno de la familia o fuera de ella, promulgando leyes que amplen los mecanismos de proteccin de la niez en cado uno de los rubros. Es aqu donde hacemos un parntesis para establecer un derecho fundamental de prima facie y nos referimos al del derecho a la identidad como parte de los fundamentos de la personalidad jurdica y de existencia, entre ellos se derivan el derecho al nombre y a la nacionalidad,10 pues sin ellos resulta una clara deficiencia en la potencializacin de los dems derechos ya que si un menor no es reconocido por el Estado como persona o por los padres o sus tutores, como parte integrante de una familia y como parte de una sociedad, podramos considerar su inexistencia jurdica y por consecuencia la exclusin social, lo que lo pondra en un estado de eminente discriminacin. Un paso fundamental en nuestra Constitucin local, fue el reconocimiento del derecho a conocer la informacin genmica personal y sus vnculos biolgicos de parentesco, inclinado a la inclusin en una familia, como parte de un derecho de pertenencia; para ello el Estado deber de proveer todos los medios necesarios para que se realicen las pruebas periciales correspondientes11. Es necesario puntualizar que estos derechos relativos al desarrollo pleno de los menores, convergen entre los poderes de Estado y los padres desde una responsabilidad compartida. Por ello la importancia de activar mecanismos de vigilancia preventiva en la proteccin de estos derechos. 12

10 Ver CORTE I.D.H.: Caso de las Nias Yean y Bosico vs. Republica Dominicana. Sentencia de 8 de septiembre de 2005. 11 Si bien el Cdigo Civil establece los casos en los que se realizar la investigacin de filiacin paternal o maternal, en los artculos 374 y 380, sin embargo la prueba pericial reconocida como la ms idnea para demostrar la filiacin, establecida en el artculo 175 del Cdigo de Procedimientos Civiles para el Estado, en relacin con los arbigos 281 y 191 b, establecen la obligacin del pago de costas de las pruebas ofrecidas por la parte que la ofrece o ambas, sin embargo esto contradice la Constitucin, en virtud de que dejan estos derechos del reconocimiento a una situacin econmica, dejando en estado de desproteccin a los menores en relacin a su derecho de identidad. 12 En ese sentido y a manera de ejemplo tenemos la irresponsabilidad de los padres que omiten registrar a sus hijos y ninguno de ellos vela por dotarlos de personalidad jurdica. Se hace necesario activar los mecanismos de vigilancia y representacin de los menores por las instancias como la Procuradura de la Defensa del Menor. Es importante establecer polticas pblicas de proteccin de los nios y los daos colaterales por la constante desintegracin y conflictos familiares. Este planteamiento se traduce en un elevado nmero de casos de adolescentes que cometen delitos, como ejemplo tenemos que en 2011, el Poder Judicial en sus tasas de sentencias en justicia para adolescentes fue la ms alta con un 162 %, existiendo correlacin en este planteamiento ya que la segunda tasa de sentencias tuvo que ver con problemas familiares, con un 53.84 % y de cada 10 expedientes de nuevo ingreso 4 son en esta materia, de acuerdo al Anuario Estadstico Anual 2011 del Poder Judicial del Estado de Nayarit, visible en http://www.tsjnay.gob.mx/transparencia/10_25/10_25. htm ( visto el 19 de enero de 2012).

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IV.- Elementos esenciales para la formacin de ciudadanos y un estado constitucional democrtico La Convivencia en sociedad, la educacin y el respeto y el fortalecimiento de las instituciones, son elementos fundamentales para la conduccin hacia un Estado constitucional democrtico13 y estos se ven reflejados en la inclusin de los derechos de los nios, como parte esencial en su desarrollo, pues en este sentido se garantiza la formacin de ciudadanos, con conocimientos en el sentido no solo cientfico, sino con la formacin de valores ticos, es as como nuestra constitucin adopta las perspectivas de una sociedad. Por ello la importancia de que el Estado y los Poderes pblicos desarrollen polticas educativas, no solo en el sentido cientfico, sino mediante el diseo de planes de estudio dirigidos a los menores, en el que se incluyan las materias como el Civismo y la formacin de valores democrticos. V.- Conclusiones Primera: Es necesario replantearse el concepto de nio, desde la perspectiva de la Convencin de los Derechos del Nio, ya que se debe de analizar desde un sentido natural y atendiendo a las condiciones particulares, mdicas, psicolgicas y psquicas, protegiendo en si la vulnerabilidad de la persona y no en un sentido eminentemente formal, pues si se concibe en ese sentido, de entrada, estamos atentando contra el principio de no discriminacin debido a la exclusin por las propias caractersticas cronolgicas. Segunda: Se hace necesaria la urgente participacin, principalmente de los Poderes del Estado y en segundo de la sociedad en general, mediante la adopcin fctica de acciones, en el que se contemple la concientizacin, la proteccin, difusin y el establecimiento de nuevas leyes en el que se materialicen la plenitud de los derechos de los nios y de esa forma se cristalicen las perspectivas contempladas en la Constitucin de Nayarit. Fuentes de consulta Anuario Estadstico Judicial del Poder Judicial 2011. Cdigo Civil para el Estado de Nayarit.
13 De acuerdo a la teora de Haberle, la educacin es uno de los elementos principales para lograr el Estado Constitucional vase Petter, Haberle, El Estado Constitucional, con Estudios Introductorios de Valades, Diego, UNAM, Pontificia Universidad Catlica del Peru, 2003, pp. 187 y 188 y LII Y LIII (nmeros romanos por tratarse del estudio introductorio). En ese sentido destacan las acciones que el Poder Judicial, en su conjunto han desarrollado para difundir la Cultura de la Legalidad, con un sentido de responsabilidad desde un enfoque preventivo para los menores. 121

Cdigo de Procedimientos Civiles para el Estado de Nayarit. Convencin de los Derechos del Nio. Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos. Constitucin Poltica del Estado Libre y Soberano de Nayarit. Definicin de Salud por la OMS. Estadstica de Ocupacin de Padres del INEGI. Ley Federal de Justicia para Adolescentes. Ley de Justicia para Adolescentes del Estado de Nayarit. Jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos. Opinin Consultiva de la Corte Interamericana de Derechos Humanos nmero OC-17/02 de 28 de agosto de 2002. Serie A N 17. Bibliografa: BOIXERAU CABRERA, Angel, El Principio de Subsidiaridad, 1994 -idpbarcelona.net, p, 775, en http://www. idpbarcelona.net/docs/recerca/dretue/docs/pdf/ subsid_capitulos/1_boixareu_subsidiariedad.pdf . FREEDMAN, Diego: Funciones normativas del inters superior del nio, en Jura Gentium, Revista de Filosofa del Derecho Internacional y de la Poltica Global, en http://www.juragentium.unifi.it/es/ surveys/latina/freedman.htm . FINNIS, John M, 1980, Natural Law and Natural Rights. PETTER, Haberle, El Estado Constitucional, con Estudios Introductorios de VALADZ, Diego. TRINIDAD NEZ, Pilar, Qu es un nio? Una visin desde el Derecho Internacional Pblico, Revista espaola de educacin comparada, ISSN 1137-8654, N 9, 2003.

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DERECHOS HUMANOS DE LOS PRODUCTORES DEL CAMPO, GANADEROS Y PESCADORES: PROPUESTA DE REGLAMENTACIN A PARTIR DE LA CONCIENCIA COLECTIVA
Mtro. Xavier Alberto Rivas Gonzlez*1 Contenido.- I.- Introduccin. II.- Contenido de la reforma del 16 de diciembre del ao 2010 y el Derecho Humano de los productores del campo, ganaderos y pescadores. III.- La Interpretacin, la Interpretacin Constitucional y los Mtodos de Interpretacin Constitucional. IV.- Importancia de la Sociologa Jurdica para interpretar a la Constitucin. V.- Emilie Durkheim y la Conciencia Colectiva. VI.- El Derecho Humano de los productores del campo, ganaderos y pescadores: Propuesta de Reglamentacin a partir de la Conciencia Colectiva. VII.- Bibliografa. I.- Introduccin A partir de la paradigmtica reforma ocurrida a la Constitucin Poltica del Estado de Nayarit del 16 diecisis de diciembre del ao 2010, estamos en presencia de un nuevo modelo constitucional, en el cual se positivizaron una serie de derechos humanos que antes era imposible tan siquiera su concepcin, entre ellos una cadena de derechos sociales, previstos en el artculo 7, fraccin XIII, y concretamente el enumerado en el sub-inciso 7, a saber:Los productores del campo, ganaderos y pescadores gozarn de un seguro de vida en los trminos que disponga la Ley. El indicado precepto obliga al legislador a desglosarlo normativamente el contenido que se le dar a dicho derecho humano, de ah que a partir de este momento podemos formular una pregunta problemtica: Qu debe contener la legislacin que regule un derecho humano de corte social como lo es el de los campesinos, ganaderos y pescadores previstos en la Constitucin Poltica del Estado de Nayarit?. Para responder esta pregunta y debido a que el objeto de estudio es un derecho humano previsto en la Constitucin Poltica del Estado de Nayarit, para saber con exactitud qu debe contener una legislacin que regule su contenido, debemos acudir de ordinario a los mtodos de interpretacin constitucional que la doctrina y nuestro ms alto tribunal constitucional ha ido delineando, sin embargo no son los nicos instrumentos para hacer esta inteleccin puesto
* Secretario de Estudios y Cuenta Adscrito a la Sala Constitucional-electoral, concretamente a la ponencia del Magistrado Rafael Prez Crdenas. Maestro en Juicio de Amparo por la Universidad UNIVA campus Tepic, Nayarit.

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que tambin es posible hacer uso de otras ramas del conocimiento como lo es la sociologa y de alguna de sus teoras. Consecuentemente a partir de la sociologa jurdica es posible interpretar un precepto constitucional (concretamente de la teora sociologista Durkheimniana, de que existe una conciencia colectiva inherente a todos los ciudadanos en un lugar y momento determinado) y de ah dar respuesta a las siguientes preguntas:Qu son los productores del campo, ganaderos y pescadores? Cul es su realidad social general y particularmente en Nayarit? Por qu se configura un seguro de vida especficamente para ellos? Qu principios polticos orientan la existencia de este derecho humano? Para finalmente a travs de las respuestas anteriores, dar una respuesta conclusiva a la inicialmente planteada y gua del presente trabajo: Qu debe contener la legislacin que regule un derecho humano de corte social como lo es el de los campesinos, ganaderos y pescadores previstos en la Constitucin Poltica del Estado de Nayarit?. En resumen lo que pretende este trabajo es justificar que a partir de la sociologa jurdica es posible entender el derecho humano en estudio y por ende establecer el deber ser de su reglamentacin. Demos inicio a este breve trabajo. II.- Contenido de la reforma Constitucional del 16 de diciembre del ao 2010 y el Derecho Humano de los Productores de Campo, Ganaderos y Pescadores Como se anunci, fue el da 16 de diciembre del ao 2010, en que se reformaron y adicionaron diversas disposiciones de la Constitucin del Estado Libre y Soberano de Nayarit. Los artculos constitucionales reformados fueron los siguientes: NICO.- Se reforman los artculos 4; 5; 7, fracciones II a XII; 17, fraccin I; 47, fracciones III, IV, IX y XXXVIII; 53, prrafos quinto y sexto; 60, fracciones III y VI; 69, segundo prrafo de la fraccin XII; 94, prrafo segundo; 110, prrafos quinto, sexto y sptimo y 137 y se adicionan un segundo prrafo al artculo 2; las fracciones XIII y XIV al artculo 7; la fraccin XXXIX del artculo 47; la fraccin V y dos prrafos al artculo 49; un prrafo al artculo 53; dos prrafos al artculo 81; un prrafo al artculo 110 y un prrafo al artculo 136 de la Constitucin Poltica del Estado Libre y Soberano de Nayarit2 Por cuanto hace a la presente investigacin es en el artculo 7 fraccin XIII en que se establecen una serie de derechos de corte social, segn se desprende
2 Pgina 2 del Decreto de fecha 16 de diciembre del ao 2010 por el que se reforma y adiciona diversas disposiciones de la Constitucin Poltica del Estado de Nayarit

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del propio contendido de la reforma constitucional anteriormente anunciada: XIII. Los derechos sociales que a continuacin se enuncian: () Particularmente tenemos lo previsto en el sub inciso 7 que a la letra seala: 7.- Los productores del campo, ganaderos y pescadores gozarn de un seguro de vida en los trminos que disponga la Ley. De todo lo indicado podemos tener una primera aproximacin, esto es que acorde con la reforma Constitucional del 16 de diciembre del ao 2010: a) Se le dio rango constitucional local a una serie derechos humanos de corte social; b) Que con motivo de la positivizacin indicada se erigi como derecho social el que los productores del campo, ganaderos y pescadores deben gozar de un seguro de vida; y c) Que dicho derecho humano est sujeto a una ulterior normativizacin. Sin embargo, ante este primer alcance, nicamente estamos en presencia de la descripcin de dicho derecho humano, no obstante resulta insuficiente para dar respuesta a una pregunta tan compleja como lo es: Qu debe contener la legislacin que regule un derecho social de corte social como lo es el de los campesinos, ganaderos y pescadores previstos en la Constitucin Poltica del Estado de Nayarit?. Ante esta situacin, conviene acudir a los mtodos de interpretacin Constitucional que la doctrina y nuestro ms alto tribunal constitucional ha establecido. III.- La Interpretacin Jurdica, la Interpretacin Constitucional y sus Mtodos de Interpretacin Constitucional El concepto interpretar en la modalidad jurdica ha tenido una amplia y muy extensa variedad de significados, entre los cuales para quien en vida fue profesor de la Universidad de Heidelberg, el alemn Gustav Radbruch es: La interpretacin jurdica busca el sentido objetivo del derecho positivo, es decir, el sentido incorporado a la norma jurdica misma, y no el sentido subjetivo, o sea el pensamiento de las personas que intervinieron en su creacin. 3
3 RADBRUCH, Gustav. Introduccin a la Filosofa del Derecho Editorial Fondo de Cultura Econmica. Dcima Reimpresin 2010. Pg. 9

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Por su parte para Santiago Nieto es: no slo es desentraar el sentido de un texto, en este caso jurdico, ni adscribir un significado a ste; es adems un acto de comprensin y comunicacin4 En otras palabras, para el Doctor Santiago Nieto Ibez la interpretacin jurdica es alcanzar el conocimiento del sentido, significado y comprensin de un texto jurdico, para despus comunicarlo a un auditorio jurdico en este caso. Por otra parte, para Manuel Hallivis Pelayo, la interpretacin jurdica es ms compleja, puesto que: nos referimos a la labor ineludible, espontnea o deliberada, que realiza el intrprete para segn el mtodo que suscriba y la tcnica que utilice, aclarar, explicar, descubrir, decidir el sentido o directiva de los textos normativos, y, en su caso, determinar sus posibilidades alcances y consecuencias jurdicas, para, posteriormente, y justificando, el resultado o producto de su labor interpretativa, poderlo exponer, traducir, revelar y/o aplicar, en un caso5 Ahora bien, es posible interpretar a la Constitucin como a cualquier otra norma jurdica y por ello utilizar los mismos mtodos de interpretacin tradicionalmente utilizados? Creo que no. Efectivamente, en primer lugar porque la Constitucin debe tenerse como el origen o fuente de todas las normas, de ah que no pueda interpretarse igualmente como a sus productos. Adicionalmente los contenidos son mucho ms abstractos y generales que los de una ley, lo que impide a travs de los mtodos tradicionales darle una significacin clara a tales y finalmente comparto lo que afirma Rodolfo Luis Vigo en el sentido de que se debe: asumir una teora de la interpretacin jurdica en general, para luego hacerla operar con las diferentes materias jurdicas, incluida la constitucional6 Tomando en cuenta lo anterior, dicho de otro modo, que la Constitucin no puede interpretarse como una ley pues tiene una naturaleza distinta y que por ende la interpretacin jurdica en general debe contener a la materia constitucional, es momento de sealar los mtodos de interpretacin de la constitucin segn Nstor Pedro Sags y nuestro ms alto Tribunal Constitucional.
4 NIETO, Santiago. Interpretacin y Argumentacin Jurdica en Materia Electoral Instituto de investigaciones Jurdicas de la Universidad Nacional Autnoma de Mxico. Primera Edicin 2003. Pg. 27 5 HALLIVIS PELAYO, Manuel. Teora General de la Interpretacin Editorial Porra. Tercera Edicin 2009. Pg. 34. 6 Citado por CARPIZO, Enrique en Derechos Fundamentales interpretacin Constitucional. La Corte y los Derechos Editorial Porra 2009. Pg. 10.

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El catedrtico argentino, establece diversas clases de interpretacin constitucional: a) la Prctica7 (se hace a la norma constitucional ms operativa y con efectos prcticos para el caso concreto); b) creativa 8(el operador debe esclarecer, desenvolver, compatibilizar, integrar y hasta dotar a la propia constitucin de sentido y efectos) c) previsora9 ( se debe aclarar de manera preventiva los alcances del texto constitucional a interpretar); y d) poltica10 (delimita la competencia del estado y la armoniza con la de los particulares). Por su parte a travs de la jurisprudencia la Suprema Corte de Justicia de la Nacin ha establecido los siguientes mtodos de interpretacin constitucional: I) la interpretacin esencial (encontrar en la misma norma constitucional los diversos sentidos que de su texto puedan obtenerse); II) Hermenutico (analizar la exposicin de motivos dictmenes para obtener la finalidad de su inclusin); III) Histrica Progresiva (analizar los antecedentes legislativos que originaron la evolucin del precepto interpretado); y IV) Interpretacin de la Constitucin conforme a la Constitucin (se identifica con el sistemtico pues se entiende a la constitucin como un sistema debidamente interaccionado entre s). De lo hasta aqu expuesto podemos considerar que la interpretacin de la Constitucin opera bajo lineamientos y tcnicas propias, consecuentemente un derecho humano contenido en ella de modo ordinario se interpretar a travs de estos mtodos y tcnicas jurdicas, sin embargo, ello no excluye la posibilidad que se interprete a partir de la sociologa jurdica y particularmente desde una de sus teoras para de ah conocer el ser del derecho humano y cul debe ser su contenido normativo. IV.- Importancia de la Sociologa Jurdica para interpretar a la Constitucin Como es bien conocido por todos, el derecho busca un fin particular y muy especfico, que es normar las conductas humanas en sociedad. As lo significa por ejemplo Manuel Villoro Toranzo quien define el derecho como: un sistema racional de normas sociales de conducta, declaradas obligatorias por la autoridad, por considerarlas soluciones justas a los problemas surgidos en la realidad histrica11 Al efecto abunda frente al aspecto social del derecho:
7 CARPIZO, Enrique en Derechos Fundamentales interpretacin Constitucional. La Corte y los Derechos Editorial Porra . Primera Edicin 2009. Pg. 74. 8 Idem. 9 Ibdem Pg. 75. 10 Ibidem Pg. 76. 11 VILLORO TORANZO, Manuel. Introduccin al Estudio del Derecho. Editorial Porra. Decimoctava Edicin 2004. Pg. 127.

Norma Social indica adems que la correlacin de derechos y

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deberes debe su existencia al hecho social y que se dirige a su mejor ordenamiento, de acuerdo con el bien comn.12 Por otra parte, para Leonel Pereznieto Castro, el concepto de derecho: se integra por el conjunto de normas jurdicas que confieren facultades, que imponen deberes y que otorgan derechos con el fin de regular los intercambios y, en general, la convivencia social para la prevencin de conflictos o su resolucin, con base en los criterios de certeza, seguridad, igualdad, libertad y justicia13 El objetivo de citar los conceptos que de derecho tienen los autores anteriores, no tiene otro fin sino el demostrar que el derecho regula las conductas humanas en sociedad. Esto representa que el derecho no se encuentra aislado, sino que interacciona con otras ramas del conocimiento humano, pero particularmente con la sociologa. como Efectivamente tomando en cuenta que Max Weber define a la sociologa una ciencia que pretende entender, interpretndola, la accin social, para de esa manera explicarla causalmente en su desarrollo y efectos14 Resulta por dems claro que la sociologa es en extremo til para el derecho, pues estudia las conductas en sociedad y en base a tales estudios, es posible un hecho jurdico producido en una sociedad tener una significacin jurdica. Es por ello, que un derecho humano positivizado en la constitucin, no slo es slo posible describirlo o comprenderlo bajo los mtodos de interpretacin constitucional, sino inclusive a travs de otras materias como por ejemplo la sociologa y particularmente respecto alguna de sus teoras, puesto que desde un anlisis sociolgico es vlido identificar cmo un derecho humano debe reglamentarse, partiendo de la observacin del fenmeno social.

12 Ibdem. Pg. 128. 13 PEREZNIETO CASTRO, Leonel. Introduccin al Estudio del Derecho. Editorial Oxford Sptima Edicin 2012. Pg. 36 14 Citado por Jos Ramn Cossio Daz en Derecho y Anlisis econmico. Mxico Fondo de Cultura Econmica, ITAM. Tercera Reimpresin 2010. Pg. 113

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V.-Emilie Durkheim y la Conciencia Colectiva Tomando en cuenta la importancia que para el derecho tiene la sociologa, es posible aplicar una de sus teoras para conocer un derecho humano. Sentado ello, es admitido adoptar los aportes realizados a la sociologa por Emilie Durkheim y lo que denomin como conciencia colectiva. Emilie Durkheim fue un socilogo francs, contemporneo a Max Weber y Karl Marx y en definitiva uno de los principales tericos de la sociologa, incluso reconocido como padre de la sociologa. Entre sus principales obras destacan: Las Reglas del Mtodo Sociolgico, Lecciones de Sociologa, entre otras, en las cuales aporta el concepto de conciencia colectiva, la cual: trata de expresar fenmenos que tienen su sede en las conciencias de los individuos, pero que no tienen su origen ni explicacin en las almas individuales, sino que representan el reflejo o el efecto en stas de modos colectivos de la vida. Se trata de una unidad de estilo, de una concordancia en convicciones, en pensamiento, en emociones, en tendencias, en afanes, etc, de los integrantes de un grupo, precisamente por el hecho de su pertenencia a ste15 En otras palabras, la conciencia colectiva se entiende a aquella comprensin individual de un fenmeno que es generalmente coherente, uniforme y compartida entre todos los integrantes de una sociedad determinada. Pero la conciencia colectiva no es en s misma una realidad, sino que existen ciertas relaciones que permiten dar una unidad a cada conciencia individual y ser representadas de manera genrica en el plano colectivo. Segn Bougl-uno de los ms destacados discpulos y continuadores de la obre de Durkheim-, la conciencia colectiva no es una realidad, literalmente entendida como conciencia; no tiene una sede diferente de las conciencias de los individuos, sino que se da en stas en tanto que unidas entre s por ciertas relaciones, las cuales actan como causas16 Pretendamos poner un ejemplo para comprender de mejor manera a la conciencia colectiva. Si en este momento pronuncio lo siguiente: Adolfo Hitler y Alemania. De inmediato aparece representado en mi mente una persona, con una ideologa radical, cuyos ideales provocaron genocidio en un momento y lugar determinado, lo cual origin la Segunda Guerra Mundial y la cada de la Alemania nazi. Si esa misma representacin intelectiva aparece representada, no slo en un individuo, sino que es coherente, uniforme y compartida por cualquier individuo en una sociedad, estamos en presencia de una conciencia colectiva de
15 RECASENS SICHES, Luis. Sociologa. Editorial Porra vigsimo octava edicin. 2001. Pg. 256. 16 Ibdem Pg. 257

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ese hecho social. En ese orden de ideas si a cada Nayarit (si fuera esto posible) digo el siguiente enunciado: Los productores del campo, ganaderos y pescadores gozarn de un seguro de vida Aparece representada en cada Nayarita una imagen, que puede ser reproducida en la generalidad de manera coherente, uniforme y compartida? Considero que s. Qu representa esa imagen? Representa una serie de elementos que son coherente, uniforme y compartidos por los Nayaritas: a) Que los campesinos, ganaderos y pescadores realizan actividades econmicamente productivas; b) Que Nayarit es un estado que por su ubicacin territorial en la repblica mexicana es netamente agropecuario; c) Que por el tipo de actividades econmicas y el lugar en que los campesinos, ganaderos y pescadores las realizan, se han visto apartados de los principales centros poblacionales; d) Que por este cumulo de factores se han visto en su generalidad ubicados en una situacin desventajosa a las de otros grupos sociales que conforman la sociedad nayarita; e) Que dadas las condiciones sociales, econmicas y de aislamiento, los campesinos, ganaderos y pescadores deben ser protegidos por polticas pblicas. Son estos y quizs otros muy variados los elementos que el legislador Nayarita podr considerar para reglamentar el contenido del derecho humano de los productores del campo, ganaderos y pescadores a un seguro de vida, a fin de que la normatividad sea acorde a sus realidades sociales, econmicas y culturales.

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VI.- El Derecho Humano de los productores del campo, ganaderos y pescadores en Nayarit: Propuesta de Reglamentacin a Partir de la Conciencia Colectiva Recapitulando lo hasta aqu expuesto y a manera de conclusiones: En Nayarit estamos en presencia de un nuevo modelo constitucional, en el cual se positivizaron una serie de derechos humanos que antes era imposible tan siquiera su concepcin, entre ellos se incorporaron a la Constitucin Poltica del Estado Libre y Soberano de Nayarit una cadena de derechos sociales, previstos en el artculo 7, fraccin XIII, y concretamente el enumerado en el sub-inciso 7, a saber:Los productores del campo, ganaderos y pescadores gozarn de un seguro de vida en los trminos que disponga la Ley. El legislativo permanente tiene la gran tarea de reglamentar el contenido del derecho humano de los productores del campo, ganaderos y pescadores previsto en el artculo 7, fraccin XIII, y concretamente el enumerado en el sub-inciso 7. Para realizar cabalmente dicha tarea el Legislativo Nayarita puede interpretar ese derecho humano a travs de los mtodos previstos por la doctrina o nuestro ms alto tribunal constitucional y en base a ellos establecer su contenido. Pese a la posibilidad anterior, de manera optativa puede acudir a una rama del conocimiento como lo es la sociologa jurdica a fin de buscar lo que la conciencia colectiva del ciudadano en Nayarit considera respecto los productores del campo, ganaderos y pescadores. En base a esta ltima percepcin puede entender las necesidades sociales, culturales y colectivas de dicho grupo social y encontrar una norma que se adecue de la mejor manera a esta realidad que haga posible que los productores del campo, ganaderos y pescadores gocen efectivamente de un seguro de vida.

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VII.-BIBLIOGRAFA CARPIZO, Enrique. Derechos Fundamentales interpretacin Constitucional. La Corte y los Derechos Editorial Porra. Primera Edicin 2009. COSSIO DIAZ, Jos Ramn. Derecho y Anlisis econmico. Mxico Fondo de Cultura Econmica, ITAM. Tercera Reimpresin 2010. HALLIVIS PELAYO, Manuel. Teora General de la Interpretacin Editorial Porra. Tercera Edicin 2009 NIETO, Santiago. Interpretacin y Argumentacin Jurdica en Materia Electoral Instituto de investigaciones Jurdicas de la Universidad Nacional Autnoma de Mxico. Primera Edicin 2003 PEREZNIETO CASTRO, Leonel. Introduccin al Estudio del Derecho. Editorial Oxford Sptima Edicin 2012 RADBRUCH, Gustav. Introduccin a la Filosofa del Derecho Editorial Fondo de Cultura Econmica. Dcima Reimpresin 2010 RECASENS SICHES, Luis. Sociologa . Editorial Porra vigsimo octava edicin. 2001 VILLORO TORANZO, Manuel. Introduccin al Estudio del Derecho. Editorial Porra. Decimoctava Edicin 2004

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DERECHO A LA EDUCACIN
Dr. Julio Csar Romero Ramos* 1 Al hablar del derecho a la educacin, como premisa bsica es imprescindible tener claridad sobre la funcin social de sta. Al respecto hay posiciones encontradas, la funcionalista encabezada por Durkheim concibe a la educacin como un proceso nico y mltiple que formar al ser social que cada pueblo, casta o clase social considera necesario2Max Weber visualiza a la educacin como un sistema burocrtico- en el que de hecho se convierte el sistema escolar- que propiciar la formacin de especialistas y la seleccin racional de las personas calificadas a travs de un sistema de exmenes anticipando que el sistema producir una casta privilegiada.3Por su parte Theodore Schultz considera a la educacin como una inversin en el ser humano que proporciona un servicio productivo a la sociedad. En el enfoque estructural funcionalista, Talcott Parsons seala que es funcin objetiva de la escuela asignar la diferenciacin de los roles ocupacionales que el individuo tendr y con esto el status social, lo anterior segn los logros escolares personales. Estos socilogos de la educacin conciben una sociedad en armona, sin conflictos y a la educacin como una actividad axiolgica neutral, que brinda oportunidades iguales a todos y propicia la democracia. En oposicin a esta visin las posiciones crticas o del conflicto social que ven a la educacin como coartada ideolgica para la seleccin social, instrumento para lograr la reproduccin de las desigualdades sociales y en consecuencia de las relaciones de dominacin. En este sentido Althusser considera a la educacin como aparato ideolgico del Estado que reproduce la calificacin diversificada de la fuerza de trabajo. En el mismo sentido Pierre Bourdieu considera que los contenidos educativos son arbitrios culturales, construcciones sociales que ocultan las referencias sociales e institucionales que presentan al contenido y a la institucin que la transmite como legtimos, en la educacin se unen la arbitrariedad de la imposicin con la arbitrariedad del contenido impuesto (violencia simblica) que distingue toda accin pedaggica. Henry Giroux considera a las escuelas como espacios donde se presentan proyectos antagnicos de las clases sociales, una para reforzar la hegemona de la clase dominante y la otra para liberarse de la dominacin ideolgica y cultural. Tener presentes estas posiciones nos permite comprender que es lo que se busca desde la poltica educativa con el impulso del derecho a la educacin.4 Enseguida veremos como la idea del derecho a la educacin se fue
* Doctor en Derecho por la Universidad de Guanajuato, actualmente Secretario de la Carrera Judicial del Poder Judicial del Estado de Nayarit. 2 De Ibarrola, Mara (Comp), Las dimensiones sociales de la educacin, Mxico, Ediciones El Caballito/SEP,1985, p. 9. 3 Idem, p. 12. 4 Idem, pp. 15-16.

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cimentando, de esta manera, Gimeno Sacristn5 comenta que la escolarizacin masiva es un ideal que caracteriza a las sociedades modernas, aprecindose como condicin del progreso material y espiritual de los individuos y de la sociedad que es generalmente aceptada y no discutida por nadie. El derecho a la educacin se proclama en los instrumentos de Derechos Humanos internacionales y regionales establecindose de manera generalizada en las declaraciones de derechos y en las constituciones redactadas al trmino de la II guerra mundial. La Asamblea General de las Naciones Unidas el 10 de diciembre de 1948 en su Declaracin Universal de Derechos Humanos (DUDH) en el artculo 26 ordena: Artculo 26.1. Toda persona tiene derecho a la educacin. La educacin debe ser gratuita, al menos en lo concerniente a la instruccin elemental y fundamental. La instruccin elemental ser obligatoria. La instruccin tcnica y profesional habr de ser generalizada; el acceso a los estudios superiores ser igual para todos, en funcin de los mritos respectivos Posteriormente La Declaracin de derechos del nio de 1959 plantea: (Principio nmero siete): El (nio) tiene derecho a recibir educacin, que ser gratuita y obligatoria por lo menos en las etapas elementales. Se le dar una educacin que favorezca su cultura general y le permita, en condiciones de igualdad de oportunidades, desarrollar sus aptitudes y su juicio individual, su sentido de responsabilidad moral y social, y llegar a ser miembro til de la sociedad. El inters superior del nio debe ser el principio rector de quienes tienen la responsabilidad de su educacin y orientacin; dicha responsabilidad incumbe, en primer trmino, a sus padres. El nio debe disfrutar plenamente de juegos y recreaciones, los cuales deben estar orientados hacia fines perseguidos por la educacin; la sociedad y las autoridades pblicas se esforzarn por promover el goce de este derecho. La Declaracin Americana de los Derechos Humanos (DADH) postula el deber de toda persona de adquirir, a lo menos, la instruccin primaria. El Pacto Internacional de Derechos Econmicos Sociales y Culturales (PIDESC) dispone: 2. Los Estados Partes en el presente Pacto reconocen que, con objeto de lograr el pleno ejercicio de este derecho: a) La enseanza primaria debe ser obligatoria y asequible a todos gratuitamente;
5 Gimeno Sacristn, Jos, La educacin obligatoria: su sentido educativo y social, Madrid, Ediciones Morata, 2000, p. 13.

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b) La enseanza secundaria, en sus diferentes formas, incluso la enseanza secundaria tcnica y profesional, debe ser generalizada y hacerse accesible a todos, por cuantos medios sean apropiados, y en particular por la implantacin progresiva de la enseanza gratuita; c) La enseanza superior debe hacerse igualmente accesible a todos, sobre la base de la capacidad de cada uno, por cuantos medios sean apropiados, y en particular, por la implantacin progresiva de la enseanza gratuita; d) Debe fomentarse e intensificarse, en la medida de lo posible, la educacin fundamental para aquellas personas que no hayan recibido o terminado el ciclo completo de instruccin primaria; e) Se debe proseguir activamente el desarrollo del sistema escolar en todos los ciclos de la enseanza, implantando un sistema adecuado de becas, y mejorar continuamente las condiciones materiales del cuerpo docente. El Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales en su Observacin General 13 describe los condiciones que deben seguir la educacin escolarizada as como los planes y programas que la norman y favorecen para hacer realidad el derecho a la educacin: disponibilidad, accesibilidad, aceptabilidad y adaptabilidad. De las convenciones anteriores destacan como mnimo tres aspectos imprescindibles que aseguran el derecho a la educacin pero que no son limitativos: el derecho universal a la educacin, la gratuidad y obligatoriedad. Derecho universal a la educacin. En la Constitucin Mexicana de 1917, el artculo tercero no inclua en su texto original la garanta individual que pudiera oponerse al Estado con el propsito de recibir educacin; es decir como un derecho subjetivo pblico de contenido cierto, determinado y oponible inmediatamente al Estado mexicano mediante el juicio de amparo. La propuesta de hacer explcito el derecho a la educacin en la Constitucin General de la Repblica a favor de todo individuo inicialmente se present por el Partido Accin Nacional, en octubre de 1974 se present una iniciativa para reconocer el derecho de los padres de familia para educar a sus hijos conforme a sus principios y convicciones. La reforma publicada en el Diario Oficial de la Federacin (DOF) el 5 de marzo de 1993 incorpor el derecho universal a la educacin. El derecho a la educacin tiene un alcance amplio comprende de la educacin inicial a la educacin superior- sin embargo, en una visin limitada; como garanta individual plena oponible al Estado para exigirle la prestacin

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del servicio educativo slo se refiere a la educacin tipo bsica y media superior (preescolar, primaria y secundaria y media superior). No obstante lo anterior, se considera que el derecho a la educacin abarca tambin la educacin superior, esto se deduce de la interpretacin de la fraccin V, del Artculo Tercero Constitucional. Al no cumplirse al 100% la cobertura de la demanda educativa, esto agudizado por la incapacidad del Estado de garantizar la prestacin de la educacin preescolar y la media superior de hecho se vuelve parcialmente nugatorio este derecho. Educacin gratuita. El liberal mexicano Jos Mara Luis Mora propona la gratuidad de la educacin pblica con la intencin de que fuera accesible a todos, sin discriminacin alguna. La Ley Orgnica de Instruccin Pblica de 2 de diciembre de 1867 establece la gratuidad de la educacin post-primaria en el artculo 87. En lo sucesivo no se cobrar en las escuelas ningn derecho de inscripcin ni de examen. Durante el Primer Congreso nacional de Instruccin Pblica (1 dic. 1889 a 31 de marzo de 1890) Justo Sierra consideraba que la uniformidad de la Educacin nacional radicaba en sus caractersticas de obligatoria, laica y gratuita. El Congreso Constituyente de 1917 debati el aspecto de la gratuidad de la educacin, el proyecto de artculo tercero presentado por Carranza sealaba la gratuidad de la enseanza primaria, superior y elemental que se imparta en las escuelas pblicas; la Comisin de la Constitucin reafirm que la educacin primaria en los planteles oficiales sera gratuita, tal como qued en el artculo tercero original. El aspecto de la gratuidad con la reforma de 3 de diciembre de 1934 qued en la fraccin IV. La educacin primaria ser obligatoria y el Estado la impartir gratuitamente. Este principio de la gratuidad de la educacin cabe sealar que en la prctica no se cumple, basta un ejemplo para demostrarlo. La instancia oficial proporciona los edificios escolares, pero se olvida de su mantenimiento y de la reparacin del mobiliario, con ello obliga a que los maestros mediante cuotas acordadas voluntariamente y obligatorias por las Asociaciones de Padres de Familia obtengan recursos para mantener los inmuebles. Educacin obligatoria. Gimeno Sacristn6considera que la pugna por implantar la educacin obligatoria tuvo objetivos poco claros y antagnicos, se le conceba como medio de emancipacin social e individual, pero tambin como instrumento de control social. El Artculo Tercero Constitucional de 1917 no contempl la obligatoriedad; se dejaba para que las leyes secundarias regularan este principio; pero con la reforma de 1934 que estableci la educacin socialista, se incorpor la
6 Ibdem, p. 14.

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obligatoriedad en la fraccin IV, prrafo tercero: La educacin primaria ser obligatoria Como se advierte esta obligatoriedad se limitaba a la instruccin que se reciba en las escuelas primarias. La reforma de1946 traslad a la fraccin VI del Artculo Tercero Constitucional el principio de obligatoriedad al sealar: Art. 3, fraccin VI. La educacin primaria ser obligatoria. Con la reforma de 5 de marzo de 1993 se establece en el primer prrafo y se elevaba la obligatoriedad de la educacin a primaria y secundaria. Posteriormente se establecera la obligatoriedad de la educacin preescolar. De esta manera la llamada educacin tipo bsica pasa a ser obligatoria. Finalmente con la reforma publicada el 9 de febrero de 2012 se establece la obligatoriedad de la educacin media superior. Cabe mencionar que es obligacin del Estado impartir la educacin y obligacin de los padres hacer que sus hijos concurran a recibirla conforme al artculo 31, fraccin I de la Ley fundamental. Para Gimeno Sacristn7 la escolarizacin masiva es un ideal que caracteriza a las sociedades modernas y que es valorada como una condicin que refleja el progreso material y espiritual del individuo y de la sociedad. La creencia de los efectos positivos que produce la educacin obligatoria se fue construyendo durante los siglos XVIII, XIX y XX, a pesar de ello segn un informe de la UNESCO de 1998, en el mundo an existan 150 millones de nios entre los 6 y los 11 aos que no tenan acceso a la educacin. Sacristn considera que la idea de escolarizacin obligatoria tiene objetivos poco claros tales como: a) desde la perspectiva ilustrada se le concibi como medio de emancipacin social e individual, b) instrumento legitimador de un orden social nuevo, c) mecanismo de integracin social de los estados nacionales modernos, y d) instrumento de control ideolgico de los individuos. A pesar de que actualmente la idea de la educacin obligatoria no enfrenta oposicin, en la realidad mexicana no se cumple cabalmente ya que requiere de condiciones materiales y socioeconmicas para hacerla realidad. Por ejemplo en educacin preescolar el Estado mexicano no asegura a todos los nios su acceso a la educacin preescolar, particularmente a los que se encuentran en regiones indgenas, zonas rurales alejadas o los que viven en comunidades marginadas; por otra parte no existe la posibilidad real por cuestiones de ndole econmica de que los alumnos de educacin bsica asistan con normalidad a las escuelas, en una gran cantidad de casos tienen que apoyar en las actividades agrcolas a sus padres o migran a otras comunidades en busca de empleo, propiciando con ello el ausentismo y la desercin escolar, la educacin secundaria no llega a toda
7 Gimeno Sacristn, Jos, op. cit., nota 31, p. 13.

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la poblacin, igual situacin prevalece en la educacin medio superior y en el nivel superior las universidades pblicas no cuentan con la suficiente cobertura para admitir a los solicitantes. En conclusin el derecho universal a la educacin en Mxico se ve limitado por factores de carcter estructural, lo anterior representa un obstculo real para el desarrollo socioeconmico y democrtico del pas. Referencias bibliogrficas De Ibarrola, Mara (Comp), Las dimensiones sociales de la educacin, Mxico, Ediciones El Caballito/ SEP,1985, 159 pp. Gimeno Sacristn, Jos, La educacin obligatoria: su sentido educativo y social, Madrid, Ediciones Morata, 2000, 128 pp. Ramrez Garca, Hugo Sal et al, Derechos humanos, Mxico, Edit.Oxford, 2011, 406 pp.

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Soy Constitucional Derechos fundamentales de los nayaritas Impresa en febrero de 2013 en taller de Impresoria Editada por el Poder Judicial del Estado de Nayarit Tepic, nayarit, C.P. 63000 El tiraje cuenta con 500 ejemplares

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