2 ACERCA DE LA PERSONA JURDICA A propsito de los debates sobre su conceptualizacin otros aspectos deri!ados de ello Francisco A.

JUNYENT BAS1 y Efran Hugo RICHARD2 Para la publicacin de la Academia en relacin al V Congreso de Derecho Civil, Crdoba septiembre 2009. Su ario! I. In"ro#ucci$n. I. 1. Hacia una noci$n #% &%rsona. I.1.a. 'as c(asificacion%s y (a "%r ino(oga. I.1.). *%rsona y +o )r%. I.2. 'a #oc"rina #% (a &%rsona(i#a#. III. An"%c%#%n"%s +is"$ricos. III. 1. E( inicio #% (as &%rsonas i#%a(%s. III. 2. Hacia una conc%&ci$n organicis"a. III. ,. 'a "%ora #% (a ficci$n (%ga(! Sa-igny. III. .. E( surgi i%n"o #% (a soci%#a# an$ni a. III. /. 'a afir aci$n #% (a "%ora #% (a r%a(i#a# 0ur#ica. I1. 'os a&or"%s #% (os Congr%sos #% D%r%c+o Ci-i(. 1. Hacia una %0or co &r%nsi$n #% (a &%rsona(i#a#. 1.1 'a &%rsona co o ca"%gora 0ur#ica. 1. 1.a. 'os &r%su&u%s"os #% una conc%&"ua(i2aci$n. 1. 1. ). 'a "i"u(ari#a# #% r%(acion%s 0ur#icas. 1I. 'a fi(osofa ana("ica. 1I. 1. 'a r%a(i#a# nor a"i-a. 1I. 2. Cri"%rio sus"ancia(is"a! %( %#io "3cnico. 1I. 2. a. E( asi%n"o %n un #a"o &r%nor a"i-o! %( sus"ra"o r%a(. 1I. 2. ). 'a &%rsona 0ur#ica co o %#io "3cnico ins"ru %n"a(. 1I. 2. c. E( a&or"% #% (a "%ora ana("ica. 1I. 2. #. 'a &ar"ici&aci$n #% (a "%ora r%a(is"a. 1I. 2. %. 'a agu#%2a #% (a -isi$n #% (a %scu%(a cor#o)%sa. 1II. Es4u% a (%ga( ac"ua( y (os r%f(%0os #%( Congr%so #% D%r%c+o Ci-i(. 1II. 1. 'a #is"in"a r%gu(aci$n nor a"i-a. 1II. 2. 'a nor a"i-a soci%"aria. 1III. *%rsona(i#a# 0ur#ica y soci%#a#. 1III. 1. 5*or 4u% y &ara 4u%6. 1III. 2. 'a conf(ic"i-a &%rsona(i#a# #% (a soci%#a# #% +%c+o. 1III. 2. a. E( #%)a"% &(an"%a#o. 1III. 2. ). Una &%rs&%c"i-a cr"ica. 1III.,. Bi%n 0ur#ico "u"%(a#o &or (a %scisi$n &a"ri onia( &%rsonifican"%. 1III... Ef%c"os #% (a &%rsona(i#a# 0ur#ica. 1III. ..a. *a"ri onio cons"i"u"i-o. 1III. ..). A"ri)u"os. 1III. .. c. 'i i"aci$n #% r%s&onsa)i(i#a#. I7. A(gunas r%f(%8ion%s.

I" Introduccin" Uno de los conceptos jurdicos que mayor debate ha producido en la historia de la legislacin civil y comercial lo constituye sin duda el de persona jurdica y, consecuentemente, su rgimen legal, tanto en el derecho patrio como en el comparado. En nuestra legislacin civil el codificador inici el Libro rimero con una definicin de la persona en el art. !" del #digo #ivil $en adelante ##%, al e&presar que 'son personas todos los entes susceptibles de adquirir derechos y contraer obligaciones, que fue cuestionada con la vieja afirmacin de que ste tipo de precisiones corresponde a la ciencia del derecho y queda ordinariamente fuera de las leyes. (in embargo, la caracteri)acin reali)ada por *ele) demuestra su profundidad de pensamiento y se mantiene vigente, m+s all+ de los tiempos. (e refiere a la aptitud para separar patrimonios, administr+ndolos y generando un nuevo centro de satisfaccin para los acreedores que de esa funcionalidad resulten. ,reitas e&plicaba que es necesario remontar a la idea de ente para traducir la sntesis de la e&istencia de las personas porque, m+s all+ del concepto de ser humano, no hay otra idea superior sino la de ente que permite llegar al gnero que recepta dos mundos- el visible y el ideal!. En consecuencia, a rengln seguido el codificador distingue entre las personas de e&istencia ideal y las visibles y cabe puntuali)ar que, al enunciar el concepto de persona, no se
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remio .cademia /acional de 0erecho y #iencias (ociales #rdoba, a1o 2334, rofesor lenario de la Universidad /acional de #rdoba. 5iembro de /6mero de la .cademia /acional de 0erecho y #iencias (ociales de #rdoba, remio .cademia a1o 2343, rofesor Emrito de la Universidad /acional de #rdoba. 3 7ELLU(#89:;.//9/8 '#digo #ivil y leyes complementarias comentado, anotado y concordado<, Ed. .strea, 7uenos .ires , 234=, >. 8 p+g. 2?@.

? pretende decir qu es persona o cu+l es su esencia, sino que el ordenamiento jurdico reconoce que el car+cter de persona humana puede ampliarse cuando una colectividad se articula conjuntamente. 0e all, que el debate m+s relevante gir en torno a las teoras relativas a la persona jurdica y, entre estas, a las llamadas personas de e&istencia ideal que receptaban en un primer momento la conjuncin colectiva de personas fsicas. (in embargo, a poco de andar, se apunt que la persona jurdica era una construccin artificial y ficticia afirmada a partir de una decisin poltica del Estado, es decir, un sujeto creado artificialmente capa) de tener un patrimonio, incapa) de querer y obrar, para lo cual necesita representanteA. *a de suyo que, como dice la doctrina@, la conceptuali)acin de la persona jurdica ha provocado un brillante torneo de opiniones y construcciones sutilsimas, cuya utilidad pr+ctica para la vida es harto dudosa, pero que hoy en da nuevamente se pone en juego en la b6squeda de definir cu+ndo hay personalidad y cu+les son los rasgos o notas que definen a la persona jurdica. .bierto el juego de opiniones en el esfuer)o de conceptuali)ar una institucin o figura, por otra parte bien distinto en cada pasB, ese debate conceptual, como los referidos a la naturale)a jurdica de algunos institutos, deviene in6til si de ello no se infieren efectos distintivos. or tal no dejaremos de referirnos a ellos, y al porqu y el para qu de la personalidad. I" #" $acia una nocin de persona" I"#"a" Las clasi%icaciones la ter&inolo'(a" El trmino 'persona< fue tomado del habla popular, de la antigua o de la moderna, 'que ya de viejo mereci el calificativo de &o(is% ia, e&presin de su rique)a de significados y por ello, tambin, de lo que de dolencia congnita tiene como trmino jurdico<4. La equivocidad del trmino persona y mas precisamente de la e&presin persona jurdica yCo persona ideal ha trado aparejado en el +mbito del derecho un largo debate que a6n hoy se mantiene con todo rigor como lo e&plican, entre otros, ,ederico de #astro y 7ravo=, ,rancesco Dalgano3, >ullio .scarelli2",Dervasio #olombres22, #arlos (uare) .n)orena2?, Eoracio 2! 2A 2@ 2B 24 ,argosi , Fuan #arlos almero , Fuan 0obson , Fulio #sar 9taegui , 0aniel *tolo , 5ara #elia 5arsili2= Gicardo Dulminelli23, #arlos 5olina (andoval?". En nuestro derecho patrio el sistema jurdico recept la diferencia entre personas jurdicas de car+cter p6blico o privado y, a su ve), estableci el cl+sico sistema de la autori)acin

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,EGG.G., ,G./#E(#9 '>eora de las personas jurdicas<, Ed. Geus, 5adrid 23?3, p+g. !2!. G9#., E0U.G09 '(ociedad #omercial<, LL 2"A:34A.

FU/HE/> 7.(, ,G./#8(#9 .L7EG>9 I G8#E.G0, E,G.J/ EUD9 ARISTAS S9BRE 'A IN9*9NIBI'IDAD DE 'A *ERS9NA'IDAD S9CIETARIA :y (a r%s&onsa)i(i#a# #% a# inis"ra#or%s soci%"arios; en el libro colectivo '>emas de 0erecho societario vivo< de ..**, Edicin de la fundacin para la 8nvestigacin y 0esarrollo de las #iencias Furdicas, 7uenos .ires ?""4, p+g. 2"@ y ss..
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0E #.(>G9 H 7G.*9, ,E0EG8#9 'La persona jurdica< Ed. #ivitas ?K ed. reimpresin 2332, 5adrid. +g. 2!4. 0E #.(>G9 H 7G.*9 'La persona jurdica< cit. pags.2!=C2A2. 9 D.LD./9, ,G./#E(#9, D%((% associa2oni, pag. ?? y ?! , en 'La (ociet+ por a)ione<, 7ologna, 23=B,nL=.B 10 .(#.GELL8, >ULL89, *%rsona(i"= giuri#ica % &ro)(% i #%((% soci%"=, en Givista delle (ociet+, a1o 23@4 11 #9L957GE(, DEG*.(89 '#urso de 0erecho (ocietario<, .beledo errot, 234?, pag. @! 12 (U.GE; ./;9GE/., #.GL9( *%rsona(i#a# Jur#ica en '#uadernos de 0erecho (ocietario<, ;aldivar y otros, .beledo errot, 23=", pag. 2?3 13 ,.GD9(8, Eoracio No"as so)r% soci%#a#%s co %rcia(%s y &%rsona(i#a# 0ur#ica, La Ley 23==:E. 14 .L5EG9 FU./ #.GL9( #omunicacin al #ongreso de 0erecho (ocietario y de la Empresa, .dvocatus, #rdoba, 233? >omo 8, p. 2=". 15 097(9/, FU./ 'El abuso de la personalidad jurdica<, 0epalma, 23=@. 16 9>.EDU8, FUL89 #M(.G en '.nomalas societarias<, ..**, #rdoba, .dvocatus, p. 2"B. 17 *8>9L9, 0./8EL G. 'a &%rsona(i#a# 0ur#ica %n a"%ria soci%"aria, La Ley, 233"N0, pag.=!" 18 5.G(8L8, 5.GJ. #EL8. Ac"ua(i2aci$n #% (a "%ora #% (a &%rsona(i#a# #% (as soci%#a#%s, G0#9-, A:23 19 DUL58/ELL8, G8#.G09 'Gesponsabilidad por abuso de la personalidad jurdica<, 0epalma.7uenos .ires. 20 59L8/. (./09*.L, #.GL9( 'La desestimacin de la personalidad jurdica societaria<, .baco, ?""!, pag. ?2 y ss.

! gubernamental para el principio de la e&istencia de las personas jurdicas, seg6n el te&to del art. A@ ##. 9 sea el otorgamiento de la personera jurdica. En la nota del #odificador al >tulo 2 D% (as &%rsonas 0ur#icas, se apunta que '(e usa la e&presin persona jurdica, como opuesta a la persona natural, es decir al individuo, para mostrar que ellas no e&isten sino con un fin jurdico. 9tras veces se empleaba la e&presin personas morales, denominacin impropia, porque nada tiene de com6n con las relaciones moralesO Pnicamente el #digo de #hile contiene un ttulo 0e las personas jurdicas<. .s slo refiere a 'personas de e&istencia ideal, o personas jurdicas< $art. !? #.#.% El #digo #ivil distingue entre personas jurdicas y sujetos de derecho, y la ley de sociedades argentina 23.@@" posterior a la reforma de aquel en ese aspecto, se1ala en diversos artculos, particularmente el ? y !B2 la referencia a las sociedades como sujetos de derecho y no de personas jurdicas, lo que hace pensar que se trata de trminos sinnimos, pues no aparece precisa su diferencia, salvo en relacin concreta a las manifestaciones de las relaciones que se personifican o subjetivi)an. .parece casi como un juego de palabras. Gefirindose a los sujetos de derecho, Len e&presaba 'Es realmente, una entidad que no es una corporacin con personera jurdica, pero que obra lo mismo que si fuera una persona jurdica<?2. 0entro de los entes ideales no todos son personas jurdicas en el derecho comparado, pues se reserva la personalidad jurdica a entes donde los socios no responden estatutariamente por las obligaciones sociales??. '(in escritura e inscripcin no hay personalidad social, habr+ una sociedad irregular, que es tanto como decir una pura relacin contractual de sociedad<?!. En nuestro propio derecho se mantiene una diferencia entre persona jurdica $art. !! ##%, y sujeto de derecho $art. AB ##% para las asociaciones que no tienen e&istencia legal como persona jurdica, siempre que la constitucin y designacin de autoridades se acredita por escritura p6blica o instrumentos privados de autenticidad certificada por escribano p6blico. (in duda una modalidad para asegurar la publicidad y certe)a de la e&istencia de esa asociacin. En rigor, el problema relativo a las personas de e&istencia ideal es conocer si ste es un concepto semejante al de persona jurdica, o, por el contrario, al igual que en ,reitas, las personas jurdicas son una especie dentro del gnero persona de e&istencia ideal. *le) aparentemente alter el te&to originario de los arts. ?4? y ?4! del proyecto de ,reitas, de manera tal que no debe interpretarse que e&ista una identidad entre personas de e&istencia ideal y personas jurdicas, sino que estas 6ltimas son una especie de aqullas. E&presa (atanoQsRy?A que sta interpretacin surge no slo de la fuente, sino de la economa de la ley. Easta el art. !? ## nuestra legislacin se ocupa genricamente de las personas de e&istencia ideal y, desde el art. !! en adelante de las personas jurdicas, en su doble clasificacin de necesarias y posibles. En igual sentido, 7elluscio y ;annoni?@ sostienen que la ley 24.422 parece haberse inspirado en esta teora, admitiendo que haba personas de e&istencia ideal que no eran personas jurdicas, pues incluye como personas jurdicas en el te&to del art. !! a las sociedades civiles y comerciales y declara que son sujeto de derecho las asociaciones sin personera jurdica. almero?B narra el debate de la doctrina patria, e&plicando que el codificador no se atuvo tan ajustadamente a la letra, como afirma la nota al ttulo primero, en el sentido que se ha tomado de ,reitas, sino que cambiando el criterio del Es)o2o se llega a una asimilacin absoluta de los conceptos. I"#"b" Persona
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)o&bre"

(egundo #ongreso /acional de 0erecho #ivil, .ctas, #rdoba 23!3, 8mprenta de la Universidad, p+g. A?3. En adelante .#>.(. FU/HE/> I G8#E.G0 '.ristasO< citado. 23 G8#E.G0, E,G.J/ EUD9 I 5U8S9, 9rlando 5. '0erecho (ocietario< ?K Ed. .strea, 7uenos .ires ?""4, p+g. !4 refirindose al derecho espa1ol. 24 (.>./9T(UH, 5.G#9( 'Estudios de 0erecho #omercial<, >. 8, >.E..., 23@", 7s. .s p+g. B!. 25 7ELLU(#89:;.//9/8 ob.cit., >omo 8, p+g. 2!=. 26 .L5EG9 ob.cit, p+g. =?!.

A La primera afirmacin que corresponde hacer es que la persona es siempre el ser humano y ste aparece en el campo del derecho individualmente o en grupo. or eso, para dar una definicin que abarque toda la categora de persona jurdica es necesario elevarse a un gnero que las contenga. En esta lnea, autores?4 e&plican que el codificador sigui a ,reitas cuando distingua 'el mundo visible del ideal< y, de all, deriva su terminologa- 'personas de e&istencia visible< y 'personas de e&istencia ideal<. /o cabe duda alguna que el ordenamiento jurdico tiene como creador y destinatario al hombre y que es anterior al derecho y, en rigor, no requiere reconocimiento alguno. Esto es ontolgico, como es prenormativo el reconocimiento de nuestra #onstitucin /acional conforme la reforma del a1o 233A sobre las costumbres de los pueblos originarios, que implica reconocer la personalidad de sus formas asociativas operativas?=. 0icho derechamente, la concrecin jurdica de una e&istencia humana ser+ siempre persona y como tal sujeto de derechos. or el contrario, la personalidad de los denominados 'entes ideales< es la que ha dado motivo a debates sobre su conceptuali)acin en funcin de que el reconocimiento de la personalidad implica la titularidad de relaciones jurdicas, despla)ando ciertos vnculos individuales, y generando efectos internos y e&ternos. Es que as como la aptitud que constituye al hombre en persona de derecho le viene al sujeto de s mismo de manera tal que no es posible desconocer so pena de frustrar la libre actuacin del mismo y, con ello, deformar la convivencia humana, no sucede lo mismo con las personas colectivas en donde los autores se han dividido en torno a su conceptuali)acin. ero las teoras modernas parten de un concepto genrico del sujeto de derecho que es todo aquel a quien el orden jurdico reconoce aptitud para ser titular de relaciones jurdicas, sean sujetos individuales o colectivos. (in embargo, el origen de persona como categora jurdica normativa es fruto de una larga evolucin en la historia del derecho. I"*" La doctrina de la personalidad" La doctrina de la personalidad jurdica pretende crear un orden y ser justificacin de una estructura concebida de manera abstracta, pero tiene reflejo inmediato y concreto en la movili)acin de grandes intereses, no solamente econmicos?3. /os hemos ocupado de la cuestin en reiteradas oportunidades!" y ahora apuntaremos las corrientes que intentan conceptuali)ar la persona jurdica, como categora normativa, mediante la cual se articula un centro de imputacin con capacidad para adquirir derechos y contraer
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7ELLU(#89:;.//9/8 , ob. cit >omo 8, p+g. 2?B.

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G8#E.G0, E,G.J/ EUD9 'as co uni#a#%s in#g%nas :%( ar". >/ inc. 1> #% (a C.N. y %f%c"os #% su &%rsona(i#a# 0ur#ica; en 'L. 8/#80E/#8. 0E L. GE,9G5. #9/(>8>U#89/.L E/ L.( 08(>8/>.( G.5.( 0EL 0EGE#E9<, publicacin de la .cademia /acional de 0erecho y #s. (ociales de 7uenos .ires, 7uenos .ires 233=, p+g. ??@. 29 E>#EE*EGGH, G.PL .. 'a &%rsona(i#a# soci%"aria y %( conf(ic"o #% in"%r%s%s, en '.nomalas (ocietarias< ..**, .dvocatus, #rdoba 233B, p. A3.
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FU/HE/> 7.(, ,G./#8(#9, An"iguas y nu%-as cu%s"ion%s so)r% (a r%s&onsa)i(i#a# &or a)uso #% (a &%rsona(i#a#, en Gevista de las (ociedades y #oncursos, .d hoc, 7s..s., nV= ?""2W D%s%s"i aci$n #% (a &%rsona(i#a# s%g?n %( ar". /. "%r #% (a '.S. , onencia en el * #ongreso .rgentino de 0erecho (ocietario y de la Empresa, Euerta Drande, 9ctubre 233?, .dvocatusW R%s&onsa)i(i#a# #% (os a# inis"ra#or%s soci%"arios &or frau#% (a)ora(@ A&un"%s a (os fa((os AD%(ga#i((o 'inar%s< y ADu4u%s(y<, G.0. .#., Gubin)al:#ul)oni, (ta. ,, ?"""W Gesponsabilidad de los administradores por fraude laboral, .lveroni, #ba., ?""2. G8#E.G0, E,G.J/ EUD9 *ERS9NA JURIDICA Y TI*ICIDAD, ponencia a las Fornadas /acionales sobre la Unificacin de las 9bligaciones #iviles y #omerciales, 7uenos .ires AC@ de diciembre de 23=B, : *%rsona 0ur#ica@ % &r%sa@ soci%#a# y con"ra"os asocia"i-os %n (a unificaci$n #%( #%r%c+o &ri-a#o en '2a. #onferencia 8nternacional sobre la unificacin del derecho privado argentino<, (an 5iguel de >ucum+n octubre 23=4, *ERS9NA'IDAD DE 'AS S9CIEDADES CI1I'ES Y C9BERCIA'ES@ TI*ICIDAD E IN9*9NIBI'IDAD DE 'A *ERS9NA'IDAD JURIDICA C9B9 E7TENSI9N DE 'A RES*9NSABI'IDAD DE S9CI9S 9 C9NTR9'ANTES@ EN E' DERECH9 ARCENTIN9, en Gev. de 0erecho 5ercantil, /os. 23!:23A, 5adrid 23=3, *ERS9NA'IDAD JURIDICA Y C9NCE*T9 DE S9CIEDAD y 'A C9NTRA*9SICI9N C9NTRACTUA' ENTRE *ERS9NA JURIDICA Y *ERS9NA FISICA DE' *R9YECT9 DE UNIFICACI9N, comunicaciones a las 888 Fornadas de 0erecho #ivil y #omercial de La ampa, .bril de 2332, a la #omisin 8 sobre EG(9/.L80.0 FUG808#.W 'A *ERS9NA JURIDICA EN 'A E19'UCI9N C9NTEB*9RANEA en (eparata de .nales de la .cademia /acional de 0erecho y #iencias (ociales de #rdoba, tomo XX* +g. =2 y ss., 'A *ERS9NA'IDAD JURIDICA EN 'AS S9CIEDADES C9BERCIA'ES ponencia a las X88 Fornadas /acionales de 0erecho #ivil, 7ariloche abril de 23=3.

@ obligaciones y las consecuencias de las diversas concepciones en el +mbito del ordenamiento jurdico. La persona jurdica permite establecer una 'organi)acin autnoma< con patrimonio propio y capacidad de gestin que se distingue de sus instituyentes estructurando un esquema de simplificacin de relaciones y de impermeabilidad patrimonial, todo lo cual aconseja estudiar sus antecedentes histricos. La conceptuali)acin en torno a qu debe entenderse por persona jurdica fue largamente debatida por la doctrina!2 y a su alrededor surgieron teoras conocidas como- a% de la ficcin, que entiende que las personas jurdicas tienen e&istencia meramente ideal, constituyendo ficciones creadas por el legisladorW b% las que las relativi)an, negando la personalidad jurdica a entes distintos de los seres humanos, centrando en stos la atribucin de la titularidad de los bienes!?, con visin organicista y apuntando a la autori)acin para el otorgamiento de personera jurdicaW y c% sistema de la realidad, que, si bien no discute el punto de vista filosfico de los seres humanos, entiende que el reconocimiento de la personalidad de derecho es una realidad de los fenmenos sociales. 5+s modernamente el pensamiento se inclina hacia una posicin normativista y la diferenciacin gira en torno a la necesidad o no de considerar la pree&istencia de un dato e&tranormativo para la configuracin de la persona jurdica y la consiguiente atribucin de personalidad. Ello implica una decisin de poltica legislativa y de tcnica jurdica!!, con diferentes soluciones- simple sujeto de derecho y personalidad a los entes con responsabilidad limitada de los socios. La problem+tica de la personalidad jurdica como aspecto de poltica jurdica fue afirmada en el ?L #ongreso por 9rga) refirindose a las doctrinas que separaban a los congresistas- 'Esas doctrinas son construcciones especulativas destinadas a e&plicar la naturale)a de estas personas, mas el problema de cmo nace la persona jurdica, no es un problema de especulacin pura o de doctrina, sino de poltica legislativa< I.ctas p. A?":. 0e lo dicho se sigue que la persona jurdica, como categora del derecho, ha merecido una larga historia en el pensamiento de los juristas que conviene recorrer, al menos escuetamente, para entender cmo mucho de los disensos no son tales y, en rigor, se trata del diverso nfasis que los autores dieron a los diversos aspectos de la personalidad. III" Antecedentes )istricos" III" #" El inicio de las personas ideales" En el derecho romano se la tomaba en el sentido etimolgico, o sea, como sinnimo de 'hombre<. Es sugestivo que el cdigo Fustinianeo incluya a los esclavos dentro de la parte dedicada a las personas y que, adem+s, no haya base te&tual para e&cluir a los esclavos de los seres que se califican como tales. #on relacin a este punto almero !A e&plica que los romanos lograron concebir la idea de unidad o universalidad sobre la base de formular una abstraccin emanada de la realidad. Los co((%gii y las uni-%rsa(i"a"is pudieron alcan)ar una conceptuali)acin autonmica respecto de sus integrantes, pese a lo cual entre los romanos el tema de la personalidad no mereci un estudio detenido. /o es una visin siempre compartida, pues hay quienes entienden que la persona jurdica nace recin con el concepto de corporacin, es decir, sociedades de capitales en el medioevo.
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(.L*.>, G.85U/09 '>ratado de 0erechos #iviles, arte Deneral<, p+g. @!4 a @A"W 9GD.; .L,GE09 E., Conc%&"o y %(% %n"o #% (as &%rsonas co(%c"i-as, LL B!:3B2W H.0.G9L., 5.UG8#89 E( n%gocio 0ur#ico in#ir%c"o y (a soci%#a# an$ni a con un so(o accionis"a , en 'Eomenaje al 0r 5auricio Hadarola<, p+g. A2@, Universidad /acional de #rdoba, 23B!W E>#EE*EGGH, G.PL, 'a &%rsona(i#a# soci%"aria y %( conf(ic"o #% in"%r%s%s, en '.nomalas societarias<, .dvocatus, 233B, #rdoba, p+g. B"W 0E #.(>G9 H 7G.*9, ,E0EG8#9, La persona jurdica, citado. 32 atrimonio en mano com6n, soluciones procesales legitimando activa y pasivamente para defender ciertos bienes, sujeto de derecho y reservando la personalidad jurdica a los entes con estanqueidad patrimonial absoluta de los socios. 33 G8#E.G0 I 5U8S9 '0erecho (ocietario< ?K ed. p+g. A2 '#onstituye una tcnica jurdica y uno una derivaciYno de un acto de sobernaa del Estado<. 34 .L5EG9, FU./ #.GL9( *%rsona(i#a#, #ongreso 8beroamericano y /acional de 0erecho (ocietario, Euerta Drande, 9ctubre de 233?, >omo 8, p. 2=!.

B En ese sentido Etcheverry!@ e&plica que en Goma no resultaba tan clara la personalidad para los entes privados, pues la soci%"as era una relacin contractual y la uni-%rsi"as un sujeto de derecho, pero no se ignor el dispositivo, al menos como centro de imputacin diferenciada. La soci%"as era un mero contrato destinado a regular las relaciones internas entre los socios y, por tal motivo, no se creaba un sujeto de derecho. Ese esquema de la soci%"as resulta inadecuado al tr+fico econmico medioevalW naciendo un tipo societario nuevo, que se corresponde con la actual sociedad colectiva!B. En la Edad 5edia pareciera que es cuando recin comien)a la necesidad de construir la diferencia entre el hombre y los entes colectivos. El espa1ol ,ederico de #astro y 7ravo!4 e&plica que fue el italiano (inibaldo de ,ieschi quien procur una reaccin y enfati) la diferencia entre el hombre con alma y cuerpo y las corporaciones, tipificando a la persona jurdica como persona ficta. El citado autor italiano, mas conocido como el apa 8nocencio 8*, en su obra '#omentarios< construye el concepto de persona ficta, reconociendo esta categora a las uni-%rsi"a"%s y a los co((%gii. III" *" $acia una concepcin or'anicista" El concepto de persona ficta o persona ideal fue desarrollado en el derecho continental europeo por Eugo Drocio!= en AD% iur% na"ura% %" g%n"iu <@ luego profundi)ado por uffendorf, y tenda a sostener una concepcin organicista de la persona jurdica se1alando que la persona moral era una realidad que al igual que el hombre tiene su propia sustancia. .s, mientras en las personas fsicas hay un cuerpo natural en las personas jurdicas hay un cuerpo moral. Esta posicin sirvi de fundamento para una nueva formulacin que dio nacimiento a la concepcin 'morfolgica< y sustancialista de la persona jurdica. .quel autor alem+n uffendorf!3 consideraba que los seres morales estaban constituidos por diferentes clases, las personas morales fsicas y las personas morales compuestas. Esta 6ltimas eran aquellas constituidas por varios hombres que tenan una misma finalidad. En esta lnea, el pandectismo alem+n admita que la nocin de persona moral estaba limitada a la uni-%rsi"as y el co((%giu porque ellos al tener una voluntad colectiva, constituan un cor&us. Esta doctrina tuvo su punto culminante en la elaboracin de 9tto *on DierRe quien se bas en el componente sociolgico o f+ctico de la personalidad. III" +" La teor(a de la %iccin le'al, Sa!i'n " La doctrina moderna se apart del concepto de persona moral y sigui la lnea media que marc ,ederico *on (avignyA", que fines del siglo X*888 escribe su monumental obra '(istema de 0erecho Gomano .ctual< donde su concepcin historicista le hace concebir a las personas como resultantes de un artificio legal que la ley elabora por ra)ones de conveniencia, recurriendo entonces a una ficcin. 0e all que este jurista sostuvo con absoluta lucide) que el concepto jurdico no aprenda la esencia del sujeto y la referencia a la moralidad llevaba a un orden de ideas distinto que el jurdico. or ello entiende que las personas jurdicas son seres ficticios y con capacidad artificial admitiendo dos clases- una con e&istencia necesaria, como las ciudades y el Estado, y otras, como las corporaciones y las fundaciones que requeran de la autori)acin estatal.
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E>#EE*EGGH, 9b. cit., p. @2. D.LD./9, ,G./#E(#9 'Eistoria del 0erecho 5ercantil<, Ed. Laia I 7arcelona, 23=2 p+g. @3. 37 0E #.(>G9 H 7G.*9 ob. cit. p. 2!=. 38 .utor citado por 0e #astro y 7ravo, op. cit. pag. 2B@, nota =3 39 0E #.(>G9 H 7G.*9, 9b. #it., p+g. 2BB. 40 0E #.(>G9 H 7G.*9, 9b. cit., p+g. 24!.

4 Este 6ltimo punto que otorgaba el poder al Estado para que e&ista la persona y la concesin de personera, fue el aspecto m+s polmico de la tesis de la ficcin y que fuera duramente cuestionada por la doctrina patria en el (egundo #ongreso de 0erecho #ivil $23!4%, concret+ndose, en definitiva, en la reforma de la ley 24.422 al art. !! el reconocimiento legislativo del car+cter de persona de las asociaciones y fundaciones, como as tambin, de las sociedades civiles y comerciales con las modali)aciones que surgen de los arts. A@ y AB ##, aspectos que anali)aremos. En esta lnea, se ha dicho que la teora de la ficcin puede ser rebatida por las consecuencias que se derivaran de ella, a sabera% La subordinacin de la e&istencia de la persona jurdica al capricho del poder soberano, b% La subordinacin de su capacidad al antojo del EstadoW c% El principio de la irresponsabilidad de esas personasW d% (u contradiccin con las normas del derecho internacional. 9taeguiA2 sostiene que la utili)acin de la doctrina de la ficcin que solo admite lo que el derecho positivo crea, puede llevar a graves consecuencias respecto del derecho de asociacin y de la propia personalidad jurdica que carecera de sustento en la realidad. En una palabra, concebida como una ficcin jurdica, la persona jurdica no salvara los lmites del derecho que la cre, lo que llevara un alto grado de discrecionalidad propio de los actos de voluntad, importando un inadmisible divorcio entre ella y sus miembros, olvidando que el cuerpo de aqulla est+ constituido por los individuos que le dan vida. ,ederico de #astro y 7ravo insiste en que (avigny no quiso crear una categora lgico jurdica ni una realidad ontolgica y que su mrito estuvo en caracteri)ar a la persona jurdica como distinta de los miembros y con un patrimonio totalmente separado que tiene su propio fin. En igual sentido 5anvilA? e&plicando que (avigny nunca neg el aspecto sociolgico de las personas jurdicas, sino que se limit a demostrar que su capacidad de derecho deriva de la atribucin de su calidad por el derecho positivo y que ella no le es impuesto al Estado, como en el caso de las personas fsicas. En realidad la problem+tica se plantea cuando se opone el elemento normativo a la estructura corporativa de la empresa que de alg6n modo sirve de sustento a la persona jurdica. La corriente contraria a la teora de la ficcin sostuvo que la corporacin era un persona real colectiva formada por hombres reunidos y organi)ados en una e&istencia corporativa, que tiende a la consecucin de fines que trascienden la esfera de los derechos individuales. 0e tal forma, el debate estaba decididamente enfocado a e&plicar la realidad o naturale)a de la persona jurdica, distinta en lo conceptual a la persona fsica, cuya e&plicacin no ofrece conflicto alguno. En rigor, en el +mbito del derecho comparado, fue la doctrina italiana la que vino a e&plicar que la persona jurdica no era la creacin arbitraria del Estado, es decir, mero normativismo, ni un super organismo con voluntad propia, sino simplemente la traduccin jurdica de un fenmeno emprico que se encuentra en las asociaciones o instituciones formadas para la consecucin de un fin. 0e este modo, los autores argentinos citados precedentemente, reconsideran el pensamiento de (avigny y admiten que en el concepto de persona en general, es decir, tanto fsica como jurdica, se est+ frente a un producto del orden jurdico como cualidad jurdica que se otorga a una organi)acin compleja de hombres y de bienes con un fin propio. La persona jurdica no es un ser sino un procedimiento tcnico intelectual descubierto por los juristas, es decir, una realidad y no una ficcin, pero no una realidad no perceptible por los sentidos, sino comprensiva de un patrimonio autogestante con finalidad propia. La diferencia sustancial con el idealismo de (avigny lo constituye el respeto que subyace por parte del ordenamiento jurdico en valorar determinadas realidades sociales, en este caso la empresa, como sustento de la personalidad.
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9>.EDU8, FUL89 Ac"o socia( cons"i"u"i-o y &%rsona soci%"aria, G0#9 234@:!==. 5./9*8L, G.,.EL 'Drupo de sociedades<, 7s. .s., .beledo errot, 233=, p+g. 3@=.

= Esta idea, sea o no sea influencia directa o indirecta de la doctrina italiana, fue seguida por el grueso de la doctrina civilA!. III" -" El sur'i&iento de la sociedad anni&a" /o cabe duda alguna que el concepto de persona jurdica viene de la mano de la actividad econmica y del tr+fico mercantil que e&igi la aparicin de asociaciones de capital para aplicarlo al comercio por tierra y mar. (urgi as lo que actualmente llamamos 'colectiva<, en donde persiste el elemento de confian)a mutua y la actuacin en 'nombre de todos< y, de all, la responsabilidad personal e ilimitada, es decir que este tipo de sociedades no go)aba de personalidad jurdica. .l aceptarse la idea de 'organi)acin corporativa<, aparece un camino de incremento del tr+fico mercantil que requiri grandes recursos econmicos y, de all que, la primera sociedad mercantil que hi)o su aparicin fue la sociedad en comandita AA, a6n cuando muchos ubican su nacimiento recin con la concepcin de corporacin. or tal motivo, el #digo de #omercio ,rancs de 2="4 dio a la sociedad en comandita ra)n social y cre la sociedad en comandita por acciones. *ivante e&plic que la personalidad jurdica de las sociedades mercantiles fue una conquista del derecho medieval italiano como consecuencia de la necesidad de llevar a cabo una serie de negocios de manera tal que nace la conviccin del ente autnomo distinto de los socios. Las limitaciones de las sociedades conocidas en esa poca se supera con la articulacin de las sociedades por acciones que aparecen a partir del descubrimiento de .mrica con la e&igencia, no slo de acumular capitales, sino de limitar la responsabilidad de los socios a los aportes. 0e all que se ense1a que son las #ompa1as de 8ndias el germen de este tipo de asociaciones que tomaron a su cargo la tarea de reunir los capitales, que se establecan por un acto soberano, de concesinA@. EalperinAB e&presa que parece indudable que las #ompa1as as formadas en ,rancia, Eolanda e 8nglaterra, son el fundamento de la actual sociedad annima, m+s all+ de las diferencias que destaca la doctrinaA4. En esta lnea, aparecen entonces las primeras sociedades por acciones all+ por el (iglo X*8, esto es para la concentracin de capitales a los fines de emprender negocios de significativa envergadura, las conocidas #ompa1as de 8ndias, todo lo cual reconoce en el derecho anglosajn el paralelismo de lo que en dicho +mbito denominan corporacin. or ello, su constitucin y su car+cter de sujeto de derecho dependa e&clusivamente de una autori)acin estatal slo otorgada a compa1as integradas por personas de solvencia reconocida moral y econmica. Luego el fenmeno asociativo se generali)a y la sociedad por acciones concentra capitales para llevar a cabo la revolucin industrial, reconociendo la unidad de pensamiento entre el derecho continental y el anglosajn en la figura de la corporacin como persona jurdica tpica. Las trascendentes reformas efectuadas al ordenamiento mercantil en ,rancia en el a1o 2=B4 constituyeron el punto de partida para el predominio e&clusivo de las sociedades annimas en el mundo de los negocios, y la ley francesa de sociedades del ?A de julio de 2=B4 elimin la autori)acin estatal para la constitucin de estas compa1as, conquista que llegara un siglo mas tarde a nuestro pas.
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( 9>., .L7EG>9, '>ratado de derecho civil<, t.8, 0epalma, 7s. .s., 23A4, p+g. 2"?C2"!W 9GD.;, .L,GE09, '0erecho #ivil argentino, ersonas individuales<, 0epalma, 7s. .s.,, 23A!, p+g. ?"W 7U>ELEG #.#EGE(, F... '5anual de 0erecho #ivil, arte Deneral<, p+g. 2@BW #8,UE/>E(, (./>9( Ac"ua(i#a# #% (os -i%0os conc%&"os #% &%rsona@ &%rsona(i#a# y ca&aci#a# #% #%r%c+o , LL 233@:7:2?="C2?=BW LL.57J.( F9GDE, '>ratado de derecho civil, arte general<, t.88, errot, 7as. .s., 234", p+g. ?!W E.L EG8/, 8(..#, 'a &%rsona(i#a# 0ur#ica #% (oas soci%#a#%s ci-i(%s y co %rcia(%s, LL ?:2"22:2"?"- los requisitos de e&istencia de una persona jurdica son un patrimonio distinto al de los miembros que la componen y una organi)acin adecuada. 44 ,.G8/., FU./ 5., '>ratado de (ociedades #omerciales<, arte Deneral, Gosario, ;eus, 23=", p+g. A". 45 D.LD./9 'Eistoria del 0erecho 5ercantil< cit. p+g. 4B. 46 E.L EG8/, 8(..# '(ociedades annimas<, 7s .s., 0epalma, 234=, p+g. 4. 47 .G.H., 58DUEL #., 'as "ransfor acion%s %n %( #%r%c+o soci%"ario, G0#9, ?""!:!"=.

III" ." La a%ir&acin de la teor(a de la realidad /ur(dica" . partir del nacimiento de la sociedad por acciones y de la teora savignyana aparece el debate entre los partidarios de la teora de la realidad jurdica de las personas colectivas y los defensores de la teora de la ficcin. En nuestro derecho, los autores que comentan la legislacin civil del codificadorA= refieren que nuestro cdigo sigui la concepcin de ,reitas que se apart de la teora de la ficcin de (avigny, como as tambin del criterio normativista de Uelsen. .s, (potaA3 entiende que el art. !" del #.#ivil otorga a la persona derechos subjetivos y deberes jurdicos y que, por consiguiente, ya la persona individual, ya la persona colectiva, se concibe como 'soporte< o titular de dichos poderes, facultades y deberes jurdicos. /o se trata de nuevas normas que tengan un centro com6n que se personifique, pues slo el e&ceso de formulismo puede conducir a sostener que el concepto de persona es un nuevo orden jurdico parcial. 0e tal modo, se afirma que la personalidad es sinnimo de capacidad jurdica, de subjetividad de derechos y obligaciones y es una situacin jurdica, es decir, un status, no un derecho. En esta lnea, e&plicaba edro Len@" que persona es quien tiene capacidad de derechos y se es persona por el slo hecho de tener la facultad de actuar jurdicamente, de manera tal que, en dicho fenmeno jurdico se encuentran indiscutiblemente entrela)ados un sujeto o persona, una norma de derecho y una situacin de hecho. . su ve), para 9rga)@2, persona es quien tiene capacidad para ser titular de derechos y deberes. La personalidad es una cualidad jurdica, esta cualidad requiere ciertamente el soporte de un sustrato real, pues ninguna cualidad puede e&istir por s misma, sino como atributo o car+cter de alguna cosa o sustancia, pero lo que es real aqu, es el sustrato, el individuo humano o la colectividad de individuos, lo que se haya investido de la personalidad no es sta, mero atributo ideal o jurdico con el que el derecho marca a determinados sustratos...en el derecho, por consiguiente, lo mismo que en una de las significaciones originarias de la palabra 'persona< no es solamente el individuo humano, la colectividad de individuos, tampoco la cualidad abstracta, la m+scara, ya que esta 6ltima es la personalidad, sino el sustrato con la m+scara, con la aptitud que el derecho les atribuye de poder ser sujeto de derecho y deberes. La personalidad es, en consecuencia, un procedimiento tcnico, un e&pediente jurdico de unificacin de derechos y deberes alrededor de un centro. (er persona es ser el centro ideal de un conjunto de relaciones jurdicas, actuales o solamente posibles. or ello, como e&plicaba edro Len@?, el ha) de derechos y deberes determina una situacin jurdica total de la persona, con respecto al derecho positivo, pero no la persona misma, como lo ha llegado a entender el normativismo, e&agerando una concepcin conceptualista. En una palabra, los defensores de la teora de la realidad jurdica, si bien admitieron que no se poda reali)ar un smil con el ser humano, ya que siempre se trataba de un concepto lgico jurdico, afirmaron que el elemento normativo debe reconocer una realidad o sustrato sociolgico que d fundamento al nacimiento de la personalidad. /o se trata de una realidad social que se evidencia en la vida del grupo, sino de una realidad jurdica, una creacin normativa que se corresponde con la instrumentacin legal de la actuacin del hombre para participar en el tr+fico jurdico@!.
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9GD.;, .L,GE09, ' ersonas 8ndividuales<, 7s. .s., 23A=, p+g. @ a BW ( 9>., .L7EG>9, '>ratado de 0erecho #ivil<, 7s. .s., >omo 8, parte general, *olumen !2W 7U((9, E0U.G09 '#digo #ivil .notado<, 7s. .s., 23AAW LEZ/, E0G9 'La persona y los derechos subjetivos<, 7s. .s., 23A=, p+g. @?. 49 ( 9>. ob. #it., p+g. =?C=A. 50 LEZ/ , ob. #it, p+g. @?. 51 9GD.; , ob. #it., p+g. 2" a 2?. 52 LEZ/ , ob. #it, p+g. !!. 53 G8#E.G0 I 5U8S9 '0erecho (ocietario< ?K ed. p+g. !3.

2" or el contrario, los defensores de la teora de la ficcin se inclinaron por dar preeminencia e&clusivamente al elemento normativo y puntuali)aron que, como recurso tcnico, la personalidad no requiere de sustrato de ninguna naturale)a y que es el legislador quien define la personalidad. .mbas posiciones mantienen, aun en la actualidad, el debate sobre la configuracin del concepto de persona jurdica y las condiciones para el otorgamiento de la personalidad, a6n cuando podra hablarse de dos corrientes b+sicas- la normativista y la realista. I0" Los aportes de los Con'resos de Derec)o Ci!il" En el (egundo #ongreso /acional de 0erecho #ivil $#rdoba 23!4% se debati fundamentalmente lo relativo al rgimen de las personas jurdicas, a la lu) del .nteproyecto de 7ibiloni, cuestion+ndose la teora de la ficcin legal y sostenindose por los civilistas que el nacimiento y la muerte de la persona jurdica no deben quedar en manos del Estado, bajo el velo del requisito de la autori)acin gubernativa. 7arcia Lpe) se refera a 'La vara m+gica del gobierno suscitaba, as, en la vida social, y por una singular irona, para el bien com6n, un ser privilegiado, de aptitud jurdica parcial con el co o#u y sin el &%ricu(u de su actividad, susceptible de originar perjuicios a los terceros y a la sociedad, con los poderosos medios de accin puestos en manos de sus agentes, pero cubierto de todo riesgo por la propia autoridad que lo creo, en ra)n de su absoluta irresponsabilidad< I.ctas p+g. !34:. Esa autori)acin tiende a desaparecer por completo de la legislacin moderna, para ser reempla)ada con el 'slo fin de darle publicidad y certe)a por el simple registro<, as segua 7arcia Lpe) I.ctas p. A"A: y antes justificaba- '/o es ya el gobierno ni la ley quien las crea, sino los particulares y la vida social misma. #uando se mueven dentro de lo lcito, sin afectar el orden p6blico ni las buenas costumbres, el Estado se limita a comprobar su nacimiento, inscribindolas en el registro respectivo, y a proteger con preceptos adecuados, su normal funcionamiento y desarrollo< I.ctas p. !3=:. .dvirtase esta aspiracin para el ejercicio de la autonoma de la voluntad con publicidad de la generacin del nuevo ente para dar certe)a de su e&istencia y de los vnculos que se generaran en el futuro, y con mayor ra)n, en su e&tincin o disolucin, reservada a los tribunales. (e se1al que las decisiones que afectan a la e&istencia misma del sujeto jurdico, a su vida y su patrimonio, no deben, no pueden ser tomadas sino por los jueces con las garantas procesales pertinentes y sin perjuicio de las medidas preventivas de urgencia que se puedan articular. En esta lnea, los #ongresistas puntuali)aron que la administracin p6blica puede y debe organi)ar un efica) control y vigilancia de las actividades que desarrollan las personas colectivas, en ejercicio de sus poderes de polica, para evitar o reprimir todo acto ilcito que comprometa el orden p6blico o los intereses sociales, accionando en contra de aquellas entidades por intermedio del 5inisterio ,iscal cuando lo crea oportuno. .specto que puede ser afrontado por las disposiciones del #digo #ivil sobre actos ilcitos y especficamente respecto de las sociedades por el art. 23 Ley de (ociedades .rgentina $en adelante L(.%. Las consideraciones efectuadas conllevaron la necesidad de anali)ar el concepto de persona jurdica, como categora jurdica, y fundamentalmente lo relativo a los entes colectivos en funcin de la cl+sica distincin del art. !2 ## entre las personas de e&istencia ideal de las de e&istencia visible. En el +mbito de la doctrina civilista, el debate planteado en torno a la persona jurdica deriv en la modificacin del rgimen del #digo #ivil, en el a1o 23B= mediante la ley 24.422 en aspectos fundamentales reglados en los arts. !!, A!, A@ y AB. . partir de 23B= los conceptos persona ideal y jurdica quedan unificados, aunque es bueno reconocerlo, no se e&purg de la vieja definicin del art. !? el empleo dual, separado por la conjuncin disyuntiva 'o<. Esa ley entendi cristali)ar el principio de libertad corporativa mediante una reformulacin de los arts. !! y AB del #.#ivil, es decir, se mantiene la divisin de las personas jurdicas seg6n su car+cter sea p6blico o privado. 2"

22 0esde el +mbito del derecho mercantil y a la lu) del concepto de sociedad, la estructuracin de la empresa y el imperativo de la economa contempor+nea que impulsa la concentracin de capitales llev a debatir tambin sobre el moderno concepto de persona o sujeto de derecho, aspecto que se reflej en los arts. 2, ? y otros L(.. 0" $acia una &e/or co&prensin de la personalidad" El devenir histrico relacionado en los p+rrafos precedentes demuestra que e&iste una cierta anarqua doctrinaria sobre el concepto de persona jurdica y que no siempre el trmino es utili)ado en forma adecuada. En este sentido, 0e #astro y 7ravo insiste en que (avigny no quiso crear una categora lgica jurdica ni una realidad ontolgica, sino simplemente, caracteri)ar a la persona jurdica como distinta de los integrantes y con un patrimonio separado y con finalidad propia. La cuestin central a dilucidar a la lu) de las corrientes doctrinarias Icomo anticipamos: es si cuando se habla de persona jurdica se est+ frente a una realidad meramente normativa, sin sustento real, o, por el contrario, de alguna manera el derecho debe reconocer la e&istencia del dato prenormativo o realidad asociativa que justifique el otorgamiento de la personalidad. 0"# La persona co&o cate'or(a /ur(dica" 0" #"a" Los presupuestos de una conceptualizacin" ara e&plicar la condicin de persona atribuida a otros entes, y en especial, a los no considerados necesarios, se ha pasado Icomo advertimos: de concepciones naturalistas, fundamentalmente apoyadas en datos e&trajurdicos, a las normativistas que atribuyen al ordenamiento jurdico la facultad de definir la condicin de persona, relegando el dato e&trajurdico a mera causa histrico social de la sancin de la norma. (e llega as a la elaboracin de una doctrina general de la persona, basada en la unidad esencial de la nocin y a la afirmacin del origen legal de la personalidad, en todo caso apoyada de la realidad de la cual resulta. El concepto de persona es siempre el mismo, pese a que aparentemente la personalidad se manifiesta con efectos y modalidades diferentes. Ello deviene de la apariencia e&teriori)ante, pues la personalidad se radica en diveros modelos organi)ativos $tipicidad de primero o segundo grado%. Mstos son los que tienen diversa modalidad y efectos. La personalidad es 6nica- el centro imputativo con capacidad autogenerativa de relaciones una ve) creado@A, con capacidad de adquirir bienes a su nombre. (obre ello insisti el #odificador en los arts. !! ap. @ y en su nota, al igual que en los arts. !@ si bien refirindose a 'derechos<, y !3. 0icho de otro modo, el concepto jurdico de persona que se predica del hombre individual es el mismo que se aplica a los entes colectivo, las diferencias no son de ndole jurdica sino metajurdica, es decir, son diferencias respecto de las realidades varias a las cuales el derecho otorga personalidad@@. Lo que en derecho funciona como personalidad jurdica no es la totalidad del hombre, su entra1a individual irreductible, su plenaria realidad ntima, sino una especial categora jurdica que adhiera a dicha realidad pero sin contenerla dentro de s. H lo mismo podemos decir respecto de la persona jurdica- lo que funciona como tal en derecho no es la realidad concreta y total del ente colectivo, sino un sujeto construido jurdicamente, en suma, una categora jurdica que el ordenamiento proyecta sobre determinados tipos de situaciones sociales, pero generan especiales efectos. (atanoQsRy@B puntuali)aba que e&iste una confusin en la doctrina sobre el concepto de persona jurdica. >al confusin nace del hecho de que con el trmino persona se e&presa un concepto diverso referido tanto al +mbito filosfico, como al tcnico jurdico. El autor e&plica que la persona jurdica no comprende la totalidad de las situaciones y actividades del hombre ni
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G8#E.G0 I 5U8S9 '0erecho (ocietario< ?K ed. p+g. A!. GE#.(E/( (8#EE(, 5./UEL , citado por (.>./9T(UH, 5.G#9( en 'Estudios de 0erecho #omercial<, >. 8, p+g. A?, >.E..., 23@", 7s. .s. 56 (.>./9T(UH, 'Estudio de 0erecho #omercial<, cit. >omo 8, p. A2.

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2? de la realidad total del ente ideal, sino la objetivacin unificada en el titular que el ordenamiento jurdico proyecta de determinadas situaciones y relaciones. #omo precis@4, la personalidad jurdica viene a ser, entonces, la atribucin al titular, sujeto de derecho del conjunto de situaciones o acciones humanas, del ente humano o del ente de e&istencia ideal, referidas jurdicamente como derechos y deberes, con aptitud o posibilidad de ejercerlas al contituir un patrimonio diferenciado Iagregamos:.. 0" #" b" La titularidad de relaciones /ur(dicas" 0icho derechamente, la personalidad viene a ser la e&teriori)acin por el derecho de la unificacin ideal de las relaciones y del comportamiento humano en la vida social. ersona o sujeto de derecho es la condicin, aptitud o cualidad jurdica del ente o ser, pues no slo el ente humano es persona. En el caso de los sujetos colectivos, la personalidad jurdica es tan slo la sntesis de las funciones jurdicas imputadas por la norma, no a los hombres que la reali)an, sino a un sujeto ideal, construido, consistente en ese com6n ideal de imputacin. 0e all, que el trmino ficticio o artificial empleado a ese respecto por los propugnadores de esa teora debe entenderse en el sentido de sancin por el derecho y no como que la personalidad fuese un concepto ficticio. 0esde este sentido, la terminologa de la teora pura del derecho y de las corrientes normativistas deben ser adecuadamente interpretadas. Una concepcin diferente, la de la realidad jurdica, e&plica que la atribucin de la personalidad se identifica de alguna manera con la realidad de hecho que recubre. La atribucin de capacidad jurdica al hombre constituye una relacin de derecho que surge por s sola. or su parte, la capacidad y la personalidad de los grupos colectivos organi)ados se limita a constatar, y no como una invencin refinada y sutil de origen artificial o legal, el soporte de la unidad de fin que persigue el grupo humano. El comien)o del (iglo XX encuentra a la doctrina trabajando @= en una elaboracin superadora de ambas orientaciones cientficas, la persona se construye sobre la base de dos presupuestos- el normativo, herencia puesta de resalto por la teora de la ficcin, y el f+ctico a travs del anclaje real que se lo e&trae de la teora de la realidad. El concepto jurdico de persona que se predica del hombre individual es el mismo que se aplica a los entes colectivos. Las diferencias entre sujeto individual y los entes colectivos no son de ndole jurdica, sino que se distinguen por las dimensiones metajurdicas. .qul anclaje real, basado fundamentalmente en el asociacionismo, se conmueve hoy en el derecho comparado y en el nuestro a travs de lo que ha dado en llamarse la constitucin de sociedad o de persona jurdica por una declaracin unilateral de voluntad@3. Ha no hay discusin sobre el mantenimiento de la sociedad devenida de un 6nico socio, pero se apasiona la doctrina en orden a ese anclaje real en la constitucin. /o han advertido que la escisin Ipor nadie discutida: implica una decisin unilateral de voluntad para crear una o m+s sociedadesB". . ello se agregan las sociedades del Estado. 0e todas formas es una decisin de poltica legislativa la generacin de un patrimonio independiente y de tcnica jurdica acompa1ar esa decisin en la estructuracin de un patrimonio autogestante o de una sociedad. La denominacin sociedad en este caso tiene el mismo justificativo jurdico que el acuerdo mayoritario frente al contrato. 0I" La %iloso%(a anal(tica" 0I" #" La realidad nor&ati!a"
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(.>./9T(UH, 'Estudios de 0erecho #omercial<, cit. >. 8, p+g. A?. .L5EG9, FU./ #.GL9(, 'a &%rsona 0ur#ica %n %( &roy%c"o #% unificaci$n #% (a (%gis(aci$n ci-i( y co %rcia( #% (a naci$n , G0#9 0epalma, .1o ?", pag. =24W *%rsona(i#a# en libro de onencias rimer #ongreso 8beroamericano de 0erecho (ocietario y * #ongreso .rgentino de 0erehco (ocietario y de la Empresa, .dvocatus, 233?, >omo 8, pag. 23". 59 /o cuestionando a la fundacin, sino la e&presin 'sociedad< por el significado com6n de esa palabra.
B"

G8#E.G0, E,G.J/ EUD9 En "orno a (a soci%#a# uni&%rsona(, en rimer #ongreso 8beroamericano de 0erecho (ocietario y de la Empresa, Euerta Drande 9ctubre de 233?, .ctas tomo 8 +g. ?4!.

2?

2! #omo e&plicamos en la historia del pensamiento jurdico sobre el concepto de persona, la posicin normativista o formalista de Uelsen, .scarelli, ,argosi, y otros, se distingue por entender que la persona es un nuevo orden jurdico parcial y mero centro de imputacin de normas sin referencia a ning6n dato prenormativo, pero que es una realidad jurdica y no una mera ficcin, o sea, que es una creacin del pensamiento que se concreta en un recurso tcnico del derecho que tiene su propia realidad, a6n cuando no tenga un asiento sociolgico. Es bueno recordar que Uelsen se1al la naturale)a au&iliar del concepto de 'persona jurdica<, ya que, en el mundo de la realidad no e&isten otros sujetos de derecho que no sean hombres, por lo que, cuando se dice que la sociedad, como persona jurdica tiene deberes y derechos es porque el orden jurdico los impone o confiere a estos. La lgica jurdica formal ha puesto en claro por boca de Uelsen, que el concepto jurdico de persona significa un ha) de acciones humanas normativamente concebidas que se imputa en torno a un centro com6n de referencia. #on esto la lgica formal ense1a que el pensamiento entiende a la persona como una estructura conceptual o categora que no pretende 'asir< su realidad social. La personalidad no es una cualidad que se agrega a la persona sino el punto de vista conceptual o significativo como categora diferenciada. or ello, la imputacin jurdica no se funda en la serie causal, sino que e&presa el enlace que establece la norma entre un objeto y un sujetoB2. En una palabra, se refiere al concepto de persona en cuanto estructura formal del pensamiento jurdico y no al concepto en tanto conocimiento. La idea de (avigny cuando hablaba de persona ficta como creacin del pensamiento, sin desconocer los aspectos metajurdicos. En una palabra, la persona jurdica es un centro de imputacin diferenciado de derechos y obligacionesB?. Este autor se1ala que el concepto de persona jurdica no tiene correspondencia en el mundo de la realidad y que se trata de lo que, de acuerdo con el lenguaje de la filosofa analtica, se denomina un smbolo incompleto, esto es una entidad constatable slo en la escena jurdica. En sentido an+logo, .scarelliB! ense1aba que 'la personalidad jurdica no presupone una determinada realidad subjetiva, sino que constituye una hiptesis tcnica de una normativa que siempre corresponde a relaciones entre hombres y actos de stos, por lo que no encuentra correspondencia en un dato prenormativo. 0e este modo, la persona jurdica se constituye en una creacin legal por constituir un centro de imputacin diferente a quienes la instrumentaron que queda confinada al +mbito de lo jurdico y por ello, es una realidad lgico formal de neto contenido normativo. Las diversas corrientes de la doctrina normativista halla en la ley la fuente de origen de la persona , en cualquiera de sus manifestaciones (u pensamiento esencial nace en la lgica formal de Uelsen, es e&plicada en la doctrina italiana por .scarelli y los autores que la siguieron, encontrando 'eco< en la doctrina patria. La personalidad es tan slo una disciplina que se resuelve en normas, que tratan siempre de relaciones entre hombres- no es ella el estatuto de un hombre nuevo como e&plica (uare) .n)orenaBA, sino una din+mica de relaciones que se resuelve por dicho medio. or ello, debe reconocerse en la misma un instrumento de tcnica jurdica que disciplina unitariamente las relaciones de los socios respecto de terceros. 0e otro modo, los socios apareceran como condminos de los bienes sociales. El maestro cordobs edro LenB@ apunt que es cierto que el ser lgico no presupone el ser real pero que Uelsen y luego sus seguidores no asumieron una posicin beligerante sobre el sustrato, sino que, se enfocaron en la norma como un puro objeto de conocimiento y no negaron
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UEL(E/ E./(, '>eora pura del 0erecho<, 7s. .s. 23A2, pags.A4C3 ,.GD9(8, E9G.#89, No"as so)r% soci%#a#%s co %rcia(%s y &%rsona(i#a# 0ur#ica, L.L. 23==:E. 63 .(#.GELL8, >UL89 Asociacion%s y soci%#a#%s co %rcia(%s, Editorial Ediar. 64 (U.GE; ./;9GE/., op. #it. ag.2!= 65 LEZ/, op. #it. ag.B!

2!

2A la realidad humana, ni las organi)aciones sociales, que para ellos constituyen aspectos metajurdicos. 0I" *" Criterio sustancialista, el &edio t1cnico" 0I" *" a" El asiento en un dato prenor&ati!o, el sustrato real" or el contrario, autores de la talla de Golf (ericRBB, ,rancesco ,erraraB4, edro LenB=, .lfredo 9rga)B3 y Fuan #arlos almero4", sostienen que adem+s del dato normativo que le confiere personalidad al centro de imputacin diferenciada que implica la persona jurdica, e&iste siempre una relacin con un dato prenormativo que el derecho no puede ignorar. La caracterstica de la personalidad, su unidad y su individualidad es una unidad de fin que reconoce una realidad f+ctica previa. Etcheverry42 afirma que la personalidad no es un mero no %n iuris, una comodidad del lenguaje o un smbolo incompleto de diversos significados, sino que, en realidad, es un mecanismo que busca el tratamiento unitario de los actos de una organi)acin patrimonial que tiene su propia finalidad sustentada en un grupo de personas. El mecanismo de funcionamiento de cada ente colectivo no es igual pero en todos se observan los siguientes rasgos- sistema para emitir una manifestacin de voluntad jurdicamente v+lida, orden patrimonial autnomo y un esquema de resolucin de conflictos. #iuro #aldani4? se1ala que la persona es, en cierto modo, un papel o rol normativo dentro de la representacin de la vida, compuesto por diversos papeles o roles parciales. ersona es un microcosmos conceptual relacionado al cual encontramos sus atributos de nombre, capacidad, domicilio, patrimonio, derecho y deber. La abstraccin no es una ficcin pues tiene como sustento un hecho de la realidad, sino que persona es una e&teriori)acin jurdica del ser humano, sea individual o en relacin, es la condicin, cualidad jurdica de ese ser, de su situacin y de su conducta en la vida social. La personalidad es una cualidad jurdica, y esta cualidad requiere ciertamente el soporte de un sustrato real Iun hacer finalstico:, pues, ninguna cualidad puede e&istir por s misma, sino como atributo o car+cter de alguna cosa o sustancia, pero lo que es real aqu es el sustrato, el individuo humano o la colectividad individual. Es la atribucin al sujeto de derecho, de la titularidad del conjunto, unificado, de situaciones y acciones humanas convirtiendo a ese sujeto de derechos en un centro unificador de relaciones jurdicas o de imputacin normativa, al decir de (atanovsRy4!, y la realidad prenormativa implica una capacidad de hacer con una diferenciacin imputativa. 0iramos- una tipicidad de segundo grado bien e&plicada en el derecho societario. 0I" *" b" La persona /ur(dica co&o &edio t1cnico instru&ental" La personalidad es, en consecuencia, un procedimiento tcnico, un e&pediente jurdico de unificacin de derechos y deberes alrededor de un centro. (er persona es ser el centro ideal de un conjunto de relaciones jurdicas. almero4A se1ala que el concepto de persona est+ construido sobre un presupuesto normativo y uno f+ctico. El presupuesto normativo importa uno de los componentes necesarios para la construccin del concepto de personalidad pues, un grupo humano no puede adquirir derechos o contraer obligaciones como entidad diferenciada en tanto y en cuanto la ley no le recono)ca semejante aptitud.
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.pariencia y realidad en las sociedades mercantiles, traduccin espa1ola, 7arcelona, 23@=. ,EGG.G., ,G./#E(#9 '>eora de las personas jurdica<s, Geus, 5adrid, 23?3. 68 LEZ/, 'a &%rsona y (os #%r%c+os su)0%"i-os, cit. pag. @?, Gev. Furdica de #rdoba, a1o 2 nL A. 69 9GD.;, ' ersonas 8ndividuales<, cit. p+g. @ a 2B. 70 .L5EG9, 'a &%rsona 0ur#ica %n %( *roy%c"o #% Unificaci$n #% (a (%gis(aci$n ci-i( y co %rcia( #% (a Naci$n, citado.. 71 E>#EE*EGGH, 9b. cit., p. @A. 72 #8UG9 #.L0./8, 58DUEL ./DEL Co &r%nsi$n 0urs"ica #% (a &%rsona, 0.E.0. 2BCAC32. 73 (.>./9*(UH, op. #it. ag. @@ 74 .L5EG9 'a &%rsona 0ur#ica %n %( *roy%c"o #% Unificaci$n #% (a (%gis(aci$n ci-i( y co %rcia( #% (a Naci$n, cit..

2A

2@ ,ueron precisamente los seguidores de (avigny quienes con mayor claridad subrayaron este perfil que emana del necesario reconocimiento legal. En igual sentido, e&iste un presupuesto f+ctico o material que se e&teriori)a en una cierta pluralidad subjetiva Io declaracin constitutiva que puede ser unitaria: y en la configuracin de un patrimonio independiente con una organi)acin social especfica y finalidad propia. Esta organi)acin social fue destacada por los partidarios de la realidad, sobre todo a partir de las ense1an)as de DierRe. #omo sntesis integradora de ambas perspectivas, los sustancialistas encontraron la posibilidad de convertir una realidad socioeconmica en una realidad jurdica dando lugar a una realidad tcnica como es la persona jurdica. 0I" *" c" El aporte de la teor(a anal(tica" La lgica jurdica formal ha puesto en claro por boca de Uelsen que el concepto jurdico de persona se constituye en torno a un centro com6n de referencia- imputacin central. La concepcin Relseniana sobre la personalidad constituye un valioso aporte a la dilucidacin del concepto de persona jurdica pero lleva el problema formal a tal grado que concibe a la persona jurdica como una invencin normativa. 0e este modo, aprovechando los aportes conceptuales de Eart en la filosofa inglesa y (carpelli en la italiana, se afirma que la persona jurdica no es m+s que un smbolo incompleto al cual no corresponde ning6n enteW el smbolo es la e&presin abreviada de una disciplina normativa que permite la imputacin jurdica a un centro diferenciado de relaciones4@. .s, debe puntuali)arse que la personalidad, en el sentido mas profundo, no es una invencin del derecho, ste la establece, la e&teriori)a, pero no la inventa. La personalidad no es una ficcin ni un concepto artificial, sino una realidad que e&iste en la vida social, pero que requiere reconocimiento, y este reconocimiento es diferente en cada sistema normativo4B. La realidad de los entes colectivos consiste en complejos de relaciones interhumanas que tienen un fin autnomo y su propio patrimonio y que, por ende, el derecho les otorga personalidad. 0I" *" d" La participacin de la teor(a realista" #omo ense1a ,rancesco ,errara44 el poder que deriva de la regla de derecho debe necesariamente remontarse a un ente y a un titular a quien compete. La abstraccin no es una ficcin, puesto que la ficcin se apoya en una invencinW la abstraccin es un hechoW detr+s de la ficcin no e&iste nada real, en tanto que lo real es base de la abstraccin, si bien contemplado de modo diverso de como es. #on toda claridad ,errara se1ala que el legislador encuentra la personalidad en la realidad social, la modela y la plasma como ente 6nico, d+ndole una propia individualidad jurdica. La persona jurdica no es un instrumento tcnico de laboratorio jurdico, el legislador ha encontrado esta forma rudimentaria en la vida y no ha hecho mas que seguir la norma de la concepcin social. Ese autor ha definido la persona jurdica e&presando que 'es una creacin del derecho, fundada en la realidad social, en virtud del cual grupos humanos organi)ados, en ra)n de sus fines, se encuentran investidos de personalidad<. . diferencia de los postulados de la lgica formal, la teora realista entiende que la persona o, mejor dicho, el reconocimiento normativo de personalidad, si bien implica la creacin de un centro de imputacin de derechos y obligaciones, tiene como soporte la nocin de
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D.LD./9, ,G./#E(#9, S"ru""ura ($gica % con"%nu"o nor a"i-o #%( conc%""o #i &%rsona guiri#ica, Givista di diritto civile, parte 8, 23B@, p+g. @@=, citado por *8G.59/>E, DU(>.*9 $E% en E( conc%&"o #% &%rsona, Gevista de 0erecho #omercial y de las 9bligaciones, Le&is /e&is, julioCagosto ?""@, p+g.33 y sig. 76 FU/HE/> I G8#E.G0 '.ristasO.< citado. 77 ,EGG.G., ,G./#E(#9 'a &%rson% giuri#ic+%, >urn, 23!@, En el '>ratado di diritto civile< de ,. *assali, o en su anterior '>eora delle persone giuridiche<, ?K ed., >orino, 23?!.

2@

2B patrimonio de conformidad al art. ?!2? ##, sin perjuicio de advertirse la crisis de la 'idea de unidad patrimonial< que recepta nuestro cdigo. (e abre, en el derecho argentino y comparado la diferencia entre persona jurdica y sujeto de derecho, que si bien entra1a alguna duda para el primero como apuntamos, en el comparado aparece la personalidad jurdica reservada a sujetos de derecho con impermeabilidad patrimonial plena en relacin a los socios, asociados o accionistas. 0I" *" e" La a'udeza de la !isin de la escuela cordobesa" La conceptuali)acin de la persona jurdica, ya sea como mera normatividad o como visin del realismo jurdico, sigue sin ser pacfica en la doctrina. En esta lnea, al repasar los caracteres fundamentales de la persona jurdica se establece determinados aspectos propios, como son- a% la organi)acin y, por ende, estructura particularW b% su finalidad diferenciadaW y c% la e&istencia de un patrimonio propio. 0esde esta perspectiva, sostuvimos4= que la idea de la personificacin jurdica se vincula a una modalidad de generar un centro de imputacin de derechos para facilitar relaciones organi)acionales. La cuestin esta directamente vinculada a la organi)acin de la empresa. La empresa configura un concepto vol+til, particularmente en sus aspectos jurdicos, pues representa m+s una concepcin social o econmica, una idea de organi)acin. /o obstante, como realidad social y econmica e&ige respuestas del derecho como [orden del orden social[, encontr+ndola en la organi)acin asociativa. La empresa aparece as como actividad43, nucleando bienes reunidos para una actividad econmica, y la sociedad es el sujeto que el sistema normativo ofrece como medio tcnico:jurdico m+s apto de simplificacin de relaciones jurdicas generadas por la organi)acin econmica, a travs del recurso de su personificacin, que el legislador dispone con arreglo a la poltica legislativa que se imponga. Dirn >ena y #olombres entienden que la determinacin estatutaria sobre el objeto social es la forma de introducir la idea de empresa Ilo que hemos compartido al sostener que el patrimonio de la especfica persona jurdica debe ser suficiente para ello=":. .6n persisten las diferencias de criterios confundiendo, en el derecho argentino, la sociedad persona jurdica, de la mencin como sociedad de lo que es un mero contrato asociativo no personificado $sociedad accidental%, no distinguiendo la e&presin sociedad en sentido estricto de sociedad en sentido lato. 9 el acto constitutivo negocial y la sociedad como persona jurdica. Es la misma confusin que aparece entre las relaciones de cambio y las relaciones de organi)acin, vinculadas Ien algunos supuestos, pero no en todos: con el llamado contrato plurilateral funcional o asociativo. (ubrayando las doctrinas que engar)an el concepto jurdico de persona debe ser e&trado del derecho mismo y no de elaboraciones e&trajurdicas, 9rga)=2 apunta a ese respecto que '(er persona para el derecho no es poseer cieta estructura biolgica o psquica, sino ser el trmino de imputacion de derechos y deberes, el centro ideal de un conjunto de relaciones jurdica,s actuales o solamente posibles. (e trata, por tanto, de un concepto real y tcnico, que no e&iste un 6nico substracto $el individuo humano% y que puede tambin convenir, con igual rigor, a un substracto complejo de individuos y bienes<.
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#on 9rlando 5anuel 5ui1o en G8#E.G0 E,G.J/ E. I 5U8S9, 9GL./09 5. '0erecho (ocietario<, .strea, ?K Edicin, 7s. .s. ?""4, tomo 8 p+g. ?". G8#E.G0, E,G.J/ EUD9 En "orno a( conc%&"o o#%rno #% soci%#a# en .nuario de 0erecho #omercial, Ed. ,undacin de cultura universitaria, Uruguay, tomo B, diciembre de 233!, p+g. 4@ a 3"W En "orno a( su)sis"% a soci%"ario. tomo ? p+g. A24. onencias al 88 #ongreso 8beroamericano de 0erecho (ocietarioW En "orno a (a &%rsona(i#a# soci%"aria, en rimer #ongreso 8beroamericano de 0erecho (ocietario y de la Empresa, Euerta Drande 9ctubre 233?, .ctas t. 8 p. 23".
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El punto esta referido al objeto de la sociedad, pues el mismo incida la actividad econmica, empresa, o funcionalidad de la sociedad conforme el art. 2L L(., con la sola e&cepcin de la previsin del art. !2 L(. o sociedad holding. 80 FU/HE/> I G8#E.G0 Aris"asD ci".@ 81 9GD.;, .L,GE09 ' ersonas individuales< citado p+g. ?!.

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24 almero=?, siguiendo el pensamiento de Hadarola y 9rga), sostiene que el patrimonio organi)ado y diferenciado que sirve de sustento a la persona jurdica colectiva permite superar la teora ficcionista, con su nfasis en el perfil normativista, como as tambin la realista, con sus derivaciones en la concepcin del rgano, adhiriendo a esta 6ltima posicin mediante la subsuncin del elemento f+ctico y normativo. En esta lnea, el autor citado critica las posturas negatorias o formalistas, al entender que incurren en una contradiccin, pues no se entiende cmo hara un jue) para reconocer la personalidad si la ley no enumera sus elementos. .puntamos, integrativamente a aquellas ideas, que debe e&istir una organi)acin con una finalidad com6n que permita controlar el grado de acatamiento a los fines propios que determinan el otorgamiento de la personalidad. 0el apartamiento de esa funcionalidad pueden resultar efectos especiales. (e entiende que el fin debe ser autnomo y que ste elemento constituye una nota esencial en la determinacin de las diferencias entre acto jurdico y personalidad. Es el aspecto de la causa del negocio constitutivo que trasciende en el objeto de la persona jurdica. El fin com6n instrumental de constituir la sociedad:persona jurdica resulta del inters com6n con sentido instrumental de generar el ente personificado para la actividad en com6n y a nombre colectivo, mas no abstracta sino con un objeto preciso y determinado- el objeto social. El objeto social, como elemento causal, delimita $imputa% los actos y negocios que puede reali)ar la sociedad, las facultadaes de sus administradores y el criterio para ju)gar sus actos en la aplicacin del patrimonio. Las m6ltiples 'finalidades< de los socios se objetivan as en dos datos causales- uno estructural que es organi)arse en un ente personificado, y otro funcional en la determinacin del objeto que ci1e la actividad a desarrollar en com6n por medio del ente constitudo. 9bjeto, fin y organi)acin son los elementos que asumen relieve causal en el +mbito de las relaciones asociativas=!. En sntesis, la doctrina cordobesa, representada por desde 9rga) y Len a almero y nosotros con sus diversas modali)aciones y diferencias, reconoce un punto com6n cuando afirman que las llamadas doctrinas negativistas o instrumentalistas tienden a negar la realidad prenormativa, lo que corta toda relacin entre el derecho y la realidad material. #onvengamos que el concepto de persona es indivisible y e&cluyente, act6a siempre como un centro de imputacin diferenciada, implica un grado de separacin patrimonial que podr+ ser absoluta o relativa seg6n el tipo del ente personificado, implicando un sistema de organi)acin a travs del cual es posible hacerla actuar como titular de derechos y deberes y, a su ve), reconoce un fin autnomo. #abanellas de las #uevas=A, en la misma direccin e&puesta precedentemente, afirma que la personalidad jurdica de las sociedades no responde a una mera necesidad lgica, sino que lo hace para articular los fines empresariales de la figura societaria. (e trata sin duda de una tcnica jurdica de organi)acin y simplificacin de relaciones, habindose optado en otros casos en nuestro sistema jurdica por la tcnica de patrimoniali)acin, como lo es el fideicomiso. #oncluimos que la determinacin de que es persona jurdica resulta de la ley y de un hacer o potencialidad. 'La personalidad es un producto del ordenamiento jurdico, el reconocimiento es el factor constitutivo de la personalidad jurdica, pues jam+s los hombres, con sus contratos y con sus organi)aciones de voluntad, podr+n hacer nacer una persona jurdica al margen del derecho positivo<=@. 0II" Es2ue&a le'al actual los re%le/os del Con'reso de Derec)o Ci!il" En esa concepcin recordamos el sistema normativo genrico del #digo #ivil y los especficos contenidos en la ley de sociedades y otras, como la de fundaciones referida.
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.L5EG9, ob. #it., p+g. =!@. G8#E.G0 I 5U8S9 '0erecho (ocietario< ?K ed. p+gs.?2" y ss.. 84 #.7./ELL.( 0E L.( #UE*.(, '0erecho societario, arte general<, 'a &%rsona(i#a# 0ur#ica soc%"aria, 7s. .s. Eeliasta, 233A, p+g. ?=. 85 G8#E.G0, E,G.J/ EUD9 'i)%r"a# asocia"i-a y au"ono a %s"a"uaria 'X #ongreso .rgentino de 0erecho (ocietario I *8 #ongreso 8beroamericano de 0erecho (ocietario y de la Empresa< >omo 8, Editado por ,espresa, #rdoba ?""4, p+g. !?@.

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2= Los profundos debates que se dieron en el (egundo #ongreso de 0erecho #ivil $23!4%, que hemos referidos y la doctrina patria con las autori)adas voces citadas demuestran un claro acercamiento de las opiniones doctrinarias. Ello justifico que la reforma del #digo #ivil de 23B= adhiera al concepto de persona como realidad jurdica instrumental. 0II" #" La distinta re'ulacin nor&ati!a" Las normas referidas del #digo #ivil y su reformulacin por ley 24.422 super la distincin entre personas de e&istencia legal y jurdica, sin perjuicio de lo cual no mantiene un diferenciacin en los preceptos que corresponde aplicar a quienes obtienen su personalidad por un acto e&preso de la autoridad de control, de quienes la consiguen como consecuencia del reconocimiento genrico emanado de la ley. .s las cosas, las que tienen su reconocimiento en el principio realista, est+n regladas en los arts. !! a AA, mientras que las que necesitan autori)acin se encuentran pautadas en los arts. A@ a @" del #. #ivil. /o puede negarse que esta regulacin se ajusta mejor al reconocimiento jurisprudencial como persona jurdica de la sociedad civil, las sociedades comerciales, el consorcio de copropiedad hori)ontal, super+ndose el sistema de la concesin por el de la libertad corporativa. En esta lnea, resulta evidente que, con respecto a las personas de car+cter privado, se ha producido un cambio de rgimen o sea, se ha pasado al sistema de la concesin al de la libertad, y slo se mantiene la diferencia entre la sociedad y la asociacin del art. AB del #.#ivil. #onforme a ello en primer lugar, no cabe duda alguna acerca de la personalidad de aquellos supuestos que derivan del reconocimiento e&preso de la ley, tal como se desprende del art. !? inc. 2, ? y ! del #.#ivil. En igual sentido, se debe ubicar a las sociedades tpicas de la ley 23.@@", a las ,undaciones de la ley 23.=!B, a las 5utualidades de la ley ?".!?2 y a las #ooperativas, pese a la falta de numeracin por parte de la legislacin. 0e todas formas, el mapa de las personas jurdicas se ampla da a da a impulso de la realidad, al igual que las relaciones de organi)acin en el terreno asociativo=B. La afirmacin precedente nos conduce a la legislacin societaria. 0II" *" La nor&ati!a societaria" .lgo hemos anticipado para e&plicitarnos respecto a la teora general. Las sociedades comerciales son personas jurdicas, a tenor del art. !! inc. ?V ##, pero tienen su propia historia, e incluso, formulacin legal, que es conveniente apuntar. .s, el art. 2 de la ley de sociedades define a la sociedad e&presando que 'Eabr+ sociedad comercial cuando dos o m+s personas en forma organi)ada, conforme a uno de los tipos previstos en la ley, se obliguen a reali)ar aportes para aplicarlos a la produccin o intercambio de bienes o servicios participando de los beneficios y soportando las prdidas<. La sociedad es un sujeto de derecho con el alcance establecido conforme el art. ? de la ley 23.@@", que no altera la calificacin de persona jurdica formali)ada en el art. !! inc. ?L ##. En una palabra, cuando hablamos de persona jurdica hacemos referencia a un ente distinto al de los socios con capacidad jurdica plena para adquirir compromisos propios frente a los terceros y, por ello, dicha referencia determina un centro de imputacin diferenciada distinto del patrimonio de los socios. 0III" Personalidad /ur(dica sociedad" 0III" #" 3Por 2ue para 2ue4 .firmando nuestra visin sobre la e&istencia de un hacer e&terior, con vnculo causal, para el reconocimiento normativo, es que conforme el car+cter tcnico del recurso, que se objetiva en el caso en figuras societarias, el derecho societario debe brindar adecuadas tutelas :y
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Fustamente uno de nosotros ha editado tres obras sobre 'Las relaciones de organi)acin<, y ambos hemos tratado de mostrar los aspectos especiales de la responsabilidad o imputabilidad de administradores y socios de control, y tambin aspectos concursales.

2=

23 as lo hace: para que la sociedad pueda cumplir su objeto, elemento constitutivo en cuyo cumplimiento convergen y se subsumen los intereses del o de los constituyentes y que sirve para objetivar el mal llamado inters de la sociedad=4, generando un lmite de imputacin a la persona jurdica por la actuacin de sus representantes $art.@= L(.% y en la determinacin de causales de disolucin $art.3A L(.%==. 0ebe advertirse el grado de institucionali)acin jurdica de la personalidad que, generada una causal de nulidad del negocio societario ella act6a como causal de disolucin de la relacin personificada, y que el efecto destructivo sobre el negocio no afecta la personalidad, que subsiste hasta la liquidacin del ente=3. Fustamente el .nteproyecto de Unificacin de la Legislacin #ivil y #omercial del a1o 233= estableci junto al rgimen actual de la personalidad jurdica las normas unitarias para todos los entes de causales de disolucin y a la necesaria etapa de liquidacin, cuya omisin puede alterar el rgimen de responsabilidad de socios y administradores. ,rente a aquellas aparentes diversas doctrinas en torno a la personalidad jurdica, tratemos de centrar la atencin en el por qu o para qu de esa personalidad jurdica. .rriesgamos que parece entreverse que ese porque se corresponde a una necesidad de seguridad o de tutelar alg6n bien jurdico por parte del legislador. El legislador reconoce como instrumento jurdico o tcnica legislativa la de usar del recurso de crear centros de imputacin, como una forma de poner un signo algebraico de parntesis para separar ciertas relaciones3". El principio de divisin patrimonial, base de la personalidad, se estructura en resguardo no de los socios sino del nuevo sujeto de derecho y de sus acreedores, distintos a los acreedores de los socios. La limitacin de responsabilidad es un privilegio de esos socios Iconforme la estructura asociativa o tipicidad de segundo grado elegida32:, que no altera el principio de divisin patrimonial. La personalidad jurdica es la tcnica de organi)acin unitaria de un patrimonio o de un grupo de personas mediante el reconocimiento por el ordenamiento positivo de la titularidad de derechos subjetivos as como de obligaciones. (ignifica el reconocimiento el 'principio de separacin< entre el patrimonio social y el patrimonio de los socios, reconocido por la 'Eouse of Lords< en el caso (alomn en 2=34. 0e la E&posicin de 5otivos, que complementa el ordenamiento societario del a1o 234?, claramente surge lo que e&plicitamos- 'O En este particular se adopta la m+s evolucionada posicin en punto a la personalidad jurdica, y de este modo, \O] la sociedad resulta as no slo una regulacin del derecho constitucional de asociarse con fines 6tiles y una forma de ejercer libremente una actividad econmica, sino que constituye una realidad jurdica, esto es, ni una ficcin \O] ni una realidad fsica \O] Gealidad jurdica que la ley reconoce como medio tcnico para que todo grupo de individuos pueda reali)ar el fin lcito que se proponeO< La 'sociedad es una persona jurdica, porque tiene voluntad propia, con medios destinados a conseguir el fin propio<3?, un centro imputativo autogestante. 7ajo ese criterio, son personas jurdicas las que as sean determinadas por el respectivo ordenamiento positivo. (e constituye en una herramienta de la ciencia del derecho otorgada al legislador, conforme al medio y conte&to social y doctrinario, para que ste atribuya esas normativas. Lo har+ reconociendo la e&istencia de una persona jurdica como centro de imputacin diferenciada, sea por medio de un acto p6blico o de las relaciones contractuales funcionalmente e&: teriori)adas3!, lo que comparta las decisiones de poltica legislativa que corresponden al
=4 ==

E>#EE*EGGH, G.PL E &r%sa y o)0%"o socia(, en G0#9 a1o 2@ p. 4=2 y ss.W #9L957GE(, DEG*.(89, '#urso de 0erecho (ocitario< cit. p. 22B.

G8#E.G0, E,G.J/ EUD9 Cons%r-aci$n #% (a % &r%sa, mayo de 23=2, en .nales de la .cademia /acional de 0erecho de #rdoba, t. ?@ p. 2"4 y ss. 89 G8#E.G0 I 5U8S9 '0erecho (ocietario< cit. ?K ed. p+g.A2.
3"

G8#E.G0, E,G.J/ EUD9 en intervencin en la *8 Geunin #onjunta de .cademias de 0erecho, correspondiente al a1o 23=4, que obra a p.@2" del tomo XX*8 de .nales de la .cademia de #rdoba-. 91 G8#E.G0 I 5U8S9 '0erecho (ocietario< ?K ed. p+g. A@. 92 *8*./>E, #E(.GE >ratado de derecho mercantil. *ersin espa1ola de la quinta edicin italiana corregida, aumentada y reimpresa: *olumen 88, Edit. Geus, 5adrid, a1o 23!?, p+gs. B y ss.

23

?" reconocimiento de la personalidad de ciertos entes o formas. Ese reconocimiento impone una disquisicin en orden a relaciones societarias no registradas. 0III" *" La con%licti!a personalidad de la sociedad de )ec)o" 0III" *" a" El debate planteado" E&iste un cierto criterio generali)ado que la sociedad de hecho, civil o comercial, configura tambin una persona jurdica, en funcin del principio de realidad y del propio reconocimiento de los arts. ?2 a ?B de la ley 23.@@". Ello implica no slo una decisin de poltica legislativa, sino un problema de seguridad jurdica. >al conclusin contradice lo se1alado en el (egundo #ongreso referido al reconocimiento- 'slo fin de darle publicidad y certe)a por el simple registro< superando el otorgamiento de la personalidad jurdica. >ambin el criterio fijado por el art. AB ## para reconocer a ciertas asociaciones como sujetos de derecho, basado siempre en el principio de certe)a y publicidad para no afectar derechos de terceros. H justamente edro Len enfati)aba 'la personalidad siempre representa entrar en la posesin, diremos, de una investidura jurdica, de las cualidades de obrar como entidad autnoma, independiente, se hace indispensable en todos los casos una manifestacin, un acto de reconocimiento, para que as pueda funcionar el ente en lo futuro< I.ctas p. A22:, a lo que 7arcia Lpe) contestaba '/o pretendo llegar a la libertad completa, sin el registro, porque el registro es necesario por otros motivos, para la publicidad, para que los terceros tengan conocimiento y certe)a sobre el nacimiento de la entidad jurdica< I.ctas p. A2=: La personificacin de la sociedad de hecho afecta derechos de terceros, y parece desproporcionado su reconocimiento, bastando la responsabilidad de los socios en cuanto hayan generado apariencia en tal sentido3A. . la postre, la personificacin es una decisin de estricta poltica legislativa, pues la personalidad jurdica de las sociedades no se corresponde a una necesidad lgica u ontolgica, resultando perfectamente viable organi)ar jurdicamente sociedades $u otras relaciones jurdicas% sin que las mismas tengan personalidad jurdica. El derecho local y comparado cuenta con sobrados ejemplos de esta posibilidad. En efecto, la sociedad no siempre es persona jurdica, y as en ,rancia la sociedad de hecho no es persona. Esa legislacin, a partir de la ley del A de enero de 234=, siguiendo a la jurisprudencia, ha consagrado la aplicabilidad a las sociedades creadas de hecho las disposiciones de las sociedades en participacin $art. 2=4! nuevo del #digo #ivil% 3@. /o altera esa apreciacin que se acepte que los 'socios< se presenten unificadamente en el procedimiento de r%#r%ss% %n" 0u#iciar%3B. La situacin no implica otorgarles personalidad, sino en forma similar a lo dispuesto por nuestra ley de concursos ?A.@?? en art. B@ para los agrupamientos y art. B= para vnculos de garantas, se autori)a la presentacin en un 6nico proceso. La ra)n es de economa procesal. En el derecho espa1ol no es clara la atribucin de personalidad a la sociedad civil o a la sociedad de hecho34.
3! 3A

G8#E.G0, E,G.J/ EUD9 En "orno a (a ((a a#a ino&oni)i(i#a# #% (a &%rsona(i#a# 0ur#ica en [0octrina societaria y concursal[ de Errepar t. 88 p. @A2. 5U8S9, 9GL./09 5./UEL I G8#E.G0, E,G.J/ EUD9 EN T9RN9 A 'A N9 *ERS9NIFICACIEN DE 'AS S9CIEDADES DE HECH9, #omunicacin en 'X #9/DGE(9 .GDE/>8/9 0E 0EGE#E9 (9#8E>.G89, *8 #9/DGE(9 87EG9.5EG8#./9 0E 0EGE#E9 S9CIETARI9 Y DE 'A EB*RESA<@ tomo 8 p+g. B3!. 95 DEG5.8/, 58#EEL tomo 2 2@L Edicin del ^ >rait de 0roit #ommercial _ Deorges Gipert I Gen Goblot, LD0F, ars 233! p+g. @@@. 96 DEG5.8/, ob. cit. >omo 88 p+g. =B? nL ?=@=. 97 (obre el punto puede verse *8#E/> #EUL8., ,G./#8(#9 '8ntroduccion al derecho mercantil< 2"K edicin, p+g. 2B@ donde relata la Ges. 0DG/ del !2 de mar)o de 2334 en el caso Electricidad 0ivalu) (ociedad #ivil, y refiere que la ley dispone que a la sociedad de hecho o irregular se le aplican las normas de la sociedad colectiva, lo que podra hacer presumir que esas sociedades adquieren algunos efectos de la personalidad, lo que normalmente ocurre mediante el otorgamiento de escritura p6blica y su inscripicin en el Gegistro mercantil, citando a los arts. 22=:2?" # de #om.. (./#EE; #.LEG9, ,EG/./09 '8nstituciones de 0erecho 5ercantil< 2@K Edicin p. 2B? I enfati)a que '/uestro #digo de #omercio reconoce a toda sociedad mercantil personalidad jurdica una ve) aque cumpla las formalidades de la constritucin.... #omo sabemos, todas las sociedades deben hacer constar en su documentacin y correspondencia mercantil los datos identificatorios de su inscripcin en el Gegistro $art. ?A2 #. de #...%< Este autor, respecto a la sociedad irregular afirma a p+g. 2BA 'En el aspecto e&terno, esto es, en la relacin

?"

?2 El actual sistema nacional afecta una adecuada poltica jurdica, trayendo inseguridad sobre qu relaciones :particularmente las asociativas: ser+n consideradas persona jurdica, pues queda a criterio del ju)gador y no de una inscripcin en registro p6blico. or otra parte, la personalidad en nuestro derecho se corresponde a la e&igencia de un patrimonio separado. H as como la sociedad de hecho carece de capital estatutario, en muchos casos es difcil determinar si tiene patrimonio. .parte la posibilidad de la compra de bienes registrables a nombre de una sociedad de hecho que pueda publicitar su e&istencia y patrimonio3=. ara que los supuestos acreedores de una sociedad de hecho puedan agredir su presunto patrimonio social preteriendo a los acreedores individuales de los supuestos socios, deber+n previamente probar cuatro e&tremos- la e&istencia de la sociedad, que ella est+ integrada por las personas que legitima pasivamente, que los bienes ejecutables pertenecen a la sociedad y que la obligacin es imputable a la actuacin de ella33. >odo lo referente a sociedades no inscriptas o atpicas debera resolverse a travs de la responsabilidad, al igual que la llamada sociedad accidental, no alterando los centros de imputacin respecto a los acreedores individuales de los supuestos socios que se veran preteridos por los supuestos acreedores sociales, o sea de la supuesta persona jurdica $sociedad de hecho%. 0III" *" b" Una perspecti!a cr(tica" Enrol+ndonos en posicin crtica, o sea en relativi)ar la aparente personificacin de la sociedad de hecho, que slo tendra virtualidad conforme el art. ?B L(. en supuestos de quiebra, entendemos aplicable subsidiariamente y a falta de norma e&presa en la ley de sociedades la regla del #digo #ivil que dispone en su art. 2BBB 'La sentencia pronunciada, declarando la e&istencia de la sociedad a favor de terceros, no da derecho a los socios para demandarse entre s, alegando tal sentencia como prueba de la e&istencia de la sociedad<. 9 sea que se convierte en un sistema de responsabilidad, no gener+ndose una persona jurdica y, como tal, un centro imputativo autogestante. (lo es prueba de la e&istencia de la sociedad de hecho en el #digo #ivil 'La sentencia pronunciada entre los socios en calidad de tales< $art. 2BB@ ap. A%. 8ncluso el reconocimiento e&trajudicial entre socios de la e&istencia de una sociedad de hecho no puede invocarse para afectar derechos de terceros, en el marco de lo dispuesto por el art. 223@ ##, pues de tal forma se podra intentar preterir a acreedores individuales. (lo en la quiebra de la sociedad de hecho podr+ tener virtualidad la e&istencia de las masas separadas 5si realmente se detecta patrimonio:. En juicio individual deber+ probar que el tercero acreedor individual conoca la e&istencia de la sociedad, al intentar preterirlo en una ejecucin de un bien social. #omo l6cidamente ha resuelto nuestra jurisprudencia, la personalidad de las sociedades de hecho debe ser anali)ada con particular cuidado y con limitados efectos, porque ella es slo un procedimiento tcnico para facilitar la gestin de los bienes puestos en com6n, careciendo de significacin si no se pone en relacin con los terceros2""6 o sino se acredita la real e&istencia de un patrimonio social escindido del personal de los socios. Esa tutela debe resguardar no slo la voluntad de los constituyentes, sino tambin la seguridad y estabilidad del negocio en miras especialmente a los derechos de los terceros que se vinculan con la actividad a desplegar. .qu es donde, entendemos, debe perfeccionarse el sistema generando una amplia discusin.

con los terceros, se dice que como la sociedad no adquiere personalidad jurdica, los encargados de la gestin social son responsables...<. 98 7.G#8. LZ E;, .ctas p+g. A"2 hacia referencias a 5irabeau y la posibilidad que el Estado aceptara a ciertos cuerpos 'declararlos propietarios $personalidad%<. 99 G8#E.G0 I 5U8S9 '0erecho societario< ?K ed. p+g. A@. 100 #/#om., sala 7, Fulio ! de 2343, in re- AS&(%ns%r@ Car(os c. Eis(%r@ Eric<.

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?? La personificacin jurdica, por sus implicancias debe ser indubitable, y los proyectos de reformas al actual sistema2"2 Imenos el societario del a1o 233?2"?:, nos merecen las mismas crticas que en su oportunidad formul+ramos a la ley de unificacin de la legislacin civil y comercial que fuera vetada por el .E. en el a1o 23=4. /o es congruente la norma considerando sociedad de hecho al contrato de consorcio de organi)acin no inscripto2"!. 0III"+" 7ien /ur(dico tutelado por la escisin patri&onial personi%icante" #erramos nuestra visin- ` ara que el derecho reconoce la personalidada `#ual es el objetivo o bien jurdico tutelado por la ley de sociedadesa Lo venimos anticipando- seguridad jurdica, unificando las relaciones jurdicas, sin afectar derechos de terceros, o sea un fin eminentemente jurdico, un medio para el funcionalismo. La teora del descorrimiento del velo o de la desestimacin de la personalidad se planteo ante el beneficio del privilegio que conlleva la personalidad en ciertas legislaciones, al instituir la limitacin de responsabilidad de los socios o sea acotar el riesgo empresario. Esta apreciacin no es adecuada para el derecho argentino, pues todas las sociedades I incluso las de hecho con las crticas anticipadas: son reputadas personas jurdicas, cuando en otros pases al eliminarse la personalidad jurdica se mantiene el sujeto de derecho, pues aquella slo se otorga a sociedades con tabicacin patrimonial perfecta o sea cuando los socios no responden de las deudas sociales. #laro que cuando se altera la causalidad en la actuacin de esa persona jurdica aparecen las teoras llamadas de la inoponibilidad de la personalidad jurdica, que generan responsabilidad2"A, tema que integra la teora sobre la persona jurdica. Esa separacin patrimonial, que importa constituir un centro imputativo de derechos y obligaciones, con posibilidad de autogestin, o personalidad, no slo tiene una ra)n funcional permitiendo el negocio pensado conforme la causa del mismo :objeto social:, resguardando as la separacin patrimonial de la gestin funcional, sino que la misma persiste a cualquier evento en beneficio de los terceros que contrataron en ra)n de o con ese nuevo centro, imponiendo la disolucin del ente y su liquidacin, o tr+mites de reorgani)acin similares, que resguardan tambin a esos terceros. or este medio se est+ tutelando no la limitacin de responsabilidad de los socios, sino los intereses de quienes se vinculan con el mismo en ra)n de la funcionalidad o finalidad del negocio, actividad o empresa que e&plota. .s se permite la segmentacin en varias empresas conforme los establecimientos y organi)aciones que se conciban, pero no puede dividirse la empresa que debe identificarse con la finalidad organi)ativa Iplan de negocios:. ero, `que tutela el legislador a travs de ese reconocimiento de la facultad jurgena de crear personas a travs de esa declaracin- a% la posibilidad de limitar la responsabilidad o b% los derechos de los terceros que contratan en relacin a esa actividad o c% el inters de la fun: cionalidad econmica individuali)adaa Este es el centro de la cuestin. odra sostenerse que todos, pero no la limitacin de responsabilidad que esta condicionada por el tipo societario. *olvemos a la visin causalista, vinculada al objeto del ente. Esa necesidad de afectar determinados bienes al desenvolvimiento de una actividad determinada $finalidad u objeto%, por constituir una unidad econmica:funcional para su cumplimiento, y :al mismo tiempo: afectar esos bienes y los derechos que se adquieran con la actividad, a la garanta de los acreedores nacidos de las relaciones generadas por esa actividad contractual o e&tracontractualmente, se justifica en el [inters[ en cumplir ese objeto y en garanti)ar a los terceros que se vincularon por
101

Eemos apuntado la incongruencia en el .nteproyecto de Ley de (ociedades del a1o ?""@ I.naya, 7ergel, Etcheverry: de no atribuir responsabilidad al socio oculto y aceptar la responsabilidad del socio de la sociedad de hecho, pues bastar+ la invocacin de la sociedad de hecho para poder alcan)ar a un supuesto socio oculto. 102 ' royecto de reformas a la ley de sociedades comerciales< elaborado por la #omisin designada por resolucin 5F AB@C32 $.lberti, .raya, ,argosi, Le era, 5airal, iaggi y Gichard%, Ed. .strea, 7uenos .ires 233!. 103 G8#E.G0, E,G.J/ EUD9 'Gelaciones de organi)acin I (istema de contratos de colaboracin< Ed. .cademia /acional de 0erecho y #s. (ociales de #rdoba, #rdoba ?""4, captulo * En "orno a( consorcio #% coo&%raci$n. 104 FU/HE/> I G8#E.G0 Aris"asD cit..

??

?! tal actividad, generando un centro de imputacin $persona o preferencias%. Este es el bien jurdico que fundamenta la personalidad jurdica, en una visin constructivista. La limitacin de responsabilidad no surge de la personalidad jurdica, sino de la tipicidad de segundo grado o sea del tipo de sociedad adoptada, y esa limitacin esta acotada por el uso racional de ese tipo societario persona jurdica. 0III"-" E%ectos de la personalidad /ur(dica" `bu efectos produce la personificacin como divisin patrimonial y autogestina2"@ 0III" -"a" Patri&onio constituti!o" (i bien se pone el nfasis en la separacin de los patrimonios entre la persona jurdica y de las otras personas fsicas o jurdicas que la generan, donde se hace prolija la regulacin normativa :en todas las legislaciones: es para asegurar el ingreso de los aportes al patrimonio de la sociedad y en resguardar los derechos de los terceros que se han vinculado a la realidad funcional empresaria, o sea al nuevo centro de imputacin diferenciada, incluso en referencia a la sociedad en formacin2"B, o a6n a la irregular. /o es otra cosa que el principio de la divisin patrimonial, que resguarda a su ve) la posibilidad de que la persona jurdica as creada pueda generar nuevas personas jurdicas. Es el fenmeno de las asociaciones de segundo grado, que impone al legislador ciertas regulaciones $arts. !2 y ss. L(.%. El principio de divisin patrimonial no es requisito o atributo e&clusivo de la personalidad jurdica, pero e&istiendo sta se genera esa divisin. #aso contrario debera incluirse a la sociedad conyugal, fideicomisos, los contratos de colaboracin empresaria del derecho argentino, en cuanto consagran un fondo com6n operativo al reconocerse un privilegio a los acreedores con motivo del contrato, pero la situacin no es diferente a la de los bienes en condominio, pues la titularidad de los bienes no es de un nuevo sujeto de derecho sino de los partcipes, propiedad en mano com6n o condominio de tipo germ+nico2"4. #ongruente con la generacin del centro de imputacin como autogestante, resulta lgico atribuir capacidad al nuevo sujeto. .mbos generan la atribucin de la personalidad al ha) de derechos y obligaciones que se le imputan para adquirir y administar bienes $su patrimonio%. H as se concreta la justificacin de la personalidad jurdica. 0III" -"b" Atributos" La gestacin de la divisin patrimonial impone ciertos atributos como la individuali)acin con denominacin y domicilio, para determinar la ley aplicable y la jurisdiccin donde puede reclamar o ser reclamada en derecho2"=. (e ha tratado de determinar como caracterstica del nacimiento de un sujeto de derecho la pertenencia de un nombre o de un domicilio. El domicilio es atribuido tambin por la ley a un
2"@ 2"B

G8#E.G0, E,G.J/ EUD9 Ef%c"os #% (a na"ura(%2a #% con"ra"o &(uri(a"%ra( y %f%c"os #% (a &%rsona(i#a# tomo 2 p+g. A?3. onencia al 88 #ongreso 8beroamericano de 0erecho (ocietario, Euerta Drande 233?. El tema se encuentra superado dentro del derecho argentino, particularmente despus de la reforma del a1o l3=!. #fr. G8#E.G0, E,G.J/ EUD9 *a"ri onio y ca&i"a( socia( p+g. l"! y ss. :especialmente a p+g.l"B: en el libro [0erecho y principios societarios[, publicacin de la ,acultad de 0erecho y #iencias (ociales de la Universidad /acional de #rdoba, a1o l3=?. G.H, F9(M 0958/D9 E &r%sa Jur#ica y r%a(i#a# %con$ ica en * Geunin #onjunta de .cademias /acionales de 0erecho, .nales de la .cademia /acional de 0erecho de #rdoba t.XX* p.B@ y ss.,a p+g.B4 en torno al [buque[. ./.H., F.85E L. Soci%#a# %n for aci$n y &%rsona(i#a# 0ur#ica comentario al fallo de la #orte (uprema del ?B de abril de 23== en >elecor (... cC rovincia de #atamarca, en Gev.El 0erecho diario del !" de agosto de 23==, y /8((E/, G8#.G09 .. Soci%#a#%s %n for aci$n. *%rsona(i#a# 0ur#ica. 9&oni)i(i#a# #%( con"ra"o y funciona i%n"o #% sus $rganos en Errepar [0octrina societaria y concursal[ actuali)acin del 24.!.=3 tomo 8 p.?@!. /o obstante que aparecera con una posicin negativista de la personalidad de las sociedades en formacin, anticipamos que :a nuestro entender: la #orte afirma el recurso tcnico de la personalidad en beneficio de terceros $#onsiderando = del fallo indicado%. 8ncluso la #orte (uprema de 7uenos .ires le ha reconocido efectos anteriores a la propia constitucin de la sociedad en formacin- G8#E.G0, E,G.J/ EUD9 Soci%#a# %n g%s"aci$n! su ca(ificaci$n 0ur#ica, en .beledo errot 7uenos .ires /oviembre ?""=, nL 22 p. 2?A!, jurisprudencia anotada. 107 El derecho no ser+ m+s de libre disponibilidad de cada titular, sino por parte de todos, por lo que las decisiones acerca del destino de un bien concreto deben adoptarse por unanimidad si no se hubiere pactado otro sistema en el contrato asociativo. En caso de falta de unanimidad la mayora debera reclamar al Fue) la autori)acin.
2"=

UG8., G90G8D9 '0erecho 5ercantil< 5adrid 23@= p. 33.

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?A ha) de relaciones en torno a un mismo sujeto. Esa definicin e&istencial o funcional2"3 esta recogida por el art.3" ##. Ea dicho #olombres que el nombre social no es un atributo de la personalidad jurdica, sino otro dato normativo que, junto a la imputacin diferenciada, integra la idea m+s amplia de negocio societario, e&cediendo la denominacin social el marco pretendidamente e&clusivo de la personalidad jurdica, si bien la actuacin a nombre colectivo es un dato fundamental de la determinacin de la e&istencia de una sociedad en una relacin participativa. 0entro del sistema argentino, ratificado por ley ??!B! $#aptulo 88 0e las designaciones art.?4 y ss.%, el nombre constituye una propiedad y se adquiere con su uso por el ente mismo, no por la tcnica jurdica personificacin, pudiendo oponerse a la pretensin de otro sujeto de identificarse con similar designacin. Es el ente el que para individuali)arse adquiere especficamente el derecho al nombre y la sede, la legitimacin procesal activa y pasiva o autonoma procesal22". 0III" -" c" Li&itacin de responsabilidad .s como nombre, domicilio y rganos corresponden a una estructura especfica, la limitacin de responsabilidad tambin corresponde a ella. La divisin patrimonial, a6n sin estanqueidad, y la autogestin imputativa a travs de representacin org+nica no contractual, son elementos reveladores de la e&istencia de personalidad jurdica de un ente determinado, a lo que debe sumarse el necesario reconocimiento legislativo. En ciertas legislaciones Icomo advertimos: no se reconoce la personalidad sino a los entes con responsabilidad limitada de sus socios, o sea a las sociedades de capital. La responsabilidad limitada de los socios no debe ser confundida con el principio de la divisin patrimonial entre la sociedad y los socios, a pesar de que en algunos sistemas, como en el alem+n, ambas caractersticas, en la regla, se presentan en forma simult+nea. El problema tcnico o de poltica legislativa se advierte en el punto sobre la falta de personalidad jurdica de la sociedad civil en .lemania y otros pases que siguen su sistema222, donde pese a e&istir divisin patrimonial se formali)a esa apreciacin tcnica, sin perjuicio de reconocerla como sujeto de derecho. Es oportuno recordar a Dirn >ena, cuando afirma al referirse a los antecedentes del derecho comparado [#reemos que tiene un inters escaso fuera de su pas, el gran esfuer)o, en el que participan muchos mercantilistas italianos, acerca de si los te&tos concretos del #odice #ivile permiten generali)ar la personalidad para todos los tipos de sociedad :tendencia que continuara la posicin de la doctrina precedente a aquel cuerpo legal: o si, por el contrario, obligan a distinguir principalmente entre sociedades de personas y de capitales :con lo que se coincidira con la orientacin alemana...[. (e trata de un problema normolgico o del derecho positivo de cada pas. I8" Al'unas re%le9iones" 0e todo lo dicho se sigue que, a6n hoy, la conceptuali)acin sobre la persona jurdica es un tema dificultoso que requiere la comprensin del fenmeno asociativo como gnero propio de organi)acin, cooperacin yCo colaboracin y, consecuentemente, la tipicidad propia de la sociedad. La cuestin central sigue estando alrededor de los elementos jurdicos que permiten predicar la e&istencia de un centro de imputacin diferenciado, pero que, adem+s, implique un organicismo que le otorgue personalidad.
2"3 22" 222

G8#E.G0, E,G.J/ EUD9 No"as %n "orno a( conc%&"o c(=sico #% #o ici(io %n ABoletn de (eminario< >omo 888 diciembre 23@? (anta ,e ,acultad de #s. Furdicas y (ociales Universidad /acional del Litoral +g. ?3! y ss.. Lo que el legislador alem+n otorga para la sociedad colectiva. (#ELP>EG, T8L,GE0 H 59EGE5.//, 0./8EL ,. D%r%c+o soci%"ario a(% =n. 'a soci%#a# ci-i( :BCBFC; en G0#9 a1o ?@, /os. 2A3C@" p. 4"@ y ss..

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?@ La figura m+s caracterstica de las personas jurdicas lo constituye la sociedad annima o, lo que los anglosajones llaman la corporacin. En esta lnea, la empresa es la organi)acin de capital y trabajo o, si se quiere, la comunidad organi)ada que sirve de sustento a la sociedad de capitales y constituye el patrimonio autogestante con finalidad propia que permite predicar la e&istencia de personalidad. .hora bien, mientras la doctrina se debate en el conflicto de otorgar de personalidad a aquellos entes que los socios doten de un patrimonio propio, m+s all+ de la figura tpica asumida y del eventual tr+mite inscriptorio, la realidad nuevamente desafa al derecho. El hecho de asumir relaciones jurdicas imputables a un patrimonio distinto Io diferenciable: del o de los socios impulsan esas nuevas relaciones complejas, generando centros de imputacin autogestantes que operan patrimonios que impone su reconocimiento y efectos especficos. En efecto, a la par de las personas jurdicas privadas y de las sociedades comerciales se al)a hoy el fenmeno grupal, es decir, las relaciones de organi)acin entre sociedades, cuestin que nuevamente divide las aguas de los juristas. .dem+s el asociacionismo de segundo grado, o sea entre personas jurdicas. .s, mientras un sector de la doctrina se inclina por mantenerlos en el +mbito asociativo, otro entiende que la finalidad especfica del grupo en el cual convergen diferentes sociedades requiere alguna forma de reconocimiento jurdico. En nuestro pas, la legislacin societaria se limita a reglar las relaciones de control interno y e&terno, pero el derecho comparado ha avan)ado en la regulacin jurdica de los grupos societarios. Un nuevo captulo se abre en este siglo y cuestiona seriamente la conceptuali)acin de la persona jurdica, demostrando que, en rigor, la empresa que subyace como organi)acin de capital y trabajo es el 'sujeto< que preordena las relaciones jurdicas. H la capacidad organi)ativa y generadora de rique)a debe ser atendida por el sistema jurdico en un marco de seguridad. .utonoma de la voluntad para generar centros imputativos deviene bajo responsabilidad para satisfacer los da1os que de ello se deriven, pues la separacin de patrimonios debe atender al respaldo de los acreedores afectados a esa separacin. or otra parte, la cuestin podra recalar en un constructivismo a travs de una nueva ptica sobre los centros de imputacin, dentro de los que la personalidad jurdica sera una de las tcnicas, pero no la 6nica Ip. ej. fideicomiso o tcnica de patrimoniali)acin: para administrar patrimonios independientes. La discusin conceptual gramatical sobre la empresa y sociedad unipersonal Isimilar a la del acuerdo y contrato: y la personificacin de las sociedades aparentes quedara englobada en esa nueva visin, abriendo nuevos rumbos y ofreciendo nuevas tcnicas a la organi)acin empresaria para la generacin de productos y empleo. Una forma real de posibilitar la creacin de rique)a a la que debe contribuir la tcnica jurdica generada por la doctrina y receptada por el sistema jurdico conforme polticas nacionales. >odo un desafo para un nuevo trabajo que comprometemos sumar oportunamente a estas refle&iones.

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