Professional Documents
Culture Documents
acceptant6bnficiaire de l'o re'! L'o re et l'acceptation sont les lments de base pour la ormation du contrat, les pourparlers se situent +uste avant cette o re et cette acceptation, c'est un ensemble de propositions et de contrepropositions qui ne sont pas su isamment ermes et prcises pour que le contrat soit conclu! Les pourparlers sont rgis par les articles 1372 s! $! civ! 8'il existe une aute dlictuelle pendant les pourparlers, une responsabilit dlictuelle peut 9tre mise en +eu! Rappels : L'o re est une proposition qui peut 9tre expresse ou tacite, elle doit 9tre erme et prcise cela signi ie que les lments essentiels du utur contrat sont prsents dans l'o re &prix, c(ose et caractristiques de la c(ose, etc!' et le policitant sait qu'il sera engag en cas d'acceptation! L'acceptation doit 9tre erme et prcise et elle doit exactement correspondre au contenu de l'o re! 8i celle-ci ne porte pas exactement sur le m9me prix &par exemple' il s'agit alors d'une contre-o re! )l existe des rgles spci iques lorsque l'o re et l'acceptation se ormulent par voie lectronique &articles 13:;-< % 13:;-: $! civ!'! .ans les rapports entre commer=ants, la ermet de l'o re doit 9tre expressment dclare i!e! que s'il n'est pas prcis que l'o re est tout % ait erme il s'agit alors d'une simple proposition non erme d'engager des ngociations &$ass! com! : 1ars 1;;0 > $onvention de ?ienne sur la vente internationale de marc(andises du 11 @vril 1;70'! Le principe reste la totale libert de conduite des pourparlers et totale libert de rupture des pourparlers, il n'# a que dans l'(#pot(se o* une aute dans les circonstances de la rupture peut 9tre caractrise qu'il # aura mise en +eu de la responsabilit dlictuelle &article 1372 $! civ!'! Le principe de la libert de conduire et de rompre les pourparlers trouve sa source dans deux principes gnraux : principe de la libert individuelle &article < ..A$' principe de la libert contractuelle avec pour seule limite la aute cite plus (aut! )l aut ncessairement une aute, un lien de causalit et un pr+udice!
B : Le prjudice
)l est absolument ncessaire pour engager la responsabilit de l'auteur de la rupture que celle-ci ait caus un pr+udice % l'autre partie! $e pr+udice peut 9tre de di rente nature : )l peut # avoir pr+udice quand la partie victime avait engag de nombreux rais pour la ngociation &tudes, dplacements, etc!' )l peut # avoir pr+udice pour l'atteinte % l'image commerciale de la victime de la rupture &manque de srieux apparent, etc!', comme l'a retenu $@ ?ersailles, 1er @vril 1;;;! $ependant, la $our prcise qu'il ne peut pas # avoir d'indemnisation de la perte de c(ance de raliser les gains escompts en cas de conclusion du contrat &$ass! com! 2: Eovembre 2003 > $ass! 3me civ! 27 0uin 200: > $ass! 3me civ! I 0anvier 200;'
C : Le lien de causalit
"n e et, seul le pr+udice caus par la aute dans les circonstances de la rupture doit 9tre indemnis & rais, etc!'! "n revanc(e la perte d'une c(ance des gains escompts en cas de conclusion du contrat n'est pas cause par la aute dans les circonstances de la rupture, elle est cause par le droit de rompre les pourparlers, or ce droit relve de la libert contractuelle!
<
Le contrat d'exclusivit temporaire de ngociation : les parties en ngociation s'o rent du temps et se garantissent l'une l'autre qu'elles ne vont pas mener d'autre ngociation en parallle! .ans ces deux cas, s'il # a violation des obligations, il # aura mise en +eu de la responsabilit contractuelle de l'auteur de la violation!
B : L'accord de principe
)l intervient quand les parties en ngociations ont quelques points d'accords mais o* ces points sont largement insu isants pour conclure! $et accord de principe ne ait naLtre qu'une seule obligation % la c(arge des parties : ngocier de bonne oi pour parvenir % la conclusion du contrat d initi ! )ci, on entrera dans une ngociation contractuelle, de ce ait en cas de aute &mauvaise oi, rupture', alors c'est la responsabilit contractuelle qui sera engage! $ass! 10 0anvier 2012 : un accord de principe, en l'espce donn par une banque sous les rserves d'usage, pour la conclusion d'un contrat de pr9t, ne ait naLtre pour la banque que l'obligation de poursuivre les ngociations de bonne oi et que les conditions d initives du contrat de pr9t restaient % d inir au moment de l'accord de principe! L'accord de principe se trouve principalement dans la conclusion de contrats dits stratgiques, aux en+eux inanciers importants! )l peut avoir l'avantage de permettre une ngociation par p(ase!
2 : La promesse unilatrale
$ette promesse unilatrale est un contrat &et non pas un engagement unilatral de F
volont 6PQ', un seul des contractant a une obligation! Le bn iciaire de la promesse n'a aucune obligation mais a une acult de lever l'option, cela signi ie qu'il peut s'il se sou(aite ac(eter le bien que le promettant lui a propos! Eombre de promesses unilatrales sont assorties d'une indemnit d'immobilisation i!e! si le bn iciaire de la promesse ne lve pas l'option, il doit verser une indemnit d'immobilisation! "n outre, il # a par ois des promesses unilatrales croises, c'est % dire qu'il # a deux contrats de promesses qui sont conclus > Exemple : dans la premire promesse l'un des contractants s'engage % vendre, et dans la deuxime l'autre contractant s'engage % ac(eter! 8i les deux promesses ont exactement le m9me contenu, la $our de cassation requali ie en promesse s#nallagmatique &$ass! com! 22 Eovembre 200F'! Hour qu'il n'# ait pas de requali ication, il aut absolument qu'il # ait des contenus partiellement divergents entre les promesses &sur l'ob+et ou la condition6modalit du contrat, etc!'! Eormalement, la vente ou tout autre contrat qui aura t promis % l'occasion de la promesse unilatrale ne sera d initivement conclu qu'% la leve de l'option par le bn iciaire! Rue se passet'il si le promettant se rtracte avant la leve de l'option par le bn iciaire S La question ne se pose pas si le promettant se rtracte aprs cette leve de l'option &inexcution du contrat', mais s'il se rtracte avant : la promesse unilatrale est une obligation de ne pas aire, le promettant ne peut pas vendre % autrui pendant un certain dlai qui a t prvu dans le contrat c'est une obligation de aire aussi, % savoir maintenir l'o re de contracter pendant un certain dlai "n cas de rtractation, quelle sanction de la violation de l'obligation retient-on S La $our de cassation, depuis 1;;3, considre que l'obligation de aire qui incombe au promettant ne se rsout qu'en dommages-intr9ts &article 11<2 $! civ!' et impossibilit d'une excution en nature! L'arr9t de principe est celui de $ass! 3me civ! 1F .cembre 1;;3, il # a rgulirement des arr9t dans ce sens &$ass! 3me civ! 11 1ai 2011'! $ette solution a contre elle une doctrine unanime, la dernire revue des contrats dveloppe les derniers dbats en date! La doctrine reproc(e % la $our de cassation de ragiliser la promesse unilatrale de vente qui n'est pas plus scurisante pour le bn iciaire qu'une o re assortie d'un dlai! Hrcision cependant : dans une arr9t $ass! 3me civ! 2I 1ars 2007, une en9tre d'ouverture a t o erte au bn iciaire, en e et si dans la promesse unilatrale de vente est insre une clause contractuelle par laquelle les parties prvoient l'excution orce en nature en cas de rtractation du promettant pendant le dlai, cette clause est valable et permet d'carter les dommages-intr9ts au pro it de la conclusion du contrat d initi de manire orce! Lorsqu'il n'# a pas de dlai prvu pour lever l'option, $ass! 3me civ! 2< @vril 1;I0 nous dit que le promettant, s'il veut se dgager de la promesse, doit mettre en demeure le bn iciaire de s'exprimer dans un dlai dtermin Ruant % la notion d'indemnit d'immobilisation, elle rend poreuse la distinction entre la promesse unilatrale et la promesse s#nallagmatique! $ette indemnit peut se mani ester de di rentes manires > une pratique asse/ courante invite le bn iciaire % verser automatiquement une certaine somme d'argent, gnralement entre les mains d'un tiers, et cette somme restera acquise au promettant si le bn iciaire ne lve pas l'option, s'il lve l'option, alors la somme s'impute sur le prix! $ette indemnit trouve sa cause de l'indisponibilit du bien pendant un certain dlai! Mne question importante se pose % propos de cette indemnit : cette indemnit peut-elle 9tre rduite car trop leve S La rponse est ngative, il ne s'agit pas d'une clause pnale au sens de l'article 11F2 $! civ, c'est simplement le prix de l'indisponibilit du bien! @utre question : cette indemnit peut-elle 9tre rduite au Prorata Temporis S Le principe qui semble dcouler de la +urisprudence est que si rien n'a t prvu dans le contrat, la rduction semble possible car :
l'indisponibilit du bien est plus ou moins longue, en revanc(e si les parties prcisent dans la promesse que l'indemnit sera pa#e intgralement quelque soit le moment o* le bn iciaire renonce % lever l'option, alors ce n'est pas possible! $ass! 3me civ! F .cembre 1;7< est la premire % admettre la possibilit du Prorata Temporis! )l # a des rgles spci iques si la promesse porte sur un bien immobilier! L'article 1F7;-2 $! civ! impose l'enregistrement % peine de nullit des promesses unilatrales de vente portant sur un bien immobilier dans un dlai de 10 +ours! $'est une rgle contraignante, c'est pourquoi les parties tendent % pr rer la promesse s#nallagmatique! @utre rgle, prvue par l'article L 2I1-1 du $ode de la construction et de l'(abitation, concernant tous les actes portant sur la construction ou l'acquisition d'un bien immobilier, prvoit des possibilits de rtractation et de r lexion au bn ice de celui qui entend ac(eter ou aire construire &I +ours'!
Chapitre 2 : Les nom#reuses clauses contractuelles standardises et sur mesure prsentes dans les contrats commerciau$ Section : %rsentation de !uel!ues clauses cl des contrats commerciau$ A : Les clauses relati&es au pri$
La clause de prix est ondamentale car elle con re au contrat un caractre onreux, cette clause peut 9tre importante dans certains contrat qui sont pourtant envisags par le $ode civil comme des contrat gratuits par nature, exemple : le contrat de mandat de l'article 1;7: $! civ! T l'oppos, certains contrats sont % titre onreux par nature, exemple : la vente > la clause de prix, dans ce cas sera ncessaire soit pour ixer le prix soit pour le rendre dterminable!
1 : La clause pr&oyant une dtermination ou une dtermina#ilit o#jecti&e du pri$ ' la conclusion du contrat
Dterminabilit objective : le prix n'est pas ix au +our de la conclusion du contrat mais il # a tous les lments ob+ecti s dans le contrat pour ixer le prix plus tard! Dterminabilit subjective : a recours aux contractants! La clause de dterminabilit ob+ective est importante voire ondamentale pour les contrats qui ne sont valides6valables qu'avec une ixation au +our de la conclusion, car pour certains contrats c'est la seule clause possible! "n revanc(e si le prix n'est pas un lment de validit du contrat, cette clause est alternative &envisageable mais pas ncessaire'! a : Les contrats &alides sans pri$ dtermin ou o#jecti&ement dtermina#le Parmi ces contrats, on trouve le contrat d'entreprise. En effet, avec ce contrat, le prix n'est ni dtermin, ni dterminable la conclusion du contrat, mais ne peut l'tre qu'au moment o le matre d'ouvrage a termin sa construction rparation cration rnovation. !a clause de prix est une facult pour certains contrats. !e contrat d'entreprise " #l n'$ a aucune obligation pour le contrat d'entreprise d'avoir un prix fix au %our de la conclusion du contrat. &'est mme parfois une contrainte insurmontable que d'avoir une fixation du prix au %our de la conclusion du contrat, car souvent, on ne sait pas exactement quelle sera la prestation de service que l'entrepreneur 'le matre de l'ouvrage( devra accomplir au bnfice du client. !e %uge peut fixer lui)mme la rmunration du prestataire de service s'il $ a eu silence ou dsaccord des parties '&ass. *er civ, +, novembre *--. / *er novembre +000(. &'est une solution classique mais contra legem car l'article *1*0 du &ode civil qui dfinit le louage d'ouvrage fait rfrence au prix comme un lment incontournable du contrat. &'est une solution de bon sens, le client et l'entrepreneur ont souvent beaucoup de mal, d2s la conclusion du contrat, valuer financi2rement tout le travail qui sera ncessaire pour rpondre aux besoins du client. !e devis correspond la fixation du prix la conclusion du contrat. &e n'est toutefois pas obligatoire, et parfois, c'est compliqu. !e contrat de mandat " !a %urisprudence consid2re que pour le contrat de mandat, en l'absence de fixation du prix par les parties au %our de la conclusion du contrat, le %uge pourra fixer le prix, le montant de la rmunration du mandataire '&ass. *2re civ. *3 %uin *--4(. 7
!e mandataire va devoir accomplir des diligences pour conclure le contrat au nom et pour le compte du mandant, lesquelles sont souvent difficiles valuer au %our de la conclusion du contrat. !e prix peut tre fix, mais ce n'est pas obligatoire. !a clause de prix peut mme tre compliqu intgrer dans le contrat. 5i rien n'a t indiqu, c'est le %uge qui fixera le prix. En outre, s'il $ a eu une clause de prix fix au %our de la conclusion du contrat, le %uge a le pouvoir de rviser le prix fix par les parties dans le contrat de mandat ou dans le contrat d'entreprise. &e doit tre la demande de l'une des parties, parce que le prix n'est pas en adquation avec les services fournis. !a possibilit de rvision du prix est pose pour le mandat par &ass. com. +* dcembre *-4*. Pour le contrat d'entreprise, on retrouve la solution dans &ass. + mars *--.. !a &our de cassation est venue a%outer que la rvision %udiciaire du prix est d'ordre public. !es parties ne peuvent pas dcider d'vincer cette possibilit de rvision %udiciaire par une clause de prix forfaitaire '&ass. *2re civ. 6 mai *--4 propos du contrat de mandat(. !a rvision %udiciaire du prix n'est possible que si le prix a t fix avant la fourniture du service ' la conclusion du contrat(. 5i le prix a t fix apr2s la fourniture du service, la rvision %udiciaire n'est plus possible car les parties ont t en mesure d'valuer le prix du service fourni, et l'ont donc fait en toute connaissance de cause '&ass. +2me civ. 4 septembre +006(. !e contrat cadre " &'est un contrat qui sera la souc7e d'autres contrats, les contrats d'excution. #l permet d'organiser des relations contractuelles pendant le mo$en terme entre des professionnels le plus souvent. &es contrats se retrouvent par exemple en mati2re de fourniture de boissons, de produits ptroliers... #l n'$ a plus d'obligation de fixer le prix des contrats d'excution au %our de la conclusion du contrat cadre '&ass. 8ssemble plni2re, *er dcembre *--6(. &ette exigence de fixation du prix d2s la conclusion du contrat cadre dcoulait de l'article **+- du &ode civil concernant la dtermination de l'ob%et du contrat de mani2re gnrale. &e revirement de %urisprudence est d9 la difficult sur le plan conomique de connatre les prix pratiqus sur le mo$en terme. :epuis *--6, la clause de dtermination du prix est possible, mais pas obligatoire. Elle est mme peu utilise en pratique, car difficile mettre en ;uvre conomiquement. < sa place, on rencontrera la clause de prix catalogue pour permettre l'un des + contractants de fixer unilatralement le prix au fur et mesure des contrats d'excution. # : Les contrats dans les!uels cette clause est o#li atoire au titre de la &alidit de ce contrat !e contrat de &ente " !'article *6-* du &ode civil vient dire que = le prix de vente doit tre dtermin et dsign par les parties >. !'article *64. du &ode civil prcise que cette clause doit intervenir au %our de la formation du contrat. !a %urisprudence n'a pas remis en cause cette solution '&ass. *2re civ. +, fvrier *--4(. Elle a nanmoins intgr de la souplesse dans cette clause du prix " soit le prix sera dtermin, soit il pourra tre alternativement, ob%ectivement dterminable '&ass. ?eq. *1 %anvier *-+6(. &ette dterminabilit ob%ective 'dterminable en fonction d'lments qui ne dpendent plus de la volont des contractants( s'oppose la dterminabilit sub%ective 'soit il faudra un nouvel accord des parties apr2s conclusion du contrat, soit ce sera l'une des parties qui dterminera le prix unilatralement(. &ertes, normalement, la vente sera nulle si le prix n'est pas dtermin ou ob%ectivement dterminable, mais la %urisprudence a admis alternativement quand elle dcouvrait une volont des parties en ce sens de requalifier le contrat de vente en contrat de donation '&ass. *2re civ. ++ octobre *-16(. 5i le prix dtermin est tr2s faible, la %urisprudence distingue + 7$pot72ses "
5oit le prix est faible mais pas drisoire, auquel cas c'est un prix lsionnaire pour la %urisprudence 'il l2se l'une des parties(. !a lsion n'est pas une cause de rescision du contrat, sauf exception lgale 'par exemple, l'article *31, du &ode civil ouvre l'action en rescision pour une lsion de plus des 1 *+e dans le prix d'un immeuble(. 5oit le prix fix est tellement faible qu'il est drisoire, et correspond en ralit une absence de prix. :ans ce cas, le contrat sera nul, quand bien mme il $ a une clause de dtermination du prix, car cela correspond en ralit une absence de prix. !e contrat de #ail " !'article *10- du &ode &ivil pose l'exigence de la dtermination du prix. &ette solution a t reprise par la %urisprudence dans l'arrt de la .2me civ. de la &our de cassation du +4 mai *--1. < l'instar de ce qui existe en mati2re de vente, il est possible de requalifier le contrat de bail en commodat lorsque la location ne se fait pas titre onreux '&ass. .2me civ. - mai *-4.( en raison de l'intention librale des parties. 5i le %uge ne dcouvre pas cette intention librale, le contrat sans prix fix au %our de la conclusion est nul. c : () les communes !orsque la clause de prix existe dans le contrat, elle est soumise quelques r2gles du &ode de commerce et du &ode @ontaire et Ainancier. !'article !.,*0)+ du &ode du commerce nonce que = sauf dans les cas o la loi en dispose autrement, le prix des biens, produits et services sont librement dtermins par le %eu de la concurrence, sauf exception lgale >. &ela signifie que l'Btat doit s'abstenir de fixer le prix, mais il $ a des drogations. :ans le bail renouvel par exemple, il $ a un encadrement lgal et rglementaire asseC fort de la fixation du lo$er renouvel. En outre, en situation de crise, le gouvernement peut tou%ours prendre par dcret en conseil d'Btat des mesures temporaires pour lutter contre des 7ausses de prix excessifs. En mati2re de contrat de distribution 'contrats de franc7ises, contrats de concession(, qui sont des contrats conclus entre professionnels, l'article !.,,+)6 du &ode de commerce interdit au fournisseur du produit d'imposer au distributeur du produit le prix de revente au consommateur final. &'est le distributeur seul qui va fixer son prix de revente l'gard du consommateur. 5i le fournisseur ne peut pas imposer le prix de revente, le prix de revente conseill est permis ainsi que le prix de revente maximal sont autoriss. En revanc7e, l'imposition du prix de revente reste interdit. 8u terme de l'article !.***)* du &ode @ontaire et Ainancier, l'euro est la monnaie de la Arance, les prix doivent donc tre fixs en euro dans les contrats franco)franDais. !e plus souvent, il convient de prciser si c'est un prix 7ors taxes ou toutes taxes comprises. !orsque rien n'est prcis dans le contrat, la %urisprudence est intervenue pour dire que dans le silence des parties, entre commerDant, selon un usage constant, les prix s'entendent 7ors taxes mais il est tou%ours possible de prvoir une convention contraire pour dire que les prix s'entendront, mme sans prcision, toutes taxes comprises '&ass. com. - %anvier +00*(.
10
&ette clause est fondamentale pour les contrats dans lesquels le prix doit tre fix au prix de la validit du contrat car cela permet de droger la clause de fixation du prix. :e plus, lorsque les parties n'arrivent pas s'entendre sur la fixation du prix, cette clause permet de sauver le contrat en laissant une personne de confiance et comptente dans le domaine fixer le prix. Enfin, pour les personnes qui ne sont pas comptentes, mieux vaut en rfrer un tiers sac7ant, un expert. &ette clause de prix dire d'expert doit remplir un certain nombre de conditions pour viter la nullit du contrat o le prix est exig au titre de la validit. #l sera not qu'une clause de prix dire d'expert peut aussi tre intgr dans un contrat o le prix n'a pas tre fix au titre de la validit. :ans ce cas, si cette clause ne fonctionne pas, le recours au %uge est tou%ours possible pour fixer le prix. #l convient de prciser que mme si l'article *6-+ se rf2re un arbitrage, il s'agit en ralit d'un expert qui va passer un contrat avec le vendeur et l'ac7eteur. &'est un contrat d'entreprise, l'expert a pour mission de fixer le prix, c'est))dire de fournir une prestation intellectuelle consistant en le calcul du %uste prix. Ene fois que ce contrat a t conclu entre l'expert et les parties, il ne peut en principe pas tre rvoqu, l'expert va devoir remplir sa mission. !'expert peut inexcuter son contrat d'entreprise, soit qu'il ne puisse, soit qu'il ne veuille fixer le prix. Pour les contrats de vente et pour ceux dont le prix est une condition de validit, l'article *6-+ du &ode civil prvoit que si l'expert ne peut pas ou ne veut pas faire l'estimation du prix, il n'$ aura pas de vente. Par contre, si l'expert ne remplit pas sa mission, on peut avoir recours au %uge dans les contrats d'entreprise et de mandat. 5i l'expert ne remplit pas sa mission l'gard des parties, il engagera sa responsabilit contractuelle. &e que peuvent prvoir les parties, tout particuli2rement dans les contrats o le prix est une condition de validit, pour viter l'inexcution de sa mission par l'expert, les parties peuvent prvoir de dsigner un second expert en cas d'inexcution de sa mission par l'expert, ou les parties peuvent prvoir qu'un tribunal dsignera un nouvel expert. 5i l'expert remplit correctement sa mission, c'est))dire qu'il va fixer le prix qui n'a pas t dsign par les parties, ce prix va s'imposer aux parties. &e sera le prix du contrats de vente ou du contrat d'entreprise. #l $ a quand mme un temprament. 5i l'expert commet une erreur grossi2re dans la fixation du prix, la %urisprudence a admis que les parties peuvent contester l'erreur grossi2re de l'expert '&ass. com. 3 %uin +00*(. 5i par contre l'erreur commise par l'expert n'est pas une erreur grossi2re, les parties ne peuvent pas remettre en cause l'valuation de celui)ci. !e prix s'impose eux, mais les parties, en particulier la partie lse, peut tou%ours engager sa responsabilit contractuelle si elle dmontre une faute de l'expert. En d'autres termes, ce dernier est tenu d'une obligation de mo$en dans la fixation du prix '&ass. com. , fvrier +00,(. 5i les parties, dans la clause de prix dire d'expert, n'ont pas dsign d'expert de faDon nomme, cette clause est quand mme valable pour la %urisprudence, la condition que les parties arrivent s'accorder ensuite pour dsigner l'expert. < l'inverse, si elles n'arrivent pas s'accorder sur la dsignation d'un expert, le contrat de vente est nul faute de prix '&ass. *2re civ. *3 mai *-4,(. !es parties ont intrt ra%outer dans la clause qu'en cas d'c7ec pour l'accord d'un expert, ce sera un tribunal qui dsignera cet expert.
unilatrale par le fournisseur prends la forme de la clause de prix catalogue. &ela signifie que le fournisseur renvoie au prix pratiqus dans son catalogue public. !'abus est asseC rarement caractris. :ans les quelques cas o cet abus a t caractris, le fournisseur, lorsqu'il fixait unilatralement le prix, n'avait pas permis son cocontractant de faire fonctionner normalement son activit, et en particulier de pratiquer des prix concurrentiels. !'arrt FP Guart, de la &7ambre commerciale de la &our de cassation du . novembre *--+, illustre l'abus en mati2re de produit ptroliers. !e fournisseur vendait l'essence un prix tellement lev que le pompiste ne parvenait plus vendre au consommateur final. !e fournisseur vendait aussi l'essence au consommateur final au travers d'agents un prix infrieur au pompiste. !es sanctions de l'abus, si elles existent, seront la rsiliation 'cessation du contrat cadre pour l'avenir( et des dommages)intrts contractuels. !a clause de prix catalogue est la manifestation de la fixation unilatrale du prix par les fournisseurs dans les contrats cadres. Elle est valable et gn2re asseC peu d'abus. #l faut nanmoins prciser qu'elle n'est valable que dans les rapports entre professionnels. !'article ! *.+)* du &ode de la &onsommation et ? *.+)* et suivants du mme code vont dclarer abusive une clause entre professionnel et consommateur qui aurait pour ob%et ou pour effet de rserver aux professionnels le droit de modifier unilatralement les clauses du contrat relatives la dure, aux caractristiques du produit ou du service, et au prix du produit ou du service. H En d'autres termes, l'quivalent de la clause de prix catalogue est pro7ibe dans les rapports entre les professionnels et les consommateurs, la clause est considre comme irrfragablement abusive.
12
!'article ! **+)* &. mon. fin. prcise que la priode de rfrence pour la prise en compte de l'indice ne peut pas excder la priodicit des c7ances. In peut par contre faire varier une obligJ alimentaire en fonction d'un indice gnral tel que le 5@#&. 5i cet article n'est pas respect, la sanction sera la nullit et en principe seule en principe la clause d'indexation sera nulle de nullit absolue 'demeure la fixation du prix(, mais il $ a une exception " quand l'indexation tait la cause impulsive et dterminante de l'engagement du crancier au contrat, alors c'est le contrat dans son entier qui va tomber H en principe c'est la nullit partielle, sauf si cet aspect tait dterminant, auquel cas c'est une nullit totale. !es %uges du fond dterminent de mani2re souveraine le caract2re dterminant de cette clause. @ais en gnral, la %urisprudence estime que tout ce qui concerne le prix est dterminant. !es parties contractants peuvent a%outer au contrat que cette clause a un caract2re dterminant dans la conclusion du contrat, cela leur permet de lier le %uge. &ette clause est admise sauf si les %uges consid2rent qu'elle a un caract2re frauduleux 'si elle s'anal$se e une fraude au &ode montaire et financier ou au statut des baux commerciaux(. !es parties peuvent insrer une autre clause " la clause d'indivisibilit des stipulations contractuelles. &ette clause d'indivisibilit signifie que les parties entendent dire au %uge que si ce dernier consid2re qu'une clause est nulle, alors ce sera tout le contrat qui tombera. &ette clause d'indivisibilit est valable sauf si le %uge consid2re qu'il $ a une fraude une loi d'ordre public 'comme le statut des baux commerciaux(. 5i l'indice disparat " en gnral, les indices sont publis par le Kouvernement, si subitement ce dernier cesse de publier cet indice, l'abandonne " si le Kouvernement propose un indice de substitution " le contrat peut continuer fonctionner si le Kouvernement ne remplace pas cet indice " les parties peuvent saisir le %uge pour solliciter une substitution d'indice dans le respect de la volont des parties '&ass. .2me civ., *+ Lanvier +006( / si le %uge ne trouve pas d'indice de substitution, &ass. com. + Movembre *--. dit que cela entrane la caducit du contrat pour l'avenir.
C : La clause de hardship
&'est une clause qui prvoit la rengociation du contrat dans le cas o un vnement arrive et perturbe lNquilibre contractuel au stade de l'excution du contrat. !'indexation entrane automatiquement la rvision du prix une c7ance donne / ce n'est pas le cas de la clause de 7ards7ip qui n'est mise en ;uvre que si un vnement vis par les parties survient. #l $ a principalement deux catgories de clauses de 7ards7ip " les clauses de 7ards7ip qui autorisent un accord rengoci " obligation de mo$en la c7arge des parties les clauses de 7ards7ip qui garantissent un accord rengoci " obligation de rsultat la c7arge des parties ou renvoi un tiers ou un %uge &ette clause de 7ards7ip, qu'elle entrane une obligation de mo$en ou de rsultat, est tr2s importante car on a un arrt de principe &anal de &raponne '&ass. ?eq. 3 @ars *413( qui nous dit que le %uge n'a pas le droit sous couvert d'quit de rquilibrer un contrat qui aurait t dsquilibr par l'arrive d'un vnement extrieur 'interdiction de la rvision pour imprvision(. Fien entendu l'imprvision se distingue fermement de l'vnement de force ma%eure qui empc7e toute excution du contrat et lib2re les parties. #l $ a cependant un arrt / &ass. com. +- Luin +0*0 'non publi( / qui pouvait faire l'ob%et d'une interprtation en faveur de l'admission de la rvision pour imprvision, prcisment la &our 13
de cassation dans cet arrt, propose de l'existence d'une contestation srieuse une demande d'excution en rfr, a reproc7 au %uge du fond de ne pas avoir rec7erc7 si l'volution des circonstances conomiques 'et notamment l'augmentation du prix des mati2res premi2res( n'avait pas eu pour effet de dsquilibrer l'conomie gnrale du contrat et de priver de toute contrepartie relle l'engagement du dbiteur. !a &our nous dit que les vnements extrieurs constituent une contestation relle et srieuse. In est donc tr2s proc7e de l'ide d'imprvision. En ralit la &our n'admet pas la rvision pour imprvision mais admet la possibilit d'obliger les parties rengocier le contrat si le dsquilibre contractuel rsulte de la dlo$aut de l'une des parties. +$emple " dans l'arrt FP Guart de la &7ambre commerciale du . Movembre *--+, la FP s'est vue mettre sa c7arge une obligation de rengocier le contrat avec son pompiste car le dsquilibre contractuel tait d9 sa mauvaise foi. En revanc7e si le dsquilibre n'est pas d9 l'une ou l'autre des parties contractantes, alors la &our se refuse obliger la rengociation ou la rvision pour imprvision 'confirmation par &ass. com. +, Movembre *--4, arrt FP Guart ##(. H &es solutions %urisprudentielles rendent fondamentale la clause de 7ards7ip. ?forme du droit des obligations intervient, il $ a de fortes c7ances que soit intgre dans le &ode civil une obligation lgale de rengocier le contrat en cas de survenance d'un imprvu a$ant pour effet de dsquilibrer le contrat.
+eu de cette responsabilit seront limits voire totalement supprims! Ruand les dommages-intr9ts sont totalement supprims &clause exclusive de rparation', on est trs proc(e d'une clause exclusive de responsabilit! )l # a une con usion dans ce cas l%, c'est pourquoi on ne ait tou+ours une distinction nette entre ces deux t#pes de clauses! $es trois clauses ont plus ou moins le m9me rgime! Les clauses exclusive de responsabilit et les clauses exclusives de rparation ont le m9me rgime, mais ce n'est pas tou+ours le cas pour els clauses exclusives ou limitative de rparation qui ont par ois un rgime di rent!
rparation par rapport au pr+udice subi ou contradiction totale'! .ernire exception : il # a dans certains textes spciaux une prohibition lgale des clauses lusives de responsabilit! Exemples : dans les contrats de transport interne de marc(andises, en matire de contrats de construction, et en matire de ourniture de produits d ecueux
+ : La clause rsolutoire
$ette clause a pour ob+et d'organiser les modalits d'une ventuelle rsolution du contrat! La clause rsolutoire prise au sens large inclut la clause de ddit! $ette dernire est la rsolution par la volont unilatrale de l'une des parties! Hrise au sens stricte, la clause rsolutoire est clause qui organise la rsolution du contrat en cas d'inexcution d'une obligation par l'un des contractants! L'organisation de l'anantissement du contrat en cas d'inexcution contractuelle peut se traduire de deux manires : soit la rsolution au sens strict : anantissement rtroacti du contrat soit la rsiliation : anantissement pour l'avenir L'intr9t ondamental de la clause rsolutoire est qu'elle permet d'viter l'intervention du +uge car le principe demeure que la rsolution est +udiciaire et soumise % l'apprciation du +uge! $'est crer un e et automatique pour al rsolution ou pour la rsiliation que ne permet pas la rsolution +udiciaire! )l sera quand m9me prcis que dans un $ass! 1re civ! 13 Kctobre 1;;7 la $our a admis une rsolution ou rsiliation unilatrale par l'une des parties sans passer par le +uge et sans avoir insrer uen clause rsolutoire dans le contrat, la condition de cette possible rsolution6rsiliation est la gravit de l'inexcution contractuelle par l'autre contractant! La consquence est que le contrat sera 1:
rsolu mais aux risques et prils de l'auteur de la rsolut, cela signi ie que l'autre partie peut saisir quand m9me le +uge en arguant de l'absence de gravit de son inexcution contractuelle! "st-ce que la clause rsolutoire est valable S La $our, depuis $ass! 1re civ! 2 0uillet 17:0, a irme le principe de la validit de la clause rsolutoire! 1ais il aut prciser que dans les rapports entre pro essionnel et consommateur l'article 2 132-1 7U $! conso! dispose que B sont irr ragablement abusives les clauses qui reconnaissent au pro essionnel le droit de rsilier le contrat sans reconnaLtre le m9me droit au consommateur C : la clause est valable si les deux contractant en bn icient, c'est une clause noire! Les clauses rsolutoires sont le plus souvent de plein droit, c'est-%-dire que dans certains cas d'inexcution expressment d nis par le contrat celui-ci sera automatiquement rsolu ou rsili! $es clauses de rsolution ou rsiliation automatiques impliquent la d inition des causes ou (#pot(ses d'inexcutions qui seront sanctionnes! Le dbiteur qui a inexcut son obligation et qui subit la rsolution ou rsiliation automatique pourra nanmoins saisir le +uge mais dans ce cas l% le dbat ne portera plus sur la sanction &la seule envisageable reste la rsolution ou la rsiliation' mais le +uge peut vri ier que l'inexcution contractuelle du dbiteur correspond bien aux (#pot(ses listes dans la clause! 8i le +uge constate qu'il # a bien correspondance entre l'inexcution repproc(e et la liste, il sera orc de prononcer la rsolution, il est lui aussi li par la clause! )l aut absolument que la clause rsolutoire soit explicite, on doit trouver B rsolution de plein droit C, sinon le +uge pourra considrer que la clause est un simple renvoi % l'article 117< $! civ! sur la rsolution +udiciaire de plein droit! "n outre il # a eu un un cas de mise en oeuvre de mauvaise oi de la clause rsolutoire > que se passe t'il quand c'est le crancier qui par son comportement a caus l'inexcution contractuelle du dbiteur S .ans ce cas l%, le crancier peut-il encore se prvaloir de la clause rsolutoire alors qu'il est de mauvaise oi S Hendant un certain temps dans cette (#pot(se le +uge paral#sait le +eu de la clause rsolutoire! Exemple : un bailleur demandait u+ne attestation d'assurance % un locataire la non production d'attestation tant une cause de rsolution de plein droit, mais c'tait le bailleur qui en re usant de dlivrer des quittances de lo#er avait emp9c( le locataire de s'assurer > en l'espce le +uge avait paral#s la clause! 1ais il aut prciser que cette paral#sie semble elle-m9me paral#se par la +urisprudence rcente, en e et dans $ass! com! 10 0uillet 200I, arr9t Les 1arc(aux la $our a dit que B si la rgles selon laquelle les conventions doivent 9tre excutes de bonne oi permet au +uge de sanctionner l'usage dlo#al d'une prrogative contractuelle, elle n'autorise pas ce m9me +uge % porter atteinte % la substance m9me des droits et des obligations lgalement convenues entre les parties C! $'est-%-dire que le +uge ne peut plus paral#ser le +eu de la clause rsolutoire mais condamnera % des dommages-intr9ts le crancier pour usage dlo#al d'une prrogative contractuelle!
:ans ce cas prcis, les termes condition et clause sont s$non$mes, mme si le terme 7abituel est condition.
gnrales devra tre vince. :ans les conditions gnrales du contrat, on trouve t$piquement la clause lusive de responsabilit, autre clause t$pe " clause attributive de %uridiction. Par opposition on trouve les conditions particuli2res, ce sont des conditions qui viennent complter les conditions gnrales et qui ne concernent qu'un contrat en particulier. In trouve notamment parmi ces conditions particuli2res la clause de dtermination du prix. !es conditions particuli2re sont aussi parfois des conditions qui, certes taient prsentes dans les clauses gnrales, ont fait l'ob%et d'une ngociation entre les parties contractantes. +$emple " la clause limitative de responsabilit peut tre modifie voire supprime. !e principe mme est que le spcial dro e au nral.
consquences d'un retard dans l'excution d'une obligation, les consquences d'une inexcution, clauses de confidentialit etc.(.
rien n'a t stipul dans le contrat sur l'ventuelle contradiction entre les clauses H on respecte le libert contractuelle. #l sera not qu'un autre arrt, plus ancien, de la &ass. com. +- Ictobre *-3,, a donn une autre solution " ce sont les conditions nrales les plus apparentes !ui doi&ent l'emporter. H en de7ors du droit de la distribution il est fortement conseill d'a%outer au contrat une clause d'int ralit ou clause des , coins 'seul le contrat, ses annexes et ses ventuels avenant expriment la volont des contractants( qui signifie que tous les documents c7angs durant les ngociations n'entrent pas dans le c7amp contractuel s'il n'ont pas t repris expressment dans le contrat. les solutions dans les rapports du droit de la distri#ution " dans le droit de la distribution, l'article ! ,,*)3 &. com. dit que les conditions gnrales de vente sont le socle de la ngociation commerciale, ce sont les conditions nrales du fournisseur !ui priment.
Chapitre * : L'or anisation de la dure de la relation d'affaire au sein des contrats commerciau$
!'une des caractristiques du contrat commercial est la dure, c'est un contrat qui ne s'excute pas en un trait de temps. :u temps est pass pour les ngociations mais du temps doit passer aussi au stade de l'excution. #l s'agit en effet le plus souvent d'un contrat ' e$cution successi&e 'c'est lorsque l'une des parties au moins est tenue des prestations continues ou rptes intervalle convenu(. In distingue parmi ces contrat principalement deux grandes catgories de contrats " les contrats dure dtermine et les contrats dure indtermine.
, 1 : Les contrats ' dure dtermine A : La nature des contrats ' dure dtermine
!e &:: est le contrat assorti d'un terme extinctif, c'est))dire que les parties fixent dans l'accord initial la dure de leur contrat au mo$en d'un terme qui viendra teindre la p7ase d'excution du contrat. !e terme = extinctif > est ce qu'on appelle une modalit des obligation, c'est une venement de ralisation certaine 'contrairement la condition(, le plus souvent une date. #l est important de prciser qu'un venement de ralisation certaine n'est pas ncessairement cependant de date de ralisation certaine. En fait, il est possible de c7oisir par exemple comme terme extinctif le dc2s de l'un des contractant 'comme dans la rente viag2re(. #l faut aussi distinguer le terme = extinctif > du terme = suspensif >, ce dernier se rencontre souvent non seulement dans les contrats excution instantane mais aussi dans les contrats excution successive. !e terme suspensif, c'est l'venement qui va suspendre l'exigibilit de l'obligation. +$emple " conclusion du contrat au *er Lanvier, excution au .* Lanvier pour le contrat excution instantane. :ans les contrats excution successive, ce terme suspensif s'articule avec le terme exctinctif, e$emple " contrat d'affaire portant sur la fourniture tous les mois pendant deux ans de *00Sg de pommes de terres " tous les mois T succession des termes suspensifs et pendant deux ans T terme extinctif. !e terme extinctif est un terme qui peut parfois tre implicite. &'est))dire dire que, par e$emple, un banquier qui accorde des facilits de paiement une entreprise en difficult pour les besoins de la poursuite de son activit pendant la priode d'observation implicitement il cessera d'accorder ces facilits d2s que la priode d'observation cessera. !e terme est ici implicite. 20
C : La rupture anticipe du contrat ' dure dtermine par accord des parties
!a rupture anticipe par accord des parties est prvue l'article **., al.+ &. civ., c'est le Mutuus Dissentius. &ela signifie que mme si un terme extinctif a t prvu au contrat, si les parties arrivent s'accorder elles peuvent tout fait dcider de rompre conventionnellement de mani2re anticipe le contrat. En principe si rien n'a t prvue au contrat, le Mutuus Dissentius ne fait cesser le contrat que pour l'avenir, une clause peut prvoir l'effet rtroactif. !a rupture anticipe peut tre organise par une clause contractuelle au moment de la conclusion initiale du contrat, c'est ainsi qu'il est possible d'intgrer dans le contrat une clause de rsiliation unilatrale dans le contrat dure dtermine qui ne fasse absolument pas rfrence une quelconque inexcution des parties. &ette clause de rsiliation unilatrale n'a pas pour effet de transformer le &:: en &:#. !'article ? *.+)* &. conso. impose de bilatraliser cette facult de rsiliation unilatrale dans les rapports entre consommateur et professionnel. &ette clause de rsiliation unilatrale est le plus souvent assortie d'un pravis, mais encore faut)il le prvoir au contrat. &e pravis permet au contractant qui va subir la rsiliation de pouvoir se retourner et trouver notamment un autre contractant. 8utre clause envisageable " c'est la clause de ddit. &ette clause de ddit est la possibilit offerte via une clause du contrat pour offrir l'une ou l'autre des parties la possibilit de se dsengager du contrat. !a clause de ddit fait l'ob%et d'un certain nombre de conditions, elle est une rsiliation unilatrale mo$ennant finances 'celui qui se ddit doit verser une somme d'argent l'autre contractant( et spcifiquement en mati2re de vente, l'article *6-0 &. civ. prvoit une clause de ddit spcifique avec le s$st2me des arrhes 'elles se distinguent de l'accompte(
21
Partie 2 : Les contrats commerciaux nomms et rglements par les codes et lois franais
22
23
2<