Caractersticas bsicas generales de los tipos de

sociedades en Colombia. Ventajas y/o desventajas de las

mismas para la incorporacin de Protocolos de Familia.
julio 18, 2013
POR: RMULO TORRADO VILLAMIZAR
El rgimen jurdico colombiano no tiene una reglamentacin especfica sobre los llamados protocolos de familia.
Ellos, son consecuencia y desarrollo de la libre expresin de la voluntad, manifestada por personas que tienen
capacidad para obligarse.
Por ello, para determinar la aplicabilidad de los protocolos familiares en el manejo de las empresas de la familia, es
pertinente examinar su procedencia conforme a las diferentes formas jurdicas que tienen los negocios de empresas
de esta naturaleza, en las que los protocolos de familia tienen posibilidades de ser desarrollados, para lo cual es
conveniente que sean incorporados en los estatutos y, consecuentemente, inscritos en el registro mercantil para que
sus disposiciones puedan ser vinculantes entre los socios o accionistas, y ante terceros.
Por ello, para facilitar la seleccin o escogencia que se considere ms apropiada, examinemos algunas alternativas
de sociedades previstas en la Ley mercantil colombiana, as:

Sociedad Colectiva:
Como concepto general, la sociedad colectiva supone que todos los socios de la Compaa, en nombre colectivo,
respondan de manera solidaria e ilimitada por las operaciones sociales desarrolladas por la misma.
Este tipo de sociedad tiene una serie de graves inconvenientes para implantar un protocolo familiar, a saber:
i. Existe un alto riesgo econmico para todos los socios, en razn de que la responsabilidad de los mismos es
solidaria e ilimitada.
ii. Por las caractersticas de la sociedad, no existe un control sobre los derechos polticos, ya que todos tienen la
titularidad de los mismos, en igual proporcin, y la representacin de la sociedad, lo cual dificulta la
administracin de la misma e incrementa el riesgo econmico antes mencionado, al incrementar el nmero de
personas que pueden comprometer el patrimonio de la sociedad y sus socios. A pesar de ello, existe la posibilidad
de delegar la administracin, aunque los socios puedan reasumirla en cualquier momento.
iii. De igual manera, las participaciones carecen de liquidez, al requerir, para su venta, de un trmite un poco
dispendioso, puesto que la cesin del inters social se tendr como una reforma al contrato social, segn lo
establece el artculo 301 del Cdigo de Comercio.
iv. Los menores de edad no pueden participar en la sociedad, por carecer de capacidad.

Sociedad en Comandita Simple, S. en C., y Sociedad en Comandita por Acciones:
Estos tipos societarios tienen una amplia ventaja, frente a compaas de naturaleza jurdica como la que se explic
anteriormente, al tener claramente diferenciados los derechos polticos de los derechos econmicos, por lo cual ha
sido la clase que ms se haba usado en el pasado para realizar una planeacin sucesoral patrimonial-
familiar.Desde el 5 de diciembre del ao 2008 su implementacin tiene que ser revaluada a raz de la aparicin
de un nuevo tipo social que trataremos ms adelante.
No obstante lo anterior, vale sealar que este tipo social tiene inconvenientes para la incorporacin de un protocolo
de familia, como son:
i. Un alto riesgo econmico para los socios gestores o colectivos, que son quienes normalmente tienen los
derechos polticos, en razn a que, segn lo disponen los artculos 323 y siguientes del Cdigo de Comercio, los
socios comprometen solidaria e ilimitadamente su responsabilidad por las operaciones y negocios sociales.
ii. La falta de liquidez de las participaciones o cuotas de inters, teniendo en cuenta que se necesita la
aprobacin unnime de todos los socios para el caso de la cesin de partes de inters de un socio colectivo, o de la
totalidad de los socios comanditarios, para la transferencia de los derechos societarios de un socio comanditario, en
el caso de las sociedades en comandita simple, puesto que en el caso de las sociedades en comandita por acciones,
los accionistas tienen libre la negociacin de los ttulos al aplicarse las normas de las sociedades annimas, segn
lo reglamentan los artculos 338 y 347 del estatuto mercantil. No obstante al no tener un control de la
administracin, es poco probable que existan personas interesadas en su adquisicin.
iii. La existencia de un nmero mnimo de socios para el caso de la sociedad en comandita por acciones
puede ser un inconveniente, si la familia se encuentra en su primera generacin y, por lo tanto, no tiene suficientes
miembros.

Sociedad Limitada, Ltda:
En esta clase de sociedades, los socios responden hasta el monto de sus aportes, aunque es posible estipular en los
estatutos una mayor responsabilidad, o prestaciones accesorias o garantas suplementarias, para todos o algunos de
ellos.
Este tipo societario tiene la ventaja de que los administradores y socios en principio no responden solidariamente
por las deudas de la sociedad en general. No obstante, contrario a la creencia general, por diferentes
disposiciones legales los socios y/o administradores de una sociedad limitada son solidariamente responsables
frente a obligaciones de carcter laboral y fiscal, es decir por deudas con los empleados o de impuestos.

Este tipo societario tambin tiene inconvenientes para la incorporacin de ciertas caractersticas de los protocolos
familiares, por las siguientes razones bsicas:
i. Por tener una limitacin en la posibilidad de negociar los derechos polticos y econmicos, al corresponder
con la participacin que se tenga en el capital.
ii. Por la existencia de un nmero mximo de socios, que tambin se presenta como un serio inconveniente para
las empresas familiares cuya titularidad se encuentra en los miembros de las generaciones posteriores.
iii. Adicionalmente, los procedimientos legales y estatutarios para la enajenacin de las cuotas sociales termina
por crear lmites a la liquidez de las mismas, al ser necesaria una reforma estatutaria para la transferencia o traspaso
de ellas.

Sociedad Annima, S.A.:
Las sociedades annimas se forman mediante la reunin de un fondo social, que suministran los accionistas
responsables (C. Co., Art. 373).
Las sociedades de esta clase tienen una serie de particularidades, como son:
i. Poder separar los derechos polticos de los derechos econmicos, mediante la creacin de acciones con
dividendo preferencial y sin derecho a voto; no obstante, esta ventaja se encuentra limitada al cincuenta por ciento
de capital suscrito.
ii. Sin embargo lo anterior, la legislacin mercantil no autoriza la existencia de un derecho de voto mltiple, o
que priven de sus derechos de manera permanente a los propietarios de las acciones comunes (C. Co., Art. 281).
iii. Las participaciones tienen alta liquidez, pues por disposicin legal, es de la esencia de este tipo de
sociedades el derecho a la libre negociabilidad de las acciones, el cual puede estar sometido a las restricciones
propias de la aplicacin del derecho de preferencia.
iv. El tipo societario exige, adicionalmente, la eleccin de una Junta Directiva que, en principio, no puede estar
conformada en su mayora por personas de una misma familia (C. de Co., Art. 435), a menos que se trate de
sociedades de familia.
v. Igualmente, se exige la seleccin de un revisor fiscal, lo cual, frente a empresas de determinados tamaos,
puede resultar siendo un costo adicional. No obstante, este rgano de fiscalizacin resulta ser muy importante en
las sociedades de tipo familiar, ya que permite llevar un control a los administradores del negocio, los cuales, a
veces, exceden los sealamientos legales, por considerar erradamente que, por ser una sociedad de familia, ciertas
disposiciones de orden legal no se les aplican.
vi. La legislacin mercantil autoriza un plazo de un ao para cancelar el aporte del capital que se suscribe, el
cual debe ser, como mnimo, la mitad del capital autorizado.
vii. El aumento del capital tiene facilidades, debido a la prima de colocacin de acciones, lo cual permite que
mediante diferencias en la prima de colocacin y por medio de distintas emisiones del capital, puedan darse
aportaciones de dinero superiores al capital que se suscribe, lo cual facilita un manejo tributario y evita recurrir a
reformas estatutarias que implican costos adicionales. Lo malo es que esta posibilidad debe limitarse al cincuenta
por ciento del capital, en razn a que, en el momento de constitucin, se debe suscribir, como mnimo, este
porcentaje del capital autorizado.
viii. Existen limitantes para la negociacin de las acciones y los derechos polticos sobre las mismas por parte
de los administradores, teniendo en consideracin que, en el primer caso, el artculo 404 del Cdigo de Comercio
prohbe a los administradores, por s o por interpuesta persona, enajenar o adquirir acciones de la misma sociedad
mientras estn en el ejercicio de sus cargos, salvo cuando se trate de operaciones ajenas a motivos de especulacin
y con autorizacin de la Junta Directiva, salvo cuando se trate del ejercicio del derecho de preferencia
(Supersociedades, ofi. OA.05417, abr. 17/73); y, en el segundo, el artculo 185 del mismo estatuto mercantil,
exceptuando los casos de representacin legal, no autoriza a los administradores, ni a los empleados de la sociedad,
a representar en las reuniones de las asambleas o juntas de socios, acciones diferentes de las propias, mientras se
hallen en el ejercicio de sus funciones, ni sustituir los poderes que se les confieran, ni votar balances y cuentas de
fin de ejercicio, ni las cuentas de liquidacin de la sociedad.

Sociedad por Acciones Simplificada, S.A.S.:
La Sociedad por Acciones Simplificada, S.A.S. , es el tipo societario de creacin mas reciente - Ley 1258, del 5 de
diciembre de 2008-, la cual puede constituirse por una o varias personas naturales o jurdicas, quienes solo
responden hasta el monto de sus respectivos aportes.
Es, por expreso mandato legal, una sociedad de capitales, cuya naturaleza ser siempre comercial,
independientemente de las actividades previstas en su objeto social (Art. 3), y para efectos tributarios, las SAS se
rigen por las reglas aplicables a la sociedad annima.
Indiscutiblemente, esta nueva clase de sociedades es el mejor de los instrumentos jurdicos para hacer una
reglamentacin ms efectiva y prctica de las sociedades de familia y permite, con mayor seguridad jurdica,
incluir en ellas los protocolos de familia, al ser la ms fcil de moldear a cada necesidad en particular, debido a
las siguientes razones:
i. Puede existir en ellas una clara diferenciacin entre los derechos polticos y econmicos, al permitir la
existencia de diferentes tipos de acciones, y el voto singular o mltiple de las mismas.
A travs de estas diferentes clases de acciones, es posible crear aquellas que algunas personas han llamado las
acciones de familia, las cuales, al estar atadas a una condicin de consanguinidad o afinidad, establecen una
limitacin que dificulta que cualquier otra persona las posea, por lo cual el protocolo debe incorporar en los
estatutos una forma de garantizar ciertas condiciones (la exigencia de capitulaciones matrimoniales o maritales, o,
en circunstancias determinadas, el derecho de preferencia para la opcin de compra de las acciones por parte de
los dems socios o la misma sociedad, previo cumplimiento de los requisitos legales), para tratar de evitar que
estas denominadas acciones de familia queden en manos de un tercero.
Dentro de estas posibles condiciones es conveniente incluir mecanismos alternativos que den la posibilidad de
permitir u obligar la salida de la sociedad de un socio no deseado, o del socio que incumpla con las obligaciones
establecidas. Aprovechando que el artculo 39 de la ley 1258 permite consagrar causales especiales de exclusin, y
el artculo 16 de la misma ley, referente al cambio de control en sociedades accionistas, permiten no solo la
exclusin si no una sancin equivalente al 20% en caso que se d un traspado sin el cumplimiento de lo
contemplado en los estatutos que implique el cambio de control de la sociedad, lo que es legal, y diferente a ciertas
estipulaciones absurdas, que tienen por fin impedir el cumplimiento de la ley, como por ejemplo, la ejecucin de
una sentencia en la cual se deba traspasar de manera directa o indirecta la propiedad de esas acciones a otras
personas, puesto que, de lo contrario, impedir la ejecucin de la sentencia y la incorporacin del socio sin la
existencia de una contraprestacin, sera crear un tipo de acciones con un objeto o causa ilcitos, lo cual puede dar
lugar a la desestimacin de la personalidad jurdica contemplada en el artculo 42 de la ley 1258 y una nulidad
insanable del contrato de sociedad, conforme los artculos 105 y 106 del Cdigo de Comercio.
Sobre el asunto relativo a distintos tipos de acciones, con diferentes privilegios, la Superintendencia de Sociedades,
mediante Oficio 220-051957, del 23 de agosto de 2010 expreso:
ASUNTO: Sociedad por Acciones Simplificada Creacin de acciones con privilegios polticos y econmicos (Artculo 10 de la Ley 1258
de 2008).
()
Se puede estipular, dentro de los estatutos de una Sociedad por Acciones Simplificada, la posibilidad de emitir acciones que contengan
ciertos privilegios polticos y econmicos, pero que dichos privilegios queden supeditados a la condicin de que la accin pertenezca a la
persona especifica a favor de la cual se emite?. Es decir, que en caso de embargo o de enajenacin voluntaria o forzada, los beneficios
especiales de la accin se pierdan. (Negrilla fuera del texto original)
( )
En este orden, siendo consecuentes con lo anotado, en relacin con la emisin de algunas acciones de una S.A.S., contentivas de ciertos
privilegios polticos y econmicos, podemos afirmar que al no existir norma legal que lo prohba ni disposicin alguna que lo establezca,
que es perfectamente viable a la luz de la legislacin imperante, que se estipulen en los estatutos sociales de la compaa, los
mencionados privilegios sobre ciertas acciones, y que ellos estn sometidos al cumplimiento de determinadas condiciones, que de no
cumplirse, simple y llanamente implican la prdida de los mismos con todas sus consecuencias. (Subrayado fuera del texto original)
Concepto del que cordialmente me permito discrepar, en razn a que contrario a lo manifestado por la
Superintendencia en su apreciacin, s existen normas de tipo comercial y penal que prohben ese tipo de
disposiciones, paro el caso de que se diera el embargo -no podemos olvidar que el embargo no cambia la
titularidad de las acciones, ni las condiciones personales de su propietario, que le pueden conferir derechos
especiales, sencillamente saca el bien del comercio con el fin de garantizar un posible pago- o asignacin de las
acciones o de los derechos econmicos mediante sentencia o resolucin de la autoridad judicial competente, por
lo cual, los derechos de estas acciones no se deberan perder, a menos que fueron derechos
especialesextraordinarios (adicionales a los derechos comunes de cualquier accin)atados a la condicin
de acciones de familia por ejemplo, puesto que podra, a mi entender, derivar en una eventual declaratoria de
nulidad no saneable del contrato social, o la desestimacin de la personalidad jurdica, por un posible objeto o
causa ilcita del contrato social, cual sera burlar a los acreedores de los accionistas, por lo que estos podrn
perder sus aportes o la desestimacin de la personalidad jurdica, y los administradores debern responder
solidaria e ilimitadamente por las deudas conforme lo sealado en el artculo 42 de la Ley 1258 de 2008 y los
artculos 105 y 106 del Cdigo de Comercio. Incluso podran enfrentar un eventual proceso penal por fraude a la
resolucin judicial que orden el embargo o la entrega de las acciones o los derechos econmicos derivados de
ese tipo de acciones.
El Protocolo de Familia, como todos los contratos o convenciones, incluidos los estatutos de sociedades, debe
tener un objeto y una causa lcitos, por lo cual no debe estar diseado para impedir el cumplimiento de la ley,
sino para ajustarse a la misma.
Es muy diferente plantear que si un socio no cumple voluntariamente con ciertas condiciones como, por ejemplo,
efectuar capitulaciones matrimoniales o maritales en las cuales se excluyan del haber social las acciones de la
empresa respectiva- que es un acto voluntario suyo pierda ciertos privilegios o derechos de un tipo especfico de
acciones e, incluso, pueda ser excluido de la sociedad - lo cual es perfectamente legal conforme lo contemplado en
el artculo 39 de la Ley 1258 de 2008-, para lo cual es conveniente que se fije de forma anticipada una forma de
valoracin de las acciones y el pago de las mismas, con el fin de evitar tener una mayor libertad que la establecida
en el artculo 16 de la Ley 222 de 1995; a que, si por medio de una estipulacin contractual, se establezca que si
una sentencia, que es una orden judicial proveniente de la autoridad competente, se embargan o asignan a otro
unas acciones, ste perder sus derechos.
En el caso de que se d una trasferencia voluntaria, lo cual es totalmente diferente desde el punto de vista legal
(una cosa es un acto voluntario que realiza el ciudadano sobre sus inters privados y otra la orden de un funcionario
estatal en la cual van incorporados intereses pblicos, independientemente que estos afecten los intereses privados
de un individuo o no), estimo que si sta se da sin el respeto de las normas pactadas al respecto en los estatutos, o
la persona no cumple las cualidades exigidas para ese tipo de acciones, no solo se pueden perder los derechos
polticos y econmicos especiales que se hayan contemplado para tales acciones, por no reunir el nuevo accionista
las exigencias requeridas, sino que, incluso, ste podra ser excluido, conforme el artculo 39 de la Ley 1258 de
2008.
Es relevante sealar que las estipulaciones que establecen que cierto tipo de accin deja de existir, desaparece
cuando ya no es propiedad de una persona determinada, no son validas. Las acciones no pueden desaparecer
automaticamente, dejar de existir, simplemente por disposicin estatutaria. Esto implicaria una reduccin en el
nmero de acciones, una reforma social, una disminucin al capital de la sociedad que debe ser aprobada por las
autoridades competentes, es decir la Superintendencia de Sociedades, y de funcionario del trabajo cuando el
pasivo externo proviene de prestaciones sociales, previo cumplimiento de unas condiciones, por lo cual no se
puede estipular que las acciones dejaran de existir automaticamente una vez una vez se cumpla alguna condicin.
Lo que se puede estipular es que su naturaleza cambie y que pierdan ciertos privilegios que tenian por estar en
cabeza del fundador por ejemplo.

ii. Otra ventaja de este novedoso tipo societario, es que permite determinar libremente la estructura de la
sociedad, lo cual posibilita la creacin de varios rganos sociales con diferentes fines, los cuales pueden ser
colegiados y en los cuales es posible el fraccionamiento del voto para la eleccin de miembros, en caso de existir.
Esta posibilidad incluye la eventual creacin de un administrador vitalicio, propuesta que considero que debe
manejarse con extremada prudencia, en razn de que no se tiene seguridad sobre la evolucin futura del negocio,
ni las circunstancias del mercado, ni sobre las nuevas tendencias de los procesos productivos, o las nuevas
tecnologas, y, por lo tanto, cualquier inamovilidad del administrador que se pacte en los estatutos, puede poner
en riesgo el negocio mismo, ante la eventual falta de requisitos, calidades y cualidades que el administrador, la
sociedad y sus accionistas requieren, por lo cual nos parece inconveniente y poco prctico tener que recurrir a
una reforma estatutaria para el cambio de administrador.
Anotamos que, a este respecto, es decir, sobre la posibilidad de pactar en los estatutos sociales la creacin de la
figura de un administrador vitalicio, mediante Oficio 220-170711, del 28 de noviembre de 2009, la
Superintendencia de Sociedades expres que es perfectamente viable, de un lado, que al momento de suscribirse el
documento de constitucin por todos los que van a ser accionistas (Artculo 5, Par. 1, Ley 1258 de 2008), estos
manifiesten su voluntad de aceptar que determinada persona sea el administrador por toda la vida de la sociedad,
depositando de forma libre y consciente su confianza en dicha persona para el manejo y administracin de los
bienes y negocios de la compaa; y, de otro lado, que en el evento en el que la sociedad por acciones simplificada
ya se encuentre funcionando y se pretenda reformar los estatutos para incluir la clusula de un administrador
vitalicio, tal modificacin tambin resulta viable, en la medida en que no se desconozcan los derechos con que
cuentan los accionistas a proponer y elegir, basados en la confianza, a quienes habrn de ser los administradores de
la compaa.
Pero esta alternativa de crear un administrador vitalicio es simplemente enunciativa, porque lo que se quiere
explicar es que, dentro de la libertad que tienen los accionistas de las SAS de determinar libremente la estructura de
la compaa, es totalmente viable crear otros rganos, tales como un Consejo de Familia, o un Consejo de
Ancianos, o un Consejo Asesor en determinadas reas propias de la administracin empresarial (administrativa,
financiera, comercial, tcnica, etc.), todo lo cual deber hacerse segn las conveniencias del momento y de las
circunstancias particulares de cada caso.
Y, por supuesto, esa posibilidad se extiende a la creacin de diferentes rganos de vigilancia e inspeccin, tales
como auditores internos o externos, comits de seguimiento y control, etc..

Otras caractersticas de esta clase societaria son las siguientes:
1. Los requisitos de qurum y convocatoria de los rganos sociales son amplios, al punto de que, inclusive, se
puede renunciar a esta ltima, en cuanto que el artculo 21 de la mencionada Ley lo autoriza: igualmente el artculo
19 autoriza las reuniones por comunicacin simultnea y por consentimiento escrito; lo cual el da dinamismo a los
rganos sociales.
2. Pueden ser constituidas por una sola persona.
3. Se pueden constituir por medio de documento privado, que debe ser objeto de inscripcin en la cmara de
comercio para el nacimiento de la persona jurdica y tener efectos ante terceros, como toda sociedad.
4. El objeto social es amplio, ya que puede ser cualquier acto lcito de comercio, conforme el numeral quinto del
artculo 5 de la Ley 1258 de 2008, a diferencia de los dems tipos societarios, en los cuales se debe hacer una
enumeracin clara del objeto social.
5. Trmino de duracin indefinido, a diferencia de otros tipos societarios, en los cuales est limitado, lo cual, a
veces, genera inconvenientes en razn a que el mismo no es modificado a tiempo, lo que frecuentemente lleva a
que la sociedad, por mero descuido de sus accionistas, socios o administradores, incurra en causal de disolucin y
liquidacin.
6. El capital puede ser pagado en un trmino de dos aos, sin estar sujeto a las condiciones impuestas para las
sociedades annimas.
7. Se permite acordar tipos de capital mnimos y mximos, que pueden ser de propiedad de uno o ms
accionistas, y las sanciones por la violacin a dicha estipulacin, lo cual hace posible establecer una estructura de
control de la propiedad, a lo largo del tiempo.
8. Los accionistas no son responsables por deudas laborales o fiscales.
9. Aunque las participaciones pueden ser, en principio, libremente negociables, es factible restringir su
negociacin hasta por un periodo de diez aos, el cual podr ser renovado hasta por diez aos ms, por decisin
unnime de los accionistas.

Es importante anotar que, independientemente del tipo escogido, para que una sociedad ya existente pueda
transformarse en sociedad por acciones simplificada, por decisin expresa de la Ley 1258 de 2008 necesita de la
aprobacin unnime de sus socios. De igual manera, se requiere de la unanimidad para que una sociedad por
acciones simplificada se transforme a otro tipo social.

Por otro lado, a mi juicio, existen dos caractersticas adicionales para sociedades de esta naturaleza, que, en
principio, son:
a. Este tipo de sociedades no puede recurrir al mercado pblico de valores para financiarse, en
razn a la prohibicin contemplada en el artculo 4 de la Ley 1258 de 2008, lo cual les retira una gran posibilidad
de financiacin. No obstante, teniendo en cuenta que las empresas que recurren a este mercado tienen generalmente
que cumplir con buenos principios de gobierno corporativo para acceder a una buena calificacin de sus ttulos y el
beneficio de los inversionistas, y que, generalmente, los inversionistas son esencialmente inversionistas de capital,
considero que sera sano, en este caso, adoptar medidas concernientes a que, a travs de otra u otras sociedades
vinculadas, de naturaleza jurdica diferente, se atiendan todas las exigencias para acudir al mercado pblico de
valores, sera sano en este caso separar la propiedad familiar por medio de una o ms sociedades holding de la
empresa comercial que sera la que acudira al mercado pblico de valores.
b. La no exigencia de un revisor fiscal, conforme al concepto No. 220-044369, de febrero 27 de
2009, emitido por la Superintendencia de Sociedades esta clase de Sociedades no requiere de Revisor Fiscal, a
menos que se encuentren dentro de las exigencias previstas en el pargrafo 2 del artculo 13 de la ley 43 de 1990.
Concepto que no comparto en razn de que el artculo 28, ni ningn otro artculo de la ley 1258 de 2008 excluy
de forma expresa la aplicacin de lo dispuesto en el numeral 1 del artculo 203, del Cdigo de Comercio, respecto
de la exigencia de revisor fiscal para las sociedades por acciones, y es claro que la Sociedad por Acciones
Simplificada es una sociedad por acciones como su nombre lo indica, adicionalmente el argumento de la
Superintendencia en el sentido de que el legislador no dijo expresamente que se requera revisor fiscal, equivaldra
a imponer al legislador la obligacin de expresar en cada ley cuales artculos de las dems leyes se aplican o no, es
decir que en cada norma sobre temas comerciales o societarios el legislador debera articulo cuales normas del
cdigo de comercio, la ley 222 y dems normas complementarias se aplican.
Si el legislador efectivamente quiso excluir la exigencia de revisor fiscal de este tipo societario, lo deba realizar
expresamente, como expresamente estableci la supresin de ciertas prohibiciones a este tipo societario en el
artculo 38 de la misma ley 1258 de 2008. Y si la Superintendencia considera que debi de ser as, debi de
impulsar un proyecto de ley para introducir el cambio mencionado y excluir expresamente a este tipo de sociedades
por acciones de la aplicacin del numeral primero del artculo 203 del Cdigo de Comercio.
Adicionalmente me parece riesgoso la falta de un revisor fiscal, teniendo en cuenta las tendencias que en ciertas
sociedades familiares se da a ignorar ciertas normas legales y buenas prcticas de administracin, que no exista un
revisor fiscal por lo cual recomendara que estatutariamente se incluyera esta figura como una garanta del correcto
funcionamiento de la empresa, no sin antes reconocer que esta figura no es garanta de xito si el revisor fiscal no
cumple con su funcin legal, como por desgracia pasa en la prctica: en caso de existir la disposicin estatutaria y
no todos los socios sean administradores y que estos que estn excluidos de la administracin tuviesen un
porcentaje no menor al 20 por ciento del capital recomendara la aplicacin del numeral tres del artculo 203 del
Cdigo de Comercio, no obstante no conforme el planteamiento realizado por la Superintendencia este numeral
tampoco sera aplicable en razn de que el legislador no expreso que lo fuera lo cual me parece absurdo, ya que
entonces el legislador tendra que decir en todos los casos que artculos de las otras normas expresamente se
aplican.

Conclusiones:
Los protocolos de familia no siempre han sido exitosos
(http://romulotorrado.wordpress.com/2013/07/17/caracteristicas-de-un-protocolo-de-familia-exitoso/), en
razn a que, en muchas ocasiones, sus efectos vinculantes legales haban terminado siendo limitados o
prcticamente nulos, puesto que, independientemente de los temas tratados dentro de los protocolos, su aplicacin
jurdicamente hablando era compleja, virtualmente imposible en algunos casos, puesto que no se contemplaron
ciertos elementos legales esenciales.
Para que los protocolos de familia sean jurdicamente vinculantes, deben corresponder, real y efectivamente, a la
naturaleza de un Negocio Jurdico, bajo los siguientes supuestos:
i. Que los suscriptores hayan adherido al protocolo libremente, mediante el ejercicio de la autonoma de la
voluntad.
ii. Que los suscriptores, o quien los represente, tengan la capacidad para suscribir o adherirse al protocolo
familiar.
iii. Que el protocolo tenga un objeto y causa lcitos, por lo cual no debe estar diseado para impedir el
cumplimiento de la ley, sino para ajustarse a la misma.
iv. Que el protocolo est formalmente incorporado a los estatutos de la sociedad familiar, y que stos sean
debidamente inscritos en el registro mercantil, para poder tener efecto ante los socios y terceros.

Soy consciente de que, no obstante la atencin de los anteriores requisitos, no siempre quedan asegurados los
efectos vinculantes, en razn de las particularidades de algunos tipos sociales, de todas maneras, su incorporacin a
los estatutos de una sociedad mercantil puede significar un avance formal para la exigencia del cumplimiento del
clausulado consagrado en los protocolos de familia. Porque esta formalidad puede significar, en la prctica, la
posibilidad de exigir el cumplimiento de las estipulaciones consagradas en los contratos sociales, o de imponer las
sanciones que correspondan a la desatencin de los mismos, siempre y cuando el tipo social escogido para la
incorporar el protocolo lo permita.
A este respecto, es evidente que el principal tipo social que permite la correcta incorporacin y ejecucin de ciertas
clases de estipulaciones relativas a los protocolos familiares, es el de la Sociedad por Acciones Simplificadas,
mejor conocida como S.A.S., de tan reciente creacin.
Por lo anterior podemos afirmar que gran parte del fracaso en la implementacin y ejecucin de los protocolos de
familia era la falta del tipo social adecuado, lo cual, aparentemente, ya estara subsanado, a raz de la autorizacin
de este nueva clase de sociedad.
De ah que, ante tanta claridad, si se piensa hacer un protocolo de familia, recomiende que se cree una Sociedad
por Acciones Simplificada o, en caso de ya existir otra clase societaria, sta se transforme al tipo antes sealado, y
que el texto del protocolo se incorpore en los estatutos sociales, a fin de darle plena eficacia jurdica, otorgarle
plenos efectos vinculantes y posibilitar el ejercicio de las acciones administrativas y/o judiciales necesarias para
que se exija su ejecucin, o se de la posibilidad de imponer las sanciones que correspondan al incumplimiento de
las obligaciones adquiridas en l.
Por ahora, solo me queda por anotar que igual que la familia es dinamica, el Protocolo de Familia puede serlo, por
lo que es importante una revisin del mismo, con el fin de actualizarlo en caso de ser necesario.