CICLO: V TEMA: SINDICATO DE OBLIGACIONES Y SINDICATO DE OBLIGACIONISTA MONOGRAFIA PRESENTADA POR: MARCELO LAGOS MUOS GLORIA LLANQUE SAHUA
TACNA PER 2014
DEDICATORIA
El presente trabajo va dedicado A todos los jvenes estudiantes de la facultad de derecho ciencia y poltica, futuros profesionales aquellos que tienen las ansias de salir adelante cumplir sus metas, sueos quizs ser difcil pero no imposible y esperemos que esta informacin sea de una buena ayuda.
AGRADECIMIENTO
Primeramente agradecemos a Dios por la oportunidad de seguir viviendo y por darnos el pan de cada da, A nuestros padres por el apoyo incondicional que nos brindan da a da, y a los profesores porque da a da muestran su inters por nuestra superacin brindndonos todos sus conocimientos y apoyo incondicional. NDICE
DEDICATORIA ................................................................................................................................. 2 AGRADECIMIENTO ........................................................................................................................ 3 INTRODUCION ................................................................................................................................. 5 CAPITULO I .................................................................................................................................... 6 NATURALEZA, ANTESCEDENETE Y CONCEPTO ................................................................. 6 1. NATURALEZA DEL SINDICATO ....................................................................................... 6 2. ANTECEDENTES ................................................................................................................ 6 3. DEFINICIN Y CONCEPTO .............................................................................................. 9 CAPITULO II FUNCIN, CONSTITUCIN Y DISOLUCIN, FUNCIONAMIENTO INTERNO, ASAMBLEA GENERAL, COMISARIO .................................................................. 11 4. FUNCIN ............................................................................................................................. 11 5. CONSTITUCIN Y DISOLUCIN ................................................................................... 11 6. FUNCIONAMIENTO INTERNO ....................................................................................... 12 7. ASAMBLEA GENERAL DE OBLIGACIONISTAS ......................................................... 12 8. EL COMISARIO .................................................................................................................. 16 CAPITULO III SINDICATO DE OBLIAGACIONISTAS Y CONCURSO DE ACREEDORES, LEY DE TITULO VALORES .......................................................................... 18 9. SINDICATO DE OBLIGACIONISTAS Y CONCURSO DE ACREEDORES ............. 18 10. LA LEY N 27287-LEY DE TTULOS VALORES .......................................................... 19 TITULO II - REPRESENTACION DE LAS OBLIGACIONES .......................................... 19 TITULO III - OBLIGACIONES CONVERTIBLES ............................................................... 20 TITULO IV - SINDICATO DE OBLIGACIONISTAS Y REPRESENTANTE DE LOS OBLIGACIONISTAS .............................................................................................................. 21 TITULO V - REEMBOLSO, RESCATE, CANCELACION DE GARANTIAS Y REGIMEN ESPECIAL............................................................................................................ 25 FINALIDAD .............................................................................................................................. 27 BIBLIOGRAFIA ............................................................................................................................... 28
Universidad Alas Peruanas Derecho y Ciencias Polticas
5 INTRODUCION
El presente trabajo de investigacin, trata el tema de los sindicatos, el cual forma parte de las estructuras de cualquier organizacin o empresa aportando desde la perspectiva laboral infinidades de soluciones el tema de Recursos Humanos. Desde sus orgenes los sindicatos trabajan activamente por representar a los trabajadores, en las luchas permanentes por los salarios, reduccin de horas de trabajo, y los problemas especficos sobre la seguridad e higiene en la fbrica o empresa, las cuales eran y aun son el inters primario de los sindicatos. Pero con los aos fueron considerando otras acciones que contribuyen a mejorar la calidad de vida de los trabajadores, a raz de los diversos acontecimientos polticos, econmicos y sociales que disminuyeron las posibilidades de contar con un empleo estable y bien remunerado. En la actualidad las organizaciones se han vuelto ms competitivas, se vive la era de la calidad, de empresas eficientes, en todas ellas los trabajadores juegan un rol importantsimo, por lo que los sindicatos deben ser mirados como un eslabn dentro de los procesos de Recursos Humanos.
Universidad Alas Peruanas Derecho y Ciencias Polticas
6 CAPITULO I NATURALEZA, ANTESCEDENETE Y CONCEPTO
1. NATURALEZA DEL SINDICATO El Sindicato se configura en la ley de Sociedades Annimas como asociacin de defensa" (art. 113), cuya constitucin es necesaria para la validez del contrato de emisin; el hecho de la designacin por la Sociedad de la persona que con el nombre de Comisario concurra al otorgamiento del contrato en nombre de los futuros obligacionistas, es consecuencia de la consideracin del contrato de emisin como contrato nico, al que posteriormente se adhieren los obligacionistas al suscribirlos ttulos. El carcter contractual de la emisin exige una publicidad adecuada de todas sus condiciones y clusulas, con objeto de valorar adecuadamente el consentimiento de los obligacionistas; as lo establece el artculo 117 de la Ley, que exige su publicacin en el Boletn Oficial del Estado. El Sindicato queda constituido al inscribirse en el Registro la Escritura de emisin (art. 121) 2. ANTECEDENTES El antecedente remoto de las asociaciones o sindicatos de obligacionistas hay que buscarlo en la construccin de las lneas ferroviarias realizada durante el siglo XIX y principios del XX, pues, no en vano, y debido a la insuficiencia de las fuentes de financiacin en principio dispuestas (subvenciones estatales y capital social de las compaas); la principal fuente de financiacin de las compaas concesionarias de ferrocarriles fue la emisin de obligaciones para captar recursos ajenos imitando el sistema utilizado por el Estado bajo el nombre de Deuda Pblica. La emisin de obligaciones, pues, no fue una innovacin de las compaas de ferrocarriles, sino que lo que estas hicieron fue trasladar a la empresa privada uno de los medios frecuentemente utilizados por el Estado para financiar sus actividades. Las normas de carcter general en que se ampararon para ello fueron la Ley General de Ferrocarriles de 3 de junio de 1855 y la Ley de Sociedades de Crdito de 28 de enero de 1856, si bien el Estado facilit la expansin de la Universidad Alas Peruanas Derecho y Ciencias Polticas
7 emisin de obligaciones a travs de otras normas de carcter particular simplificando el rgimen de autorizacin administrativa precisa para la emisin, ampliando el lmite cuantitativo de emisin de obligaciones, y protegiendo a las compaas ante las posibles ejecuciones de su patrimonio a consecuencia de sus estados de insolvencia; medidas que contribuyeron a que las compaas de ferrocarriles acudieran a la emisin de obligaciones como fuente casi exclusiva de financiacin, hasta el punto de emitirse ttulos en volumen muy superior al del coste de las obras, con las desastrosas consecuencias que ello tuvo, pues, ante el vencimiento de los plazos para el pago de cupones y principal, las compaas se encontraron con una enorme falta de liquidez, que llev a la quiebra generalizada de las mismas, con consecuencias que se hicieron notar incluso a nivel poltico con la revolucin de 1868. El estado de crisis en que se vieron sumidas las compaas de ferrocarriles se tratara de resolver mediante una serie de leyes especiales favorables a ellas, pensada para evitar su liquidacin, si bien en perjuicio de sus acreedores (lo cual tiene su explicacin si consideramos que el Estado haba subvencionado una parte importante de la construccin del ferrocarril). As, aparece la Ley de 12 de noviembre de 1869 sobre la quiebra de las compaas de ferrocarriles, canales y dems obras pblicas, formalmente, la primera norma que en nuestro Derecho se refiere a los obligacionistas. Esta Ley, autoriza y regula la conclusin de convenios de contenido dilatorio y remisorio entre las compaas deudoras y sus acreedores, en su mayora obligacionistas, que evitaran la aplicacin del procedimiento de ejecucin y liquidacin de quiebra establecido por el Cdigo de Comercio; por ello se puede decir que desplazaba sobre los acreedores, en su mayora obligacionistas, el coste de la regularizacin financiera de las compaas. Con la prdida de la paridad monetaria franco-peseta a finales del siglo XIX, y teniendo en cuenta que gran parte del capital invertido en el ferrocarril proceda del extranjero (para que nos hagamos una idea, en la Compaa de los Caminos de Hierro del Norte de Espaa, no llegaba el capital espaol suscrito al 25 por 100 del extranjero, en su mayor parte francs), se dictaron la Leyes de 19 de septiembre de 1896 y 9 de abril de 1904 sobre convenios entre las Universidad Alas Peruanas Derecho y Ciencias Polticas
8 compaas de ferrocarriles y dems empresas concesionarias de servicios pblicos y sus acreedores, sin llegar al estado de suspensin de pagos. Al igual que se hizo aos antes, la crisis se intent solucionar mediante la conclusin de nuevos convenios de contenido remisorio o dilatorio con los obligacionistas al margen de toda regulacin legal, convenios que seran institucionalizados por la ley de 19 de septiembre de 1896 para todas las compaas de ferrocarriles, sin que para su tramitacin fuere precisa la declaracin en suspensin de pagos de la compaa, como expresa el significativo ttulo de la ley. La Ley de 9 de abril de 1904 complet y ampli el mbito de la anterior, con la novedad, por lo que respecta a los obligacionistas, de la introduccin del principio de igualdad entre los mismos. Posteriormente, aparecer en el tiempo la Ley de 2 de enero de 1915 sobre la suspensin de pagos de las compaas de ferrocarriles, con la que se deja de tutelar prioritariamente el inters de las compaas deudoras, para interesarse por la situacin de los obligacionistas, dado el abuso que las compaas deudoras hacan de las leyes de 1896 y 1904 para, mediante la proposicin de sucesivos proyectos de convenio, aprovechar la circunstancia de que en tanto estuviesen en tramitacin, la compaa no poda ser declarada en suspensin de pagos y tener que cumplir, por tanto, con el depsito de los sobrantes de sus ingresos. Por la crisis econmica subsiguiente a la guerra civil, hubo que aprobar nuevas normas tendentes a paliar esa crisis, pero que tambin inciden en la posicin de los obligacionistas. De tal naturaleza es la ley de 5 de diciembre de 1941 sobre regularizacin de cargas financieras de sociedades en crisis y, aunque ms alejada en el tiempo, tambin puede ser incluida la de 21 de abril de 1949 sobre saneamiento financiero de las compaas de ferrocarriles. Pero, dejando de un lado ese antecedente proveniente del sector ferroviario, la regulacin de las asociaciones o sindicatos de obligacionistas tiene un importante precedente en las organizaciones convencionales constituidas a iniciativa de la parte interesada, ya fueren los propios obligacionistas, ya la sociedad deudora, pues a esta unin libre y voluntaria sigui la regulacin legal, de manera que, cuando el legislador, mediante la Ley de Sociedades Universidad Alas Peruanas Derecho y Ciencias Polticas
9 Annimas de 1951 institucionaliz este tipo de asociaciones, no hizo sino reconocer lo que ya era una prctica normal. El sindicato de obligacionistas no fue legalmente establecido con carcter directo y general en nuestro ordenamiento hasta la Ley de Sociedades Annimas de 1951, siendo dentro de ella la proteccin del obligacionista, la principal pretensin al regular los ttulos-obligaciones, agrupando a todos los obligacionistas en un organismo llamado sindicato, encargado de la defensa de los derechos de sus miembros. 3. DEFINICIN Y CONCEPTO
Asociacin de defensa de los obligacionistas suscriptores de las obligaciones de una misma emisin. Su constitucin es necesaria en todo caso de emisin de obligaciones. En las sociedades annimas debe hacerse constar en las condiciones de la emisin, en las que se designar al comisario. Queda constituido el sindicato una vez inscrita la escritura de emisin entre los adquirentes de los ttulos a medida que los van recibiendo con carcter provisional. El comisario, tan pronto como queda suscrita la emisin, debe convocar a la asamblea general de obligacionistas. Si las dems entidades emisoras (no annimas) no constituyen el sindicato, pueden tomar la iniciativa obligacionistas que representen al menos el treinta por ciento del total de la emisin, previa deduccin de las amortizaciones realizadas. Convocarn ellos la asamblea general, a la que llamarn a la entidad y al comisario designado en la escritura de emisin. La constitucin y el rgimen del sindicato se aprobar en dicha asamblea por mayora absoluta de los obligacionistas presentes o representados. Si no se obtuviera la mayora, la entidad emisora someter las reglas del sindicato a la aprobacin del juez de Primera Instancia de su domicilio, que seguir los trmites prescritos en el artculo 7 de la Ley de 24 de diciembre de 1964. Son rganos del sindicato, la asamblea general y el comisario. Los gastos normales que creara el sindicato corrern a cargo de Universidad Alas Peruanas Derecho y Ciencias Polticas
10 la entidad emisora, sin que puedan exceder del dos por ciento de los interese anuales devengados por las obligaciones emitidas. El sindicato est regulado en los artculos 295 y ss. De la L.S.A. Es una asociacin que agrupa a los titulares de las obligaciones emitidas por una entidad. La asociacin queda constituida por ministerio de la ley desde que dos personas se hayan convertido en obligacionistas; es decir, desde que, inscrita la escritura de emisin, dos obligacionistas, al menos, hayan recibido los correspondientes ttulos-valores, en su caso, se hayan practicado a su favor las adecuadas anotaciones en cuenta. Este sindicato cuenta con un rgano deliberante, que es la asamblea general; y con un rgano de gestin, que es el comisario de obligacionistas. Este, que podr ser obligacionista o no, es el rgano de relacin entre la sociedad emisora y el sindicato de obligacionistas. Se entiende por sindicato de obligacionistas, a la asociacin que se constituye obligatoriamente por Ley en cada emisin y puesta en circulacin de obligaciones y que tiene por objeto la defensa de los titulares de obligaciones.
Universidad Alas Peruanas Derecho y Ciencias Polticas
11 CAPITULO II FUNCIN, CONSTITUCIN Y DISOLUCIN, FUNCIONAMIENTO INTERNO, ASAMBLEA GENERAL, COMISARIO
4. FUNCIN El sindicato de obligacionistas tiene la funcin de facilitar y organizar la defensa de sus componentes, presentando como ventajas que har de interlocutor entre la sociedad emisora y los obligacionistas para llegar a acuerdos favorables para ambas partes. Los obligacionistas formarn parte del sindicato desde que suscriban las obligaciones, por ser ello disposicin imperativa de la Ley de Sociedades Annimas, sin que sea posible que un obligacionista pueda ser suscriptor y no pertenecer al sindicato. 5. CONSTITUCIN Y DISOLUCIN La constitucin del sindicato de obligacionistas tiene lugar una vez que se inscriba la escritura de emisin, entre los adquirentes de las obligaciones a medida que vayan recibiendo los ttulos o practicndose las anotaciones en cuenta. Por lo que respecta a su disolucin, esta tendr lugar una vez que se hayan amortizado todas las obligaciones. Cuando se produzca la amortizacin de solo alguna de las obligaciones, supondr la disminucin de los componentes del sindicato pero no su disolucin. Tanto la constitucin como el mantenimiento del sindicato, llevan consigo una serie de gastos que corrern a cargo de la sociedad emisora de las obligaciones, de manera que los obligacionistas no tendrn que hacer gasto alguno en los supuestos de defensa de sus intereses, porque es la sociedad emisora la que correr con los gastos normales de sostenimiento del sindicato, entendindose por tales: a) Los que ocasione la convocatoria de la primera y posteriores asambleas. b) La retribucin del comisario si as estuviera previsto. c) La adquisicin de los libros de actas para la asamblea y dems elementos materiales. Universidad Alas Peruanas Derecho y Ciencias Polticas
12 d) Los necesarios para la celebracin de la asamblea, como pueden ser el alquiler del lugar donde se celebre. e) Los de comunicacin a asamblestas o a la sociedad, que ha de realizar el comisario. f) Los realizados por el comisario para asistencia a las juntas o los consejos de administracin. g) Ahora bien, para que la sociedad emisora se haga cargo de los gastos del sindicato de obligacionistas es necesario que dichos gastos sean normales (los cuales ya se han visto) y que no superen el 2% de los intereses que al ao se devenguen por las obligaciones emitidas. 6. FUNCIONAMIENTO INTERNO La relacin entre el sindicato y los obligacionistas se rige por el reglamento interno del sindicato que ser diferente en cada una de las emisiones dependiendo de las circunstancias concretas. Es decir, existe un conjunto de normas por las que ha de regirse el funcionamiento del sindicato tanto en su rgano deliberante, la asamblea, como en el rgano ejecutivo, que es el comisario, aunque estas normas tendrn que adaptarse a lo que establece en los estatutos la escritura de emisin de obligaciones, sin que pueda ir ese reglamento interno en contra de las reglas mnimas que constituyen los estatutos, sino ampliarlas y detallarlas, o bien incrementar sus requisitos siempre que garanticen el mejor inters de todos los obligacionistas. Los estatutos debern constar en escritura pblica para que puedan inscribirse en el Registro Mercantil. Deber igualmente inscribirse el reglamento del sindicato vlidamente aprobado por la asamblea de obligacionistas o las modificaciones y adiciones que sta hubiese introducido en las normas contenidas en la escritura de emisin relativa a la estructura y funcionamiento del sindicato, as como las ulteriores revisiones de aquellos que la asamblea acordare. 7. ASAMBLEA GENERAL DE OBLIGACIONISTAS La asamblea general de obligacionistas constituye el rgano soberano de decisin en las materias que afectan a los intereses comunes de los obligacionistas. De esta forma se constituye una voluntad colectiva del sindicato cuya funcin ser equivalente a la de la junta general de accionistas. Universidad Alas Peruanas Derecho y Ciencias Polticas
13 Por tanto, en ella se defendern los intereses legtimos de los obligacionistas frente a la sociedad como pueden ser, la aprobacin de los gastos para dicha defensa, destitucin o nombramiento del comisario, etc. En cuanto a su funcionamiento, pueden extraerse unos principios generales que informan, presiden y condicionan su actuacin. Son principios de necesaria observancia, de manera que no pueden ser obviados por voluntad de los asociados y todo acuerdo o actividad de la asamblea debe adecuarse a ellos, so pena de nulidad. Dichos principios son: igualdad, independencia, colegialidad, y mayora.
El principio de igualdad constituye el pilar sobre el que se asienta el
conjunto de relaciones jurdicas que se desarrollan en el seno del sindicato de obligacionistas. Sin igualdad entre los obligacionistas no existira la comunidad de intereses que posibilita la actuacin conjunta en defensa de sus derechos. Sin igualdad no hay intereses comunes y no tendra sentido el sindicato de obligacionistas, pues su objeto es, precisamente, la defensa de unos intereses, en tanto comunes.
El principio de independencia supone que el sindicato de obligacionistas
se constituye en inters exclusivo de los mismos, de manera que su actuacin es siempre parcial y en inters de los obligacionistas.
El principio de colegialidad supone que los acuerdos de la asamblea
deben ser resultado de discusin y contradictorios, tiles a la recproca informacin y clarificacin del sentido del acuerdo.
El principio de mayora opera en la adopcin de acuerdos, ms la
introduccin de este principio no significa que la competencia de la asamblea sea omnmoda siempre que el mismo se observe, pues existen derechos del obligacionista que quedan sustrados a su poder y, por tanto, limitan aqulla, como ocurre con los derechos individuales de los obligacionistas. Por lo que respecta a la convocatoria de la asamblea, la primera asamblea del sindicato debe ser convocada por el comisario tan pronto termine el plazo de Universidad Alas Peruanas Derecho y Ciencias Polticas
14 suscripcin de las obligaciones sin que sea posible eludir esta obligacin en la escritura ni en los estatutos del sindicato. La forma de la convocatoria puede establecerse en los estatutos o bien en la escritura siendo el nico requisito necesario que llegue a conocimiento de todos los obligacionistas. Asimismo, los administradores de la sociedad emisora tambin podrn ser convocados y asistir a la asamblea, pero no tendrn derecho a votar. En esta primera convocatoria la asamblea de obligacionistas tiene facultades para llevar a cabo las acciones siguientes: a) Aprobar o censurar la gestin del comisario, confirmar su cargo o designar a la persona que deba sustituirle. Dado que el comisario fue elegido por la sociedad emisora, al ser una de las condiciones necesarias para emisin de obligaciones, en su nombramiento nada tuvieron que ver los obligacionistas, por lo que con esta facultad de la asamblea lo que se pretende es que se delibere sobre la gestin que est realizando el comisario aprobndola o no. Al igual que tambin se debe discutir en esa primera convocatoria si el comisario designado por la sociedad emisora ha de continuar en el cargo o bien se procede a sustituirle por otro, si bien habr de tenerse en cuenta que el comisario nombrado por la asamblea podr ser relevado de su cargo y sustituido en cualquier momento, es decir durante la vida del sindicato. Una vez que se haya celebrado la primera asamblea de obligacionistas habr de procederse a la inscripcin del acuerdo, que habr de constar en escritura pblica, por el que o bien se designe a una persona como comisario o bien se confirme como comisario a la persona elegida por la sociedad emisora. b) Establecer el reglamento interno del sindicato conforme a lo previsto en la escritura de emisin, tal y como hemos visto anteriormente. Las sucesivas convocatorias de la asamblea general de obligacionistas podrn ser convocadas por los administradores de la sociedad, por el comisario, o por el comisario a solicitud de los obligacionistas que representen, por lo menos, la vigsima parte de las obligaciones que han sido emitidas pero que todava no hayan sido amortizadas. Universidad Alas Peruanas Derecho y Ciencias Polticas
15 En cuanto a la forma de la convocatoria, la Ley solo dice que se har en forma que asegure su conocimiento por los obligacionistas; por tanto, habr que estarse a lo que hayan dispuesto sobre el particular los estatutos o el reglamento interior; salvo que se trate de casos en los que la asamblea haya de tratar o resolver asuntos relativos a la modificacin de las condiciones del prstamo u otros de trascendencia anloga, en que deber ser convocada en la forma que se establece en la Ley para la junta general de accionistas (ello exige que se convoque mediante anuncio publicado en el Boletn Oficial del Registro Mercantil y en uno de los diarios de mayor circulacin en la provincia, por lo menos quince das antes de la fecha fijada para su celebracin). Tienen derecho de asistir a la asamblea los obligacionistas, el comisario y los administradores de la sociedad emisora aunque no hubiesen sido convocados. En cuanto a sus competencias, la asamblea de obligacionistas, debidamente convocada, se presume facultada para acordar lo necesario a la mejor defensa de los legtimos intereses de los obligacionistas frente a la sociedad emisora, modificar, de acuerdo con la misma, las garantas establecidas, destituir o nombrar al comisario, ejercer, cuando proceda, las acciones judiciales correspondientes y aprobar los gastos ocasionados por la defensa de los intereses comunes. Los acuerdos se adoptarn por la asamblea en la forma prevista en la escritura o por mayora absoluta con asistencia de las dos terceras partes de las obligaciones en circulacin, siendo vinculantes a todos los obligacionistas, incluso a los no asistentes y a los disidentes. De no lograrse la concurrencia de las dos terceras partes de las obligaciones en circulacin, podr ser nuevamente convocada la asamblea un mes despus de la primera reunin pudiendo entonces tomarse los acuerdos por mayora absoluta de los asistentes. Estos acuerdos vincularn a los obligacionistas en la misma forma descrita anteriormente. No obstante, los acuerdos de la asamblea podrn ser impugnados por los obligacionistas conforme a lo dispuesto por la Ley para el procedimiento de impugnacin de acuerdos sociales de las juntas generales de accionistas. Universidad Alas Peruanas Derecho y Ciencias Polticas
16 Como se ha dicho, entre las funciones de la asamblea de obligacionistas se encuentra la de acordar lo necesario para la mejor defensa de los intereses de los obligacionistas frente a la sociedad emisora. Mas esta reclamacin tambin podr realizarla el obligacionista individualmente, es decir podr ejercitar las facultades para iniciar las acciones judiciales o extrajudiciales contra la sociedad emisora individualmente, siempre y cuando no contradiga los acuerdos del sindicato, sea compatible con las facultades que al mismo se hubiesen conferido, y que est dentro de su competencia, es decir, que se refiera a actuaciones relacionadas con el contrato de prstamo que le liga a la sociedad. 8. EL COMISARIO El comisario es el presidente del sindicato de obligacionistas y tiene carcter representativo y ejecutivo, siendo su nombramiento una de las condiciones necesarias para que pueda tener lugar la emisin de las obligaciones. El comisario es nombrado por la sociedad emisora antes de la constitucin de la asamblea, sin que exista miembro alguno, pero dicho cargo puede ser revocado posteriormente o confirmado en la primera convocatoria de la asamblea, tal y como ya hemos visto en lneas anteriores. El cargo del comisario deber constar en la escritura de emisin e inscribirse en el Registro Mercantil, y en cuanto a sus facultades, estas pueden estar concedidas por la propia ley, por la escritura de emisin o por la asamblea general de obligacionistas para favorecer el ejercicio del cargo, pero nunca podrn ser contrarias a la ley. En este sentido, en la Ley de Sociedades de Capital se recogen como funciones del comisario, consideradas como de derecho necesario las siguientes: a) El comisario ser presidente del sindicato de obligacionistas y, adems de las facultades que le hayan sido conferidas en la escritura de emisin y las que le atribuya la asamblea general de obligacionistas, tendr la representacin legal del sindicato y podr ejercitar las acciones que a ste correspondan. Universidad Alas Peruanas Derecho y Ciencias Polticas
17 b) En todo caso, el comisario ser el rgano de relacin entre la sociedad y el sindicato y, como tal, podr asistir, con voz y sin voto, a las deliberaciones de la junta general de la sociedad emisora, informar a sta de los acuerdos del sindicato y requerir de la misma los informes que, a su juicio, o al de la asamblea de obligacionistas, interesen a stos. c) El comisario presenciar los sorteos que hubieren de celebrarse, tanto para la adjudicacin como para la amortizacin de las obligaciones, y vigilar el pago de los intereses y del principal, en su caso, y, en general, tutelar los intereses comunes de los obligacionistas. d) Cuando la emisin se haya hecho sin alguna de las garantas consistentes en hipoteca mobiliaria o inmobiliaria; prenda de valores que debern ser depositados en un Banco oficial o privado; prenda sin desplazamiento; garanta del Estado, de Comunidad Autnoma, provincia o municipio; aval solidario de Banco oficial o privado o de Caja de ahorros; aval solidario de Banco oficial o privado o de Caja de ahorros; o aval solidario de una Sociedad de garanta recproca inscrita en el Registro especial del Ministerio de Economa y Hacienda; el comisario tendr la facultad de examinar por s o por otra persona, los libros de la sociedad, y de asistir, con voz y sin voto, a las reuniones del consejo de administracin. e) Cuando la sociedad haya retrasado en ms de seis meses el pago de los intereses vencidos o la amortizacin del principal, el comisario podr proponer al consejo la suspensin de cualquiera de los administradores y convocar la junta general de accionistas, si aquellos no lo hicieren cuando estimen que deben ser sustituidos. f) Si la emisin se hubiera garantizado mediante hipoteca mobiliaria o inmobiliaria, prenda de valores que debern ser depositados en un Banco oficial o privado; o prenda sin desplazamiento, y la sociedad hubiera demorado el pago de intereses por ms de seis meses, el comisario, previo acuerdo de la asamblea general de obligacionistas, podr ejecutar los bienes que constituyan la garanta para hacer pago del principal con los intereses vencidos.
Universidad Alas Peruanas Derecho y Ciencias Polticas
18 CAPITULO III SINDICATO DE OBLIAGACIONISTAS Y CONCURSO DE ACREEDORES, LEY DE TITULO VALORES
9. SINDICATO DE OBLIGACIONISTAS Y CONCURSO DE ACREEDORES
Nos limitaremos a poner de manifiesto algunos aspectos de carcter general en los que aparecen las peculiaridades de este colectivo dentro del procedimiento regulado por la Ley Concursal de 9 de julio de 2003. En principio, la Ley Concursal no establece ningn rgimen especfico para el tratamiento de los obligacionistas en el concurso, derogando el viejo rgimen que se vena aplicando respecto a las grandes sociedades de ferrocarriles y obras pblicas. Lo cual obliga a contemplar a los obligacionistas como a los dems acreedores de la sociedad en concurso y situarlos en la categora que les corresponda segn la naturaleza de su crdito. Ahora bien, dado el singular modo en que aparecen agrupados los obligacionistas a travs del sindicato y las competencias de representacin que se otorgan al comisario, ello incide sobre el concurso alterando el rgimen de legitimacin previsto para los acreedores concursales aisladamente considerados. Pues bien, en este sentido, y en la medida en que, como se ha apuntado anteriormente, al comisario corresponde la defensa de los intereses comunes de los obligacionistas y la legitimacin para ejercitar las acciones judiciales procedentes del sindicato, se puede sostener que, declarado el concurso, los intereses que se generan para los obligacionistas son intereses generales, de modo que ser el comisario quien estar legitimado para el ejercicio de los derechos concursales, tanto para solicitar el concurso, como para comunicar los crditos a los administradores concursales y representar a los obligacionistas en el convenio o en la liquidacin. Por otra parte, los obligacionistas participan en el concurso de la sociedad emisora como unos acreedores ms y en igualdad de derechos con el resto de acreedores concursales. De manera que la apertura del procedimiento no determina ni es causa de amortizacin o pago anticipado de las obligaciones Universidad Alas Peruanas Derecho y Ciencias Polticas
19 en la medida en que la apertura del procedimiento no produce el vencimiento anticipado de los crditos frente al deudor. Y en su condicin de acreedores acudirn al concurso por el importe de sus crditos y con el carcter de privilegiados o no que les correspondan segn la naturaleza y garanta de estos. 10. LA LEY N 27287-LEY DE TTULOS VALORES TITULO II - REPRESENTACION DE LAS OBLIGACIONES ARTCULO 313.- Representacin Las obligaciones pueden representarse por ttulos, certificados, anotaciones en cuenta o en cualquier otra forma que permita la ley. Los ttulos o certificados representativos de obligaciones y los cupones correspondientes a sus intereses, en su caso, pueden ser nominativos o al portador, tienen merito ejecutivo y son transferibles con sujecin a las estipulaciones contenidas en la escritura pblica de emision. Las obligaciones representadas por medio de anotaciones en cuenta se rigen por las leyes de la materia. ARTCULO 314.- ttulos El titulo o certificado de una obligacin contiene: 1. La designacin especifica de las obligaciones que representa y, de ser el caso, la serie a que pertenecen y si son convertibles en acciones o no; 2. El nombre, domicilio y capital de la sociedad emisora y los datos de su inscripcin en el Registro; 3. La fecha de la escritura pblica de la emision y el nombre del notario ante quien se otorg; 4. El importe de la emisin y, de ser el caso, el de la serie; 5. Las garantas especficas que la respaldan; Universidad Alas Peruanas Derecho y Ciencias Polticas
20 6. El valor nominal de cada obligacin que representa, su vencimiento, modo y lugar de pago y rgimen de intereses que le es aplicable; 7. El nmero de obligaciones que representa; 8. La indicacin de si es al portador o nominativo y, en este ltimo caso, el nombre del titular o beneficiario; 9. El nmero del ttulo o certificado y la fecha de su expedicin; 10. Las dems estipulaciones y condiciones de la emisin o serie; y, 11. La firma del representante de la sociedad emisora y la del Representante de los Obligacionistas. El titulo o certificado podr contener la informacin a que se refieren los incisos 5, 6 y 10 anteriores en forma resumida si se indica que ella aparece completa y detallada en un prospecto que se deposita en el Registro y en la Comisin Nacional Supervisora de Empresas y Valores antes de poner el ttulo o certificado en circulacin. TITULO III - OBLIGACIONES CONVERTIBLES ARTCULO 315.- Requisitos de la emisin La sociedad annima y la sociedad en comandita por acciones pueden emitir obligaciones convertibles en acciones de conformidad con la escritura pblica de emisin, la cual debe contemplar los plazos y dems condiciones de la conversin. La sociedad puede acordar la emisin de obligaciones convertibles en acciones de cualquier clase, con o sin derecho a voto. ARTCULO 316.- Derecho de suscripcin preferente Los accionistas de la sociedad tienen derecho preferente para suscribir las obligaciones convertibles, conforme a las disposiciones aplicables a las acciones, en cuanto resulten pertinentes.
Universidad Alas Peruanas Derecho y Ciencias Polticas
21 ARTCULO 317.- Conversin El aumento de capital consecuencia de la conversin de obligaciones en acciones se formaliza sin necesidad de otra resolucin que la que dio lugar a la escritura pblica de emisin. TITULO IV - SINDICATO DE OBLIGACIONISTAS Y REPRESENTANTE DE LOS OBLIGACIONISTAS ARTCULO 318.- Formacin del sindicato El sindicato de obligacionistas se constituye por el otorgamiento de la escritura pblica de emisin. Los adquirentes de las obligaciones se incorporan al sindicato por la suscripcin de las mismas. Artculo 319.- Gastos del sindicato Los gastos normales que ocasione el sostenimiento del sindicato corren a cargo de la sociedad emisora y, salvo pacto contrario, no deben exceder del equivalente al dos por ciento de los intereses anuales devengados por las obligaciones emitidas. ARTCULO 320.- Asamblea de obligacionistas Tan pronto como quede suscrito el cincuenta por ciento de la emision se convoca a asamblea de obligacionistas, la que debe aprobar o desaprobar la gestin del Representante de los Obligacionistas y confirmarlo en el cargo o designar a quien habr de sustituirle. ARTCULO 321.- Convocatoria La asamblea de obligacionistas es convocada por el directorio de la sociedad emisora, cuando este no exista por el administrador de la sociedad o por el Representante de los Obligacionistas. Este, adems, debe convocarla siempre que lo soliciten obligacionistas que representen no menos del veinte por ciento de las obligaciones en circulacin. El Representante de los Obligacionistas puede requerir la asistencia de los administradores de la sociedad emisora y debe hacerlo si as hubiese sido Universidad Alas Peruanas Derecho y Ciencias Polticas
22 solicitado por quienes pidieron la convocatoria. Los administradores tienen libertad para asistir aunque no hubiesen sido citados. ARTCULO 322.- Competencia de la asamblea La asamblea de obligacionistas, debidamente convocada, tiene las siguientes facultades: 1. Acordar lo necesario para la defensa de los intereses de los obligacionistas; 2. Modificar, de acuerdo con la sociedad, las garantas establecidas y las condiciones de la emision; 3. Remover al Representante de los Obligacionistas y nombrar a su sustituto, corriendo en este caso con los gastos que origine la decisin; 4. Disponer la iniciacin de los procesos judiciales o administrativos correspondientes; y, 5. Aprobar los gastos ocasionados por la defensa de los intereses comunes. ARTCULO 323.- Validez de los acuerdos de la asamblea En primera convocatoria es necesaria la asistencia de por lo menos la mayora absoluta del total de las obligaciones en circulacin y los acuerdos deben ser adoptados para su validez, cuando menos por igual mayora. Si no se lograse la aludida concurrencia, se puede proceder a una segunda convocatoria para diez das despus, y la asamblea se instalara con la asistencia de cualquier nmero de obligaciones, entonces los acuerdos podrn tomarse por mayora absoluta de las obligaciones presentes o representadas en la asamblea, salvo en el caso del inciso 2 del artculo anterior, que siempre requerir que el acuerdo sea adoptado por la mayora absoluta del total de las obligaciones en circulacin. Los acuerdos de la asamblea de obligacionistas vincularan a estos, incluidos los no asistentes y a los disidentes. Pueden, sin embargo ser impugnados judicialmente aquellos que fuesen contrarios a la ley o se opongan a los Universidad Alas Peruanas Derecho y Ciencias Polticas
23 trminos de la escritura pblica de emision, o que lesionen los intereses de los dems en beneficio de uno o varios obligacionistas. Son de aplicacin las normas para la impugnacin de acuerdos de junta general de accionistas, en lo concerniente al procedimiento y dems aspectos que fuesen pertinentes. ARTCULO 324.- Normas aplicables Son aplicables a la asamblea de obligacionistas, en cuanto sean pertinentes, las disposiciones previstas en esta ley relativas a la junta general de accionistas. ARTCULO 325.- Representante de los obligacionistas El Representante de los Obligacionistas es el intermediario entre la sociedad y el sindicato y tiene cuando menos, las facultades, derechos y responsabilidades siguientes: 1. Presidir las asambleas de obligacionistas; 2. Ejercer la representacin legal del sindicato; 3. Asistir, con voz pero sin voto, a las deliberaciones de la junta de accionistas o de socios, segn el caso, de la sociedad emisora, informando a esta de los acuerdos del sindicato y solicitando a la junta los informes que, a su juicio o al de la asamblea de obligacionistas, interese a estos 4. Intervenir en los sorteos que se celebren en relacin con los ttulos; vigilar el pago de los intereses y del principal y, en general, cautelar los derechos de los obligacionistas; 5. Designar a la persona natural que lo representara permanentemente ante la sociedad emisora en sus funciones de Representante de los Obligacionistas; 6. Designar a una persona natural para que forme parte del rgano administrador de la sociedad emisora, cuando la participacin de un representante de los obligacionistas en dicho directorio estuviese prevista en la escritura pblica de emision; Universidad Alas Peruanas Derecho y Ciencias Polticas
24 7. Convocar a la junta de accionistas o de socios, segn el caso, de la sociedad emisora si ocurriese un atraso mayor de ocho das en el pago de los intereses vencidos o en la amortizacin del principal; 8. Exigir supervisar la ejecucin del proceso de conversin de las obligaciones en acciones; 9. Verificar que las garantas de la emision hayan sido debidamente constituidas, comprobando la existencia y el valor de los bienes afectados; 10. Cuidar que los bienes dados en garanta se encuentren, de acuerdo a su naturaleza, debidamente asegurados a favor del Representante de los Obligacionistas, en representacin de los obligacionistas, al menos por un monto equivalente al importe garantizado; y, 11. Iniciar y proseguir las pretensiones judiciales y extrajudiciales, en especial las que tengan por objeto procurar el pago de los intereses y el capital adeudados, la ejecucin de las garantas, la conversin de las obligaciones y la prctica de actos conservatorios. En adicin a las facultades, derechos y responsabilidades antes indicados, la escritura de emision o la asamblea de obligacionistas podrn conferirle o atribuirle las que se estimen convenientes o necesarias. ARTCULO 326.- Pretensiones individuales Los obligacionistas pueden ejercitar individualmente las pretensiones que les correspondan: 1. Para pedir la nulidad de la emision o de los acuerdos de la asamblea, cuando una u otra se hubiesen realizado contraviniendo normas imperativas de la ley; 2. Para exigir de la sociedad emisora, mediante el proceso de ejecucin, el pago de intereses, obligaciones, amortizaciones o reembolsos vencidos; 3. Para exigir del Representante de los Obligacionistas que practique los actos conservatorios de los derechos correspondientes a los obligacionistas o que haga efectivos esos derechos; o, Universidad Alas Peruanas Derecho y Ciencias Polticas
25 4. Para exigir, en su caso, la responsabilidad en que incurra el Representante de los Obligacionistas. Las pretensiones individuales de los obligacionistas, sustentados en los incisos 1, 2 y 3 de este artculo, no proceden cuando sobre el mismo objeto se encuentre en curso una accin del Representante de los Obligacionistas o cuando sean incompatibles con algn acuerdo debidamente aprobado por la asamblea de obligacionistas. ARTCULO 327.- Ejecucin de garantas Antes de ejecutar las garantas especficas de la emision, si se produce demora de la sociedad emisora en el pago de los intereses o del principal, el Representante de los Obligacionistas deber informar a la asamblea general de obligacionistas, salvo que por la naturaleza de la garanta o por las circunstancias, requiera ejecutarlas en forma inmediata. Artculo 328.- Peticin al Representante de los Obligacionistas Si se ha producido la demora en el pago de los intereses o del principal por parte de la sociedad emisora, cualquier obligacionista puede pedir al Representante de los Obligacionistas la correspondiente interposicin de la demanda en proceso ejecutivo. Si el Representante de los Obligacionistas no interpone la demanda dentro del plazo de treinta das, cualquier obligacionista puede ejecutar individualmente las garantas, en beneficio de todos los obligacionistas impagos. TITULO V - REEMBOLSO, RESCATE, CANCELACION DE GARANTIAS Y REGIMEN ESPECIAL ARTCULO 329.- Reembolso La sociedad emisora debe satisfacer el importe de las obligaciones en los plazos convenidos, con las primas y ventajas que se hubiesen estipulado en la escritura pblica de emision. Asimismo, est obligada a celebrar los sorteos peridicos, dentro de los plazos y en la forma prevista en la escritura pblica de emision, con intervencin del Universidad Alas Peruanas Derecho y Ciencias Polticas
26 Representante de los Obligacionistas y en presencia de notario, quien extender el acta correspondiente. El incumplimiento de estas obligaciones determina la caducidad del plazo de la emision y autoriza a los obligacionistas a reclamar el reembolso de las obligaciones y de los intereses correspondientes. ARTCULO 330.- Rescate La sociedad emisora puede rescatar las obligaciones emitidas, a efecto de amortizarlas: 1. Por pago anticipado, de conformidad con los trminos de la escritura pblica de emision; 2. Por oferta dirigida a todos los obligacionistas o a aquellos de una determinada serie; 3. En cumplimiento de convenios celebrados con el sindicato de obligacionistas; 4. Por adquisicin en bolsa; y, 5. Por conversin en acciones, de acuerdo con los titulares de las obligaciones o de conformidad con la escritura pblica de emision. ARTCULO 331.- Adquisicin sin amortizacin La sociedad puede adquirir las obligaciones, sin necesidad de amortizarlas, cuando la adquisicin hubiese sido autorizada por el directorio y, cuando este no exista, por el administrador de la sociedad, debiendo en este caso colocarlas nuevamente dentro del trmino ms conveniente. Mientras las obligaciones a que se refiere este artculo se conserven en poder de la sociedad quedan en suspenso los derechos que les correspondan y los intereses y dems crditos derivados de ellas que resulten exigibles se extinguen por consolidacin.
Universidad Alas Peruanas Derecho y Ciencias Polticas
27 ARTCULO 332.- Rgimen especial La emision de obligaciones sujeta a un rgimen legal especial se rige por las disposiciones de este ttulo en forma supletoria. FINALIDAD No obstante que la finalidad fundamental de los sindicatos es la de representacin de sus afiliados y de proteccin y resguardo de los trabajadores, pueden desarrollar actividades que les reportan ingresos, siempre que estas se encuentren contemplados en los estatutos, que no estn prohibidas por ley, y que el producto de dichas actividades sea destinado a fines sindicales o incremento de su patrimonio. En el aspecto de relaciones humanas, al sindicato tambin le corresponde un rol que cumplir. Al margen de prestar ayuda a sus asociados y promover la cooperacin mutua entre los mismos, las organizaciones sindicales deben estimular su convivencia humana e integral y proporcionarles recreacin. Asimismo, estn facultados para promover la educacin gremial, tcnica y general de sus asociados. Adems tiene atribuciones para canalizar inquietudes y necesidades de integracin respecto de la empresa y sus trabajadores.
Universidad Alas Peruanas Derecho y Ciencias Polticas