Derecho Penal 2 Profesor Guillermo Oliver Caldern

Jueves 19 de marzo

CAPTULO I INTRODUCCIN AL ESTUDIO DE LA PARTE ESPECIAL

I.

ENSAYO DE UNA TEORA GENERAL DE LA PARTE ESPECIAL

De qu se ocupa la Parte Especial del Derecho Penal? La Parte Especial (en adelante, PE) se ocupa de estudiar los concretos delitos que la legislacin penal contempla. En comparacin con la Parte General (en adelante, PG), desde el punto de vista de su cronologa, la que primero surgi fue la PE, ya que a nivel de legislacin positiva, lo primero que naci fue la PE del Derecho Penal (en adelante, DP). En los pueblos antiguos que tuvieron legislacin penal, sta era PE (ejemplo, al que robe, se le cortarn las manos); no exista en el nivel de ordenamiento positivo PG (ejemplo, Cdigo de Hammurabi). Las disposiciones de la PG son propias de pueblos avanzados; se requiri de una maduracin de las ideas penales para que surgiera la PG como ordenamiento positivo y como conocimiento sistematizado. Por eso se explica que la PE del DP haya sido la ms antigua. Sin embargo, a pesar de que lo que primero surgi fue la PE, es evidente el retraso en su sistematizacin cientfica frente a la PG. Existen muchos buenos textos de PG del DP, pero en lo que respecta a PE el nmero de buenos textos es menor. A pesar de esto, hay que reconocer que (1) muchas instituciones de la PG se originaron en la PE y una vez que alcanzaron ya cierto desarrollo, pasaron a ocupar su lugar en la PG (esto generalmente, respecto de la figura de homicidio, que se ha convertido en un banco de prueba para valorar las elaboraciones sistemticas de la PG). Por otro lado, (2) la PE tiene ciertos lmites ms all de los cuales no se puede ir en la tarea generalizadora de cualquier sistematizacin; por mucho que se quiera sistematizar una teora, hay lmites dados por el hecho de que existen delitos. Todo esto, no permite eludir la crtica a la PE, ya que todava est necesitada de un mayor desarrollo cientfico, estando ms abajo que la PG. La PE del DP suele utilizar en su modo de trabajar dos instrumentos fundamentales, aparte del texto legal y las reglas de interpretacin de la ley: la Teora de la Tipicidad y la Teora del Bien Jurdico. a.) Teora de la Tipicidad. A nivel de estructura de los tipos es posible distinguir los sujetos (activo y pasivo), conducta, objeto material, objeto jurdico, medios de ejecucin, autora y participacin, etc. Para analizar cada una de las figuras penales, se utiliza el mismo esquema. b.) Teora del Bien Jurdico. Conforme al principio de lesividad, implcitamente reconocido en la CPR, todo delito debe estar vinculado con algn bien jurdico (en adelante, BJ), es decir, no se puede elevar a delito una conducta que no sea lesiva, sea porque lo expone a un riesgo, sea porque produce una lesin o dao efectivo. El estudio de cada delito procura desentraar cul es el BJ tutelado, ya que una vez determinado el BJ en cuestin, la respuesta condicionar muchos de los problemas interpretativos de las figuras.

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1.

VIDA HUMANA COMO BIEN JURDICO PROTEGIDO

La eleccin de qu intereses se va a elevar a la categora de BJ penal, es una decisin de poltica criminal. Sin embargo, hay un BJ que es el ms importante, la vida humana. Como BJ penal, hay que entenderla no slo como sinnimo de existencia biolgica del individuo, sino en un sentido ms amplio, como comprensiva tambin de sus aspectos afectivos, intelectuales y culturales. Todos los BJ representan una manifestacin de este BJ fundamental, manifestaciones que pueden ser inmediatas o directas, como la existencia fsica que puede ser afectada, o bien indirectas o mediatas, como sucede con los intereses honor y propiedad. Como BJ penal, hay que entender la vida humana no slo desde un prisma individual, sino tambin desde uno colectivo, como vida comn. Esta vida en sociedad es mucho ms que la mera suma o yuxtaposicin de vidas individualmente consideradas; por un lado, es una garanta de convivencia pacfica y segura y, por otro, permite las mximas posibilidades de desarrollo personal. Esta distincin entre vida individual y vida comn sirve para explicar la existencia de bienes jurdicos individuales y bienes jurdicos supra-individuales o colectivos. Hay ciertos intereses que por afectar nicamente a la vida individual de una persona consideramos intereses individuales y hay otros intereses que por afectar a la vida comn los consideramos intereses sociales; de esta distincin arranca la distincin entre BJ individuales y BJ colectivos y, correspondientemente la clasificacin de delitos contra BJ individuales y contra BJ colectivos. Son BJ individuales la vida humana, la propiedad, el honor, etc.; son BJ colectivos el medio ambiente, la salud pblica, la seguridad pblica, la fe pblica, la administracin pblica, etc. Si examinamos diversos CP, existen diversas formas utilizadas para sistematizar los tipos penales descritos. En algunos pases, la PE comienza con la regulacin de los delitos que atentan contra BJ colectivos (ejemplo, CP Alemn), mientras que en otros pases comienza con la regulacin de delitos que atentan contra BJ individuales (ejemplo, CP Espaol 95). La tendencia es que si el CP es antiguo, los primeros delitos regulados son contra BJ colectivos, no as si el CP es moderno. Para algunos, esto no tiene ninguna importancia, ya que lo importante no es el orden en que los tipos penales aparecen en el CP, sino que aparezcan; para otros es importante, pero no tanto por razones prcticas, sino ms bien para evidenciar cul es la figura que inspira al mismo CP: si en la dicotoma entre persona y Estado debe darse preferencia a la persona, y el Estado se justifica si y slo si se orienta al BC, se dice que en primer lugar deberan aparecer regulados los delitos contra las personas individualmente consideradas, especialmente el homicidio que atenta contra el BJ ms importante. En Chile el CP no est diseado desde una concepcin antropolgica y, aunque puede no tener mayor importancia el orden, esto no se ve bien. Esto no sucede en el Anteproyecto del CP. En la clasificacin de los delitos de que se ocupa el libro segundo se ha tomado como punto de partida la organizacin misma de la sociedad a cuya estable conservacin debe proveer ante todo la ley. Consecuente con esta idea, examina primero el Proyecto todos los hechos que pueden importar un ataque a la soberana o seguridad exterior de la Nacin; pasa despus en

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revista los delitos contra su seguridad interior, aquellos que impiden el libre ejercicio de los poderes pblicos y que destruyen la marcha regular del Estado. Como una consecuencia del mantenimiento del orden interior se hace necesario dictar preceptos para asegurar el completo y perfecto ejercicio de libertades individuales y todos los derechos que especialmente garantiza a cada ciudadano la Carta Fundamental; pues sin el ejercicio de estos derechos, el orden vendra a ser tirana y despotismo Despus de consignar las disposiciones relativas a los derechos constitucionales, desarrollando la misma idea, se ocupa el Proyecto de dar slidas garantas para el ejercicio de los dems derechos que dependen directamente de la organizacin del Estado, y dicta reglas para robustecer la fe pblica y la confianza de que debe tambin revestirse el testimonio individual cuando ha de emplearse como medio de prueba. Afianzados de esta manera la seguridad exterior, el orden y la tranquilidad interior junto con el libre ejercicio de los derechos que de la organizacin propia del Estado tienen su origen, se hace preciso reprimir todo acto que ponga en peligro esos benficos resultados; lo que se obtiene mediante el castigo de los funcionarios pblicos que desconocen los deberes de su cargo; y de los particulares que por cualquier medio, sin atentar directamente contra el orden establecido, embarazan su marcha regular. Despus de haber considerado bajo todos sus aspectos a la sociedad en su conjunto, desciende el Proyecto a los detalles, y principia, como es natural, por la familia, su constitucin, los ataques que pueden dirigrsele, sea por personas extraas o por los que de ella formen parte. En pos de la familia viene el individuo aislado al cual puede ofendrsele en su persona, en su honor, en sus bienes; y de aqu nacen otras tantas series diversas de disposiciones penales para prevenir o castigar tales ofensas. Por ltimo, el libro tercero enumera, sin otra distincin que la de su gravedad, las diversas faltas que caen bajo la accin de la ley penal, y pone fin a las varias materias de que el Proyecto se ocupa. (Extracto del Mensaje del Gobierno al Congreso sobre el Cdigo Penal de Chile). 2. TTULOS DEL LIBRO II

El libro segundo de los Crmenes y simples delitos y sus penas se compone de diez ttulos: Ttulo I. Ttulo II. Ttulo III. Ttulo IV. Ttulo V. Crmenes y simples delitos contra la seguridad exterior y soberana del Estado. Crmenes y simples delitos contra la seguridad interior del Estado. De los crmenes y simples delitos que afectan los derechos garantidos por la Constitucin. De los crmenes y simples delitos contra la fe pblica, de las falsificaciones, del falso testimonio y del perjurio. De los crmenes y simples delitos cometidos por empleados pblicos en el desempeo de sus cargos. (106 y ss.) (121 y ss.) (137 y ss.) (162 y ss.) (220 y ss.)

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Ttulo VI. Ttulo VII. Ttulo VIII. Ttulo IX. Ttulo X.

De los crmenes y simples delitos contra el orden y la seguridad (261 y ss.) pblicos cometidos por particulares. Crmenes y delitos1 contra el orden de las familias y contra la (342 y ss.) moralidad pblica y contra la integridad sexual. Crmenes y simples delitos contra las personas. (390 y ss.) Crmenes y simples delitos contra la propiedad. (432 y ss.) De los cuasidelitos. (490 y ss.)

Pareciera que lo que en el Mensaje se anunciaba, se concret. Los primeros ttulos se destinan a la regulacin de intereses supra-individuales. 3. VALOR DEL EPGRAFE

En el interior de cada ttulo, existen prrafos que tienen su correspondiente epgrafe. Qu valor tienen los epgrafes? Son ley o no lo son? La doctrina seala que estos epgrafes cumplen una importante funcin en la labor de interpretacin de los artculos que constituyen la unidad legislativa bsica. Por ejemplo, el artculo 12 contiene un catlogo de circunstancias agravantes. Al aludir a la alevosa (1) y a la premeditacin (5), el legislador emplea la expresin delitos contra las personas. Esto significa que el epgrafe del ttulo VIII es el que nos da la clave para interpretar esto, ya que los delitos contra las personas son los que ah se encuentran. Asimismo, el artculo 490 dice crimen o simple delito contra las personas. Esto significa que, cuando se alude a los crmenes o simples delitos contra las personas, est haciendo referencia a los delitos del ttulo VIII. Aqu el epgrafe cumple una labor de interpretacin de una disposicin. Sin embargo, a veces puede existir una contradiccin entre lo que dispone el artculo y el epgrafe del prrafo o ttulo en el que se encuentra. Qu se hace en estas situaciones? En estos casos se debe dar preferencia a la disposicin. Por ejemplo, el artculo 432 contempla una definicin legal de lo que es hurto y lo que es robo. La disposicin alude a la ausencia de la voluntad del dueo (sin), pero el epgrafe no dice esto, sino que dice contra la voluntad de su dueo. Si alguien obra contra la voluntad de alguien, no se tiene su voluntad, pero no siempre que se est sin la voluntad del dueo se puede estar en contra de su voluntad, como es si el dueo no se entera. En consecuencia, da lo mismo que el dueo haya manifestado o no una voluntad contraria. 4. CRTICAS DE FORMA AL LEGISLADOR

Suelen plantearse por la doctrina varias crticas al modo como el legislador agrup los delitos en los diferencias ttulos. Ttulo III (137 y ss.). Epgrafe. En el contenido del ttulo hay descritas figuras que atentan en general contra distintos mbitos de la libertad (culto, ambulatoria, etc.) y, por tanto, atentan contra BJ individuales. Luego, en el prrafo 4, retoma los delitos contra BJ colectivos. Ttulo V (220 y ss.). Epgrafe. Tras la lectura del epgrafe pareciera que, al decidir agrupar estos delitos en este titulo, el legislador no pens en el BJ que estos delitos afectan, sino quien es la persona que los comete (empleados pblicos).

Aqu se dice delitos, no simples delitos, pero esto no tiene ninguna consecuencia prctica.

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Ttulo VIII (390 y ss.). Pareciera que el legislador agreg las figuras que atentan contra la integridad fsica de la persona, pero dentro del mismo ttulo se regulan la injuria y la calumnia, que no afectan ni la vida ni la salud, sino contra la honra, honor. Para solucionar el problema, se debiera integrar otros delitos que atentan contra BJ individuales, como contra la propiedad y los delitos sexuales, que tambin atentan contra la persona; la otra salida es sacar los delitos contra el honor y darle un ttulo propio, como se hace en la mayora de los CP modernos y en el Anteproyecto. Ttulo X (490 y ss.). Pareciera que el legislador, al agrupar esas figuras, no est pensando en el BJ atacado, porque si as fuera debera haberlas incluido dentro del ttulo VIII. Pareciera que el criterio es la parte subjetiva del tipo (finalistas), es decir, la culpabilidad concurrente (causalistas). Libro III, de las Faltas. No aparece ningn criterio de agrupacin de las figuras. Hay catlogos de faltas en los artculos 494 a 496 sin ningn criterio que permita discernir porqu algunas faltas se aaden y porqu otras no. La nica razn que explica el tratamiento separado de los crmenes y simples delitos del Libro II es la gravedad (menor en caso de las faltas). Si el criterio de agrupacin fuera el BJ, el hurto falta, por ejemplo, debera llevarse al ttulo 91 del ttulo II.

II.

CLASIFICACIN DE LOS DELITOS PARA EL ESTUDIO DE LA ASIGNATURA

Los delitos contra BJ individuales son ms complejos; adems, para entender ciertos delitos contra BJ supra-individuales es necesario comprender otros delitos contra bienes individuales. Por esto, adoptaremos una visin antropolgica para analizar los delitos de la PE. 1.) Delitos contra intereses individuales. a.) b.) c.) d.) e.) f.) g.) h.) Delitos contra la vida. Delitos contra la integridad fsica y la salud. Delitos culposos contra la vida y la salud. Delitos de peligro contra la vida y la salud. Delitos contra la integridad sexual. Delitos contra la libertad. Delitos contra el honor. Delitos contra la propiedad.

2.) Delitos contra intereses sociales. a.) b.) c.) Delitos contra la fe pblica. Delitos contra la administracin pblica. Delitos contra la administracin de la justicia.

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