INC-125-12-2 CAMARA TERCERA DE LO PENAL DE LA PRIMERA SECCION DEL CENTRO: San Salvador, a las quince horas del da once

de septiembre del ao dos mil doce. Por recibido el Oficio No. 2248-Ref. 59-212-3c. de fecha veintitrs de julio del ao dos mil doce, recibido en esta Cmara el da veintisiete de julio del mismo ao, procedente del Juzgado Tercero de Sentencia de San Salvador, juntamente con el proceso que consta de cuatrocientos setenta y cuatro folios, que se lleva en contra de la imputada DOMITILA YANETT C. DE L., quien []; condenada por el delito de AGRESION SEXUAL EN MENOR E INCAPAZ, previsto y sancionado en el art. 161 Pn, en contra de la indemnidad sexual, de la menor [], representada legalmente dentro del proceso por sus padres []. Han intervenido como partes en representacin de la Fiscala General de la Repblica, las Licenciadas Vilma Leonor Guardado Abrego, y Carmen Elena Meja Torres; y como Defensores particulares de la condenada, los Licenciados -Sandra Elizabeth Castaneda y William Roberto Pacheco Cabrera. El Recurso de APELACION, ha sido incoado. por los defensores de la condenada, quienes inconformes con la Sentencia Definitiva Condenatoria dictada en forma unipersonal por el Licenciado Jos Isabel Gil Cruz, Juez Tercero de Sentencia de San Salvador, a las ocho horas del da trece de junio del ao dos mil doce, y NOTIFICADA legalmente a las partes por su lectura. el da TRECE DE JUNIO DEL AO DOS MIL DOCE, interponen el libelo de Alzada contra el Fallo dictado por el Juez A quo, que dice: """""A) CONDENASE a la acusada DOMITILA YANETH C. DE L., de generales expresadas en el prefacio de esta sentencia, a la pena principal de OCHO AOS DE PRISION, en calidad de autora directa del delito de AGRESION SEXUAL EN MENOR E INCAPAZ, en perjuicio de la indemnidad de la menor [] representada legalmente por sus padres [] ......B) CONDENASE a dicha acusada a la pena accesoria de inhabilitacin absoluta respecto de la perdida de los derechos de ciudadana, por igual tiempo de duracin de la pena principal e) Declarase la Responsabilidad Civil, cuya gestin deber realizarse por los representantes legales de la vctima antes las instancias correspondientes.. I-Examen de Admisibilidad. El Recurso de de Apelacin contra Sentencias se dirime conforme a los presupuestos descritos en los artculos 452,453,468, 469 y 470 Pr Pn, y esta sujeto al examen de naturaleza

formal, en el cual el Tribunal de Alzada, analiza los preceptos de admisibilidad de los Recursos de Apelacin, los que a continuacin se mencionan: 1-Que la resolucin sea susceptible de impugnacin, mediante el Recurso de Apelacin, (artculos 452 inciso primero y art. 468 Pr Pn), para el caso de autos el impetrante interpuso el Recurso de Alzada contra la Sentencia Definitiva Condenatoria, que es de las providencias judiciales que segn el artculo 468 Pr Pn, es susceptible de Apelacin. 2- Como punto No. 2 la ley exige la legitimacin del sujeto que est recurriendo, art. 452 inciso segundo Pr. Pn), por lo que siendo los recurrentes los Licenciados Sandra Elizabeth Castaneda y William Roberto Pacheco Cabrera los Defensores de la imputada, estos estn facultados por ley para recurrir de la Sentencia de merito. 3-Como punto N 3 la ley establece que la resolucin impugnada cause agravio a la parte que la invoca, siempre que la misma no haya contribuido a provocarlo, ( art. 452 in fine, 469 inciso primero), as las cosas, para el caso de autos la Sentencia Definitiva Condenatoria, dictada por el Juez -A quo, de imponer a la condenada la pena de ocho aos de prisin, causa agravio a la parte impetrante, debido a que limita derechos a la condenada; as mismo el Recurso fue incoado por la parte agraviada, bajo el argumento legal de la violacin de preceptos que sealan vicios de la Sentencia,( art 400 N 1 Pr Pn), y la nulidad absoluta del Anticipo de Prueba, invocada con base a los artculos 213 N 1 y 346 N 7 Pr Pn, que son elementos objetivos de impugnacin establecidos por el legisferante en el Cdigo Procesal Penal . 4-Corno punto N 4, la ley expresa que el Recurso debe ser interpuesto en condiciones de tiempo y en forma como se determina en el art. 453 inciso primero, y 470 inciso primero Pr Pn; al respecto, en el ltimo de los artculos citados, el legislador,.seala que el impetrante tiene DIEZ DIAS para interponer el Pr Pn, as las cosas, las parles fueron legalmente notificadas de la Sentencia recurrida, el da veinte de junio del ao dos mil doce, y el Recurso de Apelacin fue presentado por los impetrantes, el da tres de Subo del ao en curso, siendo que de esa manera el libelo se present dentro del noveno da del trmino legal, por lo que el mismo se encuentra en tiempo. Tambin consta dentro del proceso de fs. 461fte.--467 fte, que el Recurso incoado ha sido interpuesto por escrito, en el Tribunal que dicto al Sentencia impugnada, situaciones -tcticas que se ha cumplido por parte de los apelantes en el caso de autos. 5El punto N 5, trata sobre la inobservancia o errnea aplicacin de un precepto

legal que constituya un defecto del procedimiento, como tambin se exige que el interesado haya

reclamado oportunamente su correccin o haya anunciado recurrir en apelacin, excepto en los casos que seala la ley, art. 469 inciso segundo Pr Pn. como lo es, cuando el impetrante reclama el vicio de nulidad absoluta o vicios de la sentencia, en el caso de autos, el apelante en su libelo, impugno como primer punto, la nulidad absoluta del acto procesal de Anticipo de Prueba con base a los artculos 213 N 1 Pr Pn, y 346 N 7 Pr Pn; y en su segundo punto impugna un vicio de la Sentencia con base al art. 400 N 1 Pr Pn, por lo que el impetrante cumple con el parmetro mencionado. 6El Punto N 6, donde se requiere que el impetrante indique separadamente cada

motivo del agravio con sus respectivo fundamento, (art. 470 inciso segundo Pr Pn), tenemos que para el caso en concreto, el impetrante ha separado cada motivo de agravio como consta ha fs. 464 fte y 467 fte, cumpliendo de esa manera los apelantes con la norma antes descrita. 7- Punto N 7, consiste en que sean citados las disposiciones legales que se consideren infringidas, as como la solucin que se pretende,( art. 470 inciso primero), en cumplimiento al ltimo de los parmetros exigidos el impetrante cito las disposiciones 213 N 1, 346 N 7 Pr Pn y el art. 400 N 1 ambos artculos citados del Cdigo Procesal Penal, de la misma manera, sugiere la reposicin del Juicio como consecuencia directa de los supuestos yerros que ste seala. Por los argumentos antes mencionados, y habiendo cumplido los impetrantes con todos los parmetros legales exigidos por el cdigo procesal penal, ya mencionados, y con base a los artculos citados esta Cmara ADMITE el Recurso de Apelacin incoado, y en consecuencia de ello, entrara a conocer del fondo del mismo. II- El Juez A quo, en la Sentencia de Merito en otras palabras expres : VALORACIN INTEGRAL DE LA PRUEBA VERTIDA EN JUICIO: "".......Declar la menor [], quien naci el da [], por lo que al momento de los hechos tena aproximadamente la edad de cuatro aos con dos meses de edad, siendo hija de [] segn consta en la certificacin de partida de nacimiento extendida por el registro del Estado Familiar de la .... igualmente es de advertir que la menor declar en sede del Juzgado Sptimo de Instruccin de esta ciudad en modalidad de anticipo de prueba de conformidad con el art. 305 Inc. 1 y 2 numeral 5 del cdigo Procesal Penal, el cual al respecto dice: """"""En cualquier momento del proceso las partes podrn pedir al juez que reciba una declaracin anticipada, cuando exista un obstculo difcil de superar, que haga presumible que tal declaracin no podr realizarse durante la vista pblica. Se considera obstculo difcil de superar cuando el testigo se

encuentre en las siguientes condiciones: No 5 Cuando el testigo sea menor de doce aos, previo dictamen psicolgico o psiquitrico, que evale su condicin fsica y psicolgica." adems se utiliz el mecanismo de la cmara Gesell al momento que la menor [], declar en forma anticipada ante el Juez de Instruccin de acuerdo con el art. 213 Inc. 1 lit. b Pr.Pn, que regula este tipo de declaraciones as: "El interrogatorio de una persona menor de edad estar sujeto a las modificaciones siguientes: b) En caso de ser necesario, el juez podr autorizar el interrogatorio de un testigo menor de edad, utilizando los medios electrnicos o de teletransmisin que sean indispensables, para salvaguardar su integridad y siempre respetando los principios de la vista pblica"; esto es reforzado por la norma de art. 51 lit. D de la Ley de Proteccin Integral de la Niez y Adolescencia.Al declarar la menor [], quien acredit que tiene la edad de cuatro aos de edad, que vive con su mam se llama [] y sus hermanitos que son mayores; que quien la cuidaba en la casa era Ftima, le pona jabn en todos lados; que una muchacha que se llama Yaneth la toc fuerte en la vulva y en la chiche con los dedos de las manos cuando estaba acostada el cuarto de la casa, se sinti mal, ella le deca que quera revisar la vulva y las chiches, le quitaba la ropa y ah la tocaba tambin con las uas, la trataba mal porque la toc fuerte, se lo hizo varias veces en la tarde le deca tonta y eso se lo cont a su pap y a su mam.La seora [], quien es madre de la menor antes mencionada, al ser interrogada estableci que su hija [], sufri una agresin sexual y que el da ocho de julio del dos mil once, iban en el vehculo y la nia expres a la dicente que Yaneth, ya no le iba a hacer nada, que bueno le contest su madre pero se qued pensativa, y [] abraz a la empleada que la cuidaba de nombre DOMITILA YANET C. DE L., la dicente le da las vacaciones la ltima semana de julio y regresa hasta el da dos de julio, por lo que esos das fue la mam de la nia quien la cuidaba, con lo anterior se tiene por establecido que la persona que realizaba labores de cuido de [], era DOMITILA YANET C. DE L., que haba una relacin laboral entre la seora antes mencionada y [], en cuanto a la relacin laboral de cuido para con la nia [], igualmente lo establece otra empleada de nombre ANA LUZ V., JOS SALVADOR L. D. Y JOS SALVADOR L., tomando en cuenta estos parmetros se puede sostener objetivamente que la declaracin tanto de la menor [] como de [], son crebles porque se han confrontado con otros elementos de prueba y hay coherencia.-

Una segunda circunstancia que establece [], es que durante el tiempo en que la imputada DOMITILA YANET C. DE L., estuvo gozando de sus vacaciones jugaba con su hija [], en la tina y le pregunt que quien le tocaba las chiches y la vulva y su hija le respondi que nadie, pero que con Yaneth tena un secreto, le propone la mam a su hija que tambin tuvieran un secreto y que no le iba a contar a nadie y es entonces que [] le narra que ella le tocaba la vulva con los dedos y adems decide la dicente llevarla a donde un psiclogo quien le dijo que la nia estaba sometida a tocamientos y despus la despide el da ocho de julio, dicindole que ya no necesita de sus servicios, adems le expres a la indiciada DOMITILA YANET C. DE L., que la nia deca que la tocaba, la acusada respondi que s la nia deca eso no haba nada que hablar, por lo que se fue la acusada el da nueve de julio, al confrontar tales aseveraciones con las pericias psicolgicas se tiene que Peritaje Psicolgico, realizado a la menor [], de fecha veintids de julio del ao dos mil once, por el Licenciado MARCELINO D. M., adscrito al Instituto de Medicina Legal "Dr. Roberto Masferrer", en el que se CONCLUYE: En base al examen psicolgico practicado a la menor, establece que: 1.Presenta indicadores que son frecuentes en las nias abusadas sexualmente. 2. Es importante se incorporen los expedientes de las profesionales que han tratado a la menor que son citadas en esta pericia, lo anterior consta a folios 36 al 38; as mismo la ampliacin de Peritaje Psicolgico, realizado a la menor [] de fecha veinte de octubre del ao dos mil once, por el Licenciado MARCELINO D. M., adscrito al Instituto de Medicina Legal "Dr. Roberto Masferrer, en el que se INFORMA: que nias menores de cuatro aos, no suelen evaluarse en psicologa, debido a que no se espera que proporcionen un relato continuado, ni detallado y la informacin obtenida es concreta y obtenida generalmente a travs de preguntas directas. En el presente caso la menor es capaz de rendir testimonio, tomando en cuenta el razonamiento tcnico. Es recomendable que la menor proporcione su declaracin en Cmara Gesell, Recomendacin agregada a folios 146 y 147; por lo que lo expresado por la testigo [], es creble ya que hay coherencia entre la informacin dada y la pericia antes relacionada, igualmente nos merece fe lo expresado por la menor vctima [], que cuando [] secaba el cuerpo de [], despus de haberla baado le observa la vulva roja, eso le sorprendi por el dao en la vulva y pens que Yaneth la haba violado y la llevan donde la Doctora GLADIS M. C., quien examina la nia y le expresa al pap de la nia que esta maltratada y le salen lgrimas a la Doctora, le da tratamiento, esta versin es corroborada con la declaracin de GLADIS M. C., mdico pediatra quien sostiene que el da domingo diez de

julio del dos mil once, ms o menos como a las ocho de la maana atendi a la nia quien presentaba cltoris enrojecido severa sospecha de abuso en la nia, no era por desaseo en la menor, esto es coherente con las afirmaciones de dicha Doctora puesto que se ha anexado certificacin del expediente que lleva de la menor vctima ya tantas veces mencionada y se hace constar circunstancia similar a lo expresado en su declaracin, por lo que la versin de dicha galeno es creble lo que ha establecido con su dicho.Tambin estableci [], que su menor hija [], estuvo recibiendo tratamiento psicolgico desde julio del dos mil once hasta la fecha, que una chiche la tena daadita como raspn, veamos esas afirmaciones si son posible su corroboracin, primero nos auxiliaremos de la pericia mdico forense que en lo pertinente establece que regin hipermica de cero punto cinco centmetros en pezn izquierdo, es decir, que ese elemento probatorio se establece con otro medio probatorio incluso ms objetivo e imparcial, ya que la madre de la menor podra tener inters en incriminar a alguien por otros motivos pero no ha sido as porque se verifica su informacin; en cuanto a la circunstancia de que la vctima ha estado bajo control psicolgico se tiene la siguiente prueba de Certificacin del expediente clnico psicolgico y resumen clnico del mismo de la vctima [], suscrito por la Licenciada ANA MARIA AYALA. DE AREVALO., de folios 355 al 362, con lo cual podernos sostener que la versin de la madre de la menor merece credibilidad en su dicho.Han declarado como prueba de descargo JOS SALVADOR L. D., de [] y JOS SALVADOR L., de [], el primero ha acreditado que labor como maestro de obra como ocho aos con Inversiones y Construcciones del Ingeniero [] y como ya no tena proyectos, lo liquidan y le iban a dar dos mil seiscientos dlares en doce cuotas, les exige algo firmado ante ello el Ingeniero te expresa "hay ve que putas haces", interpone la demanda y gana el pleito y la liquidacin es por cinco mil seiscientos dlares y por ello acusan a la nuera y esta detenida; que fue despedido el da once de febrero de dos mil diez, que fue a su hijo que le pide una empleada como no podra recomendar a cualquier persona y el segundo de los testigo sostuvo que esta casado con DOMITILA YANET C. DE L., a quien acusan de agresin sexual, ya que ha sido niera desde ocho de junio del dos mil ocho de la seora [] ya que ella le pidi que te recomendara una persona, es por ello que su esposa trabaj tres aos, que a su esposa le dieron vacaciones y que ya no llegaran, despus la Licenciada le dijo que se haba equivocado y el ocho de julio la despiden por lo mismo; que el dicente trabaj para la empresa de ellos como seis aos,

el Ingeniero lo despide directamente, le pide la indemnizacin y le dijo que en ese momento no tenan dinero por ltimo se pone en contacto con la secretaria y le estaba descontando setecientos cincuenta dlares eso era injusto, pero era por los exmenes que le iban hacer a la nia.Con base en los elementos de prueba ya relacionados se tiene que: la menor [], al momento de los hechos tena la edad de cuatro aos con dos meses de edad, siendo hija de [], segn consta en la certificacin de partida de nacimiento ya antes relacionada y como consecuencia, con lo cual se establece un elemento objetivo del tipo penal de AGRESIN SEXUAL EN MENOR E INCAPAZ, art. 161Pn., es decir, que la vctima sea menor de quince aos de edad; se ha acreditado tambin que la persona de la menor [] fue tocada de sus parte genital y de las chiches en un da no especificado pero como el ocho de julio de dos mil once, en momentos en que era secada de su cuerpo luego que la haba baado la persona encargada de su cuido y ahora acusada DOMITILA YANET C. DE L. que los tocamiento fueron con los dedos, por lo que tenemos por establecido que tales tocamientos son de naturaleza ertico sexuales; en consecuencia, se tiene por establecida la autora de la encartada DOMITILA YANET C. DE L. en el delito de AGRESIN SEXUAL EN MENOR E INCAPAZ, regulado en el ad. 161 Pn., que. la accin fue dolosa ya que la menor indica que tales acciones de tocamientos los mantenan en secreto con la imputada claro eso tuvo que hacerse as, ya que no deba de darse cuenta los padres de la nia u otra persona porque saba la reo que esto no deba de hacerlo y ello nos lleva a establecer que saba y quera cometer esa accin de abuso sexual en la persona que estaba bajo su cuidado y proteccin; aunque la menor es escueta en como suceden los hechos pero esto obedece a que estamos en presencia de una vctima que por su corta edad no se le puede exigir que narre en detalle la hora, el da y dems circunstancias que si son exigidas a una vctima de mayor edad, que habla una buena relacin en principio entre la menor vctima y la acusada segn estudio social realizado. Si bien es cierto que como consecuencia de la agresin sexual, tambin tuvo otras consecuencias como el despido del suegro de la acusada y del esposo de la misma pero bien lo ha establecido [], era porque como haba sucedido tal hecho ya no queran tener relaciones laborales con dichas personas eso cae dentro de parmetros normales de los padres de la vctima, claro eso trajo como consecuencia las indemnizaciones judiciales, va normal de reclamar prestaciones laborales ante la negativa de dar voluntariamente lo que les corresponda como trabajadores que haban sido de los padres de la menor; un segundo aspecto es que el testigo JOS SALVADOR L. D., ha acreditado que fue despedido el da once de febrero de dos mil diez

y los hechos suceden en julio de dos mil once, o sea que el despido fue anterior a los hechos por lo que no tienen ninguna conexin entre ambos eventos, en consecuencia, se ha desvirtuado la presuncin de inocencia que vena amparando a la acusada DOMITILA YANET C. DE L. ANTIJURICIDAD. Establecida que ha sido la tipicidad corresponde determinar si la conducta desarrollada por DOMITILA YANET C. DE L., se encontraba justificada por nuestro ordenamiento jurdico. De la prueba que se ha relacionado en Juicio, tanto pericia! como testimonial y documental, ofrecidas por la Fiscala, en ningn momento nos lleva a pensar que la encartada haya actuado legitimada para realizar la conducta que dio origen a la acusacin Fiscal, pues la nica causa que justificara su actuar seria el consentimiento incondicional del sujeto pasivo, siempre y cuando est habilitada para otorgarlo; se puede afirmar que la conducta desarrollada por la inculpada es formalmente antijurdica por ser contrario al ordenamiento jurdico que prohbe atentar contra la indemnidad sexual de una persona menor de quince aos de edad; asimismo es materialmente antijurdico, puesto que se atent efectivamente en forma lesiva contra el pudor y la intimidad de la menor []. CULPABILIDAD. La imputada DOMITILA YANET C. DE L., sabe lo que ha hecho, es decir, tiene capacidad de culpabilidad. Esta categora es de vital importancia, puesto que esta referida a la persona del justiciable, corresponde preguntarse para el desarrollo de la misma si el referido indiciado, es una persona que puede motivarse conforme a la norma que prescribe no agredir sexualmente a una persona ingenua e indefensa que sea menor de quince aos, al efectuar caricias o tocamientos indebidos en varias zonas de su integridad fsica, incluidas areas genitales y pbicas. La acusada DOMITILA YANET C. DE L., es una persona de veintisiete aos de edad, con facultades mentales en buenas condiciones, por lo que en lo relativo a su capacidad de comprender lo ilcito de su actuar, no se encuentra afectada por algn trastorno que imposibilite su facultad de discernimiento III. El Abogado Defensor de la condenada, en el libelo de Apelacin Expuso que: """"Aunque el Tribunal Tercero de Sentencia no es claro en determinar cules son los hechos que tuvo por establecidos, puesto que hace una relacin de cada una de las pruebas y una pequea valoracin de las mismas en lo que corresponde a los hechos, ha de entenderse que son aqullos que se esgrimieron en la acusacin fiscal y que se relacionaron as: (relacin de los hechos)

PRIMER PUNTO IMPUGNADO. Es aquella parte de la sentencia que se relaciona como: "VALORACIN INTEGRAL DE LA PRUEBA VERTIDA EN JUICIO", que puede encontrarse en los folios 13, 14, 15 y 16, donde constan las razones de hecho y de derecho consideradas por el Juez Tercero de Sentencia para dictar una sentencia definitiva condenatoria contra nuestra defendida. MOTIVO II. Inobservancia de lo dispuesto en los Arts. 213 No 1 y 346 No 7 del Cdigo Procesal Penal, que estatuye como la causa de nulidad absoluta que los actos procesales impliquen inobservancia de los derechos y garantas fundamentales previstas en la Constitucin de la Repblica, en el Derecho Internacional vigente y en el mismo cdigo. FUNDAMENTO DEL MOTIVO I. Nuestro Cdigo de Procedimientos Penales como su nombre lo indica, establece el derrotero que debe seguirse para el enjuiciamiento de una persona a quien se le atribuye la comisin de un hecho delictivo, y el cmulo de disposiciones legales que lo constituyen resultan ser los limites de actuacin de las partes procesales y materiales; es en ese sentido que reconocemos el marco de legalidad y la legitimidad de una actuacin especfica basados en el respeto irrestricto a las reglas preestablecidas. El prrafo anterior nos sirve de precedente para fincar posicin respecto a la declaracin anticipada tomada a la menor ofendida [], la cual ha servido de principal insumo para arremeter contra la seora DOMITILA YANET C. DE L., a pesar que la misma quebranta el orden legal Procedimental tal como se argument por la defensa tcnica en la audiencia de juicio. Al hacer una revisin histrica del aludido elemento probatorio, nos encontramos que fue tomada en la fase de instruccin el da veintiuno de diciembre de dos mil once por el Juez Sptimo de Instruccin con sede en esta ciudad, previa excitativa de la Fiscala General de la Repblica bajo el mecanismo de anticipo de prueba, ya que se trataba de una menor de edad, todo de acuerdo a los Arts. 213 y 305 del Cdigo Procesal Penal, desarrollndose con la asistencia de todos los interesados, sumndose la presencia de la licenciada IVETT IDAYARI C. L., psicloga forense adscrita al Instituto de Medicina Legal "Doctor Roberto Masferrer", entendindose que dicha profesional colaborara en el acto judicial bajo los parmetros estatuidos en el Art. 213 del Cdigo Procesal Percal. As las cosas, al revisar el acta que contiene la declaracin anticipa de la menor [], as como el respaldo documental correspondiente de la Cmara Gesell (CD de audio y video), se constata que la persona que interrog a la aludida menor como rgano de prueba fue la psicloga

C. L. no as las partes procesales, entendidas como la fiscal del caso y la defensora, ya que no se permiti su intervencin directa; debe entenderse que la ley regula la actuacin de un profesional de la conducta humana como AUXILIAR del juez de la causa, lo que significa que su funcin est limitada a socorrer o ayudar al juez natural en el acto mismo de la declaracin anticipada de un menor de edad, NUNCA TOMAR PROTAGONISMO O DIRECCIN DEL

INTERROGATORIO; en el caso de discusin, es perceptible que la psiclogo tom o suplant el rol de juez al ser el principal interlocutor con la supuesta ofendida, en donde tampoco consta que los cuestionamientos nacieron de la iniciativa de un interrogatorio directo, contrainterrogatorio redirecto recontra interrogatorio, por lo que la informacin contenida en la mencionada declaracin anticipada resulta ser ilegal, debindose declarar su nulidad absoluta y de la sentencia misma como su consecuencia. Cmo es sabido una declaracin anticipada implica generar las condiciones del juicio a un momento procesal previo, potencindose una serie de principios dentro de los cuales encontramos el de juicio previo, legalidad, juez natural e identidad fsica del juzgador, que resultan ser vulnerados en la declaracin anticipada, debido a la inactividad demostrada por el Juez Sptimo de Instruccin al quedarse en segundo plano cediendo la direccin del acto judicial a un auxiliar que para colmo no es un tcnico en derecho. Lo expuesto conculca lo que establecen los Arts. 1, 2, 213 No 1 del Cdigo Procesal Penal, y conforme los Arts. 346 No 7 y 469 inciso 2 del mismo cuerpo normativo, constituye un defecto de procedimiento que produce NULIDAD ABSOLUTA que puede reclamarse en cualquier estado del proceso, por lo que la defensa tcnica solicita al tribunal de segunda instancia, revoque la sentencia de mrito y ordene el reenvo del proceso a un nuevo tribunal para la reposicin de la vista pblica por tratarse de un error in procedendo. MOTIVO II. Vicio de la sentencia contenido en el Art. 400 No 1 del Cdigo Procesal Penal, al ser insuficiente y contradictoria la fundamentacin de la sentencia definitiva condenatoria. FUNDAMENTO DEL MOTIVO II. Al revisar en detalle la sentencia cuestionada, nos encontramos una serie de argumentos parcos y otros que controvierten el contenido de la misma; respecto a lo escueto de ciertos argumentos judiciales, debemos abordar lo atinente a que estamos en presencia de tocamientos de naturaleza ertico sexuales, conclusin que tiene como premisa que "la menor [] fue tocada en su parte genital y de las chiches en un da no especificado pero como el ocho de julio de dos mil once, en momentos en que era secada de su cuerpo luego que la

haba baado la persona encargada de su cuido y ahora acusada DOMITILA VANET C. DE L."; surge la duda de cmo se llega a la conclusin que se trata tocamientos libidinosos, puesto que el mismo juzgador justifica que la procesada era la encargada del cuido de la menor, y al revisar el testimonio de la madre []., sostiene que sta la cuidaba desde muy pequea, por lo que es dable concluir que en el desarrollo de su labor podan existir tocamientos a nivel genital en momentos de aseo personal o bao; para sostener vlidamente que existe un nimo lbrico, se requieren mayores elementos reveladores de una intencin de satisfaccin sexual como elemento subjetivo del tipo agresin sexual en menor e incapaz, por ende la defensa tcnica considera insostenible y ligero el argumento sobre este aspecto tan importante. Se abordan aspectos tcnicos como el reconocimiento forense practicado en la menor, entrelazado con el dicho de la testigo doctora GLADIS M. C., y la certificacin del expediente clnico de la ofendida; no obstante, al hacer un cruce informtico entre todos los elementos probatorios mencionados, vemos ciertos desencajes al no evidenciarse el enrojecimiento severo a nivel de cltoris, tampoco se encuentran anormalidades a nivel de labios mayores o menores, nicamente una regin hipermica (enrojecida) de cero punto cinco centmetros en pezn izquierdo; en otras palabras, la prueba cientfica controvierte la prueba testimonial, por lo que la conclusin judicial sobre la congruencia y corroboracin de la evidencia no es cierta. De igual forma se da entero crdito a la pericia psicolgica de la menor que establece que presenta indicadores que son frecuentes en las nias abusadas sexualmente, pero el mismo dictamen es contradictorio cuando sostiene: "que los menores de cuatro aos no suelen evaluarse, debido a que no se espera que proporcionen un relato continuado, ni detallado" (lo resaltado es nuestro); cmo puede entonces validar un tribunal de sentencia una pericia que internamente se atropella, si la menor al momento de los hechos acusados tena tres aos de edad y en el curso de la instruccin lleg a los cuatro aos de edad, qu la hace diferente del resto de menores que como regla general no pueden evaluarse psicolgicamente, como lo afirma el licenciado Marcelino D. M., perito adscrito al Instituto de Medicina Legal "Roberto Masferrer"; en conclusin, el juzgador del presente caso comete el yerro de evaluar como cierto un elemento probatorio que intrnsecamente es contradictorio....."""" IV- El Fiscal del caso contesto el Recurso planteado en los trminos siguientes: """"""'"' ...... ..Para sostener vlidamente que existe un nimo lbrico, se requieren mayores elementos reveladores de una intencin de satisfaccin sexual como elemento subjetivo del tipo

agresin sexual en menor e incapaz_ Argumentan adems que hay ciertos desencajes entre el peritaje de Genitales entrelazado con el dicho de la doctora GLADIS M. C., y la certificacin del expediente clnico de la ofendida, al igual que la pericia psicolgica es contradictoria porque la perito consign que los menores de cuatro aos no suelen evaluarse. Los recurrentes piden en el contenido del recurso que se Revoque la sentencia de mrito y de forma confusa al final del mismo piden al Tribunal de Alzada que en sentencia definitiva ordene la reposicin del juicio por otro Tribunal, de lo cual no dejan claridad si estn pidiendo una revocatoria o una anulacin de la sentencia, no invocando por ende de forma clara cul es la solucin que se pretende el artculo 470 inciso primero parte final. En primer lugar debe verificarle las condiciones de interposicin del referido recurso, en cuanto a que si nos encontrarnos o no dentro del plazo legal establecido para recurrir de acuerdo a lo dispuesto en el art. 470 del cdigo procesal penal, que solamente se otorga diez das luego de notificada la Sentencia, siendo que la vista pblica en el presente proceso se celebr con fecha treinta de mayo del presente ao y se seal para la lectura de la sentencia integra diez das hbiles despus de dicha fecha, para ello debe tomarse en cuenta lo que dispone el art. 168 Pr. Pn. que los trminos se cuentan en das hbiles, y el 169 Pr. Pn., establece que estos sern contados en das continuos en relacin a la libertad del imputado, y para el presente caso la imputada se encuentra ya cumpliendo con la pena de prisin que le fue fijada por el tribunal sentenciador, por lo cual el Tribunal de Alzada deber en primer lugar verificar si luego de la fecha sealada por el tribunal sentenciador para la Lectura integra de Sentencia, como son diez das hbiles, no haba transcurrido el plazo para recurrir, segn lo dispone el Art. 470 Pr. Pn. Ante la pretensin y los argumentos alegados por la defensa la representacin fiscal difiere completamente, pues la misma interpretacin que esa defensa ha hecho como Motivo 1 est alegando que la Declaracin anticipada de la nia [] resulta ser ilegal, porque fue la Psicloga quien realiza dicho interrogatorio y no el juez, y se te violentan garantas a la imputada por no permitir la contradiccin de un interrogatorio, respecto de dicha afirmacin deben examinarse los Requisitos legales que el Cdigo procesal penal vigente ha establecido para la Realizacin del ANTICIPO DE PRUEBA TESTIMONIAL, el cual dispone que esta es procedente cuando exista un obstculo difcil de superar que haga presumible que tal declaracin anticipada no podr realizarse durante la vista pblica, y establece la misma disposicin legal las situaciones en las cuales se considerar un obstculo difcil de superar , en el numeral quinto de

forma especfica cuando el testigo sea menor de doce aos de edad, previo dictamen psicolgico o psiquitrico que evale su condicin fsica y psicolgica, y para ello si el juez considera que el acto es ejecutable lo realizar citando a todas las partes, quienes tendrn derecho de asistir con todas las facultades previstas respecto de su intervencin en las audiencias, aunado a ello esto debe ser interpretado de forma Integral y conjunta con lo expresa en el Art. 213 que establece respecto del interrogatorio de personas menores de edad, DE MANERA IMPERATIVA EN LOS CASOS DE DECLARACIONES DE MENORES DE DOCE AOS, que el Juez que presida podr valerse del auxilio de los padres o del Representante legal del menor o en su caso de un pariente de su eleccin o de un profesional de la conducta, y lo cual se realiz en el presente caso, pero no es cierto que no se haya permitido la contradicciones en el presente caso o se haya limitado el derecho de Defensa o de la imputada a ejercer la contradiccin en el referido anticipo de prueba, y lo anterior se afirma ya que tal corno consta en las Actuaciones judiciales del presente proceso, que luego de contar con el dictamen psicolgico que estableciera la capacidad o aptitud de [] para rendir su declaracin, el seor Juez Instructor del presente proceso previno mediante auto de fecha catorce de noviembre del ao dos mil once en primer lugar a la Representacin fiscal que presentar el cuestionario de las preguntas que pretende se le efecten a la menor vctima, el cual en efecto fue presentado y mediante auto dictado alas catorce horas del da dieciocho de noviembre del ao dos mil once se previno a la defensa Tcnica de la encartada que en trmino de. tres das presentara al Juzgado el cuestionario de preguntas que pretende que se le efecten a la vctima ya relacionada, lo cual as se present por la misma licenciada Sandra Elizabeth Castaeda Arriola, adems de propiciar el Tribunal de instruccin la presentacin de los cuestionarios respectivos, en la fecha de la realizacin de la Declaracin anticipada, segn consta en el acta respectiva firmada por las partes materiales y tcnicas del presente proceso, incluyendo la misma defensa tcnica, luego que la profesional de la Psicologa Perteneciente al Instituto de medicina legal de San salvador, condujera el interrogatorio como la ley lo dispone y en base a los cuestionarios previamente proporcionados por las partes, el seor Juez hace del conocimiento de las partes si desean hacer preguntas, y es solamente la Representacin Fiscal quien formula una pregunta, es ms el Juzgador hace del conocimiento de la indiciada que en su Calidad de procesada tiene derecho a intervenir y a preguntar desde luego que para hacer esa pregunta tiene que consultarlo con su abogado aqu presenten, sino puede abstenerse expresando que no, constando por ello que la Defensa Tcnica y hasta la misma

imputada, tuvo su oportunidad de realizar algn tipo de pregunta al momento de la Declaracin anticipada lo cual no hizo, por ello se puede verificar de forma objetiva que no ha existido la vulneracin o la nulidad absoluta alegada por los recurrentes, ya que La declaracin anticipada de la vctima se realiz dentro del marco de garantas que el mismo cdigo procesal penal ha establecido para la Realizacin del interrogatorio de personas menores de dieciocho aos de edad y con el objeto de evitar una re victimizacin de la persona que ostenta la calidad de ofendida, que se ha constatado con la prueba presentada que es una nia de escasamente cuatro aos de edad y por ello tanto la Ley de proteccin integral de la Niez y la Adolescencia (LEPINA) as como el cdigo procesal penal en los artculos. Antes invocados y en relacin con el Art. 106 numeral 10 literal e Pr. Pn. han dispuesto para recibir dicho testimonio, por lo cual no se ha dado la vulneracin de garantas invocada por los recurrentes. Argumentando los recurrentes como el motivo numero II, que en la sentencia se encuentran con una serie de argumentos parcos y otros que controvierten el contenido de la misma respecto a lo escueto de ciertos argumentos judiciales. I.- Argumentando los recurrentes que surge la duda de cmo se llega a la conclusin que se trata de tocamientos libidinosos y alegan adems incongruencias en el dicho por la testigo M. C., y el peritaje e genitales, respecto de dichos argumentos invocados como motivo II, esta Representacin fiscal debe advertir que no es cierta la afirmacin realizada por la defensa, en cuanto a que surja una duda que se dieran estos tocamientos libidinosos, ya que la misma madre de la nia en su declaracin refiere que ese viernes que fue el ltimo da que su hija [] se qued bajo el cuido de Domitila sin su supervisin, ella ya se la haba dejado hasta baada, por lo cual no exista motivo alguno que justificase esta serie de tocamientos en los genitales de [] por parte de la imputada, de igual forma la vctima en su declaracin expres que fueron muchas las ocasiones en que la imputada le efectu tocamientos en su vulva y en su chiches" y que para ello le quitaba la ropa hasta el Blmer, y que la imputada la tocaba fuerte, lo cual corrobora la misma nia al Psiclogo forense que le realiza la pericia desde el inicio de la investigacin realizada en el presente caso, y con el hallazgo encontrado por la pediatra de [] cuando le encuentra un enrojecimiento severo a nivel del cltoris y ampliamente explic al momento de rendir su testimonio el lugar exacto de los genitales de la nia donde encuentra esta evidencia y por ende las causas probables el mismo y esto es respaldado en el expediente clnico de la vctima; de dicha prueba testimonial y pericia( se desvirta completamente el argumento invocado por la defensa en cuanto a afirmar la supuesta duda, la cual en juicio nunca ha sido respaldada con

elementos de carcter objetivo que lleven al Juzgador a desacreditar todos lo expresado por los testimonios, documentos y pericias ya relacionadas. Finalmente no existe la supuesta discordancia entre el peritaje de genitales y lo dicho por la pediatra de [], as como lo consignado en su expediente clnico, que se pudo constatar la fecha de la realizaron de uno y otro examen fisico, as como la receta del medicamento a [], para disminuir o erradicar del enrojecimiento severo encontrado por la doctora M., habindose practicado la Pericia de Genitales transcurrido ms de un da despus del examen fsico realizado por la pediatra de la nia, que se centr en el rea genital de la misma. Adems respecto del peritaje psicolgico es tambin errada la interpretacin realizada por los recurrentes que dicho peritaje es contradictorio, ya que del contenido del mismo podemos verificar que el perito es claro en manifestar que los nios menores de cuatro aos de edad, no se espera que proporcionen un relato continuado ni detallado, por ello no suelen evaluarse, pero explica cual es la tcnica que se debe realizar con nios de esta edad para obtener la informacin, y del cual dicho perito si emite una conclusin en cuanto a manifestar que [] presenta indicadores que son frecuentes en las nias abusadas sexualmente, no logrando Desvirtuar o desacreditar en juicio la idoneidad del perito ni de la perita realizada a la vctima para poder invocar en esta alzada que la misma adolezca de algn n vicio o defecto por el cual no deba darse valor por parte del Juzgador, es en virtud de lo anterior que no es sustentable en este segundo motivo alegado por los recurrentes Es por dichos argumentos que no se ha establecido en el presente proceso que exista la duda o la nulidad invocadas a favor de la imputada, que diera lugar a la absolucin de la misma, ya que al valorar el Tribunal sentenciador la prueba testimonial y pericia!, con el resto de elementos probatorios destilados en el Juicio, stos son concordantes para llevar al Tribunal Sentenciador a una Certeza positiva no solo que se ha probado la existencia del delito de Agresin sexual en Menor e Incapaz sino que la imputada Domitila Yaneth C. de L., es la nica autora directa del mismo, y por ende el iter lgico que el Honorable Juez de Sentencia, ha efectuado para dictar la Sentencia, ha sido de acuerdo a las reglas de la sana Crtica, por lo que la decisin que tom el tribunal de Sentencia en el presente caso ha sido apegada a derecho y ha sido interpretada correctamente, por ello no han existido las infracciones a la ley, o del procedimiento tal como lo alega la parte recurrente. Debemos recordar que el Recurso de Apelacin contra Sentencias no es una solicitud de una nueva valoracin de la prueba vertida en juicio, por ello no son vlidos los argumentos invocados por la defensa como razones suficientes para Absolver a la imputada por el delito de Agresin

sexual en Menor e Incapaz.....""""" V- ESTA CAMARA DE LO EXPUESTO POR LAS PARTES Y DE LA SENTENCIA DEL JUEZ A QUO, HACE LAS SIGUIENTES CONSIDERACIONES: La condenada, ha sido procesada por el delito calificado definitivamente por el Juzgado Tercero de Sentencia de esta Ciudad corno AGRESION SEXUAL EN MENOR E INCAPAZ, art. 161 Pn, contra la indemnidad de la menor [], representada legalmente por sus padres []. El abogado Defensor, inconforme con la Sentencia Definitiva Condenatoria, APELO de la misma, exponiendo los motivos siguientes: INCONFORMIDAD CON EL FALLO EN ESPECIAL. Es aquella parte de la sentencia que se relaciona corno: "VALORACIN INTEGRAL DE LA PRUEBA VERTIDA EN JUICIO", que puede encontrarse en los folios 13, 14, 15 y 16, de la Sentencia impugnada, donde constan las razones de hecho y de derecho consideradas por el Juez Tercero de Sentencia para dictar una sentencia definitiva ( condenatoria contra nuestra defendida. MOTIVO I. Inobservancia de lo dispuesto en los Arts. 213 No 1 y 346 No 7 del Cdigo Procesal Penal, que estatuye como la causa de nulidad absoluta que los actos procesales impliquen inobservancia de los derechos y garantas fundamentales previstas en la Constitucin de la Repblica, en el Derecho Internacional vigente y en el mismo cdigo. MOTIVO II. Vicio de la Sentencia contenido en el art. 400 N 1 Pr Pn, al ser insuficiente y contradictoria la fundamentacin de la Sentencia, Definitiva Condenatoria HECHOS FACTICOS ACUSADOS: Relatan los padres de la menor vctima que en mes de mayo de dos mil ocho, la seora []., madre de la vctima, contrat a la seora DOMITILA YANETT C. DE L.,( SENTENCIADA),como su empleada domstica, la cual realizaba sus labores como tal desde el mes de mayo ao dos mil ocho, en la casa de habitacin de la seora [], situada en la Residencial [], contratada en especifico, para cuidar a la nia [], durante los primeros dos aos la seora Yanett se desempe con toda normalidad y fue hasta el mes de agosto del ao dos mil diez, que la seora [] observ que []su menor hija, manifestaba temor ante Yanett y expresaba que le tena miedo, motivo por el cual la seora [] refiere que se quedaba ms tiempo con la nia; siendo que en el mes de diciembre del ao dos mil diez, [] le manifest a la seora [] que Yanett le haba metido el dedo en la vulva, y ante esto la madre de la menor la llevo donde el pediatra quien la examin, concluyendo a esa fecha l mismo, que no haba lesin

en su parte genital, que en esa ocasin al parecer, la pediatra no anot el incidente manifestado por la madre de la menor, en el expediente respectivo, pero le sugiri que mejor la despidiera por aquello de las dudas, sugerencia a la cual la madre de la menor acato, adems refiere que la despidi por negligencias en su trabajo, luego del despido, el esposo de Yanett (empleada domestica), de nombre Jos Salvador ., quien tambin era empleado de los padres de [], le rogaba a la seora [] que le dieran otra oportunidad a Yanett, para que les demostrara que ella no haba hecho nada, y les manifestaba que Yanett estaba mal y le insista que le dieran otra oportunidad a su esposa, y como la seora [], haba contratado otra niera y su menor hija [], no lograba adaptarse a ella, decidi conjuntamente con su esposo darle otra oportunidad a Yanett y fue as, que a mediados de febrero del ao dos mil once, que volvi a contratar a Yanett, siempre para cuidar a []; y la seora [] todos los das le preguntaba a su hija si nadie la haba tocado y la nia le contestaba que no, pero la vea no muy convencida porque solo le haca gestos con la cabeza, pero como a principios de mayo del ao dos mil once [] comenz a hacerse pipi en la cama, y el veinticinco de junio del mismo ao le dio sus vacaciones anuales a Yanett, las cuales eran por siete das, y all la seora [] le observ los pezones a []que para su edad se le vean bien formaditos y luego de insistirle a [], esta le cont que Yanett le tocaba sus pechos, su ombligo y su vulva, su hija le manifest que la vulva se la tocaba para arriba con las manos, pero Yanett le deca que no le contara a nadie y le deca que si no se dejaba tocar era nia tonta y como ella no quera ser nia tonta se dejaba, porque adems le expresaba Yanett que si se dejaba, se convertira en nia lder, le cont adems, [] a su madre que Yanett cuando la tocaba la desnudaba dentro del cuarto de la nia, que le quitaba el vestido y el blmer y se sentaba en un banco tipo pelota donde se sentaba siempre la Miss Lily, que es una seorita que le llega a dar clases a la nia, [] le cont que Yanett meta el banco en referencia al cuarto de la menor, y la sentaba delante de ella y all la tocaba de las partes ya expresadas Yanett regres el dos de julio del ao dos mil once, de sus vacaciones, la seora [] no le dijo nada, sino hasta el da martes siguiente le dijo a Yanett que la psicloga le haba expresado que [] estaba siendo sometida a tocamientos, y entonces Yanett bien alterada le expres que ella quera ir a ver a esa vieja para que le dijera porque deca eso, y le expres "a lo mejor en el knder licenciadas le manifest adems que a [] la quera como se fuera su propia hija, y que ella no sera capaz de hacer semejantes cosas, la seora [] para calmarla le dijo que no le estaba acusando, y de all la seora [] no dej sola a la nia ningn momento con Yanett, ya que por las maanas [] iba al

knder y en la tarde dicha seora se quedaba cuidndola, y fue hasta el viernes ocho de julio del ao dos mil once, que fue la entrega de notas de [], esta ltima no iba a clases y la seora [] tena una reunin muy importante y dej a [] con Yanett, desde las siete y media de la maana hasta las doce del medioda, ese da dej a su hija [] ya baada, cambiada y cuando la seora [] regres vio a Yanett esquiva como si no quera encontrarse con ella en el pasillo de la entrada del comedor, y la seora [] se qued con [], y en la noche de ese mismo da esper que la nia se durmiera pura decirle a Yanett que la despeda nuevamente el da sbado siguiente, a las seis de la maana se fue Yanett, y fue hasta el da domingo diez de julio del ao dos mil diez, como a eso de las siete de la maana la seora [] ba a su hija [], pero la ba con todo y una camisolita que le haba puesto la noche anterior no la revis en el interior del bao, luego de baarla se la llev al cuarto de [] y la comenz a secar todo su cuerpecito y al quitarle camisola le observ que la nia tena "la aureola de sus chiches llagadas y era ms evidente la llaga en el pezn izquierdo y all ella le pregunt quin le haba hecho eso y [] le respondi que Yanett, y la seora [] le revis tambin la vulva a [] y se la vio morada y grit al verla, lo cual escuch su esposo de nombre [] y subi corriendo al cuarto y vio como estaba [], ambos le preguntaron a [] "Quin te hizo eso?" y [] les contest que Yanett, y les manifest que Yanett le haba quitado el vestido y el brazier o camisolita(sic) y el blmer pero no quisieron preguntarle esta vez ms de cmo haba sucedido el hecho por no causarle ms sufrimiento a la nia, y decidieron hablarle a la doctora Gladis M., para que le revisara las partes genitales de la nia las vio en horas de la maana, fueron a la clnica de la referida doctora, y la revis y les manifest que a la nia la haban manoseado, pero que al interponer la denuncia podra ser traumtico para la ofendida y valorando estas circunstancias los padres de [] no interpusieron la denuncia ese mismo da, si no hasta el da once de julio del aos dos mil once, y se le practic el respectivo "Reconocimiento Mdico Legal de genitales a [] el cual se efectu hasta las diecinueve horas con treinta y ocho minutos del da once de julio de ese ao dos mil once, por parte de la doctora Ileana M. C., encontrndole dicha perito en el examen fsico una regin hipermica de cero punto cinco centmetros en el pezn izquierdo, y se encuentra en el rea genital himen: anular, no roto: ano: sin anormalidades. Se procede a entrevistar a la nia [], la cual a pesar de su corta edad manifiesta que si reconoce las partes de su cuerpo y las seala, refiere adems que Yanett es una que antes la cuidaba a ella, que la cuidaba en su casita y que esta misma Yanett le tocaba las "chichitas" que tambin ella le tocaba su vulva, y cuando le

tocaba su vulva la tocaba con su dedo y seala que ah la tocaba con el dedo de su mano, que le quitaba su vestido y su blumercito, que esto lo haca en el cuarto de [], que cuando esto pasaba a veces era de noche y su mamita estaba en el cuarto, que fueron muchas veces que la tocaba, y que YANETT dorma en su casa, adems relata que en una ocasin Yanett le limpiaba su vulva y la toc, relata adems que hubo una ocasin en que ella estaba jugando con un arco iris con Yanett y esta ltima le estaba contando un cuento, all fue que Yanett le comenz a tocar las chiches y que Yanett le deca que era una nia tonta y fea recalcando la nia [] en su entrevista que Yanett la toc muchas veces en su vulva y sus chichitas". Los elementos de PRUEBA apreciados en la vista Pblica fueron: Los elementos de prueba pericial, documental y testimonial, expresados y valorados por el A quo, recolectados dentro del proceso, incorporados de forma legal y en los cuales se ha basado la Sentencia de merito agregada a Fs. 452 fte. a folios 456 fte., estos, han sido incorporados en el Romano II, de la presente Resolucin a) Con respecto al primero de los puntos Apelados por el impetrante, que consiste en Inobservancia de lo dispuesto en los Arts. 213 No 1 y 346 No 7 del Cdigo Procesal Penal, que estatuye como la causa de nulidad absoluta que los actos procesales impliquen quebrantamiento de los derechos y garantas fundamentales previstas en la Constitucin de la Repblica, en el Derecho Internacional vigente y en el mismo cdigo, esta Cmara expresa que: El impetrante con respecto a ese punto en sntesis expresa que: """....EI prrafo anterior nos sirve de precedente para fincar posicin respecto a la declaracin anticipada tomada a la menor ofendida [], la cual ha servido de principal insumo para arremeter contra la seora DOMITILA YANETH C. DE L., a pesar que la misma quebranta el orden legal Procedimental tal como se argument por la defensa tcnica en la audiencia de juicio... As las cosas, al revisar el acta que contiene la declaracin anticipada de la menor [], as como el respaldo documental de la Cmara Gesell Cd de Audio y Video) , se constata que la persona que interrog a la aludida menor como rgano de prueba fue la Psicloga, ...., no as las partes procesales ya que no se permiti su intervencin directa, ...es perceptible que la psicloga tom o suplanto el rol de juez al ser el principal interlocutor con la supuesta ofendida...por lo que la informacin contenida en la mencionada declaracin anticipada resulta ser ilegal, debindose declarar su nulidad absoluta de la sentencia misma y de su consecuencia """. El Apelante dentro sus pretensiones expresa que en Sentencia Definitiva este Tribunal de Alzada, ordene la reposicin del Juicio.

Este Tribunal al examinar y hacer una valoracin de la declaracin anticipada de la menor [], efectuada con la modalidad de prueba anticipada y que es controvertida como NULA por la parte impetrante, hace las siguientes observaciones: la admisin de la prueba anticipada de declaracin de la nia de [], realizada por el Juez Sptimo de Instruccin, sucedi de la manera siguiente: el Fiscal, en el Romano VI-, de su Requerimiento, (agregado a fs. 5 y 145 del proceso), solicit el Anticipo de Prueba testimonial, con la modalidad de prueba anticipada art. 305 Pr Pn, fundamentando la misma ante el Juez A quo con base al art. 305 No 5 Pr Pn, y la existencia de peritaje Psicolgico, hecho por la perito forense del Instituto de Medicina Legal Alberto Masferrer, Lic. Marcelino D. M., el cual en su peritaje establece que es recomendable que la menor proporcione su declaracin en Cmara Gessell, consecuentemente de lo peticionado por la Fiscala; de esa manera, consta a fs 148 que el Juez A quo, viendo la existencia de elementos de juicio que establecen la posibilidad de que la menor [] rindiera declaracin en Cmara Gessell, en la diligencia del caso el A quo advirti que : """" que dicha declaracin debe realizarse de conformidad a lo establecido en el articulo trescientos cinco numeral cinco, en relacin al articulo siento seis, numeral diez, literal "e" del Cdigo Procesal Penal, en virtud que por la naturaleza de la diligencia esta sera incompatible con la concentracin del debate, en caso de una eventual Vista Pblica, aunado a ello, es la etapa de la instruccin, el momento procesal oportuno, para la promocin de prueba tanto de cargo como de descargo, as como la realizacin, de las diligencias que ayuden al esclarecimiento de la investigacin. En aras de garantizar los derechos de la vctima establecidos en el artculo ciento seis del Cdigo Procesal Penal, especficamente el numeral el numeral diez literal a), el cual literalmente dice: " que las decisiones que se tomen en el procedimiento se tengan en cuenta su inters superior", a lo establecido en el artculo trescientos cincuenta del Cdigo de Familia, que prescribe que " el inters superior del menor es todo aquello, que favorece su desarrollo fsico, psicolgico, moral y social, para lograra el pleno y armonioso desenvolvimiento de su personalidad", lo estipulado en el artculo tres numeral uno de la Convencin sobre Derechos del Nio que establece que: " los tribunales, en todas las medidas concernientes a los menores tendrn consideraciones primordial, atendindose al inters superior del nio", de igual manera el artculo dos numeral uno y dos de la misma convencin establece que " Los estados partes garantizaran al nio que est en condiciones de formarse un juicio propio, el derecho de expresar su opinin libremente en todos los asuntos que afecten al nio, tenindose debidamente en cuenta las opiniones del nio, en funcin de la edad y madurez

del nio. Con tal fin, se dar en particular al nio oportunidad de ser escuchado en todo procedimiento judicial o administrativo que afecten al nio, ya sea directamente o por medio de representantes o de un rgano apropiado, en consonancia con las normas de procedimiento de la ley nacional", se debe valorar que como se ha sealado prevalece el inters superior del nio. La declaracin anticipada de la menor vctima, deber ser tomada en una Cmara Gesell, para lo cual ser necesario que se enven previamente al psiclogo, que ser designado en el Instituto de Medicina Legal " Doctor Roberto Masferrer", el cuestionario de preguntas elaborado por las partes. Lo anterior a la recomendacin efectuada por el psiclogo forense del Instituto de Medicina Legal "Doctor Roberto Masferrer", Licenciado Marcelino D. M., quien realizo la ampliacin del peritaje psicolgico a la menor vctima en el presente caso. Con la finalidad de no causar una revictmacin a la menor. Esto significa que la satisfaccin de los derechos del nio no puede quedar limitada ni desmedrada por ningn tipo de consideracin sobre el inters colectivo, es decir que los derechos de los nios deben ponderase de un modo prioritario sobre otros intereses.....""; Resolucin judicial que fue notificada a las partes como consta a fs. 149153 del proceso, consecuentemente a fs. 155-156, se encuentra agregado escrito y cuestionario de la Fiscala, como a fs 165-166 se encuentra escrito agregado por parte de la defensa tcnica donde consta el cuestionario de la parte defensora, siguiendo con el orden de ideas, en los folios citados tambin consta que la Defensa de la condenada, particip dentro de la diligencia mencionada, presentando ante el Juzgador, como ya se menciono, cuestionario para la diligencia de anticipo de prueba, donde expresa las preguntas que pretende la perito haga a la menor que fuere interrogada. A fs 251, se encuentra agregado la diligencia de Declaracin Anticipada, efectuadas en la Cmara Gesell de San Salvador, y donde la donde la nia, [], en presencia del Juez Sptimo de Instruccin, la Psicloga adscrita al Instituto de Medicina Legal Dr. Roberto Masferrer, Lic. lvett ldayary C. L., quien dentro de la Cmara Gesell interrogo a la menor, en presencia de las partes la Fiscal, Lic. Claudia Marlene Quintanilla Renderos y la defensora particular Lic. Sandra Elizabeth Castaneda Arriata que observaban, la menor interrogada por la perito, acredit entre otras cosas: que tiene la edad de cuatro aos de edad, que vive con su mam se llama [] y su pap [] y sus hermanitos que son mayores; que quien la cuidaba en la casa era Ftima, le pona jabn en todos lados; que una muchacha que se llama Yaneth la toc fuerte en la vulva y en la chiche con los dedos de las manos cuando estaba acostada en el cuarto de la casa, se sinti mal, ella le deca que quera revisar la vulva y las chiches, le quitaba la ropa y ah la tocaba tambin con las uas,

la trataba mal porque la toc fuerte, se lo hizo varias veces en la tarde le deca tonta y eso se lo cont a su pap y a su mam haber sido tocada en sus partes intimas, que la tocaban y daaban su parte genital con la ua, que la condenada le mamaba las chichitas, entre otras cosas, situaciones que sucedieron en repetidas ocasiones, culpando en ese momento la nia a la ahora condenada, hacindole responsable de las conductas antes descritas. Declaracin que rene todos los requisitos legales en su produccin cumpliendo con los requisitos de oralidad, inmediacin y contradiccin; por lo que esta Cmara no advierte ninguna violacin de los requisitos legales que puedan violentar derechos de las partes y la imputada en tal sentido no existe la nulidad alegada por la defensa. Posteriormente, consta que durante la realizacin de la diligencia judicial de anticipo de prueba testimonial, la parte defensora no protesto, ni recurri de manera alguna, y que tampoco lo hizo posteriormente concluy la misma, lo que podra habilitar la Apelacin en ese aspecto alegado por la defensa. Al respecto del procedimiento descrito, de prueba anticipada, se tiene que est fue realizado bajo la supervisin del Juez Sptimo de Instruccin, como se valora de autos, que la diligencia se adecua a los parmetros pertinentes al caso, y sealados por el legislador en el art. 305 N 5 Pr Pn, 213 Pr Pn y 106 N 10 literal "e", Pr Pn, de la misma manera, en esas diligencias estuvieron presentes las partes ya mencionadas en el prrafo anterior, entre ellos la parte defensora de la condenada, quien tambin participo en el interrogatorio por medio del cuestionario hecho por est, facilitados al Juez y utilizado por la perito como insumo para interrogar a la nia. Por todo lo antes mencionado, considera esta Cmara que el anticipo de prueba que se dice viciado, debido a que no hubo interrogatorio, ni contrainterrogatorio; a criterio de este Tribunal, no adolece de vicio alguno, puesto que para el caso de autos, se trataba del interrogatorio de una nia de cuatro aos de edad, la cual se hizo bajo la modalidad de anticipo de prueba de conformidad con el art. 305 Inc. 1 y 2 numeral 5 del cdigo Procesal Penal, precepto legal en el cual el legislador dice: "En cualquier momento del proceso las partes podrn pedir al juez que reciba una declaracin anticipada, cuando exista un obstculo difcil de superar, que haga presumible que tal declaracin no podr realizarse durante la vista pblica. Se considera obstculo difcil de superar cuando el testigo se encuentre en las siguientes condiciones: No 5 Cuando el testigo sea menor de doce aos, previo dictamen psicolgico o psiquitrico, que evale su condicin' fsica y psicolgica." Adems se utiliz el mecanismo de la cmara Gesell al momento que la menor [], declar en forma anticipada ante el Juez de Instruccin, situacin

que se acomoda con el art. 213 Inc. 1 lit. b, Pr Pn. que regula este tipo de declaraciones exponiendo que: "El interrogatorio de una persona menor de edad estar sujeto a las modificaciones siguientes: b) En caso de ser necesario, el juez podr autorizar el interrogatorio de un testigo menor de edad, utilizando los medios electrnicos o de teletransmisin que sean indispensables, para salvaguardar su integridad y siempre respetando los principios de la vista pblica".; esto es reforzado por la norma de los artculos 12,6 y 51 lit. D de la Ley de Proteccin Integral de la Niez y Adolescencia, como tambin el art. 3 de la Convencin de los Derechos del Nio; que especficamente debe prevalecer el inters superior del menor. Concretando la idea, el anticipo de prueba cuestionado por la parte defensora, se obtuvo y se incorporo al proceso de acuerdo a los parmetros legales exigidos por los articulo 305 N 5 Pr Pn y respetando lo prescrito en el art. 213 Pr Pn, donde el legislador ordena al Juez, de manera imperativa, a auxiliarse de un profesional para efectuar el interrogatorio de una menor de doce aos de edad; de la misma manera, el art. 106 N 10, literal "e", y el articulo 51 Lit. D de la Ley LEPIMA, impide a las partes procesales, el interrogatorio directo y el contra interrogatorio, situacin establecida de esa manera para evitar daos en el menor de edad interrogado_ Sumando y confirmando la idea expresada en prrafos pasados, este Tribunal cita la Sentencia de la Sala de lo Penal, Referencia 439-CAS- 2007, de las once treinta horas del da veinte de marzo del ao dos mil nueve, que literalmente dice: """"""'... De la fundamentacin del nico motivo de casacin admitido por el imputado se advierte que su queja recae con la INCOPRPORACION ILEGAL DE ELEMENTOS DE PRUEBA EN EL JUICIO, pues a su criterio, para arribar a la conclusin condenatoria solamente se la utiliz la declaracin rendida en calidad de anticipo de prueba por el testigo,......no obstante que la incorporacin de esta prueba fue contraria a las normas procesales. En el presente caso, acertado evocar ciertos aspectos doctrinarios en cuanto a la prueba, ya que esta posee una innegable relevancia constitucional dado que la actividad demostrativa en base a la que puede deducirse razonada y razonablemente la: culpabilidad del imputado, se producir con arreglo a las garantas constitucionales, todo ello pretende evitar una sentencia condenatoria que no tenga un sustento probatorio o que la misma sea concretada en virtud de las pruebas irregularmente obtenidas. Cobra especial importancia ante este punto, la legalidad de la prueba contemplada en el art. 45 del cdigo Procesal Penal, que al respecto seala: " los elementos de prueba slo tendrn valor si han sido obtenidos por un medio lcito e incorporados al procedimiento conforme a las disposiciones de este Cdigo (..) No

tendrn valor los elementos de prueba obtenida en virtud de una informacin originada en un procedimiento o medio ilcito". Esto significa que, la disposicin en comento se erige como una garanta no solo para evitar las arbitrariedades o ilegalidades de las decisiones judiciales, sino tambin para vitar la vulneracin de los derechos fundamentales que pueden entrar en colisin con /a adquisicin de la prueba; ya que el ejercicio de la actividad probatoria es limitado, pues de otro modo, no podr surtir efectos dentro del proceso. Sin embargo, debe distinguirse la prueba " ilcita" de la prueba "ilegal". Dentro de la primera tendra cabida la prueba viciada desde el inicio, por serlo tambin al fuente de la prueba; la evidencia ilegal, es aquella practicada con violacin de las normas procesales que al regulan Aunado a lo anterior, el carcter de "legitimidad" se refiere a que la sentencia se fundar exclusivamente en al evidencia vlidamente introducida al debate y no debe omitir la consideracin de aquella que se considere decisiva y concluyente debidamente incorporada en autos. (En ese sentido, De la Ra, Fernando. La Casacin Penal. Edit. Depalma, Buenos Aires, 1994, pg. 128 y sigs.; y PANDOLFI; OSCAR R. " El recurso de casacin penal" edit. La Rocca, Buenos Aires, 2001, pg. 123). Ahora bien el anticipo de prueba, de acuerdo a los parmetros del artculo 270 del Cdigo Procesal Penal, se realiza en al fase preparatoria- y de ah su nombre- por razones de urgencia y de necesidad de aseguramiento de sus resultados. Por su carcter especial, deben ser cumplidos una serie de requisitos procesales cuales son, el de notificar a las partes intervinientes en el proceso, a efecto que estn ejerzan el control sobre la prueba que se pretenda practicar, tambin sea observado el principio de contradiccin y respetada la comunidad de prueba y principalmente que sea procurado y respetado el ejercicio al derecho de defensa del que dispone el imputado. PRUEBA ANTICIPADA : DECLARACION DE TESTIGO: En el caso que aqu se somete a conocimiento, no han ocurrido irregularidades procesales que afecten el inters privativo de alguna de las partes, ni se advierte las anomalas respecto del derecho a la defensa o al principio de contradiccin, en tanto que la declaracin, que se realizo con carcter de prueba anticipada, por una parte fue admitida e incorporada en el auto de apertura a juicio, tal como lo dispone el artculo 351 del Cdigo Procesal Penal; y , por otra parte se pudo tener control directo, ya que su declaracin fue rendida en el Tribunal de Instruccin Especializado, de San Miguel, el da veinticuatro de abril de dos mil siete, tal como consta a folios 81 del proceso, con conocimiento tanto de la representacin fiscal, as como de los profesionales que ejercieron la

defensa tcnica de cada uno de los imputados. De tal suerte, las partes procesales dispusieron de la facultad de someterse al examen los argumentos vertidos por el testigo, a travs de la *mandad, As pues, es oportuno afirmar que en la temprana declaracin, del deponente, que por razones de urgencia y necesidad de asegurar sus resultados, fue rendida previamente a la vista pblica, se verific el principio el principio de inmediacin de la prueba. Entonces, esta probanza que para el caso de autos, simplemente adelant la intervencin del testigo en el debate oral y pblico- nuevamente- dado que fue sometida a inmediacin, oralidad, contradiccin por parte del instructor, ee en el juicio el mismo valor como si hubiera sido practicada ante el tribunal del debate '""''" Por lo que con base a lo antes relacionado esta Cmara concluye que no existe la Nulidad alegada por la Defensa en el anticipo de prueba de la menor vctima b) En el segundo punto impugnado por el impetrante, ste expresa que: existe vicio de la Sentencia impugnada, mismo que se encuentra descrito en el art. 400 N 1 Pr Pn, al ser a criterio del Apelante, insuficiente y contradictoria la fundamentacin de la Sentencia Definitiva Condenatoria. El impetrante en sntesis dijo en su apelacin que:""''..... Al revisar en detalle la sentencia cuestionada, nos encontramos una serie de argumentos parcos y otros que controvierten el contenido de la misma; respecto a lo escueto de ciertos argumentos judiciales, debemos abordar lo atinente a que estamos en presencia de tocamientos de naturaleza ertico sexuales, conclusin que tiene como premisa que "la menor [] fue tocada en su parte genital y de las chiches en un da no especificado pero como el ocho de julio de dos mil once, en momentos en que era secada de su cuerpo luego que la haba baado la persona encargada de su cuido y ahora acusada DOMITILA YANET C. DE L."; surge la duda de cmo se llega a la conclusin que se trata tocamientos libidinosos sostiene que sta la cuidaba desde muy pequea, por lo que es dable concluir que en el desarrollo de su labor podan existir tocamientos a nivel genital en momentos de aseo personal o bao; para sostener vlidamente que existe un nimo lbrico, se requieren mayores elementos reveladores de una intencin de satisfaccin sexual como elemento subjetivo del tipo agresin sexual en menor e incapaz, por ende la defensa tcnica considera insostenible y ligero el argumento sobre este aspecto tan importante"""" as mismo, el Impetrante en sus pretensiones expresa que lo que l procura es la reposicin del juicio por otro Tribunal al que conoci de la causa.

Al respecto del punto apelado, es necesario sealar primeramente, que el impetrarte cita de manera errnea el art. 400 N 1 Pr Pn, como la base legal del segundo punto apelado, no obstante, despus de analizar el fondo del punto apelado, entiende este Tribunal, con base al fundamento del libelo de impugnacin presentado, que el apelante se refiere al art. 400 N 4 Pr Pn corno base legal del segundo punto apelado, situacin que as ser considerado por parte de la Cmara, debido a que el fundamento del precepto legal citado indica claramente que el impetrante esta sealando los vicios de la fundamentacin de la sentencia indicada en el art. 400 N 4 Pr Pn. , como ya se dijo el Juez conoce el Derecho. En sntesis el recurrente, invoca el artculo 400 n 4 Pr Pn, como motivo para impugnar la Sentencia Definitiva dictada por el Tribunal Tercero de Sentencia de San Salvador; argumentando que el Juez A quo, ha otorgado plena validez a la prueba testimonial rendida por la menor vctima [], no obstante alegar el impetrante, adolecer la misma de nulidad absoluta, conforme a los artculos 213 N 1 y 346 No. 7 Pr Pn. Previo al anlisis del caso en concreto, es pertinente referirnos a la prueba testimonial; especficamente a los principales elementos psicolgicos del testimonio, que son: a) la percepcin; b) la memoria, que implica un proceso mental complejo que requiere necesariamente la conservacin de lo percibido mediante los sentidos, para luego evocarlo, esto es, traerlo nuevamente a la conciencia mediante el recurso de aquello que se ha percibido; y, c) la deposicin, en la cual se desarrollan las dos etapas psquicas anteriores, trasmitiendo al juez el conocimiento de los hechos_ En cuanto a la """"percepcin del hecho u objeto se efecta por medio de cualquiera de los sentidos. Por lo tanto habr de diferir de conformidad con las condiciones de lugar, modo y tiempo en que se encuentre al momento de la percepcin (...) Tambin es determinante la situacin personal en que la persona se encuentre respecto del hecho percibido(...) su conexin afectiva con la relevancia del hecho; su disposicin mental (...), La capacidad individual de percepcin y de evocacin nemnica siempre importar necesariamente un recuerdo incompleto del hecho, y menos deducir de ello una ineficacia o reticencia del mismo""""( Eduardo M. Jauchen, tratado de la Prueba en Materia Penal.) La Agresin Sexual, es una conducta activa por la cual se obliga al pasivo a soportar o realizar contactos fsicos de carcter sexual que no implican acceso carnal. Comprendiendo la conducta tpica de dicho tipo penal,"""(...) todos aquellos actos diversos del acceso corporal, que

incluyen otras formas distintas a las normales de acceso carnal. Su mbito de comisin lo constituyen tanto el coito bucal o manifestaciones diversas de aquel como rozamientos de los rganos genitales, tocamientos impdicos que pueden involucrar algunos accesos digitales o linguales o mediante instrumentos que estn fuera del contexto corporal del sujeto activo del delito en los rganos genitales de las vctimas". (Ref. 311-CA3-2005), Dentro del proceso se ha establecido la calidad de sujeto pasivo exigida por el tipo penal, esto, mediante certificacin de partida de nacimiento, de la menor vctima [], extendida por el seor Jefe del Registro del Registro del Estado Familiar de la Alcalda de San Salvador, Licenciado Juan Jos Armando Azucena Catan, donde se establece que la menor naci el da veintitrs de septiembre del ao dos mil siete, agregada a fs. 14 del proceso entre otros. Ahora bien sobe el testimonio de la menor vctima [], deben sealarse los siguientes aspectos: 1) Los testimonios de los menores no pueden ser apreciados en un mismo contexto como se

valorara el testimonio de una persona adulta, los mbitos de percepcin, comprensin y racionalizacin de los hechos son necesariamente diferentes en un menor que un adulto y este proceso cognitivo puede aceptarse mas segn la edad, la evolucin cognitiva de la menor, su contexto de desarrollo y sus particularidades personales. 2) La valoracin que los menores hacen respecto de la sexualidad o de actos de esa naturaleza, en cuanto a lo que ello representan es distinto del enjuiciamiento conceptual que realizara una persona adulta. Es decir, el proceso de valoracin sobre comportamientos de (ndole sexual en una persona menor de edad por su desarrollo cronolgico, es distinto a la comprensin que un adulto podra formular sobre el mismo. As el uso del lenguaje la realizacin de grados de abstraccin entre hechos percibidos y determinacin conceptual de los mismos en los infantes presentas aspectos diferenciales. Puesto que el proceso cognitivo relacional entre fenmenos v conceptos no tienen una dimensin depurada; o en otras palabras los nios no siempre expresaran de una manera simtrica los hechos sucedidos con las palabras o conceptos que usualmente un adulto utilizarla para expresar acontecimientos sucedidos. 3) Lo anterior es aplicable a distintos mbitos de la realidad en la cual los menores interactan con su entorno v con otras personas, esta incluye actos de naturaleza sexual, lo cual significa que los nios en su proceso de formacin y evolucin no alcanzan a determinar con precisin, o con la precisin que quiz lo hara un adulto ciertos tipos de comportamientos, los cuales por decido

as lo expresan a su manera o con el marco conceptual que ellos manejan a su edad y en su actividad vivencias. 4) Ahora bien este nivel diferencial entre hechos sucedidos y forma de expresarlos por una persona no adulta no significa per se contradiccin en su testimonio o afirmacin errnea de hechos o circunstancias, puesto que tratndose del testimonio de una o persona que es un infante, tal particularidad del testimonio puede ser estimado como propia de su grado de comprensin de la realidad, sin que necesariamente estos aspectos diferenciales afecten la confianza de su testimonio. En resumen debe tenerse que los hechos que perciben los menores, no debe exigrseles una representacin y racionalizacin de los mismos expresados en conceptos , de la misma manera que podra esperarse de una persona adulta; as el uso de determinados conceptos o palabras( por ejemplo violacin) del menor no significa que expresan el contenido usual que a los mismos dara un adulto, pues el proceso de asimilacin entre hecho y concepto respecto del menor es todava limitado a su contexto de vivencia, aprendizaje y abstraccin del pensamiento para la formulacin de ideas y exposiciones en palabras y ese aspectos diferencial no necesariamente implica que el menor es deficiente en cuanto a su testimonio. Por ello, la evaluacin de las pruebas incluida la pericia debe contextualizar la declaracin del nio o nia en su justa dimensin, es decir, sabiendo que se valorara la declaracin de una persona que no es adulto no tiene el grado de abstraccin conceptual del mismo. Entonces, como ya se relacion anteriormente , primeramente en cuanto a los elementos psicolgicos del testimonio, es decir, la capacidad de percepcin, la cual se ver influenciada por las condiciones individuales de cada testigo en particular; as en este caso, al ser la vctima una persona de corta edad, ya que tena tres aos de edad, no dimensiona todo el contexto de la sexualidad, por tanto, su desarrollo personal o la situacin de sus capacidades fsicas o intelectuales no le han permitido conocer el significado completo de los actos sexuales, realizados sobre su persona, dando as una connotacin diferente a los mismos, sin que ello implique que las conductas no se hayan realizado por parte de la procesada sobre la menor, teniendo en cuenta lo antes sealado; aspecto que se robustece con la pericia psicolgica practicada en la menor vctima. A fs 36 fte- 38 fte, dentro del Peritaje Psicolgico, realizado a la menor [], de fecha veintids de julio del ao dos mil once, efectuado por el Licenciado Marcelino D. M., Adscrito al Instituto de Medicina Legal " Dr. Roberto Masferrer", en el que consta que la menor [], cuando

se le realizo dicho peritaje tena la edad de tres aos; que a los menores de cuatro aos no suelen evaluarse debido a que no se espera que proporcionen un relato continuado, ni detallado y la informacin obtenida es generalmente a travs de preguntas directas. Entrevista con la vctima, [], se observa una nia inteligente, muy bien educada, muy sociable_ Se le pregunta (utilizando laminas del cuerpo humano) y responde que persona conocida le toco " la vulva" y dice " muchas veces que " le toco", el hoyito de las ponpis y que le toco "las chichitas", (en las tres partes del cuerpo seala en las laminas correctamente). Por lo antes el perito ya relacionado concluye : """...presenta indicadores que son frecuentes en las nias abusadas sexualmente.."" Es importante destacar que no es como manifiesta la defensa que la pericia psicolgica es contradictoria, ya que el perito manifest que los menores por regla general no pueden evaluarse y que el Juez le dio valor probatorio, el cual es contradictorio. Es de leer ntegramente dicha pericia ya que en la misma se relaciona " que generalmente no suelen evaluarse a menores de cuatro aos debido a que no se espera .que proporcionen un relato continuado , ni detallado y la informacin obtenida es generalmente a travs de preguntas directas"" . Por lo tanto dicho perito relaciono la tcnica utilizada en dicho peritaje. No obstante de ello, se denota en las diferentes intervenciones de la menor vctima [], as como teniendo en cuenta la conclusin de la pericia psicolgica, en cuanto a que tales conductas no las haban realizado ninguna otra persona; que la misma han generado impresionabilidad en la menor, pues, la versin de los hechos ha sido mantenida por la misma en el transcurso del proceso, respecto de aquellos episodios en que ms ha conservado algn recuerdo desagradable , aunque no puede ubicarse especficamente en das y meses, ello en razn de lo determinado en el peritaje psicolgico; sin que ello signifique, contradiccin en el testimonio de la menor, al no ser exacta al momento de brindar un da especifico en que acontecieron los hechos- durante el ao dos mil once- de la declaracin de la menor vctima no se advierte que la misma este siendo manipulada por sus progenitores, pero existe prueba como lo es el testimonio de la madre de la menor vctima que ubican en lapso de tiempo en que ocurrieron los hechos manifestando que fueron en el ao de dos mil once y en razn de ello se puede tomar como cierto lo expresado por la menor vctima en su declaracin. Cabe sealar que existe doctrina y jurisprudencia que se refiere a los a las pericias y en la que se establece : """... la pericia es el medio probatorio con el cual se intenta obtener, para el proceso, un dictamen fundado en especiales conocimientos cientficos, tcnicos o artsticos, til para el descubrimiento o la valoracin de un elemento de prueba.."""" (La Prueba en el Proceso Penal, Tercera Edicin,

Jos I. Cafferata Mores, Ediciones Depalma, Buenos Aires , 1998; pag. 53. En ese sentido """(..) las pruebas psicolgicas como instrumentos cientficos de medida de la conducta humana tienen ndices bastante aceptables de confiabilidad y validez. Adems, la psicologa dispone de procedimientos fiables que permiten evaluar en qu medida el relato de un nio es real o ficticio.. "" (REFE. -57-CAS2006) Aunado a ello, dentro de dicha pericia se reflejo que la menor presentaba, conforme a la evaluacin practicada: la madre de la nia vctima manifest que la nia deca que tena dolor, que le arda, as como la madre observo que est se encontraba escaldada. Y el Psiclogo Forense determino como conclusin que la menor vctima presenta indicadores que son frecuentes en las nias abusadas. Y es de tomares en cuenta por este Tribunal de Alzada, que en el caso de las menores vctimas, en cuanto a las secuelas, es que cuando se abusa a un nio, no se afecta simplemente su cuerpo, es el abuso de su confianza, autoestima, de proteccin, y control de su propia vida. En el contexto anterior, debe sealarse que la prueba de carcter pericial psicolgica, no constituye de manera absoluta un estndar de veracidad sobre una declaracin, tampoco es una prueba que pueda suplir al testimonio. Lo importante de la prueba psicolgica es su carcter relacional con otros elementos de prueba que al ser valorados en su conjunto permiten una mejor apreciacin de los hechos y de los testimonios que una persona ha rendido y en ese sentido la prueba testifical de la menor []es concordante con los resultados de la pericia y esa armona de la prueba genera mas suficiencia en cuanto a su estimacin positiva. Por lo que este Tribunal de Alzada concluye en cuanto a la contradiccin de la prueba pericial psicolgica practicada a la menor vctima no es contradictoria tal como se ha fundamentado anteriormente. As mismo, con respecto a lo expresado por el impetrarte en su libelo, especficamente lo dicho por este a fs 466, prrafo segundo donde enuncia que: """"""...se abordan aspectos tcnicos como el reconocimiento forense practicado en la menor, entrelazado con el dicho de la testigo doctora (sic) GLADIS M. C., y la certificacin del expediente clnico de la ofendida; no obstante, al hacer un cruce informtico entre todos los elementos probatorios mencionados, vemos ciertos desencajes al no evidenciarse el enrojecimiento severo a nivel de cltoris, tampoco se encuentran anormalidades a nivel de labios mayores o menores, nicamente una regin hipermica ( enrojecida), de cero punto centmetros en pezn izquierdo, en otras palabras la prueba cientfica controvierte la prueba testimonial, por lo que la conclusin judicial sobre la congruencia y corroboracin de la evidencia no es cierta """'""" Al respecto de lo mencionado por la parte

apelante, consta corno prueba que fue inmediada y controvertida en Audiencia de Vista Pblica, corno es, el expediente clnico de la menor vctima [] corno tambin lo es el expediente clnico que se encuentra agregado a fs, 20- 27 del proceso, y especficamente a fs. 26 vto. De dicho expediente donde consta que fue atendida por la Dra. Gladis M. C., el da diez de julio del ao dos mil once, en el cual consta que: existe " enrojecimiento en la vulva. Sospecha manoseo por la empleada, "severo enrojecimiento de rea interna de la vulva". As mismo la medicina que le receto en ese momento. As como declar y fue controvertido su testimonio por las partes procesales. La Dra. Gladis C. M., declar y esa declaracin esta relacionada en la Sentencia respectiva en la cual consta que:"""" atendi a [] que es paciente de ella, que le llamo [] que son sus papas, le llamaron de urgencia fue un domingo diez de julio del ao pasado entre y ocho de la maana le llaman y fueron al consultorio lucero a la media hora. La vio en el consultorio en la Primera Calle Oriente de San Salvador. Le manifestaron sospechas de abuso de su hija, le haban visto la vulva enrojecida, revis a la nia en el consultorio, hacen el examen fsico y observan el rea genital en el rea del cltoris, estaba sumamente enrojecido, dijo que era severo que se poda sospechar un abuso. Le dio recomendaciones sobre revisar cambios del comportamiento de la nia e investigar, le dio una crema de nombre comercial Triderm, cuyo efecto es anti-inflamatorio, anti-infeccioso, adems crotimazol para los hongos. Se le dio dosis de tres veces al da, los efectos en mucosa se ven en veinticuatro horas, y en cuarenta y ocho horas ya se han desaparecido. Que despus de ese tiempo no puede existir seal, pues ella solo tena enrojecimiento severo, ello es porque el color de la mucosa es rosado, y se puede determinar la intensidad del color cuando es producto es producto le una injuria. La causa de ese enrojecimiento segn su experiencia es por traumatismo, pero era especficamente en el rea de cltoris, le indica que es abuso. En este caso porque el cltoris esta protegido por los labios mayores, que por el lugar donde encontr el enrojecimiento puede entender que fue por un manoseo, que eso no puede ser por falta de limpieza, porque no se cambia el roce se da en toda la vulva....""""""""" As corno el reconocimiento mdico legal de genitales realizado a la menor [], por la Dra. Ileana M. C., a fs. 15 del expediente en la cual consta: """"" REGION EXTRAGENITAL: sin anormalidades, se observa regin hipermica de cero punto cinco centmetros en pezn izquierdo. REGION PARAGENITAL: sin anormalidades. AREA GENITAL: monte de Venus: infantil. Labios Mayores: sin anormalidades. Labios Menores: sin anormalidades. Vestbulo: sin anormalidades. Himen: anular, no roto. Ano: sin anormalidades.

EXAMENES DE LABORATORIO no se dejan. CIOMENTARIO MEDICO LEGAL: A solicitud del Licenciado Benjamn Ernesto R. S. he reconocido de genitales y ano a la menor [], de tres aos de edad, padre y madre presentes durante examen fsico. Que lo dictaminado es la verdad segn su saber entender y ledo que lo fuera ratifica su firma...""""" Es de hacer constar que dicho reconocimiento fue realizado a las diecinueve horas treinta y ocho minutos del once de julio del ao dos mil once, Que la Dra. M. C., que segn su declaracin el da diez de julio como a las ocho y media de la maana atendi a la menor vctima en virtud de llamada de emergencia que le hicieran los padres de dicha menor, en la que le manifiestan sospecha de abuso de su hija porque le haban visto la vulva enrojecida; contando dicha circunstancia la Dra. antes mencionada lo cual hizo constar en el expediente clnico de la menor vctima; as como el tratamiento que le dejo a la menor vctima, cuyos efectos en mucosa se ven en veinticuatro horas y en cuarenta y ocho horas han desaparecido. Que el peritaje realizado por medicina legal se le realizo a la menor vctima a las treinta y cinco horas, de haberse llevado a la menor vctima a consulta, con la Dra. M.; por lo que sta dentro del parmetro que establece dicha Doctora de los efectos que produca la medicina dejada para el tratamiento de la menor victima; as como es de considerarse que en el examen de medicina legal se establece al hiperemia que presentaba la vctima en su pezn izquierdo; lo que corrobora con la prueba pericial lo declarado por la menor vctima sobre los tocamientos de parte de la imputada en esa rea especifica que se encuentran evidencias. Visto lo anterior para esta Cmara, no concurre contradiccin entre lo expresado por la menor y los hallazgos de la prueba tcnica de reconocimiento de genitales; el proceso de construccin conceptual de la menor al expresar ciertas conductas ejercidas en su cuerpo por la imputada, como, me toco fuerte, con los dedos de la mano, con la ua la vulva; y le toco la "chiche", deben ser comprendidas como manifestaciones en el contexto del desarrollo personal de la declarante y de su propio marco de referencia teniendo en cuenta an su limitacin cognitiva determinado por la pericia sicolgica o para decirla ms grficamente, la sensacin- percepcin de la menor en sentido expreso, siendo adems las afirmaciones de la menor vctima son corroboradas en parte por la prueba cientfica de Reconocimiento Mdico Legal de Genitales, realizado a la menor vctima, donde se dice que: ...regin hipermica de cero punto cinco centmetros del pezn izquierdo.... Por lo que el argumento sostenido por la parte apelante no es de recibo ya que la menor

vctima [], ha manifestado la versin de los hechos respecto de la conducta realizada por (a imputada, la cual es concordante con los dems elementos probatorios, agregados al proceso y que permiten adecuada al tipo penal de Agresin Sexual en Menor e Incapaz, no existiendo contradiccin alguna entre la prueba cientfica vertida en juicio por las razones antes expuesta. En ese sentido, no concurre el vicio alegado con base al art. 400 N` 4 Pr. Pn y que se dice tiene la Sentencia impugnada. En consecuencia, de acuerdo a las razones que se han expuestos y, al concluir esta Cmara que ciertamente lo que ha procedido es una sentencia condenatoria, lo cual as realizo el Juez, de conocimiento, al generarse certeza en la participacin de la imputada Domitila Yaneth C. de L., en la comisin del delito de Agresin Sexual en Menor e Incapaz, en perjuicio de la indemnidad de la menor [], en consecuencia, es procedente desestimar el vicio alegado comprendido en el art. 400 N"4 Pr. Pn, al considerar este Tribunal que la Sentencia Definitiva Condenatoria no es contradictoria ni insuficiente, puesto que se han observado las reglas de la valoracin y justificacin de la prueba en la Sentencia impugnada, y por tanto debe ser confirmada la Sentencia. POR TANTO: con base a los argumentos expuestos, disposiciones legales citadas, y artculos 452, 453, 468,469, 470, 471, 472, 475 todos del Cdigo Procesal Penal esta Cmara en nombre de la Repblica FALLA: a) COMFIRMASE la Sentencia Definitiva Condenatoria, dictada en contra la procesada DOMITILA. YANETH C. DE L., O DOMITILA YANETT C. DE L., por el Juez Tercero de Sentencia de esta Ciudad a las ocho horas del da trece de junio del ao dos mil doce, quien la condeno a ocho aos de prisin por la comisin del delito calificado definitivamente como AGRESION SEXUAL EN MENOR E INCAPAZ, de conformidad al art. 161 Pn. en contra de la indemnidad sexual de la menor vctima [] representada por sus padres []. b) Certifquese la presente al Tribunal de Origen y Notifquese a las partes procesales, imputada y representantes legales de la menor vctima. c) En caso de de no interponerse Recurso alguno en el plazo legal declrese ejecutoriada la presente. NOTIFIQUESE PRONUNCIADA POR LAS SEORAS MAGISTRADAS QUE LA SUSCRIBEN.