EN TORNO A LA EVOLUCION HISTORICA DE

LA PROBLEMATICA DEL ACCIONARIADO

EN LA SOCIEDAD ANONIMA
CARLOS MARTN VERCARA
1. LA COMPAIHA PRIVILEGIADA DEL ABSOLUTISMO
Es un hecho generalmente aceptado por la doctrina que el
antecedente inmediato de la moderna sociedad annima lo
constituyen las Compaas de Indias de los siglos XVII y
XVln
1
,
Existen datos histricos como para suponer que estas
grandes Compaas representan la alianza entre la monar-
qua y la burguesa. En efecto, asistimos en la poca a un
debilitamiento del poder de la Corona a causa del feudalis-
mo y de las contiendas militares y al fortalecimiento de la
burguesa como la clase social precursora del cambio econ-
mico. Ante el desafo de la colonizacin, la monarqua y
la burguesa unen sus fuerzas; la primera para reforzar
su poder y la segunda para abrir nuevos mercados.
Los autores acostumbran a presentar dos tipos de
organizacin de Compaas coloniales basndose en un
criterio de mayor o menor grado de participacin de los
accionistas dentro de la sociedad; al primero lo l1 aman
1 Modernamente en la docuina espaola el profesor Federico de
CASTftO niega este antecedente. Para el ilustre civilista, la
naturaleza de "Sodetates publicae" de las CompaJas coloniales
marca la diferencia con la sociedad annima actual. Vase, De
CAsTRO y BRAVO, "Cmu de la sociedad anOOlma?", en Revi sta
de Estudio! Polticos, tomo 49, Madrid, 1950, pgs. 77-78.
127
asociativo o aristocrtico y al segundo corporativo o demo-
crtico. El ejemplo tpico de modelo asociativo lo consti-
tuira la Compaa Holandesa de Indias Orientales y del
modelo corporativo la Compaa Inglesa de Indias Orien-
tales :!.
l. CARACTERISTICAS
Como principales caractersticas de las grandes Compaas
coloniales se pueden indicar las siguientes:
a) El carcter privilegiado en razn de los
fines perseguidos y de su estrecha vincu-
lacin al Estado 3.
b) Modelo oligrquico de organizacin in-
terna ".
2 As LEHMANN, Die geschichtliche Entwicklung du Aktien recht.
bis zum Code de Commerce, Berln, 1895, pg. 57 y SS., citado
por Esteban VELASCO, El poder de decisin en la! socicda<ks on6-
n/mas, Madrid, 1982, pg. 45, quien al modelo holands llama
"Verbandstypus" y al ingls "Corporotlonypus". y BRUNETTJ,
Tratado del Derecho de las Sociedades, tomo 11, Buenos Aires,
1960, pg. 361.
3 Estas Compaas muchas veces ejercitaron funciones polticas y
militares lo cual constituye signo inequvoco de su carcter p-
blico. En Holanda las Compalas eran creadas directamente por
el Estado, el cual presionaba forzando a la suscripci6n de accio-
n ~ En Francia se acentuaba este carcter al figurar el Monarca
entre los accionistas principales y tener ste la facultad de nom-
brar a 105 directores de la Compaa. RUBIO, Cuno de Derecho
de SociedadeJ Annimas, Madrid, 1974, pgs. 21 y 22.
" Esta caracterstica es puesta de manifiesto por la generalidad de
los autores que se han ocupado del tema. Vase entre otros,
GARRlCUES, Nuevos hechos, NU2VQ derecho de 1OCied&Ie. on6-
nimas, Madrid, 1933, pgs. 10 y 11; Tratado de Derecho Mer-
cantil, t . 1, vol. 11, Madrid, 1959, pg. 249; Idem, Cuno eh
Derecho Mercantil, t 1, Madrid, 1976, pgs. 410 y 411; RUBlO,
Curso, ob. cit., pg. 30; URA, "El derecho de coto del occionista",
en Revista Critica del Derecho Inmobiliario, Madrid, 1943, pg.
69; BUUNETTI, Tmtodo, ob. cit., t. lI, pg. 361.
128
c) Hgimen jurdico especial ajeno a la le-
gislacin y doctrina mercantil:.
2. LAS GRANDES COLONIALES
Las Compaas de la Europa de los siglos XVII y XVUI, si
bien juntas presentan los rasgos comunes anteriormente
indicados, por separado, son el reflejo de la experiencia
poltica del Estado al que pertenecen, no por casualidad
estn tan ligados al poder estatal.
Hemos de referirnos, en este apartado, amn de los
dos grandes modelos ya mencionados, al modelo espaol,
por constituir, a nuestro juicio, una experiencia con carac-
tersticas propias imposible de encasillar dentro de los rgi-
dos marcos de los sistemas asociativo y corporativo.
2.1. LA HOLANDESA
El modelo asociativo holands est reflejado fielmente en
la Compaa Holandesa de Indias Orientales, la que crea-
da directamente por el Estado, en 1602, fue entregada a
los principales partcipes reservndose el poder estatal la
designacin de algunos directores con carcter vitalicio.
Este modelo desconoce la existencia de la Junta Ge-
neral y est basado en una evidente desigualdad de derecho
entre los socios, en donde a los accionistas principales, cuya
posicin jurdica fue reconocida legalmente en la renova-
5 RUBIO, CurIo, ob. cit., pg. 2.3. Estas Compaias eran creadas
por voluntad real a travs de una disposicin denominada Octroi.
No exista, pues, una norma legislativa que las contemplara por
lo que se explica que la literatura jurdica de la poca no las
considerara mercantiles. Idem, Sainz de Andino Ij la codifiCtlCi&n
mercantil, Madrid. 1950, pg. 155. El derecho de las Compaas
coloniales hay que buscarlo, pues, en el Octro correspondiente
y en los estatutos que cada Compaa se daba.
129
cin del Octroi de 1662, otorgndoseles el derecho de nom-
brar a los administradores -6, estn los llamados accionistas
secundarios a quienes se les negaba toda ingerencia en ]a
administracin de la Compaa y cuya condicin jurdica
era asimilable a la de los obligacionistas actuales 7.
2.2. LA COMPAAIA INGLESA
En el modelo ingls encontramos una escasa dependencia
respecto de la Corona 8. Este hecho, atribuible seguramente
a la capacidad de adaptacin de la aristocracia inglesa a
los nuevos acontecimientos econmicos, permite un esque-
ma de organizacin interna distinto del holands. En la
Compaa inglesa el rgano mximo es la Asamblea Gene-
ral, en ella es posible advertir una clara autonoma de los
socios, los cuales contaban con un derecho de voto perso-
nalista. El esquema ingls, no obstante su fisonoma de-
mocrtica, conlleva un modelo clasicista. En efecto, su
composicin accionaria es reducida (polticos, financistas,
grandes comerciantes, etc.), dando como resultado un
accionariado ms homogneo que si bien facilita la demo-
cracia interna presenta un lmite externo no democrtico 9.
11 MIGI\'OLI, Idee e problemi neil' evoluzione dell "campany inglese",
en Rivista delle Societa, Milano, 1960, pg. 639.
7 SCHMOLLER, Die geschichtliche Entwicklung der Unternehmuug,
Xill. Die Handelsgesellschaften des 17-18 ]ahreshunderts, ha I/pl_
sachliche die grossen Kompagnien, en "Schnwllers Jahrbuch", 17
(1983), pg. 989, citado por Esteban VELASOO, ob. cit., pg. 46,
se refiere a sus derechos como obligacin con derecho a dividendfJ.
8 La independencia del poder real era tal que en 1624 los admi-
nistradores de la East India Company impidieron la entrada a la
Compaia de Jacobo 1 con el pretexto de que tal participacin
hara inevitablemente de la empresa una propiedad de la Corona.
SCOIT, The Constitution and Finance 01 English, Scottish and
lrish ]Oint Stock Companies to 1720, vol. 2, Cambridge, 191().
1912, pg. IOB.
,
130
GALGANO, Historia del Derecho Mercantil, Barcelona, 19B1, pg.
144.
2.3. LA PRIVILEGIADA ESPAAOLA
El atraso con que llega la figura a la Pennsula pareciera
ser que se debi a la existencia de un comercio martimo
controlado por la Corona cuyo exclusivo inters radicaba en
las actividades extractivas y una burguesa desinteresada
en la aventura de ultramar. La situacin cambia con la
llegada de los Borbones quienes alentaron la creacin de
este tipo de Compaa lO, aun cuando nunca llegarn a
tener el xito de las inglesas u holandesas, en parte por su
tarda aparicin, lo cual supona luchar desde el inicio con
las nuevas ideas en materia de comercio contrarias al
proteccionismo y a los privilegios econmicos, y por el
obstculo que significaban las fuertes y poderosas Casas de
Contratacin de Sevilla y Cdiz y los privilegios que osten-
taban los comerciantes individuales.
Todo lo anterior ilustra de algn modo el entorno
particular en que se desenvolva la experiencia espaola,
lo que explica, entre otras cosas, la existencia efectiva de
una Junta General de Accionistas regulada en todos los
estatutos de las Compaas Privilegiadas y cuya compe-
tencia en materias econmicas era bastante amplia ll. Este
ltimo dato y otros 12, llevan necesariamente a otorgarle al
modelo espaol una autonoma propia; no estamos frente
10 JIMl.;EZ SJoiCUEZ y L ASA.RTE ALVAI\EZ, Lo /.Icci6n en las Com-
paas Privilegiadas (siglo xvm), en Anales de la Universidad
Hispalense, vol. x:xm, Sevilla, 1963, pg. 8.
Il En la contestacin que dan los Ministros de la Corona a los
expedientes llevados por los representantes del Rey con motivo
de la primera Junta General de Accionistas de la Real Compaa
de Filipinas, se hace constar que los aSuntos econmicos estn
sometidos con carcter exclusivo a las decfslones de dicha Junta,
sin que deba intervenir en ellos el poder pblico (problemas de
reparto de dividendos, organizacin de las factorlas. rgimen de
personal, etc.) . Archivo General de Indias "Fllipi"as', Ley 984.
JIMNEZ Y LASARTE, ob. cit., pgs. 30 y 3l.
12 Vase cila.< 18, 19 Y 26,
131
a uo sistema asociativo ni ante uno corporativo, sino ante
lo que nos atrevemos a cataJogar como el ideal de modelo
organizativo para su poca 13.
3. COMPOSICION DEL ACCIONARIADO
En este punto asistimos a una marcada diferencia de
criterios entre el derecho ingls y el continental.
En Inglaterra estas Compaas fueron patrimonio
exclusivo de una clase determinada, por ]0 que el ingreso
en ellas estaba condicionado a cotas de admisin progre-
sivamente aJtas, 10 que impeda que personas ajenas a los
crculos de la aristocracia y la alta burguesa pudiesen for-
mar parte de ellas. El expreso deseo de excluirlos era segn
Unwin, un rasgo comn que caracterizaba a la totalidad
de las cartas de las Compaas de comercio exterior 14.
Ms tarde los obstculos se orientarn a ]a dificultad en
la transmisin de las acciones, a la limitacin a ciertas
personas de poder ser socios y a la desconfianza hente a
los outsiders junto a las siempres altas tasas de admisin :;.
Esto repercuta notablemente para configurar una
Compaa de base accionaria reducida, que pese a las
voces alzadas en el Parlamento con el fin de extenderla a
otras capas sociales, se mantuvo inmutable a travs de la
11 JIldNf;z y LAsARTE en su interesantsimo est udio sobre las Com-
paiu Privilegiadas espaolas del siglo xvm, plante'J.n el evitar
hacer extensibles a Espaa la situaci6n oligrquica y de desi-
gualdad de derechos entre lOs accionistas existentes en lu res-
tant es CompaIias continentales, en cuanto los hechos configu-
raban en la Pennsula una realidad muy diferente, ob. cit., pg. 18.
H UNW1N, Studies in Economic History, pg. 173, citado por
Deos, Estudios sobre el deSJ/lrroUo del capitalismo, Madrid, 1977
pg. 145.
n MIGNOU, Idee e Problemi nell'euoluzione (lella "coffllJany in-
giere", ob. cit., pg. 671.
132
poca como signo caracterstico de un modelo que buscaba
una democracia selectiva 16.
En el continente soplaban otros vientos; se buscaba
interesar a todas las capas sociales en ]a aventura de ultra-
mar. En Holanda y Francia se manifest primeramente esta
socializacin del capita}!1, les sigui Espaa, en donde las
Compaas Privilegiadas, por expreso deseo de la Corona,
planeaban una poltica de puertas abiertas y fijaban unas
cuotas de incorporacin accesibles a todas las clases
sociales 18.
HI As, de 29 Compaas inglesas fundadas en el siglo XVD, s6lo
4 tenan ms de 100 participantes, 2 tenian 117 y 110, la Afn-
can Ca. 198 y. posteriormente, la Compaa de Indias Occi-
dental es, 900 a l.(xx) accionistas, la nica que se aproxima a
una verdadera sociedad por acciones. Esteban VELASoO. ob.
cit.. pg. 49.
17 En la Compaa Holandesa de Indias Orientales> el art. 10 de ~ t
Octroi estableda el principio segn el cual todos pod'wn parti-
cipar segn fuese su deseo y con la cantidad que roda les plazque.
Tomaso Contarini> Embajador de Venecia en Amstenlam. des-
criba as el fen6meno en 1610; "En ella estn interesadas per_
sonas de toda cualidad, habiendo comerciant es, tanto del pals
como extranjeros, caballeros ingleses y franceses, dicindose,
incluso, que el propio Rey de Francia se halla interesado. Es-
tando constituida ya, es posible que quienquiera que lo desee
forme parle de ella aportando. en el plazo de seis meses, la
cantidad que ms le plazca. Le Compagnie o/andesi del seeolo
XVII nelte relazi6nj degli ambasciator. Veneti, en Rivista delle
Societa, 1960, pg. 584, citado por CALGANO. Historia. ob. cit.,
pg. 140. En Francia se lee en el arto 1 de la Vecla,atiOIl du
Roy de 1664, constitutiva de la Compaia de Indias Orientales,
Estar formada por todos nuestros sbditos. sea cual sea su
condici6n, con tal que quieran forrrwr parte aportando la suma
que consideren oportuna, igual precepto contiene el art. 29 de
la misma declaracin, correspondiendo esta vez a la Compaia
de lndias Occidentales. Conference.t des Ortlermances de Louis
XIV. Paris, 1719, 11, pg. 843, citado por CALCA1I.'O. Hhtoria,
ob. cit.. pg. 139.
18 El valor de las acciones oscilaba entre los 200 pC505 en la Com-
paia de Granada y 500 en los de Caracas y La Habana. En
133
Interesante resulta, adems, advertir la participacin
de personas jurdicas (cuezpos) y de Gremios en las Com-
paas Privilegiadas, lo cual demuestra con que fuerza se
interesaba el poder pblico espaol en una amplia partici-
pacin social
1D

4. DESIGUALDAD DE DERECHOS ENTRE LOS ACCIONISTAS
Abstraccin hecha de Inglaterra y de Espaa, las Compa-
as coloniales presentaban una estructura de marcado
carcter oligrquico, en donde era posible advertir clara
mente dos tipos de accionistas; los principales, grupo mi-
noritario y de fuert e influencia poltica y econmica qu<,
gobernaba de forma exclusiva a la sociedad 20, y los accio-
nistas secundarios, para los cuales su intervencin en la
esta ltima el art. 50 para dar mayores facilidades de acceso
estableca que a 10$ cosecheros de robaco, en consideraci6n o
la cortedad de sus caucUdes, le pennite imponer media occi6n,
en caso de no tener po,blldad para ms, con lo cual g()ZtJrn
de la utilidad que produzca esta Compaa, conforme a la. parte
O porcin que corresponda, JlMNEz y LASARTE, ob. cit., pg.
El Rey tambin participaba; El fondo de la. referida CompakJ
ser de un mil16n de pe90f Y para honrarla, autorizarla ms y
hacerla. respetable con mi real nombre, me intereso con la. Reina
en 100 acdone.t por mitad, arto 20 de los estatutos de la Real
Compaa de La Habana, citado en JlM.NEZ y LASARTE, ob.
cit, pg 37
10 y espero que el Banco Nacional de San Carkn, de los cinco
Gremios, de La Habana IJ de Sevilla, se inteTesarn por .tU parUJ
con todo lo que permitan sus fomlos, aliadlendo estD prueba a
las muchas que tlenen dadas de SIl celo por el bien de la nack5n
Ij adelantamiento de su comercio, arto 39 de los estatutos de -la
Real Compaia de Filipinas, citado por J lMNEZ y LASARTE,
ob. cit., p:g. 38.
:!u SclIMQLLEI"I nos dce que no actan como servidores de la Com-
paa sino como tiranos, ob. cit., pg. 996, ci tado por Esteban
VELASCO, ob. cit., pg. 50.
134
Compaa se limitaba al cobro de dividendos y a la parti-
cipacin en el reparto de) capital a su liquidacin 21, Exista
en las Compaas coloniales holandesas y francesas una
verdadera opresin a esta gran masa de accionistas, a
quienes se les negaba en la prctica los pocos derechos con
que contaban, debiendo COntentarse con recibir los dividen-
dos cuando los accionistas principales discrecionalmente lo
acordaran, los cuales Jlegaban, incluso a amenazar con la
suspensin del pago 2'2.
La situacin de los accionistas ajenos al control co-
mienza a cambiar lentamente a partir de la segunda mitad
del siglo XVII en Francia, en donde se llega a una separa-
cin entre asamblea y administracin, quedando el nombra-
miento de los directores, la aprobacin de las cuentas y el
reparto de dividendos como una facultad privativa de los
socios reunidos en asamblea. Comienza a gestarse, pues,
la administracin del patrimonio social por parte de los
socios terminando con la tirana del Consejo, rgano ~
dependiente de la asamblea.
5. EL DERECHO DE VOTO
Este derecho, de los llamados polticos, tiene en las Com-
paas continentales, exceptuando las espaolas, un carcter
eminentemente oligrquico, As pues, existe el derecho de
voto all donde exista el inters y como ste est valorado
oomo una participacin significativa en la Compaa, resulta
21 .. no entraban como ,ocws con Stl nombre personal, sino ba;o
el nombre de tilia de los copartcipes principales, consickr4n-
doseles tambin a cecea como l/na especie de llCreedores. con
ckreclw a cobrar intereses Nos. antes de la salida del barco.
HESCXCHER, LD. poca met'ClJntilstica, Mxico, 1943. pg. 341.
22 ldem . pg. 348
2.1 BnUNE1TJ, ob. cit. , p:'tg, 361.
135
que slo los socios principales lo poseen:!4. Pero resulta
tambin que este derecho, tan dihmdido en nuestros das,
no estaba concebido como un derecho esencial del accio-
nista, y, aun cuando se poseyera, raras veces se ejerca,
habida cuenta que la junta de accionistas tena una confi-
guracin distinta a la actual.
En Inglaterra, el fenmeno es distinto. Contndose con
una reducida base accionaria fue ms factible una organi-
zacin interna que pretendiera un pie de igualdad entre
los accionistas. El voto estaba originariamente concebido
con un marcado criterio personalista (todo socio tena
derecho a un voto, cualquiera que fuese su participacin
social). Sin embargo, la evolucin posterior del sistema
corporativo ingl s fue mostrando un acercamiento paula-
tino al criterio continental, al hacer depender el derecho
de voto a una cierta participacin en el capital social a
medida que se ampliaba su base accionaria 2 ~ Asi pues, se
24 El arto 13 del Edicto de Luis XlV para las Compai'ilas de Indias
Orientales estableca lo siguiente: ninguno de 10$ interesados en
la Compaiia podr6 tener voto deliberante en la.t elecciones a di-
rectores de la misma, si no tiene por lo menos 6.QOO libras. A su
vez el arto 40 del Edicto relativo esta vez a la Compaa de Indias
Occidentales dispona que "aquellos que confieran de 10.000 a
20.000 libras a la Compaa, sean franceses o extranjeros, podrn
asistir a las asambleas generales y tener voto deliberativo en
ellas". Cfr. Conferellces des Ordenflances de Louis XIV, 11, ob.
cit.. pgs. 483 Y SS., citado por CALCANO. Historia, ob. cit . pg.
146. En Alemania en la Generalvel"5ammlung s610 podan to-
mar parte personalmente y con derecho de voto los grandes
participantes. Los pequeos o se agrupaban nombrando un re-
presentante o no tenan derecho de voto. Esteban VELAS(X), ob.
cit ., pg 53
2li U:UMAlo.""N, ob. cit., pgs. 50 y 54, citado por BRUNETI"I, ob. cit.,
pg. 23. Segn ScIlMOLLER, en los reglamentos de las Compaw
inglesas se fueron dividiendo los accionistas en aquellos que no
tenan derecho de voto o s610 lo tenlan agrupndose, los que
tenian un voto en virtud de una determinada participacin, y
los grandes participantes, ob. cit., pg. 992. citado por Esteban
VEI..ASCO, ob. cit., pg. 49.
136
presenta en Inglaterra un fenmeno curioso; el progresivo
abandono del criterio exclusivista de las Compaas hacia
poHticas ms aperturistas trajo como consecuencia la adop-
cin de la frmula continental de la desigualdad de dere-
chos entre los socios.
Quiz sea el modelo espaol el ms parecido a una
concepcin contempornea del derecho de v o t o ~ Exista
en las Compaas Privilegiadas espaolas del siglo XVlli
una amplia base accionarla y el derecho de voto tena
precisamente el rol de incentiva para la atraccin de capi-
tales, de suerte que el accionista espaol ejerca este dere-
cho en materias de gran inters para las Compaas. aun
cuando no contara con el excesivo haz de poderes que
conceden hoy por hoy los ordenamientos vigentes, a las
ms de las veces, inactivas accionistas.
6. PROTECCION DE MINORIAS
Para Garrigues, la proteccin de las minoras no tiene
sentido en la poca de las Compaas Privilegiadas, por
cuanto, en su opinin, al no existir junta general con r-
gimen de mayora falta el supuesto de su existencia 27.
26 El art. SO dc los estatutos de la Real Compaa de San Fernan-
do refirindose al aumento de capital sealaba: Para ello ha tk
hacerse la Junta Gene1'al, como para todos los casos y COS83 de
gravedad que OCUN'an, los que se determinan por pluralidlld M
votos. La regulacin del derecho de voto es muy varia; los
estatutos exigan generalmente la posesin de vanas acciones a
fin de no entorpecer Jos negocios de la Compaa. En la Real
Compaa de Filipinas se limitaba el nmero de votos por per-
sona, en otros se regula el aumento del derecho de voto en
proporcin a las acciones poseldas. Finalmente, el derC(!ho de
voto privilegiado se aceptaba en favor de Jos fundadores de la
Compaa, y, en el supuesto contrario, se privaba de l. Ju.d:NE:z
y LASARTE, ob. cit., pgs. 30 y ss.
27 La proteccin de ws minoras . .. , ob. cit., pg. 249.
137
SchmolJer, por su parte, ve en la evolucin de la Compaa
francesa a finales del siglo xvu una corriente democratiza-
dora que origina una reaccin a los abusos de poder en
las Compaas coloniales, fortaleciendo la posicin de la
asamblea y los derechos de los pequeos accionistas 28, Bru-
netti nos habla que "en las Compaas inglesas se afirman
tambin los derechos de las minoras concedindose a stas,
en ciertos casos, el derecho a pedir la convocatoria de
asamblea 211.
Podemos hablar de proteccin de minoras en las
Compaas Privilegiadas? En nuestra opinin no. La razn
es muy simple; concebida la Compaa colonial como una
alianza ~ n t r e la Corona y las clases dominantes, con un
espritu de lucro a ultranza y bajo un rgimen jurdico pri-
vilegiado en donde se otorgaba el poder de la Compaa
a los grandes accionistas, y habida cuenta que se trata de
una poca en que el Derecho no se ha teido an de con-
cepciones socializantes, no existe UD inters justificado de
proteger a las minoras y, los ejemplos que indican los
autores citados, no son sino lgicos brotes de descontento
ante los ahusos cometidos, como en el caso francs, o pecu-
liares circunstancias, como en el ingls, pero en modo
alguno representan casos de proteccin de minadas, este
tema es decimonnico y producto del abandono de una
poca y de la aparicin de los cdigos y las democracias
polticas.
~ ScHMOLLEll, ob. cit., pgs. 997 y ss., citado por Esteban VELASCO,
oh. cit., pgs. 50 y 51. Wietholter, Interessen und organisation
der aktiengeUschaft in amerilron/.tchcn uoo deutschen recht, Karls-
rube, 19(31, pg. 66, citado por Esteban VELASCO, ob. cit., pg.
51 ve en esta corriente demoCf'atizadora o moralizadora una lucha
en defensa de intereses econmicos frente a los abusos de los
directores y no a la irrupcin de nuevas ideas en un marco
todavfa autoritario.
~ BRUNE'ITI, ob. cit., pg. 361.
138
II. LA SOCIEDAD ANONIMA DEL LIBERALISMO
Las idcas liberales triunfantes en la Revolucin Francesa
aportaron un aire renovador a la sociedad annima. Esta,
ligada como estaba al Absolutismo derrotado, ve cambiar
su suerte al entregarle el liberalismo econmico su nuevo
ropaje. Concebida ]a riqueza en el nuevo orden de cosas
al servicio del hombre y DO del Estado, el liberalismo har
de la sociedad annima, ya privatizada, su estandarte en
10 econmico, y aquella creacin del Absolutismo
diado tomar su rol de instrumento del capitalismo
monnico.
l . ADOPCION DEL MODELO DEMOCRATICO
Entre los rasgos caractersticos de la sociedad annima del
siglo XIX resalta inmediatamente su independencia frente al
Estado. Pero he aqu que, abandonando su tutela al con-
vertirse a las formas privadas, adopta las hechuras del mo-
delo estatal imperante, es decir, el modelo democrtico y
parlamentario 80, Asi pues, tendremos que la cualidad de
80 En este sentido, entre otros, CARmCuEs, Nucoo$ hecMs, nu/roO
derecho, ob, cit., pg. 28; POJ,(), ProblemlJ$ act uales de in wcie-
dad annima, pubucado en el diari o Arriba, bajo el seudnimo
de "Juan Hurtado" (1942) ; CALCANO, Historia, ob. cit., pg.
155. Mateo PESCATORE defina a la sociedad annima como uno
especie de Estado econmico financiero, cuyo gobierno debe
ordenarse a semejanza de los libres y representativos,
Filoso/ia e dottrina giudirlellC, 1I, Roma, 1879, pg. 43, citado
por CALCANO, ob. cit, pg. 156. RUBIO nos dice que en cierto
sentido, pues, ms que de influencia de fa organlzaci6n del Es-
tado sobre las socieckuws privadas, cabria hablar de la influencia
de stas sobre la de aqul. La ta;ante distincin del plano socio-
lgico Ij del plnno ;uridico hace del E.rtado una corporacin mt,
sujeto de derecho equiparable a las restantes corporaciones de
la vida jurdica. Aspecto que clllmina en la teora del Elkulo
liberal con GerbM, Labrand y Jellinek. CUl\SO, ob. cit., pg. 30.
139
socio ser la equivalencia al estado de ciudadano inten-
tndose un paralelismo, harto errneo por cierto, entre el
derecho de voto y el sufragio universal. El "aTlamento
social lo constituir la Junta General de Accionistas, en
cuyo seno se adoptar el rgimen de mayoras, ya utilizado
como procedimiento parlamentario del Estado Constitu-
cional e, incluso, el instituto accionario tendr su carta
fundamental en los estatutos de la sociedad 31. Se implanta,
pues, en la sociedad annima un modelo democrtico de
corte capitalista, en donde la proporcin de capital posedo
determinar la esfera de influencia dentro de la sociedad,
y si Boucaux indicaba que las untas generales estn conS-
t i t u i d a ~ por sacos de dinero que deliberan, se olvidaba de
indicar que dctrs de aquellos sacos de dinero estaban los
accionistas que, grandes o pequeos, encontraban en el
modelo el ideal buscado. Se incurre en una impropiedad,
a nuestro juicio, al buscar un paralelismo a ultranza entre
el rgimen poltico liberal y la sociedad annima decimo-
nnica, pues fcilment e se cae en el error de hacer adap-
table de forma ntegra a la sociedad por acciones una de-
mocracia ajena a su naturaleza como es la poltica. La nica
democracia que es posible establecer en la sociedad an-
nima e, incluso, no con el carcter de esencial, es la demo-
cracia capitalista. El factor personal, en principio, no tiene
cabida en el instituto accionario y su posterior introduccin
ha venido como corolario de esta err6nea idea y como in-
tervencin del Estado, a travs del Derecho, regulando su
actuacin en la vida juridica con criterios muchas veces
desnaluralizadores de la institucin.
a l GAlUI IGUES, Numm., hechos, nuevo derecha, ob. cit., pg. 28;
RUSIO, CURSO, 01) . cit. , pgs . . '31-32.
140
2. LA SOCIEDAD ANONIMA LIBERAL EN LOS CODICOS
y LEYES DEL SICLO XIX
Como consecuencia del triunfo de la Revolucin Francesa
y como resultado lgico del afn de terminar con todo lo
que se relacionara con el Absolutismo, el decreto de 26
germinal del ao 11 suprimi las sociedades a la fecha
existentes. Esta medida fue rpidamente dejada sin efecto
por la ley de 30 de brumario del ao IV que decret la
absoluta libertad. Sin embargo, esta decisin provoc un
sinnmero de abusos, fraudes y especulaciones que nev al
legislador francs del Code de Commerce de 1807 a esta-
blecer el sistema de ]a concesin gubernativa. Se estableca
por vez primera a la sociedad annima como una institu-
cin jurdi ca ordinaria, un tipo comn de sociedad, adap-
tndose el principio de la soberana de la junta de accio-
nistas y la condicin de mandatarios temporales revocables
de los administradores.
El modelo francs arranca de una distinta concepcin
del pa pel del Estado con respecto a la sociedad annima.
Esta, al no ser ya instrumento econmico para el refor-
zamiento del poder estatal, sino instrumento jurdico del
capitalismo, har que el Estado adopte el papel de guardin
de los intereses generales de los accionistas y ahorradores,
intentando, por esta va, de protegerse a s mismo del cada
vez mayor poder de las grandes sociedades annimas.
El esfuerzo del legislador francs illspirado en Jos
principios econmicos y polticos del liberali smo clsico
encontr eco inmediato en las posteriores leyes y cdigos
europeos, establecindose la fnnuJa de la democracia
accionaria como fenmeno comn a toda la codificacin de
la segunda mitad del siglo XIX 82.
3:= El modelo instaurado por el Code de Commcrce de 1807 es
recogido en el Cdigo de Comercio Albertino de 1865, por el
ADReD de 1861 y por el Cdigo de Comercio espaol de 1829.
La Ley francesa de 1867, considerada como la primera en regular
141
3. EL DERECHO DE VOTO
La democratizacin de la sociedad annima supuso la revi-
sin de muchas estructuras de la antigua sociedad de los
siglos xvn y XVill, entre ellas el procedimiento de adopcin
de la voluntad social.
El paralelismo con las ideas polticas hizo que se
adoptara en la sociedad annima el derecho de voto como
derecho esencial del accionista. Se conceba el voto, al calor
de las ideas mticas del sufragio universal, como instru-
mento de defensa de los derechos del socio. Emerga la
autotutela del accionista como va de solucin a problemas
surgidos en el viejo sistema oligrquico; el tiempo demos-
trara el fracaso de la propuesta. Pero ste no fue el nico
motivo de adoptar el derecho de voto como inherente a la
condicin de accionista, existi otra de carcter econmico;
al desligarse del Estado, la sociedad annima necesitaba
recursos que slo podan proporcionarle los particulares,
pero stos necesitaban de un incentivo aunque slo fuese
iJusorio. El derecho de voto lo era; Se otorgaba al socio, a
travs de l, una supuesta participacin en la vida de la
sociedad y una aparente defensa de sus intereses. Por otra
parte, el sistema no se resenta, en tanto en cuanto esta
concesin del capitalismo decimonnico buscaba por esa
va llegar a la misma situacin de antao: el control de la
142
latamente la institucin, sirvi de ejemplo a las leyes alemanas
de 1870 y de 1884, a la Ley belga de 1873, al Cdigo de Comer-
cio italiano de 1882 y a la mayora de los Cdigos de Comercio
latinoamericanos. En Espaa, el Cdigo de 1829 sustituy el
rgi men de la autorizacin gubernativa de] legislador francs de
]807, por el de la autorizacin judicial. En 1848 se vuelve al
sistema del Code de Commerce de 1807, para posteriormente en
1869, volver el legislador espaol al rgimen de libertad, pero
sin reglamentar la figura. Finalmente, en el Cdigo de Comercio
de 1885, volvindose la espalda a la Ley francesa de 1867, se
intenta regular la Sociedad Annima en 15 artculos, en un ver-
dadero afn de liberalismo mal entendido.
sociedad por parte de la minora. Los tiempos cambian,
pero lo sutil del procedimiento no impide ver la claridad
de los objetivos deseados.
El otro aspecto interesante que presenta el derecho de
voto en esta poca es el cambio de criterio en lo que res-
pecta a su distribucin. En las Compaas de la poca
anterior, como se ha observado, el voto tenia una connota-
cin personalista. El liberalismo econmico, en cambio,
apartndose en este punto del paralelismo que mantiene
con las ideas polticas del siglo XDC, estableci el criterio de
la atribucin del derecho de voto en proporcin a la par-
ticipacin del socio en el capital social. Este principio no
tard en sufrir embates al establecer algunos cdigos
europeos de la segunda mitad del siglo XIX normas desti-
nadas a limitar el grado de influencia de los accionistas
con mayor participacin social otorgndoles menos votos
de los que tcnicamente les correspondan 33.
4. EL FRACASO DEL MODELO LEGAL DEMOCRATlCO
El abandono de derechos por parte de los pequeos accio-
nistas y la delegacin de stos a los bancos depositarios de
las acciones, el desinters e incompetencia del accionista
comn, la contraposicin entre los accionistas principales
interesados en la marcha de la sociedad y los pequeos con
espiritu de obligacionistas, y la ineficacia de la Junta Ge-
neral como rgano soberano en virtud de dichos fenmenos,
presentaban un cuadro bien poco democrtico y que fue
en su momento denunciado por la doctrina que buscaba
una reforma del sistema organizativo de la sociedad
annima 114
.'U As, Companies Act de 1862. s. 44, Ley belga de 1873 (art . 61)
Y C6digo de Come rcio italiano de 1882 (ort. 157).
11 4 Entre otros, GARlIJGIJES, Nuevos hedlDS, lluevo derecho, ob. cit.,
GAlLLAl\D, La socit anonyme de dcmUlin, la crisc de la ~ o i t
l43
Como del caos que se producia, el con-
trol de la sociedad se hallaba en las manos de una minora.
Schaff1e en 1856 escriba: por lo general rnl11ula en la so-
ciedad annima actual, no la soberana popular de la colec-
tividad de los accionistas, sino una oligarqua de
que se reservan en la redacci6n de los estatutos ventajas
exorbitantes . .. 3.5. Mateo Pescatore denunciaba, por su
parte, ante el Senado italiano, en 1875, el poder dictatorial
de los grandes accionistas frente a la turba de los peque-
oS
36
. Esta minora controlaba ]a sociedad no a travs de
]a Junta, sino desde un Consejo, creacin del derecho vivo
y abiertamente en pugna con los designios de la ley de
entregar a la Junta General la soberana de ]a sociedad.
El divorcio, pues, que existi entre la concepcin ocho-
centista del instituto accionarlo y la realidad de los hechos
lleva a preguntarse si realmente existi la sociedad annima
democrtica o sta no fue sino una meta jams alcanzada.
1II. LA SOClEDAD ANONIMA CONTEMPORANEA
El siglo xx traer consigo una nueva concepcin de la
sociedad annima, coroJario ciertamente del fracaso del
intento decimonnico de democratizar la institucin y de]
agudizamiento, a causa del desarrollo econmico, de los
problemas ya existentes en el pasado.
anonymc, Pars. 1933; Rathcnau, Aktiewessen, 1917;
KWlIsing, Reform des Aktienreehts, Berln. 1933; Vioonte "Con
Irlbuto alla Ritorma dclle societd anonimc", Riv. Dir. Comm.
1931, l , pgs. 309 y ss.
35 ScUAFFU:, Das heutige Aktienweuen, en" Otsell. V iertel;allr;!$-
Scllrift", 1856, Heft. 4, pgs. 259 y SS., Y alli pg. 278, citado
por Esteban VELASCO, ob, cit., pg. 70.
se PESCATORE, Gli idili sul piccolo azionista, en Rivista delle societA.
1961, pgs. 316 y ss., citado por CALCAND, ob. cIt., pg. 157.
144
Los nuevos hechos IftUmplIan en el aspecto social con
fuerza inusitada y harn trizas el modelo francs. Asisti-
remos a la progresiva institucionalizacin de los fenmenos
degenerativos del sistema democrtico, los cuales sern
encauzados por el legislador alemn convertido en impulsor
de las reformas de este siglo, aunque la constante de los
movimientos reformistas de esta poca sea, como advierte
Garrigues, la inadaptabilidad de la norma al contenido real
de los hechos :17.
Entre estos nuevos hechos, la prdida de la naturaleza
exclusivamente privatista de la sociedad por acciones
adquiere singular importancia. A este fenmeno han con-
tribuido poderosamente las enormes dimensiones de las
actuales sociedades annimas y el consiguiente aumento de
los niveles de concentracin accionaria 38, lo que ha moti-
vado que el Estado dirija sus ojos hacia este hecho eco-
nmico y pretenda, como en los orgenes, convertir a la
sociedad annima en un 6rgano de la economa naciofUll
que ha de ser, por tanto, vigilado por el Estado y sometido
a su constante intervencin 39. As pues, pareciera que el
37 CARJUGUES, Tratado 1-2, ob. cit., pgs. 624-625.
SS En Estados Unidos, el Comit Econmico Nacional Provisorin
estudi6, a mediados de este siglo, el grado de integracin del
control financiero en las 200 sociedades an61limas ms grandes
del pals, descubriendo que en ellas, la mitad de los dividendos
recaa en menos del 1$ de los acr:ionistas. T.N.E.C., lnvestigation
01 eOFlcentraeion 01 economic power, Monografa n'" 29, 13, citado
por DonD, ob. cit., pg. 406. Este dato nos lleva a considerar el
gran p o ~ r que ejercen estas grandes corporaciones que, en el
decir de CUAYES, "son depositarias de poder, los mayores centros
de poder no gllbemamentales ellistentes en nuestra comunidad".
La sociedad annima moderna y el imperio de la ley, en MASON,
LA Sociecltul Anmlna en lo. sociedad mQclema, Buenos Aires,
J967, pg. 4r.
. 8t CARfIlCUES, Nuevos hechos, nu.evo derecho, ob. cit., pg. 34. El
mismo GARRICUES nos seala respecto a este fen6m!!no: as vemos
como pierde su significacin prctica el derecho al div1lWlldo
145
norte de la sociedad por acciones no sea ya nicamente
el excl usivo provecho de los accionistas, sioo tambin el
inters pblico o el inters global de la economa nacional.
Paralelo a la socializacin externa de la sociedad an-
nima ocurre el fenmeno de su autosocializacin. As pues,
Keynes repara en el hecho que las sociedades por acciones
una vez alcanzada una dimensin determinada y un cierto
grado de antigedad, cada vez se aproximan ms al estatuto
de una corporacin pblica que al de una empresa privada.
Llegado a este punto se concede una mayor importancia,
por parte de la Administracin, a la estabilidad y al pres-
tigio de la empresa que a una poltica de incremento de los
dividendos hacia los accionistas .(l. Se suma a este hecho la
consideracin de fiduciarios que tiende a reconocrseles a
los administradores de las grandes compaias, no slo res-
pecto de los socios, sino tambin de los trabajadores, los
consumidores y el pblico inversor en general.
cuando se reduce o se suprime el estplritu de lucro en la direc-
cin de 10$ lIegocios, o el derecho de voto cuando los negocio,
se dirigell 110 conforme a la ooltmt4d tk la ;UnlD general, .tino
de acue rdo con los intereses ;uridlco-pblico$. Id., pg. 39. CAL-
GANO tiene una particular visin del problema, adaptable, que
duda cabe, a sus convicciones ideolgicas. As, nos dice que en
la sociedad capitalista actual el Estado es, adems, de organi-
zacin polltica de la sociedad capitalista, elemento de $U organiza-
cin ecollmica, desempeando en este caso el rol de Estado
capitalista, por lo (Iue nada tiene que temer la clase burguesa
de la intervencin del Estado en la economa, pues al llegar la
burguesa al poder, el Estado se ha convertido en su instrumento,
quedando reducido el problema de la intervencin de ste en la
economa, en el de las razones, los ca.sos y los Umite.t, criterios
que serian fijados por la nica clase dirigente: la burguesia. Las
instituciones de la economa capitalista. Sociedad An6nima, Esta-
do y clases sociales, Valencia, 1980, pgs. 43 Y ss.
40 KEYNES, lA socialiZZilCwne della grande impresa azionarla ( 19.26).
en Ri vista dclle societA, 1971, pgs. 6fjf y ss. En el mismo
sentido, CARRICUES, Nuevos hechos, nuevo derecho, ob. cit.,
pg. 40.
146
Otro de los principios fundamentales del modelo deci.
monnico, el de la ecuacin entre el capital y el poder,
es decir, que el grado de control en la sociedad est
determinado por la participacin social, se rompe estre
pitosamente durante este siglo. Esta disociacin entre la
propiedad y el control se produce a consecuencia de la
concurrencia de ciertos hechos. tales como el desinters de
los pequeos accionistas y la consiguiente delegacin del
voto a los bancos depositarios de las acciones, la utiliza
cin de tcnicas de dominio tendientes a la concentracin
del poder econmico y el fenmeno de la contraposicin
de intereses entre los accionistas que, si bien no constituye
una novedad
H
se radicaliza. provocando el quiebre de)
principio mayoritario, ]0 cual genera una redistribucin de
los poderes en el seno de la sociedad annima trasladn-
dose el centro del poder desde ]a asamblea hacia el rgano
de administracin, y. en la prctica, desde ste hacia el
grupo de control 42. La propiedad ha dejado de ser ya la
nica fuente generadora del poder, perdindose de este
modo la lgica sensible en la sociedad annima. Curioso
el fenmeno producido en la sociedad por acciones, en que
tras siglos de luchas entre los propietarios por conseguir
el poder de decisin, se radica ste, finalmente, en quienes
41 Vase GARRICUES. NueOO$ hechos. nuevo derecho. ob. cit., pgs.
59 y SS" refirindose al libra de Jos DE LA VEGA, titulado Con-
fusin de confusiones, publicado en Amsterdam en 1688 y que
ya se refera a este tema .
.f2 Esta tendencia se vio plasmada por vez primera en el Fhrer_
prinrip de la l::y alemana de 1937, segn el cual el centro neu-
rlgico del poder se desplaza hacia el Vorstand. El sistema
alemn ser recogido por otros ordenamientos en el futuro y
servir de modelo al Proyecto de Sociedad Annima Europea.
Vase Esteban VELASOO, ob. cit., pgs. 155 Y SS.; PREZ. ESOOL.-.R,
La sociedad anooima europea, Madri d, 1972, pgs. 208 Y ss. ;
Cristbal MONTES, La adminisfracioo delegada de lo socieclnd
anooima. Pamplona, 1977, pgs. 56-57.
147
no son propietarios. Mengoni a este respecto escribe: El
binomio poder riesgo es un anillo esencial del mecanismo
fundamental del capitalismo. Lo. sociedad por acciones ha
sido el 'instrumento del triunfo capitalista, pero a la larga
ha operado como principio de rotura de este anillo en
cwmto implica que una persona gestiona la propiedad de
otra -13. Burhan denomin6 a este fenmeno la revoluci6n
de los Managers, significando con esto la evolucin pro-
ducida en el seno de la gran sociedad annima en donde
del poder de propietarios del capital se ha pasado al
gran poder de gestores del capital oH. Estos tecncratas
poseedores del conocimiento tcnico, pero no del capital,
asumen el poder desplazado desde el rgano de admini s-
tracin hacia el grupo de control y lo asumen como con-
secuencia del desarrollo alcanzado por los sistemas
ductivos, lo cual hace que la sociedad se rija por criterios
tcnjws neutrales al margen del criterio lgico de la pro-
piedad. Es el triunfo de los que saben ms sobre los que
tienen m .. . 15.
BUllHAN, Recenti m(amenti neUa struttura e nella gerarc1tio (/ell
impre$$a, en Ri vista delle Societa, 1958, pgs. 692 Y SS., cItado
por ICLESIAS PRADA, Administracin de facultades en lo sociedad
an6nima, Madrid, 197 1, pg. 39. Este fen6meno del poder sin
propiedad habra hecho subir en el campo del Derecho un nuevo
poder, an no regulado: el poder sobre la propiedad aif'Ui ;
GERMAJN, ProceMJ al copitalismo, Barcelona, 1963, pg. 169.
H GAUlI\ArrU, El nuevo estado industrial, Barcelona, 1970, pg. 68.
4:i Niegan la importancia del fenmeno entre otros, Alborch BATA
LLER, para quien la era de los Managers no ha CII
absoluto la relacin poder econmico (concentrada en pocas
manos) 'J control del poder ... se trata simplemente de inyec-
ciones de nueva sava, que sustituyen la direccin per$OMl tic!
"'efe" por la planificaci6n econ6mica, segn la 11k avanzada lgit:a
capitalista, ob. cit., pg. 72, Y 8ARAN Y SWEEZY. para quienes
los managers constituyen el eslab6n dirigente de la clase pro-
pietaria. Ir capitale monopolsfico, TOrino, 1968, pgs. 30 y ss.
148
La circunstancia de ser la sociedad manejada por
quienes no son sus dueos, ni en el sentido econmico, ni
en el jurdico, hace que sta vaya abandonando uno de los
ltimos reductos de la concepcin liberal, a saber, el control
de la gestin por parte de los propios accionistas. A qu
nos conducir todo esto? En opinin de Berle, a la ltima
etapa de la evolucin de la sociedad annima: la fase del
control puramente diri gencial o manageriaI de la sociedad.
Para Schumpeter, en cambio, al trnsito del capitalismo
hacia el socialismo en razn de la desnaturalizacin
gresiva y suicida de las bases del capitalismo hecha por
los propios capitalistas al sentar las bases para que el
tado pueda, en un momento dado, reemplazar en la
cin de la empresa al gerente por el funcionario.
C..omo puede verse, todos estos fenmenos echan por
tierra todo intento de seguir viendo en la actual configu.
racin de la gran sociedad annima moderna una imagen
democrtica. La sociedad por acciones mantuvo siempre
una tendencia a volver a sus orgenes y un paralelismo con
el hecho poltico. Los tiempos en que vivimos no son una
excepcin. El paralelismo se mantiene.
149