Derecho Civil II Segundo Parcial

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Derecho Civil II 2PP
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TEMA 19 EL CONTRATO........................................................................................................................................................... 9
1. EL CONCEPTO DE CONTRATO.......................................................................................................................................... 9
1.1 Desenvolvimiento histrico de la idea de Contrato ......................................................................................................... 9
1.2 El contrato como medio de intercambio de bienes y servicios. ....................................................................................... 9
1.3 La patrimonialidad de la relacin contractual................................................................................................................. 9
2. AUTONOMA PRIVADA Y FUERZA VINCULANTE DE LOS CONTRATOS. ......................................................... 10
2.1 Libertad de iniciativa econmica privada y autonoma privada................................................................................... 10
2.2 mbito propio de la autonoma privada. ........................................................................................................................ 10
2.3 Autonoma privada y fuerza vinculante de los contratos............................................................................................... 10
3. LAS CLASIFICACIONES DE LOS CONTRATOS. .......................................................................................................... 10
3.1 Cuadro sinptico sobre la clasificacin de los contratos.............................................................................................. 10
3.2 Contratos consensuales, reales y formales. .................................................................................................................... 11
3.3 Contratos gratuitos y contratos onerosos. ...................................................................................................................... 11
3.4 Contratos tpicos y atpicos.............................................................................................................................................. 11
3.5 Contratos instantneos, duraderos y de ejecucin peridica........................................................................................ 12
3.6 Contratos Bilaterales y Unilaterales............................................................................................................................... 12
TEMA 20 LOS ELEMENTOS DEL CONTRATO................................................................................................................. 13
1. LOS ELEMENTOS DEL CONTRATO. .............................................................................................................................. 13
1.1. Elementos esenciales y elementos accidentales del contrato. ...................................................................................... 13
1.2. Los elementos naturales del contrato............................................................................................................................. 13
2. LA CAPACIDAD CONTRACTUAL. .................................................................................................................................. 13
2.1. La capacidad para contratar con anterioridad a la LO 1/1996................................................................................... 13
2.2. La reforma del artculo 1.263 Cdigo Civil por la Ley Orgnica de Proteccin del Menor..................................... 14
2.3. Las prohibiciones de contratar....................................................................................................................................... 14
2.4. El autocontrato. ............................................................................................................................................................... 15
3. LA LIBRE FORMACIN DEL CONSENTIMIENTO Y LOS VICIOS DE LA VOLUNTAD. .................................... 15
3.1. En general. ....................................................................................................................................................................... 15
3.2. El error como vicio del consentimiento.......................................................................................................................... 15
3.3. La violencia...................................................................................................................................................................... 16
3.4. La intimidacin................................................................................................................................................................ 17
3.5. Rgimen comn de la violencia y la intimidacin. ........................................................................................................ 17
3.6. El dolo............................................................................................................................................................................... 17
4. EL OBJETO DEL CONTRATO. .......................................................................................................................................... 18
4.1. Requisitos del objeto del contrato. ................................................................................................................................. 18
5. LA CAUSA DEL CONTRATO. ........................................................................................................................................... 18
5.1. El artculo 1.274 del Cdigo Civil y la causa en sentido objetivo............................................................................... 18
5.2. La causa atpica............................................................................................................................................................... 18
5.3. Causa y motivos: la irrelevancia de los motivos........................................................................................................... 18
5.4. La causa ilcita, el artculo 1.275: los motivos ilcitos y la causa en sentido subjetivo. ........................................... 19
5.5. Contratos causales y contratos abstractos..................................................................................................................... 19
6. EL CONSENTIMIENTO CONTRACTUAL Y LA FORMA DEL CONTRATO............................................................ 19
7. EL PRINCIPIO DE LIBERTAD DE FORMA..................................................................................................................... 20
7.1. Contratos verbales y contratos escritos......................................................................................................................... 20
7.2. Documentos pblicos y documentos privados............................................................................................................... 20
8. LA FORMA COMPLEMENTARIA O AD PROBATIONEM ....................................................................................... 20
8.1. La constancia en documento pblico requerida por el artculo 1.280.1 de Cdigo Civil......................................... 20
8.2. La forma escrita del artculo 1.280.2............................................................................................................................. 21
8.3. El significado propio del artculo 1.279. ....................................................................................................................... 21
9. LA PRIMACA DEL CONSENTIMIENTO........................................................................................................................ 21
9.1. La categora de los contratos formales.......................................................................................................................... 21
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9.2. Los contratos consensuales como regla y el papel marginal de los contratos reales ................................................ 22
10. LA DOCUMENTACIN DEL CONTRATO.................................................................................................................... 22
TEMA 21. LA FORMACIN Y EL CONTENIDO DEL CONTRATO............................................................................. 23
1. LA IGUALDAD DE LAS PARTES CONTRATANTES Y LA FORMACIN DEL CONTRATO. ............................. 23
2. LAS FASES DE FORMACIN DEL CONTRATO: LA GNESIS PARADIGMTICA CLSICA. ......................... 23
2.1. La oferta contractual....................................................................................................................................................... 23
2.2. La aceptacin. El valor del silencio. .............................................................................................................................. 23
2.3. La perfeccin del contrato entre ausentes: la redaccin originaria de los Cdigos Civil y de Comercio. .............. 24
2.4. La Ley 34/2002: contratacin automtica, telemtica y electrnica. (no viene en el programa)............................. 24
2.5. Los tratos preliminares: la responsabilidad precontractual. ....................................................................................... 24
3. EL PRECONTRATO Y EL CONTRATO DE OPCIN. ................................................................................................... 25
3.1. El precontrato o promesa de contrato............................................................................................................................ 25
3.2. El contrato de opcin ...................................................................................................................................................... 25
4. LA CRISIS DEL ESQUEMA CODIFICADO. SUPUESTOS VARIOS............................................................................ 26
5. LAS CONDICIONES GENERALES DE LA CONTRATACIN Y LOS CONTRATOS DE ADHESIN. ............... 26
5.1. Nocin de condiciones generales. .................................................................................................................................. 26
5.2. La eficacia obligatoria de los contratos de adhesin. .................................................................................................. 26
6. LOS CONTRATOS NORMATIVOS. .................................................................................................................................. 27
6.1. Los contratos forzosos..................................................................................................................................................... 27
6.2. Los contratos normados.................................................................................................................................................. 27
7. EL CONTENIDO DEL CONTRATO................................................................................................................................... 27
7.1. El contenido y el objeto del contrato.............................................................................................................................. 27
7.2. La autonoma privada y las reglas contractuales. ........................................................................................................ 27
8. LA CONDICIN. ................................................................................................................................................................... 28
8.1. Nocin general y requisitos. ........................................................................................................................................... 28
8.2. Condicin suspensiva y condicin resolutoria. ............................................................................................................. 28
8.3. La condictio iuris o condiciones legales. ....................................................................................................................... 28
9. EL TRMINO O PLAZO. ..................................................................................................................................................... 29
9.1. El trmino como elemento accidental: trmino inicial y final...................................................................................... 29
9.2. El trmino de cumplimiento: trmino esencial .............................................................................................................. 29
10. EL MODO. ............................................................................................................................................................................ 29
11. LOS CONTRATOS TPICOS Y ATPICOS. .................................................................................................................... 29
11.1. Los contratos tpicos...................................................................................................................................................... 29
11.2. Los contratos atpicos.................................................................................................................................................... 29
TEMA 22. LA INTERPRETACIN E INTEGRACIN DEL CONTRATO.................................................................... 31
1. INTRODUCCIN: INTERPRETACIN, CALIFICACIN E INTEGRACIN DEL CONTRATO. .......................... 31
2. LA INTERPRETACIN DEL CONTRATO. ...................................................................................................................... 31
2.1. Ubicacin legal y carcter normativo de los criterios interpretativos. ....................................................................... 31
2.2. Interpretacin de los contratos y casacin. ................................................................................................................... 31
3. LOS CRITERIOS INTERPRETATIVOS DE CARCTER SUBJETIVO........................................................................ 31
4. LOS CRITERIOS INTERPRETATIVOS DE CARCTER OBJETIVO. ......................................................................... 32
4.1. La interpretacin sistemtica.......................................................................................................................................... 32
4.2. La exclusin de la anfibologa y el principio de conservacin del contrato. .............................................................. 32
4.3. Los usos interpretativos................................................................................................................................................... 32
4.4. La interpretacin contra stipulatorem. .......................................................................................................................... 32
5. EL ARTCULO 1.289 DEL CDIGO CIVIL. ..................................................................................................................... 33
5.1. Las circunstancias accidentales del contrato. ............................................................................................................... 33
5.2. El objeto principal del contrato...................................................................................................................................... 33
6. LA CALIFICACIN DEL CONTRATO. ............................................................................................................................ 33
7. LA INTEGRACIN DEL CONTRATO. ............................................................................................................................. 33
7.1. Alcance y significado del artculo 1.258 de Cdigo Civil............................................................................................. 33
7.2. Los medios de integracin............................................................................................................................................... 34
TEMA 23. LA EFICACIA DEL CONTRATO........................................................................................................................ 35
1. LOS EFECTOS PROPIOS DEL CONTRATO. ................................................................................................................... 35
1.1. Los efectos inter partes: el principio de la relatividad del contrato............................................................................ 35
3
1.2. La posible eficacia de contrato en relacin con terceras personas............................................................................. 35
2. LOS CONTRATOS EN FAVOR DE TERCERO................................................................................................................ 35
2.1. Partes contratantes y beneficiario.................................................................................................................................. 36
2.2. La aceptacin por el beneficiario en relacin con la revocacin de la estipulacin. ................................................ 36
3. LOS CONTRATOS EN DAO DE TERCERO.................................................................................................................. 36
4. LOS CONTRATOS CON PERSONA A DETERMINAR. ................................................................................................. 36
5. LA PROMESA DE HECHO AJENO. .................................................................................................................................. 37
6. LA CESIN DEL CONTRATO. .......................................................................................................................................... 37
6.1. Concepto y funcin de la cesin del contrato................................................................................................................ 37
6.2. Presupuestos. ................................................................................................................................................................... 37
6.3. Efectos de la cesin. ........................................................................................................................................................ 37
7. EL SUBCONTRATO. ............................................................................................................................................................ 38
TEMA 24. LA INEFICACIA DEL CONTRATO.................................................................................................................... 39
1. LA INEFICACIA DEL CONTRATO. .................................................................................................................................. 39
2. LA NULIDAD DEL CONTRATO........................................................................................................................................ 39
2.1. Causas de nulidad............................................................................................................................................................ 39
2.2. La accin de nulidad ....................................................................................................................................................... 40
2.3. Consecuencias de la nulidad........................................................................................................................................... 40
3. LA NULIDAD PARCIAL DEL CONTRATO..................................................................................................................... 40
4. LA ANULABILIDAD DE CONTRATO ............................................................................................................................. 41
4.1. Causas de anulabilidad................................................................................................................................................... 41
4.2. La accin de anulabilidad............................................................................................................................................... 41
4.3. Efectos de la anulabilidad............................................................................................................................................... 41
5. LA PERVIVENCIA DE LOS CONTRATOS INVLIDOS. ............................................................................................. 41
5.1. Las causas de invalidez y su posible sanacin. ............................................................................................................. 41
5.2. La confirmacin del contrato anulable.......................................................................................................................... 42
5.3. La denominada conversin del contrato nulo................................................................................................................ 42
6. EL MUTUO DISENSO. ......................................................................................................................................................... 42
7. EL DESISTIMIENTO UNILATERAL. ................................................................................................................................ 43
7.1. La categora del libre desistimiento. .............................................................................................................................. 43
7.2. Principales supuestos. ..................................................................................................................................................... 43
7.3. Presupuestos de libre desistimiento................................................................................................................................ 43
7.4. Efectos. ............................................................................................................................................................................. 43
7.5. Desistimiento unilateral convencional........................................................................................................................... 44
8. LA RESOLUCIN DEL CONTRATO POR INCUMPLIMIENTO.................................................................................. 44
8.1. El artculo 1.124 del Cdigo Civil: la facultad resolutoria.......................................................................................... 44
8.2. Facultad resolutoria, clusula resolutoria expresa y conduccin resolutoria: precisiones. ..................................... 44
8.3. Requisitos de ejercicio de la facultad resolutoria. ........................................................................................................ 44
8.4. Ejercicio de la accin resolutoria. ................................................................................................................................. 44
8.5. Efectos de la resolucin. ................................................................................................................................................. 45
9. LA ALTERACIN DE LAS CIRCUNSTANCIAS CONTRACTUALES: LA CLUSULA REBUS SIC
STANTIBUS ............................................................................................................................................................................... 45
9.1. La alteracin de las circunstancias contractuales y la clusula rebus sic stantibus.................................................. 45
9.2. La clusula rebus sic stantibus como supuesto de integracin contractual................................................................ 45
9.3. Requisitos y efectos de la aplicacin de la clusula rebus sic stantibus. .................................................................... 45
10. LA RESCISIN DEL CONTRATO. .................................................................................................................................. 46
10.1. Idea general. .................................................................................................................................................................. 46
10.2. Las causas de rescisin en el Cdigo Civil.................................................................................................................. 46
10.3. La accin rescisoria. ..................................................................................................................................................... 46
10.4. Eficacia restitutoria e indemnizacin de la rescisin. ................................................................................................ 47
TEMA 25. LA DONACIN......................................................................................................................................................... 48
1. LA DONACIN COMO CONTRATO. ............................................................................................................................... 48
2. MODALIDADES DE LA DONACIN. .............................................................................................................................. 48
2.1. Donaciones remuneratorias............................................................................................................................................ 48
2.2. Donaciones modales u onerosas..................................................................................................................................... 48
2.3. Donaciones mortis causa. ............................................................................................................................................... 48
4
2.4. Donaciones con reserva de la facultad de disponer...................................................................................................... 48
2.5. Donacin con clusula de reversin. ............................................................................................................................. 49
2.6. Liberalidades de uso........................................................................................................................................................ 49
3. PRESUPUESTOS Y ELEMENTOS DE LA DONACIN................................................................................................. 49
3.1. Capacidad de las partes.................................................................................................................................................. 49
3.2. Objeto y lmites. ............................................................................................................................................................... 49
3.3. Perfeccin de la donacin: la aceptacin...................................................................................................................... 50
3.4. Forma. .............................................................................................................................................................................. 50
4. LA REVOCACIN DE LAS DONACIONES. ................................................................................................................... 50
4.1. Supervivencia o supervenencia de hijos......................................................................................................................... 50
4.2. Incumplimiento de cargas. .............................................................................................................................................. 50
4.3. Ingratitud del donatario.................................................................................................................................................. 51
4.4. Efectos de la revocacin.................................................................................................................................................. 51
5. LA REDUCCIN DE LAS DONACIONES INOFICIOSAS. ........................................................................................... 51
TEMA 26. EL CONTRATO DE COMPRAVENTA............................................................................................................... 52
1. LA COMPRAVENTA: IDEAS GENERALES.................................................................................................................... 52
1.1. Nocin y caracteres. ........................................................................................................................................................ 52
1.2. Capacidad para celebrar el contrato de compraventa: las prohibiciones. ................................................................. 52
2. EL OBJETO DE LA COMPRAVENTA. ............................................................................................................................. 53
2.1. Las cosas. ......................................................................................................................................................................... 53
2.2. El precio en la compraventa. .......................................................................................................................................... 53
3. DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL VENDEDOR....................................................................................................... 54
3.1. La entrega de la cosa....................................................................................................................................................... 54
3.2. La obligacin de saneamiento ........................................................................................................................................ 55
3.3. El saneamiento por eviccin........................................................................................................................................... 55
3.4. El saneamiento por vicios ocultos. ................................................................................................................................. 56
3.5. El saneamiento por vicios ocultos en la venta de animales.......................................................................................... 57
3.6. Garantas del pago del precio en favor del vendedor................................................................................................... 57
4. DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL COMPRADOR. ................................................................................................... 58
4.1. El pago del precio............................................................................................................................................................ 58
4.2. La facultad de suspender el pago................................................................................................................................... 58
4.3. El pago de los gastos complementarios. ........................................................................................................................ 58
5. LA DOBLE VENTA. ............................................................................................................................................................. 58
6. LOS RIESGOS EN LA COMPRAVENTA: EL ARTCULO 1.452.................................................................................. 59
7. LAS COMPRAVENTAS ESPECIALES.............................................................................................................................. 59
7.1. El retracto convencional. ................................................................................................................................................ 59
7.2. Compraventa a prueba y compraventa ad gustum........................................................................................................ 60
7.3. El denominado pacto in diem addictio........................................................................................................................... 60
7.4. Compraventa de bienes muebles a plazos...................................................................................................................... 61
7.5. Nuevas modalidades de venta al pblico. ...................................................................................................................... 61
8. EL CONTRATO DE PERMUTA.......................................................................................................................................... 61
8.1. Concepto y caracteres. .................................................................................................................................................... 61
8.2. La remisin a las reglas de la compraventa. ................................................................................................................. 62
8.3. La permuta de cosa ajena. .............................................................................................................................................. 62
8.4. La eviccin de la permuta. .............................................................................................................................................. 62
8.5. La permuta de solar por inmuebles a construir............................................................................................................. 62
TEMA 27. LOS ARRENDAMIENTOS..................................................................................................................................... 63
1. NOCIN GENERAL DE ARRENDAMIENTO. ................................................................................................................ 63
2. REGULACIN DEL ARRENDAMIENTO DE COSAS POR EL CDIGO CIVIL....................................................... 63
2.1. Observaciones generales................................................................................................................................................. 63
2.2. Caractersticas generales del arrendamiento................................................................................................................ 63
3. CONTENIDO DEL CONTRATO......................................................................................................................................... 63
3.1. Obligaciones del arrendador.......................................................................................................................................... 63
3.2. Obligaciones del arrendatario........................................................................................................................................ 64
4. EXTINCIN DEL ARRENDAMIENTO. ............................................................................................................................ 64
4.1. Causas de extincin. ........................................................................................................................................................ 64
5
4.2. El desahucio..................................................................................................................................................................... 64
5. DISPOSICIONES DEL CC RELATIVAS AL ARRENDAMIENTO DE FINCAS RSTICAS Y URBANAS........... 64
5.1. Fincas rsticas. ................................................................................................................................................................ 64
5.2. Fincas urbanas................................................................................................................................................................. 65
6. EL SUBARRIENDO Y LA CESIN DEL ARRENDAMIENTO....................................................................................... 65
7. EL ARRENDAMIENTO O CONTRATO DE SERVICIOS............................................................................................... 65
7.1. Concepto y caracteres. .................................................................................................................................................... 65
7.2. La regulacin legal.......................................................................................................................................................... 65
7.3. La prestacin de servicios correspondientes a las profesiones liberales. ................................................................... 66
TEMA 28. LOS ARRENDAMIENTOS RSTICOS .............................................................................................................. 67
1. LAR.......................................................................................................................................................................................... 67
1.1. mbito de aplicacin....................................................................................................................................................... 67
1.2. Principios bsicos............................................................................................................................................................ 67
1.3. Reglas sobre capacidad de las partes. ........................................................................................................................... 68
2. RGIMEN JURDICO DE LOS ARRENDAMIENTOS RSTICOS............................................................................... 68
2.1. La renta o precio del arrendamiento.............................................................................................................................. 68
2.2. Gastos y mejoras.............................................................................................................................................................. 69
2.3. Duracin del contrato. .................................................................................................................................................... 69
2.4. Modificacin subjetiva del contrato............................................................................................................................... 70
2.5. Tanteos y retractos. ......................................................................................................................................................... 70
2.6. Extincin del contrato. .................................................................................................................................................... 70
3. LOS ARRENDAMIENTOS RSTICOS HISTRICOS.................................................................................................... 71
4. LA APARCERA AGRARIA. ............................................................................................................................................... 71
TEMA 29. LOS ARRENDAMIENTOS URBANOS............................................................................................................... 73
1. EL TEXTO REFUNDIDO DE LA L.A.R. APROBADO EN 1964 ................................................................................... 73
1.1 mbito de aplicacin...................................................................................................................................................... 73
2.2 La irrenunciabilidad de los derechos del arrendatario............................................................................................... 73
2. REGIMEN JURIDICO DE LOS A. URBANOS EN T.R. 1964......................................................................................... 73
3. NOTAS FUNDAMENTALES A LA LEY DE ARRENDAMIENTOS URBANOS DE 1994 ....................................... 74
3.1 Sistemtica ...................................................................................................................................................................... 74
3.2 Diversidad de rgimen jurdico: arrendamiento de vivienda y arrendamiento para uso distinto del de vivienda.... 74
3.3 La delimitacin del arrendamiento de viviendas: exclusin de los inmuebles destinados a actividades profesionales
.................................................................................................................................................................................................. 74
4. LOS ARRENDAMIENTOS DE VIVIENDA...................................................................................................................... 74
4.1 La duracin del contrato................................................................................................................................................ 74
4.2 La renta ........................................................................................................................................................................... 75
4.3 Contenido del contrato: derechos y obligaciones de las partes.................................................................................. 75
4.4 La terminacin del contrato........................................................................................................................................... 75
5. LOS RESTANTES ARRENDAMIENTOS URBANOS..................................................................................................... 75
5. REFERENCIA A LAS DISPOSICIONES TRANSITORIAS ............................................................................................ 76
TEMA 30. EL CONTRATO DE OBRA.................................................................................................................................... 77
1. INTRODUCCIN: CONCEPTO Y CARACTERES. ......................................................................................................... 77
1.1. El contrato de obra en el Cdigo Civil. ......................................................................................................................... 77
1.2. La Ley de Ordenacin de la Edificacin (LOE 38/1999). ............................................................................................ 77
2. EL OBJETO DEL CONTRATO. .......................................................................................................................................... 77
2.1. La obra. ............................................................................................................................................................................ 77
2.2. El precio. .......................................................................................................................................................................... 77
3. POSICIN DEL CONTRATISTA........................................................................................................................................ 78
3.1. La ejecucin de la obra................................................................................................................................................... 78
3.2. La accin directa de trabajadores y suministradores................................................................................................... 78
3.3. El Derecho de retencin.................................................................................................................................................. 78
3.4. El carcter preferente del crdito del contratista. ........................................................................................................ 78
3.5. La responsabilidad del contratista................................................................................................................................. 79
4. POSICIN DEL COMITENTE............................................................................................................................................. 79
5. LA RESPONSABILIDAD POR RUINA: EL ARTCULO 1.591...................................................................................... 79
6
5.1. El concepto de ruina: ruina propia y ruina funcional. ................................................................................................. 80
5.2. Las personas responsables.............................................................................................................................................. 80
5.3. El carcter solidario de la responsabilidad................................................................................................................... 80
5.4. Plazos del ejercicio.......................................................................................................................................................... 80
6. LAS RESPONSABILIDADES EN LA CONSTRUCCIN EN LA LEY DE ORDENACIN DE LA EDIFICACIN.
...................................................................................................................................................................................................... 80
6.1. La diversificacin de los vicios constructivos................................................................................................................ 80
6.2. Los plazos de garanta y prescripcin............................................................................................................................ 80
6.3. Otros aspectos.................................................................................................................................................................. 81
7. EXTINCIN. .......................................................................................................................................................................... 81
7.1. El desistimiento unilateral del promitente. .................................................................................................................... 81
7.2. La muerte del contratista. ............................................................................................................................................... 81
7.3. La imposibilidad sobrevenida en la ejecucin............................................................................................................... 81
TEMA 31. EL CONTRATO DE SOCIEDAD.......................................................................................................................... 82
1. IDEAS GENERALES. ........................................................................................................................................................... 82
1.1. Concepto........................................................................................................................................................................... 82
1.2. Notas esenciales de la sociedad: .................................................................................................................................... 82
2. CARACTERES DEL CONTRATO DE SOCIEDAD ......................................................................................................... 82
3. LA PERSONALIDAD JURDICA DE LAS SOCIEDADES CIVILES. ........................................................................... 82
4. CLASES DE SOCIEDADES. ................................................................................................................................................ 83
4.1. Sociedades civiles y sociedades mercantiles.................................................................................................................. 83
4.2. Sociedades civiles universales y sociedades civiles particulares................................................................................. 83
5. CONTENIDO DEL CONTRATO DE SOCIEDAD. ........................................................................................................... 84
5.1. Relaciones jurdicas internas.......................................................................................................................................... 84
5.2. La administracin de la sociedad................................................................................................................................... 84
5.3. Relaciones jurdicas externas. ........................................................................................................................................ 84
6. DISOLUCIN Y LIQUIDACIN DE LA SOCIEDAD..................................................................................................... 85
6.1. Causas de extincin o disolucin de la sociedad. ......................................................................................................... 85
6.2. La liquidacin y divisin del haber social..................................................................................................................... 85
TEMA 32. EL CONTRATO DE MANDATO.......................................................................................................................... 86
1. EL CONTRATO DE MANDATO. ....................................................................................................................................... 86
1.1. Concepto........................................................................................................................................................................... 86
1.2. Caracteres del mandato .................................................................................................................................................. 86
2. CLASES DE MANDATO...................................................................................................................................................... 86
2.1. Mandato simple y mandato representativo.................................................................................................................... 86
2.2. Tipos de mandato conforme a la extensin de las facultades conferidas. ................................................................... 86
3. RGIMEN BSICO DEL CONTRATO DE MANDATO. ................................................................................................ 87
3.1. Obligaciones del mandante............................................................................................................................................. 87
3.2. Derechos y obligaciones del mandatario....................................................................................................................... 87
3.3. Extincin del mandato..................................................................................................................................................... 88
4. LA MEDIACIN O CORRETAJE. ...................................................................................................................................... 88
TEMA 33. EL PRSTAMO Y EL DEPSITO....................................................................................................................... 90
1. LOS CONTRATOS DE PRSTAMO. ................................................................................................................................. 90
2. EL COMODATO O PRSTAMO DE USO. ....................................................................................................................... 90
2.1. Nocin general................................................................................................................................................................. 90
2.2. Derechos y obligaciones del comodatario..................................................................................................................... 90
2.3. La posicin del comodante.............................................................................................................................................. 91
2.4. La duracin del contrato................................................................................................................................................. 91
2.5. Causas de extincin. ........................................................................................................................................................ 91
3. EL MUTUO O SIMPLE PRSTAMO. ................................................................................................................................ 92
3.1. Concepto y caractersticas.............................................................................................................................................. 92
3.2. La obligacin de restitucin............................................................................................................................................ 92
3.3. El prstamo con inters: reglas especiales.................................................................................................................... 92
3.4. La duracin del contrato................................................................................................................................................. 92
4. EL DEPSITO VOLUNTARIO. .......................................................................................................................................... 93
7
4.1. Concepto y presupuestos................................................................................................................................................. 93
4.2. Caractersticas del contrato............................................................................................................................................ 93
5. LOS SUJETOS DEL CONTRATO....................................................................................................................................... 93
5.1. La capacidad de las partes contratantes........................................................................................................................ 93
5.2. Pluralidad de los sujetos. ................................................................................................................................................ 94
6. CONTENIDO DEL CONTRATO DE DEPSITO. ............................................................................................................ 94
6.1. Obligaciones del depositario. ......................................................................................................................................... 94
6.2. Obligaciones a cargo del depositante. ........................................................................................................................... 95
7. EXTINCIN DEL CONTRATO DE DEPSITO............................................................................................................... 95
8. EL DEPSITO IRREGULAR. .............................................................................................................................................. 96
9. EL DEPSITO NECESARIO. .............................................................................................................................................. 96
10. EL SECUESTRO CONVENCIONAL Y JUDICIAL. ....................................................................................................... 96
10.1. El secuestro convencional............................................................................................................................................. 97
10.2. El depsito judicial........................................................................................................................................................ 97
11. EL CONTRATO DE APARCAMIENTO DE VEHCULOS. .......................................................................................... 97
TEMA 34. LOS CONTRATOS ALEATORIOS...................................................................................................................... 98
1. LA CATEGORA GENERAL DE LOS CONTRATOS ALEATORIOS. ......................................................................... 98
2. EL JUEGO Y LA APUESTA. ............................................................................................................................................... 98
2.1. Consideraciones generales: distincin entre juego y apuesta...................................................................................... 98
2.2. Los juegos y apuestas prohibidos. .................................................................................................................................. 98
2.3. Los juegos y apuestas no prohibidos.............................................................................................................................. 99
3. EL CONTRATO DE RENTA VITALICIA.......................................................................................................................... 99
3.1. Introduccin. .................................................................................................................................................................... 99
3.2. El alea de la renta vitalicia............................................................................................................................................. 99
3.3. Sujetos.............................................................................................................................................................................100
3.4. Contenido del contrato de renta vitalicia. ...................................................................................................................100
3.5. Nulidad del contrato de renta vitalicia. .......................................................................................................................100
3.6. La renta vitalicia a ttulo gratuito. ...............................................................................................................................101
3.7. El vitalicio. .....................................................................................................................................................................101
4. REFERENCIA AL CONTRATO DEL SEGURO. ............................................................................................................101
4.1. Los sujetos del contrato de seguro. ..............................................................................................................................101
4.2. Contenido bsico del contrato......................................................................................................................................102
4.3. Documentacin y conclusin del contrato...................................................................................................................102
4.4. Duracin del contrato y prescripcin. .........................................................................................................................102
TEMA 35. LA TRANSACCIN Y EL CONVENIO ARBITRAL.....................................................................................103
1. CONCEPTO Y CARACTERSTICAS. ..............................................................................................................................103
1.1. Introduccin. ..................................................................................................................................................................103
1.2. Presupuestos de la transaccin. ...................................................................................................................................103
1.3. Caractersticas propias del contrato............................................................................................................................103
2. LA CAPACIDAD EN LA TRANSACCIN. ....................................................................................................................103
3. OBJETO DE LA TRANSACCIN.....................................................................................................................................104
4. NATURALEZA JURDICA DE LA TRANSACCIN. ...................................................................................................104
5. EFECTOS DE LA TRANSACCIN. .................................................................................................................................104
5.1. La excepcin de la cosa juzgada. .................................................................................................................................104
5.2. Retroactividad de la transaccin..................................................................................................................................105
5.3. La aplicabilidad del artculo 1.124..............................................................................................................................105
6. LA TRANSACCIN JUDICIAL. .......................................................................................................................................105
6.1. La transaccin judicial bajo el imperio de la LEC de 1881.......................................................................................105
6.2. La transaccin judicial en la LEC vigente...................................................................................................................105
7. CAUSAS DE INEFICACIA DEL CONTRATO DE TRANSACCIN. .........................................................................105
7.1. El error en la transaccin.............................................................................................................................................105
7.2. El dolo en la transaccin...............................................................................................................................................106
8. EL ARBITRAJE. INTRODUCCIN..................................................................................................................................106
8.1. El carcter contractual del arbitraje............................................................................................................................106
8.2. La importancia del arbitraje.........................................................................................................................................106
9. EL CONVENIO ARBITRAL. CONCEPTO. .....................................................................................................................107
8
9.1. Concepto.........................................................................................................................................................................107
9.2. Tipo de arbitraje. ...........................................................................................................................................................107
9.3. Forma de celebracin....................................................................................................................................................107
9.4. Contenido. ......................................................................................................................................................................107
10. OBJETO DEL ARBITRAJE. .............................................................................................................................................107
10.1. La resolucin de cuestiones litigiosas........................................................................................................................107
10.2. mbito material del arbitraje. ....................................................................................................................................108
11. LOS RBITROS. ...............................................................................................................................................................108
12. EFECTOS DEL ARBITRAJE ...........................................................................................................................................108
12.1. El laudo. .......................................................................................................................................................................108
12.2. Recursos contra el laudo.............................................................................................................................................109
12.3. Ejecucin del laudo. ....................................................................................................................................................109
13. LA GENERALIZACIN DEL ARBITRAJE EN LA LEGISLACIN CONTEMPORNEA. .................................109
TEMA 36. LA FIANZA..............................................................................................................................................................110
1. EL CONTRATO DE FIANZA. ..........................................................................................................................................110
1.1. Ideas generales: la finaza subsidiaria y finaza solidaria. ..........................................................................................110
1.2. Relacin de fianza y contrato de fianza. ......................................................................................................................110
1.3. Caractersticas del contrato de fianza. ........................................................................................................................110
2. CLASES DE FIANZA..........................................................................................................................................................111
2.1. Fianza convencional, legal y judicial...........................................................................................................................111
2.2. Fianza simple y subfianza. ............................................................................................................................................111
2.3. Fianza indefinida o ilimitada y fianza definida o limitada.........................................................................................111
3. CONTENIDO DEL CONTRATO DE FIANZA. ...............................................................................................................111
4. LAS RELACIONES ENTRE ACREEDOR Y FIADOR...................................................................................................111
4.1. El beneficio de excusin en la fianza subsidiaria........................................................................................................111
4.2. La exclusin del beneficio de excusin. .......................................................................................................................112
4.3. El beneficio de divisin en el caso de confianza. ........................................................................................................112
5. LAS RELACIONES ENTRE DEUDOR Y FIADOR........................................................................................................112
5.1. La llamada relevacin de la fianza. .............................................................................................................................112
5.2. La posicin del fiador solvens. .....................................................................................................................................112
5.3. EL RESARCIMIENTO DEL FIADOR SOLVENS. .......................................................................................................................113
6. LAS RELACIONES DE LOS COFIADORES ENTRE S. ..............................................................................................113
7. LA FIANZA SOLIDARIA...................................................................................................................................................113
8. EXTINCIN DEL CONTRATO DE FIANZA..................................................................................................................113
9
TEMA 19 EL CONTRATO
1. EL CONCEPTO DE CONTRATO
1.1 DESENVOLVIMIENTO HISTRICO DE LA IDEA DE CONTRATO
Art. 1254 CC el contrato existe desde que una o varias personas consienten en obligarse, respecto de otra u
otras, a dar alguna cosa o prestar algn servicio.
El contrato es un mecanismo de generacin de derechos y obligaciones con respecto a las partes quienes se
encuentran vinculadas por el mero hecho de haberse comprometido a ello. Es adems fuente de las
obligaciones (artculo 1.089).
Inicialmente en Derecho romano clsico se denominaba Stipulatio. En plena era Justiniana se encuentran los
contratos innominados nacidos para evitar la crisis del exagerado formalismo.
La idea contempornea de contrato es tributaria de otros impulsos y requerimientos, generados con
posterioridad al sistema justinianeo:
?? El primero, y quizs fundamental, de ellos viene representado, ya en la poca del ius commune, por la
influencia de quienes denominaramos canonistas. Determinadas reglas morales de general aceptacin
insuflarn un nuevo aire a las rigideces caractersticas del Derecho Romano y acabarn por incorporarse a
las legislaciones propias de la mayor parte de los territorios europeos. Entre tales reglas destacan la idea de
la actuacin de buena fe y el principio de respeto de la palabra dada.
?? Otra lnea de superacin del formulismo romano viene representada por la dinmica del Derecho Mercantil.
Los mercaderes, llevados de necesidades concretas, necesitan soltar el mayor lastre posible de las reglas
formales de procedencia romana y contar con mecanismos contractuales ms flexibles para ampliar su
mbito de actuacin. La idea del consentimiento mutuo constituye la esencia del contrato.
?? El trnsito a la Edad Moderna acenta la consideracin de la voluntad individual como base del contrato.
Juega en ello un papel decisivo la denominada escuela de Derecho natural, que reclama la propia
posicin del ser humano y la importancia de la voluntad individual como criterio decisivo en las ms
diversas facetas de la actividad humana.
?? Trasplantadas dichas ideas al mundo del Derecho, la conclusin es obvia: el contrato como categora es
manifestacin del consentimiento y as pasa a los Cdigos Civiles.
1.2 EL CONTRATO COMO MEDIO DE INTERCAMBIO DE BIENES Y SERVICIOS.
Nadie es autosuficiente, por tanto, cualquier persona ha de contar con los dems para satisfacer sus
necesidades. Por supuesto que no todos los intercambios son de la misma naturaleza, y que no todos pueden
calificarse como contratos: cuando un estudiante al matricularse o un enfermo al ir a la seguridad social estn
accediendo a bienes, aunque stos pueden realizarse a travs de contratos privados, en este caso se accede a
ellos por la intervencin del Estado, y por a travs de unos derechos con esquemas mucho mas complejos.
Ahora bien, si es cierto que no todo intercambio de bienes y servicios es un contrato, lo es igualmente que la
mayor parte de tales intercambios constituye la base de lo que los juristas denominan contrato: esto es, el
acuerdo en realizar un determinado intercambio de un bien o servicio cualquiera por otro bien o servicio.
1.3 LA PATRIMONIALIDAD DE LA RELACIN CONTRACTUAL.
En principio, un contrato es fundamentalmente una operacin econmica consistente en un intercambio de
bienes o de servicios. Todo contrato debe tener por objeto prestaciones susceptibles de valoracin econmica,
ya consistan tales prestaciones en bienes (o cosas) o servicios. En cualquier caso, por principio, e incluso en los
contratos unilaterales (donacin, regalos), el requisito de la patrimonialidad ha de estar presente en todo
acuerdo contractual. Por el contrario, otras figuras jurdicas consistentes tambin en acuerdo de voluntades
(matrimonio) no pueden ser consideradas propiamente como contratos por faltarles la nota de la
patrimonialidad.
10
2. AUTONOMA PRIVADA Y FUERZA VINCULANTE DE LOS CONTRATOS.
2.1 LIBERTAD DE INICIATIVA ECONMICA PRIVADA Y AUTONOMA PRIVADA.
El contrato, considerado en general, subyace de un intercambio econmico objeto de valoracin por las partes,
en definitiva, de la libertad de iniciativa econmica privada reconocida por la generalidad de los sistemas
(econmico y jurdico) de los pases evolucionados.
Tradicionalmente, el contrato ha sido considerado como un instrumento dejado a la voluntad de los particulares
y, de dicha realidad, la doctrina jurdica ha deducido el principio de autonoma privada o autonoma
contractual.
Autonoma significa, etimolgicamente, darse a s mismo la norma, la ley, en una palabra, autonormarse. Por
consiguiente, el principio de la autonoma privada es sencillamente una sinttica expresin con la que los
juristas tratan de resaltar que el Ordenamiento jurdico reconoce a los particulares un amplio poder de
autorregulacin de sus relaciones patrimoniales.
2.2 MBITO PROPIO DE LA AUTONOMA PRIVADA.
Ahora bien, la relevancia que la voluntad de las partes asume en el mbito contractual requiere de inmediato
algunas observaciones:
1) En primer lugar, es evidente que la autonoma privada no puede ser contemplada al margen del
ordenamiento jurdico, que la reconoce y protege y, por tanto, no puede atentar contra el propio
ordenamiento jurdico y, en concreto, contra las normas de carcter imperativo dimanantes del orden
pblico, la moral y la buena fe. No obstante, la generalidad de las normas legales referentes al contrato
tienen carcter dispositivo, y por consiguiente, son disponibles y sustituibles por las partes. Empero,
tambin contiene normas de ius cogens o de derecho imperativo que tiene primaca sobre la autonoma
privada.
2) De otra parte, en trminos tericos, parece claro que no se debe llevar a una hipervaloracin conceptual de
la voluntad de las partes que concluya en afirmar sencillamente que el contrato es un acuerdo de
voluntades, con el olvido del substrato econmico del mismo y, en particular, de la nota de patrimonialidad.
2.3 AUTONOMA PRIVADA Y FUERZA VINCULANTE DE LOS CONTRATOS.
La consagracin normativa de la autonoma privada en nuestro Cdigo Civil se encuentra formulada en el
artculo 1.255 Cdigo Civil: los contratantes pueden establecer los pactos, clusulas y condiciones que tengan
por conveniente, siempre que no sean contrarios a las leyes, a la moral, ni al orden pblico.
La fuerza vinculante de los contratos se encuentra sancionada en el artculo 1.911 Cdigo Civil, conforme al
cual: las obligaciones que nacen de los contratos tienen fuerza de ley entre las partes contratantes, y deben
cumplirse al tenor de los mismos. Dicho precepto, fundamental en nuestro sistema, atribuye a las obligaciones
fuerza de ley en las relaciones entre los contratantes, fundamentando as la eficacia obligacional de la
autonoma privada.
3. LAS CLASIFICACIONES DE LOS CONTRATOS.
3.1 CUADRO SINPTICO SOBRE LA CLASIFICACIN DE LOS CONTRATOS.
a) Elemento determinante en el proceso formativo
Consentimiento____________________________________ CONSENSUALES
Entrega de la cosa__________________________________ REALES
Forma solemne____________________________________ FORMALES
b) Finalidad perseguida:
Liberalidad o altruismo_______________________________ GRATUITOS
Intercambio econmico recproco y equivalente__________ ONEROSOS
11
c) Regulacin del tipo contractual por el Derecho positivo
S ___________________________________________TPICOS
No ___________________________________________ATPICOS
d) Momento o perodo
nico ___________________________________________INSTANTNEOS
Continuado no peridico _____________________________ DURADEROS
Peridico_________________________________________ DE EJECUC. PERIDICA
e) Nacimiento de obligaciones a cumplir por
Una sola parte_____________________________________ UNILATERALES
Ambas partes______________________________________ BILATERALES
3.2 CONTRATOS CONSENSUALES, REALES Y FORMALES.
Atendiendo a la primaca del mero consentimiento como elemento gentico de los contratos, la mayor parte de
los contratos tiene carcter consensual. Hablar, por tanto, de contratos consensuales significa sencillamente
que el contrato se perfecciona (esto es, genera derechos y obligaciones para las partes por entenderse
vlidamente celebrado) por el mero consentimiento contractual. Tienen carcter consensual en nuestro Derecho
los contratos de compraventa, permuta, arrendamientos, sociedades, mandato, seguro, fianza, etc., y en
general, todos los contratos que no sean calificables como formales o reales.
?? Con la categora de contratos reales se hace referencia a una limitada relacin de contratos para cuya
perfeccin el Cdigo Civil requiere, adems del mero consentimiento, la entrega de una cosa. Se tratara de
los siguientes: prstamo (en sus dos vertientes: mutuo y comodato), depsito y prenda.
?? Con la expresin de contratos formales no se pretende indicar que nos contratos tienen forma y otros no,
pues todo contrato tiene que asumir necesariamente una forma determinada. Lo que ocurre es que slo en
algunos contratos la forma asume carcter de elemento esencial o estructural del propio contrato a efectos
de determinacin de la validez del mismo: sin la forma solemne, cuando sta es requerida, no se puede
decir que el contrato haya sido perfeccionado o celebrado.
3.3 CONTRATOS GRATUITOS Y CONTRATOS ONEROSOS.
?? Se habla de contrato gratuito (o lucrativo) cuando una de las partes se enriquece u obtiene un beneficio a
consecuencia del contrato sin asumir carga o contraprestacin alguna. El ejemplo paradigmtico es la
donacin o regalo. Son igualmente gratuitos: el mandato, el prstamo y el depsito (basados en la idea de
beneficiar a alguien sin exigir nada a cambio).
?? Por el contrario, en los contratos onerosos la prestacin de una parte encuentra su razn de ser en la
contraprestacin de la otra. El calificativo oneroso expresa que se trata de conseguir algo mediante la
transferencia a la otra parte de un valor equivalente que ser objeto de una valoracin subjetiva por parte
de los contratantes.
?? La relacin de equivalencia entre las prestaciones de las partes suele quedar fijada, de antemano y de
forma cierta y segura, al celebrar el contrato. En tal caso, se habla de contrato conmutativo.
?? En el caso de que la ejecucin de las prestaciones, o su concreta cuanta, dependa de un acontecimiento
incierto se habla de contrato aleatorio.
3.4 CONTRATOS TPICOS Y ATPICOS.
?? Bajo la calificacin de contratos tpicos se agrupan aquellos esquemas contractuales que estn
legalmente contemplados y a los que el Derecho objetivo proporciona una regulacin de carcter general.
As pues, los diversos tipos de contratos recogidos en el Cdigo Civil o en cualquier otra disposicin legal
seran calificables como tpicos.
?? Reciben el nombre de contratos atpicos aquellos que, aun careciendo de reconocimiento legal y de
regulacin positiva, renen los requisitos esenciales de la figura contractual. Su admisibilidad es
12
indiscutible, y la jurisprudencia, en base al artculo 1.255 y otros preceptos concordantes, tiene
suficientemente declarado que la libertad contractual derivada de la iniciativa econmica privada conlleva
que las personas puedan estructurar libremente figuras contractuales no consagradas an legalmente.
3.5 CONTRATOS INSTANTNEOS, DURADEROS Y DE EJECUCIN PERIDICA.
La distincin entre contrato instantneo y duradero atiende al perodo temporal propio de ejecucin del contrato.
?? Son contratos instantneos aquellos cuya completa ejecucin se realiza en un acto temporal nico o en
un breve lapso temporal; son contratos duraderos aquellos que conllevan cierta continuidad temporal en
su vigencia y ejecucin, estableciendo un vnculo entre las partes contratantes que se prolonga durante un
determinado plazo temporal.
?? Son contratos de ejecucin peridica aquellos en que al menos una de las partes contratantes deba
realizar alguna o algunas prestaciones con una determinada regularidad temporal (pagar mensualmente la
renta del arrendamiento).
3.6 CONTRATOS BILATERALES Y UNILATERALES.
La razn distintiva entre contratos bilaterales y unilaterales se fundamenta en el nacimiento de obligaciones a
cargo de una o de ambas partes.
?? Contratos Bilaterales (o sinalagmticos) son aquellos contratos que generan obligaciones para ambas
partes, de forma recproca y correspondiente.
?? Seran contratos unilaterales, pues, los que generan obligaciones para una sola de las partes
contratantes.
La razn fundamental de la contraposicin entre ambos tipos contractuales viene dada porque en los contratos
unilaterales no es de aplicacin la facultad resolutoria por incumplimiento, contemplada por el artculo 1.124,
como causa de ineficacia del contrato.

13
TEMA 20 LOS ELEMENTOS DEL CONTRATO
1. LOS ELEMENTOS DEL CONTRATO.
1.1. ELEMENTOS ESENCIALES Y ELEMENTOS ACCIDENTALES DEL CONTRATO.
El mnimo de elementos que acredita la existencia de un contrato vlido viene representado por el
consentimiento de las partes, el objeto y la causa. Pero, dado el reconocimiento de la autonoma privada, es
obvio que las partes pueden introducir en el contrato previsiones complementarias (no requeridas legalmente)
de las que dependa la propia eficacia del contrato celebrado. Ello obliga a distinguir entre:
?? Elementos esenciales del contrato, y
?? Elementos accidentales.
Los elementos esenciales, deben estar presentes en todo contrato para que se pueda considerar vlido. El
artculo 1.261 del Cdigo Civil formula la necesidad de concurrencia de todos los elementos esenciales del
contrato: No hay contrato sino cuando concurren los requisitos siguientes:
1) Consentimiento de los contratantes.
2) Objeto cierto que sea materia del contrato.
3) Causa de la obligacin que se establezca".
Los elementos accidentales pueden estar presentes por voluntad de las partes en un determinado contrato y
su presencia no es esencial ni determinante para que pueda hablarse de contrato vlido.
Fundamentalmente, tales elementos accidentales son la condicin y el trmino. Una vez integrados en un
acuerdo contractual asumen una extraordinaria importancia, por lo que difcilmente pueden ser calificados como
meros accidentes del mismo. En menor medida, respecto a los contratos gratuitos, asume cierta relevancia el
modo. El rechazo de la referida accidentalidad ha hecho que algunos autores hablen de determinaciones o
estipulaciones accesorias.
En los contratos formales o solemnes constituye un requisito estructural la forma, en s misma considerada. Los
contratos reales, por su parte, requieren que de manera inexcusable se haya producido la entrega de la cosa.
1.2. LOS ELEMENTOS NATURALES DEL CONTRATO.
Junto a los elementos esenciales y accidentales, los civilistas clsicos traan a colacin una tercera serie de
componentes estructurales del contrato: los elementos naturales. Los elementos naturales se identifican con
ciertas consecuencias que, en principio, se derivan de la propia naturaleza del contrato en cuestin.
El ejemplo ms llamativo de elemento natural es el carcter gratuito del contrato de depsito (artculo 1.760):
como regla y salvo pacto en contra, el depositario no tiene derecho a retribucin alguna, por ser un contrato
basado en la confianza hacia el depositario o en la necesidad del depositante. Llamativamente, sin embargo, la
regla de Derecho mercantil es precisamente la contraria, el carcter retribuido del depsito.
Basta dicha contraposicin para apercibirse de que la naturaleza gratuita o el carcter retribuido del depsito no
constituye, propiamente hablando, requisito de validez del contrato, sino un detalle normativo. Resulta
comprensible, por tanto, el abandono de la categora de los elementos naturales por la doctrina actual.
2. LA CAPACIDAD CONTRACTUAL.
El contrato se define como acuerdo de voluntades. La manifestacin del consentimiento de cada una de las
partes puede darse de muy diferentes maneras pero requiere en todo caso que el consentimiento se haya
formado libre y conscientemente y, adems, por persona que tenga capacidad de obrar o capacidad
contractual.
2.1. LA CAPACIDAD PARA CONTRATAR CON ANTERIORIDAD A LA LO 1/1996.
Si el contrato es, por antonomasia, el acto de ejercicio de la autonoma privada, la ley ha de negar capacidad
para contratar a quienes (conforme a ella) no tienen capacidad de obrar, por considerarlos inicialmente
14
inhabilitados para proceder a la autorregulacin de sus intereses. El Cdigo Civil lo recoge explcitamente al
regular el contrato en general y dedica a ella el artculo 1.263. Segn la redaccin de dicho precepto, anterior a
la Ley Orgnica 1/1996: No pueden prestar consentimiento:
1) Los menores no emancipados.
2) Los locos o dementes y los sordomudos que no sepan escribir.
a) Los menores no emancipados.
En la redaccin original del Cdigo, la barrera entre la capacidad e incapacidad de obrar por mor de la edad era
ntida: la mayora de edad.
Hoy da no resulta posible trazar un foso tan profundo entre el mayor de edad (capaz) y el menor de edad
(incapaz), en cuanto el Derecho positivo ha acabado por reconocer que, en la prctica, la adquisicin de la
capacidad de obrar es gradual y paulatina.
No obstante, esa capacidad del menor no llega a permitirle con carcter general la vlida celebracin de
contratos. Es decir, el menor sigue careciendo de capacidad contractual, pese a no ser tcnicamente un
incapaz. El contrato celebrado por un menor no es radicalmente nulo, sino anulable; al tiempo que veta el
Cdigo la posibilidad de que la contraparte mayor de edad pueda impugnarlo o instar su anulacin.
b) Los locos o dementes y los sordomudos que no sepan escribir.
Las personas descritas son seres que se encuentran incursos en causa de incapacitacin (artculo 200), en
atencin a la falta de discernimiento de los primeros y, respecto de los segundos, a su imposibilidad de relacin
o comunicacin con otras personas.
No hay que olvidar que en la regulacin originaria del Cdigo, prdigos o interdictos se encontraban en la
misma situacin que los locos y los sordomudos. Por tanto, una de dos, o el artculo 1.263 incurri en grave
error de olvidar a aquellos o se trataba de evitar que los locos y sordomudos, aun sin haber sido incapacitados,
pudiesen celebrar vlidamente contratos. La misma (o parecida) disyuntiva se planteaba tras la promulgacin
de la Ley 13/83 de reforma del CC en materia de tutela. Conforme a ella, el alcance de la incapacitacin es
graduable y, en cada caso, depender de la correspondiente declaracin judicial.
c) La cuestin de la incapacidad natural.
El campo de aplicacin del artculo 1.263.2 quedaba circunscrito a la actuacin de locos y sordomudos que,
pese a su incapacidad natural para relacionarse con los dems, llegaban a contratar. Para regular la capacidad
contractual de los incapacitados bastan y sobran las normas dictadas en materia de incapacitacin y el
consiguiente fallo judicial.
2.2. LA REFORMA DEL ARTCULO 1.263 CDIGO CIVIL POR LA LEY ORGNICA DE
PROTECCIN DEL MENOR.
La LO 1/1996, de 15 de enero, de Proteccin Jurdica del Menor, ha introducido una importante reforma en el
tratamiento dispensado por el Cdigo a la capacidad de contratar.
Las disposiciones finales de dicha Ley introducen demasiadas modificaciones en el Cdigo, algunas realmente
acertadas y otras sumamente discutibles. Posiblemente la ms discutible de todas por desajuste gramatical
sea la sustitucin del 1.263.2, que ahora dispone sencillamente que no pueden prestar consentimiento... (2)
Los incapacitados....
Semejante reforma afecta a todo lo relacionado con la denominada incapacidad natural.
Por otra parte conviene resaltar que, aunque el precepto reformado inhabilite a los incapacitados,
genricamente, para emitir el consentimiento contractual, la aplicacin de las normas generales sobre
incapacitacin y el carcter gradual de su alcance (fijado en la correspondiente sentencia) deben primar sobre
el tenor literal del nuevo artculo 1263.2.
2.3. LAS PROHIBICIONES DE CONTRATAR.
En determinados y concretos supuestos, las leyes prohben a algunas personas la celebracin de ciertos
contratos, pese a gozar de la capacidad general de obrar (por ejemplo, un Alcalde no puede concurrir a
subastas municipales).
15
En tales supuestos se habla de prohibiciones de contratar, con la intencin de resaltar que la existencia de
capacidad contractual de los posibles contratantes se ve restringida por una prohibicin expresa respecto de un
determinado o concreto contrato. A tales prohibiciones se refiere el artculo 1.264 in fine al establecer que la
regla general del precepto anterior se entiende sin perjuicio de las incapacidades especiales que la misma
establece.
Por lo general, las prohibiciones de contratar se basan en razones de orden pblico econmico y tratan de
evitar que ciertos grupos de personas se prevalgan de la funcin (pblica o no) que socialmente desempean,
obteniendo un enriquecimiento injusto, a costa de otra persona que se encuentra en una situacin dependiente
o subordinada.
Las prohibiciones de contratar tienen carcter particular y concreto; son de interpretacin restrictiva y el
mandato legal que las dicte no puede generalizarse ni aplicarse por va de analoga a otros supuestos no
contemplados legalmente.
2.4. EL AUTOCONTRATO.
Bajo el trmino de autocontrato se pretenden englobar todos aquellos supuestos en que una sola persona
asume las posiciones contractuales contrapuestas por contar con poderes representativos de otra persona, sea
natural o jurdica, o bien por tener capacidad decisoria sobre dos patrimonios separados.
La doctrina ha debatido profundamente acerca de la naturaleza del autocontrato pues resulta una contradiccin
lgica s el contrato es una cuestin de dos (o ms) personas.
En el Derecho espaol no existe una regulacin general de la figura del autocontrato, sin embargo s existen
algunos preceptos en los que se evidencia la prohibicin de celebrar actos jurdicos por los representantes
cuando dicha celebracin suponga conflicto de intereses con sus respectivos representados:
?? El artculo 1.459 prohbe comprar a tutores y mandatarios bienes de sus representados.
?? El artculo 163 exige que cuando los progenitores de hijos no emancipados tengan intereses contrapuestos
a estos (por ejemplo, herencia del otro progenitor, ya fallecido) se nombre judicialmente un defensor de los
intereses del menor.
?? El art. 244.4 prohbe ser tutores a quienes tuvieren importantes conflictos de intereses con el menor
incapacitado.
Atendiendo a tales datos normativos, sera razonable concluir que el autocontrato no es admisible en el
Derecho espaol y que debe ser considerado como anulable en los supuestos de representacin voluntaria y
nulo de pleno derecho en las hiptesis de representacin legal.
Sin embargo, el legislador actual mira con menos desconfianza la figura de la autocontratacin, y en algunas
disposiciones normativas recientes se la admite expresamente, por ejemplo, en la vigente Ley de Fundaciones,
50/2002, de 26 de diciembre.
3. LA LIBRE FORMACIN DEL CONSENTIMIENTO Y LOS VICIOS DE LA
VOLUNTAD.
3.1. EN GENERAL.
El Ordenamiento jurdico vela en todo caso porque el consentimiento contractual se preste por los contratantes
de forma libre y consciente. Por ello, cuando el consentimiento ha sido fruto del error, de la coaccin o del
engao, declara viciado el contrato y permite que sea anulado por el contratante que ha sufrido tales
interferencias en la formacin de su consentimiento o voluntad de contratar.
En tal sentido, dispone el artculo 1.265 Cdigo Civil que ser nulo el consentimiento prestado por error,
violencia, intimidacin o dolo. A tales anomalas en la formacin del consentimiento se les conoce,
tcnicamente, como vicios de la voluntad o vicios del consentimiento.
3.2. EL ERROR COMO VICIO DEL CONSENTIMIENTO
El Cdigo Civil no ofrece una definicin del error en cuanto vicio del consentimiento porque en el artculo 1.266
el trmino error tiene la significacin usual: equivocacin, falsa representacin mental de algo.
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En el artculo 1.266 se regulan los requisitos fundamentales que comportan que el error sea relevante o no con
vistas a privar de eficacia al contrato celebrado. La jurisprudencia es sumamente rigurosa en la acreditacin y
prueba de esos requisitos para evitar que las alegaciones de una de las partes, basadas sencillamente en la
creencia subjetiva de la existencia del error, desemboquen en la ineficacia contractual.
a) Requisitos del error como causa de anulabilidad del contrato.
#Segn el artculo 1.266 del Cdigo Civil: Para que el error invalide el consentimiento, deber recaer sobre la
sustancia de la cosa que fuere objeto del contrato, o sobre aquellas condiciones de la misma que
principalmente hubiesen dado motivo a celebrado. El error sobre la persona slo invalidar el contrato cuando
la consideracin a ella hubiese sido la causa principal del mismo.
Conforme a ello suele hablarse de error esencial o sustancial y de error sobre la persona.
1) Error esencial o sustancial. El error debe recaer sobre la sustancia de la cosa objeto de contrato o
condiciones de la cosa que hubiesen dado motivo a celebrado. Por lo tanto, el error sustancial es un error
de carcter objetivo.
2) Error sobre la persona. El error sobre la persona puede tener eficacia invalidante en relacin con todo tipo
de contratos siempre que la consideracin de la otra parte contratante haya sido errneamente valorada de
forma excusable y esencial. Con todo, lo cierto es que la eficacia anulatoria del error sobre la persona tiene
en la prctica un campo de aplicacin limitadsimo fuera de los contratos intuitu personae, en los que
tampoco se caracteriza por su frecuencia efectiva.
3) Error excusable. Con semejante calificacin se pretende indicar que el contratante que incurre en yerro
debe acreditar haber ejercitado una diligencia normal en el conocimiento de los extremos propios del objeto
del contrato y que, pese a ello, no ha logrado superar la falsa representacin mental en que ha incurrido.
4) Finalmente debe existir un nexo de causalidad entre el error sufrido y la celebracin del contrato, de tal
forma que resulta exigir probar que dicho error es determinante. Esto es, que de no haber existido error,
no se habra llegado a la efectiva celebracin del contrato.
b) Error de hecho y de derecho.
La existencia del error es una cuestin de hecho que, recae adems sobre circunstancias de la cosa objeto de
contrato o sobre cualidades de la persona con que se contrata. Sin embargo, tambin puede deberse a la
ignorancia o interpretacin equivocada de una norma jurdica que induzca a cualquier de los contratantes a
emitir una declaracin de voluntad que no habra realizado de haber tenido un conocimiento preciso de las
normas jurdicas aplicable al acuerdo contractual de que se trate. En estos supuestos se habla de error de
derecho.
Determinar si el error de derecho tiene alcance invalidante respecto al contrato celebrado es una cuestin que
ha provocado dudas y vacilaciones tanto en la doctrina como en la jurisprudencia dado el principio de que la
ignorancia de las leyes no excusa de su cumplimiento.
En la actualidad la jurisprudencia suele ser muy estricta en el reconocimiento del error de derecho como causa
de anulacin del contrato, segn la cual ha de admitirse con extraordinaria cautela y carcter excepcional.
c) Otros supuestos de error.
1) Error en los motivos. La falsa representacin mental no recae sobre el contenido sustancial o sobre
extremos esenciales del objeto del contrato, sino sobre los mviles subjetivos que llevan a una de las
partes a contratar. Por ejemplo, alquilo un apartamento para unos das determinados y la empresa me fija
las vacaciones en el mes siguiente.
2) Error de clculo. Slo dar lugar a la correccin matemtica de la operacin, que deber ser realizada de
nuevo.
3.3. LA VIOLENCIA.
El Cdigo Civil es suficientemente explcito al definir las situaciones en que se violenta la voluntad o
manifestacin del consentimiento de una de las partes contratantes. Segn el artculo 1.267 hay violencia
cuando para arrancar el consentimiento se emplea una fuerza irresistible. Tal fuerza irresistible se dar en
todos los casos de violencia fsica absoluta. En tales casos no es que el consentimiento est viciado, es
simplemente que no hay consentimiento.
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3.4. LA INTIMIDACIN
La intimidacin es otro de los vicios de la voluntad o deficiencia del consentimiento que puede comportar la
invalidez del contrato.
Segn el artculo 1.267.2 consiste en inspirar a uno de los contratantes el temor racional y fundado de sufrir un
mal inminente y grave en su persona o bienes, o en la persona o bienes de su cnyuge, descendientes o
ascendientes.
1) La amenaza ha de ser de tal naturaleza que inspire un temor racional y fundado, que lleve a prestar un
consentimiento inicialmente no deseado. El Tribunal Supremo exige que entre el temor y el consentimiento
debe existir un nexo eficiente de causalidad.
2) La amenaza ha de estribar en el anuncio de una mal inminente y grave ya que otro tipo de advertencias
o avisos no merecen el calificativo de intimidacin. El Cdigo Civil requiere expresamente que el mal
anunciado recaiga directamente sobre la persona o sobre los bienes del contratante o sobre los de sus
familiares ms cercanos.
3) Aunque el Cdigo no lo explicite, la amenaza intimidatoria ha de ser injusta y extravagante al Derecho.
4) El ltimo prrafo del artculo 1.267 contempla el denominado temor reverencial: el temor de desagradar a
las personas a quienes se les debe sumisin y respeto no anular el contrato. Esto es, el temor reverencial
no es relevante para el Derecho en tanto no tenga naturaleza intimidatoria; por tanto, el contrato celebrado
ser vlido y eficaz.
3.5. RGIMEN COMN DE LA VIOLENCIA Y LA INTIMIDACIN.
Pese a que en el contrato celebrado bajo violencia fsica absoluta realmente no hay consentimiento, mientras
que en el caso de la intimidacin est viciado, el artculo 1.268 dispone que los contratos celebrados con
violencia e intimidacin sern anulables. Dicho mandato normativo suele ser comnmente muy criticado, ya
que se considera que los contratos celebrados bajo violencia deberan ser nulos de pleno derecho por
inexistencia absoluta del consentimiento y ser ste un elemento esencial del contrato.
3.6. EL DOLO.
Actuar dolosamente significa tanto como malvola o maliciosamente, ya sea para captar la voluntad de otro, ya
sea incumpliendo la obligacin que se tiene contrada.
El dolo, como vicio del consentimiento, consiste en inducir a otra a celebrar un contrato que finalmente celebra y
que, por tanto, incurre en error.
As, afirma el artculo 1.269 que hay dolo cuando, con palabras o maquinaciones insidiosas de parte de uno de
los contratantes, es inducido el otro a celebrar un contrato que, sin ellas, no hubiera hecho. Por su parte, el
artculo 1.270 dispone que para que el dolo produzca la nulidad de los contratos deber ser grave y no haber
sido empleado por las dos partes contratantes. El dolo incidental slo obliga al que lo emple a indemnizar
daos y perjuicios.
Por tanto, para que el dolo sea causa de anulabilidad del contrato se requiere:
1) Que sea grave, llevado a cabo con la intencin, con la mala intencin consciente y deliberada de engaar a
la otra parte. El dolo bueno que consiste en cantar las excelencias del bien o servicio que se oferta no se
considera como dolo propiamente dicho.
2) Ha de inducir a la otra parte a celebrar el contrato, es decir, ha de ser un dolo determinante o dolo
causante. El dolo determinante se contrapone al dolo incidental (no caracterizado por el CC) y se trata de
una conducta engaosa que lleva a quien, libre y conscientemente est decidido a contratar, a aceptar
unas condiciones perjudiciales que no hubiera aceptado de no intervenir el dolo incidental.
3) Que el dolo no haya sido empleado por las partes contratantes. En el caso de dolo por ambas partes suele
hablarse de compensacin de dolo para poner de manifiesto que el de una parte anula o compensa la
relevancia del dolo de la otra parte.
4) El dolo omisivo: El dolo puede consistir tambin en conductas pasivas o reticentes que, resultando a la
postre engaosas, induzcan a contratar a quien no hubiera llegado a hacerlo en caso de habrsele hecho
saber cuanto, consciente y deliberadamente, le oculta la otra parte.
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5) El dolo del tercero: No se excluye la existencia de dolo cuando una tercera persona acta a consecuencia
de una maquinacin de uno de los contratantes (se habla con un amigo perito para que certifique una falsa
y notoriamente agrandada de la finca que se quiere vender) ya que la intervencin del tercero es
sencillamente material: quien conspira o maquina es, propiamente hablando, el contratante maligno.
4. EL OBJ ETO DEL CONTRATO.
4.1. REQUISITOS DEL OBJETO DEL CONTRATO.
Conforme a los artculos 1.271 y 1.273, los requisitos del objeto del contrato son tres: licitud, posibilidad y
determinacin.
?? Licitud. Del artculo 1.271 se deduce que tanto las cosas cuanto los servicios objeto del contrato han de ser
lcitos. Respecto de las cosas el Cdigo excluye del mbito contractual las cosas que estn fuera del
comercio. Y en relacin con los servicios se excluyen todos los servicios que sean contrarios a las leyes o
a las buenas costumbres.
?? Posibilidad. El Cdigo Civil dispone en el articulo 1.272 que no podrn ser objeto de contrato las cosas o
servicios imposibles
?? Determinacin o determinabilidad. Una vez perfeccionado el contrato, se requiere que la cosa o el
servicio que constituyen su objeto queden determinados (artculo 1.273). En caso contrario, sera necesario
un nuevo pacto o acuerdo de las partes. El Cdigo Civil no requiere como condicin sine qua non que el
objeto del contrato quede absolutamente determinado, sino que le basta con que el objeto sea determinable
sin necesidad de nuevo convenio entre los contratantes.

5. LA CAUSA DEL CONTRATO.
5.1. EL ARTCULO 1.274 DEL CDIGO CIVIL Y LA CAUSA EN SENTIDO OBJETIVO.
El Cdigo Civil al referirse al elemento causal del contrato (artculo 1.274) comienza por distinguir entre
contratos onerosos y gratuitos, estableciendo que:
?? En los contratos gratuitos o de pura beneficenciala causa viene representada por la mera liberalidad
del bienhechor.
?? En los contratos onerosos el Cdigo plantea la cuestin en perspectiva unipersonal, ya que se refiere la
causa a cada una de las partes contratantes y no al contrato en su conjunto.
En los contratos gratuitos la causa del bienhechor o benefactor, al ser el nico obligado a dar (donante), hacer
(depositario) o no hacer algo, coincide con la causa del contrato.
En los onerosos la descripcin legal no es suficiente para dilucidar que debe entenderse por causa del contrato.
Por ejemplo, si la causa del arrendatario de una vivienda es disfrutar del piso, y la causa del arrendador es
cobrar mensualmente la renta, cul ser la causa del arrendamiento? Atendiendo a cada caso concreto, se
podra concluir que el intercambio de prestaciones subyacente en el contrato constituira la causa del mismo.
5.2. LA CAUSA ATPICA
La causa atpica es la causa caracterstica de los contratos atpicos. Dada la falta de formulacin legal de estos
contratos, la determinacin de la causa habr de llevarse a cabo caso por caso.
5.3. CAUSA Y MOTIVOS: LA IRRELEVANCIA DE LOS MOTIVOS
El hecho de objetivizar la causa persigue dos finalidades:
1. Rastrear la causa del contrato en su conjunto.
2. Independizar la causa contractual de los motivos, mviles o caprichos de las partes.
Como es fcil suponer, la existencia y validez de un contrato no puede quedar supeditada a mviles o razones
de carcter subjetivo que, por principio, son intranscendentes para el Derecho.
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Los motivos no forman parte del acuerdo contractual, a lo sumo, son premisas del mismo, pero irrelevantes en
la formacin del contrato.
5.4. LA CAUSA ILCITA, EL ARTCULO 1.275: LOS MOTIVOS ILCITOS Y LA CAUSA EN
SENTIDO SUBJETIVO.
Segn el artculo 1.975, los contratos sin causa, o con causa ilcita, no producen efecto alguno. Es ilcita la
causa cuando se opone a la ley o a la moral.
La causa no puede entenderse slo y exclusivamente como objetiva funcin socioeconmica del tipo
contractual utilizado por las partes. El sentido del artculo 1.275 es permitir que, en su caso, la funcin
socioeconmica del tipo contractual, abstractamente considerada, no excluya de forma necesaria la valoracin
del fin prctico perseguido por las partes. Con lo cual, el artculo 1.275 est dando entrada, en determinados
casos, incluso los motivos contrarios al ordenamiento puedan originar la ilicitud de la causa concreta.
Tanto la doctrina como la jurisprudencia, aun partiendo del carcter objetivo y abstracto de la causa, acaba
defendiendo que los aspectos subjetivos de los contratantes cuando el fin prctico perseguido por los mismos
es contrario a las leyes o a la moral. Los contratos que presentan aspectos desviados del sentir comn acaban
siendo declarados nulos de pleno derecho en atencin a su causa ilcita.
5.5. CONTRATOS CAUSALES Y CONTRATOS ABSTRACTOS
Los contratos abstractos son aquellos que producen efectos por la mera voluntad de las partes y con
independencia del elemento causal.
Nuestro Derecho es abiertamente y requiere la existencia de tal elemento. El artculo 1.277 dispone que,
aunque la causa no se exprese en el contrato, se presume que existe y que es lcita mientras que el deudor no
pruebe lo contrario ".
De conformidad con tal precepto, resulta que:
?? La falta de consideracin o expresin de la causa en el contrato es posible, pero el contrato seguir siendo
causal y no abstracto.
?? El Cdigo Civil presume la existencia y licitud de la causa contractual, que beneficiar al acreedor de la
relacin obligatoria.
?? Por tanto, el acreedor no tendr que probar la existencia y licitud de la causa (que se presume), para
reclamar la obligacin al deudor; sino que ser ste quien haya de desmontar la presuncin legalmente
establecida. En tal sentido se habla de abstraccin procesal de la causa.
Por tanto, en el Derecho espaol no puede hablarse propiamente de contratos abstractos, ni siquiera en
aquellas declaraciones de voluntad unilaterales (reconocimiento de deuda, promesa de deudor) que algunas
veces se califican como abstractas. Por excepcin, hay ttulos de crdito (letra de cambio y cheque) que s
funcionan conforme a las reglas de abstraccin material, bajo ciertas circunstancias.
6. EL CONSENTIMIENTO CONTRACTUAL Y LA FORMA DEL CONTRATO
En los Cdigos civiles, se sienta de forma definitiva el denominado principio espiritualista en la celebracin
del contrato: lo que importa es que, realmente, dos o ms personas se ponga de acuerdo en realizar un
negocio y no la forma en que se plasme dicho acuerdo. El momento determinante del contrato radica en el
acuerdo de voluntades.
En dicho marco de ideas se encuadran normas fundamentales del Cdigo Civil:
?? El contrato existe desde que una o varias personas consienten en obligarse... dispone el artculo 1.254.
?? Los contratos sern obligatorios (establece el artculo 1.278) cualesquiera que sea la forma en que se
hayan celebrado, siempre que en ellos concurren las condiciones esenciales para su validez.
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7. EL PRINCIPIO DE LIBERTAD DE FORMA
7.1. CONTRATOS VERBALES Y CONTRATOS ESCRITOS
En general, un contrato puede celebrarse de cualquier manera, ya que rige, con carcter general, el principio
de libertad de forma. Lo mismo se puede arrendar un piso o comprar una finca oralmente (contrato verbal) que
mediante papeles (contrato escrito). En ambos casos el resultado sustancial ser el mismo: las partes quedarn
obligadas a respetar la palabra dada y a cumplir el compromiso contrado respecto de la contraparte, sino
quiere incurrir en responsabilidad. Asumida la obligacin por las partes, ambas debe cumplirlas. Los contratos
naces para ser cumplidos.
Si la forma es indiferente para el nacimiento del contrato, no lo es en cambio, en trminos prcticos. En caso de
incumplimiento de lo acordado y subsiguiente pleito, pro lo comn, ser sumamente difcil acreditar ante el Juez
la existencia de un contrato verbal.
Por tanto, a efectos probatorias es total y absolutamente desaconsejable la celebracin de contratos verbales
cuando el contenido patrimonial de los mismos tenga una relativa entidad econmica. En Derecho tanta
importancia tiene llevar razn cuanto poder demostrarla y, para ello, es conveniente, como regla general, acudir
a documentar el contrato, a extender por escrito el acuerdo a que se haya llegado.
7.2. DOCUMENTOS PBLICOS Y DOCUMENTOS PRIVADOS
La forma escrita puede realizarse de dos maneras: mediante documento privado o a travs del documento
pblico.
El primero se lleva a cabo por los propios contratantes mediante la plasmacin material escrita del acuerdo
contractual. La existencia de un documento privado, una vez reconocido legalmente, acredita entre las partes y
sus causahabientes la existencia del contrato con el mismo valor que la escritura pblica. No obstante, el
documento privado, carece de eficacia para acreditar su fecha frente a terceros que pudieran verse
perjudicados por la existencia del contrato.
Los documentos pblicos, extendidos o autorizados por empleados o funcionarios pblicos dentro del mbito de
sus competencias tienen una mejor condicin probatoria. El Estado deposita el ejercicio de la fe pblica en
ciertos funcionarios que, obligados a llevar un registro de actos realizados o estando sometidos al
procedimiento administrativo, difcilmente podran alterar la fecha de los documentos que autorizan.
Entre los documentos pblicos, y en la prctica, los que tiene mayor relevancia y profusin son los notariales,
esto es, las escrituras pblicas.
8. LA FORMA COMPLEMENTARIA O AD PROBATIONEM
El principio de forma enunciado en el artculo 1.278 parece verse contradicho por lo dispuesto en el artculo
1.280, que realiza una enumeracin de supuestos que debern constar en documento pblico.
8.1. LA CONSTANCIA EN DOCUMENTO PBLICO REQUERIDA POR EL ARTCULO
1.280.1 DE CDIGO CIVIL.
a) Transmisin de bienes inmuebles y derechos reales inmobiliarios.
Segn el nmero 1 del artculo 1.280, Los actos y contratos que tengan por objeto la creacin, transmisin,
modificacin o extincin de derechos reales sobre bienes inmuebles debern constar en documento pblico.
El presunto carcter imperativo de este mandato no es tal puesto que bastara un contrato privado de venta
acompaado de la tradicin (o entrega de la cosa) en cualquiera de sus formas. El Cdigo pretende
nicamente sealar que por, razones probatorias frente a terceros, las partes contratantes quedan obligadas a
otorgar el correspondiente documento pblico.
b) Los arrendamientos de bienes inmuebles.
Lo apenas dicho es absolutamente vlido respecto de la constancia en documento pblico de los
arrendamientos de estos mismos bienes por seis o ms aos, siempre que deban perjudicar a un tercero. El
perjuicio al que refiere radica en la vinculacin del posible causahabiente del arrendador, esto es, el nuevo
adquirente de la finca habr de respetar el arrendamiento en el caso de que haya sido inscrito. Se trata pues de
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garantizar la continuidad del arrendatario. En todo caso, esta problemtica es extraa, pues las respectivas
disposiciones legislativas de arrendamientos rsticos y urbanos obligan al eventual adquirente de la finca
arrendada a respectar el arrendamiento previamente celebrado.
c) Las capitulaciones matrimoniales y sus modificaciones.
Las capitulaciones son los convenios celebrados por los cnyuges con la finalidad de organizar el rgimen
econmico de su matrimonio. Para su validez, las capitulaciones, habrn de constar en escritura pblica.
Deduce la doctrina que el otorgamiento de escritura pblica constituye un requisito de carcter constitutivo o
ad solemnitatem de las capitulaciones matrimoniales.
d) La cesin de derechos.
El artculo 1.280 se refiere a la cesin, y en su caso, renuncia de diversos derechos y acciones y en concreto, a
los derechos humanitarios y los procedentes de la sociedad conyugal. La repudiacin de la herencia, no en
cambio, la aceptacin, debe configurarse como un acto solemne; las dems cesiones debern regirse por las
reglas generales sobre la transmisin de crditos o derechos. En trminos generales, en las relaciones inter
partes, la cesin debe considerarse vlida con independencia de la forma en que se haya instrumentado.
e) Los poderes.
El nmero 5 del artculo 1.280 reitera la exigencia de documento pblico para otorgar el poder para contraer
matrimonio, el general para los pleitos y los especiales que deban presentarse en juicio; el poder para
administrar bienes, y cualquier otro que tenga por objeto un acto redactado o que deba redactarse en escritura
pblica, o haya de perjudicar a tercero.
8.2. LA FORMA ESCRITA DEL ARTCULO 1.280.2
El prrafo reseado dispone que tambin debern hacerse constar por escrito, aunque sea privado, los dems
contratos en que la cuanta de las prestaciones de uno o de los dos contratantes exceda de 1.500 pesetas. En
el momento de publicacin del Cdigo Civil la citada cantidad representaba una cifra dineraria importante;
transcurrido ms de un siglo, el mantenimiento de la misma cantidad la hace prcticamente intrascendente.
8.3. EL SIGNIFICADO PROPIO DEL ARTCULO 1.279.
Dispone textualmente el artculo 1.279 que, Si la ley exigiere el otorgamiento de escritura u otra forma especial
para hacer efectivas las obligaciones propias de un contrato, los contratantes podrn compelerse
recprocamente a llenar aquella forma desde que hubiese intervenido el consentimiento y dems requisitos
necesarios para su validez.
La interpretacin jurisprudencial de este precepto pone de manifiesto:
1) El artculo 1.280 no modifica, ni mucho menos deroga el contenido normativo del artculo 1.278, sino que
slo implica el derecho de las partes de poder compelerse a llenar esa la forma escrita, para ejercitar
accin con objeto de obtener la eficacia de la obligacin contrada.
2) Todos los litigios relativos a la forma contractual presuponen aceptar, en trminos generales, que el
contrato en cuestin en plena y previamente vlido, an sin haberse observado la forma prescrita.
3) El artculo 1.279 se limita a otorgar a las partes una facultad que pueden ejercer o no; y esto no significa
en modo alguno que, una vez verificado el cumplimiento por quien tiene potestad de hacerlo, carezca de
obligatoriedad para el compelido.
Por tanto, no es extrao que, para referirse a la forma documental pblica impuesta por el artculo 1.280, la
doctrina y la jurisprudencia hablen de forma ad probationem o de forma complementaria.
9. LA PRIMACA DEL CONSENTIMIENTO
9.1. LA CATEGORA DE LOS CONTRATOS FORMALES
Se conocen como contratos formales aquellos en los que la forma es solemne. La forma asume carcter de
elemento esencial o estructural del contrato a efectos de determinacin de la validez del mismo.
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Al utilizar la expresin de contratos formales no se pretende indicar que unos contratos tienen forma y otros no.
Lo que ocurre es que en algunos casos la forma asume carcter de elemento esencial o estructural.
9.2. LOS CONTRATOS CONSENSUALES COMO REGLA Y EL PAPEL MARGINAL DE
LOS CONTRATOS REALES
Hablar de contratos consensuales significa sencillamente que el contrato se perfecciona por el mero
consentimiento contractual.
Tienen carcter consensual en nuestro Derecho los contratos de compraventa, permuta, arrendamientos,
sociedad, mandato, seguro, fianza, y en general, todos los contratos que no sean calificables legalmente como
formales o reales.
Por contratos reales se hace referencia a aquellos contratos cuya perfeccin requiere, adems del mero
consentimiento, la entrega de una cosa. Se tratara de los siguientes:
?? Prstamos (mutuo y comodato).
?? Depsito y
?? Prenda.
10. LA DOCUMENTACIN DEL CONTRATO
Doctrinalmente la referencia a la documentacin del contrato plantea la problemtica especfica que pueda
presentar la existencia sucesiva de diferentes formas contractuales y, en particular, la posible relacin existente
entre un contrato privado ya existente y vinculante, respecto de la posible escritura pblica en que se
instrumente con posterioridad el mismo contrato. Pinsese en la mayor parte de las ventas de bienes
inmuebles. De ordinario se celebra un contrato privado de compraventa que, una vez realizado el pago de la
totalidad o de ciertas cantidades, se completa con escritura pblica otorgada por el vendedor a favor del
comprador.
En trminos tericos son dos las posibilidades:
1) Que el contenido del contrato privado y el de la escritura pblica sean coincidentes, y
2) Que el otorgamiento de la escritura pblica determine una modificacin o variacin del contrato privado
base previamente existente.
En el primer caso no se genera problema alguno pues se excluye cualquier planteamiento respecto de la
posible novacin del contrato. Se habla de una escritura de reconocimiento o de contratos de fijacin.
En el supuesto de que la escritura pblica modifique o vare el contenido del contrato previamente celebrado
quizs sea acertado concluir que las partes han renovado el contrato anterior, o s se prefiere, que han suscrito
un nuevo contrato. La elevacin de un documento privado preexistente a escritura pblica, con contenido
divergente, sugiere la novacin del contrato, y pro tanto, la prevalencia de aquella. A juicio de Carlos Lasarte
ello no debera desembocar en la calificacin de escritura constitutiva, como mantienen algunos autores.
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TEMA 21. LA FORMACIN Y EL CONTENIDO DEL CONTRATO
1. LA IGUALDAD DE LAS PARTES CONTRATANTES Y LA FORMACIN
DEL CONTRATO.
Aunque ningn artculo del Cdigo Civil disponga expresamente que los contratantes son iguales para contratar
y tienen la misma capacidad econmica para llevar a cabo la negociacin patrimonial nsita en todo contrato, es
evidente que tales ideas constituyen la nervadura de la regulacin del Cdigo.
La formacin del contrato es para el CC un asunto entre particulares que son iguales ante la ley y que, por
consiguiente, deben procurar la satisfaccin de sus intereses de forma personal e individual, sin reclamar la
intervencin arbitrar de ente alguno.
El esquema de formacin del contrato recogido en los Cdigo Civil responde por lo comn a la celebracin del
contrato personalizado y, por lo general, de relativa entidad econmica. Los actos en masa, sin embargo,
escapan al esquema codificado y se plantean en trminos absolutamente diversos. Por ello, con razn, se ha
hablado de crisis del esquema codificado.
El artculo 51 de la Constitucin Espaola establece que los poderes pblicos garantizarn la defensa de los
consumidores y usuarios, protegiendo, mediante procedimientos eficaces, la seguridad, la salud y los legtimos
intereses de los mismos.
2. LAS FASES DE FORMACIN DEL CONTRATO: LA GNESIS
PARADIGMTICA CLSICA.
2.1. LA OFERTA CONTRACTUAL.
Para el Cdigo el paradigma formativo del contrato viene dado por el contrato personalizado, en el que ambas
partes, tras las correspondientes negociaciones iniciales o tratos preliminares, en su caso, llegan a concordar
sobre la celebracin del contrato.
En tal sentido, establece el artculo 1.262 que el consentimiento (contractual) se manifiesta por el concurso de
la oferta y de la aceptacin..., la propuesta contractual que realiza una persona (oferente), al ser aceptada por
la otra (aceptante), conlleva la celebracin del contrato o su perfeccin.
En trminos generales, la oferta contractual es una declaracin de voluntad emitida con intencin de celebrar
un contrato y que, por ende, ha de contener todos los elementos necesarios para que con la mera aceptacin
de la otra parte se pueda decir que el contrato ha quedado perfecto, en sentido de perfeccionado.
La oferta contractual, aisladamente considerada y mientras sea tal, se caracteriza por ser un acto unilateral y
generalmente revocable. No obstante, por disposicin legal existen tambin numerosas ofertas de carcter
irrevocable, al menos durante un plazo temporal determinado (la Ley de Contrato de Seguro, establece que la
proposicin de seguro por el asegurador vincular al proponente durante un plazo de quince das).
En definitiva, la oferta contractual, para ser realmente tal, requiere que se mantenga en sus condiciones
iniciales en espera de la aceptacin de la contraparte. Si se modifican las condiciones de la oferta por el
eventual aceptante, se est realizando una nueva oferta (contraoferta), que habr de ser aceptada por quien
inicialmente asuma la posicin de oferente.
2.2. LA ACEPTACIN. EL VALOR DEL SILENCIO.
La aceptacin es una declaracin de voluntad por naturaleza recepticia, esto es, que debe ser dirigida
precisamente al oferente y ser plenamente concordante con la oferta (o, en su caso, contraoferta), con
independencia de que pueda realizarse tanto de forma expresa, tcita, o a travs de hechos concluyentes que
no dejen lugar a dudas sobre la admisin de las condiciones contractuales ofrecidas.
El silencio o la falta de actuacin de quien no puede ser considerado an eventual aceptante no puede
considerarse como una manifestacin positiva de voluntad que lo vincula contractualmente (el que calla ni
afirma ni niega). As lo ha declarado el Tribunal Supremo en ms de una ocasin en supuestos en los que,
entre las partes no, no exista relacin o trato previo alguno de naturaleza contractual. Sin embargo, igualmente
ha reiterada que ello no obsta a que, cuando entre las partes existen relaciones previas que impondran al
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eventual aceptando la adopcin de medidas de carcter positivo, aqul se limita a dar la callada por respuesta,
cabe considerar el silencio como declaracin de voluntad.
2.3. LA PERFECCIN DEL CONTRATO ENTRE AUSENTES: LA REDACCIN
ORIGINARIA DE LOS CDIGOS CIVIL Y DE COMERCIO.
Cuando los contratantes estn llevando a cabo las negociaciones en la distancia y no tienen un medio que de
forma inmediata les permita concluirlas pueden surgir graves incgnitas en relacin con el momento de
perfeccin del contrato. Para dilucidar cuando quedar vinculado el oferente por la declaracin de voluntad del
aceptante, o, en otras palabras, cuando ha de entenderse celebrado el contrato, la doctrina ha ofrecido muy
diversas teoras:
1) Teora de la emisin. Dada la concurrencia del consentimiento de ambas partes, debe considerarse
perfecto el contrato desde el mismo momento en que el aceptante emite su declaracin de voluntad.
2) Teora de la expedicin o remisin. Bastara con que el aceptante remitiese al oferente la declaracin de
voluntad para quedar vinculado contractualmente.
3) Teora de la recepcin. Ante las dificultades ofrecidas por las tesis anteriores (generalmente desestimadas
por el Derecho positivo) respecto del posible conocimiento por parte del oferente, la teora de la recepcin
exige que la aceptacin llegue al crculo propio de actividad del oferente, aunque la recepcin no suponga
efectivo conocimiento de la aceptacin por parte de ste.
Hasta la promulgacin de la Ley 34/2002, el Cdigo Civil se planteaba la cuestin, textualmente en relacin con
la aceptacin hecha por carta, y estableca que esa aceptacin no obliga al que hizo la oferta hasta el
momento en que lleg a su conocimiento. El Cdigo adoptaba como propia la denominada teora del
conocimiento. Sin embargo, la doctrina mayoritaria consideraba que semejante conclusin era excesivamente
rigurosa y que supona dejar el momento de perfeccionamiento del contrato en manos del oferente,
considerando preferible pronunciarse a favor de la teora de la recepcin.
El Cdigo de Comercio se adscriba a la teora de la expedicin o remisin como momento perfectivo del
contrato.
2.4. LA LEY 34/2002: CONTRATACIN AUTOMTICA, TELEMTICA Y ELECTRNICA.
(NO VIENE EN EL PROGRAMA)
La Ley 34/02, de Servicios de la Sociedad de la Informacin y de Comercio Electrnico regula la contratacin
por va electrnica y reforma el Cdigo Civil y el Cdigo de Comercio en lo relativo a la contratacin entre
ausentes.
La Ley 34/2002 sigue estableciendo que el consentimiento se manifiesta por el concurso de la oferta y de la
aceptacin sobre la cosa y la causa que han de constituir el contrato. En cambio, respecto de la aceptacin del
contrato ha modificado el criterio de determinacin, unificando el contenido del artculo 1.262 de Cdigo Civil y
el artculo 54 del Cdigo de Comercio. Ambos preceptos establecen ahora que hay consentimiento desde que
el oferente conoce la aceptacin o desde que, habindosela remitido el aceptante, no pueda ignorarla sin faltar
a la buena fe.
Como regla especial, se establece que la aceptacin es determinante en los casos de contratacin automtica
(elegir una caja de aperitivos en una mquina expendedora, clicar en la contratacin electrnica).
2.5. LOS TRATOS PRELIMINARES: LA RESPONSABILIDAD PRECONTRACTUAL.
Los tratos preliminares no suponen la fijacin definitiva de una oferta contractual, sino la realizacin de actos
preparatorios de un (eventual o hipottico) contrato que a, la postre, puede llegar a celebrarse o no. En
consecuencia, uno de los motivos de aparicin de los tratos preliminares viene representado precisamente por
el juego de ofertas y sucesivas contraofertas.
Por lo comn, los tratos preliminares brillan por su ausencia en los contratos instantneos, en los actos
contractuales en masa y sometidos a condiciones generales, en la mayor parte de los contratos normativos y,
en general, en todos aquellos supuestos en que el contenido del contrato se encuentra virtualmente
predeterminado y deja escaso margen de negociacin a las partes.
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Los tratos preliminares no son objeto de contemplacin en el Cdigo Civil, sin embargo, pueden tener
importancia para el Derecho. En primer lugar porque pueden coadyuvar a la interpretacin del contrato, y en
segundo lugar, porque en determinados casos de ruptura pueden dan origen a responsabilidad (calificada
como responsabilidad precontractual).
Como regla general, la ruptura de los tratos preliminares no conlleva consecuencia alguna. Sin embargo,
cuando dichos tratos preliminares han sido llevados a cabo por una de las partes sin observancia del principio
general de buena fe para despus provocar injustificadamente la ruptura de los mismos, sta dar lugar a la
denominada responsabilidad precontractual, expresin que algunos autores equiparan a la de culpa in
contrahendo, pese a no ser absolutamente coincidentes. La nocin de culpa in contrahendo fue una
construccin utilizada para explicar genricamente ciertos supuestos de ineficacia o nulidad contractual a
consecuencia de circunstancias que eran conocidas para una de las partes contratantes. Se trata de contratos
efectivamente celebrados aunque viciados de nulidad.
Se subraya que cuando la negociacin preliminar tienen por objeto daar a una de las partes o a un tercero ha
de buscarse un mecanismo de responsabilidad, aunque no se encuentre legislado de forma expresa. Aparte del
recurso al artculo 7.1 (buena fe) hay una cierta conformidad en traer a colacin tambin en esta sede el artculo
1.902.
3. EL PRECONTRATO Y EL CONTRATO DE OPCIN.
3.1. EL PRECONTRATO O PROMESA DE CONTRATO.
La idea genrica de precontrato es referida doctrinalmente a los acuerdos contractuales cuyo contenido radica
precisamente en la celebracin de un contrato de futuro. De ah la denominacin alternativa de promesa de
contrato: las partes se obligan a celebrar un futuro contrato, ora mediante la prestacin del nuevo
consentimiento respecto de ste, ora mediante la manifestacin de una sola de las partes, por entender que la
otra se encuentra ya vinculada por el primer contrato.
En el primer caso, estaramos frente a una promesa bilateral en cuanto generadora de obligaciones para
ambas partes contratantes. En cambio si se considera que una de las partes (promitente) queda ya vinculada
por el propio precontrato frente a la otra (promisario), es obvio que estaramos frente a una promesa
unilateral, ya que el precontrato obligara o atara al promitente frente al promisiario, quien, por el contrario, no
tendra obligacin alguna de respetar o cumplir el precontrato celebrado.
Grandes y casi insuperables dudas e incgnitas plantea la viabilidad y utilidad de la figura genrica del
precontrato cuando se configura como promesa bilateral, pues realmente ninguna de las propuestas doctrinales
llega a establecer de forma indiscutible cules puedan ser las razones de distincin entre el contrato
preparatorio (precontrato) y contrato definitivo, sobre todo s se aceptan las dos premisas siguientes:
1) Que todos los elementos y estipulaciones del contrato definitivo deben encontrarse presentes en el propio
precontrato.
2) Que la puesta en ejecucin del contrato definitivo no requiere la emisin de nuevo consentimiento por las
partes.
Tales premisas suponen el abandono definitivo de la configuracin del precontrato.
3.2. EL CONTRATO DE OPCIN
El contrato de opcin se caracteriza por incorporar una promesa unilateral, en cuya virtud el optante tiene la
facultad de realizar un determinado acto jurdico, cuyo contenido vincula al prominente por la mera declaracin
de voluntad de aquel, siempre y cuando la opcin sea ejercitada en las condiciones establecidas en el contrato.
En la prctica, su operatividad se encuentra reducida a la accin de compra y ms raramente a la opcin de
venta.
En la opcin de compra el concedente del derecho de opcin (el dueo) est otorgando un derecho de
preferencia en la adquisicin al optante a cambio de un precio que, en la prctica, suele conocerse como prima
o seal de la opcin.
La opcin es, pues, en este caso, un contrato en virtud del cual una persona se obliga a vender a otra una cosa
bajo ciertas condiciones contractualmente previstas. Siendo as que el concedente del derecho de opcin queda
obligado a vender y que es el optante quien decidir si compra o no. En el caso contrario, cuando el eventual
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adquirente queda obligado a comprar y es el propietario el que puede optar entre vender o no se habla de
opcin de venta.
La opcin de compra, tenga carcter gratuito u oneroso, es perfectamente lcita y posible, y vincula al
promitente durante el plazo temporal prefijado. Por consiguiente, la consumacin del contrato depende en
exclusiva de la declaracin de voluntad (recepticia, en este caso) del optante.
En caso de incumplimiento de lo pactado por parte del promitente, el optante puede demandar al concedente de
la opcin, reclamndole la correspondiente indemnizacin de daos y perjuicios.
4. LA CRISIS DEL ESQUEMA CODIFICADO. SUPUESTOS VARIOS.
El trfico contractual de hoy en da es en serie, mediante actos en masa, realizados en forma repetitiva y
sucesiva.
La desindividualizacin sufrida por el contrato es paralela a la produccin en masa, que permite a los
suministradores de bienes y servicios dictar sus propias condiciones contractuales. Su potencia econmica
sita al consumidor (contratante dbil), en el mejor de los casos, en una posicin sometida que se circunscribe
a contratar o dejar de contratar.
Ante ello, los Ordenamiento jurdico se han visto obligados a reaccionar ya sea con ocasin de la renovacin
del Cdigo Civil o ya mediante la promulgacin de leyes especiales dirigidas a proteger al contratante dbil.
Al propio tiempo, la legislacin administrativa ha impuesto una serie innumerable de controles y requisitos a
determinados suministradores de bienes y servicios.
Como regla general, tales supuestos contractuales son enfocados por las disposiciones legislativas aludidas y
por la jurisprudencia como casos en los que la posicin del contratante fuerte debe ser reconducida a sus justos
trminos. Se mitiga su posicin dominante y se atiende, por el contrario, a velar por los intereses de los
econmicamente dbiles, por entender que su posicin contractual es realmente subordinada, pese al principio
dogmtico de igualdad de las partes contratantes.
5. LAS CONDICIONES GENERALES DE LA CONTRATACIN Y LOS
CONTRATOS DE ADHESIN.
5.1. NOCIN DE CONDICIONES GENERALES.
Las condiciones generales de la contratacin son clusulas, estipulaciones o contenido contractual seguido
en los actos en masa por las grandes empresas y potentes suministradores de bienes y servicios.
Mirado desde la perspectiva propia del consumidor o contratante, dado que la nica salida que tiene, si quiere
contar con el servicio ofrecido, es asentir al contenido contractual predispuesto por la otra parte, se habla de
contrato de adhesin, expresin acuada por la doctrina francesa: una de las partes contratantes se suma,
acepta o se adhiere al contenido contractual preestablecido por la otra.
En la actualidad, condiciones generales de la contratacin y contratos de adhesin son expresiones sinnimas.
5.2. LA EFICACIA OBLIGATORIA DE LOS CONTRATOS DE ADHESIN.
El problema fundamental que plantean los contratos de adhesin no viene representado por su eficacia
obligatoria, sino en la de evitar abusos por parte del predisponente de las condiciones generales de la
contratacin. Con ello se consigue, de una parte, establecer un cierto equilibrio entre las obligaciones a cargo
del predisponente y del consumidor; al tiempo que se imposibilita que posibles reclamaciones o demandas
interpuestas por el consumidor en relacin con determinadas clusulas contractuales lo excluyan de la
posibilidad de contar con los bienes y servicios ofrecidos en masa.
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6. LOS CONTRATOS NORMATIVOS.
6.1. LOS CONTRATOS FORZOSOS.
Con esta denominacin se suele hacer referencia a aquellos supuestos en que la ley, atendiendo a razones de
inters general, limita la autonoma privada de una de las partes, obligndola necesariamente a contratar.
Supuestos:
1) La obligacin de contratar que pesa sobre los concesionarios de servicios pblicos en situacin oligopolista
o monopolista.
2) El alquiler obligatorio de viviendas que, susceptibles de ser ocupadas, no lo fueran por nadie estando
vacas. En tal caso, el Subdelegado del Gobierno podra acordar que una persona se convirtiera en
inquilino, aunque el arrendador se niegue a otorgarle el contrato, en cuyo caso, la renta se determinara
conforme a los datos fiscales expresados.
3) En general, los supuestos de subrogacin y sucesin en la posicin arrendaticia previstos en la Ley de
Arrendamientos Urbanos y Rsticos.
La obligacin de contratar legalmente impuesta afecta a la libertad o autonoma contractual del contratante
fuerte, en beneficio del dbil. La categora de contratos forzosos no conlleva de forma necesaria que el
contenido del contrato haya de encontrarse legal o convencionalmente predeterminado.
6.2. LOS CONTRATOS NORMADOS.
Se habla de contrato normado cuando el conjunto de derechos y obligaciones de las partes (el contenido del
contrato) se encuentra legal o reglamentariamente determinado por los poderes pblicos.
La gran mayora de contratos normados son simultneamente contratos forzosos; sobre todo por cuanto se
refieren al suministro de servicios pblicos (transporte regular, telfono, electricidad, etc.); cuyas tarifas y
condiciones fundamentales de suministro se encuentran determinadas por los poderes pblicos mediante
reglamentos.
Pero la regulacin del contenido contractual puede dejar libertad a las partes para contratar o no. As ocurre,
por ejemplo cuando las Administraciones Pblicas regulan prstamos bonificados en algunos puntos de inters,
los ciudadanos pueden contratarlos o no.
7. EL CONTENIDO DEL CONTRATO.
7.1. EL CONTENIDO Y EL OBJETO DEL CONTRATO
La expresin contenido del contrato se encuentra referida al conjunto de derechos y obligaciones generados por
el contrato en cuestin. El contenido del contrato sera una referencia de carcter objetivo que, referida a cada
contrato en particular, exigira determinar concretamente cul es, de una parte, el cuadro de facultades,
prerrogativas y derechos, y, de otra, el conjunto de cargas, deberes y obligaciones que competen a cada una de
las partes contratantes.
El objeto contractual est identificado con las cosas, deberes y obligaciones que competen a cada una de las
partes contratantes.
7.2. LA AUTONOMA PRIVADA Y LAS REGLAS CONTRACTUALES.
El contenido contractual depende de la reglamentacin autnoma de las partes contratantes, quienes, como
establece el artculo 1.255, <<pueden establecer los pactos, clusulas o condiciones que tengan por
conveniente, siempre que no sean contrarios a las leyes, la moral, ni el orden pblico.
El principio de autonoma privada no presupone la inexistencia de normas imperativas en relacin con los
contratos. Por consiguiente, las primeras reglas contractuales a tener en cuenta son las normas imperativas
existentes que no pueden ser desconocidas ni sustituidas por acto alguno proveniente de la autonoma privada
y ocupan,, pues, jerrquicamente hablando, una absoluta preeminencia sobre el acuerdo contractual autnomo.
Una vez respetadas, las partes pueden establecer el contenido contractual que les parezca ms acorde con sus
intereses y pretensiones, de ah la importancia de los contratos atpicos.
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Del artculo 1.255 cabe deducir dos consecuencias fundamentales:
?? En primer lugar, respecto de los contratos regulados especficamente por el Derecho positivo, los
particulares pueden introducir las modificaciones que consideren adecuadas.
?? En segundo lugar, el principio de autonoma privada no tiene porqu quedar limitado o circunscrito al mbito
de los contratos legalmente regulados o tipificados (contratos tpicos).
S las partes no proceden a sustituir el mandado de las normas dispositivas, ste pasa a formar parte del
contenido contractual.
8. LA CONDICIN.
8.1. NOCIN GENERAL Y REQUISITOS.
No es extrao en la prctica que la celebracin de un contrato quede fijada bajo determinadas condiciones que
afectan directamente a la eficacia del mismo. Tales condiciones son perfectamente admisibles conforme al
principio de autonoma privada y, por tanto, pueden incorporarse a cualquier contrato por voluntad de las partes;
en tales casos se habla de elemento accidental del contrato. Una vez conformes las partes en someter el
contrato a condicin, est dejar de ser un mero accidente para convertirse en el elemento esencial para la
propia eficacia del contrato.
La eficacia del contrato depende de un suceso futuro o incierto, cuyo efectivo acaecimiento o falta de
acaecimiento rene las caractersticas requeridas por el Cdigo para que pueda hablarse de condicin:
1) El suceso contemplado como condicin tiene que ser posible.
2) Las condiciones no pueden ser contrarias a las leyes ni a las buenas costumbres.
3) El acaecimiento (o falta de acaecimiento) del suceso contemplado como condicin no puede depender de
la voluntad de los contratantes
8.2. CONDICIN SUSPENSIVA Y CONDICIN RESOLUTORIA.
Cuando la eficacia del contrato depende del acaecimiento de la condicin se habla de condicin suspensiva;
ya que, hasta que no se produzca el evento futuro o incierto, los efectos propios del contrato se encuentran en
suspenso.
Por el contrario, se habla de condicin resolutoria cuando el contrato apenas celebrado genera los efectos
propios, cual si no existiera condicin; pero el acaecimiento de sta supone la ineficacia sobrevenida del
contrato. Esta aparicin de la condicin opera con efecto retroactivo (desde la celebracin del contrato).
As pues, el acaecimiento de la condicin voluntariamente aceptada por las partes puede traer consigo:
a) Ora la eficacia del contrato (condicin suspensiva).
b) Ora la ineficacia del mismo (condicin resolutoria).
8.3. LA CONDICTIO IURIS O CONDICIONES LEGALES.
Expresin utilizada para expresar que, en ciertos casos, la ley subordina la eficacia del contrato u otro negocio,
al acaecimiento de un suceso futuro o incierto y en todo caso, no dependiente de la voluntad de las partes (se
requiere que el testado fallezca para que el testamento tenga eficacia).
La categora de la conditio iuris no la contempla el Cdigo Civil. En realidad nada tiene que ver con una
condicin:
1) La condicin es un elemento accidental o contingente (no necesario) del contrato; mientras que, la
denominada conditio iuris constituir un presupuesto legal y necesario de eficacia del contrato (o del acto o
negocio jurdico) de que se trate.
2) El cumplimiento de la conditio iuris no tendr por principio, eficacia retroactiva, en contra de cuanto ocurre
en las relaciones contractuales sometidas a condicin.
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9. EL TRMINO O PLAZO.
El trmino es el momento temporal en que comienzan o terminan los efectos de un contrato (elemento
accidental), o cuando ha de llevarse a cabo el cumplimiento de una obligacin determinada (presupone la
eficacia del contrato).
9.1. EL TRMINO COMO ELEMENTO ACCIDENTAL: TRMINO INICIAL Y FINAL
El trmino puede consistir tanto en fijacin una fecha concreta futura; cuanto en un perodo temporal
determinado, contando a partir del da de la celebracin del contrato, cuanto, finalmente, en la fijacin de una
fecha indeterminada pero determinable por referencia a un evento que (ha de venir o producirse
necesariamente).
Es necesario para que pueda hablarse de trmino que no haya incertidumbre sobre la llegada del mismo. El
trmino puede ser:
?? Inicial. Da cierto a partir del cual un contrato genera de los efectos que le son propios; de forma parecida a
cuanto ocurre en el caso de condicin suspensiva.
?? Final. Da cierto en el que los efectos propios del contrato se darn por concluidos; de forma paralela a
cuanto ocurrira en el supuesto de condicin resolutoria.
9.2. EL TRMINO DE CUMPLIMIENTO: TRMINO ESENCIAL
Con dicha expresin no se pretende afirmar que sea elemento esencial del contrato, sino que el cumplimiento
de ciertas obligaciones excluye de forma absoluta que se pueda llevar a cabo con posterioridad a la fecha
sealada. El cumplimiento extemporneo equivale a un verdadero incumplimiento al no satisfacer el inters del
acreedor.
10. EL MODO.
El modo consiste en la obligacin accesoria impuesta al beneficiario de una determinada liberalidad por el
disponente de sta.
La relacin entre la liberalidad y el modo es claramente de subordinacin: el modo es accesorio respecto de la
liberalidad en que consiste el <<negocio gratuito>>. Por ello, en caso de que el modo impuesto consista en una
carga de carcter ilcito o imposible, se tendr por no puesto, mientras que la validez de la liberalidad
permanecer.
La carga modal, sin embargo, no puede interpretarse como un mero ruego, sino que es obligatoria para el
beneficiario, quien habr de cumplirla. En caso de incumplimiento imputable al obligado, la liberalidad puede ser
revocada si las personas legitimadas para ello ejercitan la oportuna accin de revocacin de la donacin, o la
devolucin de lo percibido con sus frutos e intereses en el caso de institucin de heredero o legatario.
11. LOS CONTRATOS TPICOS Y ATPICOS.
11.1. LOS CONTRATOS TPICOS.
Bajo esta expresin se agrupan aquellos esquemas contractuales que estn legalmente contemplados y a los
que el Derecho objetivo proporciona una regulacin de carcter general. Su regulacin objetiva se limita a
ofrecer el marco bsico del contrato de que se trate, mediante escasas normas de carcter imperativo, al tiempo
que ofrece la posibilidad a los particulares de modificar el resto de la disciplina legal que se caracteriza por
tener naturaleza dispositiva.
11.2. LOS CONTRATOS ATPICOS.
Sern los contratos que, aun careciendo de reconocimiento legal y de regulacin positiva renen los requisitos
esenciales de la genrica figura contractual.
La celebracin del contrato atpico supone estructurar un modelo contractual que no cuenta con una regulacin
supletoria ad hoc y es conveniente perfilar muy cuidadosamente las reglas o clusulas contractuales para evitar
imprevisiones en la ejecucin efectiva del contrato.
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Este es el problema fundamental que plantea el contrato atpico, pues en caso de litigio entre las partes, poco
previsoras en el establecimiento del clausulado contractual, Qu normas se aplicaran supletoriamente?
Segn la doctrina:
?? Teora de la absorcin. Una vez acercado el contrato atpico al esquema contractual tpico que le resulta
ms prximo, se le aplicarn las normas de ste.
?? Teora de la combinacin. Se debern tener en cuenta, conjuntamente y cohonestndolas entre s, la
regulacin supletoria de todos aquellos modelos contractuales tpicos que parcialmente estn presentes en
el contrato atpico.
?? Teora de la aplicacin analgica. Haban de aplicarse las normas propias del contrato tpico que
presente mayor identidad de razn y siempre conforme a las reglas internas de la aplicacin analgica de
las normas establecidas en el Cdigo Civil.
La jurisprudencia del Tribunal Supremo atiende a la justicia del caso concreto, sobre la base de diseccionar
lo mejor posible la voluntad de las partes, y atendiendo a la aplicacin de las normas generales de contratacin.

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TEMA 22. LA INTERPRETACIN E INTEGRACIN DEL
CONTRATO
1. INTRODUCCIN: INTERPRETACIN, CALIFICACIN E INTEGRACIN
DEL CONTRATO.
La ejecucin del contrato (esto es, llevar a la prctica el conjunto de derechos y obligaciones de las partes) no
siempre es pacfica, sino que frecuentemente se plantean problemas de carcter interpretativo sobre la
significacin de las clusulas del mismo (en el caso de contrato escrito) o sobre la voluntad de las partes
contratantes (en general, y de forma particular, en los contratos verbales).
Interpretar equivale a desentraar o averiguar el significado exacto, el alcance concreto o el preciso sentido de
algo, trtese de una norma jurdica propiamente dicha o de un contrato. En el supuesto de interpretacin de un
pacto contractual se trata de desentraar el acuerdo de voluntades de las partes, en ste habr de atenderse
de forma esencial a la voluntad real de los contratantes.
En trminos tcnicos, interpretacin, calificacin e integracin de un contrato, por este orden, constituyen
operaciones profundamente interrelacionadas entre s, pero al mismo tiempo dotadas de propia operatividad y
de una cierta autonoma conceptual.
2. LA INTERPRETACIN DEL CONTRATO.
2.1. UBICACIN LEGAL Y CARCTER NORMATIVO DE LOS CRITERIOS
INTERPRETATIVOS.
El Cdigo Civil espaol (artculos 1.281 a 1.289), siguiendo la tradicin histrica del ius commune, recoge con
cierto detalle los criterios interpretativos que han de imperar en la averiguacin del significado de la lex
contractus.
Durante cierto tiempo la doctrina se mostr escasamente favorable a reconocer carcter propiamente normativo
a las reglas sobre interpretacin, considerndolas simples mximas o axiomas. No obstante, para la mayor
parte de la doctrina actual no cabe duda alguna de que las reglas contenidas en los artculos 1.281 y sucesivos
son normas jurdicas stricto sensu que, por tanto, son vinculantes para el intrprete.
Ahora bien, lo que ocurre es que, el Cdigo acoge en los artculos citados criterios de diferente naturaleza, en
incluso, a la postre, reconoce que, a veces, ninguno de ellos ser adecuado para desentraar el verdadero
significado del contrato.
Por tanto, tal y como demuestra la jurisprudencia, la aplicacin de tales normas debe plantearse con exquisita
ponderacin del supuesto de hecho a considerar.
2.2. INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS Y CASACIN.
El debate doctrinal sobre la naturaleza normativa o puramente axiomtica de las reglas legales sobre
interpretacin de los contratos tiene un trasfondo prctico de extraordinaria trascendencia: determinar si la
posible infraccin de las reglas interpretativas por los tribunales de instancia puede dar origen a al recurso de
casacin ante el Tribunal Supremo.
La respuesta a dicha cuestin viene siendo resuelta por la propia Sala 1 del Tribunal Supremo en sentido
afirmativo con lo que de facto afirma la naturaleza normativa de los artculos 1.281 a 1.289 del Cdigo Civil.
3. LOS CRITERIOS INTERPRETATIVOS DE CARCTER SUBJ ETIVO.
Conforme al articulado del Cdigo Civil, inicialmente la interpretacin debe dirigirse a desentraar la
<<<intencin de los contratantes>>>, generndose as la denominada interpretacin subjetiva: la que trata de
indagar tanto la voluntad de cualquiera de las partes, cunto la intencin comn de ambos.
Proporciona el Cdigo Civil para ello los siguientes criterios:
1) La intencin de los contratantes asume primaca, aunque la frmula contractual utilizada por las partes
arroje, literalmente interpretada, un resultado contrario a aqulla. (artculo 1.281).
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2) No obstante, cuando la discordancia entre la intencin de las partes y los trminos del contrato no sea o
resulte evidente y los trminos utilizados sean claros, habr de mantenerse la interpretacin literal (artculo
1.281.1).
3) Respecto de los extremos de carcter complementario o de detalle, la intencin de las partes debe
prevalecer sobre los trminos contractuales, cualquier que sea su generalidad (artculo 1.283).
4) El elemento volitivo requiere prestar principal atencin a los actos constatables de las partes. Por ello
ordena el artculo 1.282 que <<para juzgar de la intencin de los contratantes deber atenderse
principalmente a los actos de stos, coetneos y posteriores al contrato>>.
No se excluye, por tanto, la consideracin de los actos precontractuales (en particular, los tratos preliminares),
que asumen relevancia en sede interpretativa.
4. LOS CRITERIOS INTERPRETATIVOS DE CARCTER OBJ ETIVO.
Las reglas de carcter objetivo operan de forma tendencial (no desde luego de forma absoluta) en un mbito
diverso a la intencin de los contratantes, ofreciendo como resultado la llamada interpretacin objetiva. Tales
reglas seran fundamentalmente las siguientes:
4.1. LA INTERPRETACIN SISTEMTICA.
La regla que establece la necesidad de atender a una interpretacin sistemtica del conjunto contractual se
encuentra formulada en el artculo 1.285: <<Las clusulas de los contratos debern interpretarse las unas por
las otras, atribuyendo a las dudosas el sentido que resulte del conjunto de todas>>, y reiteradamente
contemplada por la jurisprudencia (un contrato... es un todo coherente y unitario que no admite radicales
separaciones... puesto que cada clusula encuentra su razn de ser y justificacin en el conjunto armnico de
todas las dems).
4.2. LA EXCLUSIN DE LA ANFIBOLOGA Y EL PRINCIPIO DE CONSERVACIN DEL
CONTRATO.
En segundo lugar, hemos de considerar las normas legales que tienen por objeto la exclusin de la anfibologa.
Es decir, evitar el doble sentido, sin sentido o pluralidad de acepciones de una frmula, giro o trmino:
1) El artculo 1.286 va dirigido a evitar querellas lingsticas sobre los trminos utilizados en el documento
contractual: <<las palabras que puedan tener distintas acepciones sern entendidas en aquella que sea
ms conforme a la naturaleza y objeto del contrato>>.
2) Dispone el artculo 1.284: <<si alguna clusula de los contratos admitiere diversos sentidos, deber
entenderse en el ms adecuado para que produzca efectos>>.
La relevancia fundamental del precepto consiste no tanto en su eficacia en sede interpretativa (por lo dems
innegable y fundada en la seriedad que, se presume, preside el hecho de celebrar un contrato), cuanto en la
pacfica afirmacin de que se deduce del mismo el principio de conservacin del contrato, operante en
Derecho patrimonial con carcter general.
4.3. LOS USOS INTERPRETATIVOS.
El artculo 1.287 dispone en su primera parte que las ambigedades de los contratos se interpretaran teniendo
en cuenta el uso del pas (indicacin que debe identificarse con el lugar de celebracin del contrato).
Los usos interpretativos, conforme al artculo 1.3, no pueden ser considerados como normas jurdicas ni tendrn
la consideracin de costumbre, ya que desempean una funcin puramente auxiliar en la determinacin del
contenido del contrato.
4.4. LA INTERPRETACIN CONTRA STIPULATOREM.
El artculo 1.288 prohbe que el resultado interpretativo al que se llegue favorezca al autor de clusulas
ambiguas.
En tal sentido, se suele afirmar que el mandato normativo aludido es una derivacin del principio de la buena fe
que debe presidir el ejercicio de los derechos subjetivos. Es dudoso, sin embargo, que pueda extenderse el
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principio de buena fe hasta el extremo de afirmar que la interpretacin debe estar presidida por la buena fe.
Dicha tesis parece una generalizacin excesiva, pues la buena fe es un canon de conducta, pero en absoluto
un criterio interpretativo en sentido estricto.
La interpretacin contra stipulatorem es aplicable a todo supuesto contractual, individualizado o en serie.
5. EL ARTCULO 1.289 DEL CDIGO CIVIL.
El artculo 1.289 reconoce que puede resultar absolutamente... imposible resolver las dudas por las reglas
establecidas en los artculos precedentes. Esto es, el resultado final de la necesaria interpretacin del contrato
puede abocar en la conclusin de la absoluta inutilidad de dicho procedimiento de desentraar el significado del
acuerdo contractual.
Ante semejante eventualidad el artculo 1.289 obliga a distinguir segn las dudas recaigan sobre
<<circunstancias accidentales del contrato>>, prrafo 1, aqu la consecuencia normativa es una manifestacin
ms del principio de conservacin del contrato o sobre <<el objeto principal del contrato>>, prrafo 2, en el que
se pronuncia abiertamente por declarar la nulidad del contrato.
Sin embargo, el artculo 1.289.2 es escasamente frecuente en la prctica contractual y desempea un papel
claramente subsidiario respecto de los restantes criterios interpretativos.
5.1. LAS CIRCUNSTANCIAS ACCIDENTALES DEL CONTRATO.
En el supuesto de que la falta de operatividad de la interpretacin recaiga sobre las circunstancias accidentales
del contrato, el artculo 1.289 diversifica segn sea el contrato gratuito u oneroso.
Si se trata de contrato gratuito habr de optarse por <<la menor transmisin de derechos e intereses>>. En el
supuesto, de que el contrato tenga carcter oneroso <<la duda se resolver en favor de la mayor reciprocidad
de intereses>>", es decir, procurando que el resultado de la interpretacin garantice la equivalencia de las
prestaciones existentes a cargo de cada una de las partes contratantes.
5.2. EL OBJETO PRINCIPAL DEL CONTRATO.
El artculo 1.289.2 dispone que <<si las dudas... recayesen sobre el objeto principal del contrato, de suerte que
no pueda venirse en conocimiento de cul fue la intencin o voluntad de las partes de los contratantes, el
contrato ser nulo>>.
Para Lasarte, la expresin objeto principal del contrato no equivale slo y exclusivamente a lo que en trminos
tcnicos es el objeto del contrato, sino algo ms. Este algo ms puede estar referido lo mismo a cualesquiera
de los elementos esenciales del contrato (consentimiento, objeto y causa), cuanto a los propios elementos
accidentales (condicin, trmino y modo) o a cualesquiera otras circunstancias (no accidentales) que puedan
desempear un papel determinante respecto del contenido del contrato.
6. LA CALIFICACIN DEL CONTRATO.
No es infrecuente que los contratantes yerren en el momento de la celebracin del contrato, confundindose de
nombre (depsito por comodato) o previendo clusulas que entienden errneamente como legalmente
imperativas (prrroga legal en el arrendamiento de un aparcamiento). Surgido en litigio, dichos yerros se
pondrn de manifiesto en el momento interpretativo, cuyo resultado primero y fundamental debe ser la
calificacin del contrato, esto es, identificar el esquema contractual (tpico o atpico) celebrado, para
determinar el rgimen legal imperativo o, cuando menos, las normas supletorias de dicho contrato.
Segn el Tribunal Supremo <<los contratos se revelan no por la nominacin que se les d, sino por la que
corresponde a las clusulas que se establezcan>>. O como dira J. Beltrn de Heredia, los contratos son lo que
son y no lo que digan los contratantes.
7. LA INTEGRACIN DEL CONTRATO.
7.1. ALCANCE Y SIGNIFICADO DEL ARTCULO 1.258 DE CDIGO CIVIL.
Generalmente, la interpretacin y la calificacin del contrato son operaciones lgicas cuyo resultado ofrece
consecuencias positivas en relacin con el contenido del contrato, esto es, con la precisa determinacin de los
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derechos y obligaciones de las partes. Sin embargo, en otros casos, la determinacin del exacto contenido del
contrato y, por tanto, la efectiva ejecucin del mismo no habran de derivarse slo de la actividad interpretativa y
clasificadora de forma exclusiva sino que sera necesario extraer consecuencias complementarias acordes con
el conjunto del sistema normativo. Dicha operacin se le conoce tcnicamente con el nombre de integracin
del contrato, en cuanto su resultado pueden suponer la agregacin de derechos y obligaciones no
contemplados por las partes ni por las normas de carcter dispositivo aplicables al contrato en cuestin; la
sustitucin de determinadas estipulaciones convencionales por otras consecuencias impuestas por el
ordenamiento o, finalmente, la declaracin de nulidad de algunas clusulas contractuales.
La integracin del contrato se encuentra contemplada en el artculo 1.258 del Cdigo Civil. Dicho precepto, tras
identificar el momento de perfeccin de los contratos con el mero consentimiento, establece que stos <<...
obligan no slo al cumplimiento de lo expresamente pactado, sino tambin a todas las consecuencias que,
segn su naturaleza, sean conformes a la buena fe, al uso y a la ley>>.
El sentido normativo del artculo 1.258 es delimitar la autonoma contractual impidiendo que sean desconocidos
los efectos contractuales impuestos por las ms elementales reglas del trfico jurdico.
7.2. LOS MEDIOS DE INTEGRACIN.
El artculo 1.258 seala como tales la buena fe, el uso y la ley. Sin embargo, el escalonamiento jurdico de
tales medios de integracin debe ser el contrario: la ley imperativa, en su defecto, dispositiva, los usos
normativos y la buena fe.
?? La ley. La norma imperativa aplicable a un supuesto contractual determinado conformar e integrar el
rgimen del mismo con primaca incluso sobre el acuerdo o clausulado contractual. Las normas
dispositivas, en cuanto son disponibles por las partes, slo integrarn el contrato cuando completen un
elemento natural del mismo que no haya sido contemplado o regulado de forma diversa de la legalmente
prevista por las partes
?? Los usos normativos. Tienen carcter normativo y, por tanto, integran el acuerdo contractual en cuanto
costumbre. En caso de ser conocidos y no queridos por las partes pueden ser excluidos del acuerdo
contractual.
?? La buena fe. Es simultneamente un principio general del Derecho legalmente formulado.
La referencia a la buena fe del artculo 1.258 no puede ser entendida desde una perspectiva subjetiva, sino
como un criterio ordenador de las relaciones contractuales, que se superpone al propio comportamiento de las
partes y configura el contenido o los efectos del contrato de acuerdo con las reglas de conducta socialmente
consideradas como dignas de respeto.

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TEMA 23. LA EFICACIA DEL CONTRATO
1. LOS EFECTOS PROPIOS DEL CONTRATO.
El designio de la celebracin de cualquier contrato radica en crear un entramado de derechos y obligaciones
entre las partes, cuyo alcance depende de la naturaleza y tipo contractual elegido, as como de las
estipulaciones concretas que pacten las partes contratantes. El acuerdo contractual es una manifestacin de la
autonoma privada que el sistema social y jurdico reconoce a los particulares.
El contrato se configura, pues, como un asunto de inters exclusivo de las partes contratantes, las cuales
establecern la reglamentacin contractual que les parezca ms conveniente a sus intereses. El contrato se ha
configurado desde antiguo como un acuerdo privado que, por principio, est referido a las partes contratantes
y que no puede interesar a terceros; por no verse ellos beneficiados ni perjudicados por el hecho de que otras
personas acuerden celebrar un contrato determinado.
Sin embargo, la posibilidad de que existan contratos de los que pueden dimanar beneficio para terceros, que no
han sido partes contratantes, trajo consigo la necesidad de reconocer que el vnculo contractual puede
desplegar ciertos efectos en relacin con terceros.
1.1. LOS EFECTOS INTER PARTES: EL PRINCIPIO DE LA RELATIVIDAD DEL
CONTRATO.
Los contratos son acuerdos de naturaleza estrictamente particular entre las partes. Segn el artculo 1.257.1 del
Cdigo Civil <<los contratos solo producen efectos entre las partes que los otorgan y sus herederos; salvo, en
cuanto a stos, el caso en que los derechos y obligaciones que proceden del contrato no sean transmisibles, o
por su naturaleza, o por pacto, o por disposicin de la ley>>.
Este artculo constituye una ratificacin de lo expresado en el artculo 1.091, al considerar al contrato como
fuente de obligaciones, segn ste artculo las obligaciones que nacen de los contratos tienen fuerza de Ley
entre las partes contratantes y deben cumplirse al tenor de los mismos.
Con la expresin <<principio de relatividad del contrato>> se trata de poner de manifiesto que la eficacia del
contrato como categora no tiene alcance general respecto de la colectividad, como ha de predicarse de la
norma jurdica, sino un alcance limitado a las partes contratantes. El contrato es por principio relativo, en
cuanto vincula nicamente a las partes contratantes, sin que pueda generar derechos u obligaciones respecto a
personas extraas o pueda atribursele un carcter general.
Han de considerarse partes contratantes quienes asumen las obligaciones u ostentan los derechos derivados
de cualquier relacin contractual. Sern <<partes>> quienes por voluntad propia y con conciencia de arrogarse
una determinada posicin contractual se consideran titulares de ella, aunque no celebren el contrato por s
mismos sino a travs de representante, o se limiten a asentir un contrato cerrado por algn auxiliar suyo.
Fallecido cualquiera de los contratantes, sus herederos sern considerados igualmente partes, siempre y
cuando el contenido contractual no se encuentre transido de derechos u obligaciones de carcter
personalsimo.
1.2. LA POSIBLE EFICACIA DE CONTRATO EN RELACIN CON TERCERAS
PERSONAS
La regla general de la relatividad del contrato conoce, sin embargo, quiebras en ms de un caso, sobre todo en
relacin con los contratos en favor de tercero.
2. LOS CONTRATOS EN FAVOR DE TERCERO.
La existencia de contratos generadores de derechos en favor de tercero se encuentra consagrada en el artculo
1.257.2 del Cdigo Civil que dispone que <<si el contrato contuviere alguna estipulacin en favor de tercero,
ste podr exigir su cumplimiento, siempre que hubiese hecho saber su aceptacin al obligado antes de que
haya sido aquella revocada>>.
La redaccin y el tenor de dicho artculo responden al hecho de que la prctica contractual y el propio Cdigo
Civil conocen ciertos esquemas contractuales que responden precisamente al designio de favorecer a una
persona ajean a las partes otorgantes del contrato.
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2.1. PARTES CONTRATANTES Y BENEFICIARIO.
La existencia de un contrato en favor de tercero, presupone que ste, pese a no haber sido parte contratante,
es titular de un determinado derecho de crdito que puede exigir directamente a aquella de las partes
contratantes que resulte obligada al cumplimiento. El Cdigo Civil la denomina, directamente, obligado,
doctrinalmente, por lo comn, se le suele denominar promitente, mientras que a la parte contratante de la que
trae causa el beneficio para el tercero recibe el nombre de estipulante.
El beneficiario, en cuanto no es parte contractual, no tiene porqu acreditar capacidad de obrar alguna; ni
siquiera es necesario que sea persona (puede tratarse de un nasciturus o concepturus).
Generalmente en la prctica, la concreta y expresa determinacin del beneficiario tiene lugar en el propio
contrato, pero cabe tambin reservar la posibilidad de que el estipulante lo designe a posteriori.
2.2. LA ACEPTACIN POR EL BENEFICIARIO EN RELACIN CON LA REVOCACIN
DE LA ESTIPULACIN.
El artculo 1.257.2 establece que el beneficiario del contrato <<podr exigir su cumplimiento, siempre que
hubiese hecho saber su aceptacin al obligado antes de que haya sido aqulla (la estipulacin) revocada>>.
Con ello, determina que, a partir de la aceptacin del beneficiario, la eventual revocacin de la estipulacin
beneficiosa deviene ineficaz: las partes contratantes quedan obligadas a respetar el contenido contractual
beneficioso para el tercero.
El mayor problema radica en la determinacin del momento del nacimiento del derecho de crdito en favor del
tercero.
Doctrinalmente es mayoritaria la opinin de considerar que el derecho del tercero nace automticamente desde
el mismo momento de perfeccin del contrato.
La aceptacin debe configurarse como un presupuesto de la consolidacin del derecho del beneficiario.
Cuestin diferente es que, dada la libertad de forma de la aceptacin, mientras no se haya producido la
revocacin, la consolidacin definitiva del derecho del beneficiario pueda deducirse incluso del propio hecho de
que el tercero reclame al obligado el cumplimiento del contrato.
3. LOS CONTRATOS EN DAO DE TERCERO.
Se puede hablar de contratos de dao a tercero cuando, por ejemplo, para burlar a los acreedores, se celebran
contratos en cuya virtud se pretende enajenar determinados bienes y dejarlos a salvo de la ejecucin de
aquellos, es obvio que se est procurando un evidente resultado daoso, de carcter patrimonial en este caso,
para los terceros que tengan la condicin de acreedores.
Conforme a ello, cuando a causa de la celebracin de un contrato, su objeto incorpora un resultado daoso
para terceros podra ciertamente a hablarse de <<contrato en dao de tercero>> como categora
contrapuesta a la anterior. Categora conceptual que representa sencillamente una agrupacin contractual de
carcter descriptivo, privada de valor propio como esquema jurdico, pues una vez identificado el resultado
daoso, la posible impugnacin del acuerdo contractual considerado debe atender a las categoras generales
de ineficacia contractual, en cuanto no existe marco normativo alguno para defender una misma conclusin
respecto de los contratos que generen dao para tercero.
4. LOS CONTRATOS CON PERSONA A DETERMINAR.
Desde antiguo, es conocida la prctica contractual de que una de las partes contratantes se reserve la
posibilidad de sealar como contratante definitivo a una tercera persona que, en el momento de celebracin del
contrato, puede ser desconocida para ambas partes. De tal forma, la caracterstica principal de esta categora
contractual vendra representada por la vinculacin que uno de los contratantes asume, incluso sabiendo que la
otra parte puede desentenderse del contrato designando un tercero, que pasar a ser parte del contrato,
generalmente con eficacia retroactiva, como si hubiera participado en la celebracin del mismo.
Generalmente, dicha prctica queda reservada (casi de forma exclusiva) a los contratos de compraventa o de
opcin de compra, as como a la adquisicin en subasta pblica de los bienes ofrecidos, y encuentra su razn
de ser bsica en el hecho de evitar el devengo de un doble impuesto de transmisiones en operaciones de
carcter especulativo que, de otra forma, se encareceran notoriamente por motivos fiscales.
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Para el derecho privado no parece que existan razones que inhabiliten la posible utilizacin de la figura con
carcter general, si bien conviene precisar que, al depender exclusivamente de una de las partes la posible
designacin de un tercero, la otra parte contratante suele admitir dicha clusula siempre y cuando sus
expectativas de cobro o la satisfaccin de sus derechos se encuentren plenamente asegurados.
El supuesto paradigmtico de contrato con persona a designar viene representado por el contrato de
compraventa celebrado en documento privado y sin transmisin de la propiedad, en el que el vendedor se
compromete (una vez satisfecho ntegramente el precio) a otorgar escritura pblica de venta en favor de la
persona designada por el propio comprador.
5. LA PROMESA DE HECHO AJ ENO.
Con relativa frecuencia, se dan en el actual trfico jurdico supuestos contractuales en los que la obligacin a
cargo de una de las partes contratantes, promitente, consiste precisamente en conseguir que un tercero
celebre un contrato con la otra parte o se avenga a cumplir las obligaciones del contrato base celebrado entre
promitente y promisario.
La promesa del hecho ajeno se incardina en el marco propio de la indeterminacin. La promesa del hecho ajeno
no se contempla en el Cdigo Civil y se caracteriza por:
1) El promitente debe actuar por s mismo, en su propio nombre y por su cuenta y riesgo, sin arrogarse frente
al promisario representacin alguna del tercero.
2) La prestacin propia del promitente debe configurarse como una obligacin de resultado y no de medios.
Por ende, en caso de que el inters del promisario quede insatisfecho, ste podr exigir al promitente la
correspondiente indemnizacin de daos y perjuicios, de conformidad con las reglas generales. El tercero
no queda en absoluto vinculado por un contrato que le resulta extrao.
3) Por lo comn, los casos de promesa de hecho ajeno son contratos de carcter oneroso, pues el promitente
pone precio a su gestin o su intermediacin.
Si la actividad intermediadora del promitente ofrece el resultado previsto, el promitente queda liberado de la
obligacin de resultado y puede reclamar el precio fijado por su tarea intermediadora.
6. LA CESIN DEL CONTRATO.
6.1. CONCEPTO Y FUNCIN DE LA CESIN DEL CONTRATO.
Puede ser objeto de transmisin la ntegra posicin contractual que una persona ocupe en un determinado
contrato. Los motivos si son lcitos y no provocan inseguridad para la otra parte contratante, deben ser
perfectamente atendibles por un sistema normativo que se caracteriza por la libertad en el trfico.
La cesin del contrato es sumamente frecuente en la prctica comercial. El Cdigo Civil, sin embargo, no dedica
norma alguna a la posible cesin de contrato, la cual, por consiguiente, ha de configurarse como un negocio
atpico.
6.2. PRESUPUESTOS.
Conforme la reiterada jurisprudencia del Tribunal Supremo, para que pueda hablarse de cesin del contrato, se
requiere fundamentalmente:
1) Que la otra parte contratante, contratante cedido, acceda o consienta la cesin. Ello conlleva que la
cesin del contrato presupone una relacin triangular, en cuya virtud la finalidad de sustitucin de una
persona por otra en la posicin contractual requiere el acuerdo unnime de contratante cedente, cesionario
y contratante cedido.
2) Que se trate de contratos bilaterales o sinalagmticos, cuyas recprocas prestaciones no haya sido total y
completamente ejecutadas.
6.3. EFECTOS DE LA CESIN.
Como regla general, la cesin del contrato conlleva la liberacin o desvinculacin del contratante cedente, quien
en adelante no queda obligado respecto del contratante cedido. No obstante, cabe el pacto en contrario y, en la
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prctica, no es extrao que en forma subsidiaria el cedente quede obligado durante un cierto tiempo a
responder en caso de que el cesionario incumpla las obligaciones que le incumban. Tales obligaciones (as
como las facultades o derechos) sern las contempladas en el contrato originario, pues la cesin propiamente
considerada no produce un efecto novatorio sobre el contrato, sino que se limita sencillamente a la sustitucin
del contratante cedente por el cesionario, quien en adelante quedar vinculado con el contratante cedido en los
mismos trminos previstos en el contrato.
7. EL SUBCONTRATO.
La idea de la subcontratacin tiene como presupuesto necesario el hecho de que las obligaciones asumidas por
las partes contratantes no tengan carcter personalsimo, pues, en tal caso, la propia naturaleza de tales
obligaciones excluira de raz la posible intervencin de un tercero en la ejecucin de las prestaciones
contractualmente establecidas.
Los supuestos de subcontratacin son numerossimos y cotidianos.
La idea de subcontrato aparece teida de un profundo matiz instrumental (subordinacin funcional de los
subcontratos), pero al mismo tiempo independizada del propio alcance del contrato del que son complemento,
pues generalmente el subcontratante no podr argir frente a la exigencia de cumplimiento por parte de su
contratante los posibles incumplimientos, por retraso o ejecucin defectuosa, de los subcontratados. Por su
parte, stos no cuentan, como regla, con un cauce eficaz para reclamar al contratante el cumplimiento de las
obligaciones asumidas por el subcontratante que ste deje de cumplir.
El ordenamiento jurdico, mediante la accin directa, concede al subcontratado la facultad de demandar o
reclamar el cumplimiento de las obligaciones insatisfechas por el subcontratante al contratante que, a su vez, es
deudor del subcontratante. Ocurre as, en el caso de los trabajadores, de suministradoras de materiales, en un
contrato de obra, quienes pueden dirigirse directamente contra el dueo de la obra por la cantidad que ste
adeude al contratista.
En sentido contrario, cabe tambin la accin directa en favor del contratante acreedor del subcontratante en
relacin con los posibles subcontratados, al menos en los casos siguientes:
?? El mandante puede dirigirse, directamente, contra el sustituto del mandatario.
?? El arrendado puede exigir del subarrendatario el abono directo de la renta o de su participacin en el precio
del subarriendo, as como a la reparacin de los deteriorados que ste hubiera causado dolosa o
negligentemente a la vivienda.

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TEMA 24. LA INEFICACIA DEL CONTRATO
1. LA INEFICACIA DEL CONTRATO.
Con la expresin ineficacia del contrato se hace referencia a todos aquellos supuestos en que el contrato no
llega a producir los efectos a que estaba tendencialmente dirigido o deja de producirlos en un momento dado.
As, ser ineficaz, un contrato sometido a condicin suspensiva que nunca llega a producirse, o la venta
celebrada por el empresario a su primo para evitar que la finca caiga en poder de sus acreedores.
Los supuestos de ineficacia contractual pueden integrarse en dos grandes grupos:
1) Invalidez: Motivada por la existencia de circunstancias intrnsecas a cualquiera de los elementos
esenciales del contrato que no resulten admisibles para el ordenamiento jurdico. Dentro de la invalidez y
segn la gravedad de las circunstancias se distingue entre:
1) Nulidad o supuestos de contratos nulos.
2) Anulabilidad o supuestos de contratos anulables.
2) Ineficacia en sentido estricto: Casos en los que ciertos defectos o carencias extrnsecos al contrato en s
mismo considerado, como en acuerdo de voluntades, conllevan su falta de efectos. Tales casos seran, al
menos:
1) Mutuo disenso.
2) Desistimiento unilateral.
3) Resolucin por incumplimiento.
4) Revisin.
5) Revocacin.
6) Acaecimiento de la condicin resolutoria.
7) Falta de acaecimiento de la condicin expansiva.
2. LA NULIDAD DEL CONTRATO.
La nulidad del contrato representa el supuesto ms grave de ineficacia. Por ello suele ser adjetivada como
nulidad absoluta o nulidad de pleno derecho.
2.1. CAUSAS DE NULIDAD
La nulidad propiamente dicha, absoluta o de pleno derecho, segn el TS tienen lugar cuando el acto es
contrario a las normas imperativas o prohibitivas, o cuando no tiene existencia por carecer de alguno de sus
elementos esenciales, pues segn el artculo 1.261 Cdigo Civil <<no existe si falta el consentimiento, el objeto
o la causa>>.
Son causas de nulidad radical del contrato:
1) La carencia absoluta o inexistencia (excluidos por tanto los vicios del consentimiento, pero no la violencia
absoluta) de cualquiera de los elementos esenciales.
2) El incumplimiento de cualquiera de los requisitos del objeto del contrato: licitud, posibilidad y determinacin.
3) La ilicitud de la causa.
4) El incumplimiento de la forma sustancial.
5) La contrariedad a las normas imperativas a la moral y al orden pblico, en cuyo caso suele hablarse de
contrato ilegal.
6) En particular, los actos a ttulo gratuito sobre bienes comunes realizados por un cnyuge sin el
consentimiento del otro.
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2.2. LA ACCIN DE NULIDAD
Por muy nulo que sea un contrato, en caso de haberse celebrado, producir una apariencia de tal forma que,
salvo que sea destruida, seguir produciendo los efectos propios del contrato de que se trate, como si fuera
vlido.
Para evitarla, el Derecho dota a la accin de nulidad (vehculo procesal tendente a lograr que el Juez decrete la
nulidad del contrato) de una serie de caracteres:
1) Es imprescriptible: puede ser ejercitada en cualquier momento.
2) Puede ejercitarla cualquier persona interesada en deshacer el contrato nulo. En la prctica es ms
frecuente su utilizacin por terceros que por las partes, puesto que quien genera la causa de nulidad no
est legitimado para impugnar el contrato.
2.3. CONSECUENCIAS DE LA NULIDAD
Dado que el contrato nulo no produce efectos, las consecuencias de la declaracin judicial de nulidad tienden a
dejar las cosas en el status quo inmediatamente anterior a la celebracin del presunto contrato: lo que
tcnicamente se denomina restitucin (artculo 1.303)
La restitucin ha de tener lugar, en principio, en forma especfica o in natura, devolvindose los contratantes las
cosas que fueron transmitidas en base al contrato nulo. No siendo ello posible se proceder a la restitucin del
equivalente pecuniario en dinero, conforme a las reglas generales. En tal sentido establece el artculo 1.307 que
<<siempre que el obligado por la declaracin de nulidad a la devolucin de la cosa no pueda devolverla por
haberse perdido, deber restituir los frutos percibidos y el valor que tena la cosa cuando se perdi, con los
intereses desde la misma fecha>>.
No obstante, la regla restitutoria no ha parecido histricamente conveniente a los supuestos de ilicitud. En
tales casos han de aplicarse las reglas establecidas en los artculos 1.305 y 1.306 que determinan diferentes
consecuencias segn que la ilicitud (civil) del objeto y de la causa, constituya o no, un ilcito penal:
1) En el caso del ilcito penal, siempre que sea imputable a ambos contratantes, el artculo 1.305 dispone que
las partes <<cuando la nulidad provenga de ser ilcita la causa u objeto del contrato, s el hecho constituye
delito o falta comn a ambos contratantes carecern de toda accin entre s, y se proceder contra ellos,
dndose adems, a las cosas o precio que hubiesen sido materia del contrato, la aplicacin prevista en el
Cdigo penal respecto a los efectos o instrumentos del delito o falta. Esta disposicin es aplicable al caso
en que slo hubiere delito o falta por parte de uno de los contratantes; pero el no culpado podr reclamar lo
que hubiese dado, y no estar obligado a cumplir lo que hubiera prometido>>.
2) En el supuesto en que la causa torpe <<no constituyere delito ni falta, se observarn las reglas siguientes:
cuando la culpa est de parte de ambos contratantes, ninguno de ellos podr repetir lo que hubiera dado en
virtud del contrato, ni reclamar el cumplimiento de lo que el otro hubiese ofrecido. Cuando ste de parte de
un solo contratante, no podr ste repetir lo que hubiese dado en virtud del contrato, ni pedir el
cumplimiento de lo que se le hubiese ofrecido. El otro, que fuera extrao a la causa torpe, podr reclamar lo
que hubiera dado, sin obligacin de cumplir lo que hubiera ofrecido>>.
3. LA NULIDAD PARCIAL DEL CONTRATO.
Frente a la relativa escasez prctica de casos de nulidad contractual, son cada da ms frecuentes los casos de
nulidad parcial.
Se habla de nulidad parcial cuando el contrato contiene una o varias clusulas ilegales, pese a la validez y
adecuacin al ordenamiento jurdico del conjunto esencial del mismo. Esto es, el consentimiento, el objeto, la
causa y, en su caso, la forma, son intachables, pero algunos aspectos del contrato son contrarios a una norma
imperativa.
El Cdigo Civil no se detiene en dicho problema con carcter general, aunque a lo largo de su articulado existen
normas concretas de las que se deduce el principio general que ha de inspirar su solucin: las clusulas nulas
debern tenerse por no puestas, como inexistentes, al tiempo que se debe preconizar la eficacia del contrato
(principio de conservacin del contrato).
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4. LA ANULABILIDAD DE CONTRATO
Un contrato anulable ser aqul que puede ser anulado o, por el contrario seguir produciendo efectos en caso
de que su efectiva anulacin no tenga lugar.
4.1. CAUSAS DE ANULABILIDAD.
Las razones o causas de anulabilidad, de menor gravedad que las propias de la nulidad, pueden identificarse
como:
1) Todos los vicios del consentimiento: error, violencia (no absoluta), intimidacin y dolo.
2) Inexistencia de plena capacidad de obrar en alguno de los contratantes, tal y como ocurre en los siguientes
casos:
?? Los menores no emancipados.
?? Los sometidos a tutela, conforme a la sentencia de incapacitacin.
?? Las personas sometidas a curatela.
?? Los emancipados respecto de los contratos considerados en el artculo 323.
3) Inexistencia de consentimiento marital o uxorio (esto es, del otro cnyuge) respecto de los actos o contratos
onerosos realizados por el otro cnyuge cuando legalmente se requiere el consentimiento de ambos.
4.2. LA ACCIN DE ANULABILIDAD.
La accin de anulabilidad tiene un alcance mucho ms limitado que la accin de nulidad:
1) La accin slo durar 4 aos (plazo de caducidad). El plazo a de computarse de diversa forma segn la
causa de la anulabilidad:
?? El punto inicial del cmputo ser la consumacin (perfeccin) del contrato en los casos de error o dolo.
?? En las dems causas, el cmputo queda retrasado a un momento posterior a la perfeccin del contrato:
el cese o la desaparicin de la intimidacin o violencia, la salida de la tutela o la disolucin de la
sociedad conyugal o matrimonio.
2) El crculo de personas legitimadas para el ejercicio de la accin queda limitado a las personas que hayan
sufrido el vicio del consentimiento o fueren incapaces para realizar el contrato; as como quienes, sin ser
parte propiamente hablando del mismo asumen obligaciones a causa de dicho contrato.
En cambio, por aplicacin de la buena fe, excluye el Cdigo Civil que puedan ejercitar la accin de anulabilidad
los causantes del error, violencia, intimidacin o dolo o las personas capaces que contraten con incapaces.
4.3. EFECTOS DE LA ANULABILIDAD.
Los efectos de la anulabilidad son sustancialmente los mismos que las consecuencias de la nulidad en general:
la restitucin conforme al artculo 1.303 y las normas complementarias.
Adems de lo dicho, bastara con tener en cuenta el trato favorable que dispensa el artculo 1.304 a quienes
contratan sin tener plena capacidad de obrar: <<no est obligado el incapaz a restituir sino en cuanto se
enriqueci con la cosa o precio que recibi>>.
La fundamental coincidencia de efectos entre nulidad y anulabilidad (la restitucin entre los contratantes) es
consecuencia del hecho de que la anulacin del contrato tiene carcter retroactivo.
5. LA PERVIVENCIA DE LOS CONTRATOS INVLIDOS.
5.1. LAS CAUSAS DE INVALIDEZ Y SU POSIBLE SANACIN.
La diferencia entre la nulidad y anulabilidad no puede rastrearse en base a los efectos positivos del ejercicio de
la correspondiente accin, sino resaltando las consecuencias de la falta de ejercicio de la accin.
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Desde el punto de vista fctico, es evidente que, en tanto no se declaren judicialmente la nulidad o anulabilidad,
los contratos invlidos pervivirn como si no fueran tales. Pero qu, qu consideracin merecen para el
ordenamiento jurdico? La respuesta podra ser:
1) Aunque no se ejercite la accin de nulidad, el contrato nulo ser tal para el Derecho (de ah la
imprescriptibilidad de la accin, la amplia legitimacin para su ejercicio, etc.). Por tanto se tratar de una
mera apariencia de contrato que no podr ver sanados sus vicios de raz.
2) La falta de ejercicio de la accin de anulabilidad (transcurso del plazo de caducidad) conlleva, por el
contrario, que la pervivencia fctica del contrato anulable se asume por el Ordenamiento jurdico, que lo
convalida por considerar que las causas de anulabilidad no atentan contra el orden pblico contractual,
sino contra los intereses de un particular. Por tanto, si el contratante no procura su propia indemnidad
ejercitando la accin anulatoria del contrato comportar la sanacin de la causa de la anulabilidad.
En definitiva las causas de anulabilidad son disponibles para las partes y por tanto sanables. Las causas de
nulidad, por el contrario, son de derecho necesario y de carcter absolutamente indisponible, por atentar contra
el orden pblico contractual.
5.2. LA CONFIRMACIN DEL CONTRATO ANULABLE.
Si las causas de anulabilidad son disponibles para las partes, renunciando al ejercicio de la correspondiente
accin, es lgico que exista un cauce para sanar el contrato anulable antes de que la accin de anulabilidad
prescriba.
Dicho cauce se conoce con el nombre de confirmacin o ratificacin. Conforme al artculo 1.313 <<purifica el
contrato de los vicios de que adoleciera desde el momento de su celebracin>> (tiene eficacia retroactiva), y
por consiguiente, extingue la accin de anulabilidad.
Para que sea vlida, se requiere que quien la lleve a cabo est legitimado para ejercitarla y sea consciente de la
trascendencia de la misma. Puede realizarse de forma expresa o tcita.
5.3. LA DENOMINADA CONVERSIN DEL CONTRATO NULO.
El contrato nulo es susceptible de conversin. La pretendida conversin del contrato consistira en que un
contrato con tacha de nulidad, por contravenir alguna norma imperativa propia del modelo o tipo contractual de
que se trate, puede ser reconducido a un tipo contractual diverso para ser considerado vlido.
Generalizar la figura de la conversin en nuestro Derecho resulta tarea ardua, ya que el Cdigo Civil no la
considera posible, por mucho que se pretenda ampliar el principio de conservacin del contrato. <<Los
contratos son lo que son y no lo que digan las partes contratantes>>.
6. EL MUTUO DISENSO.
El contrato supone, bsicamente, un acuerdo de voluntades mediante el cual los contratantes se vinculan,
obligndose a observar cierto comportamiento y, en consecuencia, atribuyndose el derecho de exigirse la
observancia de semejante conducta.
Por ese motivo es razonable entender que los contratantes tienen la posibilidad de celebrar un nuevo contrato
encaminado a privar de efectos al contrato inicialmente concluido. Ese contrato que tienen por objetivo poner fin
a una relacin obligatoria preexistente se conoce habitualmente con el nombre de mutuo disenso.
Por tratarse propiamente de un nuevo contrato, ha de reunir los requisitos generales establecidos; adems,
como persigue privar de eficacia a una relacin obligatoria preexistente, habr de reunir los requisitos
adicionales (por ejemplo, de forma) exigidos para la relacin contractual inicial.
Son susceptibles de extincin por mutuo disenso cualquier relacin obligatoria, ya sean instantneas o
duraderas, se hayan comenzado a cumplir o no.
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7. EL DESISTIMIENTO UNILATERAL.
7.1. LA CATEGORA DEL LIBRE DESISTIMIENTO.
El compromiso asumido por los contratantes los vincula, sindoles jurdicamente exigible la observancia de la
conducta debida a cada una de las partes. Por eso, no puede quedar al capricho de cada una las partes
determinar si el contrato celebrado produce o no sus efectos (artculo 1.1256).
Esta regla, sin embargo, es flexibilizada por el legislador en una serie concreta de supuestos, que se
caracterizan porque en determinados contratos se reconoce a unas o a cada una de las partes contratantes la
posibilidad de extinguir la relacin contractual por su libre decisin.
7.2. PRINCIPALES SUPUESTOS.
Los principales casos en los cuales el legislador consiente que una o cada una de las partes, por su sola
decisin unilateral y sin necesidad de causa que lo justifique, ponga fin a una relacin contractual son
difcilmente reconducibles a categoras generales. No obstante, el Cdigo Civil destaca:
1) La facultad de desistimiento regulada por el artculo 1.594 en el contrato de obra. Segn este precepto, el
dueo de la obra o comitente puede <<por su sola voluntad>> dar orden al contratista para que cese la
construccin, ponindose fin al contrato. En tal caso, el comitente habr de abonar al contratista una
<<indemnizacin>> que comprende los gastos tenidos en la ejecucin de lo hecho y el beneficio que
normalmente el contratista obtendra de haber concluido la obra (conocido por la jurisprudencia como
beneficio industrial).
2) Cualquiera de los socios de la sociedad civil concluida por tiempo indeterminado puede, por su sola
voluntad, renunciar a la sociedad, poniendo as fin a la relacin social, sin necesidad de indemnizar a nadie,
salvo que la renuncia se haya hecho de mala fe.
3) El mandante, libremente y por su decisin, puede revocar el mandato que deja de producir sus efectos sin
que se establezca ningn efecto indemnizatorio.
4) El mandatario por su parte puede renunciar al mandato, pero debiendo indemnizar al mandante, salvo que
el desempeo del mandato le cause grave detrimento.
5) Pactado el comodato por tiempo indeterminado, el comodante puede reclamar la devolucin de la cosa
prestada a su libre voluntad.
6) El depositante, se haya o no pactado el tiempo de duracin del depsito, puede reclamar la restitucin de
la cosa depositada en cualquier momento y dependiendo de su libre decisin.
7) ltimamente, y debido a la transposicin de diversas directivas europeas, se ha acentuado la importancia
del desistimiento por parte del adquiriente de bienes muebles: <<cuando la perfeccin del contrato no sea
simultnea con la entrega del objeto>>, o <<cuando se realice una compra por catlogo>>.
7.3. PRESUPUESTOS DE LIBRE DESISTIMIENTO.
Son presupuestos necesarios para que se puedan dar el desistimiento unilateral los siguientes:
1. Que exista una relacin de tracto sucesivo o continuada.
2. Adems, pero alternativamente:
?? Que la duracin de esa relacin sea indeterminada.
?? Que la economa interna de la relacin contractual en cuestin asigne roles no equilibrados econmico
a las partes, siendo predominante el inters de una de ellas.
7.4. EFECTOS.
Efecto claro es que, cuando se admite el libre desistimiento, se extingue la relacin obligatoria, pero parece que
sin efecto retroactivo. Al tratarse de una relacin duradera, normalmente habr de procederse a liquidarla, con
la oportuna rendicin de cuentas, reembolsos y restituciones.
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Mucho menos claro es determinar con fijeza s este desistimiento tiene o no un precio (indemnizacin), en
trminos generales, parece que no.
7.5. DESISTIMIENTO UNILATERAL CONVENCIONAL.
Resulta difcil admitir la introduccin convencional del desistimiento unilateral. Su admisin choca frontalmente
con los artculos 1.256 y 1.115 (inadmisibilidad de condiciones puramente potestativas). No obstante, hay
cauces legalmente arbitrados para introducir algo similar al libre desistimiento, pero con el importante matiz de
que, entonces, parece condicionarse la eficacia del mismo a que el sujeto facultado para desistir o arrepentirse
asuma la carga de perder algo o el deber de abonar algo. Se trata del llamado <<dinero de arrepentimiento>> o
<<multa penitencial>>.
8. LA RESOLUCIN DEL CONTRATO POR INCUMPLIMIENTO.
8.1. EL ARTCULO 1.124 DEL CDIGO CIVIL: LA FACULTAD RESOLUTORIA.
El artculo 1.124,1 establece que <<la facultad de resolver las obligaciones se entiende implcita en las
recprocas, para el caso de que uno de los obligados no cumpliere con lo que le incumbe>>. La razn del
precepto es clara: si uno de los contratantes no quiere o no puede cumplir, se debe permitir al otro que d por
resuelto el contrato (reconocerle una facultad resolutoria del contrato en base del incumplimiento de la otra
parte). El Cdigo Civil entiende que debe considerarse implcita en las obligaciones recprocas.
8.2. FACULTAD RESOLUTORIA, CLUSULA RESOLUTORIA EXPRESA Y
CONDUCCIN RESOLUTORIA: PRECISIONES.
La facultad resolutoria contemplada en el artculo 1.124 ha sido presentada como una condicin resolutoria
tcita, originando no pocos confucionismos entre ella y la condicin resolutoria propiamente dicha.
En la prctica es sumamente frecuente pactar una clusula resolutoria (expresa) para caso de incumplimiento.
La facultad resolutoria establecida legalmente en el artculo 1.124.1 no es una condicin. La condicin requiere,
por definicin, que su establecimiento se haga por las partes expresamente. Por lo tanto, la denominacin
<<condicin resolutoria tcita>> debe abandonarse.
El establecimiento de la clusula resolutoria expresa es, sencillamente, el ejercicio extrajudicial anticipado y
previsor de la facultad resolutoria legalmente reconocida.
8.3. REQUISITOS DE EJERCICIO DE LA FACULTAD RESOLUTORIA.
Conforme a la jurisprudencia reiterada del Tribunal Supremo, el ejercicio de la facultad resolutoria presupone:
a) Que el reclamante o demandante haya cumplido su obligacin o que acredite que se encuentra en
condiciones de hacerlo.
b) Que la otra parte no cumpla o no haya cumplido cuanto le incumbe, aunque su incumplimiento no sea total
sino parcial. Sea total o parcial, el incumplimiento ha de tener entidad suficiente para impedir la satisfaccin
econmica de las partes, o lo que es lo mismo, que se repute grave o esencial, afectando a las obligaciones
principales del mismo.
c) Que se encuentren ligadas las partes por un contrato bilateral, esto es, una relacin sinalagmtica, en la
que la prestacin de una parte tiene como causa la prestacin de la otra.
d) Que la obligacin sea exigible.
e) Que la frustracin del contrato dimanante del incumplimiento sea patente o, al menos, acreditable.
8.4. EJERCICIO DE LA ACCIN RESOLUTORIA.
De acuerdo con el artculo 1.124.2, el perjudicado puede optar por exigir el cumplimiento o la resolucin del
contrato. Puede incluso optar por la resolucin tras haber intentado lograr el cumplimiento.
Cualquiera de ambas opciones va acompaada, en principio, por la indemnizacin de daos y perjuicios;
aunque no de forma necesaria, porque no cabr reclamarla cuando el incumplimiento se deba a circunstancias
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no imputables al demandado. El Cdigo Civil autoriza al Juez a que, en caso de haber causas justificadas,
conceda al deudor un plazo para que cumpla.
Al no prever expresamente el Cdigo Civil el plazo de ejercicio de la accin, se ha de entender que es el
general de prescripcin de las acciones personales: 15 aos.
8.5. EFECTOS DE LA RESOLUCIN.
La resolucin del contrato tiene efecto retroactivo y eficacia restitutoria, por lo que las partes habrn de
reintegrarse recprocamente el objeto del contrato que hubieran recibido; dado que se trata de obligaciones
sinalagmticas.
Estamos ante un supuesto ms de ejecucin especfica o in natura que, conforme a las reglas generales, en
caso de resultar imposible, se ver sustituida pro la consiguiente reparacin pecuniaria.
9. LA ALTERACIN DE LAS CIRCUNSTANCIAS CONTRACTUALES: LA
CLUSULA REBUS SIC STANTIBUS
9.1. LA ALTERACIN DE LAS CIRCUNSTANCIAS CONTRACTUALES Y LA CLUSULA
REBUS SIC STANTIBUS.
La doctrina y la jurisprudencia espaolas han hablado tradicionalmente de la llamada clusula rebus sic
stantibus como remedio a ese desequilibrio patrimonial que las alteracin de las circunstancias contractuales
comporta, en el sentido de entender implcito o subyacente en todo contrato de pacto sucesivo un pacto, en
virtud del cual el cumplimiento del mismo se entiende necesario siempre y cuando la cosas sigan
mantenindose tal y como se encontraban en el momento de perfeccin del contrato.
Esto es, en caso de una extraordinaria modificacin del entorno contractual, habr de concluirse que el contrato
no vincula a las partes o que, por lo menos, no les obliga ms que adecundolo a las circunstancias coetneas
al momento de ejecucin.
La jurisprudencia ha admitido la doctrina de esta clusula, si bien de manera restrictiva, por afectar al principio
general pacta sunt servanda (los pactos son para cumplirlos) y a la seguridad jurdica.
9.2. LA CLUSULA REBUS SIC STANTIBUS COMO SUPUESTO DE INTEGRACIN
CONTRACTUAL
La confrontacin entre el principio de seguridad contractual (pacta sunt servanda: los contratos son para
cumplirlos) y el mantenimiento de la equivalencia de las prestaciones (clusula rebus sic stantibus) se ha
pretendido superar, en favor de esta ltima, argumentando que dicha clusula se encuentra insita en todo
contrato por voluntad presunta de las partes.
Para Lasarte: este planteamiento es a la vez errneo y confuso. La virtualidad propia de la clusula rebus sic
stantibus (adecuar el contenido contractual a las nuevas circunstancias o declarar su ineficacia para el futuro)
no deriva de pacto, ni de voluntad presunta de las partes, ni es una clusula contractual. Se trata sencillamente
de una aplicacin concreta de las reglas de integracin contractual imperativamente establecidas pro el artculo
1.258 y que, por principio, son indisponibles para la voluntad de las partes.
9.3. REQUISITOS Y EFECTOS DE LA APLICACIN DE LA CLUSULA REBUS SIC
STANTIBUS.
En reiterada jurisprudencia se exige:
a) Que entre las circunstancias existentes en el momento de celebracin del contrato y las concurrentes en el
momento de su cumplimiento o ejecucin se haya producido una alteracin extraordinaria.
b) Que, a consecuencia de dicha alteracin, resulte una desproporcin exorbitante y fuera de todo clculo
entre las prestaciones convenidas.
c) Que no exista jurdicamente otro medio de remediar el desequilibrio sobrevenido de las prestaciones.
d) Que las nuevas circunstancias fueran imprevisibles para las partes en el momento de celebracin.
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e) Que quien alegue la clusula tenga buena fe y carezca de culpa.
La jurisprudencia ha reiterado la validez de la clusula rebus sic stantibus tanto para la contratacin
administrativa como para el mbito del Derecho privado.
10. LA RESCISIN DEL CONTRATO.
10.1. IDEA GENERAL.
La rescisin es una forma particular de ineficacia del contrato que procede de un momento posterior a la
celebracin del mismo, el cual nace plenamente vlido, pero posteriormente puede ser declarado ineficaz por
sus efectos lesivos o perjudiciales para una de las partes o un tercero (artculo 1.291).
La rescisin presupone un contrato inicialmente vlido, mientras que la nulidad y anulabilidad implican la
invalidez inicial del contrato a que estn referidas.
10.2. LAS CAUSAS DE RESCISIN EN EL CDIGO CIVIL.
Se pueden clasificar en tres grupos las causas de rescisin:
a) Rescisin por lesin. El trmino lesin significa aqu perjuicio patrimonial para una de las partes
contratantes. El Cdigo Civil declara rescindibles:
?? Todos los contratos que puedan llevar a cabo los tutores sin la debida autorizacin. Los contratos que
celebre el menor por s solo sern anulables y no rescindibles.
?? Los celebrados en representacin de los ausentes, siempre que stos hayan sufrido la lesin en ms de
la cuarta parte del valor de la cosa y no se haya celebrado contrato con autorizacin judicial.
?? La particin de herencia, siempre que la lesin sea en ms de la cuarta parte, atendiendo al valor de las
cosas cuando fueran adjudicadas.
?? Fuera de estos casos, ningn contrato se rescindir por lesin.
b) Rescisin por fraude. La celebracin de un contrato con intencin fraudulenta respecto de terceros, es
decir, con nimo de engaarlos perjudicando sus intereses, constituye igualmente causa de rescisin en los
siguientes supuestos:
?? Los contratos celebrados en fraude de acreedores, cuando stos no pueden cobrar de otro modo lo que
se les deba. Esta norma supone el encuadramiento de la accin pauliana. Se presume el fraude en
todas las enajenaciones gratuitas, y en las onerosas cuando el transmitente ha sido condenado
judicialmente o se trata de bienes embargados judicialmente.
?? Los contratos que se refieran a cosas litigiosas, cuando hubiesen sido celebrados por el demandado sin
conocimiento y aprobacin de las partes litigantes o de la autoridad judicial competente.
?? Los pagos hechos en estado de insolvencia por cuenta de obligaciones a cuyo cumplimiento no poda
ser compelido el deudor al tiempo de hacerlos.
El Tribunal Supremo se pronuncia a favor de una interpretacin extensiva de las normas legales sobre
fraude (el acreedor que intente la rescisin puede probar la existencia del fraude por todos los medios que
admite el Derecho). La doctrina entiende que el fraude puede estar constituido tanto por la intencin de
causar un perjuicio a los acreedores como por la simple coincidencia en ese sentido.
c) Rescisin por otros motivos. El artculo 1.291.5, mediante una clusula remisiva de carcter general,
deja abierta la puerta a cualquiera otros casos en que especialmente determina la ley la rescisin.
10.3. LA ACCIN RESCISORIA.
a) Requisitos. Exige el Cdigo Civil tres requisitos para que sea posible el ejercicio de la accin rescisoria,
es decir, la recuperacin del status quo anterior a la celebracin del contrato rescindible:
?? Que el perjudicado carezca de otro recurso legal para obtener la reparacin del perjuicio, se trata, por
tanto, de una accin subsidiaria.
?? Que el perjudicado pueda devolver aquello a que estuviese obligado.
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?? Que las cosas objeto del contrato no se hallen legalmente en poder de terceras personas que
hubieren procedido de buena fe; ya que, en tal caso, la pretensin del lesionado ha de limitarse a la
reclamar la indemnizacin de daos y perjuicios.
b) Plazos. <<El plazo de la accin para pedir la rescisin dura 4 aos>>.
c) El cmputo del plazo. <<Para las personas sujetas a tutela y para los ausente, los cuatro aos no
empezarn a contar hasta que haya cesado la incapacidad de los primeros, o sea conocido el domicilio
de los segundos>>. En los dems casos, empezar a contar desde la celebracin del contrato.
10.4. EFICACIA RESTITUTORIA E INDEMNIZACIN DE LA RESCISIN.
El efecto fundamental de la rescisin tiene un acusado matiz restitutorio: obtener la devolucin de todo aquello
que haya sido entregado por virtud del contrato rescindible. Caso que las cosas hayan desaparecido o hayan
sido adquiridas por terceros, siendo imposible su restitucin, la accin rescisoria se transforma en
indemnizatoria o reparadora. La obligacin de indemnizar puede alcanzar al adquiriente de mala fe.

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TEMA 25. LA DONACIN
1. LA DONACIN COMO CONTRATO.
La donacin es la transmisin voluntaria de una cosa o de un conjunto de cosas que hace una persona,
donante, en favor de otra, donatario, sin recibir nada como contraprestacin. El Cdigo Civil la define como
<<el acto de liberalidad por el cual una persona dispone gratuitamente de una cosa en favor de otra que la
acepta>> (artculo 618).
Aunque el Cdigo Civil no la califica como contrato, sino como acto, y la regula con ocasin de los <<modos de
adquirir la propiedad>>, el carcter contractual le viene dado por la exigencia de la aceptacin por parte del
donatario (artculo 630), lo que supone el acuerdo de los dos contratantes y, de otra parte, por la sujecin a las
disposiciones generales de los contratos y obligaciones en todo lo que no se halle determinado en sus normas
especficas.
La donacin es un modo de adquirir que produce efectos reales desde el mismo momento en que ha tenido
lugar su perfeccin por la aceptacin del donatario.
2. MODALIDADES DE LA DONACIN.
2.1. DONACIONES REMUNERATORIAS.
Seran aquellas que encuentran su razn de ser en los mritos del donatario o en los servicios prestados por
ste al donante. Segn el artculo 619 <<es tambin donacin la que se hace a una persona por sus mritos o
por los servicios prestados al donante, siempre que no constituyan deudas exigibles>>.
El problema que planean las donaciones remuneratorias viene dado por el hecho de que la idea de donacin
remuneratoria ofrecida por el artculo 619 parece verse contradicha por el artculo 622 que dispone que <<las
donaciones con causa onerosa se regirn por las disposiciones generales de los contratos, y las
remuneratorias, por las disposiciones del presente ttulo en la parte que excedan del gravamen impuesto>>. La
mejor doctrina ha acabado por entender inaplicable a las donaciones remuneratorias el art. 622 cuya segunda
parte probablemente este referida a las donaciones modales.
2.2. DONACIONES MODALES U ONEROSAS.
Reciben tal denominacin aquellas donaciones que incorporan una carga modal, pues la onerosidad propia esta
excluida de los actos de liberalidad, en general, y de la donacin en particular.
El CC las contempla en el artculo 619 afirmando que son tambin donaciones <<aquellas en que se impone al
donatario un gravamen inferior al valor de lo donado>>. En caso de coincidencia de valor entre lo donado y el
gravamen modal, el animus donandi puede considerarse inexistente.
2.3. DONACIONES MORTIS CAUSA.
La donacin, en principio, es un acto inter vivos. Sin embargo, el artculo 620 contiene una referencia a las
donaciones mortis causa cuyo entendimiento ha provocado un debate doctrinal sobre su admisibilidad o no.
Esta ltima es precisamente la opinin mayoritaria de doctrina y jurisprudencia en base a lo dispuesto en el
artculo 620: Las donaciones que hayan de producir sus efectos por muerte del donante participan de la
naturaleza de las disposiciones de ltima voluntad y se regirn por las reglas establecidas en el captulo de la
sucesin testamentaria>>. La interpretacin del artculo transcrito, gira acerca de considerar bajo nuestro actual
Derecho positivo las histricamente denominadas donaciones mortis causa han de ser asimiladas a los legados
hechos en testamento, de forma tal que, ha de considerarse que la posposicin de los efectos de tales
donaciones hasta el fallecimiento del donante supone que, han de ser consideradas revocables y quedan sin
efecto hasta que, tras el fallecimiento del donante, sean objeto de reconocimiento en la pertinente disposicin
testamentaria.
2.4. DONACIONES CON RESERVA DE LA FACULTAD DE DISPONER.
El artculo 639 contempla un supuesto excepcional en relacin con la irrevocabilidad de la donacin. <<Podr
reservarse el donante la facultad de disponer de algunos de los bienes donados o de alguna cantidad con cargo
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a ellos; pero s muriere sin haber hecho uso de este derecho, pertenecern al donatario los bienes o la cantidad
que se hubiese reservado>>.
2.5. DONACIN CON CLUSULA DE REVERSIN.
Conforme al artculo 641, el donante cuenta con facultades para establecer una reversin convencional o un
derecho de retorno en su favor o en el de un tercero.
En caso de que la reversin quede establecida en favor del donante, la entiende vlida el artculo 641 para
cualquier caso y circunstancias. Por consiguiente parece admisible que tambin pueda establecer ad nutum.
En el supuesto de que la reversin se establezca a favor de otras personas, slo resulta admisible en los
mismos casos y con iguales limitaciones que determinar el Cdigo Civil para las sustituciones testamentarias.
2.6. LIBERALIDADES DE USO.
Bajo tal denominacin se comprenden aquellos actos de liberalidad realizados en virtud de cnones de
conducta socialmente seguidos por la generalidad de las personas, como sucede, por ejemplo, con los regalos
de cumpleaos. El propio Cdigo Civil se refiere a ellas en alguna ocasin calificndolas como regalos de
costumbre.
3. PRESUPUESTOS Y ELEMENTOS DE LA DONACIN.
Son elementos esenciales de la donacin: el empobrecimiento del donante; el enriquecimiento del
donatario; y la intencin de hacer una liberalidad (animus donandi). Estos requisitos excluyen de la
categora de la donacin a aquellos actos realizados a ttulo gratuito que no entraan una prdida patrimonial
(prstamo, depsito, etc.).
3.1. CAPACIDAD DE LAS PARTES
La donacin implica una disminucin del patrimonio del donante por un acto de enajenacin, de transmisin a
otro de algo que previamente le perteneca, que, por consiguiente, requiere una especial capacidad, adems de
encontrarse sometido a una serie de lmites. Para el donatario, la donacin supone un acto de enriquecimiento.
El Cdigo Civil se muestra riguroso y exigente respecto de la capacidad del donante, al tiempo que ampla
notoriamente la capacidad para recibir donaciones.
A) Capacidad para donar
Conforme al artculo 624, <<podrn hacer donaciones todos los que puedan contratar y disponer de sus
bienes>>. El donante ha de tener capacidad contractual y, adems, la libre disposicin sobre los bienes que
vayan a ser objeto de donacin.
B) Capacidad para aceptar donaciones.
Cualquier persona, aun sin tener capacidad de obrar puede proceder a la aceptacin de una donacin (incluso
el nasciturus), basta en ste caso con que la aceptacin de la donacin sea realizada por las personas que
legtimamente los representaran, si se hubiera verificado ya su nacimiento. En consecuencia, resulta preferible
resaltar la comn afirmacin doctrinal de que, teniendo capacidad natural para entender y querer, pueden
emitirse vlidamente declaraciones de voluntad dirigidas a aceptar donaciones. La prueba de ello es que en el
Cdigo Civil slo exige capacidad contractual en el caso de que se trate de donaciones condicionales u
onerosas.
3.2. OBJETO Y LMITES.
La donacin puede recaer sobre cualquier bien o derecho que sea autnomo e independiente y, por tanto,
individualizable en el patrimonio del donante.
El empobrecimiento, del donante puede ser perjudicial para el propio donante, para sus familiares con derecho
a legtima y para sus acreedores; por ell el CC impone ciertos lmites de carcter objetivo a la donacin:
1) No podr comprender los bienes futuros.
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2) El donante deber reservarse en plena propiedad o en usufructo lo necesario para vivir en un estado
correspondiente a sus circunstancias.
3) Nadie podr dar por va de donacin ms de lo que pueda dar por va de testamento, debiendo ser
reducidas en cuanto excedan de las posibilidades de libre disposicin del donante a peticin de los
herederos forzosos. En tal caso se habla de <<donacin inoficiosa>>,
4) Al suponer la donacin una enajenacin de bienes a ttulo gratuito, si con ella se defraudaran los derechos
de los acreedores, se presume fraudulenta, autorizndose a los acreedores anteriores a la donacin
solicitar su rescisin; no as a los posteriores.
3.3. PERFECCIN DE LA DONACIN: LA ACEPTACIN.
La donacin, bajo pena de nulidad, est sujeta a la aceptacin por parte del donatario, que la puede realizar por
s mismo o por medio de persona autorizada.
El artculo 630 constituye uno de los extremos fundamentales para defender la naturaleza contractual de la
donacin. El Cdigo regula la perfeccin de la donacin en dos artculos:
1) De una parte, establece que <<la donacin no obliga al donante, ni produce efecto, sino desde la
aceptacin>> (teora de la emisin, artculo 629).
2) De otra entiende que <<la donacin se perfecciona desde que el donante conoce la aceptacin del
donatario>> (teora del conocimiento, artculo 623).
3.4. FORMA.
Para el Cdigo Civil, la donacin es un contrato formal, si bien los requisitos de forma son distintos segn
recaiga sobre bienes muebles o inmuebles:
1) La donacin de cosa mueble podr hacerse verbalmente o por escrito, requirindose, en el primer caso, la
entrega simultnea de la cosa, y en el segundo que la aceptacin conste igualmente por escrito.
2) En el caso de que est referida a bienes inmuebles, la donacin ha de hacerse necesariamente en
escritura pblica, al igual que su aceptacin debindose producir sta en vida del donante.
4. LA REVOCACIN DE LAS DONACIONES.
La donacin es irrevocable, en el sentido de que no puede quedar sin efecto por la sola voluntad del donante,
una vez que haya tenido lugar la aceptacin del donatario. Sin embargo, el Cdigo Civil, teniendo en cuenta su
carcter de atribucin patrimonial sin contraprestacin, faculta al donante para recuperar lo donado en algunos
supuestos. Las causas de revocacin se encuentran legalmente predeterminadas y son de interpretacin
estricta, quedando limitadas a los supuestos siguientes:
4.1. SUPERVIVENCIA O SUPERVENENCIA DE HIJOS.
<<Toda donacin hecha entre vivos, hecha por persona que no tenga hijos ni descendientes, ser revocable
por el mero hecho de ocurrir cualquiera de los casos siguientes:
1. Que el donante tenga despus de la donacin hijos, aunque sean pstumos (supervenencia).
2. Que resulte vivo el hijo del donante que ste reputaba muerto cuando hizo la donacin (superviviente)>>
El donante podr revocar la donacin si desea hacerlo; y el plazo para ejercitar la correspondiente accin de
revocacin es de 5 aos, <<contados desde que se tuvo noticia del nacimiento del ltimo hijo o de la existencia
del que se crea muerto>>. El referido plazo es de caducidad. En caso de fallecimiento del donante, la accin de
revocacin se transmite a sus hijos y descendientes.
4.2. INCUMPLIMIENTO DE CARGAS.
El supuesto de revocacin por incumplimiento de cargas impuestas por el donante se encuentra contemplado
en el artculo 647,1: <<La donacin ser revocada a instancia del donante cuando el donatario haya dejado de
cumplir alguna de las condiciones que el donante le impuso>>.
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El CC no establece la duracin de la accin por incumplimiento de cargas, ni si cabe su transmisin a los
herederos o legitimarios del donante en caso de fallecimiento de ste. Jurisprudencialmente se ha propugnado
de forma reiterada que la accin es transmisible a los herederos. El silencio respecto al plazo suele ser
superado doctrinalmente, por va de analoga, recurriendo al plazo cuatrienal previsto para las acciones
rescisorias.
4.3. INGRATITUD DEL DONATARIO
La denominada <<ingratitud del donatario>>, de acuerdo con el Cdigo Civil, se producir en los supuestos en
que el donatario cometiera algn delito contra la persona, el honor, o bienes del donante; le impute algn delito
de los que dan lugar a procedimientos de oficio o acusacin pblica, a menos que se hubiese cometido contra
el propio donatario, o le niegue indebidamente alimentos.
La accin de revocacin tiene un plazo de prescripcin de un ao <<contado desde que el donante tuvo
conocimiento del hecho y posibilidad de ejercitar la accin>>. La accin de revocacin debe ser ejercitada por
el propio donante (no cabe transmisin).
4.4. EFECTOS DE LA REVOCACIN
La revocacin de la donacin comporta la restitucin al donante de los bienes donados, o del valor que stos
tenan al tiempo de la donacin si hubiesen sido enajenados, quedando a salvo los derechos de terceros
adquirientes de buena fe.
5. LA REDUCCIN DE LAS DONACIONES INOFICIOSAS.
Reciben el nombre de donaciones inoficiosas las que superen el valor de lo que el donante (o el donatario)
puedan dar (o recibir) por testamento, en cuanto pueden resultar perjudiciales para los legitimarios o herederos
del donante. Por consiguiente, para determinar el carcter inoficioso de cualquier donacin es preciso que se
abra la sucesin del donante a causa de su fallecimiento.

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TEMA 26. EL CONTRATO DE COMPRAVENTA
1. LA COMPRAVENTA: IDEAS GENERALES
1.1. NOCIN Y CARACTERES.
Tradicionalmente se ha considerado la compraventa como el <<contrato-tipo>> por antonomasia, y parte de sus
preceptos se aplican, en principio, y con las precisas adaptaciones, a los dems contratos en que existen
prestaciones recprocas.
Conforme el artculo 1.445 del Cdigo Civil: <<por el contrato de compraventa uno de los contratantes se obliga
a entregar una cosa determinada y el otro a pagar por ella un precio cierto, en dinero o signo que lo
represente>>.
Por consiguiente, la compraventa es un contrato consensual, que se perfecciona por el mero consentimiento.
La entrega de la cosa y el pago del precio corresponden a la fase de ejecucin del contrato.
Es tambin un contrato bilateral por producirse obligaciones recprocas para las dos partes contratantes: la
entrega de la cosa y el pago del precio, actuando una como causa de la otra.
Es un contrato oneroso, por suponer una equivalencia entre las prestaciones de las partes, esto es, sacrificios
recprocos para comprador y vendedor.
Por lo general es un contrato conmutativo al estar determinado el intercambio de prestaciones desde el
momento de su perfeccin; pero puede ser aleatorio en ciertos casos, como sucede cuando se trate de "cosas
futuras" a riesgo del comprador o "compraventa de esperanza", en la que el comprador se obliga a pagar el
precio, tenga o no existencia la cosa.
Es un contrato traslativo de dominio, en el sentido de que sirve de ttulo para la transmisin de la propiedad,
siendo dicho resultado la finalidad perseguida por el comprador: la adquisicin en propiedad.
El carcter traslativo no est reido con el llamado pacto de reserva de dominio.
Consiste dicho pacto en la estipulacin expresa contemplada en el contrato en virtud de la cual vendedor y
comprador acuerdan que no se producir la transmisin de la propiedad de la cosa vendida hasta que no se
produzca el pago ntegro del precio convenido. El Cdigo Civil no contiene norma alguna relativa a dicho pacto.
Sin embargo, la doctrina jurisprudencial al respecto es absolutamente firme y reiterada a favor de su licitud.
1.2. CAPACIDAD PARA CELEBRAR EL CONTRATO DE COMPRAVENTA: LAS
PROHIBICIONES.
La compraventa exige, como en todos los contratos, que las partes contratantes tengan la capacidad suficiente
para contratar y obligarse. El artculo 1.457 sienta como regla general que <<podrn celebrar el contrato de
compraventa todas las personas a quienes este Cdigo autoriza para obligarse>>. De este modo se
establece una remisin a la normativa en materia de capacidad de obrar.
Los cnyuges, cualquiera que sea el rgimen del matrimonio, pondrn venderse bienes entre s.
El artculo 1459, para evitar posibles fraudes o perjuicios en supuestos en que hay intereses encontrados,
prohbe a determinadas personas adquirir por compra, aunque sea en subasta pblica o judicial, por s ni por
persona alguna intermedia, bienes de otras sobre las que tienen algn tipo de influencia:
?? Se prohbe al tutor adquirir los bienes de sus pupilos, siendo extensible a todo cargo tutelar.
?? Por lo que respecta a los mandatarios y los albaceas, la prohibicin se hace extensiva a cualquier forma de
administracin o representacin voluntaria.
?? Prohibicin sobre los funcionarios pblicos en la demarcacin territorial y respecto de los bienes de cuya
administracin estuviesen encargados; al personal al servicio de la Administracin de Justicia, los bienes en
litigio ante el Tribunal en cuya jurisdiccin ejerciera sus funciones, afectando tambin a abogados y
procuradores.
La contravencin de estas prohibiciones comporta la nulidad radical y absoluta del contrato celebrado,
independientemente de la posible responsabilidad disciplinaria y penal a que pudiera dar lugar en su caso. La
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conculcacin de la prohibicin del mandatario y albacea es objeto de anulabilidad, al poder recaer con
posterioridad el consentimiento del mandante o los sucesores.
2. EL OBJ ETO DE LA COMPRAVENTA.
2.1. LAS COSAS.
A) En general.
Las cosas pueden ser corporales o incorporales o derechos; mueble e inmuebles; presentes y futuros;
pero, en cualquier caso, han de reunir una triple condicin:
1) Que sean de comercio lcito.
2) Que tengan existencia real o posible.
Si la cosa no tiene existencia real al contratar, pero previsiblemente la llegar a tener, la compraventa
puede revestir dos modalidades distintas segn la voluntad de las partes:
?? Compraventa de cosa esperada. En tal caso, la compraventa reviste los caracteres conmutativo y
condicional, en cuanto las partes subordinan la eficacia del contrato a la existencia de la cosa. Si la
cosa no llega a tener existencia, no hay obligacin por parte del vendedor de entregar cosa
alguna, ni el comprador ha de pagar el precio.
?? Compraventa de esperanza. S, por el contrario, los contratantes celebran la compraventa a todo
evento, es decir, que el comprador pague el precio aunque la cosa objeto del contrato no llega a existir,
se tratar de un contrato aleatorio. El vendedor se limitar a hacer lo posible para la existencia de la
cosa, y el comprador vendr obligado a pagar lo pactado.
3) Que la cosa haya sido objeto de determinacin o sea susceptible de ello.
B) La venta de cosa ajena.
Por otra parte, no es necesario que el bien objeto de la compraventa forme parte del patrimonio del vendedor en
el momento de celebracin de la compraventa, pues la finalidad traslativa del dominio no se alcanza sino con la
ejecucin del contrato. Por lo cual, cuando el contrato no es de ejecucin simultnea, sino que la misma se
pospone, el vendedor devendr obligado a adquirir el bien vendido para que, en el momento de la ejecucin,
pueda transmitir el dominio.
Lo dicho equivale a afirmar que es posible y perfectamente lcita la venta de cosa ajena, sobre la que el Cdigo
Civil guarda absoluto silencio.
Ahora bien, la general admisibilidad de la figura no supone la quiebra de las reglas generales sobre la
anulabilidad de semejante tipo de venta cuando, por error de ambas partes o por conducta dolosa del vendedor,
deba considerarse que el contrato se encuentra viciado desde el mismo momento de su celebracin.
2.2. EL PRECIO EN LA COMPRAVENTA.
A) Requisitos.
El precio es el otro elemento objetivo caracterstico de la compraventa y consiste en la suma de dinero que el
comprador se obliga a entregar al vendedor a cambio de la cosa entregada. Ha de reunir los siguientes
requisitos:
1) Precio verdadero o real. Si no existiera, estaramos ante un contrato de compraventa simulado, que si
cumple los requisitos de la donacin se considerar como tal. Su ausencia o ilicitud provocara la
declaracin de la inexistencia de la compraventa.
2) Precio cierto o determinado. Basta que pueda determinarse sin necesidad de un nuevo convenio, ya sea
con referencia a otra cosa cierta, se determine por el que tuviera la cosa en determinado da, bolsa o
mercado, o se deje su sealamiento al arbitrio de persona no participante en el contrato.
3) Consistente en dinero o signo que lo represente. Por principio, el precio debe consistir en dinero, en
cuanto medio legal de pago, pues si consiste en cualquier otra cosa debe entenderse que estamos ante un
supuesto de permuta.
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El artculo 1.446 contempla la circunstancia de que el precio consista parte en dinero y parte en otra cosa,
estableciendo como criterio principal para la calificacin del contrato como compraventa o permuta la
intencin de las partes, y como ratio subsidiaria, la proporcionalidad entre el dinero y el valor de la cosa.
4) Precio justo? Para el Cdigo Civil la compraventa no supone una estricta equivalencia objetiva entre el
valor de la cosa y el precio pagado, circunstancia por la que no existe la exigencia de que el precio sea
justo, si bien el precio irrisorio se equipara al precio simulado.
S el precio est fijado por disposiciones administrativas o precio legal, si el convenido es superior, el contrato
ser nulo parcialmente, es decir, el exceso se tendr por no puesto.
B) El pacto de arras.
En la celebracin del contrato de compraventa es sumamente frecuente el establecimiento de un pacto de
arras, regulado en el artculo 1.454.
3. DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL VENDEDOR
Las obligaciones principales del vendedor consisten en:
1. Entregar la cosa vendida y conservarla con <<la diligencia propia de un buen padre de familia>> hasta que
se efecta dicha entrega.
2. Prestar la garanta del saneamiento en los casos de eviccin y vicios ocultos.
3.1. LA ENTREGA DE LA COSA.
a) Objeto y circunstancias de la entrega de la cosa
La obligacin primera y fundamental del vendedor es la entrega de la cosa, que abarca no slo a sta, sino a
sus accesorios y los frutos producidos desde el da en que se perfeccion el contrato.
El Cdigo Civil no contiene reglas especiales sobre tiempo y lugar de la realizacin de la entrega, por lo que
debe entenderse aplicables, salvo pacto en contrario, las generales.
b) Formas de entrega: la tradicin.
El Cdigo Civil regula con detalle las formas de entrega o tradicin que, realizadas con posterioridad a la
celebracin del contrato de compraventa, conllevan la adquisicin de la propiedad para el comprador. Diversas
formas de entrega:
1. Tradicin real: material y simblica. Segn el artculo 1.462.1 <<se entender entregada la cosa vendida
cuando se ponga en poder y posesin del comprador>>. La puesta en posesin puede tener lugar de dos
maneras diferentes:
1) Materialmente. Cuando hay una entrega manual y efectiva o cuando el adquirente de facto y de forma
inmediata, ejercita los poderes caractersticos del propietario.
2) De forma simblica. No se produce transmisin material, pero el vendedor manifiesta inequvocamente su
intencin de transferir la posesin al adquirente.

2. Constitutum possessorium y traditio brevi manu. El primer supuesto, Constitutum possessorium,
suple a la tradicin material. El vendedor contina poseyendo la cosa pero por otro ttulo diferente al de
propietaria que antes ostentaba (el vendedor sigue viviendo como arrendatario en la casa cuya propiedad
transmiti).
La denominada traditio brevi manu es el caso opuesto, el comprador tena con anterioridad a la compra la
posesin inmediata de la cosa, aunque fuera en concepto distinto al de dueo, pasando ahora a serlo (el
arrendatario adquiere la propiedad del piso que ocupa).
3. La tradicin instrumental. Con semejante expresin se refiere la doctrina al supuesto contemplado en el
artculo 1.462,2: <<Cuando se haga la venta mediante escritura pblica, el otorgamiento de sta equivaldr a la
entrega de la cosa objeto del contrato...>>. El otorgamiento de la escritura pblica hace las veces de entrega o
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tradicin, aunque en realidad y materialmente no haya habido transmisin posesoria del transmitente al
adquirente.
c) Reglas especiales en materia de venta de inmuebles.
Los inmuebles pueden ser adquiridos bien atendiendo a la medida (cabida) de los mismos a razn de un precio
por unidad de medida o nmero, bien por un precio alzado sin atender a la medida o concreta extensin de la
misma. Supuestos:
1) Venta de inmueble por unidad de medida con cabida inferior a la sealada en el contrato. el artculo
1.469,2 establece que el vendedor se encuentra obligado a <<entregar al comprador, si ste lo exige, todo
cuanto se haya expresado en el contrato, pero s esto no fuere posible, podr el comprador optar por una
rebaja proporcional del precio o por la rescisin del contrato, siempre que en este ltimo caso no baje de la
dcima parte de la cabina la disminucin de la que se le atribuyera al inmueble>>.
2) Venta de inmueble por unidad de medida con cabida superior a la sealada en el contrato. <<El
comprador tendr la obligacin de pagar el exceso de precio si la mayor cabida o nmero no pasa de la
vigsima parte de los sealados en el contrato; pero, si excedieren de dicha parte, el comprador podr
optar entre satisfacer el mayor valor del inmueble o desistir del contrato>>. (artculo 1.470)
3) Venta por unidades de medida y problemas de calidad. Cuanto la falta de correspondencia entre el
precio pagado y el bien comprado no es cuantitativo, sino cualitativos (defecto de calidad), se aplicar lo
dicho en el punto 1. (artculo 1.469)
4) Venta de inmueble hecha a precio alzado. No tendr lugar ni aumento ni disminucin del precio
convenido, por haber sido ste fijado alzadamente. (artculo 1.471). El mismo criterio rige cuando se
compraron dos o ms fincas por un solo precio.
5) Plazo de ejercicio de las acciones. El Cdigo Civil establece un plazo de prescripcin de 6 meses, pero
la jurisprudencia otorga a dicho plazo carcter de caducidad en los supuestos que el comprador opte por
la rescisin o acumulacin del contrato.
d) La facultad de suspender la entrega
El Cdigo Civil considera la facultad excepcional de que el vendedor retenga o suspenda la entrega de la cosa
en dos supuestos, sin necesidad de instar la resolucin del contrato:
1) Compraventa con precio de presente. <<El vendedor no estar obligado a entregar la cosa vendida si el
comprador no ha pagado el precio o no se ha sealado en el contrato un plazo para el pago>>.
2) Compraventa con precio aplazado. El vendedor no est obligado a la entrega <<si despus de la venta
se descubre que el comprador es insolvente...>> (trmino insolvencia entendido en sentido amplio por la
jurisprudencia y no se requiere su declaracin judicial).
3.2. LA OBLIGACIN DE SANEAMIENTO
Las obligaciones del vendedor no se agotan con la entrega de la cosa pues sta constreido al saneamiento, en
virtud del cual responder al comprador:
a) De la posesin legal y pacfica de la cosa vendida.
b) De los vicios o defectos ocultos que la cosa obtuviera.
3.3. EL SANEAMIENTO POR EVICCIN
a) Nocin y requisitos
La eviccin (vencer en juicio), es un acto de iniciativa extraa tanto para el comprador como para el vendedor,
que acarrea para el comprador verse privado de la propiedad de la cosa comprada, en cuanto sta pasa a ser
propiedad de un tercero, total o parcialmente, a consecuencia de una sentencia judicial firme y en virtud de un
derecho anterior a la compraventa (artculo 1.475,1).
Para que surja obligacin de saneamiento a cargo del vendedor es necesario que la demanda de eviccin le
haya sido notificada a instancia del comprador, pues <<faltando la notificacin, el vendedor no estar obligado
al saneamiento>>.
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Pese a la exigencia de sentencia firme, en algn caso, el Tribunal Supremo ha dado lugar a la eviccin cuando
la privacin de la propiedad al comprador ha tenido lugar a consecuencia de resoluciones administrativas.
b) Pactos sobre el saneamiento por eviccin.
Segn el artculo 1.475: <<El vendedor responder de la eviccin aunque nada se haya expresado en el
contrato. Los contratantes, sin embargo, podrn aumentar, disminuir o suprimir esta obligacin legal del
vendedor>>.
No obstante, el Cdigo Civil, mira con recelo y desconfianza la clusula por la que le comprador renuncia al
saneamiento y la restringe en un doble sentido:
1) Declarando nulo todo pacto que exima al vendedor de responder de la eviccin siempre que hubiere mala
fe de su parte (artculo 1.476).
2) Estableciendo que, para que la renuncia al saneamiento EXIMA de todas las obligaciones propias del
mismo, es preciso que la haga el comprador con conocimiento de sus riesgos y consecuencias.
c) Efectos de la eviccin.
Producida la eviccin, s es total y no habiendo renunciado el comprador al saneamiento, ste tendr derecho a
exigir del vendedor todos los conceptos indemnizatorios que recoge el artculo 1.478:
1) <<Restitucin del precio que tuviere la cosa vendida al tiempo de la eviccin, ya sea mayor o menor que el
de venta>>.
2) <<Los frutos o rendimientos, si se le hubiere condenado a entregarlos al que le haya vencido en juicio>>.
3) <<Las costas del pleito que haya motivado la eviccin y, en su caso, las del seguido con el vendedor por el
saneamiento>>.
4) <<Gastos del contrato si los hubiese pagado el comprador>>.
5) <<Los daos e intereses y los gastos voluntarios o de puro recreo u ornato, si se vendi de mala fe>>.
d) Supuestos de eviccin parcial.
Para el caso de que el comprador perdiere con motivo de la eviccin una parte de la cosa vendida de tal
importancia con relacin al todo que sin dicha parte no lo hubiera comprado, o si se vendiese dos o ms cosas
conjuntamente por un precio alzado, o particular para cada una de ellas, constando claramente que el
comprador no haba comprado la una sin la otra, dispone el artculo 1.479 que el comprador <<podr exigir la
rescisin del contrato, pero habr de devolver la cosa sin ms gravmenes que los que tuviera al adquirirla>>.
El artculo 1.479 constituye un rgimen de especial responsabilidad por saneamiento basado en el la <<cosa
restante>> no hubiera sido del inters del comprador.
e) Eviccin de cargas o gravmenes ocultos.
Nuestro Cdigo Civil dedica el artculo 1483 a regular el saneamiento por cargas ocultas, disponiendo que <<si
la finca vendida estuviese gravada, sin mencionarlo la escritura, con alguna carga o servidumbre no aparente,
de tal naturaleza que debe presumirse no la habra adquirido el comprador si la hubiera conocido, podr pedir la
rescisin del contrato o la indemnizacin correspondiente>>.
Durante el plazo de 1 ao, a contar desde el otorgamiento de la escritura, podr el comprador ejercitar la
accin rescisoria o solicitar la indemnizacin. Transcurrido el ao, slo podr reclamar la indemnizacin
dentro de un perodo igual, a contar desde el da en que haya descubierto la carga o servidumbre.
3.4. EL SANEAMIENTO POR VICIOS OCULTOS.
Surge la obligacin de saneamiento a cargo del vendedor cuando la cosa vendida tuviere vicios o defectos
ocultos que la hagan impropia para el uso a que se destina o disminuyan de tal modo este uso que, de haberlos
conocido el comprador, no la habra adquirido o habra dado menos precio por ella (artculo 1.484). Se excluye
esta garanta por vicios ocultos si fuesen manifiestos o si el comprador en razn de su oficio deba fcilmente
conocerlos.
El vendedor responde del saneamiento por vicios ocultos, aunque los ignorase, a menos que se hubiese
estipulado lo contrario (artculo 1.485).
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El comprador podr optar por resolver el contrato (accin redhibitoria) con restitucin de los gastos que pag, o
rebajar una cantidad proporcional en el precio, a juicio de peritos (accin estimatoria). s el vendedor actu de
mala fe, en caso de que el comprador opte por la primera solucin, se le indemnizar adems de daos y
perjuicios, no en el otro caso, porque la rebaja del precio se habrn tenido en cuenta necesariamente en los
perjuicios sufridos.
Tambin prev nuestro Cdigo la posibilidad de perecimiento de la cosa vendida bien como consecuencia de
los vicios ocultos, bien por caso fortuito, bien por culpa del comprador. En el primer supuesto, los efectos sern
distintos en funcin de que el vendedor conociera o no los vicios, de tal modo que dicho conocimiento agravar
su responsabilidad debiendo abonar no slo el precio y los gastos del contrato, sino adems responder por los
daos y perjuicios. Si la cosa vendida con vicios ocultos pereciera con posterioridad a la venta por caso fortuito
o culpa del comprador podr ste reclamar del vendedor el precio que pag, rebajado por el valor de la cosa en
el momento de perderse; si el vendedor actu de mala fe, deber abonar al comprador los daos e intereses.
Para que tenga lugar el saneamiento por vicios ocultos la accin habr de ejercitarse en el plazo de seis meses
contados desde la entrega de la cosa vendida.
3.5. EL SANEAMIENTO POR VICIOS OCULTOS EN LA VENTA DE ANIMALES.
El comprador ha de ejercitar la correspondiente accin en el plazo de 40 das a partir de la entrega del animal y
slo proceder si se dan los siguientes requisitos:
1) Ha de tratarse de vicio oculto.
2) El vicio o defecto ha de estar determinado por la ley o los usos locales.
3) Que no se trate de venta formalizada en feria o pblica subasta, ni de caballeras enajenadas como de
desecho.
En el supuesto de compra de dos o ms animales siendo viciosos uno de ellos, solamente procede la accin
redhibitoria respecto del vicioso y no de los dems, salvo que no se hubieren comprado los unos sin el otro.
Si el animal muriese a los tres das de comprado, ser responsable el vendedor, siempre que la enfermedad
que ocasion la muerte existiera antes del contrato, a juicios de los facultativos.

3.6. GARANTAS DEL PAGO DEL PRECIO EN FAVOR DEL VENDEDOR.
En determinados casos, el vendedor se encuentra facultado para suspender la entrega de la cosa cuando el
pago temporneo y preciso del precio pactado se presenta como de difcil materializacin.
a) El supuesto del artculo 1503.
Dispone el precepto reseado que <<si el vendedor tuviere fundado motivo para temer la prdida de la cosa
inmueble vendida y el precio, podr promover inmediatamente la resolucin de la venta. Si no existiere este
motivo, se estar a lo dispuesto en el artculo 1.124>>, donde la resolucin es consecuencia del incumplimiento.
b) El pacto expreso de resolucin en las ventas inmobiliarias: el pacto comisario.
Consiste el pacto lex commissoria en la facultad resolutoria concedida al vendedor, en virtud de pacto expreso,
ante la falta de pago en el trmino convenido o en cada uno de los plazos sealados. El artculo 1.504 lo
admite, si bien con la precisin de que la automaticidad del plazo temporal previsto para el pago no es absoluta.
El art. 1504 exige como requisito esencial para que proceda la resolucin el previo requerimiento judicial o por
acta notarial, por lo que no bata el mero incumplimiento, sino que el comprador cuenta con un plazo
complementario para pagar: el que va entre el trmino fijado y el da en que el vendedor lo requiere judicial o
notarialmente. El requerimiento produce un doble efecto:
?? Permite el ejercicio de la facultad resolutoria.
?? Priva al Juez de la facultad de dar un nuevo plazo para cumplir.
Junto a la resolucin, se estipula frecuentemente el comiso de todo o gran parte de lo que hubiese pagado el
comprador hasta el momento de la resolucin. Estos pactos quedan sujetos a la facultad moderadora de la
autoridad judicial.
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c) La resolucin de la venta de bienes inmuebles
Establece el artculo 1.505 que <<respecto de los bienes muebles, la resolucin de la venta tendr lugar de
pleno derecho, en inters del vendedor, cuando el comprador, antes de vencer el trmino fijado no se haya
presentado a recibirla, o presentndose, no haya ofrecido al mismo tiempo el precio, salvo que para el pago de
ste se hubiese pactado mayor dilacin>>.
4. DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL COMPRADOR.
4.1. EL PAGO DEL PRECIO.
La obligacin principal del comprador consiste en el pago del precio convenido. Dispone el artculo 1.500 que
<<el comprador est obligado a pagar el precio de la cosa vendida en el tiempo y lugar fijados por el
contrato>>. <<Si no se hubieren fijado, deber hacerse el pago en el tiempo y el lugar en que se haya
entregado la cosa vendida>>.
Como regla, el pago del precio aplazado no genera intereses, aunque en la prctica es muy frecuente lo
contrario. <<El comprador deber intereses por el tiempo que medie entre la entrega de la cosa y el pago del
precio en los tres casos siguientes:
1) S as se hubiere convenido.
2) S la cosa vendida y entregada produce fruto o renta.
3) Si se hubiese constituido en mora>>.
4.2. LA FACULTAD DE SUSPENDER EL PAGO.
Pese al carcter fundamental del pago del precio, dispone el artculo 1.502 que <<si el comprador fuere
perturbado en la posesin o dominio de la cosa adquirida, o tuviere fundado temor de serlo por una accin
reivindicatoria o hipotecaria, podr suspender el pago del precio hasta que el vendedor haya hecho cesar la
perturbacin o el peligro, a no ser que afiance la devolucin del precio en su caso, o se haya estipulado que, no
obstante cualquier contingencia de aquella clase, el comprador estaba obligado a verificar el pago>>.
Se trata de una norma que, con evidente carcter preventivo, trata de proteger al comprador en caso de que
ste tema fundadamente perder tanto la cosa como el precio abonado o que le reste por abonar.
Su eficacia prctica es bastante relativa, pues la jurisprudencia interpreta restrictivamente el artculo 1.502 para
evitar la quiebra de la seguridad en el trfico.
El comprador en caso de sentirse fundamentalmente perturbado en su adquisicin y habiendo decidido
suspender el pago, deber comunicarlo fehacientemente al vendedor.
4.3. EL PAGO DE LOS GASTOS COMPLEMENTARIOS.
Adems del pago del precio propiamente dicho y, en su caso, los intereses por precio aplazado, el comprador
deber abonar los gastos necesarios y tiles hechos en la cosa vendida desde la perfeccin hasta la
consumacin del contrato; as como los gastos de transporte de la cosa vendida, salvo existencia de pacto en
contra y, finalmente, los gastos de expedicin de la primera copia de escritura y los dems posteriores a la
venta, salvo pacto en contra, entre los que respecto de bienes inmuebles, asumen particular importancia los
gastos propios de inscripcin en el Registro de la Propiedad.
5. LA DOBLE VENTA.
La doble venta, o como en ocasiones precisa el Tribunal Supremo, la <<pluralidad de ventas sobre una misma
cosa>> es muy frecuente en la prctica.
El Cdigo Civil se preocupa nica y exclusivamente de determinar cul de los compradores devendr
propietario (artculo 1.473):
1) Si el objeto de la venta consistiere en una cosa mueble, la propiedad se transmite a quien primero haya
tomado posesin de buena fe.
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2) Si fuere inmueble, la propiedad pertenece a quien antes la haya inscrito en el Registro. Sin inscripcin,
pertenecer a quien primero la posea de buena fe, y faltando sta, a quien presente el ttulo de fecha ms
antigua.
El Cdigo no considera qu ocurre con el comprador que ha sido defraudado, el cual podr solicitar la
correspondiente indemnizacin de conformidad con las reglas generales o, en su caso, acudir a la va penal.
La jurisprudencia ha resaltado en mltiples ocasiones que la buena fe del comprador es un <<requisito
indispensable>>; en cuanto <<de ordinario la doble venta presupone una actuacin dolosa o fraudulenta del
vendedor y no merece proteccin quien colabor en la maniobra o cuando menos la conoci>>.
Por buena fe debe entenderse ahora ignorancia o desconocimiento por parte del comprador de que la cosa
comprada haba sido objeto de venta anteriormente. Constituye, pues, un supuesto de buena fe en sentido
subjetivo que es, al propio tiempo, una circunstancia de hecho.
6. LOS RIESGOS EN LA COMPRAVENTA: EL ARTCULO 1.452.
La perfeccin o celebracin y la consumacin del contrato de compraventa pueden no ser coincidentes en el
tiempo, de tal manera que puede transcurrir un lapso temporal, a veces prolongado, entre una y otra fase
contractual durante el cual el bien objeto de compra sigue estando en poder del vendedor por no haberse
realizado an la correspondiente entrega. Durante dicho plazo, el bien vendido puede ser destruido, sufrir
deterioros, daos o menoscabos o por el contrario, experimentar beneficios, producir frutos o generar cualquier
incremento.
En relacin con los beneficios o incrementos que pudiera experimentar la cosa, el comprador hasta la entrega o
tradicin no es dueo de la cosa, pero tiene derecho a los frutos o incrementos de la misma.
Respecto de los daos, menoscabo o la posible prdida de la cosa, la cuestin planteada dista de ser tan
sencilla. El artculo 1.452 dispone al efecto lo siguiente:
<<El dao o provecho de la cosa vendida, despus de perfeccionado el contrato se regular por lo dispuesto en
los artculos 1.096 y 1.182.
Esta regla se aplicar a la venta de cosas fungibles hecha aisladamente y por un solo precio, o sin
consideracin a su peso, nmero o medida.
Si las cosas fungibles se vendieron pro un precio fijado con relacin al peso, nmero o medida no se imputar
el riesgo al comprador hasta que se hayan pesado, contado o medido, a no ser que ste se haya constituido en
mora>>.
De acuerdo con el artculo 1.096.3, el vendedor asume los riesgos, incluso cuando la prdida obedezca a caso
fortuito, en los dos casos siguientes:
?? Cuando haya incurrido en mora, o
?? Cuando haya realizado una doble venta.
Segn lo dispuesto en el artculo 1.182 <<quedar extinguida la obligacin que consista en entregar una
determinada cosa cuando sta se perdiere o destruyere sin culpa del deudor y antes de haberse constituido
ste en mora>>, por tanto, con carcter general el vendedor queda exonerado de la entrega salvo que no
pueda acreditar que la prdida de la cosa trae causa de una circunstancia en la que actu con la diligencia
debida respecto de la conservacin de la cosa objeto de la venta.
La mayor parte de los autores considera que en nuestro Derecho es el comprador quien asume los riesgos. En
el mismo sentido se ha pronunciado la escasa jurisprudencia existente sobre el tema.
7. LAS COMPRAVENTAS ESPECIALES.
7.1. EL RETRACTO CONVENCIONAL.
a) Concepto y funcin histrica
El Cdigo Civil denomina en el artculo 1.507 retracto convencional a lo que ms que un retracto propiamente
dicho es una venta con pacto de retro o una venta en garanta: <<tendr lugar el retrato convencional cuando el
vendedor se reserve el derecho de recuperar la cosa vendida, con obligacin de cumplir lo expresado en el
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artculo 1518 y lo dems que se hubiere pactado>>. Segn el artculo 1.508, <<el vendedor no podr hacer uso
del derecho de retracto sin reembolsar al comprador el precio de la venta y adems:
1) Los gastos del contrato y cualquier otro pago legtimo hecho para la venta.
2) Los gastos necesarios y tiles hechos en la cosa vendida>>.
La figura del retracto convencional es una modalidad especial de compraventa, que conlleva un pacto
complementario en cuya virtud el vendedor puede recomprar, dentro de un plazo temporal determinado en el
propio contrato de compraventa y pagando todo lo dicho, la propia cosa vendida.
En pocas anteriores el pacto de retroventa lleg a asumir un papel relevante en las transacciones econmicas,
ya que la rocambolesca figura estudiada era sencillamente el ropaje jurdico o la tapadera de una operacin de
prstamo, por lo general usurario.
b) Rgimen jurdico bsico.
Aspectos fundamentales:
1) La imposibilidad de abonar por parte del vendedor inicial los distintos conceptos contemplados en el
artculo 1518 y cualesquiera otros pactados determinar que el comprador adquirir irrevocablemente el
dominio de la cosa vendida.
2) La propia regulacin del Cdigo impone el carcter temporal del pacto de retro. Como regla general de
carcter imperativo, el plazo mximo de duracin del retracto convencional es de diez aos. Para el caso
de que las partes no hayan establecido plazo alguno de forma expresa, supletoriamente establece el
Cdigo Civil como mximo un periodo de cuatro aos. Ambos plazos han de computarse a partir de la
fecha del contrato y son de caducidad.
3) El artculo 1.510 pretende otorgar eficacia erga omnes al pacto de retroventa. Ms, en realidad, semejante
efecto slo se alcanzar cuando el pacto relativo a bienes inmuebles se inscriba en el Registro de la
Propiedad.
7.2. COMPRAVENTA A PRUEBA Y COMPRAVENTA AD GUSTUM.
Segn dispone el artculo 1.453, <<la venta hecha a calidad de ensayo o prueba de la cosa vendida y la venta
de cosas que es costumbre gustar o probar antes de recibirlas se presumirn siempre hechas bajo condicin
suspensiva>>. Se trata de dos categoras distintas de venta:
En la venta hecha a calidad de ensayo o prueba, la compraventa est perfeccionada, aunque ha de
comprobarse si la cosa objeto de la compraventa rene las cualidades necesarias a fin de prestar el servicio
para el que se compr. A juicio de la doctrina mayoritaria, se trata de una comprobacin objetiva, que no queda
al libre arbitrio del comprador.
En las ventas ad gustum, cosas que es costumbre gustar o probar, se deja al libre arbitrio del comprador la
aceptacin de la comprada, de tal forma que bastara su mera manifestacin de desagrado en relacin con la
cosa para que hubiera de entenderse ineficaz el contrato.
7.3. EL DENOMINADO PACTO IN DIEM ADDICTIO.
En virtud de este pacto, el vendedor se reserva la facultad de considerar ineficaz un contrato de compraventa,
vlido y perfecto, si dentro de un determinado plazo (in diem) encontrara otro comprador que ofreciera mayor
precio o condiciones de pago ms ventajosas. En tal caso, el vendedor poda lleva a cabo la adjudicacin
(addictio) de la cosa a favor del segundo o posterior comprador, sin incurrir en responsabilidad alguna.
El Cdigo Civil no contiene referencia alguna a este pacto. Con carcter general, y dependiendo de su
concrecin en cada caso, la existencia del pacto in diem addictio implica:
1) Su posible aplicacin tanto a las compraventas seguidas de tradicin y completamente ejecutadas cuanto a
aquellas en las que se haya producido slo la celebracin del contrato, sin haber tenido lugar la entrega de
la cosa.
2) El mantenimiento de la adjudicacin a favor del primer comprador si, existiendo otro u otros posteriores,
aqul igualara las condiciones ms ventajosas ofrecidas por stos.
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3) La explicacin terica de la figura se ha ofrecido tradicionalmente recurriendo a la venta bajo condicin
suspensiva o resolutoria.
7.4. COMPRAVENTA DE BIENES MUEBLES A PLAZOS.
La venta a plazos o mediante fraccionamiento del precio en distintos periodos de tiempo de bienes muebles
corporales, no consumibles ha dado lugar a una legislacin especial:
a) La Ley 50/1965, de 17 de julio.
La formulacin originaria de esta ley pretenda proteger al comprador.
Se entiende por venta a plazos el contrato mediante el cual un empresario o comerciante entrega al pblico una
cosa y recibe de ste, en ese momento, una parte del precio, con la obligacin de pagar el resto en un perodo
superior a tres meses y en una serie de plazos.
El contrato debe constar por escrito y debe contener: lugar y fecha del contrato; identificacin a las partes;
descripcin del objeto vendido; el importe del desembolso inicial; los plazos sucesivos; cuanta y fecha de
vencimiento de las letras de cambio, inters exigible en caso de mora; clusula de reserva de dominio, si se
pacta; la prohibicin de enajenar en tanto no se haya pagado totalmente, etc. El contrato se perfecciona cuando
el comprador satisface, en el momento de la entrega o puesta a disposicin del objeto vendido, un desembolso
inicial, cuyo pago, por otra parte, no es esencial para la validad del contrato.
Otras especialidades de este rgimen:
?? Reserva del dominio, s se pact.
?? Prohibicin de la enajenacin de la cosa hasta que no se haya pagado el precio. El comprador puede
anticipar el pago del precio.
?? Facultad del comprador de anticipar el pago del precio.
?? El derecho del vendedor de optar por la resolucin o el cobro de pagos pendientes cuando el comprador
demore el pago de 2 plazos.
b) La Ley 28/1998, de 13 de julio.
En general, se mantienen los principios de la ley anterior, si bien se rompe en algunos extremos de importancia:
1) Se suprime el desembolso inicial como condicin necesaria para la perfeccin del contrato.
2) La forma escrita y el contenido se mantienen, pero la ley insiste de forma particular en <<el tipo de inters
nominal>> y la insercin de la <<tasa anual equivalente>> (el TAE).
7.5. NUEVAS MODALIDADES DE VENTA AL PBLICO.
La Ley 7/1996 de Ordenacin del Comercio Minorista establece una relativamente detallada regulacin de una
serie de compraventas, tradicionalmente calificadas como especiales: en rebajas, de promocin, de saldos, en
liquidacin, con obsequios, las ofertas de venta directa, las ventas a distancia, la venta automtica, la
ambulante y la realizada en pblica subasta.
8. EL CONTRATO DE PERMUTA.
8.1. CONCEPTO Y CARACTERES.
La permuta es el intercambio de cosa por cosa. El Cdigo Civil la define diciendo que <<la permuta es el
contrato por el cual cada uno de los contratantes se obliga a dar una cosa para recibir otra>> (artculo 1.538).
Sus caractersticas bsicas son:
a) Es un contrato consensual;
b) Contrato bilateral;
c) Contrato oneroso;
c) Contrato traslativo de dominio. Su consumacin supone la transmisin de la propiedad de lo permutado.
62
8.2. LA REMISIN A LAS REGLAS DE LA COMPRAVENTA.
El Cdigo, tras realizar la oportuna descripcin del contrato, se limita a regular dos aspectos de la permuta: la
permuta de cosa ajena y la prdida de la cosa permutada por eviccin, estableciendo para todos los dems
extremos, que <<la permuta se regir por las disposiciones concernientes a la compraventa>>.
8.3. LA PERMUTA DE COSA AJENA.
Al igual que en la compraventa, es posible que la permuta recaiga sobre una cosa ajena, dado el carcter
puramente consensual de contrato. El problema se presenta, en su caso, cuando esa cosa haya sido
transmitida por el obligado al otro permutante con carcter traslativo, pese a continuar siendo ajena, y el
adquirente, por tanto, tema que, antes o despus, le ser reclamada por su verdadero propietario y acabar
vindose privado de ella.
Para tal supuesto, establece el artculo 1539 que si uno de los contratantes hubiese recibido la cosa que se le
prometi en permuta, y acreditase que no era propia del que la dio, no podr ser obligado a entregar la que l
ofreci en cambio, y cumplir con devolver la que recibi. Esto es, el contrato de permuta queda resuelto si el
permutante-adquiriente se presta a devolver la cosa recibida, al tiempo que se encuentra especialmente
legitimado para no atender al cumplimiento de la obligacin que sobre l pesaba a consecuencia de la
celebracin de la permuta.
8.4. LA EVICCIN DE LA PERMUTA.
Dispone el artculo 1.540 <<el que pierda por eviccin la cosa recibida en permuta, podr optar entre recuperar
la que dio en cambio, o reclamar la indemnizacin de daos y perjuicios; pero slo podr usar el derecho a
recuperar la cosa que l entreg mientras sta an subsista en poder del otro permutante, y sin perjuicio de los
derechos adquiridos entretanto sobre ella de buena fe por un tercero>>.
8.5. LA PERMUTA DE SOLAR POR INMUEBLES A CONSTRUIR.
No son extraos en la actualidad debido al encarecimiento del suelo y de la construccin los contratos en los
que el dueo de un solar se aviene a transmitir la propiedad del mismo a un constructor, a cambio de que ste
le entregue en el futuro (tambin en propiedad) una determinada superficie construida (sean pisos, garajes,
locales comerciales, etc.).
Este acuerdo puede ser calificado como permuta, aunque realmente la jurisprudencia duda entre dicha
calificacin y la caracterizacin como contrato atpico, dado que junto a las notas tpicas de la permuta asumen
particular relevancia las obligaciones complementarias de proceder a la construccin que se consideran propias
del contrato de obras.

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TEMA 27. LOS ARRENDAMIENTOS
1. NOCIN GENERAL DE ARRENDAMIENTO.
El arrendamiento es un contrato que tiene por objeto el disfrute de una cosa, o el servicio prestado por una
persona a ttulo oneroso. El Cdigo Civil, de acuerdo con la concepcin romanista, comprende bajo la genrica
denominacin de contrato de arrendamiento tres figuras contractuales:
?? El arrendamiento de cosas. Uso y disfrute temporal de una cosa.
?? El arrendamiento de servicios. Prestacin temporal de servicios.
?? El arrendamiento de obras. Realizar una obra determinada.
2. REGULACIN DEL ARRENDAMIENTO DE COSAS POR EL CDIGO
CIVIL.
2.1. OBSERVACIONES GENERALES.
Dados los trminos generales con que define el Cdigo Civil el arrendamiento y teniendo en cuenta que slo se
excluyen como materia de este contrato <<los bienes fungibles que se consumen con el uso>> (artculo 1545),
es claro que tambin podrn ser objeto de arrendamiento los bienes muebles no fungibles y los semovientes. A
stos se les deben aplicar, con la debida adaptacin, las normas que el Cdigo dicta para los arrendamientos
inmobiliarios.
El arrendamiento de cosas es definido Cdigo Civil como aquel por el que una de las partes, arrendador, se
obliga a dar a la otra, arrendatario, el goce o uso de una cosa por un tiempo determinado y precio cierto. Son
elementos esenciales de este contrato:
?? La cesin del uso de una cosa;
?? el precio cierto,
?? Y la duracin temporal.
Para ser arrendador slo se requiere la capacidad general para contratar, no exigindose ser dueo de la cosa.
Este principio sufre una excepcin cuando se trata de arrendamientos inscribibles en el Registro de la
Propiedad, pues estos son oponibles a terceros.
2.2. CARACTERSTICAS GENERALES DEL ARRENDAMIENTO.
?? Contrato que tiene por objeto exclusivo transmitir el temporal goce o disfrute de una cosa: no se cede
dominio de la cosa, sino su utilidad, entregando el arrendador slo la posesin.
?? Es consensual, se perfecciona por el consentimiento.
?? Es un contrato bilateral y oneroso, mientras el arrendatario recibe el goce de la cosa el arrendador recibe
a cambio el precio o renta, que se torna en elemento esencial.
?? Es un contrato conmutativo, pues el valor de las prestaciones de las partes aparece fijado de antemano.
?? Es un contrato temporal.
3. CONTENIDO DEL CONTRATO
3.1. OBLIGACIONES DEL ARRENDADOR.
Todas las obligaciones impuestas al arrendador se derivan del principio bsico de que ste est obligado a
procurar al arrendatario el goce de la cosa arrendada por todo el tiempo que dure el arrendamiento, en cuanto
deberes correlativos al derecho de uso y disfrute del arrendatario. As el arrendador est obligado a:
1) Entregar al arrendatario la cosa u objeto del contrato.
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2) Conservar la cosa en estado de servir para el uso al que se la destine y, en consecuencia, a hacer en ella
durante el arrendamiento las reparaciones necesarias.
3) Mantener al arrendatario en el goce pacfico del arrendamiento, no pudiendo variar la forma de la cosa
arrendada y respondiendo ante el arrendatario de los vicios y defectos que impidan el normal uso y disfrute.
4) Abonar al arrendatario los gastos necesarios que ste haya hecho en la cosa.
3.2. OBLIGACIONES DEL ARRENDATARIO.
Como contraposicin del uso y disfrute de la cosa arrendada durante un tiempo cierto, y de la obligacin del
arrendador de mantenerle en ese derecho, el arrendatario estar obligado a:
1) Pagar el precio del arrendamiento en los trminos convenidos.
2) Usar la cosa arrendada conforme al uso pactado y, en su defecto, en funcin de la naturaleza de la cosa,
asumiendo las reparaciones urgentes que haga el arrendador.
3) Poner en conocimiento del arrendador toda usurpacin o novedad daosa y la necesidad de reparaciones.
4) Responder del deterioro de la cosa, a no ser que pruebe que fue ocasionado sin su culpa.
5) Devolver la cosa, al concluir el arrendamiento, tal como la recibi, presumindose que la recibi en buen
estado.
4. EXTINCIN DEL ARRENDAMIENTO.
4.1. CAUSAS DE EXTINCIN.
Son causas de extincin del arrendamiento:
1) El cumplimiento temporal del contrato, sin necesidad de requerimiento. Si al terminar el perodo temporal
concertado, el arrendatario contina disfrutando de la cosa durante quince das, se entiende que hay tcita
reconduccin (nuevo contrato de arrendamiento) por el tiempo que establezca el Cdigo Civil segn se
trata de finca urbana o rstica.
2) La prdida o imposibilidad de goce de la cosa arrendada.
3) El incumplimiento de una de las partes.
4) Extincin del derecho del arrendador.
4.2. EL DESAHUCIO.
Es la facultad que tiene el arrendador para proceder judicialmente contra el arrendatario, a fin de expulsarlo de
la finca. Causas:
1) Haber expirado el trmino de duracin del arrendamiento.
2) Falta de pago del precio convenido.
3) Infraccin de cualquiera de las condiciones estipuladas en el contrato.
4) Destinar la cosa arrendada a usos o servicios no pactados que la hagan desmerecer.
5. DISPOSICIONES DEL CC RELATIVAS AL ARRENDAMIENTO DE FINCAS
RSTICAS Y URBANAS.
5.1. FINCAS RSTICAS.
El arrendatario slo tendr derecho a la rebaja de la renta en caso de prdida de ms de la mitad de los frutos
si sta tiene lugar por casos fortuitos extraordinarios e imprevistos (incendio, guerra, terremoto, inundacin
inslita), no dando lugar a dicha rebaja la esterilidad de la tierra o el caso fortuito ordinario.
Si no se fija su duracin, se entiende celebrado el contrato por el tiempo necesario para la recoleccin de todos
los frutos del ao o los que pueda dar de una vez, aunque sean en plazos superiores.
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El arrendatario saliente debe permitir al entrante que lleve a cabo lo necesario a fin de que pueda realizar las
labores preparatorias del ao siguiente y el entrante permitir al saliente la recoleccin y aprovechamiento de
los frutos.
5.2. FINCAS URBANAS.
Si no se ha pactado nada al respecto, se estar a la costumbre del lugar en relacin con las reparaciones que
han de ser de cuenta del propietario.
Si no se estipul plazo, se entiende hecho el arrendamiento por aos, meses o das, segn la forma en que se
haya fijado el alquiler (renta), ya sea ste anual, o mensual o diario.
Si se arriendan la casa, el almacn o la industria, junto con los muebles, el arrendamiento de stos se entiende
por el tiempo que dure el arrendamiento de la finca arrendada.
6. EL SUBARRIENDO Y LA CESIN DEL ARRENDAMIENTO.
Desde la posicin del arrendatario el goce de la cosa puede ser transmitido, ya sea mediante subarriendo o
mediante cesin.
El subarriendo supone un nuevo contrato de arrendamiento, hecho por el arrendatario (que ahora asume una
posicin de arrendador: subarrendador), y que no altera el contenido del anterior contrato. El Cdigo Civil
autoriza el subarriendo, salvo que en el contrato de arrendamiento se prohba expresamente.
Si bien no existe relacin entre el arrendador y el subarrendatario, el Cdigo Civil establece una accin directa
a favor del arrendador contra el subarrendatario para reclamarle, de una parte, que el uso y conservacin de la
cosa arrendada se lleve a efecto por el subarrendatario en la forma pactada entre arrendador y arrendatario, y
de otra parte, lo que el arrendatario le debe, sobre lo que a su vez el subarrendatario deba al arrendatario pro
razn de la renta del subarriendo. La accin pretende evitar confabulaciones entre subarrendador y
subarrendatario en perjuicio del arrendador.
En la cesin hay una sucesin en la titularidad del contrato: el cesionario se subroga en la posicin del
arrendatario asumiendo hacia el arrendador las obligaciones del cedente. Es necesario el consentimiento del
arrendador para que tenga lugar la cesin.
7. EL ARRENDAMIENTO O CONTRATO DE SERVICIOS.
7.1. CONCEPTO Y CARACTERES.
Conforme al artculo 1.544 del Cdigo Civil, en el arrendamiento de servicios una de las partes se obliga a
prestar un servicio de carcter material a otro por precio cierto.
El carcter material del servicio contratado permite distinguir esta figura del mandato. El objeto propio del
contrato consiste en la prestacin de una determinada actividad que ha de ser desarrollada por el arrendatario,
sin que ste quede obligado a garantizar la obtencin de resultado alguno, es calificable tcnicamente como
obligacin de hacer. Caractersticas:
?? Es un contrato consensual.
?? Es un contrato bilateral y oneroso, dada la existencia de obligaciones recprocas y remuneradas.
?? Es un contrato esencialmente temporal, aunque su duracin puede ser indefinida. El Cdigo Civil veta el
contrato <<de por vida>>, que considerar nulo.
7.2. LA REGULACIN LEGAL.
La regulacin del Cogido sobre el contrato de prestacin de servicios es inexistente pues slo se ocupa del
<<servicio de criados y trabajadores asalariados>> y el tenor literal y la propia adjetivacin de algunos de tales
preceptos levantan verdaderas ampollas para cualquier lector contemporneo.
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7.3. LA PRESTACIN DE SERVICIOS CORRESPONDIENTES A LAS PROFESIONES
LIBERALES.
Paradjicamente, frente a la regulacin del Cdigo Civil, el campo propio de accin de contrato corresponde en
la actualidad al desempeo de las prestaciones propias de los llamados <<profesionales liberales>> (mdicos,
economistas, abogados, etc.).
El contrato se regir por las normas de Derecho civil cuando el servicio no se preste en las condiciones que
haran de l un contrato de trabajo. Ante la inexistencia de concretas normas legales al respecto, la
jurisprudencia ha estimado que los servicios caractersticos de las personas que ejercen profesiones liberarles
no constituyen ms que una modalidad contractual que la tradicin jurdica y nuestro Cdigo Civil viene
denominando contrato de arrendamiento de servicios.
La caracterstica de onerosidad sigue estando presente, pero el requisito del precio cierto se encuentra en gran
parte desvirtuado.
La accin para reclamar los honorarios profesionales prescribe a los 3 aos.
No obstante, los servicios de los profesionales liberarles no siempre y en todo caso son objeto de un contrato
de arrendamiento de servicios. En ocasiones, estaremos ante la presencia de un contrato de obra propio,
supuesto en el que el profesional se obliga a prestar no propiamente su actividad, sino el resultado producido
por la misma.

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TEMA 28. LOS ARRENDAMIENTOS RSTICOS
1. LAR.
Hay que tener en cuenta que la regulacin en vigor es la Ley 49/2003, la cual entro en vigor en mayo de 2004,
por lo que la Ley que derog 83/1980 sigue estando en vigor para los contratos anteriores a la entrada en vigor
de la Ley 49/2003, ya que sta no tuvo carcter retroactivo (de ah el baile de las dos leyes que se establecen a
continuacin).
1.1. MBITO DE APLICACIN.
Conforme a la LAR 1980, su mbito territorial es "todo el territorio nacional, sin perjuicio de: a) La
aplicacin preferente de los Derechos civiles, forales o especiales en todos los territorios del Estado donde
existan normas peculiares al respecto; b) La conservacin, modificacin o desarrollo por las de CC. AA. de las
normas de su Derecho civil relativas a las materias reguladas en esta ley.
En parecidos trminos se pronuncia la LAR 2003, cuya disposicin Final segunda (mbito de aplicacin)
establece que <<Esta Ley ser de aplicacin en todo el territorio nacional, sin perjuicio de la normativa de
aplicacin preferente que dicten las CCAA con competencia en materia de derecho civil, foral o especial>>.
Por lo que respecta al mbito objetivo (en ambas leyes), "se considerarn arrendamientos rsticos a los efectos
de esta Ley, todos los contratos mediante los cuales se ceden temporalmente una o varias fincas para su
aprovechamiento agrcola, pecuario o forestal, a cambio de precio o renta". De acuerdo con ambas leyes (una
misma finca puede ser susceptible de diversos arrendamientos simultneos cuando uno tenga como objeto
distintos aprovechamientos compatibles y principales), siendo indiferente la calificacin de que dicho contrato
realicen las partes, as como la circunstancia de incluir construcciones o edificaciones u otros elementos
destinados a la explotacin, o que el precio consista en una cantidad alzada para todo el tiempo de
arrendamiento o, en todo o en parte, en la mejora o transformacin del fundo arrendado, segn lo dispuesto en
el artculo 2.
1.2. PRINCIPIOS BSICOS.
a) La Ley de 1980.
Entre los principios bsicos que inspira la L.A.R. debe resaltarse la proteccin de la situacin jurdica del
arrendatario.
Esta ley tiene un claro carcter imperativo: "slo sern renunciables los derechos del arrendatario desde el
momento en que pueden ser ejercitables. La renuncia deber constar en documento pblico. En cambio, los
derechos del arrendador son irrenunciables con arreglo a las normas ordinarias.
Hay que destacar tambin la fuerte intervencin administrativa que se manifiesta, por ejemplo, en la forma
del contrato, que si bien es libre, establece la ley que "la Administracin competente establecer, con las
variaciones que para cada comarca se determinen, contratos-tipo para su formalizacin por escrito, y en ellos
se hagan constar los derechos y deberes de ambas partes.
b) La Ley de 2003.
La caracterstica principal de sta Ley radica en establecer una flexibilizacin del rgimen de los
arrendamientos rsticos en Espaa y en procurar la mxima movilidad de la tierra. Esta Ley establece
que estos contratos se rigen por lo expresamente acordado por las partes, siempre que no se oponga a esta
Ley. Supletoriamente, regir el CC y, en su defecto, los usos y costumbres que sean aplicables. La bases de
la legislacin especial caracterstica del siglo XX pasan a la historia!
En relacin con la forma del contrato, se establece que los mismos debern constar por escrito, pudiendo las
partes compelerse a formalizarlos en documento pblico y a proceder al correspondiente inventario de los
bienes arrendados.

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1.3. REGLAS SOBRE CAPACIDAD DE LAS PARTES.
(Ley 83/80). En cuanto a la capacidad del arrendador, para dar fincas en arrendamientos sujetos a la Ley, se
exige la misma capacidad que para enajenarlas; es preciso pues, ser mayor de edad y no sufrir restriccin
alguna de la capacidad de obrar. La capacidad de los representantes legales de los menores para dar en
arrendamiento rstico las fincas de los representados queda limitada temporalmente al tiempo que falta para
que dichos menores alcancen la mayora de edad, no siendo prorrogables los ya vencidos al alcanzar dicha
mayora.
Respecto de la capacidad para ser arrendatario, slo pueden ser arrendatarios de fincas rsticas los
"profesionales de la agricultura. Se entiende por profesionales de la agricultura:
a) La persona mayor de edad o emancipada que se dedique o vaya a dedicarse a actividades de carcter
agrario o se ocupe de manera efectiva y directa de la explotacin, como agricultor profesional.
b) Las sociedades cooperativas agrarias de explotacin comunitaria de la tierra.
c) Las sociedades agrarias de transformacin u otras sociedades civiles laborales o mercantiles, cuyo objeto
exclusivo sea el ejercicio de la actividad agraria.
d) Las entidades y organismos de las Administraciones Pblicas que estn facultados para la explotacin o
subarriendo de fincas rsticas.
(Ley 49/03). La norma fundamental al respecto se caracteriza por limitarse a requerir la mera capacidad
contractual tanto respecto del arrendador cuanto del arrendatario.
2. RGIMEN J URDICO DE LOS ARRENDAMIENTOS RSTICOS
2.1. LA RENTA O PRECIO DEL ARRENDAMIENTO.
a) Reglas generales
En principio, la renta ser la que estipulen libremente las partes y deber fijarse en dinero. Caso de que se fijen
en especie, cualquiera de las partes podr pedir que se convierta la renta en dinero a tenor del ndice de
precios de productos agrcolas establecido por el Ministerio de Agricultura.
La renta se pagar por aos o con arreglo a las costumbres del lugar. Queda prohibido el pago anticipado de
rentas por ms de un ao. En cuanto al lugar de pago, la propia LAR establece que en defecto de pacto ser el
de la morada o casa del arrendatario.
b) Actualizacin
Las partes podrn actualizar la renta para cada anualidad por referencia al ltimo ndice anual de precios de los
productos agrarios y, en defecto de acuerdo, cualquiera de las partes podr pedir despus que se aada al
contrato la clusula de actualizacin, previo preceptivo intento de avenencia ante la Junta Arbitral de
arrendamientos rsticos que la Ley instituye.
c) Revisin
Transcurrido el primer ao de vigencia del contrato, cualquiera de las partes podr pedir la revisin de renta, por
ser sta superior o inferior a la usual en el lugar para fincas anlogas.
La LAR contempla una revisin extraordinaria por lesin superior al 15% de la renta justa a consecuencia de la
modificacin de las circunstancias que influyeron en su determinacin; si la solicitud es formalizada por el
arrendador, el arrendatario puede optar por la cesacin del arrendamiento.
d) Reduccin
Proceder la reduccin e incluso la exoneracin de la renta cuando por caso fortuito o fuerza mayor, y
tratndose de riesgos extraordinariamente no asegurables, se perdiere antes de terminar todas las operaciones
de recoleccin, ms de la mitad de los productos que ordinariamente produzca la finca. La renta se reducir en
igual porcentaje en que hayan quedado reducidos los productos de la finca. Igualmente procede la reduccin de
la renta en los supuestos de disminucin de la productividad no imputable al arrendatario, mientras dure la
misma.
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El derecho de reduccin exige notificacin fehaciente del siniestro al arrendador en el plazo de treinta das
desde su produccin.
En la LAR 2003 los aspectos relativos a la eventual revisin o reduccin de la renta brillan por su ausencia con
carcter general.
2.2. GASTOS Y MEJORAS.
Como regla general, al arrendador incumben las mejoras o inversiones que hayan de realizarse sobre la finca
arrendada, y al arrendatario las dems inversiones o mejoras impuestas al empresario agrcola. Se establece la
presuncin de que las mejoras hechas en la tierra han sido realizadas por el arrendatario, salvo prueba en
contrario.
Las obras y reparacin necesarias a fin de conservar la finca en estado de servir para el aprovechamiento a
que se destin en el contrato son de cuenta del arrendador, sin tener derecho por ello a elevar la renta.
El arrendador no viene obligado a realizar los gastos necesarios cuando, por causa de fuerza mayor, sufre
daos no indemnizados cuya reparacin tenga un coste superior a una anualidad de renta, pudiendo optar el
arrendatario entre rescindir el contrato o continuar con la disminucin proporcional de la renta.
En caso de reparaciones urgentes podr el arrendatario realizarlas sin necesidad de requerir previamente al
arrendador, con derecho a reintegrarse despus.
Mejoras tiles y sociales:
a) El arrendador puede por s solo realizar mejoras tiles (las que aumenten, de modo duradero, la
produccin o valor de la tierra) y sociales (las que, incorporndose tambin a la finca, faciliten la
prestacin del trabajo en condiciones de mayor comodidad o tengan por objeto la promocin de los
trabajadores), siempre que no menoscaben el rendimiento agrcola de la misma. Realizada la mejora, el
arrendador tendr derecho a elevar la renta proporcionalmente a la mayor productividad conseguida.
b) Ante dicha subida de renta, el arrendatario puede optar, en los tres meses siguientes a la notificacin,
entre continuar con el arrendamiento; cesar la relacin arrendaticia; restringir el arrendamiento o la parte
de finca equivalente a la renta vigente hasta entonces o ceir la relacin a las fincas o parte de finca no
afectada por la mejora.
c) Al terminar el arrendamiento, el arrendatario tendr derecho a retirar dichas mejoras, si la finca no
sufriera deterioro, o a exigir al arrendador que le abone el mayor valor de la finca a causa de estas
mejoras.
Mejoras suntuarias: Al finalizar el arrendamiento, el arrendatario podr llevarse los adornos que hubieran
embellecido la finca, si sta no sufriera deterioro. El arrendador podr en todo caso exigrselo.
2.3. DURACIN DEL CONTRATO.
El arrendamiento tendr una duracin mnima de seis aos. Terminado el plazo contractual el arrendatario
tendr derecho a una primera prrroga por seis aos y a prrrogas sucesivas de tres aos cada una,
entendindose que utiliza este derecho s, al terminar el plazo inicial o el de cada prrroga, no renuncia a seguir
en el arrendamiento. Asimismo, el arrendatario tiene derecho a poner fin al contrato al trmino de cada ao
agrcola, dando al arrendador un preaviso de seis meses.
En todo caso, el tiempo total de prrrogas legales no exceder de 15 aos, transcurridos los cuales se
extinguir el contrato y el arrendador podr arrendar nuevamente la finca a quien tuviera por conveniente. Por
otra parte, el arrendador podr oponerse a cualquiera de las prrrogas legales, siempre que se comprometa a
cultivar directamente la finca arrendada durante seis aos, por s o por su cnyuge, o para que la cultive uno de
sus descendientes.
Por lo que respecta al denominado contrato de larga duracin, el art. 28 establece que ser al menos de
dieciocho aos, y el arrendador, al terminar el plazo pactado, podr recuperar la finca sin sujecin a ningn
requisito o compromiso, salvo la necesaria notificacin fehaciente con un ao de antelacin.
Segn la LAR 2003 desde mayo del 2004 los contratos pasaron a tener una duracin mnima de tres aos con
prrrogas indefinidas por perodos igualmente trienales mientras no se produzca la denuncia del contrato.
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2.4. MODIFICACIN SUBJETIVA DEL CONTRATO.
A) Cesin y subarriendo
LAR 1980, salvo supuestos excepcionales, la cesin de los derechos del arrendatario o el subarriendo sern
nulos, constituyendo adems causa de desahucio. Las excepciones son:
a) El subarriendo entre labradores y ganaderos residentes en la comarca sobre fincas hasta entonces
integradas en la explotacin del arrendatario, siempre que se produzcan circunstancias extraordinarias
ajenas a su voluntad que impidan temporalmente el cultivo de las fincas. La renta del subarriendo no
podr exceder de las del arrendamiento, ni el plazo podr ser superior a tres aos.
b) El subarriendo en caso de mejoras a que se refieren los arts. 61 y 62.
c) El subarriendo de temporada de la vivienda que sea parte integrante de la finca rstica arrendada y los
subarriendos que tengan por objeto aprovechamientos secundarios de la finca.
d) Los subarriendos pactados en favor del cnyuge o de los descendientes.
e) La cesin al IRYDA o a otros Organismos similares de las CC. AA.
f) La aportacin del uso y disfrute de la tierra a algunas entidades del art. 15,b.
Conforme a la regulacin de 2003 <<para la cesin y el subarriendo, se estar a lo pactado por las partes y, en
todo caso, deber referirse a la totalidad de la finca o explotacin, y deber otorgarse por todo el tiempo que
reste del plazo del arrendamiento por una renta que no podr ser superior a la pactada entre arrendador y
arrendatario. El arrendamiento no podr ceder o subarrendar la finca o explotacin sin el consentimiento
expreso del arrendador>>.
B) Subrogacin
Respecto de la posibilidad de subrogacin, se contempla la misma en favor del cnyuge del arrendatario o a
uno de sus descendientes si es profesional de la agricultura. Es requisito indispensable la notificacin
fehaciente hecha por subrogante y subrogado al arrendador.
C) Sucesin hereditaria
Producida la sucesin hereditaria del arrendatario, tendrn derecho a continuar en el arrendamiento: el
legitimaro o cooperador de hecho en el cultivo de la finca que designe el arrendatario en sus testamento; el
cnyuge suprstite; el heredero o legatario que fuere subarrendatario de la finca o cooperador en su cultivo, o
cualquiera de los restantes herederos.
2.5. TANTEOS Y RETRACTOS.
En toda enajenacin inter vivos de fincas rsticas arrendadas, el arrendatario tendr derecho de tanteo y
retracto o de adquisicin preferente. El transmitente debe notificar de forma fehaciente al arrendatario su
propsito de enajenar la finca, indicando las condiciones de la enajenacin, el precio y el nombre y
circunstancias del adquirente. El plazo establecido para el ejercicio del tanteo es de 60 das hbiles desde que
se hubiere recibido la referida notificacin; para el retracto, tambin sesenta das hbiles desde que se hubiera
tenido conocimiento de la transmisin.
Como excepcin, no proceder el derecho de tanteo o retracto en caso de transmisin a ttulo gratuito, cuando
el adquirente sea descendiente o ascendiente del transmitente, o su cnyuge; y cuando se permuten fincas
rsticas de pequea extensin.
La Ley 49/2003 ha optado por suprimir los derechos de adquisicin preferente a favor de los arrendatarios de
fincas rsticas, dada la brevedad de la duracin del arrendamiento.
2.6. EXTINCIN DEL CONTRATO.
Resolucin
Ley 1980; El contrato podr resolverse a instancia del arrendador por cualquiera de las causas siguientes:
?? Falta de pago de la renta;
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?? Incumplimiento grave de la obligacin de mejorar o transformar la finca o destinarla a fines distintos de los
sealados;
?? Arrendar, ceder o subrogar, en contra de las normas de esta ley.
?? Causar graves daos en la finca, con dolo o negligencia;
?? Perder el arrendatario su condicin de profesional de la agricultura.
Ley 2003; El contrato podr resolverse en todo caso a instancia del arrendador por alguna de las causas
siguientes:
?? Falta de pago de la renta y de las cantidades asimiladas a la misma.
?? Incumplir gravemente obligacin de mejora o transformacin de la finca a las que el arrendatario se hubiese
comprometido.
?? No explotar la finca, an parcialmente, o destinarla, en todo caso o en parte, a fines o aprovechamientos
distintos a los previstos contractualmente.
?? Subarrendar o ceder el arriendo con incumplimiento de alguno de los requisitos del art. 23.
?? La aparicin sobrevenida de alguna de las circunstancias contempladas en el art. 7.1.
?? Causar graves daos en la finca, con dolo o negligencia manifiesta.
Extincin
Ley 1980; Se extingue el arrendamiento y el arrendador puede realizar el desahucio:
?? Por expirar el perodo contractual, si el arrendatario hubiere renunciado al derecho de prrroga,
?? Por prdida total de la finca arrendada. Si la prdida es parcial el arrendatario puede optar entre continuar
con reduccin opcional de la renta o pedir la resolucin del contrato; si la prdida se debiera a culpa o dolo
de una de las partes, tendr la otra derecho a la indemnizacin correspondiente.
El supuesto de perdida (y tambin el de expropiacin) de la finca sigue siendo considerado causa de
terminacin o extincin del arrendamiento en la Ley 2003.
Expropiacin
El arrendatario puede reclamar del expropiante:
?? El importe de una renta anual actualizada y la cuarta parte de dicha renta por cada ao que falte para la
expiracin del contrato;
?? El importe de lo que el arrendador deba por mejoras;
?? El importe de las cosechas pendientes y las correspondientes indemnizaciones.
3. LOS ARRENDAMIENTOS RSTICOS HISTRICOS.
La denominacin de arrendamientos rsticos histricos se ha empleado, tradicionalmente, para designar
aquellos arrendamientos anteriores al Cdigo Civil y los que se concertaron con anterioridad a la publicacin de
la ley de 1935, siempre que el actual arrendatario traiga causa del primitivo arrendatario. Se consideran
tambin, arrendamientos rsticos histricos aquellos que hayan sido concertados con anterioridad al 1 de
agosto de 1942, siempre que la renta hubiera sido regulada por una cantidad de trigo no superior a 40 quintales
mtricos, y en los que la finca venga siendo cultivada personalmente por el arrendatario.
Los arrendamientos rsticos histricos vigentes a la entrada en vigor de la presente Ley quedan prorrogados
hasta el 31 de diciembre de 1997; finalizada dicha prrroga, ser posible otra complementaria si el arrendatario
cultivador personal tuviere 55 aos al entrar en vigor de la ley 1/1992 hasta su jubilacin, y como mximo,
hasta los 65 aos de edad.
4. LA APARCERA AGRARIA.
En virtud de la aparcera, una persona se obliga a ceder a otra el disfrute de ciertos bienes o elementos de una
explotacin a cambio de una parte alcuota de los frutos o utilidades que produzca.
72
La aparcera agraria es un contrato por el que el "titular de una finca rstica cede temporalmente, para su
explotacin agraria, el uso y disfrute de aqulla o algunos de sus aprovechamientos, aportando al mismo tiempo
un 25% como mnimo de valor total del ganado, maquinaria y capital circulante, y conviniendo con el cesionario
en repartirse los productos por partes alcuotas, en proporcin a sus respectivas aportaciones".
Sin la aportacin mnima de un 25% por parte del cedente, el contrato no se puede calificar de aparcera, sino
de arrendamiento parciario.
En la aparcera agraria se parte de una doble presuncin: que el cedente es cultivador directo, y la ausencia de
relacin laboral entre cedente y cesionario.
Los productos deben repartirse por partes alcuotas, y el reparto se practicar en el tiempo y forma convenidos;
en su defecto, segn la costumbre del lugar; y en su defecto, anualmente o al terminar la recoleccin del fruto.
El contrato debe constar necesariamente por escrito, sealndose en l el valor de las aportaciones de los
contratantes, hacindose constar tambin la participacin en los productos.
El plazo mnimo de duracin del contrato de aparcera ser el necesario para completar una rotacin o ciclo de
cultivo. La ley no contempla derecho a prrroga por parte del aparcero.
Las causas de extincin de la aparcera son las siguientes:
?? La terminacin del plazo pactado o el que rija consuetudinariamente;
?? El incumplimiento grave de las obligaciones del aparcero;
?? La falta de entrega al cedente de la parte de los productos obtenidos que le corresponda;
?? Deslealtad o fraude del aparcero en la valoracin o entrega al cedente de los frutos que le correspondan o
en los gastos necesarios para su obtencin;
?? Cualquier otra causa pactada o que derive de los usos locales y,
?? Las causas de extincin del arrendamiento.
Mirar libro aparcera ley 2003.

73
TEMA 29. LOS ARRENDAMIENTOS URBANOS
1. EL TEXTO REFUNDIDO DE LA L.A.R. APROBADO EN 1964
1.1 MBITO DE APLICACIN
Segn el TR-LAU se encuentran sometidos al rgimen del mismo los:
a) Arrendamientos de viviendas (amuebladas o sin amueblar) o "inquilinatos", que conservarn tal carcter
aunque el inquilino, su cnyuge o pariente de uno u otro hasta el tercer grado, que con cualquiera de
ellos conviva, ejerza en ella una profesin, funcin pblica o pequea industria, as como los contratos de
subarriendos y cesiones de viviendas.
b) Arrendamientos de local de negocio (edificacin habitable cuyo destino sea ejercer en ella una actividad
de industria, comercio o enseanza con fin lucrativo). Igualmente los contratos de subarriendos y
cesiones de estos locales.
c) Tambin ser de aplicacin el TR-LAU Con carcter supletorio a los arrendamientos de fincas urbanas
construidas al amparo de leyes especiales.
La propia Ley de 1964 contempla en su articulado los contratos excluidos de la aplicacin del TR-LAU
rigindose por lo pactado y por las disposiciones del Cdigo Civil o legislacin foral:
a) Los arrendamientos "de temporada" y las cesiones y subarriendos de viviendas y locales de negocios de
fincas cuyo arrendatario las ocupe nicamente durante temporada de verano.
b) Los arrendamientos de locales para casinos o crculos dedicados al esparcimiento o recreo de sus
asociados.
c) Uso de viviendas y locales que los porteros, guardas, asalariados tuvieran asignadas por razn de su
cargo o del servicio que prestan.
d) Los arrendamientos de fincas con casa-habitacin, cuando la finalidad primordial sea el aprovechamiento
del precio.
e) El arrendamiento de negocios o industrias en marcha.
f) Arrendamientos en los que la prestacin a cargo del arrendatario no sea una renta de dinero.
g) Los arrendamientos complejos; es decir, aquellos en los que la contraprestacin del arrendatario no
consiste exclusivamente en el pago de una renta.
h) Los arrendamientos de solares.
2.2 LA IRRENUNCIABILIDAD DE LOS DERECHOS DEL ARRENDATARIO
Los derechos y beneficios que concede el TR-LAU al arrendatario son esencialmente de carcter irrenunciable,
siendo tambin aplicables a los arrendatarios y subarrendatarios extranjeros siempre que prueben que existe
reciprocidad en sus pases respectivos a favor de los espaoles. En consecuencia, se considera nula y sin valor
ni efecto alguno cualquier estipulacin contractual que los contradiga.
Sern en cambio renunciables, sin formalidad alguna, los beneficios que la ley confiere al arrendador, de
vivienda o local de negocio.
2. REGIMEN J URIDICO DE LOS A. URBANOS EN T.R. 1964
A continuacin realizaremos una exposicin sobre los extremos de mayor inters que presentan los
arrendamientos urbanos bajo la regulacin vigente antes de la entrada en vigor de la ley 29/1994: Decreto
4104/1964 y Real Decreto-Ley 2/1985.

74
3. NOTAS FUNDAMENTALES A LA LEY DE ARRENDAMIENTOS URBANOS
DE 1994
La nueva LAU sorprende por su brevedad y concisin. Inicialmente establece una regulacin de nueva planta
que, al menos de cara al futuro, se caracteriza por la extraordinaria sencillez de sus planteamientos.
3.1 SISTEMTICA
Desde el punto de vista sistemtico la LAU aparece estructurada en cinco Ttulos que, respectivamente, se
intitulan o rubrican de la forma siguiente:
I. mbito de la Ley (arts. 1 a 5)
II De los arrendamientos de vivienda (arts. 6 a 28).
III. Arrendamientos para uso distinto del de vivienda (arts. 29 a 35
IV. Disposiciones comunes (arts. 36 y 37), y
V. Procesos arrendaticios (arts. 38 a 40).
3.2 DIVERSIDAD DE RGIMEN JURDICO: ARRENDAMIENTO DE VIVIENDA Y
ARRENDAMIENTO PARA USO DISTINTO DEL DE VIVIENDA
El cuerpo central de la regulacin de la LAU viene constituido por el Ttulo II; Lo que, a su vez, es una
consecuencia de una opcin legislativa: el legislador procura un rgimen relativamente tuitivo y sometido a la
regulacin imperativa del arrendamiento de vivienda, mientras que cualesquiera otros arrendamientos quedan
reservados al libre pacto de las partes.
3.3 LA DELIMITACIN DEL ARRENDAMIENTO DE VIVIENDAS: EXCLUSIN DE LOS
INMUEBLES DESTINADOS A ACTIVIDADES PROFESIONALES
La nueva Ley considera arrendamiento de vivienda exclusivamente al alquiler "cuyo destino primordial sea
satisfacer la necesidad permanente de vivienda del arrendatario", mientras que el arrendamiento para uso
distinto del de vivienda se caracteriza por va negativa: se considera tal "aquel arrendamiento que recayendo
sobre una edificacin tenga como destino primordial uno distinto del establecido en el artculo anterior".
La voluntas legis circunscribe los aspectos tuitivos de la nueva regulacin exclusivamente a los bienes
inmuebles que sirven para atender la necesidad permanente de vivienda. Consecuencias:
a) Considera el legislador que slo merece una especial proteccin el arrendamiento de vivienda habitual
y permanente.
b) Tampoco tienen por qu serlo los arrendamientos destinados a cualquier actividad (productiva o no).
c) An cuando constituyan inicialmente inmuebles aptos para satisfacer la necesidad permanente de
vivienda del arrendatario, se excluyen a las que podamos considerar como viviendas suntuarias, cuyo
alquiler puede regirse por el libre pacto de las partes.
4. LOS ARRENDAMIENTOS DE VIVIENDA
El Ttulo II tiene carcter imperativo y, por consiguiente, cualesquiera condiciones o estipulaciones
contractuales que resulten perjudiciales para el arrendatario respecto de la regulacin legalmente establecida
son sancionadas con la nulidad.
4.1 LA DURACIN DEL CONTRATO
La duracin del contrato del arrendamiento ser libremente pactada por las partes, aunque -a voluntad del
arrendatario- el plazo de duracin contractual es de cinco aos, mediante el sistema de prrroga potestativa
para el arrendatario.
La prrroga anual durante el quinquenio inicial slo podr ser excluida cuando, de forma expresa, conste en el
contrato que la duracin tendencialmente quinquenal no puede entrar en juego en atencin a la necesidad del
arrendador de ocupar por s o para s mismo, como vivienda permanente, el inmueble objeto de arrendamiento.
75
Concluido el perodo quinquenal sin que ninguna de las partes haya notificado a la otra su voluntad de no de
renovarlo, la ley permite la continuidad de ao en ao por un nuevo perodo trienal.
La nueva Ley descarta la existencia de subrogacin inter vivos. La cesin del contrato o el subarriendo
requieren el consentimiento, expresado por escrito, del arrendador conforme a las reglas generales en materia
de contratacin.
El efecto de la subrogacin mortis causa, queda limitado al perodo contractual restante.
Respecto del uso de la vivienda familiar en casos de crisis matrimonial, el texto establece que "el cnyuge no
arrendatario podr continuar en el uso de la vivienda arrendada.
4.2 LA RENTA
Una vez fijada la renta por las partes a su libre albedro, la Ley solo prohbe la exigencia de pago anticipado de
ms de una mensualidad de renta.
Durante los cinco primeros aos de duracin del contrato, la renta slo podr ser actualizada con arreglo al
ndice nacional general del IPC.
4.3 CONTENIDO DEL CONTRATO: DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES
La nueva LAU introduce la novedad de que, sin necesidad de contar con el consentimiento del arrendador, el
arrendatario podr realizar las obras requeridas por la condicin de minusvlido de s mismo o de cualquier otra
persona que con l conviva.
El texto exige al arrendatario de forma cautelar, la "previa notificacin por escrito al arrendador de las obras que
pretenda llevar a cabo.
Se mantienen los derechos de tanteo y retracto en favor del arrendatario, establecindolos como imperativo y
obligatorio para el arrendador en los contratos de duracin igual o superior a cinco aos. En los casos de
superior duracin convencionalmente pactada, cabe excluir el derecho de adquisicin preferente.
4.4 LA TERMINACIN DEL CONTRATO
En un sistema normativo de plazo arrendaticio limitado por la propia voluntad de las partes, conforme las reglas
generales del contrato de arrendamiento, es obvio que una vez superado el llamado "plazo mnimo" la extincin
del contrato se produce de forma automtica por el mero transcurso del plazo pactado.
Bajo la rbrica de habitabilidad de la vivienda, la ley establece la posible suspensin del contrato por obras,
sean acordadas por una autoridad competente, sean meras obras de conservacin.
En relacin con las causas de resolucin, el art. 27 reclama la aplicacin del art. 1.124 del CC., como accin
general de resolucin a causa del incumplimiento por cualquiera de las partes de cualquiera de las obligaciones
que le competen.
El art. 28 establece como causas especficas de extincin la prdida de la finca y la declaracin de ruina.
5. LOS RESTANTES ARRENDAMIENTOS URBANOS
Cualquiera arrendamiento que no tenga por objeto la satisfaccin de la necesidad permanente de vivienda del
arrendatario viene englobado por la Ley bajo el concepto "arrendamientos para uso distinto del de vivienda".
A su regulacin est dedicado el Ttulo III, que constituye un conjunto normativo breve.
As dispone que los arrendamientos para uso distinto del de vivienda "se rigen por la voluntad de las partes, en
su defecto por lo dispuesto en el Ttulo III de la presente Ley y, supletoriamente, por lo dispuesto en el Cdigo
Civil".
Como normas generales se establecen las siguientes:
?? (Art. 21): Imposicin al arrendador de la realizacin de las obras necesarias o de conservacin.
?? (Art. 26): Posibilidad de suspensin del contrato en caso de obras de conservacin o acordadas por
autoridad competente.
76
?? (Art. 22): Obligacin para el arrendatario de soportar las obras de mejora.
?? (Art. 19): Facultad del arrendador de elevar la renta por mejoras.
?? (Art. 23): Prohibicin del arrendatario de realizar "obras modificativas del inmueble" sin consentimiento
escrito del arrendador y facultades de ste en caso de que el arrendatario incumpla tal obligacin.
?? (Art. 35): El arrendador podr resolver de pleno derecho el contrato en los casos de cesin o subarriendo de
carcter clandestino.
?? (Art. 31): "Lo dispuesto en el art. 25 sobre el derecho de tanteo y retracto, ser de aplicacin a los
arrendamientos que regula este ttulo.
?? (Art. 33): "En caso de fallecimiento del arrendatario, cuando en el local se ejerza una actividad empresarial
o profesional, el heredero o legatario que contine en el ejercicio de la actividad podr subrogarse en los
derechos y obligaciones del arrendatario hasta la extincin del contrato".
5. REFERENCIA A LAS DISPOSICIONES TRANSITORIAS
Respecto de las disposiciones transitorias, hay que hacer unas indicaciones generales.
La disposicin transitoria primera, relativa tanto a las viviendas cuanto a los locales de negocio sometidas al
imperio del RDL 2/1985, garantiza la pervivencia normativa de su regulacin hasta que, por extincin del plazo
estipulado, se produzca o pueda producirse la tcita reconduccin. A partir de sta "el contrato renovado"
comenzar a regirse por la nueva LAU.
A los actuales arrendatarios de vivienda con prrroga legal forzosa, la disposicin transitoria segunda les
garantiza vitaliciamente tal condicin, aunque al propietario se le permite proceder a la actualizacin de la renta
durante un plazo que, tendencialmente, llega a los diez aos.
En la disposicin transitoria tercera, en relacin con los locales de negocio, se faculta al arrendatario para
permanecer en el local por un perodo de cinco aos, aunque no se avengan a actualizar la renta.
Los contratos asimilados al inquilino y al arrendamiento de local de negocio (disposicin transitoria cuarta) se
regirn, respectivamente, por lo dispuesto en las disposiciones transitorias segunda y tercera, a las que se
acaba de hacer referencia.
77
TEMA 30. EL CONTRATO DE OBRA
1. INTRODUCCIN: CONCEPTO Y CARACTERES.
1.1. EL CONTRATO DE OBRA EN EL CDIGO CIVIL.
El Cdigo Civil contempla una subespecie de contrato de arrendamiento a la que denomina <<arrendamiento
de obra(s)>>. La doctrina tratar de evitar la denominacin de arrendamiento de obra, llamndolo contrato de
obra, contrato de empresa, contrato de ejecucin de obra o incluso contrato de industria. El mismo fenmeno se
aprecia en la jurisprudencia del Tribunal Supremo.
El contrato de obra se puede definir como es aquel en cuya virtud una persona (contratista), se obliga a ejecutar
una obra en beneficio de otra (comitente), que habr de pagar por ella un precio cierto.
La nota distintiva de este contrato radica en que lo prometido por el deudor no es el trabajo o el servicio en s
mismo considerado, sino el resultado del trabajo: la obra. Queda sometido, pues, el contratista al desempeo
de una obligacin de resultado.
Por lo dems, es un contrato puramente consensual, oneroso, sinalagmtico, de carcter conmutativo y de
forma libre.
1.2. LA LEY DE ORDENACIN DE LA EDIFICACIN (LOE 38/1999).
La aprobacin de la Ley 38/1999 fue en cierto sentido una sorpresa, dado que la ltima dcada del siglo XX
pareca abocada a la aprobacin de los trabajos preparatorios de modificacin del CC en materia de contratos
de servicios y de obra.
La promulgacin de la LOE no puede suponer hacer tabla rasa del Cdigo Civil por dos razones:
1. Porque cualesquiera obras, que como obligacin de resultado, hayan de considerarse objeto del contrato y
no sean susceptibles de ser calificadas como edificaciones a los efectos de la LOE obviamente requieren la
aplicacin e interpretacin del Cdigo.
2. Lo establecido en la disposicin transitoria primera de la LOE supone que, incluso en relacin con las
edificaciones, durante aos habr de pervivir el rgimen de responsabilidad previsto en el artculo 1.591 del
Cdigo Civil y, en consecuencia, la amplia jurisprudencia dictada sobre el particular.
2. EL OBJ ETO DEL CONTRATO.
2.1. LA OBRA.
Las normas del Cdigo Civil, en su mayora, al regular el contrato de obra parecen pensar exclusivamente en
que el objeto del contrato slo fuese la construccin o, en su caso, reparacin o rehabilitacin de edificios.
No obstante ello, es indiscutible que pueden ser objeto de contrato de obra todas las cosas, todo resultado
material, industrial, cientfico o artstico.
En general, la obra objeto del contrato debe reunir los requisitos propios de cualquier prestacin: posible, lcita
y determinada o determinable.
La ejecucin de una obra puede contratarse conviniendo que el que la ejecuta ponga solamente su trabajo o su
industria (simple contrato de obra), o que tambin suministre material (contrato de obra con suministro de
materiales).
2.2. EL PRECIO.
Resalta el artculo 1.544 que el contratista <<se obliga a ejecutar una obra... por precio cierto>>. As pues, para
el contratista el objeto fundamental del contrato es la obtencin de un precio consistente en un <<ajuste o
precio alzado>>, es decir, fijado de antemano y pagadero segn una forma determinada. El precio puede
consistir en:
??Un precio o ajuste alzado por la ejecucin completa de la obra.
78
??Un precio por unidades o por <<certificaciones de obra>>.
Ninguna de estas modalidades de precio es regulada con detalle por el Cdigo Civil.
El cambio de las condiciones originariamente pactadas conlleva la facultad del contratista de revisar el precio
inicialmente estipulado, por el contrario, el encarecimiento de los elementos necesarios para la realizacin de la
obliga ser a cuenta del contratista que inadvertidamente ha corrido con semejante riesgo. Estas normas tienen
carcter meramente dispositivo y son sustituibles por cualesquiera otras reglas que voluntariamente puedan
establecer las partes del contrato.
3. POSICIN DEL CONTRATISTA.
3.1. LA EJECUCIN DE LA OBRA
La principal obligacin del contratista consiste en realizar la obra de acuerdo con los usos de su actividad o
profesin (la llamada lex artis), en el tiempo y las condiciones convenidas, segn lo pactado, ya sea entregando
la totalidad de la obra al finalizar el plazo o fraccionndola en ejecuciones parciales.
El encargo de ciertas obras suele ir acompaado de un diseo o proyecto. En este caso, la obra debe
realizarse conforme a l, pudindose slo variar por acuerdo de las partes, si bien el comitente puede
reservarse en el contrato la facultad de modificarlo dentro de ciertos lmites.
Es usual, sobre todo en los contratos de obra referentes a construcciones propiamente dichas, la insercin de
una clusula penal imponiendo al contratista una indemnizacin alzada o proporcional por el retraso en la
terminacin.
3.2. LA ACCIN DIRECTA DE TRABAJADORES Y SUMINISTRADORES.
Normalmente el contratista debe celebrar a su vez una serie de contratos con terceras personas, con la
finalidad puesta en la realizacin o ejecucin de la obra. Y el artculo 1.597, otorga a tales personas una accin
directa para reclamar al comitente cuanto se les adeude: <<los que ponen su trabajo y materiales en una obra
ajustada alzadamente por el contratista no tienen accin contra el dueo de ella sino hasta la cantidad que ste
adeude a aqul cuando se hace la reclamacin>>.
Queda limitada la accin directa a la cantidad que, adeude el comitente al contratista, pues si ste ha sido
pagado no ha lugar la accin directa. Lo mismo ocurre en el caso de que la obra haya sido contratada por
unidad de medida o por administracin, pues el precepto requiere que el contrato de obra ser por precio o
ajuste alzado.
Estn legitimados activamente para ejercitar la accin directa cualesquiera personas que, mediante su trabajo o
la entrega de materiales destinados a la realizacin de la obra, hayan contribuido a la actividad propia del
contratista. No se requiere que quienes hayan aportado su propio trabajo se encuentren relacionados con el
contratista mediante contrato laboral, sino que basta cualquier posible prestacin de servicios.
3.3. EL DERECHO DE RETENCIN.
El artculo 1.600 establece que <<el que ha ejecutado una obra en cosa mueble tiene el derecho de retenerla
en prenda hasta que se le pague>>. Notas para la correcta inteleccin del precepto:
1. El contrato de obra debe consistir en una reparacin o reconstruccin de una cosa mueble, careciendo de
derecho de retencin alguno el contratista inmobiliario.
2. Parece otorgarse derecho de retencin nicamente al contratista que ha ejecutado completamente la obra.
Es correcto, sin embargo, entender que una vez que la obra ha comenzado a ser realizada por el
contratista ste cuenta con el derecho de retencin por el correspondiente crdito.
3.4. EL CARCTER PREFERENTE DEL CRDITO DEL CONTRATISTA.
El contratista cuya prestacin consista en la construccin, reparacin o conservacin de un bien mueble, goza
de un crdito preferente para el cobro, conforme lo dispuesto en el artculo 1.922,1.
En el caso de que el contrato de obra recaiga sobre bienes inmuebles, son igualmente preferentes los posibles
crditos refaccionarios de que sea titular el contratista.
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3.5. LA RESPONSABILIDAD DEL CONTRATISTA.
En trminos generales, la obra se realiza a riesgo del contratista, de modo de que si antes de entregarse
aqulla se perdiese o destruyese, es el contratista quien soporta la prdida de la cosa, al tiempo que el
comitente no tiene que pagarle el precio convenido. No obstante, conviene distinguir entre el simple contrato de
obra y el contrato de obra con suministro de materiales a cargo del propio contratista:
1. El contratista <<debe sufrir la prdida en el caso de destruirse la obra>> antes de ser entregada, <<salvo si
hubiese habido morosidad en recibirla>> por parte del comitente.
2. En caso de simple contrato de obra, el contratista <<no puede reclamar ningn estipendio si se destruye la
obra antes de haber sido entregada, a no ser que haya habido morosidad para recibirla o que la destruccin
haya provenido de la mala calidad de los materiales, con tal que haya advertido oportunamente esta
circunstancia al dueo>>.
Si la prdida o destruccin de la cosa objeto del contrato tiene lugar una vez que ha sido recibida por el
comitente, debe entenderse que <<las cosas perecen para su dueo>> y, en consecuencia, el contratista queda
eximido de responsabilidad alguna (salvo que sea de aplicacin la responsabilidad por ruina).
El artculo 1.596 establece que <<el contratista es responsable del trabajo ejecutado por las personas que
ocupare en la obra>>. Al comitente lo que realmente le importa es el resultado final de la obra y su cumplida
satisfaccin al respecto: reclamar al contratista, por cumplimiento defectuoso o incumplimiento, sea quien sea
el que haya realizado materialmente la ejecucin de la obra contratada. Basta que el contratista haya actuado a
travs de auxiliares o de subcontratados, quienes se encontraran en situacin de dependencia, sin que sea
necesaria relacin laboral alguna.
4. POSICIN DEL COMITENTE.
La principal obligacin del comitente consiste en pagar el precio convenido. A tal efecto dispone el artculo
1.599 que <<si no hubiere pacto o costumbre en contrario, el precio de la obra se pagar al hacerse la
entrega>>.
En el caso de modificacin de la obra sobre plano, que produzca un aumento de la misma, el contratista podr
pedir aumento de precio siempre que el dueo autorizara los cambios.
Con mayor razn pesa tambin sobre el comitente la obligacin de recibir la obra una vez que sta ha sido
completamente ejecutada y, en los trminos convenidos, el contratista se apreste a realizar la entrega. Ms la
recepcin de la obra no significa por s misma la aprobacin de la obra ejecutada, hasta que el comitente realice
las oportunas comprobaciones de conformidad entre la obra entregada y las instrucciones emanadas del
comitente.
Por ello, en la prctica, suele pactarse convencionalmente la existencia de una recepcin provisional que, en su
caso, vendr seguida de la recepcin definitiva.
La adecuacin o no de la obra respecto de las circunstancias convenidas debe analizarse en trminos objetivos,
y por ello, el Cdigo posibilita que la decisin de uno o varios peritos o de un tercero arbitrador permita superar
la falta de acuerdo entre comitente y contratista.
La <<obra a satisfaccin del propietario>> no constituye un elemento natural del contrato de obra, sino que
conforme a la reiterada jurisprudencia, requiere una estipulacin concreta sobre el particular.
La LOE regula detalladamente la recepcin de obra, entendindola como la aceptacin de la obra por parte del
comitente o promotor.
5. LA RESPONSABILIDAD POR RUINA: EL ARTCULO 1.591.
Entregada y recepcionada la obra, el contratista ha cumplido su obligacin, cesando generalmente su
responsabilidad. Pero cuando se trata de construccin de edificios, en los que los vicios se manifiestan a largo
plazo, es preciso proteger al comitente contra la impericia del contratista. En consecuencia, el contratista de un
edificio y el arquitecto responden de los daos y perjuicios causados por su ruina, si sta tuviese lugar en el
plazo de 10 aos, por vicios debidos a su respectiva actividad o profesin. El contratista alarga su
responsabilidad al plazo de 15 aos, si la ruina se debe a no haber cumplido las condiciones del contrato.
80
5.1. EL CONCEPTO DE RUINA: RUINA PROPIA Y RUINA FUNCIONAL.
Afirma el artculo 1.591 que contratista y arquitecto responden cuando un edificio <<se arruinase>>,
respectivamente, por vicios de la construccin y vicio del suelo o de la direccin tcnica.
Propiamente hablando, ruina significa destruccin, desplome o desmoronamiento del edificio. Sin embargo, el
Tribunal Supremo ha incorporado el concepto de la llamada <<ruina funcional>>, para permitir la exigencia de
responsabilidad en todos aquellos supuestos en que los defectos de construccin supongan que la edificacin
sea parcialmente inservible, inadecuada o inhabitable.
5.2. LAS PERSONAS RESPONSABLES.
El artculo 1.591 declara responsables solamente al contratista y al arquitecto. Sin embargo, la jurisprudencia ha
realizado una interpretacin extensiva del precepto, adaptndolo a las circunstancias actuales, para declarar la
posible responsabilidad de otros protagonistas de la actividad inmobiliaria. As, adems del contratista o
constructor y arquitecto superior, pueden resultar igualmente responsables:
?? Aparejadores o arquitectos tcnicos.
?? Otros titulados superiores, como ingenieros.
?? Los distintos tipos y subtipos de <<promotores inmobiliarios>>.
5.3. EL CARCTER SOLIDARIO DE LA RESPONSABILIDAD.
Segn el artculo 1.591, el constructor responde de los vicios de la construccin y el arquitecto de los vicios del
suelo y de la direccin. Sin embargo, en la mayora de los supuestos, la sentencia que pone fin al proceso suele
acabar por concluir la imposibilidad de individualizacin de la responsabilidad, y por consiguiente, estima la
reclamacin de los perjudicados de establecimiento de una responsabilidad de carcter solidario.
5.4. PLAZOS DEL EJERCICIO.
Aunque el tema ha sido, y es, objeto de amplio debate d e la doctrina, la conclusin ms segura sobre el juego
de los plazos temporales contemplados en el artculo 1.591 (decenal para arquitecto y contratista; quincenal por
incumplimiento de las condiciones del contrato). Es considerar que tales plazos no son de prescripcin ni de
caducidad, sino plazos de garanta de carcter especial: de producirse vicios ruingenos dentro del plazo de
diez aos o apareciendo circunstancias que motiven la falta de cumplimiento exacto del contrato dentro del
plazo de quince aos, los perjudicados podrn accionar contra los responsables, contando para ello con un
nuevo perodo ste s, de prescripcin de quince aos, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 1964.
6. LAS RESPONSABILIDADES EN LA CONSTRUCCIN EN LA LEY DE
ORDENACIN DE LA EDIFICACIN.
6.1. LA DIVERSIFICACIN DE LOS VICIOS CONSTRUCTIVOS.
El apartado 1 del artculo 17 de la LOE diversifica los posibles vicios o defectos constructivos en tres categoras:
?? Vicios estructurales. Son los ms graves, por afectar a elementos estructurales del edificio,
comprometiendo su propia estabilidad.
?? Vicios constructivos. Originados por deficiencias graves que, sin afectar a la seguridad y estabilidad del
edificio, atentan a elementos constructivos relativos a la propia habitabilidad del edificio.
?? Vicios de acabado. Defectos de construccin relacionados con los elementos de acabado, de fcil
deteccin incluso por personas que no sean expertas en la construccin.
6.2. LOS PLAZOS DE GARANTA Y PRESCRIPCIN.
En correspondencia con la naturaleza y carcter de los vicios o defectos constructivos, la LOE determina los
siguientes plazos temporales dentro de los cuales han de manifestarse o producirse los daos materiales en el
edificio:
??Si proceden de vicios estructurales: 10 aos.
81
??Los daos derivados de los vicios constructivos: 3 aos.
??Respecto de los defectos de acabado: 1 ao.
Tales plazos, en principio, debe considerarse como plazos de garanta.
6.3. OTROS ASPECTOS.
La LOE contempla la regulacin de un sistema de seguros, a celebrar por los constructores, que al menos han
de garantizar durante el correspondiente perodo los vicios estructurales. De otro lado, es evidente que la
posible pluralidad de responsables as como el carcter solidario de la responsabilidad (cuando no puede
determinarse individual y precisamente) es ahora considerada de manera especial por la LOE.
7. EXTINCIN.
A las causas generales de extincin de las obligaciones aade el CC, para este contrato, las siguientes causas
especficas:
7.1. EL DESISTIMIENTO UNILATERAL DEL PROMITENTE.
Segn el artculo 1.954 <<el dueo puede desistir, por su sola voluntad de la construccin de la obra aunque se
haya empezado, indemnizando al contratista de todos sus gastos, trabajo y utilidad que pudiera obtener de
ella>>.
El comitente no necesita alegar <<justa causa>>, ni esperar un momento temporal determinado, para privar de
efectos al contrato de obra: puede desistirse del contrato como y cuando quiera, aunque, por supuesto,
resarciendo al contratista en los trminos establecidos. Los <<gastos>> y el <<trabajo>> realizado por el
contratista son interpretados por el Tribunal Supremo de forma generosa, para evitar que el libre desistimiento
del comitente perjudique la indemnidad patrimonial del contratista.
La <<utilidad que pudiera obtener de ella>> (de la obra) es un concepto indemnizatorio ms y, por consiguiente,
tambin referido al contratista. La jurisprudencia suele concretar dicho componente indemnizatorio en el
denominado beneficio industrial, que le correspondera al contratista sobre el total de la obra realizada (se
considera salvo pacto en contrario equivalente al 15% de la totalidad de la obra contratada).
7.2. LA MUERTE DEL CONTRATISTA.
La muerte del contratista determina la extincin del contrato si la obligacin de hacer que pesaba sobre aqul
tena carcter personalsima y, en consecuencia, no puede considerarse transmisible a los herederos del
contratista.
En los supuestos en que la obra contratada hubiera sido parcialmente ejecutada, el comitente <<debe abonar a
los herederos del constructor, a proporcin del precio convenido, el valor de la parte de obra efectuada y de los
materiales preparados, siempre que de estos materiales se reporte algn beneficio>> para el propio comitente.
7.3. LA IMPOSIBILIDAD SOBREVENIDA EN LA EJECUCIN.
Se produce igualmente la extincin del contrato si el contratista no puede concluir la obra <<por alguna causa
independiente de su voluntad>> (artculo 1.595). Debe tratarse de causas fortuitas que, por consiguiente,
resulten insuperables para el contratista, no obstante haber observado ste la diligencia exigible en el
cumplimiento de la obligacin que sobre l pesaba. En estos casos el contratista deber ser indemnizado de
acuerdo con el artculo 1.595.2.
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TEMA 31. EL CONTRATO DE SOCIEDAD
1. IDEAS GENERALES.
1.1. CONCEPTO.
En sentido amplio, el trmino sociedad, comprende toda agrupacin humana, voluntaria o necesaria, de inters
pblico o de utilidad privada, de tendencia altruista o de fin lucrativo.
En una significacin ms restrictiva, propia del contrato de sociedad, se identifica con el pacto que crea una
entidad formada por los interesados y que, mediante el desempeo de una actividad de carcter econmico,
persigue un fin con nimo de lucro.
Segn el Cdigo Civil, <<la sociedad es un contrato por el cual dos o ms personas se obligan a poner en
comn dinero, bienes o industria, con nimo de partir entre s las ganancias>> (artculo 1.665).
1.2. NOTAS ESENCIALES DE LA SOCIEDAD:
1. La constitucin de un fondo comn con las aportaciones de los socios. Cada uno de los socios ha de
aportar algo a la sociedad y la totalidad de lo reunido se hace comn a todos los socios. La aportacin
puede consistir:
?? En cosas materiales: dinero o bienes (aportacin propia).
?? En el trabajo del socio: industria (Aportacin impropia).
2. El fin de obtener un lucro repartible. Esta intencin es un elemento esencial del contrato de sociedad y
supone que:
?? La sociedad se constituye para obtener un lucro o ganancia.
?? La ganancia ha de ser comn a todos los socios.
?? La ganancia o la prdida, ha de ser repartida entre los socios, considerndose nula la clusula que
excluya a uno o ms socios de la correspondiente parte de las ganancias o de las prdidas. Slo el
socio de industria puede ser excluido de toda responsabilidad en las prdidas.
2. CARACTERES DEL CONTRATO DE SOCIEDAD
1. Es un contrato consensual, en cuanto se perfecciona por el mero consentimiento. El Cdigo Civil consagra
la libertad de forma supeditando su existencia frente a terceros a la escritura pblica siempre que se
aporten a la sociedad bienes inmuebles o derechos reales.
2. Es un contrato bilateral o plurilateral, que da origen a derechos y obligaciones recprocos. En el contrato
de sociedad nos encontramos dos partes o ms con intereses afines, existiendo un fin que las partes
pretenden alcanzar, un mismo inters, por lo que la idea que guiar a las partes ser la de cooperacin.
3. Es un contrato oneroso y conmutativo.
4. Es un contrato preparatorio, en el sentido de que tiene por objeto crear una entidad destinada a celebrar
otros contratos.
5. Es un contrato de tracto o ejecucin sucesiva, porque no se agota o consume por el cumplimiento de una
o varias prestaciones determinadas.
6. Es un contrato de confianza, basado en la intuitu personae de cada uno de los socios.
3. LA PERSONALIDAD J URDICA DE LAS SOCIEDADES CIVILES.
El legislador atribuye personalidad jurdica, adems de a las asociaciones de inters pblico reconocidas por la
Ley, a <<las asociaciones de inters particular, sean civiles, mercantiles o industriales, a las que la ley conceda
personalidad propia independiente de la de cada uno de los asociados>> (artculo 35).
Seala el artculo 36, que <<estas asociaciones (las sociedades) se regirn por las reglas del contrato de
sociedad, segn la naturaleza de ste>>, es decir, por las normas del contrato de sociedad civil o mercantil
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(Cdigo Civil o Cdigo de Comercio respectivamente). Por su parte, el artculo 1.669 establece que <<no
tendrn personalidad jurdica las sociedades cuyos pactos se mantengan secretos entre los socios, y en que
cada uno de stos contrate en su propio nombre con los terceros. Esta clase sociedades se regir por las
disposiciones relativas a la comunidad de bienes>>.
La falta de personalidad jurdica de las sociedades civiles no impide que estemos ante una sociedad, si bien los
que contratan con los socios exigirn a stos el cumplimiento de las obligaciones contradas por ellos. Las
relaciones jurdicas existirn directamente entre los socios, individualmente considerados, y las personas que
con ellos ha encontrado.
4. CLASES DE SOCIEDADES.
4.1. SOCIEDADES CIVILES Y SOCIEDADES MERCANTILES.
Segn dispone el artculo 1.670, <<las sociedades civiles por el objeto a que se consagren, pueden revestir
todas las formas reconocidas por el Cdigo de Comercio. En tales casos, les sern aplicables sus disposiciones
en cuento no se opongan a las del presente Cdigo>>.
As, si el fin de la sociedad es la industria, el comercio, es decir, la aplicacin habitual de actos de comercio,
ser sociedad mercantil y se le aplicarn las reglas del Cdigo de Comercio (ha de constituirse en escritura
pblica e inscribirse en el Registro Mercantil).
Si el fin de la sociedad no consiste en la realizacin habitual de actos de comercio, es decir, su objeto sea otro o
cualquiera, con tal de que sea lcito y establecido en inters de los socios, ser sociedad civil (se rige por la
libertad de forma en su constitucin, salvo que se aporten bienes inmuebles, y no ha de inscribirse en registro
alguno).
El Cdigo Civil abre la posibilidad de que sociedades civiles por su objeto sean mercantiles por su forma, en
cuyo caso le sern aplicables las disposiciones mercantiles en cuanto no se opongan a las del Cdigo Civil.
En las Sociedades Annimas y de responsabilidad limitada los socios no responden con su patrimonio privativo
de las deudas sociales, su responsabilidad est limitada a las aportaciones que hubieran realizado al patrimonio
social; se dice que, en realidad, la que responde es nica y exclusivamente la sociedad, no los socios.
En las sociedades civiles, los socios responden ilimitadamente con todo su patrimonio aunque de forma
mancomunada (artculo 1.698).
4.2. SOCIEDADES CIVILES UNIVERSALES Y SOCIEDADES CIVILES PARTICULARES.
En atencin a la extensin de las aportaciones de los socios, las sociedades civiles pueden ser universales o
particulares.
En virtud de la sociedad universal de todos los bienes presentes, las partes ponen en comn todos los bienes
que en el momento de constituirse la sociedad les pertenecen, as como todas las ganancias que adquieran con
ellos. Veta el Cdigo que queden afectos a la sociedad los bienes que, con posterioridad al nacimiento de la
misma, adquieran los socios a ttulo gratuito, por herencia, legado o donacin (artculo 1.674)
La sociedad universal de ganancias slo comprende lo que obtienen los socios por su industria o trabajo
mientras dure la sociedad. Pero no comprende los bienes de cada socio, que continan siendo de dominio
particular, pasando slo a la sociedad el usufructo.
Entiende el Cdigo Civil que, cuando se ha celebrado el contrato de sociedad universal, sin determinar su
especie, slo se constituye la sociedad universal de ganancias, pues es el tipo de sociedad menos gravosa
para los socios.
La sociedad civil particular es la que tiene nicamente por objeto cosas determinadas, su uso o sus frutos, una
empresa concreta, o el ejercicio de una profesin o arte.
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5. CONTENIDO DEL CONTRATO DE SOCIEDAD.
5.1. RELACIONES JURDICAS INTERNAS.
Los derechos y obligaciones que nacen entre los socios y la sociedad, como consecuencia del contrato de
sociedad, son:
a) Aportaciones de los socios.
Cada socio es deudor de la sociedad de lo que ha prometido aportar a ella. Si se trata de dinero, es deudor de
los intereses desde que debi la aportacin; tratndose de cosas determinadas, responde de la eviccin de las
cosas aportadas del mismo modo que el vendedor en la compraventa; y si la aportacin consiste en el trabajo
del socio, ste debe a la sociedad las ganancias que durante ella haba obtenido en su profesin, arte u oficio.
b) La distribucin de ganancias y prdidas.
Las ganancias y prdidas, en su caso, se repartirn de conformidad con lo pactado, siendo vlido el pacto de
confiar a un tercero la distribucin de unas y otras.
A falta de pacto la parte de cada socio en las ganancias y prdidas debe ser proporcionada a lo que haya
aportado, y el socio que lo fuere slo de industria tendr una parte igual a la del que menos haya aportado.
c) Resarcimiento de gastos e indemnizacin de perjuicios.
La sociedad responde a todo socio de lo que haya desembolsado por ella, as como de las obligaciones que
con buena fe haya contrado para los negocios sociales. Los socios responden a la sociedad de los daos y
perjuicios que esta haba sufrido por culpa de los mismos, sin poder compensarlos con los beneficios que su
industria le haya proporcionado.
5.2. LA ADMINISTRACIN DE LA SOCIEDAD.
Los propios socios pueden pactar quin ha de llevar la administracin, en cuyo caso se ha de estar a lo
pactado, debiendo distinguirse si el nombramiento de administrador se hizo al constituirse la sociedad o en un
momento posterior, o no prever nada sobre la administracin de la sociedad. Existiendo pacto sobre la
administracin social:
1. Si en el contrato social se nombra administrador a un socio, ste puede ejercer todos los actos
administrativos, incluso con la oposicin de los dems socios, y su poder es irrevocable sin causa legtima.
2. Si el poder se otorga al socio despus del contrato social y sin que en ste se hubiera acordado conferirlo,
puede revocarse en cualquier tiempo.
3. Si se nombra administradores a dos o ms socios sin determinar sus funciones, cada uno puede ejercer los
actos de administracin separadamente; pero cualquiera de ellos puede oponerse a las operaciones de los
dems antes que hayan producido efecto legal.
4. Si se nombra a varios administradores estipulando que no hayan de funcionar los unos sin el
consentimiento de los otros, se necesita el concurso de todos, salvo si hubiese peligro inminente de un
dao grave o irreparable para la sociedad.
Cuando no se haya estipulado el modo de administrar la sociedad, todos los socios se consideraban
apoderados, rigindose su actuacin del mismo modo que si se confiri la administracin a varios socios sin
determinacin de funciones.
5.3. RELACIONES JURDICAS EXTERNAS.
a) La responsabilidad de la sociedad por las deudas sociales.
Para que la sociedad quede obligada frente a terceros por los actos de uno de los socios se requiere:
1. Que el socio haya obrado con tal carcter y por cuenta de la sociedad.
2. Que tenga poder para obligarla.
3. Que obre dentro de los lmites que seala el poder o mandato.
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No queda obligada la sociedad por actos que haya realizado un socio sin el mandato de sta.
b) La responsabilidad de los socios por las deudas sociales.
Declara el Cdigo que los socios no quedan obligados solidariamente respecto de las deudas sociales; luego
hay que entender que su responsabilidad es mancomunada y con relacin a su cuota o participacin social.
A falta de pacto, la responsabilidad es ilimitada, pues los socios responden de las deudas sociales con todo su
patrimonio y que el pacto de limitacin de responsabilidad es vlido, sin bien, para que surta efectos frente a
terceros dicha limitacin habr de hacrseles conocer cuando se contrata con ellos.
La responsabilidad de los socios por las deudas sociales es una responsabilidad personal, subsidiaria pues
slo responden en caso d einsuficiencia de patrimonio social y una vez hecha exclusin de l, sin que sea
obstculo para ello la concesin de la personalidad jurdica -, ilimitada y mancomunada.
6. DISOLUCIN Y LIQUIDACIN DE LA SOCIEDAD.
6.1. CAUSAS DE EXTINCIN O DISOLUCIN DE LA SOCIEDAD.
La sociedad se resolver o extinguir en funcin de distintas causas, siendo unas dependientes y otras
independientes de la voluntad de los socios.
a) Por causas dependientes de la voluntad de los socios la sociedad se extingue:
?? Cuando expira el plazo para el que fue constituida, aunque puede prolongarse por consentimiento expreso
tcito de todos los socios.
?? Cuando se termina el negocio que sirve de objeto social. Supone ello el cumplimiento del fin para el que fue
creada la sociedad.
?? Por la voluntad o renuncia de cualquiera de los socios, siempre que la sociedad se haya constituido por
tiempo indefinido, no se le haya sealado trmino o ste resulte de la naturaleza del negocio. La renuncia
ha de hacerse de buena fe, en tiempo oportuno y ponerse en conocimiento de los dems socios.
b) Por causas independientes de la voluntad de los socios, la sociedad se extingue:
?? Por prdida de la cosa que sirve de objeto a la sociedad, por imposibilidad de que un socio realice la
aportacin prometida o la siguiere realizando.
?? Por la muerte de cualquiera de los socios o por insolvencia.
6.2. LA LIQUIDACIN Y DIVISIN DEL HABER SOCIAL.
La extincin lleva como consecuencia la necesidad de liquidacin de la sociedad, es decir, de realizar las
operaciones encaminadas a ese fin, no extinguindose su personalidad hasta que se concluya la liquidacin,
pues si bien no puede contraer obligaciones, celebrar contratos, etc., s ha de ultimar los asuntos pendientes,
como por ejemplo cobrar crditos, pagar deudas, etc.
Por ltimo se fijar concretamente el haber divisible entre los socios, remitiendo el Cdigo a estos efectos a las
reglas de las herencias.
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TEMA 32. EL CONTRATO DE MANDATO
1. EL CONTRATO DE MANDATO.
1.1. CONCEPTO.
A tenor del artculo 1.709 del Cdigo Civil, <<por el contrato de mandato se obliga una persona a prestar algn
servicio o a hacer alguna cosa, por cuenta o encargo de otra>>. Esta ltima es denominada mandante,
mientras que la persona obligada a la realizacin del servicio recibe el nombre de mandatario.
Bajo el sistema romano, el criterio decisivo para establecer la distincin entre mandato y arrendamiento vena
suministrado por la gratuidad del aqul. Sin embargo, con el Cdigo Civil en la mano, dicho criterio debe
considerarse insuficiente, pues aunque el mandato sea tendencialmente gratuito, puede ser igualmente
retribuido. Actualmente, la barrera divisoria entre arrendamiento y mandato viene dada por la naturaleza de las
prestaciones a que, respectivamente, se obligan arrendatario y mandatario:
?? Cuando se trate de arrendamiento de obra o de servicios, el arrendatario se obliga a ejecutar por s mismo
una determinada actividad de carcter material en beneficio del arrendador.
?? El mandatario, en cambio, se obliga a gestionar los intereses del mandante a travs de la realizacin de
determinados actos jurdicos cuyo contenido acabar recayendo en la esfera jurdica del mandante.
1.2. CARACTERES DEL MANDATO
a) El mandato es un contrato consensual.
b) Conforme a las reglas generales, impera respecto del mandato el principio de libertad de forma. El
mandato puede ser expreso o tcito, y la aceptacin tambin puede ser expresa o tcita, deducida esta
ltima de los actos del mandatario.
c) Es un contrato naturalmente gratuito, as lo establece el artculo 1.711,1: <<a falta de pacto en
contrario, el mandato se supone gratuito>>. Por consiguiente, en caso de pacto, el mandato puede ser
retribuido y adquirir el carcter de oneroso.
d) Es un contrato basado en la confianza que el mandante otorga al mandatario, es un contrato intuitu
personae.
2. CLASES DE MANDATO.
2.1. MANDATO SIMPLE Y MANDATO REPRESENTATIVO.
El mandatario puede actuar en su propio nombre (sin revelar que gestiona intereses ajenos), si bien por cuenta,
inters y encargo de su mandante, en cuyo caso estaramos ante un mandato simple, no representativo. No
se producira vinculacin entre mandante y terceros, los cuales tendran acciones exclusivamente contra el
mandatario, sin perjuicio de las que puedan derivar de la relacin de mandato propiamente dicha entre
mandante y mandatario.
Si el mandatario acta en nombre del mandante, por el contrario, ste ser parte en los contratos o actos
jurdicos que, gestionando sus intereses, celebra el mandatario con terceros: el mandante es quien adquiere los
derechos y asume las obligaciones que se derivan de esos actos o contratos debiendo cumplir todas las
obligaciones que el mandatario haya contrado dentro de los lmites del mandato.
Por tanto, las figuras de mandato y poder de representacin no coinciden, aunque tradicionalmente se les
consideraba unidas.
2.2. TIPOS DE MANDATO CONFORME A LA EXTENSIN DE LAS FACULTADES
CONFERIDAS.
A) Mandato general o especial
Segn el artculo 1.712, el mandato general <<comprende todos los negocios del mandante>>, mientras que el
mandato especial, slo <<uno o ms negocios determinados>>.
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B) Mandato concedido en trminos generales y mandato expreso.
Tambin habra que distinguir en cuanto a la naturaleza de las operaciones que est autorizado a realizar el
mandatario, pues la expresin utilizada por el artculo 1.713 de <<mandato concebido en trminos generales>>
no coincide con la significacin propia del mandato general.
Segn el artculo 1.713, el mandato concebido en trminos generales no comprende ms que los actos de
administracin, mientras que para transigir, enajenar, hipotecar o ejecutar cualquier acto de riguroso dominio se
necesita el denominado mandato expreso.
3. RGIMEN BSICO DEL CONTRATO DE MANDATO.
3.1. OBLIGACIONES DEL MANDANTE.
Por principio, el mandante asume la iniciativa del contrato, estableciendo las bases de desarrollo del mandato y
fijando al mandatario cuantas instrucciones y reglas considere oportunas en defensa de la gestin fructuosa de
sus asuntos. Sus obligaciones son, por tanto, notoriamente limitadas, encontrndose reducidas a las siguientes:
a) El mandante debe anticipar las cantidades necesarias para la ejecucin del mandato, si el mandatario
las pidiera. Si ste las hubiera anticipado, las reembolsar, aunque el negocio no haya salido bien, con tal
de que est exento de culpa el mandatario.
b) El mandante est obligado a indemnizar los daos y perjuicios ocasionados al mandatario por el
cumplimiento del mandato.
c) El mandante deber pagar al mandatario la retribucin procedente si as se pact.
d) En el caso de pluralidad de mandantes, quedan obligadas solidariamente frente a l.
e) Cuando se trata de un mandato con poder de representacin, el mandante debe cumplir todas las
obligaciones que el mandatario haya contrado dentro de los lmites del mandato; en lo que el mandatario
se haya excedido no queda obligado el mandante sino cuando lo ratifica expresa o tcitamente.
3.2. DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL MANDATARIO.
A) Obligaciones
1. Ejecutar el mandato de acuerdo con las instrucciones del mandante, al que informar de su gestin. En
caso de ausencia de instrucciones, el mandatario habr de actuar como lo hara un buen padre de familia.
(artculo 1.719)
2. Est obligado a rendir cuentas de sus operaciones al mandante y a abonarle cuanto haya recibido en virtud
del mandato. (artculo 1.720)
3. Resarcir los daos y perjuicios que, por su gestin o por la falta de ella, haya causado al mandante, ya sean
debidos a actuacin dolosa o culposa (artculo 1.726).
4. Si un mandante ha nombrado dos o ms mandatarios, el artculo 17.23 excluye la responsabilidad solidaria,
si no se ha expresado, de conformidad con la regla general del artculo 1.137.
5. Cuando el mandatario obra en su propio nombre, queda obligado directamente en favor de la persona con
quien contrat, como si el asunto fuere personal suyo, sin perjuicio de las acciones entre mandante y
mandatario (artculo 1.717).
B) Derechos y facultades
1. El mandatario podr ejercitar el derecho de retencin sobre las cosas que son objeto del mandato, hasta
que el mandante le reembolse lo anticipado y proceda a la indemnizacin de daos y perjuicios, en caso de
que se hubieren producido y hubieran sido ocasionados por el cumplimiento del mandato. El impago de la
retribucin en el supuesto de mandato oneroso otorga igualmente la facultad de retener al mandatario.
2. El mandatario cuenta con la facultad de nombrar sustituto, desligndose de su relacin con el mandante, si
ste autoriz la sustitucin, ya sea designando a esa persona o concediendo autorizacin de un modo
genrico. Segn el artculo 1.721:
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?? El mandatario no quedar exento de responsabilidad cuando nombre sustituto si el mandante ni lo
autoriz ni lo prohibi.
?? Responde el mandatario en el caso de que el mandante haya prohibido la sustitucin.
?? Cuando el mandante haya autorizado genricamente la sustitucin, esto es, sin designacin de
persona, el mandatario slo responder de la actuacin del sustituto por l elegido cuando sea
<<notoriamente incapaz o insolvente>>.
3.3. EXTINCIN DEL MANDATO.
Adems de las causas generales de extincin de las obligaciones, el artculo 1.732 establece que <<el mandato
se acaba
1. Por su revocacin.
2. Por renuncia o incapacitacin del mandatario.
3. Por muerte, declaracin de prodigalidad, o por concurso o insolvencia del mandante o del mandatario.
El mandato se extinguir, tambin, por la incapacitacin sobrevenida del mandante a no ser que en el mismo se
hubiera dispuesto su continuacin o el mandato se hubiera dado para el caso de incapacidad del mandante
apreciada conforme a lo dispuesto por ste. En estos casos, el mandato podr terminar por resolucin judicial
dictada al constituirse el organismo tutelar o posteriormente a instancia del tutor>>.
A) La revocacin del mandato.
Al ser el mandato un contrato basado en la confianza que el mandante ha depositado en el mandatario, se
explica la posibilidad de la revocacin unilateral por parte del mandante, produciendo efectos desde que el
mandatario la conozca.
Los problemas surgen cuando el mandatario tiene poder de representacin para contratar con terceros y stos
ignoran esta revocacin que s conoce el mandatario. La jurisprudencia ha reiterado que estos actos tendrn
plena eficacia entre mandante y terceros, sin perjuicio de la accin del mandante contra el mandatario.
B) La renuncia del mandatario.
La renuncia es una facultad del mandatario, si bien ha de ponerla en conocimiento del mandante y ha de
continuar la gestin hasta que el mandante haya podido tomar las medidas necesarias para evitar la
interrupcin de los asuntos gestionados (artculos 1.736 y 1.737).
C) La muerte del mandante o mandatario.
La reiterada confianza como base del negocio supone que la muerte de uno de los contratantes d lugar a su
extincin. Sin embargo, lo hecho por el mandatario, ignorando la muerte del mandante, es vlido y surtir todos
sus efectos, en base a la proteccin de la apariencia y siendo de aplicacin lo expuesto con respecto a terceros
en la revocacin del mandato.
D) La quiebra o insolvencia de las partes.
El artculo 1.732.3 considera la quiebra o insolvencia de cualquiera de las partes como causa de extincin del
mandato.
4. LA MEDIACIN O CORRETAJ E.
El corretaje es un contrato que tiene por objeto vincular al mediador o corredor en la realizacin de los actos
necesarios para la conclusin o celebracin de un determinado contrato querido y, en su caso, celebrado por
quien con l contrata, a quien podemos denominar principal o cliente, o incluso celebrado por el propio
mediador en funcin de nuncio o intermediario.
La aproximacin del corretaje al mandato resulta evidente, sin embargo, en la actualidad, se acentan los
perfiles propios de la mediacin o el corretaje:
?? El mandato supone que la celebracin del contrato con el tercero es llevada a cabo por el mandatario,
actuando respectivamente en nombre del mandante o, en cambio, en nombre propio. En rigor, el corredor o
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mediador se limita a poner en contacto a su principal o cliente con otra persona interesada en el acto o
contrato de que se trate.
?? El mediador carece de derecho de retribucin alguna si no se llega a celebrar efectivamente el contrato.
?? El corredor no se obliga a la conclusin del contrato de inters para el principal, ni garantiza su eventual
perfeccin, pues difcilmente puede asumir como obra propia la existencia de un tercero que preste su
consentimiento al contrato buscado por el principal.
Dado que el corredor no se encuentra obligado en estricto sentido a garantizar la consecucin del inters
prctico perseguido por su cliente o principal, la celebracin del contrato en cuestin, ha sido tradicional afirmar
que el corretaje tiene naturaleza unilateral. Aunque en realidad, y atendiendo a la atipicidad del contrato y
teniendo en cuenta los datos de hecho de la mayor parte de los supuestos, probablemente lo ms seguro es
afirmar la bilateralidad del corretaje, pues verdaderamente carece de sentido hablar de contrato si el corredor
no se entiende vinculado respecto de su cliente.

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TEMA 33. EL PRSTAMO Y EL DEPSITO
1. LOS CONTRATOS DE PRSTAMO.
Dice el artculo 1.740 Cdigo Civil que <<por el contrato de prstamo una de las partes entrega a la otra, o
alguna cosa no fungible para que use de ella por cierto tiempo y se la devuelva, en cuyo caso se llama
comodato, o dinero u otra cosa fungible, con condicin de devolver otro tanto de la misma especie y cantidad en
cuyo caso conserva simplemente el nombre de prstamo>>. Esta segunda figura recibe tambin la
denominacin de mutuo.
En cuanto categora genrica, el prstamo es un contrato real, ya que se perfecciona por la entrega de la cosa;
y unilateral, al producir slo obligaciones para una de las partes, el prestatario, que es quien recibe de la otra
parte, prestamista, la cosa objeto de prstamo.
Por tanto, el prstamo por razn de su objeto puede ser:
?? Comodato o prstamo de uso.
?? Mutuo o prstamo de consumo.
Ambas subespecies de prstamo tienen como caracterstica comn que la obligacin primera y principal del
prestatario radica en devolver cuanto le ha sido prestado. Sin embargo, la necesidad de distinguir entre una y
otra figura contractual viene dada porque el contrato de comodato no transmite ms que el uso, y en
consecuencia, ha de restituirse precisamente la misma cosa prestada. En cambio, en el mutuo, el prestamista
transmite al mutuatario la propiedad del objeto del prstamo, el cual pierde su individualidad al integrarse dentro
del patrimonio de prestatario. ste, por ende, restituir el equivalente econmico.
2. EL COMODATO O PRSTAMO DE USO.
2.1. NOCIN GENERAL.
Es el contrato por el cual una persona (comodante) entrega gratuitamente a otra (comodatario) una cosa no
fungible (o entregada como no fungible) para que use de ella durante cierto tiempo, con la obligacin de
devolver la misma cosa recibida. La nota de la gratuidad es la esencia en el comodato: si interviene alguna
remuneracin que haya de pagar quien adquiere el uso, habra en tal caso un arrendamiento de cosa.
2.2. DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL COMODATARIO.
El Cdigo Civil establece que el comodante conserva la propiedad de la cosa, y, en consecuencia, el
comodatario adquiere nica y exclusivamente el simple uso de la cosa prestada durante un cierto tiempo.
En el caso de que cosa prestada sea fructfera, entienden algunos autores que el comodatario no est
legitimado ni siquiera para usar los frutos de la misma. Sin embargo, dicha conclusin es una interpretacin
literal del artculo 1.741, en el que se afirma que <<el comodatario adquiere el uso de ella (la cosa), pero no de
los frutos>>. Posiblemente, la correcta interpretacin se refiera a que el comodatario no adquiere la propiedad
de los frutos, siendo permisible, sin embargo, que los utilice, al igual que la cosa matriz.
a) La obligacin de restitucin.
El comodatario debe devolver la cosa al concluir el uso para el que se le prest o una vez transcurrido el plazo
pactado, si bien en caso de urgente necesidad de ella, el comodante podr reclamarla antes y el comodatario
est obligado a restituirla. La restitucin constituye el nervio central del contrato y, por tanto, todas las
obligaciones expresamente contempladas se encuentran subordinadas a dicha desembocadura natural:
1. El comodatario est obligado a satisfacer los gastos ordinarios que sean de necesidad para el uso y
conservacin de la cosa prestada.
2. El comodatario queda igualmente constreido a utilizar la cosa, para el uso para el que se le prest.
3. En cuanto obligado a restituir, el comodatario queda sujeto a las prescripciones generales relativas al
deudor de dar o entregar alguna cosa y a conservarla con la diligencia de un buen padre de familia.
4. Dada la esencial gratuidad del comodato, el comodatario debe restituir la cosa temporneamente, sin que
pueda argumentar derecho de retencin alguno sobre ella.
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b) Deterioro y prdida de la cosa.
En principio, dada la naturaleza del contrato, dispone el artculo 1.746 que <<el comodatario no responde de los
deterioros que sobrevengan a la cosa prestada por el solo efecto del uso y sin culpa suya>>. Esto es, los
desperfectos o menoscabos generados, sin culpa del comodatario, por el uso racional y adecuado de la cosa,
que se hubieran producido tambin si la cosa hubiera sido usada por el comodante, no son imputables al
comodatario.
Con mayor razn, tampoco responder el comodatario en los casos en que el deterioro o prdida de la cosa
tenga lugar a consecuencia del acaecimiento de algn caso fortuito, salvo casos en los que la responsabilidad
del comodatario se vea agravada (artculo 1.744):
1. Destinar la cosa a un <<uso distinto de aquel para que se prest>>.
2. Conservar la cosa <<en su poder por ms tiempo del convenido>>.
3. Que la cosa hubiere sido objeto de tasacin en el momento de la entrega, salvo que expresamente hubiera
sido eximido el comodatario de responsabilidad.
2.3. LA POSICIN DEL COMODANTE.
El comodante, como regla, una vez entregada la cosa para su uso gratuito por el comodatario, no queda
obligado a nada. Los artculos 1.749 y 1.750 ms que considerar obligaciones propiamente dichas del
comodante, se refieren a la duracin del contrato. Por su parte, los artculos 1.741 y 1.752 tiene un contenido
obligacional claramente secundario y, en todo caso, ocasional.
El artculo 1.751 regula el abono de los <<gastos extraordinarios de conservacin>>, frente a la obligacin del
comodatario de atender o sufragar los <<gastos ordinarios>>. Los gastos extraordinarios sern a cargo del
comodante, <<siempre que el comodatario lo ponga en su conocimiento antes de hacerlos, salvo cuando fueren
tan urgentes que no pueda esperarse el resultado del aviso sin peligro>>.
El artculo 1.752 se limita a establecer que <<el comodante que, conociendo los vicios de la cosa prestada, no
los hubiere hecho saber al comodatario, responder a ste de los daos que por esa causa hubiese sufrido>>.
2.4. LA DURACIN DEL CONTRATO.
La peculiar naturaleza del contrato hace que, en la prctica, con cierta frecuencia sea el propio comodante
quien seale, en el momento de entregar la cosa, el tiempo por el que la presta. Sin embargo, tampoco son
raros los supuestos en que el prstamo de uso se realice sin fijacin de plazo alguno.
Ante ello, el Cdigo establece algunas reglas de aplicacin supletoria.
El artculo 1.750 establece que <<si no se pact la duracin del comodato ni el uso a que haba de destinarse la
cosa prestada, y ste no resulta determinado por la costumbre de la tierra, puede el comodante reclamarla a su
voluntad>>, al tiempo que dispone que, en caso de duda, incumbe la prueba (de tales extremos) al
comodatario.
Segn el artculo 1.749 <<el comodante no puede reclamar la cosa prestada sino despus de concluido el uso
para que la prest. Sin embargo, si antes de estos plazos tuviere el comodante urgente necesidad de ella,
podr reclamar su restitucin>>.
2.5. CAUSAS DE EXTINCIN.
El contrato de comodato puede extinguirse por:
1. Por la prdida de la cosa.
2. Por reclamar fundadamente el comodante la restitucin de la cosa objeto de prstamo, ora por tener
necesidad urgente de ella, ora por haber quedado indeterminado el plazo de duracin.
3. Por transcurso del plazo contractualmente determinado.
Dado que el artculo 1.472 establece que <<las obligaciones y derechos que nacen del comodato pasan a los
herederos de ambos contrayentes>>, es obvio que la muerte o declaracin de fallecimiento de cualquiera de las
partes no extingue el contrato, salvo en el caso de que <<el prstamo se haya hecho en contemplacin a la
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persona del comodatario, en cuyo caso los herederos de ste no tienen derecho a continuar en el uso de la
cosa prestada>>.
3. EL MUTUO O SIMPLE PRSTAMO.
3.1. CONCEPTO Y CARACTERSTICAS.
Se denomina mutuo o, sencillamente, prstamo al contrato por virtud del cual una persona (prestamista o
mutuante) entrega a otra (prestatario o mutuatario) dinero u otra cosa fungible, para que se sirva de ella y
devuelva despus otro tanto de la misma especie y calidad (artculo 1.753).
Puede ser gratuito o retribuido, esto es, con pacto de pagar inters, que normalmente ser proporcional a su
duracin, y que encuentra en todo caso el lmite establecido por la Ley de Usura.
Para el Cdigo Civil el contrato de prstamo es naturalmente gratuito, pues, segn el artculo 1.755 <<no se
debern intereses sino cuando expresamente se hubieran pactado>>.
El carcter retribuido del mutuo parece requerir, respectiva y literalmente, pacto expreso o pacto escrito;
requisitos que, sin embargo, no son interpretados de forma rigurosa por la jurisprudencia, que admite la
acreditacin y prueba de la existencia de pacto de intereses por otros medios.
3.2. LA OBLIGACIN DE RESTITUCIN.
En el mutuo, a diferencia del comodato, se transfiere la propiedad de la cosa prestada al mutuatario, estando
ste obligado nicamente a devolver el gnero.
No obstante, hay que distinguir entre el prstamo de dinero y el de las dems cosas fungibles. En el primer
caso, se tiene en cuenta el valor nominal, pues la devolucin ha de hacerse en la moneda de curso legal, en el
segundo se atiende a la identidad de <<materia>>, pues el deudor debe una cantidad igual a la recibida y de la
misma especie y calidad.
3.3. EL PRSTAMO CON INTERS: REGLAS ESPECIALES.
Considera el Cdigo Civil que <<no se debern intereses sino cuando expresamente se hubiesen pactado>>.
Empero, dispone igualmente el Cdigo, que <<el prestatario que ha pagado intereses sin estar estipulados, no
puede reclamarlos ni imputarlos al capital>>.
El antagonismo entre ambos preceptos resulta claro, pues, pese a no estar expresamente pactados los
intereses, el pago de los mismos no general la posibilidad de reclamarlos al mutuante, es decir, no slo excluye
la repeticin de aqullos, sino que ni siquiera se autoriza al prestatario para imputarlos al capital. Igualmente,
parece que si el prestatario no satisficiera los intereses en el futuro de forma voluntaria y continuada, el
acreedor tampoco tendra cauce alguno para reclamarlos, salvo que acreditara la existencia del citado convenio
tcito a travs de cualquier medio de prueba.
El pacto de intereses en funcin de la necesidad del deudor, puede llevar a frecuentes abusos por parte del
acreedor, y con el sentido de evitarlos la Ley de Usura de 1908 (tambin llamada Ley Azcrate) decreta la
nulidad de los prstamos en que se haya pactado un inters notablemente superior al normal del dinero y
manifiestamente desproporcionado con las condiciones del caso, o que resulten leoninos, y cualesquiera
contratos en que se suponga recibida una cantidad superior a la entregada. Declarada la nulidad del contrato
por usurario, el prestatario slo estar obligado a entregar la suma efectivamente recibida.
3.4. LA DURACIN DEL CONTRATO.
El Cdigo no contiene regla alguna de carcter especfico respecto de la duracin del mutuo o prstamo. En
consecuencia, habr de aplicarse las normas establecidas para las obligaciones a plazo (artculos 1.125 y
siguientes).
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4. EL DEPSITO VOLUNTARIO.
4.1. CONCEPTO Y PRESUPUESTOS.
El Cdigo Civil se limita a destacar su carcter convencional: <<depsito voluntario es aquel en que se hace la
entrega por la voluntad del depositante>> (artculo 1.763). Notas caractersticas:
1. La finalidad principal y autnoma del contrato es la obligacin de guardia y custodia. La obligacin de
custodia que pesa sobre el depositario se caracteriza por su provisionalidad, de tal manera que el bien
depositado debe ser objeto de restitucin cuando le sea pedido o reclamado por el depositante. A su vez, el
depositario no podr usar la cosa depositada sin permiso expreso del depositante.
2. El objeto de la obligacin de custodia debe ser siempre una cosa ajena, en el sentido de que no pertenece
al depositario. No obstante, algunos autores admiten la posibilidad de depsito de una cosa propia pero que
no se encuentra a disposicin del depositario, incluso habra que admitir el supuesto de depsito judicial en
el que el depositario es el propietario cuya titularidad es objeto de litigio.
3. El objeto del depsito ha de recaer sobre un bien mueble corporal. Respecto de los inmuebles, su
admisin o no como objeto de depsito ha sido una cuestin largamente discutida en la doctrina, optndose
en el momento codificador por la negativa.
No obstante, el llamado depsito judicial puede recaer sobre los bienes inmuebles.
De todo esto se puede deducir que el depsito es un contrato en virtud del cual una persona, depositante o
deponente, entrega una cosa mueble a otra, depositario, para que sta la guarde y se la restituya cuando
aqulla se la reclame.
4.2. CARACTERSTICAS DEL CONTRATO.
a) Gratuidad y unilateralidad del contrato.
Salvo pacto en contrario <<el depsito es un contrato gratuito>> (artculo 1.760) y, por ende, unilateral, salvo
que se pacte una retribucin, con lo cual la relacin jurdica devendr bilateral.
Tradicionalmente la retribucin en el depsito supona la calificacin del contrato como arrendamiento de
servicios, prstamo o contrato innominado.
b) El carcter real.
Del tenor literal de los artculos 1.758 (<<se constituye depsito desde que uno recibe la cosa...>>) y 1.763
(<<depsito voluntario es aquel en que se hace la entrega...>>) parece exigir necesariamente la entrega de la
cosa para el nacimiento del contrato de depsito.
Empero, la doctrina contempornea suele poner de relieve el posible carcter consensual del contrato, al
destacar que, si bien lo ordinario es la coincidencia temporal entre el nacimiento del contrato y la entrega del
bien al depositario, ello no debe suponer que se niegue validez a un contrato concluido obligatoriamente por la
voluntad de las partes, antes e independientemente de la entrega.
5. LOS SUJ ETOS DEL CONTRATO
5.1. LA CAPACIDAD DE LAS PARTES CONTRATANTES.
Se entiende que es suficiente para la constitucin del contrato de depsito la capacidad general de contratar, no
siendo necesario que el depositante sea propietario del bien depositado.
Falta de capacidad del depositante.
1. Si la incapacidad del depositante (incapaz) exista en el momento de celebracin del contrato, dispone el
artculo 1.764 que la otra parte <<queda sujeta a todas las obligaciones del depositario, y puede ser
obligada a la devolucin por el tutor, curador o administrador de la persona que hizo el depsito, o por esta
misma si llega a tener capacidad>>. El precepto transcrito es una aplicacin particular de los supuestos de
anulabilidad del contrato. Se parte de la base de la validez de dicho contrato, cuya anulabilidad no puede
ser instada por el depositario capaz, sino slo por los representantes legales del incapaz.
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2. Puede darse el caso que el depositante pierda, despus de hacer el depsito (sobrevenidamente) su
capacidad para contratar. La validez y eficacia del contrato es indiscutible y el problema vendr
representado exclusivamente por la falta de capacidad del depositante para recibir la devolucin o exigir la
restitucin. No pudiendo restituirse la cosa objeto de depsito sino a los que tengan la administracin de los
bienes y derechos del depositante que ha devenido incapaz.
Falta de capacidad en el depositario.
1. El artculo 1.765 contempla la falta de capacidad en el momento de la constitucin del depsito. En tal caso,
siendo vlido el contrato (si bien susceptible de anulacin), el depositante tiene frente al depositario la
facultad de ejercitar la <<accin para reivindicar la cosa depositada mientras exista en poder del
depositario>>. Sin embargo, no se trata de una accin reivindicatoria, sino de una mera accin de
restitucin. En caso de que tal restitucin no fuera posible, por haber salido la cosa del patrimonio del
depositario, el depositante slo puede solicitar el abono de la cantidad en que se hubiera enriquecido el
depositario con la cosa o con el precio (accin que prescribe a los quince aos). Si el depositante es
realmente propietario, los bienes que fueron constituidos en depsito y han sido adquiridos por terceros no
debe situarse en la esfera del artculo 1765, sino en la propia del artculo 464 del Cdigo.
2. La incapacidad sobrevenida en el depositario no se encuentra regulada en el Cdigo Civil, lo que no impide
la exigencia de la diligencia debida en la conservacin de la cosa a los representantes legales.
5.2. PLURALIDAD DE LOS SUJETOS.
Constitucin conjunta del depsito, pluralidad de depositantes.
El supuesto se encuentra regulado en el artculo 1.772, el cual dispone que <<Cuando sean dos o ms los
depositantes, si no fueren solidarios y la cosa admitiera divisin, no podr pedir cada uno de aquellos ms que
su parte. Cuando haya solidaridad, o la cosa no admita divisin, regir lo dispuesto en los artculos 1.141 y
1.142 de este Cdigo>>. Conclusiones:
1. La equiparacin entre indivisibilidad y solidaridad, y aplicacin de las normas de la solidaridad en los
supuestos de indivisin, de tal manera que no son posibles los supuestos de depsito indivisible
mancomunado. En cualquier caso, habr de tenerse en consideracin lo pactado expresamente y los usos
negociales.
2. Equiparacin entre mancomunidad (que se presume) y divisibilidad, de tal manera que le depositante no
puede pedir ms que su parte.
Pluralidad de depositarios.
Ante el silencio del Cdigo Civil se aplicarn las reglas generales en materia de obligaciones, teniendo en
cuenta los usos negociales y la voluntad de las partes.

6. CONTENIDO DEL CONTRATO DE DEPSITO.
6.1. OBLIGACIONES DEL DEPOSITARIO.
A) La obligacin de guarda y custodia.
La principal obligacin que caracteriza a este contrato es la obligacin de guarda y custodia.
La responsabilidad exigida en el ejercicio de dicha obligacin de guarda es la diligencia exigida con carcter
general en sede de obligaciones. No obstante, dicha responsabilidad experimenta una agravacin cuando la
cosa depositada se entrega cerrada y sellada, de tal forma que se presume la culpa del depositario cuando se
restituyera con el sello o cerradura abiertos o forzados. Igualmente se encontrar agravada (o disminuida) la
responsabilidad s existe pacto expreso en tal sentido.
Si bien no existe un deber de administracin el depositario s debe recoger y custodiar los frutos, productos y
accesiones, pues deber ser objeto de restitucin con la cosa principal depositada.
En cualquier caso, salvo permiso expreso que debe probarse, el depositario no puede servirse de la cosa
depositada ni de los productos, frutos o accesiones, respondiendo en caso contrario de los daos y perjuicios.
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B) La obligacin de restitucin.
Conforme a lo dispuesto en el artculo 1.766, <<la cosa depositada debe ser restituida al depositante, o a sus
causahabientes, o a la persona que hubiera sido designada en el contrato, con todos sus frutos, productos y
accesiones>>.
En el caso de que se trate de un depsito de dinero, el depositario ser deudor de los intereses (en principio
legales, salvo pacto en contrario en el momento de celebracin del contrato) de las cantidades que haya
aplicado a usos propios o de las que no haya restituido una vez extinguido el depsito y tras haber sido
constituido en mora.
La obligacin de entrega o restitucin se transmite a los herederos del depositario. No obstante, s el heredero
del depositario enajenare, de buena fe e ignorando el carcter de cosa depositada, <<solo estar obligado a
restituir el precio que hubiese recibido o a ceder su acciones contra el comprador en caso de que el precio no
se haya pagado>>.
C) Momento temporal de la restitucin
La restitucin debe producirse cuando el deponente la reclame, sin necesidad de justa causa (esto es,
libremente), y con independencia de plazo contractual alguno, puesto que el depsito es un contrato establecido
en favor del depositante. Dicha regla tiene dos excepciones:
?? Cuando judicialmente haya sido embargado el depsito en poder del depositario.
?? Cuando se haya notificado a ste la oposicin de un tercero a la restitucin o traslacin de la cosa
depositada.
En definitiva, el establecimiento de plazo temporal o fijacin de un trmino representa un papel secundario en el
caso del depsito.
D) El lugar de la restitucin
Segn el artculo 1.774: << Cuando al hacerse el depsito se design lugar para la devolucin, el depositario
debe llevar a l la cosa depositada; pero los gastos que ocasione la traslacin sern a cuenta del depositante.
No habindose designado lugar para la devolucin, deber hacerse en que se halle la cosa depositada, aunque
no sea el mismo en que se hizo el depsito, con tal de que no haya intervenido malicia de parte del
depositario>>.
E) Prdida de la cosa y subrogacin real.
En el supuesto de prdida de la cosa es especialmente relevante la presuncin de culpa del depositario. El
artculo 1.777 contempla la prdida por causa de fuerza mayor de la cosa depositada, estableciendo que si el
depositario recibiese otra cosa en su lugar, estar obligado a entregar esta del depositante.
6.2. OBLIGACIONES A CARGO DEL DEPOSITANTE.
El depsito es naturalmente gratuito. La retribucin en todo caso ser libremente acordada por las partes en su
cuanta y periodicidad.
En el Cdigo Civil nicamente asume relevancia normativa la obligacin del depositante de hacer frente al pago
o reembolso de los gastos realizados por el depositario y, en su caso, de indemnizarle de todos los perjuicios
sufridos.
Segn el sentir doctrinal ms generalizado, los gastos reembolsables son simplemente los gastos de
conservacin y no los gastos tiles o mejoras que pueda haber afrontado el depositario.
El artculo 1.780 dispone que <<el depositario puede retener en prenda la cosa depositada hasta el completo
pago de lo que se le deba por razn del depsito>>. Se trata de un supuesto de derecho de retencin.
7. EXTINCIN DEL CONTRATO DE DEPSITO.
El modo ordinario de extincin es la entrega o restitucin de la cosa depositada. Conforme al 1.200.1 no son
susceptibles de extincin por compensacin las deudas provenientes del depsito o de las obligaciones del
depositario.
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8. EL DEPSITO IRREGULAR.
Tradicionalmente se ha calificado de depsito irregular el contrato cuyo objeto consiste en una determinada
cantidad de cosas fungibles (principalmente dinero) que pueden ser no slo utilizadas, sino incluso consumidas,
por el depositario.
Dado que la fungibilidad del objeto dado en depsito admite y posibilita la adquisicin de la propiedad de la
cosa dada en depsito por el depositario, ste no podr quedar vinculado a devolver la misma cosa, sino que la
obligacin de restitucin se ha de considerar convertida en la obligacin de entregar al depositante una misma
cantidad de cosas fungibles, su equivalente exacto, llamado comnmente tantundem.
Ello no supone que todo depsito dinerario deba ser calificado como depsito irregular, sino slo aqul cuyo
objeto pierde su individualidad. Por lo que no sera depsito irregular el caso que se entregue una cantidad de
dinero en un sobre o cofre cerrado, etc.
Doctrinalmente se propugna que para proceder a la calificacin de depsito irregular, debe atenerse
bsicamente a la verdadera intencin de las partes, ya que en muchos casos al realizar un depsito de dinero el
depositante persigue la disponibilidad del dinero en cualquier momento, sin pretender conceder un prstamo.
En contra, se puede argumentar que la finalidad principal del contrato de depsito (custodia o guarda de la
cosa) desaparece, pues la cosa fungible ingresa en el patrimonio del depositario sin posibilidad de distinguirla.
La jurisprudencia ms reciente se pronuncia en favor de la calificacin como prstamo de las imposiciones o
<<depsitos>> a plazo fijo.
9. EL DEPSITO NECESARIO.
Se caracteriza por la existencia de una obligacin de custodia a causa de una situacin de hecho sobrevenida,
y por consiguiente, nacida con independencia de la voluntad de las partes. Se distinguen tres tipos:
1. Cuando el depsito se hace en cumplimiento de una obligacin legal. Se regir por la ley que lo establezca
y, en su defecto, por las disposiciones del depsito voluntario.
2. Con ocasin de alguna calamidad, rigindose por las normas de depsito voluntario (conocido como
depsito miserable).
3. El que tiene lugar respecto de <<los efectos introducidos por los viajeros en las fondas y mesones>>. Es un
supuesto de responsabilidad legal a cargo del hotelero respecto de los efectos introducidos en el mbito del
control del mismo, lo que incluye tambin la responsabilidad por los efectos que se encuentren en el garaje
del hotel y otras dependencias anexas al mismo y que presten servicio al cliente.
La responsabilidad del hotelero cesa:
?? Si se trata de efectos introducidos por terceros.
?? Si no estamos en un alojamiento de viajeros o de huspedes estables (por ejemplo, la casa de un
amigo).
?? Si media culpa o negligencia del viajero.
?? Supuestos de robo a mano armada o fuerza mayor.
?? Si el dao es consecuencia de la actuacin de personas que estn fuera del control del hotelero
(visitas...).
?? Cuando exista pacto expreso de exclusin de responsabilidad.
Existe un verdadero contrato de depsito cuando se entregan objetos para ser guardados en la caja del
hotel.
10. EL SECUESTRO CONVENCIONAL Y J UDICIAL.
El secuestro tiene por finalidad evitar la sustraccin o distraccin del objeto custodiado en tanto no se resuelva
la litis existente. El secuestro puede recaer tanto sobre bienes muebles como inmuebles, que en este ltimo
caso obedece a una funcin de administracin de la finca.
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10.1. EL SECUESTRO CONVENCIONAL.
Segn el artculo 1.763 (en sede de depsito voluntario) <<tambin puede realizarse el depsito por dos o ms
personas, que se crean con derecho a la cosa depositada, en un tercero, que har la entrega en su caso a la
que corresponda>>.
10.2. EL DEPSITO JUDICIAL.
Segn el artculo 1.785 <<tiene lugar cuando se decreta el embargo de bienes litigiosos>>. Se exige al
depositario la responsabilidad propia de un buen padre de familia, no quedando libre del encargo <<hasta que
finalice la controversia que lo motiv, a no ser que el Juez lo ordenare por consentir en ello todos los
interesados o por otra causa legtima>> (art. 1787 CC).
11. EL CONTRATO DE APARCAMIENTO DE VEHCULOS.
Tradicionalmente, el contrato de garaje era considerado como uno de los supuestos antonomsicos de contrato
atpico, pues no se encontraba sometido a regulacin legal concreta, hasta la promulgacin de la Ley 40/2002,
de 14 de noviembre, reguladora del contrato de aparcamiento de vehculos.
Esta Ley pretende regular los contratos de parking o aparcamiento, caracterizados por ser de breve duracin,
realizarse en aparcamientos abiertos al pblico y por un precio determinado en funcin del tiempo de
estacionamiento.
El debate tradicional durante el largo de atipicidad legislativa de tales figuras contractuales consisti
fundamentalmente en determinar si el aparcamiento de vehculos debera acercarse a la figura del
arrendamiento, o a la del depsito.
No obstante, antes y ahora, el contrato de garaje presenta un mayor acercamiento al depsito. En tal sentido, la
propia Ley 40/2002 subraya que el estacionamiento de vehculos se entiende realizado <<con los deberes de
vigilancia y custodia durante el tiempo de ocupacin>>.

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TEMA 34. LOS CONTRATOS ALEATORIOS
1. LA CATEGORA GENERAL DE LOS CONTRATOS ALEATORIOS.
El Cdigo Civil contempla la categora general de los contratos aleatorios en el artculo 1790, regulando tres
modalidades: el juego y apuesta; la renta vitalicia y el contrato del seguro. Tras la promulgacin de la Ley
41/2003 de proteccin patrimonial de las personas con discapacidad, el vaco de tales artculos se ha
aprovechado para integrar en ellos la regulacin de un nuevo contrato tpico de los aleatorios: el contrato de
alimentos.
Segn el artculo 1.790, por el contrato aleatorio, una de las partes o ambas recprocamente, se obligan a dar o
hacer alguna cosa en equivalencia de lo que la otra parte ha de dar o hacer para el caso de un acontecimiento
incierto, o que ha de ocurrir en tiempo indeterminado. Se trata de una definicin que goza de poca aceptacin
en la doctrina, no solamente por contemplar esencialmente el juego y la apuesta, sino principalmente por la
confusin que introduce entre los contratos aleatorios y los sujetos a condicin. La diferencia entre ambas
categoras es esencial, pues mientras la condicin afecta a la propia eficacia del contrato, los contratos
aleatorios existen y son vlidos desde el momento de su celebracin.
Elementos bsicos del contrato aleatorio:
1. Indeterminacin inicial del resultado.
2. Dependencia definitiva del mismo de circunstancias que lo hacen incierto.
3. Voluntariedad de los interesados al asumir ese riesgo.
Caracteres del contrato aleatorio:
?? Contrato bilateral, que puede devenir en unilateral.
?? Contrato oneroso, en el que las obligaciones de las partes son recprocas y sinalagmticas.
?? Carcter consensual.
2. EL J UEGO Y LA APUESTA.
2.1. CONSIDERACIONES GENERALES: DISTINCIN ENTRE JUEGO Y APUESTA.
Es el supuesto ms antiguo de contrato aleatorio, donde el azar decide no tanto la equivalencia, sino algo ms:
quin ser deudor y acreedor, y la atribucin de los derechos y obligaciones de una y otra de las partes.
Tradicionalmente se distingua conceptualmente entre juego y apuesta. Segn el criterio romano, la actitud
activa (juego) o pasiva (apuesta) de las partes en la produccin del acontecimiento deba considerarse
determinante para la calificacin. Actualmente la distincin carece de trascendencia prctica, dada la identidad
de efectos establecida en el artculo 1.799: <<Lo dispuesto en el artculo anterior respecto del juego es aplicable
a las apuestas. Se consideran prohibidas las apuestas que tienen analoga con los juegos prohibidos>>.
Es ms, el Cdigo Civil no contempla el juego en s mismo considerado, sino en cuanto instrumento de apuesta,
de tal modo que las <<deudas de juego>> son <<deudas de apuestas>>.
En cualquier caso, la apuesta no puede ser unilateral. As, el contrato de apuesta adems de aleatorio, es
bilateral, oneroso, consensual, sinalagmtico, y no sujeto a forma alguna.
2.2. LOS JUEGOS Y APUESTAS PROHIBIDOS.
En su redaccin originaria, el Cdigo Civil distingua dos clases de juego: los que dependan exclusivamente de
la suerte o azar, que se encontraban prohibidos y los que dependan de la destreza o del clculo, considerados
lcitos.
No obstante, se introdujo un fuerte control administrativo en materia de juegos de suerte y azar.
Actualmente no se encuentran prohibidos todos los juegos de suerte o azar, pero existen ciertos juegos que se
encuentran prohibidos, por incumplir la normativa, como por ejemplo, el desarrollado en locales no autorizados.
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En el caso de los no autorizados y los que, pese a ser permitidos, se practican sin embargo en lugar carente de
la debida autorizacin administrativa, es aplicable el artculo 1798 del CC, con independencia de las sanciones
administrativas y dems responsabilidades en que se pudiera incurrir. Dicho precepto establece las siguientes
consecuencias jurdicas:
?? Irrepetibilidad del pago soluti retentio. Este efecto se ha justificado desde dos vertientes, la primera,
entendiendo que se trata de una obligacin natural, donde el pago voluntario obedece a un deber moral y la
segunda explicacin parte de la aplicacin del aforismo in turpis causa melior est causa possidentis, donde
se establece con carcter general la irrepetibilidad de las prestaciones cuando el contrato tiene causa torpe,
no pudiendo las partes alegar la propia torpeza para recuperar lo pagado. No obstante, dicha irrepetibilidad
tiene tres excepciones:
o Que hubiere mediado dolo en el pago.
o Minora de edad de quien voluntariamente pag.
o Quien estuviere inhabilitado para administrar sus bienes.
?? Inexigibilidad del pago. El artculo 1.798 contempla la falta de accin. El reconocimiento o promesa de pago
de una deuda de juego sera ineficaz, no admisible por contraria al orden pblico. Especial relevancia
adquiere la figura de la simulacin cuando la deuda de juego ilcito reviste otra forma contractual, en
principio y aparentemente lcita, al efecto de evitar la inexigibilidad del pago de dicha deuda.
2.3. LOS JUEGOS Y APUESTAS NO PROHIBIDOS.
El artculo 1.800 establece que no se consideran prohibidos los juegos que contribuyen al ejercicio del cuerpo,
como son los que tienen por objeto adiestrarse en el manejo de las armas, las carreras a pie o a caballo, las de
carros, el juego de pelota y otros de anloga naturaleza. Este precepto ha de interpretarse de conformidad con
la realidad social y el espritu y finalidad de la norma. De esta forma deben entenderse lcitos los juegos
contribuyan a potenciar el ejercicio del cuerpo, no solamente en su aspecto fsico motriz, sino tambin
intelectual (el ajedrez).
Tambin son lcitos los juegos de suerte, envite o azar autorizados y que se practiquen en un lugar tambin
autorizado para ello. Igualmente, se consideran lcitos los juegos y apuestas mixtas, es decir, aquellas en que
influyen decisivamente tanto la destreza como la suerte
En cuanto a los efectos, el artculo 1.801 dispone que el que pierde en un juego o apuesta de los no prohibidos
queda obligado civilmente.
En otro orden de cosas, el mismo artculo 1.802 establece a continuacin que la autoridad judicial puede, sin
embargo, no estimar la demanda cuando la cantidad que se cruz en el juego o en la apuesta sea excesiva, o
reducir la obligacin en lo que exceda de los usos de un buen padre de familia, debiendo tener en cuenta tanto
las circunstancias subjetivas (personales y familiares), como objetivas (cantidad adeudada, naturaleza del
juego), as como si se trata de un jugador habitual.
3. EL CONTRATO DE RENTA VITALICIA.
3.1. INTRODUCCIN.
Segn el art. 1802 CC, el contrato aleatorio de renta vitalicia obliga al deudor a pagar una pensin o rdito
anual durante la vida de una o ms personas determinadas por un capital de bienes muebles o inmuebles, cuyo
dominio se le transfiere desde luego con la carga de la pensin.
La finalidad econmica de esta figura reside en proporcionar al perceptor un ingreso fijo peridico a los efectos
de subsistencia, aunque tambin puede perseguir favorecer a una determinada persona.
3.2. EL ALEA DE LA RENTA VITALICIA.
Este elemento aleatorio reside en la incertidumbre de la duracin de la vida que se contempla, y por lo tanto, la
imposibilidad de conocer a priori si existir o no una equivalencia entre el capital que se entrega y la renta que
se percibe peridicamente, concurriendo de este modo el riesgo ganancia-prdida.
Se excluye la posibilidad de referirla a personas jurdicas, pues la permanencia de las mismas dara lugar a
rentas perpetuas.
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En cualquier caso, lo que s debe existir en el momento de constitucin del contrato es la denominada
equivalencia del riesgo, es decir, que ambas partes tengan igual posibilidad de prdidas y ganancias. A tal
efecto, y segn el artculo 1.804: Es nula la renta constituida sobre la vida de una persona muerta a la fecha
del otorgamiento o que en el mismo tiempo se halle padeciendo una enfermedad que llegue a causar su muerte
dentro de los 20 das siguientes a dicha fecha.
3.3. SUJETOS.
De lo expuesto es fcil deducir que deben concurrir al menos dos sujetos en cuanto partes del contrato de renta
vitalicia. No obstante el artculo 1.803 admite la concurrencia de hasta cuatro sujetos: adems de los
constituyentes, un tercero cuya vida se considera como alea y el perceptor de la renta o beneficiario, que puede
ser uno de los contribuyentes, el tercero cuya vida se estima o un cuarto sujeto independiente de los anteriores.
S el beneficiario no es parte contractual, es necesaria su aceptacin.
Cuando la renta se establece conjuntamente en favor de varias personas y una de ellas fallece, surge el
problema de la procedencia del acrecimiento, que no ser posible, en ausencia de pacto expreso, ms que
cuando adems de asignacin conjunta de los beneficiarios, exista una atribucin de renta conjunta. Cuando la
renta se establece sucesivamente, cada acreedor percibir la renta en el orden establecido.
3.4. CONTENIDO DEL CONTRATO DE RENTA VITALICIA.
A) La entrega del capital
El capital, puede consistir en bienes muebles o inmuebles, materiales o inmateriales, cuyo dominio se transmite
al deudor de la pensin sin que esta ltima suponga derecho real, carga o afeccin sobre aquellos en favor del
rentista, sino simplemente el nacimiento de una relacin obligatoria en cuya virtud el deudor queda vinculado a
satisfacer dicha renta o pensin.
El constituyente/acreedor de la renta vitalicia que efecta la entrega de los bienes en concepto de capital est
obligado a efectuar dicha entrega y a responder por eviccin y saneamiento al deudor de la renta.
B) El derecho a la pensin o renta.
a) La pensin.
El artculo 1.802 habla de <<pagar una pensin o rdito>> sin establecer que deba consistir
necesariamente en una suma dineraria, pudiendo estribar en la entrega de cualquier otro tipo de bienes
muebles, o bien parte en dinero y parte en cosa mueble o inmueble. En cualquier caso es imprescindible
que sea fija y determinada admitindose el juego de las clusulas de estabilizacin.
b) La periodicidad de la renta.
No es necesario que el pago se efecte anualmente, pudiendo las partes estipular periodos distintos para
la satisfaccin de la renta, incluso, cabe la posibilidad de satisfacer la renta por plazos anticipados.
c) Satisfaccin de la renta.
Establece el artculo 1.806 que <<La renta correspondiente al ao en que muere el que la disfruta, se
pagar en proporcin a los das en que hubiese vivido; si deba satisfacerse por plazos anticipados, se
pagar el importe total del plazo que durante su vida hubiese empezado a correr>>.
d) Incumplimiento y aseguramiento del pago de la renta.
El artculo 1.805 establece que <<la falta de pago de las pensiones vencidas no autoriza al perceptor de la
renta vitalicia a exigir el reembolso del capital ni a volver a entrar en la posesin del predio enajenado; slo
tendr derecho a reclamar judicialmente el pago de las rentas atrasadas y el aseguramiento de las
futuras>>.
No obstante, la prohibicin del artculo 1.805, la doctrina y jurisprudencia, admiten el pacto resolutorio por
impago de pensiones, inscribible en el Registro de la Propiedad, siendo susceptible de moderacin judicial.
3.5. NULIDAD DEL CONTRATO DE RENTA VITALICIA.
Adems de las causas generales de nulidad, el artculo 1804 establece uno especfico, que la mayora de la
doctrina entiende de pleno radical o de pleno derecho: la muerte o enfermedad causante de muerte.
101
3.6. LA RENTA VITALICIA A TTULO GRATUITO.
El artculo 1.807 dispone que el que constituye a ttulo gratuito una renta sobre sus bienes puede disponer, al
tiempo del otorgamiento, que no estar sujeta al embargo por obligaciones del pensionista.
Los contratos aleatorios se caracterizan por la reciprocidad y la equivalencia del riesgo ganancia-prdida,
circunstancia que no concurre en la renta a ttulo gratuito al no mediar la entrega de un capital a cambio de
una renta durante la vida de una persona determinada. Se trata, por tanto, de una autntica donacin.
El principal efecto de esta modalidad de donacin radica en la posibilidad de que el constituyente de la renta
establezca una prohibicin de embargo y que requerir, adems, que conste expresamente en el momento de
otorgamiento de contraprestacin.
3.7. EL VITALICIO.
Segn el Tribunal Supremo, el vitalicio no es una modalidad de la renta vitalicia, sino un contrato autnomo,
innominado y atpico, cuyo contenido consiste en la prestacin de alimentos a cambio de la entrega de unos
bienes, durante la vida del acreedor de dichos alimentos, o de tercera o terceras personas.
Tampoco puede confundirse el vitalicio con la obligacin legal de prestar alimentos entre parientes.
Se trata de una obligacin mixta de dar y de hacer. Es vlida la clusula que establece la posibilidad de rescatar
los bienes entregados, as como cualquier otro pacto, clusula o estipulacin que no sea contraria al inters de
terceros ni al orden pblico.
4. REFERENCIA AL CONTRATO DEL SEGURO.
La complejidad e importancia econmica que ha alcanzado la actividad aseguradora ha requerido, adems de
la aprobacin de la Ley 50/1980, una acusada profusin normativa, especialmente en el plano administrativo.
El contrato de seguro <<es aquel por el que el asegurador se obliga, mediante el cobro de una prima y para el
caso de que se produzca el evento cuyo riesgo es objeto de cobertura, a indemnizar, dentro de los lmites
pactados, el dao producido al asegurado o a satisfacer un capital, una renta u otras prestaciones
convenidas>>. Presupuestos:
a) Existencia de un riesgo.
b) Transferencia del riesgo a otra persona: asegurador.
c) La transferencia supone una distribucin del riesgo entre una colectividad de personas (restantes
asegurados): la entidad aseguradora calcula aproximadamente la probabilidad de riesgo, que es afrontada
por las aportaciones de los restantes asegurados.
d) Que la transferencia sea una operacin autnoma y no un efecto secundario de otro tipo de negocios.
El elemento aleatorio consiste en la eventual y posible produccin o no de un evento daoso que afecte al
inters contemplado en el contrato, el cual puede ser de naturaleza distinta e incluso alcance diferente
dependiendo del tipo de seguro.
4.1. LOS SUJETOS DEL CONTRATO DE SEGURO.
1. Asegurador. Es la persona que se obliga a indemnizar el dao a cambio de la percepcin de la prima.
2. Tomador del seguro. Es la persona que contrata con el asegurador y firma con l la pliza del contrato.
3. Asegurado. Es el titular del inters que quiere ponerse a cubierto del riesgo concertando un seguro.
4. Beneficiario. Es un tercero en favor del que se estipula el seguro.
Normalmente, suelen coincidir en la misma persona las figuras del tomador, asegurado y beneficiario. Sin
embargo, es obvio que en el caso de un seguro sobre la propia vida, el beneficiario es persona distinta del
tomador del seguro.
102
4.2. CONTENIDO BSICO DEL CONTRATO.
Las obligaciones y derechos de las partes se encuentran regulados en los artculos 14 a 20 de la Ley 50/80,
debiendo destacarse entre las obligaciones del tomador o asegurado, el deber de declarar el riesgo, el pago de
la prima, el deber de comunicar el siniestro al asegurador y el deber de aminorar las consecuencias del
siniestro.
La prima del seguro consiste en la contraprestacin del tomador del seguro frente al riesgo asumido por el
asegurador. Es elemento esencial del contrato y se paga anticipadamente, siendo indivisible. La falta de pago
de la primera prima legitima al asegurador para resolver el contrato, el impago de cualquiera de las primas
posteriores, genera la suspensin de la cobertura del asegurador durante un mes, pudiendo quedar extinguido
el contrato si el asegurador no reclama el cobro de la prima dentro de los seis meses siguientes.
Las obligaciones ms importantes del asegurador son la entrega de la documentacin al contratante y la
obligacin de satisfacer la indemnizacin prevista en caso de siniestro o acaecimiento del evento daoso.
4.3. DOCUMENTACIN Y CONCLUSIN DEL CONTRATO.
El artculo 5 de la Ley 50/80 exige forma escrita. La pliza es el documento en el que se formaliza el contrato
de seguro y sus modificaciones o adiciones. Debe observar un contenido mnimo que se establece en el artculo
8, y que en ningn caso debe diferir de la proposicin de seguro o de las clusulas acordadas pues, de existir
tales diferencias, se estar a lo dispuesto en la pliza si en el plazo de un mes no se reclama a la entidad
aseguradora para que subsane la divergencia.
La pliza puede ser nominativa, a la orden o al portador. Tambin debe tenerse en cuenta la solicitud de
seguro: formulario o declaracin verbal por el que una persona gestiona, sin quedar vinculado, la posible
celebracin de un contrato de seguro. Por el contrario, la proposicin de seguro es la oferta del asegurador al
asegurado, resultando irrevocable durante el plazo de quince das.
La nota de cobertura proporciona una cobertura provisional hasta la expedicin de la pliza. Los suplementos
recogen las modificaciones introducidas durante la vigencia del contrato. La pliza flotante o de abono se
refiere generalmente al seguro de transporte y seguro de vida colectivo, donde se cubren riesgos homogneos
que gravitan sobre cosas o personas determinadas genricamente al concluir el contrato y especficamente en
cada aplicacin concreta.
4.4. DURACIN DEL CONTRATO Y PRESCRIPCIN.
El artculo 22 de la Ley 50/80 establece, salvo para el seguro de vida, una duracin mxima de 10 aos, si bien
cabe la posibilidad de pactar sucesivas prrrogas anuales.
En cuanto a los plazos para la prescripcin de las acciones son distintos dependiendo del tipo de seguro: 2
aos si se trata de seguro de daos y 5 si el seguro es de personas.
103
TEMA 35. LA TRANSACCIN Y EL CONVENIO ARBITRAL
1. CONCEPTO Y CARACTERSTICAS.
1.1. INTRODUCCIN.
El artculo 1.809 establece que mediante el contrato de transaccin las partes, dando, prometiendo o
reteniendo cada una alguna cosa, evitan la provocacin de un pleito o ponen trmino al que haba comenzado.
Estamos ante una modalidad contractual que desempea una clara funcin contemporizadora entre las partes
en litigio evitando precisamente que las disputas o discusiones existentes respecto de cualquier situacin
jurdica provoquen el nacimiento o la continuacin de un proceso judicial propiamente dicho.
En tal sentido, consiste bsicamente en un arreglo o un acuerdo que pretende erradicar la intervencin
jurisdiccional y el seguimiento de procesos judiciales que, muchas veces, se prolongan excesivamente en el
tiempo, o la bsqueda de una solucin arbitral.
1.2. PRESUPUESTOS DE LA TRANSACCIN.
Segn la reiterada jurisprudencia del Tribunal Supremo:
1. Existencia de controversia entre las partes.
2. Voluntad de las partes de poner fin a la situacin de incertidumbre.
3. Reciprocidad de las concesiones acordadas.
1.3. CARACTERSTICAS PROPIAS DEL CONTRATO.
La transaccin es:
?? Un contrato consensual, pues la mera promesa de alguna cosa es susceptible de poner fin a la
controversia.
?? Un contrato bilateral o sinalagmtico y recproco, en cuanto las cesiones o concesiones de cualquiera de
las partes encuentra correspondencia en la propia contemporizacin de la otra parte.
No exige forma solemne alguna, aunque en algn sentido los trminos del artculo 1.815 parecen dar por
supuesta la forma escrita.
2. LA CAPACIDAD EN LA TRANSACCIN.
Los preceptos legales que regulan la capacidad para transigir son los artculos 1.810, 1.811 y 1.812.
El artculo 1.810 establece que para transigir sobre los bienes y derechos de los hijos bajo la patria potestad se
aplicarn las mismas reglas que para enajenarlos. Por su parte, el artculo 1.811 establece que el tutor no
puede transigir sobre los derechos de la persona que tiene en guarda, sino en la forma descrita en el Cdigo
Civil.
Esto es, se contempla la exigencia de autorizacin judicial para renunciar derechos o enajenar bienes
inmuebles o muebles valiosos pertenecientes a los menores sometidos a patria potestad o tutela, pues la
transaccin puede suponer la renuncia de derechos.
La ausencia de la autorizacin judicial dar lugar a la nulidad radical de la transaccin. El artculo 1.812
establece que las corporaciones que tengan personalidad jurdica slo podrn transigir en la forma y con los
requisitos que necesiten para enajenar sus bienes.
Los artculos transcritos persiguen no tanto equiparar transaccin y enajenacin, sino poner de manifiesto la
necesidad de la plena capacidad de disposicin sobre los bienes y derechos controvertidos. Por lo que respecta
a la transaccin efectuada por mandatario, se exige mandato expreso, si bien, la ausencia del mismo puede
subsanarse posteriormente mediante la ratificacin.
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3. OBJ ETO DE LA TRANSACCIN.
El Cdigo Civil excluye de la transaccin las materias que afectan al orden pblico y al inters general, y que
por tanto, se encuentran fuera del mbito de disposicin de los particulares.
Se requiere, como en cualquier contrato, que el objeto sea posible, lcito, determinado o determinable.
El artculo 1.814 dispone que no se puede transigir sobre el estado civil de las personas, ni sobre las
cuestiones matrimoniales, ni sobre alimentos futuros:
a) El estado civil de las personas. La prohibicin no se extiende a las consecuencias meramente
patrimoniales derivadas del concreto estado civil, salvo que exista un nexo tan ntimo entre el contenido
puramente patrimonial y el estado civil que la transaccin afecte a este ltimo, siquiera tangencialmente,
debindose predicar en tal caso la nulidad de la transaccin.
b) Las cuestiones matrimoniales. Ser posible la transaccin sobre los aspectos puramente patrimoniales
derivados del matrimonio, como tambin sobre algunos aspectos puramente personales; admitindose
los convenios de separacin en cualesquiera supuesto de crisis matrimonial.
c) Los alimentos futuros. El artculo 1.814 se refiere tanto a los alimentos futuros como a las pensiones no
vencidas. La jurisprudencia y la doctrina limitan la aplicacin de este artculo a los alimentos futuros de
naturaleza legal (sustento, habitacin, vestido y asistencia mdica). Se podr transigir respecto de los
alimentos vencidos y no satisfechos.
En la misma lnea de excluir de la transaccin las cuestiones de inters general y de orden pblico, dispone el
artculo 1.813 que se puede transigir sobre la accin civil proveniente de un delito, pero no por eso se
extinguir la accin pblica para la imposicin de la pena legal.
4. NATURALEZA J URDICA DE LA TRANSACCIN.
El debate sobre la naturaleza jurdica de la transaccin se centra en determinar si la transaccin se limita a
declarar (tesis declarativa) una situacin jurdica preexistente o si presupone una transmisin de derechos, y
por tanto, altera, vara o modifica la relacin jurdica (tesis traslativa):
a) La tesis traslativa, entronca con la tradicin romanista y nuestro Derecho histrico, el cual contemplaba la
transaccin como una autntica subespecie de enajenacin. La transaccin sera la nueva fuente de la relacin
jurdica definitiva establecida por las partes, pudiendo servir como justo ttulo para usucapir la propiedad y
dems derechos reales.
b) La tesis declarativa, se apoya en la relativa asimilacin que el artculo 1.816 establece entre la transaccin
y la sentencia, al preceptuar que la transaccin tiene para las partes la autoridad de cosa juzgada... De esta
forma, la transaccin se limitara a esclarecer la inicial incertidumbre y fijar los trminos de la situacin jurdica
en cuestin, sin llegar a crear una nueva y distinta respecto de la preexistente.
En la prctica es admisible tanto un efecto declarativo como traslativo de la transaccin, variando segn el caso
contemplado.
5. EFECTOS DE LA TRANSACCIN.
La naturaleza contractual de la transaccin implica la necesidad de distinguir un doble orden de efectos: inter
partes y para con los terceros.
5.1. LA EXCEPCIN DE LA COSA JUZGADA.
El artculo 1.816 dispone que la transaccin tiene para las partes la autoridad de cosa juzgada; pero no
proceder la va de apremio sino tratndose del cumplimiento de la transaccin judicial.
Ello quiere decir que cuando las partes dan por resuelta definitivamente la cuestin, quedando obligados,
consiguientemente, a no volver a plantear de nuevo la cuestin controvertida, si alguno de los transigentes
acude a los tribunales buscando un pronunciamiento ms favorable, le podr ser opuesta la denominada
exceptio rei per transactionem finitae, siempre y cuando concurran los presupuestos del artculo 1.252 en la
litis, y no proceda la impugnacin de la transaccin.
105
Por ello, la jurisprudencia es especialmente rigurosa ante el intento de los transigentes de replantear
(judicialmente) el conflicto superado mediante el acuerdo transaccional.
5.2. RETROACTIVIDAD DE LA TRANSACCIN.
En trminos generales, debe defenderse que, entre las partes, la transaccin tiene efectos retroactivos respecto
de los derechos y obligaciones de los transigentes. Sin embargo, no existe precepto alguno en le Cdigo que
permita sustentar dicha opinin. Lo normal (y prudente) ser que los propios transigentes se pronuncien sobre
el particular en el contrato de transaccin.
5.3. LA APLICABILIDAD DEL ARTCULO 1.124.
Una vez establecidos los derechos y obligaciones de las partes a travs del contrato de transaccin seguir
siendo posible accionar judicialmente ante el incumplimiento de la contraparte.
La opinin contraria, sin embargo, tambin ha sido defendida, y el artculo 1.816 impedira que, por
incumplimiento de una de las partes, puede volver a plantearse de nuevo la controversia, siendo posible
nicamente la facultad de exigir el cumplimiento forzoso.
Semejante lnea de pensamiento se basa, en el fondo, en la equiparacin entre sentencia y transaccin y en el
dato indiscutible de que las sentencias no son anulables ni revocables por ser o haber sido incumplidas. Ms,
dado que en forma alguna puede predicarse una equiparacin entre transaccin y sentencia, y que de otra
parte, que en absoluto reclamar la resolucin contractual por incumplimiento equivale al renacimiento de la
controversia pre-transaccional, lo ms seguro es predicar la general aplicabilidad del artculo 1.124 a los
supuestos de transaccin.
6. LA TRANSACCIN J UDICIAL.
6.1. LA TRANSACCIN JUDICIAL BAJO EL IMPERIO DE LA LEC DE 1881.
El concepto de transaccin judicial no se encuentra definido ni en el Cdigo Civil ni en el resto de normas de
nuestro ordenamiento. La doctrina y la jurisprudencia mayoritaria entiende que la transaccin es siempre
extrajudicial en cuanto a su origen, pero se denomina judicial cuando la transaccin se incorpora a un
proceso judicial al que se pone fin o cuando se celebra ante el rgano jurisdiccional para prevenir un proceso.
Ahora bien, la necesaria aprobacin judicial no supone que el Juez entre a valorar el contenido de la
transaccin, el fondo del asunto, sino que debe limitarse al examen de la concurrencia o no de los requisitos
legales para llevar a cabo la transaccin.
6.2. LA TRANSACCIN JUDICIAL EN LA LEC VIGENTE
La nueva LEC tiene la pretensin de reforzar la eficacia extintiva del proceso y de ah que existan reiterados
preceptos en los que la nueva ley habla de acuerdos homologados de semejante naturaleza. Se trata de un
acuerdo transaccional con eficacia ejecutiva, por tanto, ser ttulo de ejecucin siempre que haya sido aprobado
u homologado judicialmente.
7. CAUSAS DE INEFICACIA DEL CONTRATO DE TRANSACCIN.
La transaccin, en cuanto contrato que es, queda sometida a las reglas generales en materia de ineficacia
contractual. Ser nula cuando no se observen los requisitos exigidos por el artculo 1.261; as como cuando el
objeto del contrato sea alguno de los contemplados en los artculos 1.813 y 1.814.
7.1. EL ERROR EN LA TRANSACCIN
Segn el artculo 1.817 la transaccin en que intervenga error, dolo, violencia o falsedad de documentos est
sujeta a lo dispuesto en el artculo 1.265 (ser nulo el consentimiento prestado por error, violencia, intimidacin
o dolo) de este Cdigo. Sin embargo, no podr una de las partes oponer el error de hecho a la otra siempre que
sta se haya apartado por la transaccin de un pleito comenzado.
El error en la transaccin, precisiones a partir de la distincin entre:
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1. La irrelevancia general del error que recae sobre la circunstancia controvertida, pues la transaccin
persigue eliminar la incertidumbre (error in caput controversum).
2. La posible relevancia del error que recae sobre alguna circunstancia que afecta directamente a la situacin
litigiosa (error in caput non controversum), pues afecta a una circunstancia que las partes consideran como
base firme, indiscutible, y en cambio es objeto de error.
El Cdigo Civil contempla dos especialidades en materia de error de hecho:
1. Artculo 1.817.1. Falsedad de documento. Se exige una relacin esencial con la controversia transigida,
la ignorancia en el que alega la falsedad documental o la sentencia que la declara. No se admite
impugnacin cuando el objeto de la transaccin fuera de falsedad o no de los documentos.
2. Artculo 1.819: Ignorancia de la inexistencia de incertidumbre por haber recado sentencia firme. Si
estando decidido un pleito por sentencia firme, se celebrare la transaccin sobre l por ignorar la existencia
de sentencia firme alguna de las partes interesadas, podr sta pedir que se rescinda la transaccin. La
ignorancia de una sentencia que pueda revocarse no es causa para atacar la transaccin.
7.2. EL DOLO EN LA TRANSACCIN
Se plantean diversas cuestiones:
1. Segn el artculo 1.818 el descubrimiento de nuevos documentos no es causa para anular o rescindir la
transaccin si no ha habido mala fe. Son esenciales tanto la mala fe como el carcter decisivo de los
documentos ocultados para que proceda no la rescisin, sino la anulabilidad.
2. El dolo en el artculo 1.819 se refiere a la ocultacin o falta de informacin al otro transigente respecto de la
existencia de una sentencia firme resolviendo la cuestin objeto de transaccin.
3. La denominada litis temeraria, cuando una de las partes mantiene conscientemente en la controversia
pretensiones infundadas legalmente para obtener ventajas en una futura transaccin, con la esperanza de
que la otra parte llegara a aceptar el mecanismo transaccional por temor al litigio.
8. EL ARBITRAJ E. INTRODUCCIN.
El arbitraje es entendido como el mecanismo de resolucin de litigios o conflictos que los interesados en ellos,
de comn acuerdo, excluyen del conocimiento de los jueces y tribunales de justicia, por razones bsicamente
de operatividad y rapidez en la decisin.
8.1. EL CARCTER CONTRACTUAL DEL ARBITRAJE.
La generalidad de los procesalistas impugna la naturaleza contractual o privada del arbitraje, recalcando que se
trata de una institucin de Derecho pblico y, en definitiva, de un apartado propio del Derecho procesal
propiamente dicho.
Aprobada la LEC del 2000, son numerosos los comentaristas que consideran que esta nueva Ley acenta el
carcter jurisdiccional del arbitraje.
La lnea jurisprudencia del Tribunal Supremo ha sido ratificada por el propio Tribunal Constitucional, que parte
de la base de considerar que el arbitraje ha de derivar necesariamente de un sometimiento libre y voluntario
incompatible con cualquier condicionamiento de ndole legal o simplemente ajeno a la voluntad de alguno de los
contratantes, por proceder de formas de contratacin anmalas.
8.2. LA IMPORTANCIA DEL ARBITRAJE.
Hoy en da, la importancia del arbitraje es indudable, como mecanismo de resolucin de conflictos jurdicos;
donde los litigios patrimoniales de gran trascendencia econmica y, sobre todo, los conflictos provocados por el
comercio internacional suelen ser sometidos a arbitraje con preferencia a su conocimiento por los tribunales de
justicia.
Pudiera pensarse que, con ello, se trata de burlar los mecanismos de justicia estatal o resquebrajar la autoridad
debida a los tribunales de justicia, ms en realidad, el planteamiento es exactamente el contrario, la propia
legislacin interna y los acuerdos internacionales son el punto de arranque y proyeccin de los mecanismos
arbitrales como institucin alternativa al conocimiento jurisdiccional de los litigios.
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9. EL CONVENIO ARBITRAL. CONCEPTO.
9.1. CONCEPTO.
Aunque la Ley vigente evita cuidadosamente hablar de contrato de arbitraje, utilizando en exclusiva la
expresin convenio arbitral, resulta innegable el carcter contractual de dicho convenio.
El convenio arbitral constituye un acuerdo de voluntades de naturaleza contractual cuyo objeto radica en
someter cuestiones litigiosas a la decisin de uno o varios rbitros.
9.2. TIPO DE ARBITRAJE.
El arbitraje puede ser a eleccin de las partes, de Derecho o en equidad.
?? Se entiende por arbitraje de Derecho el que ha de ser resuelto y fundamentado atendiendo al conjunto de
normas jurdicas aplicables al caso debatido. Los rbitros han de ser especialistas en Derecho, pues la
decisin arbitral ha de ser motivada. La vigente ley establece que cuando la cuestin litigiosa haya de
decidirse con arreglo a Derecho, los rbitros habrn de ser Abogados en ejercicio, salvo acuerdo expreso
en contrario.
?? En el arbitraje en equidad los rbitros actuarn segn su saber y entender, resolviendo la cuestin
litigiosa atendiendo a la justicia material del caso concreto planteado sin necesidad de fundamentar su
decisin en norma jurdica alguna. En el caso de que las partes no hayan optado expresamente por el
arbitraje de Derecho, los rbitros resolvern en equidad. Por consiguiente, en caso de duda, primar el
arbitraje en equidad.
9.3. FORMA DE CELEBRACIN.
La vigente Ley 36/1988 introduce como novedades el principio de libertad formal en el convenio arbitral, as
como la consagracin legislativa del principio de separabilidad del convenio arbitral accesorio de un negocio
jurdico principal.
Se establece que el convenio arbitral deber formalizarse por escrito y podr concertarse como clusula
incorporada a un contrato principal o por acuerdo independiente del mismo. Por consiguiente, basta la
constancia por escrito de la voluntad de las partes de someter una cuestin determinada al procedimiento
arbitral, siendo indiferente a efectos de su validez, que el pacto arbitral se haya instrumentado en documento
privado o en escritura pblica. Se entender que el acuerdo se ha formalizado por escrito no slo cuando est
consignado en un nico documento suscrito por las partes, sino tambin cuando resulte de intercambio de
cartas, o de cualquier otro medio de comunicacin que deje constancia documental de la voluntad de las partes
de someterse al arbitraje.
9.4. CONTENIDO.
El contenido necesario del convenio se limita estrictamente a los siguientes extremos:
??Voluntad inequvoca de las partes de someterse al arbitraje.
??Determinacin de la <<relacin jurdica>> de la que resulten cuestiones litigiosas a resolver.
Existiendo tales elementos, las partes han de entenderse sujetas al arbitraje, aunque no existan en el convenio
normas ad hoc para la designacin de los rbitros o reglas relativas al procedimiento arbitral.
10. OBJ ETO DEL ARBITRAJ E.
10.1. LA RESOLUCIN DE CUESTIONES LITIGIOSAS.
El objeto propio del arbitraje consiste en el sometimiento a la decisin de los rbitros de las cuestiones
litigiosas, surgidas o que puedan surgir, en materias de su libre disposicin conforme a Derecho.
Resulta indiferente que la controversia existente sea presente o futura, pues el convenio arbitral desarrolla la
misma eficacia si se previ antes o despus de haber nacido la controversia entre las partes. Naturalmente, la
existencia de una verdadera controversia y el carcter propiamente jurdico de sta excluye la existencia de una
sentencia firme sobre el tema.
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10.2. MBITO MATERIAL DEL ARBITRAJE.
Son materias susceptibles de arbitraje aquellas sobre las que las partes tengan libre disposicin conforme a
Derecho.
La conclusin es que las personas interesadas pueden someter las cuestiones litigiosas al procedimiento
arbitral siempre y cuando tengan reconocida capacidad suficiente y los litigios versen sobre materias
disponibles para la autonoma privada. Por consiguiente, en general, el mbito material del arbitraje puede
seguir siendo identificado con el Derecho Privado, si bien cabe igualmente en ciertos aspectos regulados por
disposiciones de Derecho Pblico. No es aplicable, en cambio, la Ley de arbitraje a los arbitrajes laborales, que
habrn de someterse a su regulacin propia.
11. LOS RBITROS.
Con carcter general, habrn de ser personas naturales que se hallen, desde su aceptacin, en pleno ejercicio
de sus derechos civiles, siempre que no se lo impida la legislacin a la que puedan estar sometidos en el
ejercicio de su profesin. En caso de tratarse de arbitraje de Derecho es requisito complementario que los
rbitros sean Abogados en ejercicio.
Comnmente, el colegio arbitral se encuentra compuesto por tres personas, designadas o propuestas una por
cada una de las partes y la tercera por consenso o acuerdo de ambas. La exigencia legal al respecto es
nicamente que el nmero de rbitros debe ser impar; por tanto, cabe designar un rbitro nico o un colegio
arbitral ms amplio que el anteriormente considerado. A falta de acuerdo, la ley establece como regla supletoria
que se designar un solo arbitro.
Junto a la designacin directa por las partes del rbitro o de los rbitros, caben otros procedimientos de
designacin, las partes podrn encomendar la administracin del arbitraje y la designacin de rbitros a:
1. Corporaciones de Derecho pblico que puedan desempear funciones de arbitraje.
2. Asociaciones y entidades sin nimo de lucro en cuyos estatutos se prevean funciones arbitrales.
En general, los rbitros, una vez aceptado el cargo, gozan de amplias facultades en relacin con el
procedimiento arbitral, quedando obligados nicamente a cumplir fielmente su encargo (dictar el laudo),
incurriendo, si no lo hicieren, en responsabilidad por los daos y perjuicios que causen por mala fe, temeridad o
dolo.
Salvo en determinados casos, el arbitraje es por naturaleza retribuido, los rbitros podrn exigir a las partes la
provisin de fondos que estimen necesaria para atender a los honorarios y gastos de los rbitros y a los que
puedan producirse en la administracin del arbitraje.
12. EFECTOS DEL ARBITRAJ E
12.1. EL LAUDO.
Una vez concluido el procedimiento arbitral, los rbitros ponen fin a la controversia mediante una decisin que
recibe el nombre de laudo: resolucin acordada por los rbitros que, una vez firme, tiene el mismo valor y
eficacia que una sentencia; produciendo, por tanto, efectos idnticos a la cosa juzgada, de manera tal que
frente a l slo cabr solicitar la revisin conforme a lo establecido en la LEC para las sentencias firmes.
El laudo, debe dictarse por escrito, expresando las circunstancias personales de los rbitros y de las partes, la
fecha y el lugar en que se dicta, la cuestin sometida a arbitraje, una sucinta relacin de las pruebas
practicadas, las alegaciones de las partes y, finalmente, la decisin arbitral, determinando la Ley que, como
regla, el laudo deber ser motivado. El laudo debe ser notificado a las partes mediante entrega a cada una de
ellas de un ejemplar firmado por los rbitros, pudiendo tambin ser protocolarizado notarialmente si as lo
solicita y a su costa cualquiera de las partes.
En principio, el perodo o plazo de que disponen los rbitros para adoptar el fallo arbitral ser fijado por las
propias partes que se someten a arbitraje. Para el caso de que las partes no hayan sealado plazo alguno, la
ley fija con carcter supletorio el de seis meses, contados desde el da en que hubiera debido realizarse la
contestacin a la demanda, pudiendo prorrogarlo los rbitros por un plazo no superior a dos meses mediante
decisin motivada.
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El plazo establecido tiene carcter preclusivo salvo que las partes concedieran a los rbitros una prorroga, y
por tanto su transcurso, sin haberse dictado el laudo, determina la terminacin de las actuaciones arbitrales y el
cese de los rbitros.
12.2. RECURSOS CONTRA EL LAUDO.
Una vez dictado, el laudo arbitral vincula y sujeta a las partes. La Ley procura restringir al mximo las
posibilidades de impugnacin del laudo, otorgando a las partes nicamente dos recursos posibles: el recurso de
anulacin del laudo y el recurso de revisin del mismo. La Ley 60/2003 ha obviado tal calificacin como recurso,
sobre todo en referencia al recurso de anulacin.
a) la accin de anulacin del laudo.
Habr de ser interpuesta ante la Audiencia Provincial del lugar donde se dict el laudo, dentro de los 2 meses
siguientes a su notificacin, sustanciandose por el cauce de juicio verbal, aunque la demanda debe presentarse
conforme a lo establecido en el artculo 399 LEC-2000, acompaada de los documentos justificativos del
convenio arbitral y del laudo, y en su caso, conteniendo la proposicin de los medios de prueba que interesen al
actor o demandante, exponindose en el escrito correspondiente los fundamentos que sirvan para apoyar el
motivo o motivos de anulacin invocados y proponindose las pruebas. No cabiendo contra la sentencia recurso
ulterior. El laudo solo podr anularse cuando la parte que solicita la anulacin alegue y pruebe:
a) Que el convenio arbitral no existe o no es vlido.
b) Que no ha sido debidamente notificada de la designacin de un rbitro o de las actuaciones arbitrales o
no ha podido, por cualquier otra razn, hacer valer sus derechos.
c) Que los rbitros han resuelto sobre cuestiones no sometidas a su decisin.
d) Que la designacin de los rbitros o el procedimiento arbitral no se han ajustado al acuerdo entre las
partes, salvo que dicho acuerdo fuera contrario a una norma imperativa de esta Ley, o, a falta de dicho
acuerdo, que no se han ajustado a esta Ley (60/2003).
e) Que los rbitros han resuelto sobre cuestiones no susceptibles de arbitraje.
f) Que el laudo es contrario al orden pblico.
b) La revisin del laudo.
Dada la identidad del laudo con la cosa juzgada, se otorga a las partes la posibilidad de entablar el recurso de
revisin conforme a lo establecido en la legislacin procesal para las sentencias judiciales firmes.
El recurso de revisin, claramente excepcional, deba ser planteado ante la Sala 1 del Tribunal Supremo, por
causa de aparicin de nuevos documentos de carcter decisivo, fraude o falsedad en la emisin del laudo.
12.3. EJECUCIN DEL LAUDO.
Una vez dictado, el fallo contenido en el laudo puede ser ejecutado por las partes de forma voluntaria y sin
intervencin de autoridad jurisdiccional alguna. Si fuera necesario acudir a la ejecucin forzosa, las partes
podrn obtenerla del Juez de 1 Instancia del lugar donde se dict.
La vigente ley regula igualmente la posibilidad de la ejecucin en Espaa de los laudos arbitrales extranjeros,.
13. LA GENERALIZACIN DEL ARBITRAJ E EN LA LEGISLACIN
CONTEMPORNEA.
Debido al clima poltico y cultural existente y, sobre todo, el colapso de los tribunales de justicia, ha proliferado
la institucin arbitral en numerosas disposiciones legislativas. Algunos supuestos: En la regulacin legal de los
Derechos de consumidores y usuarios, en Transportes Terrestres, en materia de contratacin de productos
agrarios.

110
TEMA 36. LA FIANZA
1. EL CONTRATO DE FIANZA.
1.1. IDEAS GENERALES: LA FINAZA SUBSIDIARIA Y FINAZA SOLIDARIA.
La fianza consiste en una garanta de carcter personal, tendente a asegurar la satisfaccin del acreedor de un
derecho de crdito, previniendo el riesgo de insolvencia, total o parcial, del deudor. Tal aseguramiento tiene
lugar mediante la posibilidad de acudir a otro patrimonio para la efectividad de la obligacin: el patrimonio del
fiador.
As, la fianza es la garanta personal que se constituye al asumir un tercero el compromiso de responder del
cumplimiento de una obligacin si no la cumple el deudor principal.
En principio, para el Cdigo Civil la fianza tiene carcter subsidiario: el fiador slo habr de afrontar el pago de
la obligacin afianzada en caso de que el deudor no haya hecho frente a ella. El fiador, goza del beneficio de
excusin, en cuanto el acreedor deber perseguir los bienes propios del deudor principal antes de proceder
contra el fiador.
El mismo Cdigo Civil reconoce la posibilidad de que deudor principal y fiador queden obligados al pago de la
obligacin asegurada en un mismo plano, de forma solidaria. En tal caso, el acreedor, puede reclamar la deuda
a cualquiera de ellos o al fiador directamente. En tales supuestos, se habla de fianza solidaria.
1.2. RELACIN DE FIANZA Y CONTRATO DE FIANZA.
El contrato de fianza es el acuerdo contractual celebrado entre fiador y acreedor, en cuya virtud aqul asume la
obligacin de asegurar el cumplimiento de la obligacin del llamado deudor principal, cuyo conocimiento en
absoluto es necesario para la validez del acuerdo entre fiador y acreedor.
El contrato de fianza no est sometido a regla especial alguna en relacin con la forma, ni tampoco con la
capacidad de las partes.
La obligacin garantizada puede consistir lo mismo en una obligacin presente que en una deuda futura, cuyo
importe sea desconocido; en tal caso, no se podr reclamar contra el fiador hasta que la deuda sea lquida.
Se requiere que la obligacin asegurada sea vlida. Sin embargo, se establece que la fianza <<puede, no
obstante, recaer sobre una obligacin cuya nulidad pueda ser reclamada en virtud de una excepcin puramente
personal del obligado, como la de la menor edad>>. Las obligaciones anulables, mientras no hayan sido objeto
de impugnacin, puede servir igualmente de base para la constitucin de la fianza.
El contrato de fianza, propiamente considerado, vincula slo al fiador y acreedor y por ello, doctrinalmente suele
hablarse ms de <<relacin de fianza> que de contrato de fianza.
1.3. CARACTERSTICAS DEL CONTRATO DE FIANZA.
La relacin contractual de fianza, en cuya virtud una tercera persona (fiador), distinta del deudor, se obliga al
cumplimiento de una obligacin ajena, tiene los siguientes caracteres:
a) Es un contrato de carcter accesorio, en cuanto se celebra en funcin de una obligacin principal vlida.
b) Es consensual. Se perfecciona por el mero consentimiento. <<La fianza no se presume, debe ser
expresa y no puede extenderse a ms de lo convenido en ella>>. Ha de constar claramente la voluntad
de afianzar.
c) Puede ser gratuita u onerosa.
d) Caso de que la fianza sea de carcter gratuito, estaremos ante un contrato unilateral, ya que slo nacen
obligaciones a cargo del fiador y a favor del acreedor. Es bilateral en el caso de que el fiador reciba una
retribucin.
e) Se suele considerar un contrato abstracto y no causal.
111
2. CLASES DE FIANZA.
2.1. FIANZA CONVENCIONAL, LEGAL Y JUDICIAL.
Atendiendo a su origen, la fianza puede ser convencional, legal y judicial.
Es convencional cuando surge de un contrato de fianza convenido espontneamente entre fiador y acreedor o
exigido al deudor por el acreedor.
Es legal o judicial cuando, por disposicin de la ley o del Juez, una persona ha de garantizar el cumplimiento
de una determinada obligacin mediante la intervencin de un fiador.
2.2. FIANZA SIMPLE Y SUBFIANZA.
Atendiendo el carcter y naturaleza de la obligacin garantizada, se distingue entre fianza simple o doble, en
cuyo caso se habla de subfianza. La primera garantiza la obligacin principal; la segunda garantiza una fianza
anterior, es decir, la obligacin del fiador.
La existencia de subfianza supone que existe un fiador principal y un fiador secundario o complementario, es
decir, fiador del fiador.
2.3. FIANZA INDEFINIDA O ILIMITADA Y FIANZA DEFINIDA O LIMITADA.
Por la extensin con que el fiador garantiza la obligacin principal, la fianza ser indefinida o ilimitada si
comprende la obligacin principal, las responsabilidades accesorias de sta e incluso los gastos de juicio; si la
fianza se circunscribe a la obligacin principal o parte de la misma, concretamente sealada en el pacto o
contrato, estaremos ante una fianza definida o limitada.
La fianza debe ser expresa y no puede extenderse a ms de lo contenido en ellas.
En la prctica son ms frecuentes los supuestos de fianza indefinida que los de fianza definida o limitada y se
identifica con la fianza simple.
3. CONTENIDO DEL CONTRATO DE FIANZA.
Al asegurar el fiador personalmente una obligacin de otro, surgir una relacin jurdica entre el propio fiador
con el acreedor, adems de la que une a aqul con el deudor cuya obligacin garantiza. Si, adems, son dos o
ms los fiadores de un mismo deudor y por una misma deuda, se producir una relacin entre estos cofiadores.
4. LAS RELACIONES ENTRE ACREEDOR Y FIADOR.
Es la que propiamente se deriva del contrato de fianza, ya que la que se produce entre el fiador y el deudor o
entre cofiadores se deriva propiamente hablando del hecho del pago por parte del fiador o bien de
circunstancias anteriores a la propia constitucin de la fianza y entre fiador y acreedor.
La obligacin principal del fiador consiste en pagar la deuda, en el caso de no hacerlo el deudor y con la
extensin que, en su caso, se haya pactado. La regla general en la materia viene representada por la fianza
simple o indefinida. La fianza <<comprender no slo la obligacin principal, sino todos sus accesorios, incluso
los gastos del juicio, entendindose, respecto de stos, que no responder sino de los que se hayan devengado
despus de que haya sido requerido el fiador para el pago>>.
4.1. EL BENEFICIO DE EXCUSIN EN LA FIANZA SUBSIDIARIA.
La obligacin de pago a cargo del fiador no nace de forma automtica, sino que es meramente subsidiaria. En
tal sentido, dispone el artculo 1.830 que <<el fiador no puede ser compelido a pagar al acreedor sin hacerse
antes excusin de todos los bienes del deudor>>.
Dispone el artculo 1.832 que <<para que el fiador pueda aprovecharse del beneficio de la exclusin debe
oponerlo al acreedor luego que ste le requiera para el pago, y sealarle los bienes del deudor realizables
dentro del territorio espaol que sean suficientes para cubrir el importe de la deuda>>. Se deduce de ello que,
adems de oponerse al pago alegando la necesaria reclamacin previa contra el deudor, a la postre, la
112
indicacin o sealamiento de bienes propios del deudor suficientes para atender al pago compete al propio
fiador si quiere beneficiarse de la posicin subsidiaria que inicialmente ocupa.
4.2. LA EXCLUSIN DEL BENEFICIO DE EXCUSIN.
La subsidiariedad que caracteriza la posicin del fiador desaparece en todos aquellos casos en los que no entra
en juego el beneficio de excusin, pues en tales casos el acreedor puede dirigirse directamente contra el fiador.
La exclusin no procede en los siguientes casos:
1. Cuando el fiador haya renunciado a ella expresamente.
2. Cuando se haya obligado solidariamente con el deudor (fianza solidaria).
3. En caso de quiebra o concurso del deudor.
4. Cuando el deudor no pueda ser demandado judicialmente dentro de Espaa.
4.3. EL BENEFICIO DE DIVISIN EN EL CASO DE CONFIANZA.
Consiste en el hecho de que <<siendo varios los fiadores de un mismo deudor y por una misma deuda, la
obligacin a responder de ella se divide entre todos>>, constituyndose, pues, la obligacin de los fiadores con
carcter mancomunado. Por tanto, <<el acreedor slo podr reclamar a cada fiador la parte que le
corresponda satisfacer, a menos que se haya estipulado expresamente la solidaridad>>.
5. LAS RELACIONES ENTRE DEUDOR Y FIADOR.
5.1. LA LLAMADA RELEVACIN DE LA FIANZA.
Aun antes de haber pagado, en determinados supuestos, el fiador puede proceder contra el deudor principal a
fin de que ste le releve de la fianza o le garantice el reembolso del pago a realizar por el fiador. Supuestos que
regula el artculo 1.843:
1. Cuando el fiador se ve demandado judicialmente para el pago.
2. Caso de quiebra, concurso o insolvencia del deudor.
3. Cuando el deudor se ha obligado a relevarle de la fianza en un plazo determinado y ste ha vencido.
4. Cuando la deuda es exigible.
5. Cuando hubieran transcurrido 10 aos desde la constitucin de la fianza y la obligacin principal no tiene
trmino fijo para su vencimiento, a menos que sea de tal naturaleza que no pueda extinguirse sino en un
plazo mayor del citado.
Todo esto se encuentra referido exclusivamente a las relaciones internas entre fiador y deudor y, por tanto, no
afecta en modo alguno al acreedor, que podr reclamar el cumplimiento de la obligacin afianzada al fiador,
bien directamente o bien tras hacer excusin de los bienes del deudor principal.
5.2. LA POSICIN DEL FIADOR SOLVENS.
Si el fiador llega a pagar por el deudor principal, el fiador tiene derecho a reclamar al deudor el reintegro de lo
efectivamente pagado. El Cdigo Civil concede al fiador solvens dos vas:
a) La denominada accin de reintegro o reembolso.
Se encuentra regulada en el artculo 1.838, el cual establece que <<el fiador que paga por el deudor debe ser
indemnizado por ste>>. La indemnizacin deber comprender:
1. La cantidad total de la deuda.
2. Los intereses legales desde el momento de haber comunicado el pago al deudor.
3. Los gastos ocasionados al fiador desde el momento del requerimiento del pago.
4. Los daos y perjuicios cuando procedan.
113
b) La subrogacin legal.
En virtud de ella, el fiador se convierte en acreedor del deudor y ello le permite al fiador solvens utilizar, como
subrogado, todas las garantas o derechos accesorios que correspondan al acreedor, para lograr lo que
realmente satisfizo o pag por el deudor.
En este caso, la subrogacin del fiador solvens no alcanza al importe nominal del crdito, <<si (el fiador) ha
transigido con el acreedor, no puede pedir al deudor ms de lo que realmente haya pagado>>.
5.3. EL RESARCIMIENTO DEL FIADOR SOLVENS.
El fiador solvens cuenta a su favor tanto con la accin de reintegro o reembolso o con la subrogacin legal y l
decidir cual de ellas ejercitar, atendiendo a sus propios intereses.
En cualquier caso, conviene tener en cuenta una serie de reglas complementarias establecidas por el legislador
con la pretensin de fortalecer los legtimos derechos del deudor:
1. Si el fiador paga sin ponerlo en conocimiento del deudor, este podr oponerle las excepciones <<que
hubiera podido oponer el acreedor al tiempo de hacerse el pago>>. Se deduce de ello que pesa sobre el
fiador un deber de comunicacin al deudor principal de su intencin de realizar el pago, que tcnicamente
puede configurarse como una carga.
2. Dicha carga del fiador se mantiene incluso con posterioridad al hecho del pago y asume igualmente
relevancia en el caso hipottico del doble pago. Se considera en tal caso que el pago del fiador ha sido un
pago indebido y que el fiador ha de repetir exclusivamente contra el acreedor.
3. <<Si la deuda era a plazo y el fiador la pag antes de su vencimiento, no podr exigir reembolso del deudor
hasta que el plazo venza>>.
6. LAS RELACIONES DE LOS COFIADORES ENTRE S.
Cuando son dos o ms los cofiadores de un mismo deudor y de una misma deuda juega respecto de ellos el
llamado beneficio de divisin. Cada uno de ellos responder de <<la parte que le corresponda satisfacer>>.
Si embargo, cabe excluir el juego de dicho beneficio y, de otra parte, cabe que, uno de ellos satisfaga la deuda
por su ntegro importe. Para tal caso, <<el que de ellos la haya pagado podr reclamar a cada uno de los otros
la parte que proporcionalmente le corresponda satisfacer>>, al tratarse de una obligacin mancomunada.
Si alguno de los fiadores que no ha realizado el pago fuera insolvente, <<la parte de ste recaer sobre todos
en la misma proporcin>>, es decir, en lo que <<proporcionalmente le corresponda satisfacer>>.
7. LA FIANZA SOLIDARIA.
La fianza solidaria se caracteriza principalmente por la inexistencia de beneficio de excusin alguno en favor del
fiador. Por ende, el acreedor puede reclamar el cumplimiento de la obligacin asegurada tanto al deudor
principal cuanto al fiador que tenga el carcter de solidario.
Establece el artculo 1.822.2 que si el fiador se obliga solidariamente con el deudor principal se observar lo
dispuesto en la seccin de << las obligaciones mancomunadas y las solidarias>>.
Doctrinalmente, se suele afirmar que hasta el momento del pago son aplicables las reglas sobre las
obligaciones solidarias para fundamentar la posible reclamacin del acreedor al fiador en el artculo 1.144,
mientras que una vez que el fiador ha atendido el pago deberan aplicarse las reglas propias de la fianza.
8. EXTINCIN DEL CONTRATO DE FIANZA.
Al ser un contrato o una relacin jurdica de carcter accesorio, dispone el Cdigo Civil que la obligacin del
fiador se extingue al mismo tiempo que la del deudor, que es la obligacin principal, y por las mismas causas
que las dems obligaciones. As, adems de considerar el pago hecho por el propio deudor, conviene hacer
referencia a la dacin en pago hecha por el deudor, a la confusin que se verifica en la persona del deudor y en
la del fiador cuando uno de ellos hereda al otro, etc.
114
De otra parte, el CC considera otros supuestos particulares de extincin de la fianza basados en una
agravacin de la situacin del fiador, el cual no puede resultar perjudicado ni gravado ms que a aquello a lo
que se comprometi y as:
1. La prrroga concedida al deudor por el acreedor sin consentimiento del fiador extingue la fianza, pues se
podra producir insolvencia del deudor en ese tiempo prorrogado.
2. Los fiadores, aunque sean solidarios, quedan libres de su obligacin siempre que, por algn hecho del
acreedor no queden subrogados en los derechos, hipotecas y privilegios del mismo.

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