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Marbel D. Mark Ponce CONTENIDO TEMTICO MDULO IV DERECHO AMBIENTAL Y SISTEMAS DE REGULACIN DE LOS RECURSOS NATURALES TEMA 1 EL DERECHO AMBIENTAL DE LOS RECURSOS NATURALES 1.1 Las Introduccin complejas problemticas ambientales no pueden considerarse
unidimensionalmente sino ms bien de manera transversal, en el presente Mdulo se abordar el Derecho Ambiental de los Recursos Naturales considerando la Conservacin de la Naturaleza, los Ecosistemas y la Biodiversidad como instrumentos que pretenden alcanzar el Desarrollo Sostenible o Sustentable a travs de normas construidas por el Derecho. Se intentar aplicar entonces el enfoque sistmico1, donde el Derecho, ciencia social de aplicacin al comportamiento humano, tiene que hallar su nexo con las ciencias de la naturaleza y las dems ciencias que se ocupan de las problemticas ambientales, buscando aportar a una visin de conjunto del objeto de anlisis. En los tiempos actuales se percibe un desarrollo notable de la informacin y los avances cientficos en el campo de las ciencias naturales como la ecologa y la biologa de la conservacin, que se constituyen en la base cientfica para sensibilizar y alertar sobre los peligros de la degradacin ambiental y la contaminacin a nivel local y global.
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El enfoque sistmico no es el enfoque sistemtico; el enfoque sistmico apunta a englobar y a hacerse cargo de "la totalidad de los elementos del sistema estudiado, as como de sus interacciones e interdependencias", buscara estudiar el objeto en su totalidad, complejidad y dinmica propia. Es as que mientras el enfoque analtico asla los elementos, considera la naturaleza de las interacciones y se basa en la precisin de los detalles; el enfoque sistmico se caracteriza por relacionar los elementos, por concentrarse en las interacciones que existen entre ellos y en sus efectos, y por fundarse en una percepcin global de la materia sometida a estudio (Hacia un Sistema para la Formacin en Derecho Ambiental, Programa de las Naciones Unidas para el Medioambiente Oficina Regional para Amrica Latina y el Caribe, 1995, p. 47 y 48.
Puede ampliarse la informacin en el ensayo Derecho Ecolgico de Mara del Carmen Carmona Lara, quien considera al Derecho Ambiental slo como una rama del Derecho Ecolgico, posicin que es sustentada por autores citados como Ramn Martin Mateo y Raul Braes. Sea que se trate de Derecho Ambiental o Derecho Ecolgico, el tratamiento interdisciplinario se aplicara a ambos. 3 Conclusiones del Primer Simposio sobre Ecodesarrollo organizado por la UNAM de Mxico en 1976, citado por Mara del Carmen Carmona Lara en su trabajo Bases para el conocimiento integrado del Derecho Ambiental p. 6, 2004.
La manera como aborda el Derecho la temtica ambiental es lo que nos interesa en este Primer Tema, donde debemos tomar en cuenta que el Derecho luego de encontrarse con lo Ambiental ha cambiado sustancialmente; ya no es suficiente la clsica divisin del Derecho fruto del racionalismo del siglo XIX, donde se hizo una marcada diferencia entre el Derecho Pblico y el Derecho Privado; hoy el estudio del
Hacia un Sistema para la formacin en Derecho Ambiental, Serie de Documentos sobre Derecho Ambiental N3, PNUMA, 1995,p. 9. 5 Ibd., misma pgina.
Existen muchas definiciones sobre el Derecho Ambiental, dentro del contexto latinoamericano se tiene una muy aceptada de Raul Braes: El derecho ambiental, en tanto derecho positivo o legislacin ambiental, est constituido por el conjunto de normas jurdicas que regulan las conductas humanas que pueden influir de una manera relevante en los procesos de interaccin que tienen lugar entre los sistemas de los organismos vivos y sus sistemas de ambiente, mediante la generacin de efectos de los que se esperan una modificacin significativa de las condiciones de existencia de dichos organismos (Derecho Ambiental Mexicano, Fundacin Universo Veintiuno, 1987). Por su parte el prestigioso profesor francs Michel Prieur, en su Droit de lEnvironnement, seala que el Derecho Ambiental debe ser concebido no de manera neutra, sino que implica una tica y comporta una obligacin de resultados; caracterizndose, por tanto, en ser finalista pero que en la prctica no siempre ha logrado alcanzar sus objetivos.
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Lorenzetti, Ricardo L. en Las Normas Fundamentales de Derecho Privado, p. 483, Rubinzal- Culzoni, 1995 citado por Nstor A. Cafferatta en Introduccin al Derecho Ambiental p. 18, Secretaria de Medio Ambiente y Recursos Naturales, 2004, seala: El
derecho ambiental es decodificante, hertico, mutante: se trata de problemas que convocan a todas las ciencias a una nueva fiesta, exigindoles un vestido nuevo. En el caso del Derecho, la invitacin es amplia abarca lo pblico y privado, lo penal y lo civil, lo administrativo, lo procesal, sin excluir a nadie, con la condicin que se adopten nuevas caractersticas. 8 En un trabajo aun no publicado el autor sigue una sistematizacin del Derecho Ambiental separando dos grandes reas: Derecho de la Naturaleza y de los Recursos Naturales y Derecho de Prevencin y Control de la Contaminacin y los Daos Ambientales, de las cuales tambin se ocupa el Derecho Internacional Ambiental; sobre el derecho de toda persona a un medioambiente adecuado y su desarrollo como derecho fundamental ya consagrado constitucionalmente, ste se tratara de un derecho subjetivo.
El Derecho Ambiental ha demostrado que es ms eficaz en su lado preventivo antes que en su forma represiva, pinsese en que es ms importante y vlido para el medioambiente el prevenir la contaminacin o el dao ambiental que el enviar tras las rejas al contaminador, principalmente por la irreversibilidad del dao ocasionado. 10 Informe sobre el Derecho Ambiental Latinoamericano, su aplicacin despus de diez aos de la Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Medio Ambiente y el Desarrollo, PNUMA, Raul Braes, 2001, p. 12.
Las problemticas ambientales son aquellos grandes temas que atingen a la proteccin del medioambiente, los principales estn referidos a la contaminacin11 del aire, del suelo, del agua, con problemas especficos referidos a la degradacin y el debilitamiento de la capa de ozono, el cambio climtico o calentamiento del planeta a causa del efecto invernadero; la desertificacin o desertizacin caracterizada por el empobrecimiento y degradacin del suelo hasta convertirse en un desierto. Pero tambin la pobreza constituye una problemtica ambiental, ya que si se quiere lograr un desarrollo sostenible o sustentable en pases en desarrollo necesariamente se debe tomar medidas tendientes a la erradicacin de la pobreza12, que es hertica al momento de cumplir objetivos ambientales; contraponindose poderosamente, a la proteccin del medio ambiente, la carencia y la necesidad de suplir necesidades bsicas y apremiantes. Frente a estos problemas el Derecho participa tratando de normar las actividades que provocan la contaminacin con un enfoque de proteccin del medioambiente, y esto se ha dado desde los lineamientos de la Conferencia de Estocolmo de 1972 que llam a la conciencia pblica sobre la naturaleza global de las muchas amenazas al medioambiente; a partir de all a nivel internacional se suscribieron diferentes instrumentos internacionales como la Convencin sobre el Comercio Internacional en Especies amenazadas de Fauna y Flora en 1973; la Convencin para la
Prevencin de la Contaminacin del Mar desde estaciones situadas en tierra en 1974; la Convencin sobre la Contaminacin Transfronteriza a Larga Distancia en 1979; la
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Contaminacin es un cambio indeseable en las condiciones fsicas qumicas y biolgicas del aire, agua y suelo, que ocasionan una ruptura del equilibrio natural y pueden afectar el ambiente en general y la salud de los seres vivos. El Glosario de Temas y Conceptos Ambientales publicado por LIDEMA contiene interesantes conceptos sobre los tipos de contaminacin. 12 El Principio 5 de la Declaracin de Rio 92 sobre el Medio Ambiente y el Desarrollo pide que todos los Estados y personas deberan cooperar en la tarea esencial de erradicacin de la pobreza.
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Se tienen estudios histricos interesantes en Bolivia sobre su legislacin de recursos naturales en tanto que patrimonio, que van desde el nacimiento de la Repblica con el Libertador Bolvar e incluso antes; ver F. Heinrich y M. R. Eguivar El Medioambiente en la legislacin boliviana, Recopilacin de Disposiciones Legales, con una Introduccin de las Ordenanzas dictadas en la Colonia, La Paz, Calama, 1991.
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En la legislacin boliviana (Ley del medioambiente y Reglamento de Gestin Ambiental) el EEIA (ESTUDIO DE EVALUACIN DE IMPACTO AMBIENTAL) es el Estudio destinado a identificar y evaluar los potenciales impactos positivos y negativos que pueda causar la implementacin, operacin, futuro inducido, mantenimiento y abandono de un proyecto, obra o actividad, con el fin de establecer las correspondientes medidas para evitar, mitigar o controlar aquellos que sean negativos e incentivar los positivos. 15 La consulta pblica es un procedimiento dentro del estudio de impacto que permitira conocer el grado de aceptacin social de una actividad, obra o proyecto susceptible de afectar al medioambiente. Esta interesante forma de participacin ciudadana ha sido adaptada para los fines del Derecho Ambiental (acceso a la informacin y participacin en medioambiente) puesto que sus orgenes son muy antiguos y provienen de las Consultas de Comodo o incomodo de 1805 en Francia. 16 El Erika fue un petrolero, con bandera de conveniencia maltesa construido en Japn en 1975 y propiedad de la empresa francesa Total-Fina-Elf. En diciembre de 1999 se encontraba transportando de Dunkerque a Livorno (Italia) 30.000 toneladas de fuel pesado adquirido por la compaa elctrica italiana Enel a Total Bermuda, que a su vez se lo haba comprado a Total-Fina-Elf. En plena travesa del Cantbrico y con una mar de fuerza 8 a 10, el barco (que
El Derecho Ambiental reposa sobre grandes principios jurdicos, resultantes ya sea del Derecho Internacional convencional o de la costumbre, sea del Derecho Nacional a travs de las Constituciones o las Leyes Marco sobre el Medioambiente. Hoy en da existen principios comunes a todos los pueblos del planeta, expresin de una solidaridad mundial emergente de la globalidad de los problemas ambientales. Todo ello conduce, segn el Prembulo de la Declaracin de Ro, a instaurar una colaboracin mundial sobre una base nueva reconociendo que la tierra, hogar de la humanidad, constituye un todo marcado por la interdependencia. As no es raro, que los Principios del Derecho en la legislacin Ambiental Boliviana, estn fuertemente inspirados en los principios sentados por el Derecho Internacional. Es en cierta forma complicado de identificar y clasificar los principios generales, ya que mientras algunos de ellos expresan deseos y objetivos macro, otros constituyen verdaderas normas jurdicas. Existen diferentes versiones de Principios que informaran en Derecho Ambiental; as por ejemplo, para Michel Prieur existiran los siguientes Principios Fundadores del Derecho Ambiental: que el Medioambiente es de Inters General, el Derecho del Hombre al Medioambiente, el Reconocimiento del Derecho de las Generaciones Futuras, la Preservacin del Patrimonio Comn, el Principio del Desarrollo Sostenible y de Integracin del Medioambiente. Fuera de los principios ya sealados, existiran otros que han tenido una clara traduccin en normas jurdicas: Principio de Cautela o de Precaucin
tena todos los permisos en regla) se parti en dos debido a un defecto estructural y al desgaste normal en un barco de su edad (25 aos), provocando una catstrofe ecolgica en forma de marea negra sobre las costas de Bretaa. En enero de 2007 el tribunal correccional de Pars dicta sentencia condenando a Total, al armador, al gestor del petrolero, y a la sociedad italiana de certificacin Rina (responsable de las inspecciones tcnicas del buque) a pagar colectivamente 192 millones de euros en indemnizaciones a las vctimas de la marea negra. La misma sentencia absuelve al capitn, y a los oficiales del servicio de salvamento a los que se acusaba de negligencia. La sentencia es histrica porque instaura en Francia por primera vez el concepto de "perjuicio ecolgico".
medioambiente por medio de medidas preventivas apropiadas antes de la elaboracin de un plan o la realizacin de una obra, de una actividad o de un proyecto. La accin preventiva es una accin de anticipacin y desde hace algn tiempo es preferible a las medidas a posteriori del tipo reparacin, restauracin o represin que intervienen despus de un atentado grave al medioambiente. Su expresin ms concreta son los Estudios de Evaluacin de Impacto Ambiental EEIA, previstos por la Ley Boliviana N 1333 en sus artculos 24 al 28; asimismo se tienen otros instrumentos como los Eco-Audits y las Certificaciones Internacionales ISO 14001 de Gestin Ambiental que buscan la prevencin. El Principio 17 de la Declaracin de Rio se ocupa de este Principio sealando: Deber emprenderse una evaluacin del impacto ambiental, en calidad de instrumento nacional, respecto de cualquier actividad propuesta que probablemente haya de producir un impacto negativo considerable en el medio ambiente y que est sujeta a la decisin de una autoridad nacional competente. Principio de Correccin de los atentados al medio ambiente, preferentemente en la fuente misma La gestin ecolgicamente racional propugnada por el PNUE exige, en lugar de reducir las descargas y emisiones de contaminantes, de atacar la fuente de la contaminacin imponiendo una concepcin y una fabricacin de maquinas y de productos que no generen o que generen muy pocos daos ambientales cuando se los hace funcionar o cuando se los consume. Para reducir los desechos, se deben fabricar productos no descartables. Para luchar contra la contaminacin atmosfrica provocada por los vehculos, es necesario imponer a sus constructores la fabricacin de vehculos no contaminantes. Es as como se manifiesta este Principio, cuya formulacin lo encontramos en el Principio 8 de la Declaracin de Ro, propugnando la reduccin y la eliminacin de modos de produccin y de consumo no viables.
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Esa integralidad esta inmersa en los Principios 1, 2, 3, y 4 de la Declaracin de Rio92 sobre el Medio Ambiente y el Desarrollo. 18 La Agenda o Programa 21 describe las bases para la accin, los objetivos, las actividades y los medios de ejecucin de los Principios de la Declaracin de Rio 92.
Esa integralidad esta inmersa en los Principios 1, 2, 3, y 4 de la Declaracin de Rio92 sobre el Medio Ambiente y el Desarrollo.
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Dentro de mbito jurdico, para dar paso a que se logren tales objetivos, la Declaracin de Rio en su Principio 27, insta a que se desarrolle el Derecho Internacional en la esfera del Desarrollo Sostenible, valorizando de esta manera la importancia que tiene el diseo de un marco jurdico apropiado para el mismo; fijando una directriz fundamental para la construccin del propio Derecho Ambiental, el moderno, el que debe estar imbuido del espritu integrador que le da este tipo de desarrollo. Al respecto las orientaciones que proporciona la Agenda 2121 sobre lo que sera un marco jurdico apropiado para el desarrollo sostenible, si bien son muy generales se orientan en la cooperacin internacional, la lucha contra la pobreza, la evolucin de las modalidades de consumo, dinmica demogrfica, salud humana, integracin del medioambiente y el desarrollo en la adopcin de decisiones, todos dentro de la Seccin I de dicha Agenda referida a las dimensiones sociales y econmicas del desarrollo sostenible.
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Grafica obtenida de: http://www.veoverde.com/2009/01/desarrollo-sustentable/ La Agenda o Programa 21 describe las bases para la accin, los objetivos, las actividades y los medios de ejecucin de los Principios de la Declaracin de Rio 92.
Como se ha sealado los Tratados y el Derecho Internacional son los que han venido construyendo las bases del Desarrollo Sostenible y la Conservacin. As la Declaracin de Rio sobre Medioambiente y Desarrollo al fijar los lineamientos y norte que deber seguir el Desarrollo Sostenible, seala claramente en sus Principios 1 y 4 que el desarrollo buscado para el ser humano, deber ser en armona con la naturaleza y que deber tomar en cuenta esa proteccin de la naturaleza; esta proposicin a la que muchos naturalistas cuestionan su evidente tinte antropocntrico por poner al servicio del hombre la naturaleza, aunque con reservas; constituye el paso fundamental en normar la proteccin y conservacin de los recursos naturales, que se ver reforzado con el Convenio sobre la Diversidad Biolgica (CDB) suscrito tambin en Rio en el 92, instrumento que se constituye en el primer acuerdo mundial enfocado en la Conservacin y el Uso Sostenible de la Biodiversidad. Este Convenio reconoce el valor intrnseco de la diversidad biolgica y de los valores ecolgicos, genticos, sociales, econmicos, cientficos, educativos, culturales, recreativos y estticos de la diversidad biolgica y sus componentes. Est consciente asimismo de la importancia de la diversidad biolgica para la evolucin y para el mantenimiento de sistemas necesarios para la vida de la biosfera. Afirma tambin que la Conservacin de la diversidad biolgica o Biodiversidad es de inters de toda la humanidad, que todos los Estados tienen derechos soberanos sobre sus propios recursos biolgicos y por ende son responsables de su conservacin y de la utilizacin sostenible de los recursos biolgicos. Se podra decir que este Convenio aporta una nueva visin del valor de los organismos vivos, otorgndoles desde ese momento una connotacin mercantil, es decir el ser vivo entendido como bien negociable y por tanto mercanca, aspecto que diferira fundamentalmente de los propsitos, fines y concepcin de los primeros instrumentos internacionales ambientales que como el de Estocolmo 72 estaban inspirados en un afn ms conservacionista.
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La Unin Internacional para la Conservacin de la Naturaleza (IUCN) Define la Conservacin como un sistema de gestin y uso de los organismos o ecosistemas que no destruye su capacidad productiva y que incluye el uso sostenible, la proteccin, mantenimiento, rehabilitacin y restauracin de los ecosistemas.
La Estrategia Nacional de Conservacin y Uso Sostenible de la Biodiversidad y Plan de Accion para Bolivia fue elaborado por el entonces Ministerio de Desarrollo Sostenible y Planificacion, presentado y publicado en 2001.
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Bibliografa Carmona Lara M. del C., Bases para el Conocimiento Integrado del Derecho Ambiental, Instituto de Invesigaciones Jurdicas, UNAM, Mxico. Carmona Lara M. del C., Derecho Ecolgico. Hacia un Sistema para la formacin en Derecho Ambiental, Programa de las Naciones Unidas para el Medio Ambiente, Oficina Regional para Amrica Latina y el Caribe, 1995. Ral Braes, Programa de las Naciones Unidas para el Medio Ambiente, Oficina Regional para Amrica Latina y el Caribe, Informe sobre el Desarrollo del Derecho Ambiental Latinoamericano, Primera Edicin 2001. Rivera Arismendi M. O., Glosario de Temas y Conceptos Ambientales Una Gua para la Actualizacin y la Reflexin, LIDEMA, Segunda Edicin 2008. Rivera Arismendi M. O., El Norte de La Paz en la Lnea de Fuego, Observatorio Ambiental de LIDEMA, Lidema, 2008. Prieur Michel, Droit de lEnvironnement, Dalloz Paris, 2004. Declaracin de Rio sobre Medio Ambiente y Desarrollo, Naciones Unidas, 1992. Programa 21, Naciones Unidas, 1992.