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A modificao do regime de bens no casamento luz do Cdigo Civil de 2002

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Publicado em 10/2005

Fabio Carvalho Leite (http://jus.com.br/revista/autor/fabio-carvalho-leite) A legislao civil brasileira adotou trs princpios fundamentais que norteiam o regime matrimonial: a)variedade de regimes (regime da comunho parcial de bens ou de aqestos, regime da comunho universal de bens e regime da separao de bens). b)liberdade na fixao dos pactos antenupciais. c)imutabilidade do regime de bens adotado. Com relao este ltimo princpio, o Cdigo Civil de 1916 trazia em seu corpo, o seguinte dispositivo:

Art. 256 lcito aos nubentes, antes de celebrado o casamento, estipular, quanto aos seus bens, o que lhes aprouver (arts. 261, 273, 277, 283, 287 e 312).

Uma vez estipulado o regime de bens pelos nunbentes, impunha-se a observncia do art. 230 do mesmo diploma civil de 1916 que assim dispunha:

Art. 230 O regime de bens entre cnjuges comea a vigorar desde a data do casamento, e irrevogvel.

Dessa feita, por disciplinamento legal expresso, na vigncia do cdigo civil anterior, era absolutamente vedada qualquer tentativa de modificao do regime de bens fixado na data do casamento. Em razo das inmeras etapas e graus de confiana que experimentam os cnjuges durante o convcio matrimonial, dificilmente o nimo dos consortes, em relao a comunho ou no dos bens, permanece inalterado. Nesse sentido, nos parece injusta qualquer vedao absoluta e irrestrita modificao do regime matrimonial do casamento ao longo de sua existncia, impossibilitando, com isso, a adequao do mesmo aos desejos e necessidades de cada caso concreto. Nesse sentido, v.g., possvel que, unido pelo matrimnio e tendo adotado regime de comunho universal de bens, aps alguns anos, um dos cnjuges, face a conscientizao do verdadeiro carter do outro consorte, externe o desejo de modificar o regime originrio para separao parcial de bens, seja para preservar patrimnio adquirido por herana, seja para dificultar a perda de patrimnio trazido para o casamento ou mesmo para impedir espoliao perpetrada pelo outro cnjuge. Como se v, o regime matrimonial deve acompanhar o nimo dos cnjuges, dando-se, inclusive, carter contratual aos pactos antenupciais (suscetveis de resilio, resoluo, etc.). Acontece que, diversamente da imutabilidade prevista no Cdigo de 1916 (art. 230), o novo ordenamento civil de 2002 passou a permitir a alterao do regime de bens no curso do casamento, desde que autorizada judicialmente em pedido motivado de ambos os cnjuges, comprovando-se as razes invocadas e ressalvados os direitos de terceiros. Nesse sentido, assim dispe o 2. do artigo 1.639:

" admissvel alterao do regime de bens entre os cnjuges, mediante autorizao judicial em pedido motivado de ambos os cnjuges, apurada a procedncia das razes invocadas e ressalvados os direitos de terceiros".

Portanto, deixou de ser irrevogvel o regime de bens, uma vez que o novo ordenamento expressamente faculta sua alterao no curso do casamento, sem distinguir se celebrado antes ou depois de sua vigncia, ou seja, mesmo em unies firmadas sob gide do diploma civil de 1916 possvel aplicar o disposto no cdigo de 2002.

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Tal interpretao nos parece a mais acertada tendo em vista que, se assim no fosse, estaramos diante de uma flagrante inconstitucionalidade uma vez que, ante o princpio da isonomia, no seria admissvel que a lei estabelecesse uma diferenciao entre cidados, fundada exclusivamente na poca de vigncia da lei, ou seja, aquelas pessoas casadas antes do cdigo de 2002 seria penalizadas simplesmente porque contraram npcias anteriormente. Imperioso ressalvar que a mudana no regime de bens no decorre da simples vontade do casal, sendo necessrio os seguintes requisitos legais: a)pedido de ambos os cnjuges; b)motivao do pedido; c)procedncia das razes invocadas; d)ressalva dos direitos de terceiros; e)autorizao judicial. Pedido de ambos os cnjuges. Note-se, com relao ao primeiro requisito, que a alterao no pode decorrer de uma pretenso unilateral. Exige-se o requerimento conjunto do marido e da mulher, ambos interessados na mudana do regime. O referido pressuposto tem razo bvia de ser uma vez que, tratando-se de ao modificativa de direito, qualquer deciso judicial transformando o regime de bens anteriormente firmado afetar diretamente os cnjuges devendo dessa forma, haver concordncia de ambos para que se converta o regime inicial. Motivao do pedido. Trata-se da motivao do pleito circunscrita ao interesse comum dos cnjuges que dever ser exposta ao juiz evitando-se, contudo, qualquer rigor excessivo ou extremado formalismo porquanto variam as circunstncias motivadoras dentro do mbito familiar, de modo que dever ser suficiente a exposio das razes pessoais dos cnjuges na mudana do regime, para exame e deciso dentro dos critrios da razoabilidade. Procedncia das Razes Invocadas. Nesse sentido, entendo que a expresso "procedncia das razes invocadas" representa atecnia do legislador e no deveria ter sido utilizada como requisito ou pressuposto para o ingresso do referido pleito uma vez que, residindo no campo do juzo discricionrio atinente ao magistrado, caber a este estabelecer se as razes invocadas pelas partes so merecedoras do acolhimento por parte do poder judicirio. Na verdade, como regra geral da processualstica civil, dever do autor expor os fatos e as provas atravs das quais pretende comprovar o direito invocado cabendo ao magistrado, observado o grau de discricionariedade firmado em lei, acolher ou no as razes de fato e de direito invocadas isso porque, bvio ululante que, para que ocorra a modificao no regime de bens pleiteada pelos interessados, necessria a procedncia das razes invocadas o que ser decidido pelo magistrado competente e no pelas partes. Ressalva dos direitos de terceiros. Importante que a alterao no afete direitos de terceiros, eventuais contratantes ou credores dos cnjuges, pois, nesse caso, estaria configurada a fraude, o que tornaria ineficaz o ato. Uma vez presentes esses requisitos e efetuada a devida comprovao nos autos, colhe-se a deciso do juiz. No processo cabe interveno do Ministrio Pblico, pela natureza da lide e o interesse pblico inerente pretendida mudana na regulamentao do regramento patrimonial dos casados. Nesse sentido, entendo que a ao para modificao do regime de bens deve ser revestida de todos cuidados necessrias ao resguardo do direito de terceiros, inclusive com a remessa de ofcios s fazendas pblicas, nas trs esferas de governo, indagando acerca da regularidade fiscal dos cnjuges, tratando-se de condio sine qua non viabilidade do pleito, sem qualquer prejuzo possibilidade de posterior questionamento por parte daqueles que se sentirem prejudicados. A sentena que autoriza a mudana do regime de bens vale como instrumento hbil revogao do pacto antenupcial, passando a produzir efeitos a partir de seu trnsito em julgado. Tem-se como desnecessria a lavratura de novo pacto isso porque a deciso judicial sobrepe a solenidade da escritura. O correspondente mandado servir para registro e averbao no Registro de Imveis nos termos em que dispe o art. 167, incisos I, item 12, e inciso II, item 1, da Lei n. 6.015/73, para publicidade da sentena e sua eficcia erga omnes. Caso ser, tambm, de proceder-se averbao no Registro Civil, junto certido de casamento dos interessados, em face da mudana no regime de bens anteriormente anotado. A respeito do termo inicial de vigncia do novo regime de bens, se a partir da sentena ou retroativo data do casamento, h que se levar em conta a formulao do pedido e os termos da deciso proferida pelo juiz. Normalmente, os efeitos se operam ex nunc, preservando-se, pois, a situao anterior originada pelo pacto antenupcial, at o momento da mudana. Mas no se descarta a possibilidade de pedido de modificao do regime ex tunc , cabendo ao juiz examinar, ainda com maior cautela, a proteo dos direitos das partes requerentes e de terceiros interessados, para ento decidir, se for o caso, pela

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autorizao do novo regime de bens em carter retroativo data da celebrao do casamento. Todavia, ainda que conferido efeito ex tunc deciso modificativa do regime de bens , ainda assim, o dispositivo legal em questo estabelece a ressalva aos direitos de terceiros , portanto, ainda que o regime de bens venha a ser modificado por deciso judicial, comprovada qualquer violao direito de terceiros, no caso especfico, prevalecer o regime anteriormente pactuado. Trata-se de questo controvertida, bem se reconhece, sobre a qual dever, em breve, se manifestar o poder judicirio atravs de casos concretos, exigindo ainda estudos mais aprofundados por parte dos juristas e demais operadores do direito.

BIBLIOGRAFIA:
DINIZ, Maria Helena. Cdigo Civil anotado. So Paulo: Saraiva, 1995. GOMES, Orlando. O novo Direito de Famlia. Porto Alegre: Sergio Antonio Fabris Editor, 1984. NEGRO, Theotnio Cdigo Civil, 24 ed. atual. at 10 de fevereiro de 2005 So Paulo : SARAIVA, 2005. SILVA, Jos Afonso da. Aplicabilidade das normas constitucionais. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1968. VENOSA, Silvio de Salvo. Direito Civil: vol. V, Direito de Famlia. So Paulo: Atlas, 2001.

Autor
Fabio Carvalho Leite (http://jus.com.br/revista/autor/fabio-carvalho-leite) advogado em Fortaleza (CE), especialista em Direito e Processo tributtio pela Universidade de Fortaleza, ps-graduando em Direito e Processo Constitucionais pela Universidade de Fortaleza

Informaes sobre o texto

Como citar este texto (NBR 6023:2002 ABNT): LEITE, Fabio Carvalho. A modificao do regime de bens no casamento luz do Cdigo Civil de 2002. Jus Navigandi, Teresina, ano 10 (/revista/edicoes /2005), n. 845 (/revista/edicoes/2005/10/26), 26 (/revista/edicoes/2005/10/26) out. (/revista/edicoes/2005/10) 2005 (/revista/edicoes/2005) . Disponvel em: <http://jus.com.br/revista/texto/7489>. Acesso em: 25 out. 2012.

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