Sentencia C-118/08 SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Etapas SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Fase de investigacin La fase de investigacin corresponde a la Fiscala General de la Nacin

y su objetivo es establecer, con un mnimo grado de certeza, si el hecho investigado realmente ocurri, si se encuentra tipificado en la ley penal, y qui nes son los autores o partcipes del mismo! "sta etapa se adelanta tambi n en dos fases# la primera# la de indagacin previa a la formulacin de la imputacin y, la segunda, una preparatoria al juicio! SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Fase de juzgamiento La segunda etapa del proceso penal es la fase del juzgamiento, la cual se adelanta ante el juez de conocimiento, quien es el director del juicio! "n esta oportunidad, los elementos materiales probatorios y la evidencia fsica recaudada y sujeta a la contradiccin de los sujetos procesales se convierte en prueba para servir de fundamento a la decisin que resuelve la responsabilidad penal del acusado que debe adoptar el juez competente! La fase de juzgamiento es la etapa dise$ada para la confrontacin probatoria y para que todos los interesados en las resultas del proceso puedan participar a cabalidad en el debate! SISTEMA PENAL ACUSATORIO-Caractersticas "l nuevo proceso penal introducido en nuestra legislacin con el %cto Legislativo n&mero ' de ())(, presenta, entre otras, dos caractersticas que ahora resultan relevantes, a saber# la acusacin y la separacin de las funciones de investigacin y juzgamiento! La primera, se resume como la prohibicin al juez para proceder de oficio *+ne procedat iude, e, officio-., pues la iniciacin del proceso penal solamente procede a solicitud de la Fiscala General de la Nacin! /e esta forma, se sigue el proceso penal, previo el ejercicio de la accin penal frente al demandado! "l ejercicio de la accin penal y, por ende, la responsabilidad por la oficiosidad del proceso penal corresponde a la Fiscala General de la Nacin, pues la esencia de este proceso reside en el imperativo de realizar una imputacin y una acusacin previa! La segunda de las caractersticas se concreta en el aforismo seg&n el cual +qui n acusa no juzga-, en tanto que se considera necesario rodear al juez de garantas de imparcialidad para resolver la acusacin penal! JUEZ DE CONTROL DE GARANTIAS-Competencia 0orresponde al juez de control de garantas el control sobre la validez de las actuaciones que adelanta la Fiscala para averiguar la verdad de lo sucedido y de la defensa para prepararse para ejercer el derecho de contradiccin! PRECLUSION DE LA INVESTIGACION PENAL-Concepto

La preclusin de la investigacin es un mecanismo procesal mediante el cual se da por terminado el proceso penal en forma anticipada a la sentencia, en tanto que se cumplen algunas de las causales se$aladas e,presamente por el legislador para el efecto! "s una figura usual de los procesos penales en los que el "stado es el titular de la accin penal y tiene a su cargo la tarea de desvirtuar la presuncin de inocencia que ampara al procesado! TITULARIDAD EXCLUSIVA DEL ISCAL PARA SOLICITAR LA PRECLUSION DE LA INVESTIGACION EN LA ETAPA DE LA AVERIGUACION-Justificacin La separacin de la investigacin y el juzgamiento e,ige que la averiguacin de los hechos, la identificacin del investigado, la b&squeda de los elementos probatorios y evidencias que conduzcan a averiguar la verdad de lo sucedido y de la responsabilidad en la conducta delictiva, sean responsabilidad de la Fiscala General de la Nacin! 1or esta razn, es lgico que el legislador le hubiere encargado e,clusivamente a esa entidad la funcin de presentar al juez los elementos de juicio necesarios para que ste resuelva su peticin de preclusin de la investigacin o de acusacin al imputado! PRINCIPIO DE IGUALDAD DE ARMAS EN EL PROCESO PENAL ACUSATORIO-Concepto 0onstituye una de las premisas fundamentales del proceso penal acusatorio, y est2 dirigido a garantizar que el acusador y el acusado tengan a su alcance posibilidades reales y ciertas para ejercer sus derechos y las herramientas necesarias para situarse en un equilibrio de poderes y hacer respetar sus intereses! "ste principio supone la e,istencia de dos partes en disputa y se estructura como un mecanismo de paridad en la lucha, de igualdad de trato entre los sujetos procesales o de justicia en el proceso, por lo que resulta evidente que la igualdad de armas entre la defensa y la Fiscala se concreta y se hace efectiva principalmente en la etapa del juzgamiento! Referencia: expediente D-6 ! Demanda de inconstituciona"idad contra "os artcu"os #$%& ''!& ''# ( ''' de "a )e( $*6 de #**% +1or la cual se e,pide el 0digo de 1rocedimiento 1enal,.ctor: Edgar /aavedra Rojas 0agistrado 1onente: Dr- 0.RC2 3ER.RD2 C.6R. 024R25

6ogot7 D- C-& trece 8!'9 de fe:rero de dos mi" oc;o 8#** 9 )a /a"a 1"ena de "a Corte Constituciona"& conformada por "os magistrados Rodrigo Esco:ar 3i" -<uien "a preside-& Jaime .raujo Rentera& 0anue" Jos= Cepeda Espinosa& Jaime Crdo:a >rivi?o& 0auricio 3onz7"ez Cuervo& 0arco 3erardo 0onro( Ca:ra& 4i"son 1ini""a 1ini""a& @um:erto .ntonio /ierra 1orto ( C"ara An=s Bargas @ern7ndez& en ejercicio de sus atri:uciones constituciona"es ( en cump"imiento de "os re<uisitos ( tr7mites esta:"ecidos en e" Decreto #*6C de !$$!& ;a proferido "a presente sentencia con fundamento en "os siguientes&

I! ANTECEDENTES En ejercicio de "a accin pD:"ica de inconstituciona"idad& e" ciudadano Edgar /aavedra Rojas demand apartes de "os artcu"os #$%& ''!& ''# ( ''' de "a )e( $*6 de #**%0ediante auto de" '! de ma(o de #**6& e" 0agistrado 1onente reso"vi admitir "a demanda formu"ada contra "as disposiciones se?a"adas& ordenar "a fijacin en "ista& e" tras"ado a" 1rocurador& comunicar e" proceso a "a Fisca"a 3enera" de "a 4acin ( a" 0inisterio de" Anterior ( de Justicia e invitar a "a .cademia Co"om:iana de Jurisprudencia& a "as Facu"tades de Jurisprudencia de "a Eniversidad Co"egio 0a(or de 4uestra /e?ora de" Rosario ( de "as Eniversidades 4aciona" de Co"om:ia& Externado de Co"om:ia ( 1ontificia Eniversidad Javeriana-

1!

N"#$a% &e$an&a&a%

. continuacin se transcri:en "as normas acusadas contenidas en "a )e( $*6 de #**%& ( se su:ra(an ( resa"tan "os apartes demandados: +Ley 3)4 de ())5 *'6 de agosto. 1or la cual se e,pide el 0digo de 1rocedimiento 1enal *7. ARTCULO 294! 8"N09:9"N;< /"L ;=>:9N<! 8encido el t rmino previsto en el artculo 6?@ el fiscal deber2 solicitar la preclusin o formular la acusacin ante el juez de conocimiento! /e no hacerlo, perder2 competencia para seguir actuando de lo cual informar2 inmediatamente a su respectivo superior!

"n este evento el superior designar2 un nuevo fiscal quien deber2 adoptar la decisin que corresponda en el t rmino de treinta *'). das, contados a partir del momento en que se le asigne el caso! 8encido el plazo, si la situacin permanece sin definicin el imputado quedar2 en libertad inmediata, y la defensa o el :inisterio 1&blico solicitar2n la preclusin al juez de conocimiento! "l vencimiento de los t rminos se$alados ser2 causal de mala conducta! "l superior dar2 aviso inmediato a la autoridad penal y disciplinaria competente! ARTCULO 331. 1>"0LAB9CN! "n cualquier momento!, el fiscal solicitar2 al juez de conocimiento la preclusin, si no e,istiere m rito para acusar! ARTCULO 332! 0%AB%L"B! El fiscal solicitar2 la preclusin en los siguientes casos# 6! 9mposibilidad de iniciar o continuar el ejercicio de la accin penal! (! ",istencia de una causal que e,cluya la responsabilidad, de acuerdo con el 0digo 1enal! '! 9ne,istencia del hecho investigado! 5! %tipicidad del hecho investigado! @! %usencia de intervencin del imputado en el hecho investigado! 4! 9mposibilidad de desvirtuar la presuncin de inocencia! ?! 8encimiento del t rmino m2,imo previsto en el inciso segundo del artculo (35 del este cdigo! 1%>DG>%F<! /urante el juzgamiento, de sobrevenir las causales contempladas en los numerales 6 y ', el fiscal, el :inisterio 1&blico o la defensa, podr2n solicitar al juez de conocimiento la preclusin! ARTCULO 333#! ;>D:9;"! Previa solicitud del fiscal el juez citar2 a audiencia, dentro de los cinco *@. das siguientes, en la que se estudiar2 la peticin de preclusin!

! 2rigina"mente& e" artcu"o ''! de" Cdigo de 1rocedimiento 1ena" contena "a expresin +a partir
de "a formu"acin de "a imputacin,& "a cua" fue dec"arada inexe<ui:"e por "a Corte Constituciona" en sentencia C-F$! de #**F- 0-1- C"ara An=s Bargas @ern7ndez# Este artcu"o fue dec"arado exe<ui:"e de manera condicionada& por "a Corte Constituciona" mediante /entencia C-#*$ de #**C- 0-1- 0anue" Jos= Cepeda Espinosa' en e" entendido +de <ue "as vctimas pueden a""egar o so"icitar e"ementos materia"es pro:atorios ( evidencia fsica para oponerse a "a peticin de prec"usin de" fisca",!

9nstalada la audiencia, se conceder2 el uso de la palabra al fiscal para que e,ponga su solicitud con indicacin de los elementos materiales probatorios y evidencia fsica que sustentaron la imputacin, y fundamentacin de la causal incoada! %cto seguido se conferir2 el uso de la palabra a la vctima, al agente del :inisterio 1&blico y al defensor del imputado, en el evento en que quisieren oponerse a la peticin del fiscal! "n ning&n caso habr2 lugar a solicitud ni pr2ctica de pruebas! %gotado el debate el juez podr2 decretar un receso hasta por una *6. hora para preparar la decisin que motivar2 oralmente! (! La &e$an&a E" actor considera <ue "as expresiones normativas acusadas vu"neran "os artcu"os #G& !'& #$& ## ( ##$ de "a Constitucin ( !% de" 1acto Eniversa" de Derec;os @umanos ( G de "a Convencin .mericana de Derec;os @umanosEn primer "ugar& e" demandante afirma <ue& a pesar de <ue "a sentencia C-F$! de #**F reso"vi dec"arar inexe<ui:"e "a expresin + a partir de la formulacin de la imputacin- contenida en e" artcu"o ''! de "a )e( $*6 de #**%& "o cierto es <ue& en esta oportunidad& "a Corte Constituciona" de:e pronunciarse de fondo por<ue no existe cosa juzgada constituciona"& pues no se presenta identidad de o:jeto respecto de "o decidido por esta Corporacin en dic;a providencia- E" actor dijo <ue su demanda Dnicamente pretende cuestionar "a va"idez constituciona" de "a facu"tad Dnica ( exc"u(ente <ue tiene "a Fisca"a 3enera" de "a 4acin para so"icitar "a prec"usin de "a investigacin ( e" impedimento <ue tiene "a defensa para incoar dic;a peticin a" juez de conocimiento/egDn criterio de" demandante& e" ;ec;o de <ue "a norma demandada autorice so"amente a "a Fisca"a 3enera" de "a 4acin a pedir "a prec"usin de "a investigacin en "as fases anteriores a" juicio ( a "a defensa Dnicamente en esta D"tima etapa ( con :ase en "as causa"es !G ( 'G de" artcu"o ''# de" Cdigo de 1rocedimiento 1ena"& consagra una desigua"dad de trato <ue es contraria a "a ConstitucinE" actor opina <ue "as expresiones acusadas configuran una omisin "egis"ativa re"ativa inconstituciona"& en tanto <ue contienen una regu"acin incomp"eta respecto de "as personas <ue pueden so"icitar "a prec"usin de "a investigacin en "as etapas de indagacin e investigacin- . esa conc"usin ""ega en consideracin con dos argumentos centra"es: i9 "a ca"idad de sujeto procesa" de" imputado& pues& a su juicio& "a Fisca"a ( e" imputado se encuentran en "a misma situacin f7ctica& por "o <ue e" trato jurdico <ue de:e otorgar e" "egis"ador de:e ser id=nticoH ii9 no existen razones o:jetivas ( suficientes <ue justifi<uen "a exc"usin a "a defensa de "a posi:i"idad de so"icitar "a prec"usin

de "a investigacin& ta" ( como "o puede ;acer "a Fisca"a 3enera" de "a 4acinCon todo& "a demanda dice <ue& aun<ue a"gunas personas podran pensar <ue "as expresiones acusadas no conducen a "a exc"usin a "a defensa de "a facu"tad para pedir "a prec"usin de "a investigacin en "as primeras fases de" proceso& por<ue e" artcu"o !#% de" Cdigo de 1rocedimiento 1ena" "e otorga e" ejercicio de todos "os derec;os ( facu"tades <ue "a "e( ( "as normas <ue integran e" :"o<ue de constituciona"idad "e dan a "a Fisca"a& "o cierto es <ue "a "ectura "itera" de "as expresiones acusadas c"aramente se?a"a <ue esa facu"tad s"o corresponde a" ente investigador- Eso muestra& entonces& <ue "a defensa se encuentra en una situacin de +capitis diminutio frente a la Fiscala ,& por "a inferioridad& indefensin ( desigua"dad <ue esto genera& "o cua" resu"ta contrario a" principio de igua"dad de armas entre "a defensa ( "a Fisca"a <ue de:e regir en e" proceso pena"- E" actor recuerda <ue en e" proceso de formacin de "a )e( $*6 de #**%& sus defensores formu"aron + la promesa de igualdad, entre "as partes para e" nuevo sistema pena"De otra parte& para demostrar <ue "a exc"usin a "a defensa de "a posi:i"idad de so"icitar "a prec"usin de "a investigacin no se fundamenta en motivos o:jetivos ( suficientes& "a demanda manifest <ue "as tres razones <ue "os defensores de "a figura procesa" exponen para sustentar "a medida& son inacepta:"es& as: i9 e" ;ec;o de <ue "a prec"usin de "a investigacin en fases anteriores a" juicio s"o puede ser so"icitada por "a Fisca"a por<ue so"amente ;a( proceso cuando nos encontramos en e" juicio ora" es inadmisi:"e& en tanto <ue en esas fases "os ciudadanos (a podran tener "imitados sus derec;os a "a "i:ertad de "ocomocin& privacidad de comunicaciones ( patrimonio& "o cua" muestra <ue +no podran restringirse los derechos defensivos en la etapa preprocesal, porque se estara dejando inerme y sin defensa al ciudadano ante el poder omnmodo del "stado y de su persecucin,- .dem7s& si aDn no ;a( proceso& esa misma consideracin poda predicarse de "a Fisca"aH ii9 e" ;ec;o de <ue "a Fisca"a 3enera" de "a 4acin sea "a titu"ar de "a accin pena" no "a autoriza a restringir "os derec;os sustancia"es de "as personas& ni a dejar"as sin posi:i"idades de defensa& puesto <ue& como se deduce de "o expuesto por "a Corte Constituciona" en sentencia C-F$! de #**F& + la Fiscala no es la propietaria de la accin penal,H iii9 aun<ue es o:vio <ue en "a etapa pre-procesa" no se pueden anticipar "os de:ates pro:atorios de" juicio ora"& e" ;ec;o de <ue e" defensor no pueda pedir "a prec"usin de "a investigacin cuando se evidencia <ue "a accin no poda iniciarse o proseguirse& "imita e" derec;o de defensa en forma desproporcionadaH iv9 <uienes sostienen <ue "a medida <ue a<u se reproc;a se justifica por<ue "a oposicin a "a so"icitud de prec"usin imp"icara <ue "a Fisca"a descu:ra evidencia o e"ementos materia"es pro:atorios simp"emente defienden "a corriente ideo"gica de" eficientismo judicia" <ue es contrario a "a Constitucin de !$$! <ue defiende e" garantismo pena".dem7s de "o anterior& "a demanda manifiesta <ue "a desigua"dad de trato <ue consagran "as expresiones acusadas no se fundamenta en razones

discreciona"es ( autnomas reservadas a "a Fisca"a& a" igua" <ue e" "egis"ador "e otorg con e" principio de oportunidad& en tanto <ue esas dos figuras procesa"es son +sustancialmente diferentes,- 1ara e" efecto& e" actor se?a" como principa" diferencia "a existencia de" de"ito& pues en "a prec"usin de "a investigacin e" i"cito nunca ;a existido& mientras <ue en e" principio de oportunidad sFina"mente& e" demandante conc"u( <ue "os derec;os de acceso a "a justicia& de:ido proceso ( a "a tute"a judicia" efectiva exigen a" "egis"ador se?a"ar <ue ;a( +obligacin de precluir cuando no hay m rito para acusar ,& por "o <ue "a decisin de fina"izar e" proceso no puede restringrse"e a "a defensa a" momento de" juicio)! Inte#*enci"ne% )!1 Aca&e$ia C"+"$,iana &e J-#i%.#-&encia

Dentro de "a oportunidad "ega" prevista& por encargo de" Bicepresidente .cad=mico de dic;a .cademia& e" doctor .ugusto A:7?ez 3uzm7n intervino en e" proceso para so"icitar "a dec"aratoria de exe<ui:i"idad de "as normas parcia"mente acusadas& por "as siguientes razones: Despu=s de ade"antar un repaso por "a jurisprudencia constituciona" ( extraer apartes de "as sentencias C-F$# de #**F& C-F$! de #**F& C-!*$# de #**'& C6#* de #**! ( C- *F de #**#& en re"acin con "a fina"idad de "a reforma constituciona" <ue introdujo e" sistema pena" acusatorio& con "as funciones actua"es de "a Fisca"a& respecto de "as fuentes& actores ( principios <ue rigen e" derec;o procesa" pena" actua"& de "a creacin de" juez de contro" de garantas& e" 0inisterio 1D:"ico& "os poderes atri:uidos a <uienes participan en e" proceso pena" ( "a etapa de" juicio& e" interviniente conc"u( <ue + *i. el sistema de enjuiciamiento penal colombiano, dado despu s de la reforma de ())(, es bien que diverso al adoptado por la 0onstitucin de 6336E *ii. desde luego, la especial proteccin a la vctima es punto de consideracin y resaltoE y, *iii. en la persecucin del delito, es la Fiscala la que ha de hacer, por mandato constitucional dicha propuesta,)!( Mini%te#i" &e+ Inte#i"# / &e J-%ticia

Dentro de "a oportunidad "ega" prevista& e" Director de" 2rdenamiento Jurdico de" 0inisterio referido intervino en e" proceso para oponerse a "as pretensiones de "a demanda ( so"icitar "a dec"aratoria de exe<ui:i"idad de "as normas demandadas& por "as siguientes razones: 1ara ana"izar "os cargos de "a demanda& e" interviniente consider necesario a"udir a "a estructura de" sistema pena" acusatorio& en tanto <ue + los segmentos impugnados constituyen eje de las funciones que bajo el nuevo esquema corresponden a la Fiscala General de la Nacin ,- 1ara e" efecto& record <ue una de "as pecu"iaridades de" nuevo sistema pena" es e" ro" investigador de "a

Fisca"a& por "o <ue dentro de "as funciones m7s importantes asignadas Dnicamente a" ente investigador se encuentran "a so"icitud de prec"usin de "a investigacin pena" ( "a formu"acin de "a acusacin- En consecuencia& a su juicio& "as disposiciones normativas acusadas "ejos de vio"ar "a Constitucin "a desarro""anE" ejercicio ;ermen=utico efectuado por e" demandante escapa a" cuestionamiento constituciona"& puesto <ue no p"antea una comparacin razona:"e con "a Constitucin ( se u:ica en "a esfera de "i:ertad de configuracin normativa de" "egis"ador)as normas acusadas no vio"an e" derec;o de defensa por<ue a" interpretar"as en forma sistem7tica con "os artcu"os !%# ( #6C de "a )e( $*6 de #**6& se encuentra <ue =stas no "e impiden a" investigado a""egar e"ementos materia"es de prue:a- 1or e" contrario& "a "e( exige <ue "a Fisca"a suministre todas "a evidencias& inc"u(endo "as <ue son favora:"es a" acusado& e informe a <uien se investiga para <ue se asesore de un a:ogado- De igua" manera& esa normativa autoriza a "a defensa a recaudar e"ementos pro:atorios ( "e permite so"icitar a" juez de contro" de garantas <ue e"imine "as actuaciones <ue "e afecten sus derec;os fundamenta"es)!)! i%ca+0a Gene#a+ &e +a Naci1n

Dentro de "a oportunidad "ega" prevista& e" doctor 0ario 3erm7n Aguar7n .rana& Fisca" 3enera" de "a 4acin& intervino en e" proceso para manifestar su oposicin a "a demanda& en resumen& por "o siguiente: De manera pre"iminar& e" interviniente se refiri a" nuevo ro" de "a Fisca"a en e" proceso pena" acusatorio para precisar <ue fue conce:ida como un sujeto procesa" desprovisto& por reg"a genera"& de funciones jurisdicciona"es& pues su misin es "a investigacin de "os ;ec;os de"ictivos- ." respecto& reiter <ue& como "o dijo "a Corte Constituciona" en sentencia C- C' de #**'& e" proceso pena" se divide en dos etapas autnomas: de un "ado& "a investigacin& en "a <ue "a Fisca"a se prepara para acusar (& de otro& "a fase destinada a" juzgamiento en "a <ue e" juez resue"ve de fondo e" asunto de su competenciaDe igua" manera& e" Fisca" 3enera" de "a 4acin record <ue "a prec"usin es un instrumento procesa" para terminar e" ejercicio de "a accin pena" con efectos de cosa juzgada& <ue so"amente procede si se configura una de "as causa"es taxativamente se?a"adas en "a "e( ( <ue fue o:jeto de importantes modificaciones con "a introduccin de" sistema pena" acusatorio& principa"mente por e" cam:io de ro" de "a Fisca"a- En efecto& manifest <ue& en sentencia C- C' de #**'& "a Corte Constituciona" (a advirti <ue e" .cto )egis"ativo ' de #**# despoj a "a Fisca"a de "a funcin de dec"arar prec"udas "as investigaciones pena"es& pues esa decisin a;ora corresponde exc"usivamente a" juez de conocimiento-

. continuacin& e" Fisca" 3enera" de "a 4acin dijo <ue "as causa"es de procedencia de "a prec"usin de "a investigacin regu"adas en e" artcu"o ''# de "a )e( $*6 de #**% muestran <ue es razona:"e ( necesario <ue sean de competencia exc"usiva de esa entidad- .s& en re"acin con "as denominadas por "a doctrina causa"es o:jetivas de prec"usin 8!G& 'G ( C9& dijo <ue se refieren a situaciones f7cticas <ue re<uieren +e" contraste de "a norma con "a rea"idad, ( <ue regu"an situaciones en "os <ue so"amente se re<uiere "a constatacin de "os ;ec;os- 1or ejemp"o& es necesario eva"uar "a existencia de "a <uere""a en "os de"itos en <ue e" ejercicio de "a accin pena" "a re<uieren& o de "as condiciones para <ue opere "a extincin de "a accin pena"& "a <ue& por disposicin de "a Corte Constituciona" en sentencia C-F$! de #**F& de:e ser so"icitada por e" Fisca" en cua"<uier momento procesa" en e" <ue se produce ante e" juez de conocimiento& o es necesario constatar si e" ;ec;o investigado existi& o si se venci e" t=rmino se?a"ado en "os artcu"os !C% ( #$% de" Cdigo de 1rocedimiento 1ena"- 0ientras <ue& por e" contrario& "as causa"es su:jetivas de prec"usin 8#G& %G ( 6G9& esto es& "a ausencia de responsa:i"idad 8artcu"o '# de "a )e( F$$ de #***9& "a atipicidad de" ;ec;o investigado ( "a imposi:i"idad de desvirtuar "a presuncin de inocencia& e" interviniente dijo <ue& para reso"ver"as& es necesario va"orar "a ocurrencia de "os ;ec;os& de "os e"ementos pro:atorios e interpretar "as normas jurdicas <ue "e permitan desvirtuar "a presuncin de inocencia& deducir o no "a responsa:i"idad pena" de" acusado& o conc"uir "a atipicidad de "a conducta- En cuanto a "a causa" <uinta de prec"usin: "a ausencia de intervencin de" imputado en e" ;ec;o investigado& e" Fisca" 3enera" dijo <ue puede ser ca"ificada desde dos puntos de vista: e" primero& <ue "a intervencin no pudo tener "ugar desde e" punto de vista jurdico& "o cua"& como resu"ta evidente& re<uiere de un an7"isis jurdico de "as circunstancias f7cticas (& e" segundo& "a ausencia de intervencin f7ctica por<ue no ;u:o presencia fsica& "a cua" est7 desprovista de an7"isis jurdico de "a conductaEn consideracin con "o anterior ( despu=s de ade"antar un recorrido por "a jurisprudencia constituciona" en re"acin con e" contenido ( a"cance de "a igua"dad ( e" derec;o a "a no discriminacin& e" interviniente considera <ue "as normas acusadas se ajustan a "a Constitucin por<ue "a diferencia de trato entre "a defensa ( "a Fisca"a para efectos de "a prec"usin de "a investigacin constitu(e una diferencia razona:"e& raciona" ( proporciona"- 1ara ""egar a esa conc"usin& "a Fisca"a uti"iz e" test de igua"dad en "os siguientes t=rminos: i9 "as normas acusadas tienen como fina"idades evitar <ue se ade"ante e" de:ate pro:atorio propio de" juicio& permitir "a contradiccin de "a prue:a a todos "os sujetos invo"ucrados con e" proceso ( ade"antar e" proceso pena" en forma ordenada& cu(as etapas ;an sido dise?adas por e" "egis"ador en ejercicio de "a "i:ertad de configuracin normativa- ii9 1or e""o& considera <ue "os o:jetivos <ue pretenden a"canzar "as disposiciones normativas se ajustan a "a Constitucin por<ue desarro""an e" derec;o de defensa ( e" principio democr7tico- iii9 "a medida o:jeto de an7"isis es razona:"e& pues como "o se?a" "a Corte Constituciona" en sentencia C-F$! de #**F& tanto en "as causa"es de prec"usin o:jetivas como "as su:jetivas& e" juez de:e ade"antar una va"oracin pro:atoria seria ( detenida <ue garantice "a eficacia de "os

derec;os de" acusado ( de "as vctimas- iv9 "a medida reproc;ada por "a demanda es proporciona"& por<ue resu"ta idnea ( adecuada para conseguir e" desarro""o ordenado de" proceso ( de "os :ienes jurdicos <ue concursan en e" proceso pena"- De igua" manera& "a considera necesaria por<ue si se "e permite a "a defensa so"icitar "a prec"usin cuando =sta "o considere ( cuando se presenten "as causa"es su:jetivas& se tras"adara e" de:ate so:re "a responsa:i"idad pena" de" acusado a un escenario <ue no est7 dise?ado para e""o- Fina"mente& "a Fisca"a dijo <ue "a medida no es en sentido estricto desproporcionada& +por cuanto tal limitacin del derecho a la defensa se da slo respecto de la oportunidad de solicitar la preclusin, momento despu s del cual, la defensa, el :inisterio 1&blico y la vctima podr2n intervenir para defender o atacar la procedencia de la misma, en la audiencia que para tal efecto debe celebrarse de conformidad con el artculo ''' de la Ley 3)4 de ())5,E" interviniente manifest <ue& contrario a "o dic;o por e" demandante& e" ;ec;o de <ue "a Fisca"a pueda so"icitar "a prec"usin de" proceso antes de" juicio no imp"ica e" desconocimiento de" juicio ora" por<ue + el fiscal en su solicitud est2 en la obligacin de se$alar los elementos materiales probatorios y la evidencia fsica que sustenta la causal incoada y acto seguido los dem2s sujetos procesales podr2n oponerse a la peticin del fiscal, presentando, si lo consideran pertinente, sus evidencias, e,istiendo por tanto un verdadero contradictorio y respet2ndose de esta manera el principio de adversariedad,- De igua" manera& dijo <ue esto tiene sentido por<ue no resu"tara "gico exigir a" ente encargado de acusar <ue continDe con e" proceso si no est7 convencido de <ue "a va"oracin jurdica de "os ;ec;os conducir7 a "a responsa:i"idad pena" de" acusadoDe otra parte& ( en respuesta a "a apreciacin de" demandante segDn "a cua" e" proceso pena" acusatorio o:edece a" es<uema de "os sistemas adversaria"es <ue se funda en e" principio de igua"dad de armas& "a Fisca"a ac"ar <ue "os conceptos acusatorio ( adversaria" no son sinnimos por<ue cuentan con diferencias c"aras <ue se ;an definido en "as tradiciones jurdicas norteamericana e ing"esa- De igua" manera& dijo <ue + el principio adversarial se ha confundido con el mal llamado principio de igualdad de armas, que supone que los instrumentos procesales con que cuenta la Fiscala, tienen que ser los mismos de la defensa, lo que implica asumir una equiparacin entre estos dos sujetos procesales, desconociendo los roles tan diferentes que uno y otro tienen dentro del proceso penal7 lo anterior quiere decir que la defensa y la Fiscala se encuentran en situaciones f2cticas diferentes y por lo tanto el legislador est2 legitimado en principio para otorgar tratamientos diferentes a estos sujetos procesales, siempre y cuando dicho trato diferencial tenga una finalidad legtima y se aplique a trav s de unos medios constitucionalmente legtimos, 2! C"nce.t" &e+ Mini%te#i" P3,+ic"

)a 1rocuradora .uxi"iar para .suntos Constituciona"es& doctora Carmenza Asaza De"gado& intervino dentro de "a oportunidad procesa" prevista& con e" fin de so"icitar <ue "a Corte resue"va: i9 dec"arar "a exe<ui:i"idad de "as expresiones +vencido el t rmino previsto en el artculo 6?5 el fiscal deber2 solicitar la preclusin o formular la acusacin ante el juez de conocimiento , de" artcu"o #$%& inciso !G& ( +fiscal, de" artcu"o ''#& inciso !G& ( de" artcu"o ''! de "a )e( $*6 de #**%& respecto de "os cargos examinadosH 8ii9 dec"arar "a inexe<ui:i"idad de "a expresin +en los numerales 6F y 'F, de" artcu"o ''#& par7grafo& de "a )e( $*6 de #**% (& iii9 dec"arar "a exe<ui:i"idad de "as expresiones +del fiscal, ( +al fiscal, de" artcu"o ''' de "a )e( $*6 de #**%& +bajo el entendido que la solicitud de preclusin puede provenir del fiscal, del defensor o del :inisterio 1&blico y que ser2 quien la presente el que en primera instancia debe sustentar en la audiencia preliminar la peticin de preclusin,En primer t=rmino& "a 1rocuradura se?a" a"gunos aspectos genera"es de "a prec"usin& dentro de "os cua"es so:resa"e e" cam:io de sujeto encargado de so"icitar"a respecto de "a normativa procesa" pena" anterior& pues e" actua" artcu"o #F* de "a Constitucin dispuso <ue "a Fisca"a no tiene "a potestad para dec"arar "a prec"usin& por<ue es competencia exc"usiva de" juez de conocimiento& pero dej en manos de" "egis"ador su regu"acin- En desarro""o de "a norma superior& "a )e( $*6 de #**% dispuso <ue durante "a investigacin ( ;asta antes de presentar e" escrito de acusacin e" fisca" puede so"icitar "a prec"usin de "a investigacin con :ase en "as C causa"es <ue se?a"a e" artcu"o ''# de esa "e( (& una vez iniciada "a etapa de" juzgamiento& e" fisca"& "a defensa ( e" 0inisterio 1D:"ico est7n facu"tados para pedir"a si se trata de "os eventos contemp"ados en "os numera"es !G ( 'G de ese artcu"o. juicio de" 0inisterio 1D:"ico& "os reproc;es contra "a expresin +fisca", de" artcu"o #$% de "a )e( $*6 de #**% no de:en prosperar por dos razones: i9 "a interpretacin comp"eta de "a norma acusada muestra <ue su a"cance no es otro <ue se?a"ar e" funcionario competente para determinar si acusa o no a" investigado& de a; <ue resu"ta razona:"e <ue "a "e( no fije un t=rmino para <ue "a defensa sea <uien adopte una decisin so:re "a situacin jurdica de" imputado& pues esa funcin corresponde a" ente acusador- ii9 de conformidad con e" artcu"o #$% o:jeto de an7"isis& si vencido e" p"azo para <ue e" fisca" so"icite "a prec"usin ( =ste no "o ;ace& "a defensa ( e" 0inisterio 1D:"ico podr7n ;acer"o& permitiendo a "a defensa& de este modo& acceder a "a justicia1or esta razn& "a 1rocuradura considera indispensa:"e integrar "a unidad normativa de" voca:"o demandado con e" resto de "a frase de "a cua" ;ace parte para <ue "a norma o:jeto de contro" ad<uiera sentidoEn re"acin con e" artcu"o ''! de "a )e( $*6 de #**%& "a 1rocuradura considera <ue de:e dec"ararse exe<ui:"e& en tanto <ue se "imita a reproducir e" artcu"o #F* de "a Constitucin& por "o <ue e" argumento de" demandante conducira a dec"arar "a inexe<ui:i"idad de una norma constituciona" <ue no admite "a posi:i"idad de <ue otros sujetos procesa"es so"iciten "a prec"usin de "a investigacin ( de" proceso- 1ero& adem7s& considera <ue "a norma

reproc;ada no tiene e" a"cance dado por e" actor& pues no :usca exc"uir ni restringir e" derec;o de defensa sino <ue reconoce "a funcin <ue "a Constitucin asigna a" fisca"- En aras de dar"e un sentido "gico a "a disposicin acusada& e" 0inisterio 1D:"ico tam:i=n propone "a integracin de "a unidad normativa con todo e" artcu"o ''!.ntes de ana"izar e" artcu"o ''# de "a )e( $*6 de #**%& "a 1rocuradora .uxi"iar ac"ara <ue e" principio de igua"dad de armas no supone e" de:er de conferir id=nticas potestades ( cargas procesa"es& pues "a correcta ap"icacin de" principio de igua"dad supone e" trato simi"ar a situaciones semejantes ( e" trato diferente para situaciones dismi"es- Ese principio supone "a participacin e<ui"i:rada de "as partes en e" proceso pena"& de ta" forma <ue + se desarrolle una controversia limpia, justa y equilibrada, y no simplemente en dotar a cada una de ellas de las mismas potestades y cargas, ignorando su propia naturaleza y rol,- En cuanto a" contenido de esa disposicin& se?a"a <ue "a medida ana"izada no es inconstituciona" por<ue e" "egis"ador regu"a& con "i:ertad de configuracin& una actuacin en etapas distintas a" juzgamiento + en el cual se debate probatoria y jurdicamente el fondo del asunto sometido a juicio, a diferencia de la labor que se desarrolla antes de la formulacin de la acusacin,- )uego& es razona:"e <ue se pretenda evitar e" de:ate pro:atorio anticipado& "a di"acin de "as actuaciones previas ( e" entorpecimiento de "a funcin de investigacin& en tanto <ue +no puede ignorarse que las causales de preclusin consagradas en los primeros cinco numerales, requieren un ejercicio valorativo de los elementos de juicio en que se apoya la peticin y obliga al fiscal a presentar aquellos que justifican el adelantamiento de la accin penal,En re"acin con e" reproc;e de "a expresin +fisca", contenida en e" artcu"o ''# de "a )e( $*6 de #**%& e" 0inisterio 1D:"ico considera necesario integrar "a unidad normativa con e" texto comp"eto de" par7grafo& por cuanto "a acusacin es m7s genera" en tanto <ue considera inconstituciona" <ue "a defensa s"o pueda pedir "a prec"usin por "as causa"es previstas en "os numera"es !G ( 'G de ese artcu"o ( no cuando se configuren "as dem7s- ." respecto& dijo <ue este mismo pro:"ema jurdico de:i ser asumido por "a Corte Constituciona" en e" proceso D-6C##& por "o <ue esa Corporacin de:er7 estarse a "o resue"to en "a oportunidad pertinente- De todas maneras& manifest <ue& a su juicio& esa "imitacin es inconstituciona" por tres razones: i9 no existe o:st7cu"o para <ue e" juez decida "a so"icitud de prec"usin :asada en cua"<uiera de "as causa"es& pues e" juez de conocimiento <ue conoci de una so"icitud de prec"usin (& despu=s de va"orar "a responsa:i"idad de" acusado& "a rec;aza& no puede ade"antar e" juicio 8artcu"o ''F de" C-1-1-9& con "o cua" se conserva "a imparcia"idad de" juez de conocimientoH ii9 >odas "as causa"es de procedencia de "a prec"usin& sin distincin entre "as causa"es o:jetivas ( su:jetivas& re<uieren un ejercicio va"orativo de "os e"ementos de juicio en <ue se apo(e "a peticinH iii9 "as causa"es consagradas en "os numera"es 6G ( CG de" artcu"o ''# de" C-1-1- no son ap"ica:"es en e" juzgamientoH iv9 se presentan situaciones en "as <ue ni "a Fisca"a& ni "a defensa ni e" 0inisterio 1D:"ico pueden so"icitar "a prec"usin de" proceso a pesar de <ue no se dan "os

presupuestos constituciona"es para e""o 8por ejemp"o: despu=s de formu"ada "a acusacin se encuentra <ue e" ;ec;o es atpico o <ue en "a audiencia preparatoria se evidencie <ue e" acusado es un ;omnimo9- En ta" virtud& +"a restriccin "ega" demandada no s"o afecta e" derec;o de" procesado ( su defensor a acceder a "a administracin de justicia para procurar "a prec"usin de" proceso en ejercicio de" derec;o de defensa,& por "o <ue considera <ue "a Corte de:e dec"arar inexe<ui:"e "a expresin +en los numerales 6F y 'F, de" artcu"o ''#& par7grafo& de "a )e( $*6 de #**%& + dejando abierta la posibilidad para que tanto el :inisterio 1&blico como las partes del proceso puedan en el juicio solicitar la preclusin con fundamento en cualquiera de las causales que puedan estructurarse en ese momento procesal, es decir, salvo las consagradas en los numerales 4 y ? ejusdem, efecto que trae como beneficio adicional contribuir con la eficiencia en la administracin de justicia,Fina"mente& "a 1rocuradura so"icit dec"arar exe<ui:"es "as expresiones +e" fisca", contenidas en e" artcu"o ''' de" C-1-1-& en e" entendido <ue "a so"icitud de prec"usin puede provenir de" fisca"& de" defensor o de" 0inisterio 1D:"ico ( <ue ser7 <uien "a presente e" <ue en primera instancia de:e sustentar en "a audiencia pre"iminar "a peticin de prec"usin& como <uiera <ue + el tr2mite de la peticin fue regulado partiendo del supuesto que el funcionario investigador es quien solicita la preclusin,II! CONSIDERACIONES 4 UNDAMENTOS C"$.etencia !- Conforme a" artcu"o #%! ordina" %G de "a Constitucin& "a Corte es competente para conocer de "a constituciona"idad de "os artcu"os #$%& ''!& ''# ( ''' 8parcia"es9 de "a )e( $*6 de #**%& (a <ue se trata de una demanda de inconstituciona"idad en contra de normas <ue ;acen parte de una "e(P#eci%i"ne% .#e+i$ina#e%5 A-%encia &e c"%a 6-78a&a en #e+aci1n c"n +a e9.#e%i1n ac-%a&a &e+ a#t0c-+" ))) &e +a Le/ :0; &e (002 #- En reiteradas oportunidades' ;a se?a"ado esta Corporacin <ue "a garanta de inmuta:i"idad de "a cosa juzgada constituciona" <ue impide nuevos pronunciamientos ( discusiones en torno de "a va"idez de una disposicin "ega"& se predica tanto de" texto forma" sometido a consideracin de "a Corte Constituciona" como tam:i=n de su contenido materia"- 1or esa razn& "a jurisprudencia ;a entendido <ue para <ue una decisin a"cance e" va"or de cosa juzgada constituciona" a:so"uta se re<uiere encontrar: i9 identidad de contenidos normativos& puesto <ue de:e existir simi"itud materia" entre e" ' Entre muc;as otras& pueden consu"tarse "as sentencias C-CC% de #**!& C-*'$ de #**'& C-*'* de
#**'& C-'$% de #**#& C-'!* de #**# ( C-**% de #**'-

texto normativo acusado ( e" <ue ;a sido o:jeto de pronunciamiento definitivo por parte de esta Corporacin& ii9 identidad de cargos& pues si "a norma acusada ;a sido confrontada con toda "a Carta ( se p"antean nuevamente argumentos <ue (a fueron resue"tos por "a Corte& e" juez constituciona" no podra entrar a conocer so:re esa misma disposicin (& iii9 ausencia de "imitacin expresa o imp"cita de "a cosa juzgada en e" caso concreto& en tanto <ue a" tenor de "o dispuesto en e" artcu"o ## de" Decreto #*6C de !$$!& "a Corte Constituciona" puede se?a"ar "a cosa juzgada re"ativa& en cu(o caso a pesar de <ue (a existira un fa""o de constituciona"idad& podra rea"izarse una nueva va"oracin de "a misma norma acusada'- En e" asunto sub i&dice se tiene <ue& efectivamente& en sentencia C-F$! de #**F& "a Corte Constituciona" reso"vi dec"arar inexe<ui:"e "a expresin + a partir de la formulacin de la imputacin, de" artcu"o ''! de "a )e( $*6 de #**%- 1ara e" efecto& "a Corte conc"u( <ue restringir "a posi:i"idad de <ue e" fisca" so"icite "a prec"usin de "a investigacin s"o a partir de "a imputacin& con "o <ue se exc"ua "a posi:i"idad de <ue e" juez de conocimiento eva"De "a prec"usin de "a investigacin en "a etapa previa& "esiona "os derec;os de "as vctimas a acceder ante un juez para <ue este decida si en rea"idad se encuentran presentes o no "os presupuestos para decretar "a terminacin de "a averiguacin pena"En esta oportunidad& como se ve en "os antecedentes de esta sentencia& se impugna "a expresin +el fiscal- contenida en e" artcu"o ''! de" Cdigo de 1rocedimiento 1ena"& en tanto <ue e" demandante considera <ue "a imposi:i"idad de <ue "a defensa so"icite "a prec"usin de "a investigacin antes de" juicio& vu"nera sus derec;o de defensa& a "a igua"dad ( de acceso a "a justicia4tese <ue tanto e" contenido de" texto normativo acusado en esta oportunidad como "os argumentos dirigidos a desvirtuar "a presuncin de constituciona"idad <ue "o ampara& difieren radica"mente de "a norma ( de" pro:"ema jurdico estudiado por "a Corte en sentencia C-F$! de #**F& por "o <ue no podramos conc"uir <ue existe cosa juzgada constituciona"& en tanto <ue "os dos casos no presentan identidad de contenidos normativos ni coincidencia de cargos- )uego& procede e" estudio de fondo respecto de "a expresin +el fiscal- de" artcu"o ''! de "a )e( $*6 de #**%C"%a 6-78a&a #e%.ect" &e +a e9.#e%i1n +en los numerales 6F y 'F, &e+ a#t0c-+" ))( &e +a Le/ :0; &e (002! %- E" demandante considera <ue "a expresin + el fiscal, contenida en e" artcu"o ''# de" Cdigo de 1rocedimiento 1ena" es contraria a "os derec;os de acceso a "a justicia ( a "a defensa& de un "ado& por<ue exc"u(e a "a defensa de "a posi:i"idad de so"icitar "a prec"usin de "a investigacin con :ase en todas "as causa"es <ue s "e autorizan a" ente investigador (& de otro& por<ue esta:"ece un trato discriminatorio a favor de" fisca"& en detrimento de" imputado-

E" 0inisterio 1D:"ico dijo <ue e" ;ec;o de <ue "a defensa so"amente pueda so"icitar "a prec"usin de "a investigacin con :ase en "as causa"es previstas en "os numera"es !G ( 'G de" artcu"o ''# de "a )e( $*6 de #**%& afecta en forma desproporcionada "os derec;os a "a defensa ( de acceso a "a justicia de" imputado& por "o <ue se ;ace indispensa:"e integrar "a unidad normativa con e" texto comp"eto de" par7grafo de esa norma& para dec"arar "a inexe<ui:i"idad de "a expresin +en los numerales 6F y 'F,& para dejar abierta la posibilidad para que tanto el :inisterio 1&blico como las partes del proceso puedan en el juicio solicitar la preclusin con fundamento en cualquiera de las causales que puedan estructurarse en ese momento procesal, es decir, salvo las consagradas en los numerales 4 y ? ejusdem, efecto que trae como beneficio adicional contribuir con la eficiencia en la administracin de justicia,F- /in em:argo& en reciente pronunciamiento& "a Corte reso"vi dec"arar "a exe<ui:i"idad de "a expresin +contempladas en los numerales 6G y 'G- & referida a "as causa"es de prec"usin& contenida en e" par7grafo de" artcu"o ''# de "a )e( $*6 de #**%- ." respecto& conc"u( <ue + la norma que limita las causales que fundamentan una solicitud de preclusin durante el juzgamiento a aquellos eventos que no generan una discusin sobre la responsabilidad del acusado, constituye un desarrollo de los principios que orientan la estructura del modelo de enjuiciamiento dise$ado por el %! L! No! )' de ())(, sin que de otra parte se desconozcan garantas fundamentales del acusado tales como su derecho de defensa y de acceso a la justicia! "l sistema, dentro de su estructura, le garantiza espacios adecuados para que controvierta la acusacin y acredite, en el escenario probatorio establecido por el nuevo modelo, las circunstancias previas o sobrevivientes a la acusacin con potencialidad para desvirtuar los cargos y fundamentar una pretensin de absolucin, )o anterior muestra <ue respecto de "a expresin acusada cu(a unidad normativa so"icita "a 1rocuradura existe cosa juzgada constituciona" a:so"uta& pues no s"o ;u:o pronunciamiento expreso so:re e" contenido normativo sino <ue "a Corte reso"vi e" mismo pro:"ema jurdico <ue a;ora expone e" demandante- En efecto& "a sentencia exp"ica "as razones por "as <ue "a Corte Constituciona" considera <ue "a "imitacin a "a defensa para pedir "a prec"usin de "a investigacin si se compara con "as a"ternativas <ue tiene e" fisca" no vu"neran "a Constitucin& en tanto <ue "a medida desarro""a e" nuevo es<uema de" proceso pena" sin afectar "os derec;os a "a defensa ( de acceso a "a justicia de" imputado- Entonces& como "os argumentos <ue a;ora expone e" demandante son simi"ares a "os ana"izados por "a Corte Constituciona" en sentencia definitiva& es "gico conc"uir& de un "ado& <ue no prospera "a so"icitud de integracin de "a unidad normativa (& de otro& <ue no de:e pronunciarse de nuevo so:re "o resue"toP#",+e$a 6-#0&ic" a #e%"+*e#

/entencia C-$#* de #**C- 0-1- Jaime Crdo:a >rivi?o-

6- E" demandante reproc;a "a va"idez constituciona" de "a expresin + fiscal, contenida en "os artcu"os #$%& ''!& ''# ( ''' de "a )e( $*6 de #**%& en tanto <ue so"amente autorizan a "a Fisca"a 3enera" de "a 4acin a pedir "a prec"usin de "a investigacin en "as fases anteriores a" juicio (& por ende& exc"u(en a "a defensa de esta posi:i"idad- . juicio de" actor& esa +omisin "egis"ativa re"ativa, resu"ta contraria: i9 a" principio de igua"dad& en tanto <ue otorga distinto trato jurdico a "a fisca"a ( a" defensor a pesar de <ue son sujetos procesa"es igua"es& sin <ue exista una justificacin o:jetiva ( razona:"e para esta:"ecer dic;a diferenciaH ii9 a" derec;o de defensa de" imputado por<ue "o co"oca en una situacin de inferioridad e indefensin frente a" enorme poder de" ente investigador& <uien es e" Dnico facu"tado para so"icitar"e a" juez "a terminacin anticipada de" proceso (& iii9 a" derec;o de acceso a "a justicia ( a <ue e" proceso pena" se ade"ante conforme a "as garantas propias de" Estado /ocia" de Derec;o& en tanto <ue e" "egis"ador ;izo preva"ecer "a eficiencia so:re "as garantas de" proceso pena"1or su parte& "a .cademia Co"om:iana de Jurisprudencia& e" 0inisterio de" Anterior ( de Justicia ( "a Fisca"a 3enera" de "a 4acin& coinciden en sostener <ue "as disposiciones normativas acusadas se ajustan a "a Constitucin& principa"mente por "os siguientes motivos: i9 en e" contexto de" proceso pena" acusatorio& "a Fisca"a ( "a defensa tienen ro"es distintos <ue justifican e" trato diferenteH ii9 "a "imitacin de" derec;o a "a defensa <ue se?a"an "as disposiciones parcia"mente acusadas es razona:"e ( proporciona"& por<ue tiene como fina"idad evitar "a anticipacin de" de:ate pro:atorio& garantizar "a contradiccin de todos "os sujetos procesa"es ( desarro""ar e" proceso pena" en forma ordenada& o:jetivos <ue se ajustan a "a Constitucin- De igua" manera& "os intervinientes dijeron <ue "a medida es idnea& adecuada ( necesaria para desarro""ar "os fines propuestos ( resu"ta proporciona" por<ue no sacrifica e" derec;o a "a defensa de" imputado& <uien podr7& en "a etapa pertinente& ejercer su derec;o de contradiccinH "as normas acusadas no impiden <ue e" imputado pueda ejercer su derec;o de defensa& pues conforme "o se?a"an "os artcu"os !%# ( #6C de" Cdigo de 1rocedimiento 1ena"& =" podr7 a""egar materia" pro:atorio& recaudar evidencias ( pedir a" juez de contro" de garantas "a exc"usin de actuaciones contrarias a sus derec;os fundamenta"es (& iii9 e" "egis"ador dise? "as etapas de" proceso pena"& de ta" forma <ue su desarro""o sea ordenado ( eficaz& por "o <ue e" ;ec;o de <ue "a "e( se?a"e actuaciones propias de cada etapa no vio"a e" derec;o de acceso a "a justicia. su turno& e" 0inisterio 1D:"ico consider <ue& sa"vo "a expresin + en los numerales 6F y 'F, de" artcu"o ''# de "a )e( $*6 de #**% <ue de:a ser dec"arada inexe<ui:"e& "os dem7s apartes normativos acusados de:en ser dec"arados exe<ui:"es& por cuanto: i9 e" aparte de" artcu"o #$% de esa normativa desarro""a una de "as funciones tpicas de" ente acusador& cua" es "a de definir si va a presentar acusacin forma" o a terminar de manera anticipada e" procesoH ii9 "a frase de" artcu"o ''! se "imita a reproducir e" artcu"o #F* de "a ConstitucinH iii9 "a expresin +fisca", de" artcu"o ''#& <ue deriva de "a "i:ertad de configuracin normativa de" "egis"ador& :usca evitar e" de:ate pro:atorio anticipado (& iv9 respecto de" aparte demandado de" artcu"o ''#&

considera <ue "a Corte de:e condicionar "a disposicin para <ue resu"te congruente con "a so"icitud de inexe<ui:i"idad de" artcu"o ''# <ue se propone ( con "as normas <ue "o autorizan (& de este modo& pueda amp"iarse "a posi:i"idad de so"icitar "a prec"usin de "a investigacin a "a defensa ( a" 0inisterio 1D:"ico- .dem7s& dijo <ue e" principio de igua"dad de armas en e" proceso pena" no significa "a regu"acin de id=nticas cargas procesa"es ( facu"tades para "a defensa ( "a fisca"aC- )o anterior muestra <ue e" pro:"ema jurdico <ue de:e reso"ver "a /a"a se circunscri:e a determinar si e" ;ec;o de <ue "a defensa no pueda pedir "a prec"usin de "a investigacin antes de" juicio ( "a Fisca"a "o pueda ;acer en cua"<uier momento& discrimina o afecta "os derec;os a "a defensa ( de acceso a "a justicia de" imputado- 1ara reso"ver "a cuestin p"anteada& "a /a"a ade"antar7 un an7"isis de contexto de "a prec"usin de "a investigacin en e" sistema pena" acusatorio (& posteriormente& ;ar7 una :reve referencia a" principio de igua"dad de armas en e" nuevo proceso pena"& para definir si "as disposiciones normativas acusadas son contrarias o no a "a ConstitucinP#ec+-%i1n &e +a in*e%ti8aci1n / %i%te$a .ena+ ac-%at"#i" - Como "o ;a dic;o en varias oportunidades esta Corporacin& "a prec"usin de "a investigacin es un mecanismo procesa" mediante e" cua" se da por terminado e" proceso pena" en forma anticipada a "a sentencia& en tanto <ue se cump"en a"gunas de "as causa"es se?a"adas expresamente por e" "egis"ador para e" efecto- 1or eso& muc;os doctrinantes ;an se?a"ado <ue "a prec"usin e<uiva"e a "a a:so"ucin de" imputado por<ue se presenta en a<ue""os eventos en "os <ue "a accin pena" no puede continuar o cuando e" ente investigador no encuentra "os e"ementos pro:atorios suficientes para mantener una acusacinEs& entonces& "a prec"usin de investigacin una figura usua" de "os procesos pena"es en "os <ue e" Estado es e" titu"ar de "a accin pena" ( tiene a su cargo "a tarea de desvirtuar "a presuncin de inocencia <ue ampara a" procesadoE" artcu"o #F* de "a Constitucin& ta" ( como fue modificado por e" .cto )egis"ativo nDmero ' de #**#& se?a"a como una de "as funciones asignadas a "a Fisca"a 3enera" de "a 4acin "a de +solicitar ante el juez de conocimiento la preclusin de las investigaciones cuando seg&n lo dispuesto en la ley no hubiere m rito para acusar,- En desarro""o de esa norma& e" ttu"o BA de" )i:ro AA de" Cdigo de 1rocedimiento 1ena"& regu" "a prec"usin de" proceso pena" en cinco artcu"os- E" artcu"o ''!& dispone <ue esta etapa de" proceso pena" se ade"anta ante e" juez de conocimiento& cuando no ;a( m=rito para acusar ( a peticin de" fisca"- De:e recordarse <ue& inicia"mente& esa norma se?a"a:a <ue "a oportunidad para presentar "a so"icitud era a partir de "a formu"acin de "a imputacin& pero en sentencia C-F$! de #**F& "a Corte Constituciona" dec"ar inexe<ui:"e esa condicin con "o <ue a;ora podr7 so"icitarse en cua"<uier momento- E" artcu"o ''# de "a )e( $*6 de #**%& se?a"a <ue "a so"icitud de prec"usin por parte de" fisca" se presenta en C eventos& a sa:er: 8i9 "a imposi:i"idad de iniciar o continuar e" ejercicio de "a accin pena"H 8ii9 "a existencia de una causa" <ue exc"u(a "a responsa:i"idadH

8iii9 "a inexistencia de" ;ec;o investigadoH 8iv9 "a atipicidad de" ;ec;o investigadoH 8v9 "a ausencia de intervencin de" imputado en e" mismoH 8vi9 "a imposi:i"idad de desvirtuar "a presuncin de inocenciaH ( 8vii9 e" vencimiento de" t=rmino se?a"ado en e" artcu"o #$% de "a )e( $*6 de #**%& segDn e" cua" e" fisca" investigador cuenta con '* das& contados a partir de" da siguiente de "a formu"acin de "a imputacin& para formu"ar acusacin& so"icitar "a prec"usin o ap"icar e" principio de oportunidad 8artcu"o ''# de" estatuto procesa" pena"9E" artcu"o ''' de" Cdigo de 1rocedimiento 1ena" determina e" tr7mite a seguir cuando se ;a so"icitado "a prec"usin de "a investigacin& se?a"ando <ue se ade"antar7 en una audiencia pD:"ica ( ora" en "a <ue e" fisca" expone "os motivos <ue "o ""evaron a so"icitar "a terminacin de" proceso ( podr7n intervenir "a vctima& e" 0inisterio 1D:"ico ( e" defensor de" imputado- E" artcu"o ''% i:dem se?a"a e" efecto de cosa juzgada a "a decisin de prec"usin ( "a consiguiente revocatoria de "as medidas caute"ares impuestas a" procesado- 5& e" artcu"o ''F& regu"a e" evento en e" <ue e" juez competente rec;ace "a so"icitud de prec"usin$- 4tese <ue "a atri:ucin de competencias a" fisca" para so"icitar ante e" juez de conocimiento "a prec"usin de "a investigacin <ue es o:jeto de reproc;e en esta oportunidad& se refiere a "a terminacin anticipada de" proceso Dnicamente en "a fase de investigacin& con "o <ue <ueda a" margen de este juicio constituciona" e" an7"isis de "a so"icitud de prec"usin cuando se est7 en "a etapa de" juicio- .;ora& "a facu"tad para so"icitar "a prec"usin de "a investigacin a cargo de" fisca" no se discute& pues tiene c"aro sustento constituciona" en "a funcin atri:uida especficamente a" ente investigador <ue tiene un p"azo "ega" para so"icitar a" juez <ue resue"va "a situacin jurdica de" imputado 8artcu"o #F* superior citado9%& "o <ue origina "a inconformidad de" demandante es "a exc"usin de dic;a facu"tad a "a defensaEn este contexto& es necesario averiguar si e" "egis"ador tena "a o:"igacin constituciona" de autorizar a "a defensa a presentar so"icitud de prec"usin de "a investigacin- 1ara e""o& "a /a"a tendr7 en cuenta "os nuevos par7metros <ue e" constitu(ente "e se?a" a" Congreso para regu"ar e" proceso pena" acusatorio& pues& ta" ( como "o ;a sostenido esta Corporacin en reiteradas oportunidades& +le est2 vedado al legislador romper las reglas propias de los elementos esenciales del nuevo sistema acusatorio,F- Anc"uso& especficamente& en re"acin con "a so"icitud de prec"usin en "a fase de" juzgamiento& en reciente
% 4o de:e o"vidarse <ue& como "o dijo esta Corporacin en anteriores oportunidades& uno de "os
cam:ios estructura"es con e" proceso pena" acusatorio se evidencia en "a modificacin de "a autoridad competente para decretar "a prec"usin& pues + el %cto Legislativo, despoja a la Fiscala General de la Nacin de la funcin de declarar precludas las investigaciones penales en los casos en que no e,ista m rito para formular una acusacin, atribucin que le haba sido asignada por el numeral ( del artculo (@) original, en virtud del cual era la Fiscala la encargada de +calificar y declarar precludas- dichas investigaciones! %hora, la funcin de decidir sobre la preclusin corresponde al juez de conocimiento de la causa correspondiente, por regla general a peticin de la FiscalaE la reforma constitucional tambi n deja en claro que la decisin de declarar la preclusin de una investigacin penal &nicamente podr2 adoptarse de conformidad con lo dispuesto en la ley,- /entencias C- C' de #**'& C-F$! de #**F ( C-F$# de #**FF /entencia C-$#* de #**C- 0-1- Jaime Crdo:a >rivi?o- En e" mismo sentido& sentencias C-F$! de #**F- 0-1- C"ara An=s Bargas @ern7ndez& C-#*$ de #**C- 0-1- 0anue" Jos= Cepeda Espinosa ( C'$6 de #**C- 0-1- 0arco 3erardo 0onro( Ca:ra-

pronunciamiento "a Corte dijo& de un "ado& <ue es necesario tener en cuenta "a nueva concepcin de" proceso pena" acusatorio (& de otro& <ue + la limitacin de las posibilidades de preclusin en la fase del juicio, responde a la estructura y filosofa del nuevo modelo procesal, caracterizado por los principios de contradiccin e inmediacin de la prueba en cuya virtud la definicin, durante el juzgamiento, de aspectos sustanciales, con impacto sobre un pronunciamiento de ausencia o declaracin de responsabilidad penal del acusado debe fundarse en la prueba practicada durante el juicio oral, contradictorio y p&blico,6!*- E" nuevo proceso pena" introducido en nuestra "egis"acin con e" .cto )egis"ativo nDmero ' de #**#& presenta& entre otras& dos caractersticas <ue a;ora resu"tan re"evantes para reso"ver e" pro:"ema jurdico p"anteado& a sa:er: "a acusacin ( "a separacin de "as funciones de investigacin ( juzgamiento- )a primera& se resume como "a pro;i:icin a" juez para proceder de oficio 8+ne procedat iude, e, officio,9& pues "a iniciacin de" proceso pena" so"amente procede a so"icitud de "a Fisca"a 3enera" de "a 4acin- De esta forma& se sigue e" proceso pena"& previo e" ejercicio de "a accin pena" frente a" demandado- Entonces& a pesar de <ue e" Estado contro"a "a persecucin ( e" juzgamiento& e" proceso pena" no se a:re e, officio por e" juez& sino por so"icitud de" ente investigador ( acusador- .s& e" ejercicio de "a accin pena" (& por ende& "a responsa:i"idad por "a oficiosidad de" proceso pena" corresponde a "a Fisca"a 3enera" de "a 4acin& pues "a esencia de este proceso reside en e" imperativo de rea"izar una imputacin ( una acusacin previa- )a segunda de "as caractersticas se concreta en e" aforismo segDn e" cua" +<ui=n acusa no juzga,& en tanto <ue se considera necesario rodear a" juez de garantas de imparcia"idad para reso"ver "a acusacin pena"- .s& en e" es<uema propio de" sistema pena" acusatorio "a funcin de" Estado de perseguir ( sancionar e" de"ito se ade"anta en dos fases suficientemente diferenciadas: )a primera& "a fase de investigacin corresponde a "a Fisca"a 3enera" de "a 4acin ( su o:jetivo es esta:"ecer& con un mnimo grado de certeza& si e" ;ec;o investigado rea"mente ocurri& si se encuentra tipificado en "a "e( pena"& ( <ui=nes son "os autores o partcipes de" mismo- 1ara e" efecto& e" ente investigador recauda "os e"ementos materia"es pro:atorios ( "a evidencia fsica <ue "e permitir7n& primero& imputar cargos a una persona a "a <ue se pueda +inferir razonablemente que es autor o partcipe del delito que se investiga , 8artcu"o # C de "a )e( $*6 de #**%9 (& posteriormente& acusar con +probabilidad de verdad, que la conducta delictiva e,isti y que el imputado es su autor o partcipe, 8artcu"o ''6 de "a )e( $*6 de #**%9& para <ue& de este modo& desvirtDe "a presuncin de inocencia de <uien se considera responsa:"e de" de"ito- En otras pa"a:ras& esta etapa se ade"anta tam:i=n en dos fases: "a primera: "a de indagacin previa a "a formu"acin de "a imputacin (& "a segunda& una preparatoria a" juicio- E" contro" so:re "a va"idez de "as actuaciones <ue ade"anta "a Fisca"a para averiguar "a verdad de "o sucedido ( de "a defensa para prepararse para ejercer e" derec;o de contradiccin& 6 /entencia C-$#* de #**C- 0-1- Jaime Crdo:a >rivi?o-

corresponde a" juez de contro" de garantas- Como "a indagacin fundamenta"mente est7 reservada a "a Fisca"a 3enera" de "a 4acin& por reg"a genera"& "o conocido por e" ente investigador no es de pD:"ico conocimiento (& en "a ma(ora de casos ( principa"mente antes de "a imputacin& tampoco por e" investigado)a segunda etapa de" proceso pena" es "a fase de" juzgamiento& "a cua" se ade"anta ante e" juez de conocimiento& <uien es e" director de" juicio- En esta oportunidad& "os e"ementos materia"es pro:atorios ( "a evidencia fsica recaudada ( sujeta a "a contradiccin de "os sujetos procesa"es se convierte en prue:a para servir de fundamento a "a decisin <ue resue"ve "a responsa:i"idad pena" de" acusado <ue de:e adoptar e" juez competente- Esta etapa se caracteriza por "a controversia activa entre "os intereses contrapuestos <ue representan e" fisca" acusador& "a defensa& "a vctima ( e" 0inisterio 1D:"ico- Es e" momento procesa" en <ue "as partes intervienen en forma ora" ( pD:"ica para convencer a" juez de <ue sus argumentos coinciden con "a verdad procesa" ( materia"& por "o <ue se evidencia e" forta"ecimiento de "os derec;os de contradiccin& a "a defensa ( de acceso a "a justicia de "os intervinientesEn re"acin con esta caracterstica de" sistema pena" acusatorio& "a Corte Constituciona" dijo en anterior oportunidad: +mediante el %cto Legislativo )' de ())( se introdujeron ciertas modificaciones al te,to de la 0arta 1oltica de 6336, con el propsito de dise$ar un nuevo modelo de proceso penal basado en *i. la aplicacin del principio +nemo iude, sine actore-E *ii. se mantuvo el car2cter judicial del rgano de investigacin y acusacinE *iii. se cre la figura del juez de control de garantasE *iv. se consagr el principio de oportunidad y *v. se dispuso el car2cter e,cepcional de las capturas realizadas por la Fiscala General de la Nacin, autoridad que, a su vez, preserv la competencia para imponer medidas restrictivas del derecho a la intimidad, pero bajo control judicial posteriorHH Bin lugar a dudas, se trata de cambios importantes que imponen unos nuevos par2metros hermen uticos de la 0arta 1oltica-C! !!- )a separacin de "a investigacin ( e" juzgamiento exige& de este modo& <ue "a averiguacin de "os ;ec;os& "a identificacin de" investigado& "a :Ds<ueda de "os e"ementos pro:atorios ( evidencias <ue conduzcan a averiguar "a verdad de "o sucedido ( de "a responsa:i"idad en "a conducta de"ictiva& sean responsa:i"idad de "a Fisca"a 3enera" de "a 4acin- 1or esta razn& es "gico <ue e" "egis"ador "e ;u:iere encargado exc"usivamente a esa entidad "a funcin de presentar a" juez "os e"ementos de juicio necesarios para <ue =ste resue"va su peticin de prec"usin de "a investigacin o de acusacin a" imputado- En otras pa"a:ras& "a titu"aridad exc"usiva de" fisca" de "a facu"tad para so"icitar "a prec"usin de "a investigacin en "a etapa de "a averiguacin& C /entencia C-F$! de #**F- 0-1- C"ara An=s Bargas @ern7ndez

deriva de "a "gica de" sistema pena" acusatorio consistente en "a separacin entre "a investigacin ( e" juzgamiento!#- Refuerza e" anterior argumento e" ;ec;o de <ue& como :ien "o sostienen a"gunos de "os intervinientes& "a so"icitud de prec"usin de investigacin re<uiere& en "a ma(ora de "os casos& de "a averiguacin f7ctica ( de "a va"oracin de evidencias o medios pro:atorios <ue& en caso de <ue "a terminacin de" proceso sea so"icitado por "a defensa& conducira a" descu:rimiento anticipado ( a" de:ate pro:atorio en una etapa ajena a e""o& con "o cua" se afectara e" de:ido proceso ( se a"terara "a estructura de" sistema pena" acusatorio& pues "a etapa dise?ada para "a confrontacin pro:atoria ( para <ue todos "os interesados en "as resu"tas de" proceso puedan participar a ca:a"idad en e" de:ate es "a fase de" juzgamiento- ." respecto& resu"ta pertinente reiterar "o dic;o por esta Corporacin a" ana"izar e" tema de "a prec"usin de "a investigacin en "a etapa de" juicio& a" se?a"ar <ue esa "imitacin deriva de "a esencia de" sistema pena" acusatorio& as: +:2s all2 de una potestad derivada de la autonoma que la 0onstitucin asigna al fiscal para el ejercicio de la accin penal, configura un imperativo que pretende introducir, en la fase de investigacin, un factor de equilibrio entre los poderes del fiscal y los derechos del imputado, en aras de preservar la garanta de presuncin de inocencia que lo ampara! *7. La pretensin de retrotraer el momento culminante de formacin del juicio del juez sobre aspectos definitorios del caso, a una fase anterior, mediante una solicitud de preclusin que apunta a los mismos objetivos del juicio, introduce una alteracin a la estructura del sistema, sin que de otra parte, tal opcin se traduzca en una mayor garanta para el acusado! =ste debe contar con amplios espacios que le permitan desplegar toda una actividad probatoria y de argumentacin jurdica, orientada a desvirtuar la probabilidad de verdad que ampara la acusacin, tanto en relacin con la e,istencia de la conducta delictiva, como respecto de la autora o participacin *%rt! ''4.! "ste espacio se lo brinda de manera m2s adecuada el juicio, que una audiencia de preclusin! ;rasladar una discusin de la complejidad f2ctica y jurdica que implica la verificacin de una causal e,cluyente de responsabilidad, la definicin sobre la atipicidad de la conducta o la determinacin sobre ausencia de participacin en el hecho, a una audiencia de preclusin, una vez que se ha formalizado la acusacin, limita no solamente las posibilidades de defensa del acusado como se indic, sino que reduce sustancialmente los mecanismos de intervencin de otros sujetos procesales *Fiscala. e intervinientes *vctimas y ministerio p&blico. legitimados para participar activamente en la definicin del caso!

4!5! "n conclusin, la norma que limita las causales que fundamentan una solicitud de preclusin durante el juzgamiento a aquellos eventos que no generan una discusin sobre la responsabilidad del acusado, constituye un desarrollo de los principios que orientan la estructura del modelo de enjuiciamiento dise$ado por el %! L! No! )' de ())(, sin que de otra parte se desconozcan garantas fundamentales del acusado tales como su derecho de defensa y de acceso a la justicia! "l sistema, dentro de su estructura, le garantiza espacios adecuados para que controvierta la acusacin y acredite, en el escenario probatorio establecido por el nuevo modelo, las circunstancias previas o sobrevivientes a la acusacin con potencialidad para desvirtuar los cargos y fundamentar una pretensin de absolucin! 1osibilitar el traslado del debate de fondo a una fase previa del juicio oral *audiencia de preclusin., atenta no solamente contra la garanta del propio acusado a un juicio p&blico oral, concentrado y con inmediacin de la prueba, sino que limita las facultades de actuacin de los dem2s intervinientes y sujetos procesales- ! En consecuencia& "a exc"usin a "a defensa de "a posi:i"idad de so"icitar "a prec"usin de "a investigacin pena" deriva de "a estructura de" sistema pena" acusatorio introducido en nuestra "egis"acin mediante e" .cto )egis"ativo nDmero ' de #**#- 1or consiguiente& a;ora corresponde averiguar si& como "o sostiene e" demandante& esa medida afecta gravemente e" derec;o a "a igua"dad de" imputadoI8-a+&a& &e a#$a% / &e#ec<" a +a &e=en%a en +a .#ec+-%i1n &e +a in*e%ti8aci1n !'- >a" ( como "o ;a dic;o esta Corporacin en anteriores oportunidades $& e" principio de +igualdad de armas, en e" proceso pena" acusatorio es un imperativo constituciona" <ue no so"amente se deduce de" artcu"o !' de "a Carta& sino tam:i=n de" .cto )egis"ativo nDmero ' de #**# <ue se?a" "a estructura de" nuevo proceso pena"& ( =ste constitu(e una de "as premisas fundamenta"es de" mismo& pues est7 dirigido a garantizar <ue e" acusador ( e" acusado tengan a su a"cance posi:i"idades rea"es ( ciertas para ejercer sus derec;os ( "as ;erramientas necesarias para situarse en un e<ui"i:rio de poderes ( ;acer respetar sus interesesEste principio <ue& como "o ""ama "a doctrina a"emana: Iaffeng"eic;;eit o JampfparitKt& supone "a existencia de dos partes en disputa ( se estructura como un mecanismo de paridad en "a "uc;a& de igua"dad de trato entre "os sujetos procesa"es o de justicia en e" proceso- En este sentido& "a /a"a /=ptima de Revisin de "a Corte exp"ic:

/entencia C-$#* de #**C- 0-1- Jaime Crdo:a >rivi?o$ /entencias C-F$! de #**F& >-!!!* de #**F& C-!!$% de #**F ( C-'$6 de #**C

+7se ampli la comprensin formal del principio del juicio justo *fair trial. como mera igualdad entre acusador y acusado! I, se reconoci un mandato seg&n el cual cada parte del proceso penal deba poder presentar su caso bajo condiciones, que no representen una posicin sustancialmente desventajosa frente a la otra parte, como la que de plano se da entre el acusador y el acusado, en detrimento del segundo!*! % este principio se le denomina i ualdad de ar!as *equality of arms.! Las garantas fundamentales en el procedimiento penal han procurado un alcance m2s profundo del principio de contradiccin! No slo la posibilidad de controvertir frente a la otra parte en igualdad de condiciones *principio del juicio justo o equitativo., sino procurar la participacin del acusado en el proceso, en condiciones que enmienden el desequilibrio entre los medios de que dispone ste y de los que dispone el fiscal o acusador, los cuales son claramente superiores! "l principio de i ualdad de ar!as o i ualdad de !edios , supone entonces que la carga probatoria del acusador es proporcional a sus medios y que las reglas de ejercicio del principio contradictorio en virtud de esa carga, buscan equiparar la participacin en el proceso penal, tanto optimizando lo m2s posible las garantas de la defensa, como incrementando la e,igencia del cumplimiento de la labor probatoria del acusador-!!! En este sentido& "a igua"dad de oportunidades en e" proceso pena" parte de una concepcin de" derec;o a "a igua"dad distinta a "a reg"a genera" <ue predica "a +igua"dad para "os igua"es ( "a desigua"dad para "os desigua"es,& puesto <ue& de ;ec;o& se parte de" supuesto de <ue e" acusador ( e" acusado no se encuentran en "as mismas condiciones frente a" proceso pena"- .<u& entonces& se conci:e "a garanta de" derec;o a "a igua"dad de armas como una garanta de e<uiparacin entre dos sujetos diferentes <ue pueden presentar dese<ui"i:rios en "os medios de <ue disponen para acudir a "a administracin de justicia a sustentar sus argumentos ( defender sus intereses& por "o <ue se impone a "as autoridades pD:"icas (& en especia"& a "as <ue administran justicia e" de:er de promover e" de:ate procesa" en condiciones de igua"dad en e" ejercicio de" derec;o de contradiccin entre "a acusacin ( "a defensa!%- /in em:argo& "a igua"dad de armas no significa a:so"uta igua"dad de trato en todas "as etapas procesa"es ni e" de:er "ega" de esta:"ecer id=nticos contenidos de" proceso& pues este principio de:e ser compati:"e con "a potestad de configuracin de" de:ido proceso <ue& como se vio en precedencia& corresponde "i:remente a" "egis"ador dentro de" marco constituciona"- En efecto& en aras de proteger "a igua"dad de oportunidades en !* .062/
Jai- +Der EuropKisc;e 3eric;ts;of fLr 0ensc;enrec;te und die Berfa;rensrec;te, ME" >ri:una" /upremo europeo para "os derec;os ;umanos ( e" derec;o procesa"N- En O/tI !!F @eft '17g- F$# ( F$'- Este autor exp"ica <ue e" principio de igua"dad de armas entendido como "a nive"acin de "a participacin en e" proceso& de" acusado frente a" acusador& se da a partir de" cam:io de postura de" >ri:una" /upremo Europeo para "os Derec;os @umanos& frente a "a posicin ( a" ro" de" 1rocurador 3enera" austraco ( e" 1rocurador 3enera" :e"ga& como entes estata"es acusadores 8A:dem9!! /entencia >-!!!* de #**F- 0-1- @um:erto /ierra 1orto-

e" proceso pena" no podra pretenderse <ue "os intervinientes ( todos "os sujetos procesa"es tengan id=nticas condiciones sustancia"es ( procesa"es para ejercer sus derec;os& puesto <ue e""o conducira a "a uniformidad de "os procedimientos ( a "a anu"acin de "a discreciona"idad de" "egis"ador para configurar e" derec;oEn este sentido& se ;a venido sosteniendo reiteradamente <ue e" principio de igua"dad de armas puede admitir "imitaciones& especia"mente justifica:"es en "a etapa de investigacin pena"& puesto <ue a pesar de <ue es fundamenta" <ue "as partes cuenten con "os medios procesa"es suficientes para defender sus intereses en e" proceso pena"& esa igua"dad de trato no puede conducir a "a e"iminacin de "a estructura de partes <ue consagra e" sistema pena" acusatorio- De ;ec;o& inc"uso& a"gunos doctrinantes sostienen <ue& por "a natura"eza misma de" sistema pena" acusatorio& e" principio de igua"dad de armas es incompati:"e ( no se ;ace efectivo en "a investigacin& en tanto <ue e" e<ui"i:rio procesa" a <ue ;ace referencia esta garanta so"amente puede concretarse cuando "as partes se encuentran perfectamente determinadas& por "o <ue& s"o en e" juicio& puede exigirse <ue e" ata<ue ( "a defensa se encuentren en situacin de igua"dad- De todas maneras& a pesar de <ue "a defensa tam:i=n podra preparar e" juicio mediante "a :Ds<ueda de e"ementos pro:atorios ( de evidencias <ue desvirtDen "a posi:"e acusacin& "o cierto es <ue en "a etapa de "a investigacin e" ro" fundamenta" corresponde a "a Fisca"a 3enera" de "a 4acin por<ue e""a tiene a su cargo "a tarea de desvirtuar "a presuncin de inocencia <ue ampara a" imputado1ero& inc"uso& como "o advirti esta Corporacin en reciente oportunidad& e" sistema pena" acusatorio no es compati:"e con e" m=todo de investigacin integra" <ue corresponda a" sistema pena" de corte in<uisitivo ( <ue& ante "a inactividad de" procesado& impona a "a Fisca"a 3enera" de "a 4acin e" de:er de investigar "o favora:"e ( "o desfavora:"e a ="& pues en "a actua"idad "a funcin primordia" de" ente investigador& en su ca"idad de parte sin funciones jurisdicciona"es& se "imita a :uscar "os e"ementos materia"es pro:atorios ( "as evidencias <ue re<uiere para acusar a" imputado ( o:tener "a condena pena" en :eneficio de "a sociedad ( de "a vctima& por "o <ue + el nuevo sistema impone a la defensa una actitud diligente en la recoleccin de los elementos de conviccin a su alcance, pues ante el decaimiento del deber de recoleccin de pruebas e,culpatorias a cargo de la Fiscala, fruto de la ndole adversativa del proceso penal, la defensa est2 en el deber de recaudar por cuenta propia el material probatorio de descargo,!#- En ta" virtud& es razona:"e dentro de" dise?o de" sistema pena" acusatorio <ue "a so"icitud de prec"usin de "a investigacin ( "a consecuente terminacin de" proceso pena" sea una facu"tad principa"mente atri:uida a <uien tiene a su cargo "a investigacin de" de"ito& pues en caso contrario e" de:ate respecto de "a ocurrencia de" ;ec;o ( "a responsa:i"idad de" imputado se ade"antar7 en "a etapa de" juicioEn consecuencia& no podra conc"uirse <ue para efectos de garantizar "a igua"dad de armas en e" proceso pena"& "a defensa tam:i=n de:era tener "a !# /entencia C-!!$% de #**F- 0-1- 0arco 3erardo 0onro( Ca:ra

posi:i"idad de so"icitar "a prec"usin de "a investigacin pena" con id=nticas condiciones a "as se?a"adas a" rgano investigador& o <ue "a defensa tendra a:so"utamente todas "as facu"tades <ue tiene e" ente acusador o <ue& por e" contrario& "a fisca"a de:era tener todas "as ventajas pro:atorias <ue con "a presuncin de inocencia ampara a "a defensa& pues e""o no s"o desconocera "os diferentes ro"es <ue asumen "as partes en e" proceso pena"& sino <ue dejara sin efectos "as etapas de" proceso pena" <ue e" constitu(ente dise? para <ue cada uno de "os intervinientes desempe?en sus tareas dirigidas a "ograr "a justicia materia"- )uego& resu"ta evidente <ue& por "a estructura misma de" proceso pena" acusatorio& "a igua"dad de armas entre "a defensa ( "a Fisca"a se concreta ( se ;ace efectiva principa"mente en "a etapa de" juzgamiento!F- .;ora& "a garanta <ue es o:jeto de an7"isis no supone e" estudio ais"ado de cada una de "as oportunidades procesa"es <ue "a "e( confiere a "as partes de" proceso pena"& sino& por e" contrario& re<uiere una interpretacin sistem7tica ( de contexto de" todo e" procedimiento& pues "o <ue parecera ser una medida adoptada en detrimento de" inter=s de una de "as partes puede resu"tar favora:"e si se ana"iza en su conjunto- )uego& se conc"u(e <ue e" principio de igua"dad de armas para e" acusado ( e" acusador supone un an7"isis de contexto de" proceso pena"Entonces& a" ;acer un an7"isis sistem7tico de "as normas <ue regu"an cu7"es son "os sujetos facu"tados para so"icitar "a prec"usin de "a investigacin en "a primera fase de" proceso& para "a /a"a es evidente <ue si :ien es cierto& dada "a estructura de" sistema pena" acusatorio "a defensa tiene menos posi:i"idades de so"icitar "a terminacin anticipada de" proceso& no "o es menos <ue s puede acudir a" juez competente para pedir"a& pues e" artcu"o #$% de "a )e( $*6 de #**% autoriza a "a defensa ( a" 0inisterio 1D:"ico a so"icitar "a prec"usin de "a investigacin ( "a "i:ertad inmediata de" imputado cuando e" Fisca" encargado de" caso no ;a formu"ado "a acusacin ante e" juez de conocimiento dentro de" t=rmino se?a"ado en e" artcu"o !CF de" estatuto procesa" pena" ( e" p"azo concedido por e" mismo artcu"o #$% i:dem- En consecuencia& e" ;ec;o de <ue "a defensa no pueda so"icitar "a prec"usin de "a investigacin en "a fase de "a averiguacin con :ase en "as mismas causa"es <ue "a "e( consagra para e" fisca"& no significa <ue e" imputado nunca pueda so"icitar "a terminacin anticipada de" proceso en "a etapa de "a investigacin ni <ue se encuentra impedido para ejercer su derec;o de defensa& pues cuenta con "os recursos ( oportunidades propios de cada fase de" proceso pena".dem7s& se tiene <ue si e" fisca" decide acusar pese a <ue se dan "os presupuestos para prec"uir "a investigacin& es perfectamente posi:"e <ue "a defensa presente sus o:servaciones so:re e" ;ec;o en e" escrito de acusacin 8artcu"o ''$ de" Cdigo de 1rocedimiento 1ena"9& o <ue interponga recurso de reposicin contra "a decisin de dar por terminada "a audiencia de formu"acin de acusacin 8artcu"o !C6 de "a )e( $*6 de #**%9 o <ue& en etapa de" juzgamiento& so"icite "a prec"usin 8par7grafo de" artcu"o ''# de" estatuto procesa" pena"9& o <ue en e" curso de" juicio demuestre "a existencia de una causa" <ue exc"u(a de responsa:i"idad a" acusado& o "a atipicidad de"

;ec;o investigado& o "a ausencia de intervencin de" imputado en e" ;ec;o investigadoH causa"es estas de prec"usin de "a investigacin <ue& de todas maneras& conducen a "a a:so"ucin de" acusado- En consecuencia& no se encuentra <ue "a exc"usin a" imputado de "a posi:i"idad de so"icitar "a prec"usin de "a investigacin vu"nere sus derec;os de defensa ( de acceso a "a justicia!6- Anc"uso& va"e "a pena tener en cuenta <ue& como "o ;a advertido esta Corporacin& "a so"icitud de prec"usin de "a investigacin de:e estar rodeada de garantas para todos "os afectados por e" de"ito& pues "a terminacin anticipada de" proceso tiene incidencia directa so:re "os derec;os de "as vctimas& en "a medida en <ue no "es permite ""egar a" juicio para demostrar "a responsa:i"idad de" imputado ni para o:tener "a verdad& justicia ( reparacin de sus derec;os afectados con e" de"ito- ." respecto& "a Corte dijo: +dado que cuando se decreta la preclusin, esta decisin tiene como efecto cesar la persecucin penal contra el imputado respecto de los hechos objeto de investigacin, y tiene efectos de cosa juzgada, no permitir a la vctima controvertir adecuadamente la solicitud del fiscal puede conducir a una afectacin alta de sus derechos, e incluso, a la impunidad! "n efecto, dado que al decretarse la preclusin, la vctima no puede solicitar la reanudacin de la investigacin, ni aportar nuevos elementos probatorios que permitan reabrir la investigacin contra el imputado favorecido con la preclusin, resulta esencial adelantar un control adecuado de las acciones y omisiones del fiscal, y controvertir de manera efectiva de sus decisiones! 1or ello, el tr2mite de la solicitud de preclusin debe estar rodeado de las mayores garantas- 8su:ra(as fuera de" texto9!'.s "as cosas& "a /a"a encuentra <ue "os cargos expuestos por e" demandante no prosperan por<ue "as expresiones normativas acusadas se ajustan a "a Constitucin& por "o <ue de:e dec"arar su exe<ui:i"idadIII! DECISION En m=rito de "o expuesto& "a Corte Constituciona"& administrando justicia& en nom:re de" pue:"o ( por mandato de "a Constitucin&

RESUELVE Dec"arar EXE>UI?LES "as expresiones +el fiscal,& contenidas en "os artcu"os #$%& inciso !GH ''!& inciso !G ( ''#& inciso !G& de "a )e( $*6 de #**% !' /entencia C-#*$ de #**C- 0-1- 0anue" Jos= Cepeda Espinosa-

( +previa solicitud del fiscal, ( +al fiscal,& contenidas en e" artcu"o ''' de "a )e( $*6 de #**%Cpiese& notif<uese& comun<uese& ins=rtese en "a 3aceta de "a Corte Constituciona"& cDmp"ase ( arc;vese e" expediente-

@E06ER>2 .4>24A2 /AERR. 12R>2 1residente

J.A0E .R.PJ2 RE4>ERQ. 0agistrado "N 1">:9B<

0.4EE) J2/R CE1ED. E/1A42/. 0agistrado

J.A0E CSRD26. >RABAT2 0agistrado

R2DRA32 E/C26.R 3A) 0agistrado

0.ERACA2 324OU)EO CEERB2 0agistrado 9:1"/9/<

0.RC2 3ER.RD2 024R25 C.6R. 0agistrado

4A)/24 1A4A)). 1A4A)). 0agistrado

C).R. A4R/ B.R3./ @ER4U4DEO 0agistrada

0.R>@. BAC>2RA. /UC@AC. 0R4DEO /ecretaria 3enera"