UNIDAD DIDCTICA IV

ACTITUDES DEL DEMANDADO

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Esquema de contenidos

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ACTITUDES DEL DEMANDAD FRENTE A LA DEMANDA I) Eventualidad de la controversia Producido el emplazamiento del demandado o accionado mediante la notificacin en forma, ste queda situado frente a una doble perspectiva: se le ofrece la oportunidad de ser odo y la posibilidad de decidir si ejercer su derecho de defensa, en vista del carcter predominantemente dispositivo del proceso civil (a diferencia del penal que es inquisitivo y el papel del juez prevalece sobre el de las partes en el desarrollo del proceso, y en el que nadie puede renunciar a su derecho de defensa). Se vincula lo expuesto a la nocin de la carga procesal concebida como imperativo del propio inters, sobre cuya base el proceso civil moderno pude seguir an en ausencia del demandado. El imperativo citado reconoce entonces un doble aspecto: la carga de comparecer y la carga de asumir la defensa, frente a cuya sujecin el emplazado capaz puede adoptar una actitud positiva cumpliendo total o parcialmente con ella, o una actitud negativa que consiste en su incomparencia (o incomparecencia). Cualquiera sea la decisin del citado, la sentencia que pronuncie el Tribunal decidir sobre las pretensiones deducidas y calificadas segn correspondiere (conf. art. 163 CPCC). En otras palabras, si el emplazado controvierte o no, en uno u otro caso la sentencia siempre se pronunciar segn el mrito de la causa. La disponibilidad del demandado en cuanto a la actitud a adoptar, desaparece en el supuesto de incapacidad, en la misma medida de la indisponibilidad del derecho material que padece el incapaz. I.1) Actitud posible del demandado El demandado se encuentra ante la siguiente situacin: NO COMPARECE

II.1.1) El demandado no comparece Es consecuencia de esa actitud negativa la prdida de la oportunidad para oponer las defensas y excepciones, as como para reconvenir, atento la perentoriedad de los plazos y el instituto de la preclusin, que operan tanto para el rgano jurisdiccional como para las partes.

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Por otra parte, frente a la falta de constitucin de domicilio procesal, las comunicaciones sucesivas sern notificadas en forma automtica. Se exceptan la audiencia de absolucin de posiciones y la sentencia (conf. art. 41 CPCC). II.1.2) Declaracin de rebelda Los efectos citados en el prrafo anterior se operan por el mero vencimiento del plazo y la incomparecencia del demandado. Cuando adems de los requisitos aludidos, la parte contraria lo solicitara, proceder la declaracin de rebelda. Este instituto slo opera a peticin de parte, conforme lo dispone el art. 59 del CPCC. En otras palabras, no constituye consecuencia fatal de la incomparecencia del emplazado, ni puede ser declarada de oficio. Modelo de Pedido de Declaracin de Rebelda: SOLICITA SE DECLARE REBELDA Seor Juez: ............., Abogado, T XXX F YYY, C.P.A.C.F., con domicilio en la calle Rivadavia 3.546 de esta ciudad, por la parte actora, en los autos caratulados BUSTAMANTE, Alicia c/ ALVAREZ, Eduardo s/ Daos y Perjuicios. a V.S. como mejor proceda, digo: Que teniendo en cuenta el tiempo transcurrido desde la notificacin de fs. 10 y no habiendo comparecido el demandado a estar a derecho en las presentes actuaciones, vengo en tiempo y forma a solicitar de V.S. que se haga efectivo el apercibimiento de fs. 6 y se lo declare en rebelda (art. 59 CPCC).Tenerlo presente y proveer de amplia conformidad. SER JUSTICIA Firma apoderado.

III.1. 3) Tctica del actor frente a la rebelda del demandado: a) Medidas precautorias Con fundamento en la presuncin de verosimilitud de los derechos que se reclaman, frente a la rebelda de la contraria, el art. 63 faculta su decreto desde el momento de la declaracin. Ante la falta de distincin en la norma citada, cabe interpretar que se aplica a cualquier medida cautelar, as como que resultan de aplicacin las normas especficas que la regulan (art. 195 y ss. CPCC). En virtud de lo expuesto, la jurisprudencia ha interpretado que el precepto no exime al peticionario de acreditar sumariamente el peligro en la demora, ni de prestar contracautelar, conforme a las modalidades del caso.

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b) Prueba Puesto que la sentencia ser dictada segn el mrito de la causa (conf. art. 60 CPCC) la rebelda del demandado no es suficiente por s sola para imponer al juez la decisin en favor de la certeza de las afirmaciones del actor. Por otra parte, el art. 61 CPCC faculta al juez a recibir la prueba y a ejercer sus poderes instructorios para el esclarecimiento de la verdad. De lo expuesto, concluimos en la conveniencia de pedir la apertura a prueba y de producirla en trmino si el juez dispusiera su recepcin, ante la posibilidad de comparecencia tarda del demandado. c) Comparecencia tarda del rebelde Con el solo lmite de la prohibicin de retrocesin del proceso (conf. art. 64 CPCC) el rebelde puede comparecer y ser tenido por parte, modificando el rgimen de notificaciones automticas al constituir domicilio. Si bien est impedido para introducir defensas extemporneamente, segn la etapa en que comparezca estar facultado para intervenir en todos los actos pendientes. As, cesada la rebelda, podr: 1) Promover incidente sobre la procedencia o alcance de las medidas precautorias (levantamiento, sustitucin o reduccin) justificando haber incurrido en rebelda por causas que no hayan estado a su alcance a vencer (conf. art. 66 CPCC). 2) El rebelde podr oponer excepcin de prescripcin con posterioridad justificando que incurri en rebelda, por causas que no pudo superar (art. 346, 2 prr. CPCC) 3) Con exclusin de la instrumental, que se acompaa con el escrito de contestacin a la demanda, puede ofrecer prueba en el proceso ordinario, tendiente a desvirtuar las afirmaciones del demandante. 4) Controlar la produccin de la prueba del actor. 5) Presentar el alegato sobre la produccin de la prueba. 6) Recurrir todo tipo de providencia. 7) Replantear ante el Tribunal de la Alzada las medidas probatorias oportunamente ofrecidas o denegadas o respecto de las cuales hubiera mediado declaracin de negligencia (conf. art. 260, inc. 3 CPCC). 8) Presentar ante la Alzada documentos posteriores a la providencia de autos para sentencia de primera instancia, o anteriores si hubieran sido desconocidas (conf. art. 260, inc. 3 CPCC). 9) Pedir ante la Alzada apertura de la causa a prueba que verse sobre los hechos nuevos en los trminos del art. 260, inc. 5 a) (conf art. 366 CPCC). Esta facultad procede nicamente cuando es otorgada libremente la apelacin.

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II.1) Comparecencia sin contestacin El traslado de la demanda configura para el demandado un acto del que surgen: la citacin propiamente dicha, que corresponde a la carga de comparecer, y el emplazamiento, que corresponde a la carga de contestar demanda. Una de las actividades positivas posibles para el demandado es cumplir con la carga de comparecer apersonndose por s o por representacin sin contestar demanda. En un ejemplo tpico, puede suceder que el escrito de contestacin haya sido presentado vencido el plazo, ante lo cual el escrito ser devuelto por el secretario del tribunal (conf. art. 38, inc. 5). En este caso, se habr cumplido con el deber de comparecer, de cuyo acto se dejar constancia, as como del domicilio constituido, sin que el accionado pueda ser declarado rebelde como en el caso de incomparecencia. II.2) Allanamiento Muy diversa ha sido la determinacin del contenido conceptual de este instituto, como en todas las cuestiones en que confluyen aspectos sustanciales y procesales. Puesto que el aspecto que aqu nos interesa se refiere a la dinmica del proceso, a estos efectos bien puede elegirse con nocin excluyente la del acto jurdico procesal de disposicin, mediante el cual una de las partes renuncia a la controversia, manifestando al juez que se somete a las pretensiones de la contraria. De lo expuesto surgen dos aspectos de importancia prctica: 1) Renuncia a la controversia: se posibilita la distincin con el reconocimiento, permitiendo expresar la sumisin que extingue la controversia con independencia de la aceptacin de los hechos en que la contraria funda su pretensin. En otras palabras, esta concepcin permite a quien se allana an el desconocimiento de otras relaciones jurdicas que vinculen a las mismas partes o al allanado contra terceros. 2) El juez como destinatario del acto: frente al allanamiento, el magistrado tiene el deber de analizar la disponibilidad del derecho al que se abarca, pues si estuviera comprometido el orden pblico, el acto carecer de efectos (conf. art. 307 CPCC). Basndose en estos lineamientos generales, no es de extraar que la doctrina haya criticado el tratamiento del instituto como modo anormal de terminacin del proceso; el proceso concluir con el dictado de una posterior sentencia, sin que obste al carcter normal de la conclusin que el acto tenga la forma prevista por el art. 161 CPCC (sentencia interlocutoria) cuando simultneamente al allanamiento se haya dado cumplimiento a la pretensin reclamada (conf. art. 307 CPCC in fine). II.2.a) Capacidad para allanarse Por la trascendencia respecto del derecho material, y sin perjuicio del anlisis de disponibilidad de ste, an respecto del allanado con capacidad procesal plena, trataremos algunas cuestiones vinculadas al tema de la representacin. 1) Menores e inhabilitados: En virtud de las restricciones impuestas a padres, tutores y curadores en cuanto a la disponibilidad de sus derechos patrimoniales (conf. arts. 297, 450 y

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475 CC) y aun los menores emancipados en cuanto a la donacin de los bienes recibidos a ttulo gratuito (conf. art. 134, inc. 2 CC), todo allanamiento que efecten los representantes del incapaz requiere la intervencin del Ministerio Pblico, bajo apercibimiento de nulidad de lo actuado (conf. art. 59 Cd Civil), con carcter previo a la autorizacin judicial. Naturalmente, si el allanamiento implica una renuncia gratuita no ser viable, pero en ciertos casos (vgr. allanamiento a una incidencia o a la oposicin de una defensa) puede redundar al cabo en un beneficio para el incapaz. Se trata de cuestiones especficas, que resulta prudente conciliar en forma previa con el Ministerio Pupilar. 2) Representacin convencional: no es pacfica la doctrina en cuanto a la especificidad de la facultad de allanarse contenida en el mandato. Teniendo en cuenta los alcances del acto y la responsabilidad que el art. 1904 del Cd. Civil atribuye al mandatario, nos inclinamos por la conveniencia de hacer suscribir el allanamiento al mandante, a falta de facultad expresa. 3) Representantes legales de personas jurdicas: considerando la prohibicin de transar sin autorizacin contenida en el inc. 3 del art. 841 (Cd. Civil) nos parece necesaria la facultad expresa en cuanto a la eficacia del allanamiento.

II.2.b) Allanamiento del actor Si bien los trminos del art. 307 del CPCC estn referidos al demandado, y al acto procesal especfico de la demanda, es factible el allanamiento del actor frente a una defensa opuesta por aqul, y por supuesto, a su reconvencin. II.2.c) Lmite temporal Dispone el art. 307 del CPCC que el allanamiento puede producirse en cualquier estado de la causa anterior a la sentencia. No existe uniformidad doctrinaria ni jurisprudencial, respecto de la procedencia del allanamiento cuando la sentencia an no est firme, y en algn caso se ha admitido con anterioridad al pronunciamiento de la alzada. II.3) Otros aspectos previos Analizaremos algunos aspectos procesales que deben ser tenidos muy en cuenta al contestar la demanda, pues podra plantearse, segn el caso, alguna de las siguientes posibilidades: a) la caducidad de la instancia. b) la nulidad procesal. c) la revisin de la notificacin. d) la revisin del tipo de proceso instaurado.

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a) Si desde la presentacin de la demanda hasta la cdula de notificacin el actor no ha realizado ningn acto impulsorio del proceso (es decir, interruptivo de la caducidad de instancia), ni el proceso ha estado suspendido, y han pasado los plazos legales, antes de contestar la demanda conviene examinar la posibilidad de articular la caducidad de la instancia. En cuanto a las consecuencias y ventajas de hacerlo o no, deber estudiarse la cuestin con relacin al caso concreto, pero respecto de la oportunidad de presentarla s cabe analizar lo siguiente: debe tenerse en cuenta que el plazo para oponer la caducidad (salvo algunos tribunales) es de cinco (5) das desde la notificacin de la demanda y no el plazo para contestar sta. En cualquier caso, ante la duda cabe oponer la caducidad dentro de los cinco das, sin consentir acto alguno. b) En cuanto a la nulidad procesal, hay que tener presente la oportunidad para oponerla que es de cinco das, que se reduce a tres das en el procedimiento sumarsimo.

c) En lo que hace a la notificacin de la demanda y los vicios que la misma pueda tener, es importante realizar una revisin previa que puede llevar a la nulidad de la notificacin o la suspensin del plazo para contestar la misma, la anulacin de la audiencia fijada, etc. d) La revisin del tipo de proceso instaurado puede dar lugar a la impugnacin sobre ste (vgr. corresponde el proceso ordinario y se dispuso el sumario, o a la inversa) o corresponde pedir la revocatoria dentro del plazo de tres das de notificada la resolucin de traslado (arts. 238 y ss., CPCC).

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1- Elabore un escrito por el cual se allana a la demanda que consta en la pg. 89 de este mdulo. (Unidad Didctica II, Modelo N 9: Demanda cumplimiento de contrato). 2- Lea y reflexione sobre el extracto del siguiente fallo con relacin a los efectos probables de la falta de contestacin de la demanda y la declaracin de rebelda: CNCiv., sala C, octubre 21/1997. -Z., M.B.C.A., M.R. Si bien la falta de contestacin de la demanda y declaracin de rebelda en el juicio de divorcio son insuficientes para acreditar la confirmacin de la causal invocada por la actora -en el caso, separacin de hecho sin voluntad de unirse por un perodo continuo superior a tres aos-, cuando existen en el proceso demandas de conviccin demostrativos de la causal, las consecuencias previstas por los arts. 60 y 356 del Cd. Procesal no pueden soslayarse. As, aportada la prueba de esos hechos que revelan la configuracin de la causal de divorcio, el juez evala la entidad del reconocimiento ficto o de la presuncin consagrada en el mencionado art. 60".