A TUTELA URGENTE SATISFACTIVA

LA TUTELA URGENTE SATISFACTIVA

Martn Alejandro HURTADO REYES(*)
PER
-------------------------------------------------
(*) Profesor de Derecho Procesal Civil en la Escuela de PostGrado en Derecho de la Universidad
Nacional Federico Villarreal.


Teniendo como punto de partida que la finalidad concreta del proceso civil es resolver un
conflicto de intereses o eliminar una incertidumbre jurdica, ambas con relevancia jurdica,
aspirando con ello a lograr la paz social en justicia; el autor desarrolla el tema de la tutela
urgente satisfactiva, que segn su opinin- trata de llenar el vaco del servicio de justicia para
otorgar tutela jurdica, va la satisfaccin inmediata del inters del requirente; inters que de
no ser atendido, producira la conculcacin irreversible del derecho invocado o, en su defecto,
no se ejercitara la prevencin de un dao.

SUMARIO: 1. Consideraciones generales.- 2. Sobre la tutela diferenciada.- 3. Sobre la tutela
satisfactiva.- 4. Caractersticas.- 5. Aplicacin prctica de la institucin.- 6. Tutela
Anticipatoria.- 7. Tutela urgente y la accin de amparo.- 8. Muestreo jurisprudencial.

1. Consideraciones Generales

El Estado como ente privilegiado y excluyente para el otorgamiento de tutela jurisdiccional a
travs de sus Jueces cada vez soporta ms el embate de la complejidad de los conflictos
intersubjetivos que derivan del sustrato social, para el otorgamiento de esta tutela jurdica se
vale siempre del proceso. Sin embargo asistimos hoy a una realidad donde el fenmeno social
ha superado los instrumentos procesales que utiliza el Estado para otorgar tutela de manera
eficaz, adecuada y oportuna.

Esta visin problemtica de la falta de mecanismos adecuados para solucionar situaciones
nuevas que exigen atencin rpida y prioritaria han generado preocupacin en la doctrina y
jurisprudencia para proponer nuevas herramientas procesales que hagan eficiente el servicio
de justicia ante pedido de tutela jurisdiccional por situaciones que exigen tambin una
solucin eficaz y sin dilaciones. Acorde con estas circunstancias la doctrina, la jurisprudencia y
el complejo proceso de reformas legislativas han apuntado siempre a proporcionar
instrumentos procesales adecuados, de ah la preocupacin de proponer la vigencia de la
tutela urgente cautelar, la tutela anticipada, el mandato o tutela preventiva, las medidas
conminatorias, las medidas cautelares innovativas, la ejecucin anticipada de la sentencia
apelada(1) y entre otras la tutela urgente satisfactiva.

Podramos mencionar sin agotar una larga lista algunos fenmenos actuales que buscan una
respuesta adecuada en las vas jurisdiccionales y que tratan de encontrar respuesta acorde a la
exigencia de tutela; aqu ubicaremos como aspecto fundamental el avance de la publicizacin
del derecho privado, la persona humana y la reivindicacin de su proteccin integral desde la
ptica individual, social y familiar, la proteccin de los intereses difusos y colectivos, la
importancia y relieve del derecho de daos (sistema de unificacin del dao contractual y
extracontractual; y la reparacin integral y total del dao), los derechos del consumidor, la
proteccin legal en las relaciones individuales y colectivas de trabajo, la complejidad de los
conflictos en el derecho de familia, la proteccin de derechos en materia previsional, etc.

La respuesta a estos fenmenos generados por la postmodernidad han tenido una repercusin
en el derecho procesal, la ciencia del proceso se encuentra en el camino a una atencin
inmediata ante este avance del fenmeno social, de ah que ahora se venga difundiendo el
tema de la tutela diferenciada.

Bajo este panaroma el juicio ordinario(2) (de trmite necesariamente lato o de conocimiento
pleno) basado en la seguridad jurdica pero con un tiempo de duracin extensa para la toma
decisin y el otorgamiento de tutela fue rebasado por la realidad. El tiempo en el proceso
como fenmeno necesario para hacer realidad el principio de bilateralidad y emitir una
decisin bajo un manto de certeza (necesario en el juicio ordinario) no permite al rgano
jurisdiccional otorgar tutela a travs de mecanismos o instrumentos ms expeditivos.

La forma de otorgar tutela de manera convencional ante la exigencia de los particulares en el
caso de un conflicto de intereses es atendida normalmente a travs de la tutela ordinaria,
como lo sostiene el Maestro Monroy quien viene impulsado el tema de la tutela diferenciada
en nuestro Pas en estricto cumplimiento de su rol de asegurador del sistema, convirti al
proceso ordinario o de cognicin plena en el proceso. As este pas a convertirse en el nico
medio a travs del cual los justiciables pueden obtener satisfaccin en su relacin con la
jurisdiccin estatal.(3)


2. Sobre la Tutela Diferenciada

Prez Ragone(4) entiende el trmino tutela no como un complejo institucional o de difcil
comprensin, sencillo, en su prstino significado: proteccin, resguardo, defensa, entindase
por tal como todos los medios, facultades, haz de herramientas que el derecho brinda para
asegurar y posibilitar su eficacia, este haz puede tener un origen inmediato en la ley. Seala
asimismo que resulta reiterado el sentido y finalidad en toda la elaboracin de lo necesario
para resguardar con efectividad el derecho material. Prez inclusive propone un clasificacin
de tutela: a) la autotutela y b) heterotutela (de acuerdo a si la efectivizacin del derecho la
hace el sujeto por si y ante si o si por el contrario, recurre a las instituciones del Estado. De
este ltima distingue a b.1) vas ordinarias y b.2) vas diferenciadas. En el caso de estas ltimas
segn se verifique o no estos aspectos corresponden a una y otra, uno negativo y otro positivo:
el positivo tiene calidades de diferenciacin en los elementos subjetivos de legitimacin (Vg.
Inters difuso) u objetivos de materia (medida anticipatoria) o de resultado o de alcance
(alcance erga omnes de la cosa juzgada), agrega que habr diferenciacin o calificacin por
alguna de las tres esferas descriptas; el negativo segn que entren o no en el proceso ritual
tradicional de conocimiento. Entindase si se verifican alguno de los datos negativos y el
positivo de calificacin nos encontramos frente a una tutela diferenciadas. Esta se distingue
a criterio de Prez en a) tutelas de urgencia (acicate temporal o sucedneo: amparo, cautelar ,
anticipatoria, autosatisfactiva), b) tutelas conminatorias (acicate a reticencia injustificada:
astrientes, conminaciones no pecuniarias, contemp of Court o desobediencia judicial), y
tutelas de realizacin: monitorio, injuctions, podra caber la autosatisfactiva, secundum
eventum probationis. Concluye que la tutelas de urgencia no son sino especies de las
llamadas tutelas diferenciadas.


En trabajo anterior(5) compartimos los apuntes iniciales del maestro Monroy sobre la tutela
diferenciada quien ensea que precisamente una nueva concepcin del proceso, sustentada
en la incorporacin de los principios de instrumentalidad y de efectividad, determin la
necesidad de aumentar las previsiones tradicionales de tutela ordinaria as como
manifestaciones clsicas. Cuando se empieza a apreciar el proceso desde la perspectiva de su
comportamiento con hacer efectivos los distintos derechos materiales que, como ya se
expres, haban desarrollado otras manifestaciones que exigan frmulas ms expeditivas, es
cuando aparece la llamada tutela diferenciada. A criterio del jurista Monroy forma parte de la
tutela diferenciada: la tutela diferenciada preventiva, la tutela inhibitoria, la tutela urgente
cautelar y tutela urgente satisfactiva.

En cuanto la tutela diferenciada preventiva(6) es sealada como aquel tipo e actividad
jurisdiccional que tiene por finalidad especfica eliminar las incertidumbres jurdicas u obtener
sentencias condenatorias de hacer o de no hacer no susceptibles de ser satisfechas por
reparacin patrimonial, es decir de prestaciones fungibles. La primera hiptesis referida a la
finalidad de eliminar incertidumbre jurdica no se enmarca necesariamente en el mbito
contemporneo de la tutela diferenciada, en tanto tiene manifestaciones a travs de
instituciones de inicio de un proceso de naturaleza abiertamente contencioso, empezando
otro en donde, sin perjuicio de que tambin se presente conflicto, ste se deslice por el mbito
de la determinacin de la existencia jurdica del derecho a su contenido; la segunda, referida a
la forma de tutela especfica emanadas de la sentencia que contienen una obligacin de hacer
o de no hacer de naturaleza infugible, recibe el nombre de tutela inhibitoria (7) (definida con la
prestacin jurisdiccional de naturaleza especfica, destinada a impedir la practica, continuacin
o repeticin de lo ilcito, por medio de un mandato judicial irremplazable de hacer o de no
hacer, segn sea la conducta comisiva u omisiva). En sede nacional la tutela inhibitoria
concedida como una forma contempornea de prevenir lo ilcito, no est regulada, las normas
del Cdigo Procesal Civil referidas a las obligaciones de hacer o de no hacer conservan el
esquema clsico de la sustitucin reparadora. Sin embargo consideramos que la situacin
descrita no obsta en absoluto para que, siguiendo la ruta del uso del tpico constitucional, se
considere procedente su pedido. En este caso Monroy se refiere al Artculo II del Ttulo
Preliminar del Cdigo Adjetivo con el cual se permite la incorporacin a la actividad
jurisdiccional aspectos de la doctrina y la jurisprudencia procesales cuando la norma nacional
presente un vaco, como en el caso de la tutela inhibitoria. En cuanto a la tutela urgente (8)
tiene por objetivo neutralizar o eliminar la frustracin que pude producir el peligro en la
demora durante la secuela del proceso. A este efecto la referida tutela se puede clasificar en:
a) tutela de urgencia cautelar; y b) tutela de urgencia satisfactiva.


Obando Blanco precisa sobre la tutela diferenciada la doctrina procesal contempornea con
visin de futuro postula la regulacin legislativa de nuevas forma de tutela jurisdiccional que
han dado en llamarse diferenciada de la tutela ordinaria que se encuentra regulada por los
ordenamiento procesales. Hay que empezar a pensar en un tipo de proceso que mire los
derechos materiales.(9)

Desde ya podemos afirmar que la tutela diferenciada(10) es el instrumento de respuesta
rpida a la exigencia de tutela que no puede ser resuelta de forma adecuada, oportuna y
eficiente por el rgano jurisdiccional utilizando la tutela ordinaria (proceso de cognicin plena),
pues de someter estos conflictos a la clsica tutela el inters o derecho que se pretende
proteger o hacer efectivo se perjudicara de forma inexorable, tanto ms si el factor
tiempo(11) en la tutela ordinaria es necesario para lograr una decisin judicial con certeza, sin
embargo en la tutela urgente es nocivo y perjudicial para la parte que requiri de tutela.
Marinoni precisa que es posible distribuir el tiempo en el proceso a travs de procedimientos
especiales las llamadas tutelas jurisdiccionales diferenciadas elaborados a partir de las
tcnicas del conocimiento.


3. Sobre la Tutela Urgente Satisfactiva

En el XVIII Congreso Nacional de Derecho Procesal (Santa Fe, Junio de 1995) se lleg a una
conclusin de suma importancia para el estudio de la tutela urgente, se concluy que la
categora del proceso urgente es ms amplia que la del proceso cautelar as la primera
comprende tambin las denominadas medidas autosatisfactivas y las resoluciones
ancitipatorias.

En la VII Jornadas Bonaerenses de Derecho Civil, Comercial y Procesal (Junin, septiembre de
1996) se puso de manifiesto la necesidad de una norma jurdica que regule como categora
autnoma y diferenciada al llamado proceso urgente, gnero integrado entre otras especies
por las medidas autosatisfactivas.

En el XIX Congreso Nacional de Derecho Procesal (Corrientes, agosto de 1997) de tendencia
reformista a la teora cautelar ortodoxa, se determina a la medida autosatisfactiva como una
solucin urgente no cautelar, despachable in extremis, que procura aportar una respuesta
jurisdiccional adecuada a una situacin que reclama una pronta y expedita intervencin del
rgano jurisdiccional.

En el XX Congreso Nacional (San Martn de los Andes, octubre de 1999) se insisti en la
necesidad de involucrar a la medida autosatisfactiva como vertiente del proceso urgente y se
propugn su rpida incorporacin a la legislacin procesal argentina

Como podemos apreciar la tendencia en los eventos acadmicos realizado en Argentina y en
general de la doctrina vinculada al derecho procesal es involucrar a la tutela urgente
satisfactiva dentro del gnero denominado tutela urgente, es decir aquella tutela que tiene
como propsito evitar que el peligro en la demora que se pudiera producir durante la
tramitacin del proceso perjudique a quien la exige del Estado; Monroy como hemos sealado
precisa que la tutela urgente est conformada por la tutela de urgencia cautelar y la tutela de
urgencia satisfactiva.

La tutela urgente satisfactiva tiene como precedente a la Abstencin del Derecho Alemn, en
la Remocin de Italia y en las injuctions del Derecho Anglosajn.

Se parte de la idea que las medidas cautelares en algunas circunstancias no solucionan el caso
concreto, as frente a la "tutela cautelar" existe la "tutela urgente" (trmino que ingres a la
doctrina argentina por Peyrano, Morello y Berizonce por la influencia del derecho procesal
italiano) o "providencia urgente (12) Peyrano la denomina "tutela urgente sustantiva no
cautelar", con autonoma propia y con finalidad de preservar ciertas y determinadas
situaciones jurdicas.

Otros autores han preferido llamarle "proceso urgente", al respecto Olga Edda Ciancia indica
que se utiliza la designacin "proceso urgente o mejor dicho se usaba, ya que hoy se le
denomina "medidas autosatisfactivas" para caracterizar a un proceso que procuraba
solucionar coyunturas urgentes, es decir que hay peligro en la demora, de modo autnomo y
se agotan en si mismo, vale decir que su subsistencia no reclama la posterior promocin de
otra accin, que se despacha sin or previamente al destinatario de la diligencia postulada (13)

En cuanto al nomen iuris(14) hay diversas posiciones en la Doctrina, los argentinos continan
llamndola medida autosatisfactiva tomando en cuenta el aporte terico desarrollado por
Jorge Peyrano, otros autores como Mario Kaminker la denominan medidas de satisfaccin
inmediata. Otros autores han observado el trmino autosatisfactiva, pues se entiende que
con este vocablo se pone en evidencia que la medida se satisface as misma y no el inters del
peticionante de tutela. Inclusive se observa en doctrina que la palabra satisfactiva no es usada
en el lenguaje corriente, por el contrario se utiliza la palabra satisfactorio. Entre otras
denominaciones a la tutela urgente satisfactiva se le conoce tambin como medida
autosatisfactiva (Peyrano), Cautela Material (Berizonce), Sentencia Anticipatorias (Rivas),
anticipacin de tutela (Morello), , Tutela Inhibitoria (Lorenzetti) medida de efectividad
inmediata, medida autosatisfactoria, tutela de urgencia, tutela conservativa, medida
de satisfaccin inmediata (Kaminker), tutela urgente satisfactiva, nosotros preferimos
utilizar esta ltima denominacin.(15) Bajo nuestra ptica debemos decir que a nivel
latinoamericano se utiliza el vocablo medidas autosatisfactivas, trmino con mucha aceptacin
y de uso casi uniforme en Argentina, sin embargo nos sumamos a la expresin utilizada por el
maestro Monroy quien toma iniciativa por la nomenclatura: Tutela urgente satisfactiva, es
tutela urgente por tiene como objetivo luchar y desterrar el peligro en la demora presente en
la tutela ordinaria y satisfactiva porque es de realizacin inmediata, satisface de manera rpida
y eficaz el inters o derecho que se busca proteger, rechazamos el trmino autosatisfactiva,
porque s bien la medida se agota con la satisfaccin, la razn satisfactoria no radica en la
medida misma sino en el inters o derecho que busca proteger quien la exige del Estado, es
decir la satisfaccin es para el sujeto que la ejercita.

La gran envergadura y connotacin que tuvo en Argentina hizo que la tutela urgente
satisfactiva sea regulada con el nombre de medida autosatisfactiva en tres provincias de
Argentina, en la de Santa Fe con la Ley No. 11.529, en Chaco en el artculo 232 del C.P.C. y La
Pampa en el Artculo 305 del C.P.C.

De alguna forma la tutela urgente satisfactiva trata de llenar el vaco que tiene el servicio de
justicia para otorgar tutela jurdica va la satisfaccin inmediata del inters del requirente, este
inters que lo motiv a tocar la puerta del rgano jurisdiccional en bsqueda de tutela jurdica
no puede ni debe ser solucionado por un instrumento vinculado a la tutela ordinaria, pues el
conflicto involucrado tiene una naturaleza tan especial que requiere de la oportunidad en la
decisin, de lo contrario se producir la conculcacin irreversible del derecho invocado por el
actor o en todo caso no se ejercitara la prevencin de un dao.

En rigor, es la pacifica convivencia social la que impone que todo conflicto tenga adecuada y
oportuna resolucin; en algunos supuestos el elemento temporal es tan predominante que de
no hallarse la solucin oportuna urgente, el objeto procesal se agota por el acaecimiento del
dao o por la consumacin irreparable de los actos u omisiones que se propone prevenir de
suerte tal, que cualquier otra accin ulterior que provee el ordenamiento procesal es
insuficiente por inoportuna y abstracta. La Urgencia expuesta legitima saltar las secuencias
lgicas del proceso ordinario (demanda, contestacin, prueba, sentencia) para que el
pronunciamiento que se dice resulte oportuno y eficaz, sin perjuicio de la ulterior revisin del
acto.(16)

De hecho hoy en da queda casi definido que la tutela urgente(17) est conformada por las
medidas cautelares que se expiden bajo el manto de la instrumentalidad o vinculacin a un
proceso principal, sin ste la decisin cautelar perecera de inmediato, su objetivo principal es
asegurar o garantizar el cumplimiento de una decisin estimatoria o de mrito. En este rubro
se involucra a las medidas cautelares asegurativas, provisionales o interina, las innovativas y
las genricas. En la tutela urgente tambin encontramos a las denominadas medidas
satisfactivas, autosatisfactivas o urgente satisfactiva. Tambin se incluye por la doctrina en la
tutela urgente a la tutela anticipada(18), con lo cual admite en determinadas circunstancias
adelantar de forma integra o parcial el contenido decisorio de la sentencia, de tal forma que se
permita a uno de los sujetos del proceso soportar el peligro en la demora del proceso
principal, es decir que goce de tutela efectiva de manera anticipada a la decisin final.(19).
Asimismo en una versin muy novedosa el maestro Monroy determina con convincentes
argumentos que la ejecucin de una sentencia impugnada forma parte de la tutela urgente,
formando parte de la tutela anticipada.(20)

Para los efectos de determinar a que se refiere la doctrina cuando habla de medidas
autosatisfactivas citaremos la ms reciente publicacin del Dr. Monroy Palacios quien seala
que es en este contexto donde debemos ubicar a las llamadas medidas autosatisfactivas, las
cuales obtienen su basamento en situaciones de urgencia en las que el peligro en la demora es
de tal intensidad, que no caben medida asegurativas para una posterior y detenida
composicin de la litis como es el caso de las medidas cautelares sino, por el contrario, es
imperiosa una solucin inmediata sobre el fondo del pedido que sustenta dicha medida
(sentencia, en realidad). Por este motivo, comnmente se seala que el tipo de cognicin con
que el juez deber alcanzar la litis deber ser sumaria (en oposicin a la completa o plena). Es
decir lo que se requiere, por cuestiones temporales, no es la formacin de una certeza, sino
una probabilidad, pero ms intensa aun que la requerida para el dictado de medidas
cautelares.(21)

Las medidas autosatisfactivas, son aquellas medidas autnomas, (no necesitan servirse de una
accin principal) que dan solucin a cuestiones urgentes, agotndose en s misma una vez
satisfecha la solicitud.(22)

Entre la medida cautelar y las satisfactivas se presentan diferencias que se pueden identificar
entre lo urgente cautelar y lo urgente satisfactivo. Sobre lo cautelar, sus presupuestos y
caractersticas hemos anticipado algn anlisis.(23)

Sicardi sostiene que se puede decir a priori que la medida autosatisfactiva es un requerimiento
urgente formulado al rgano judicial, que se agota en s mismo, a travs de una resolucin
favorable, no siendo necesario a la interposicin de alguna accin principal (rectius pretensin)
a los fines de evitar la caducidad o decaimiento.


4. Caractersticas:

Las medidas urgentes satisfactivas en contraste con las medidas cautelares son autnomas,
pues no dependen de otro proceso, no tienen dependencia ni instrumentalidad con otro
proceso. Expedida la medida urgente el beneficiario no tendr necesidad de interponer
demanda alguna, no estn sometidas a la caractersticas de instrumentalidad o accesoriedad,
estas medidas se agotan en si mismas al brindar satisfaccin. Esto significa que si la decisin es
favorable el titular de la misma no requerir de la interposicin de una demanda para evitar su
caducidad, esto es que no hay que generar un proceso principal del cual dependa, pues la
medida satisface de inmediato al requirente, no hay posibilidad de una discusin posterior,
salvo la recursiva, pero no en un proceso posterior. Por ello es que Peyrano como adalid de las
medidas autosatisfactivas precisa que se trata de un requerimiento urgente formulado al
rgano jurisdiccional por los justiciables que se agota con su despacho favorable: no siendo
entonces, necesaria la iniciacin de una ulterior accin principal para evitar su caducidad o
decaimiento.

La tutela urgente satisfactiva tiene la vocacin de urgencia de tal envergadura que requiere
tambin de una respuesta urgente del rgano jurisdiccional, de tal forma que uno de los
caracteres de sta es que urgente.

Otra caracterstica estas medidas que buscan un resultado satisfactorio inmediato es que se
despachan inaudita parte, es decir sin citar ni or a la otra parte, suspendiendo el principio de
bilateralidad en su concesin, sin embargo en caso de que el requerimiento tenga un resultado
favorable se deber abrir la posibilidad de la va recursiva con el propsito de evitar cualquier
tipo de arbitrariedad judicial y en busca del cumplimiento del derecho de defensa y doble
instancia.

Algunos autores sealan como recomendacin que en la emisin de medidas de esta
naturaleza que el juez que la otorga debe indicar su naturaleza y alcance sin necesidad de
darle un nomen iuris, debe precisarse cual es el rgimen impugnatorio a la que se somete,
todo ello con la finalidad de no crear una confusin en el destinatario de la misma. Sobre la
sustanciacin a la que se debe regir la medida en la hiptesis que medie recurso, se ha
opinado por incluir este corto debate a un proceso monitorio(24). De opinin contraria es el
profesor Canelo quien al sentar su posicin sobre el particular indica que las resoluciones que
se emiten en este proceso no deben ser materia de un trmite apelatorio, as nos seala que
"la existencia de un elemento fundamental en el proceso urgente como es el agotamiento del
acto con su plena ejecucin impide de hecho una posterior apelacin, que pierde as su
sentido original modificar el sentido original de la decisin,(25) posicin que no compartimos
al no ser participes de la teora de los actos procesales irrecurribles, a la par de que la falta de
cuestionamiento de la resolucin por la va recursiva, atenta contra el derecho a un debido
proceso legal, pues recorta la posibilidad de impugnar resoluciones judiciales y vulnera el
principio de bilateralidad; si esta medida se dict in audita altera pars, la pars condictio se
debe equilibrar con la va recursiva en favor del destinatario de la medida urgente satisfactiva.
Abogamos entonces por la apertura de la va recursiva cuando se dicta de manera favorable
una resolucin que otorga tutela urgente satisfactiva, en estas situaciones la idea es conciliar
el derecho de las partes, por un lado la urgente proteccin del derecho de quien requiere la
tutela y por otro lado el derecho de defensa del requerido, para la proteccin de quien solicita
tutela con grado de urgencia es que se debe dictar la medida judicial inaudita altera pars, pero
tambin se debe proteger a la contraparte dando la oportunidad de ejercitar el derecho de
defensa.

Las medidas urgentes satisfactivas no estn basadas en su concesin por el fumus bonis iuris
que se invoca para la concesin de una medida cautelar, pues para su procedencia se exige
algo ms que apariencia y probabilidad, se necesita alegar un derecho con cierto grado de
certeza, en efecto "se requiere de un mayo grado de certidumbre en cuanto a que la
pretensin del peticionante sea atendible (26) adems "el proceso urgente slo podr
promoverse partiendo de alguna consagracin legal que regule una situacin particular... no
puede defenderse un proceso urgente "in genere" sino de base legal y destinado a disciplinar
ciertas y precisas coyunturas.(27) As Canelo Rabanal precisa que la regulacin del proceso
urgente debe ser taxativa, de modo que sea empleado solamente en aquellos supuestos, en
donde debido al bien jurdico objeto de tutela y las circunstancias propias del caso, pueden
sacrificar algunos de los derechos de connotacin procesal de, por lo menos, una de las partes
implicadas en el problema a resolver. Esto implica el otorgamiento de tutela satisfactiva de
manera urgente cuando ha mediado la acreditacin de una fuerte probabilidad de atencin al
pedido de quien exige tutela.

Ahora bien, si no existe una apariencia sino bastante probabilidad de la existencia de derecho
alegado se deber sealar que una de las caractersticas aun no definidas por la doctrina es el
tema referido a la contracautela, algunos autores han sealado que por las caractersticas de
estas medidas urgentes y de realizacin automtica se debe propugnar una exoneracin
taxativa al peticionante de la exigencia de prestar contracautela. Otros por el contrario como
Sicardi opinan que es necesaria la exigencia de contracautela.

Por el contrario el periculum in mora s es un presupuesto esencial de la medida urgente, no
por la demora de un proceso principal ni por el dao que se pueda generar con esa dilacin,
sino porque el derecho o inters que se pretende proteger requiere una respuesta inmediata
del rgano jurisdiccional. La necesidad de una respuesta rpida implica una urgencia de dictar
el mandato protector obliga al juez a emitir la providencia urgente in audita altera pars. En
estos casos la tutela urgente como ya hemos sealado combate justamente al gran enemigo
de la tutela oportuna: al peligro en la demora, este tipo de tutela busca evitar el obstculo del
tiempo necesario en la tutela ordinaria para lograr certeza pero nocivo en situaciones de
urgencia.

Para la configuracin de la medida urgente Peyrano parte de la norma legal contenida en el
artculo 1071 del C.C. argentino configurado para garantizar el ejercicio irrestricto del Derecho
a la Intimidad Personal, este supuesto legal permite la procedencia de una medida urgente sin
necesidad de involucrarse en un proceso judicial posterior.


5. Aplicacin practica de la institucin

En nuestra legislacin, la proteccin a la intimidad personal est normada con carcter de
enunciado constitucional (Art. 2 inciso 7) y a nivel de derecho sustantivo como derecho a la
persona en el artculo 14 del C.C., la viabilizacin de "la cesacin de los actos lesivos a los
derechos de la persona" se manejan de acuerdo a lo dispuesto en el primer prrafo del artculo
17 del mismo Cdigo, sin embargo debemos expresar nuestro desacuerdo con el calificativo de
"accin" expresado en la norma as mismo con el contenido del segundo prrafo de la misma,
ya que la terminologa utilizada por el legislador nos deja entrever la procedencia necesaria de
una accin judicial vislumbrando el acercamiento a una medida cautelar y no a una urgente;
pese a ello y en la lnea de lo ya expuesto nos encontramos en posicin de asumir un criterio
en favor del acceso a una medida urgente cuando en casos concretos se busque defender el
derecho a la intimidad personal o familiar, sin necesidad de obligar al afectado a promover en
el futuro una demanda con pretensin resarcitoria.

Es en Argentina donde esta institucin se ha desarrollado enormemente, as se han emitido
estas medidas para satisfacer un inters apremiante sin que exista la menor intencin del
afectado de entramparse en un posterior litigio. Se busca simplemente dar atencin a la
problemtica existente. No hay posibilidad de trascendencia, sta medida se agota en s misma
y no requiere otro requisito.

Por motivos prcticos sealamos los ejemplos citados por Peyrano en las Jornadas
Internacionales de Derecho Procesal Civil realizadas en Lima del 08 al 12 de Setiembre de 1997
para ilustrar de forma ms pedaggica el instituto, citaba casos que tenan que ver con el
acoso periodstico que se hace sobre personalidades del mundo artstico, de Monarqua
Inglesa (Caso Lady Diana) o del ftbol (Caso Maradona). En estas situaciones concretas se
puede pedir el cese de los actos de seguimiento y acoso permanente que atenta contra el
derecho a la intimidad e imagen (papparazi) con la medida autosatisfactiva para cesar esta
persecucin, sin embargo no habr necesidad de inventar una demanda futura con fines
resarcitorios si el afectado no lo desea. Se mencion el caso de una persona asegurada que
haciendo uso del seguro mdico que otorga el Estado fue intervenida quirrgicamente, cuando
ya estaba en posibilidad de abandonar el centro mdico, los familiares de este paciente
argumentando motivos fundados de carencia de recursos econmicos y la imposibilidad de
solventar la convalecencia y no tener un lugar adecuado para el efecto, peticionaron ante la
autoridad judicial se ordene la continuidad del internamiento de este familiar en el nosocomio
del seguro. El pedido fue atendido, pero aprciese que aqu tampoco hay necesidad de
presentar una demanda futura, simplemente no existe pretensin objetiva proponible. El
leading case que subsan una va de hecho, tena que ver con un socio de una cooperativa de
trabajo, este socio fue expulsado por las autoridades de la mencionada cooperativa, la decisin
fue apelada ante Asamblea directiva; valindose de la impugnacin formulada al acto de
expulsin, el trabajador intenta continuar sus labores diarias, sin embargo al pretender
ingresar a su centro de labores se le niega el acceso. Ante esta situacin se solicita se le
permita el ingreso al centro de trabajo y continuar su labor diaria. El juez admite tal pedido. En
el caso expuesto tampoco se evidencia la necesidad de iniciar una demanda posterior.

Por su parte el profesor Canelo motiva su expectativa sobre el proceso urgente evidenciando
la aplicacin del proceso urgente en las situaciones conflictivas que se presentan
cotidianamente en el Derecho de Familia y sobre todo para dar solucin situaciones muchas
veces embarazosas que presenta la Ley de Violencia Familiar (Ley No. 26260).

Sin embargo estas medidas urgentes sirven para diversos reas del Derecho por ejemplo ya se
habla de la aplicacin de estas medidas urgentes no cautelares en el derecho
societario(Ricardo Silberstein), en el derecho concursal especialmente en temas de
competencia desleal (Heriberto Zacchino), en temas de seguros (Roberto Pags Lloveras), las
encontramos vinculadas al derecho laboral (Jos Luis Sedita) en el derecho constitucional -
amparo, habeas corpus, habeas data, etc. (Claudia Cava, Martha Mnica Alvarez y Mara
Carolina Euguren); tambin las encontramos en el derecho civil en temas referidos al derecho
de daos, a la tutela del consumidor, derecho a la intimidad, propiedad horizontal, etc.
(Roberto Vzquez Ferreira, Ada Kemelmajer de Carlucci, Ricardo Dutto, Carlos Alberto
Carbone, Juan Constantino); tambin tienen aplicacin en el procedimiento administrativo
(Eduardo Terrasa), en el Derecho Ambiental (Guillermo Peyrano) e inclusive ya se habla de
estas medidas en el Derecho Penal (Daniel Acosta).

En nuestro medio hubo un caso concreto donde se present una situacin que fcilmente se
encuadra en la tutela urgente satisfactiva, recordaremos el conflicto producido entre una canal
de seal abierta y un canal de cable por la transmisin de un clsico del ftbol peruano; este
conflicto de intereses gener la emisin de dos medidas cautelares favorables a ambas partes
y por distintos jueces (concurrencia de medidas cautelares), generndose lo que en aquel
momento se llam cautelar vs. cautelar; sin embargo ste era un tpico caso de la necesidad
de un mandato urgente satisfactivo, pues con su otorgamiento se dara plena satisfaccin, ya
que ni antes ni despus del partido de ftbol tena utilidad la medida, su utilidad radicaba
justamente en la oportunidad de su otorgamiento. En este caso por cierto despus del partido
de ftbol no haba ms que discutir sobre el particular, el inters supremo para ambas partes
era lograr transmitir en la da y hora programada el encuentro deportivo, tpico caso entonces
donde se presentan los presupuestos para le emisin de una mandato de naturaleza urgente
de realizacin y agotamiento inmediato.

De acuerdo a nuestro criterio las Medidas Autosatisfactivas no son reguladas por el Cdigo
Procesal vigente -aunque algunos entendidos en la materia pretenden indicar que son
subsumidas por el artculo 629, 618 y 677 CPC- ms por el contrario con estas cortas lneas
aqu expresadas propiciamos su pronta inclusin en nuestra legislacin procesal.


6. Tutela Anticipatoria

Segn Marinoni la tutela anticipatoria no es nada ms que una tcnica de distribucin del onus
(carga) del tiempo en el proceso(28). A su vez Lazzatti seala que en las decisiones
anticipatorias el rgano jurisdiccional, se expide en todo o en parte sobre la misma materia
que ser objeto de la sentencia final, atribucin o utilidad que probablemente obtuviese el
peticionante, pasadas la sentencia en autoridad de cosa juzgada material. Esta anticipacin a
su criterio puede darse: a) previo a or al demandado; b) luego de contestada la demanda; c)
concluida la faz probatoria; d) con posterioridad a la sentencia y antes de ser elevado el
expediente por recurso concedido; y e) en el tribunal del recurso. Argumenta sobre los
fundamentos y necesidad de emitir tutela anticipada en casos concretos, indicando la
necesidad de aguardar la firmeza del decisorio de primera instancia, resulta en ciertos casos
desmedida, en consideracin a la apremiante situacin del reclamante. Es precisamente en
esta etapa donde el juzgador tiene certeza del derecho invocado, y de impedir que el mismo
se frustre.(29)

Prez Ragone seala que estructuralmente la tutela anticipatoria: es una tutela diferenciada
de urgencia que, con base en una cognicin sumaria (juicio gnoseolgico de probabilidad) y
llenado los requisitos de procedencia, satisface anticipadamente al requirente, otorgndole
una atribucin o utilidad que pudiera probablemente obtener en la sentencia futura con
autoridad de cosa juzgada material. Requisitos reales son el peligro en la demora y la
verosimilitud del derecho (peligro de dao irreparable actual o eventual). Requisito sucedneo
es la conducta abusiva o de mala fe procesal. La contracautela es requisito de
efectivizacin.(30)

La tutela anticipada posibilita que el juez dicte lo que el maestro Monroy denomina las
medidas cautelares coincidentes y que la legislacin nacional denomina medidas temporales
sobre el fondo, de lo que se trata en este caso es que existe una correspondencia entre el
contenido de la pretensin y el contenido de la decisin cautelar, el caso tpico que grafica esta
coincidencia o correspondencia se ve claramente en el proceso de alimentos donde la
pretensin est basada en la exigencia de la prestacin de alimentos, en este caso se requiere
de una atencin urgente de las necesidades del alimentista, por ello es que se requiere otorgar
una tutela urgente que anticipe el contenido de la decisin final, esto es en nuestro medio la
asignacin anticipada.

Sin embargo cabe precisar algunas diferencias que se presentan entre la tutela anticipada y la
tutela urgente cautelar: 1) las medidas cautelares sirven para asegurar el cumplimiento de la
sentencia a dictarse. Las decisiones anticipatorias importan el cumplimiento de la prestacin
requerida o la satisfaccin de la pretensin antes de dictarse la sentencia. 2) Las medidas
cautelares proceden ante el peligro en la demora vinculada a la prdida o deterioro del objeto
material del pelito; las sentencias anticipatorias tienen su origen en la indisponibilidad del
derecho an cuando ello pueda no poner en riesgo dicho objeto material y con mayor razn si
as existiera. 3) Las sentencias anticipatorias se dictan exclusivamente a favor del actor y con
relacin a la pretensin. Las medidas cautelares, si bien habitualmente resultan del pedido del
actor o acreedor, admite la posibilidad de ser requeridas por el demandado u obligado. 4) Las
medidas cautelares no proceden en caso de irreversibilidad, posibilidad que es admisible en
determinados supuesto de sentencia anticipatoria ante la irreversibilidad del dao o prdida
del derecho al derecho. 5) Pese a que las medidas cautelares importan la existencia de una
pretensin especfica, distinta de la que hace al objeto principal del pleito, resultan
instrumentales con respecto a la sentencia definitiva; la cosa juzgada anticipatoria no hace
sino a la misma pretensin, constituyendo una modalidad de su cumplimiento escalonado y no
una herramienta para garantizarlo. 6) La cosa juzgada anticipatoria se basa en la existencia de
un grado mayor de verosimilitud del derecho (verdaderamente una casi certeza) en tanto
existe sustanciacin previa o situaciones de existencia manifiesta de ese derecho. 7) La
medidas cautelares estn sujetas al principio del rebus sic stantibus, aplicable en cualquier
momento luego de habrselas dictado. Como regla general y sin perjuicio de situaciones
especficas, tal regla no procede en las decisiones anticipatorias hasta el momento de la
sentencia definitiva.(31)

7. Tutela Urgente y la Accin de Amparo

La tutela urgente tiene varias forma de manifestarse y lo hace a travs de las medidas
cautelares, de la tutela anticipatoria, de las medidas urgentes satisfactivas, hbeas corpus,
hbeas data, interdictos posesorios y accin de amparo, ejecucin anticipada de sentencia
impugnada, etc.

La accin de amparo es un tpico mecanismo de tutela urgente en el cual se ponen de
manifiesto tanto la tutela de urgencia cautelar y la tutela de urgencia satisfactiva, la primera se
genera porque el proceso de amparo es una expresin de la tutela de urgencia satisfactiva,
pues su objetivo es proteger derechos de las personas cuya afectacin o amenaza requieren
ser suprimidos con suma rapidez(32) y la segunda porque es posible que en tanto se tramita el
proceso principal - de una duracin enorme y de trmite desnaturalizado se debe otorgar
una medida cautelar generalmente innovativa que ayude al actor a soportar el peligro en la
demora.



8. Muestreo Jurisprudencial

La grave crisis econmica en Argentina oblig al gobierno de turno a tomar medidas extremas
en materia econmica y toc temas sensibles como los depsitos bancarios de mucha gente
crendose el fenmeno vulgarmente denominado corralito (restricciones transitorias para
los retiros de dinero en efectivo, transferencias al exterior, etc.) el cual lleg a conocimiento de
los tribunales argentinos y stos han tomado decisiones generadas por el pedido de medidas
autosatisfactivas, el resultado de las mismas se resumen en la siguientes resoluciones
judiciales:

a) Caratulados Cofre, Mara Celina contra el Banco de la Provincia de Neuquen (sucursal plaza
Huincui) sobre Medida Autosatisfactiva (Expediente No. 31.970, Folio 115, ao 2002):

En los autos caratulados Cofre, Mara Celina contra el Banco de la Provincia de Neuquen
(sucursal plaza Huincui) sobre Medida Autosatisfactiva (Expediente No. 31.970, Folio 115, ao
2002), en trmite ante la Secretara No. 1 del Juzgado de Primera Instancia en los Civil,
Comercial, Laboral y de Minera de la Ciudad de Cutral se dict la resolucin de fecha 08 de
marzo de 2002 que declar : a) Inconstitucional (en nuestro sistema esta facultad esta
reservada al Tribunal Constitucional, por tanto los jueces en mrito al control debern declarar
la inaplicabilidad) de los artculos 1 y 2 del Decreto No. 214/02, del Artculo 15 de la Ley No.
25.561, del artculo 2 inciso a) del Decreto de Necesidad y Urgencia No. 1570/01, y Circular del
B.C.R.A. A 3467, en cuanto restringe la posibilidad de efectuar en su totalidad el retiro del
depsito de la actora, en efectivo. b) Hacer lugar a la medida autosatisfactiva solicitada y
previa caucin juratoria (en este caso el Juzgado exige el otorgamiento de contracautela) que
deber prestar la solicitante frente el actuario, ordenar al Banco Provincia de Neuquen S.A.
Sucursal Plaza Huincul a que entregue a la seora Mara Celinda Cofre, los fondos
correspondientes al certificado a plazo fijo obrante a fjs. 2, en la moneda all pactada o en su
defecto y conforme es peticionado, la cantidad de pesos necesarios para adquirir idntica
cantidad de dlares estadounidenses al precio de cotizacin de los mismos en el mercado libre
de cambio al da de efectivizacin del pago que por la presente se dispone, bajo
apercibimiento de aplicar a la entidad bancaria sanciones conminatorias (33) en los trminos
del Artculo 666 del Cdigo Civil y 37 del CPCC, por cada da de retardo en el cumplimiento de
la medida. A tal efecto, una vez prestada la caucin precedentemente dispuesta, lbrese oficio
al que se deber adjuntarse el certificado obrante a fj. 2; c) Sin costas atento no haber
mediado sustanciacin.

Para la emisin de un fallo favorable el Juzgado tom en cuenta la edad del solicitante (78
aos) y su frgil estado de salud obsrvese que el presupuesto de urgencia indispensable para
la procedencia formal de la presente accin surge por si solo de la avanzada edad de la
requirente y su estado de salud, que obliga a actuar prontamente para proteger a la interesada
de una probable violacin de sus derechos, siguiendo el mandato imperativo del constituyente
(Artculo 43 de la Constitucional Nacional). Adems de cumplirse los presupuestos bsicos
para la procedencia de una medida urgente satisfactiva surge de manera evidente y
manifiesta que a la luz de los elementos aportados por la requirente, se cumplimentan los
requisitos exigidos para la procedencia de la va procesal elegida (verosimilitud del derecho y la
urgencia que importa el peligro en la demora). El control de la constitucionalidad fue otro
elemento vital para resolver de manera favorable en este caso el control de
constitucionalidad constituye uno de los fines superiores y fundamentales del Poder Judicial
Nacional y una de las mayores garanta con que se ha entendido asegurar los derechos
consagrados en la Constitucin contra los abusos de los poderes pblicos, atribucin que es
derivacin forzosa de la distincin entre los poderes constituyente y legislativo ordinario que
hace la Constitucin, y de la naturaleza subordinada del segundo.

b) Caratulados A., E.A contra Banco Bansud S.A. sobre Medida Autosatisfactiva, Expediente No.
100.F.193. Ao 2002. Sentencia Def. No. 22.

En los autos Caratulados A., E.A contra Banco Bansud S.A. sobre Medida Autosatisfactiva,
Expediente No. 100.F.193. Ao 2002. Sentencia Def. No. 22 el Juzgado de Esquel, con
resolucin de fecha 27 de febrero de 2002 resolvi declarar: a) la inconstitucionalidad de los
artculos 1,2 del Decreto No. 214/2002, del Decreto No. 1570/2001; artculo 15 de la Ley No.
25.561; resoluciones No. 06/02, 09/02, 18/02, y 23/02 del Ministerio de Economa; y
RECHAZAR el planteo de inconstitucionalidad de Decreto No. 320/02 por los motivos
expuestos en los considerandos; b) hacer lugar a la medida autosatisfactiva impetrada a fojas
10/14 y en su mrito, y previa caucin juratoria que deber prestar el solicitante A.,E.A. por
ante el Actuario, por los posibles daos que pudiera ocasionar, ORDENAR al Banco Bansud S.A.
Sucursal Esquel a que entregue al actor a su presentacin el saldo de la caja de ahorro en
dlares No. 036-29522/2 de la cual es titular el citado profesional en efectivo y en la moneda
pactada. Atento al monto denunciado como existente en dicha caja de ahorro (U$S 45.881.56)
y a los fines de no causar un desequilibrio en la liquidez del Banco, la medida deber
efectivizarse en dos cuotas consecutivas mensuales con un espacio de tiempo que
prudencialmente se lo determina en veinte das entre una y otra dado la finalizacin del mes.
En caso de inexistencia de la moneda extranjera en dicha entidad bancaria y previa
constatacin, puede retirarse a opcin de la actora su equivalente en pesos al valor de
cotizacin del mercado libre tipo vendedor del Banco Bansud S.A. Sucursal Esquel o en su
defecto y para el supuesto de carecer ste de cotizacin, el de cualquier entidad local que la
posea, correspondiente al ltimo da hbil cambiario; o en su defecto, tambin de la actora,
que el Banco Bansud S.A. adquiera la cantidad de dlares necesarios para cumplir con dicha
manda. Todo bajo apercibimiento de incurrir en desobediencia de una orden judicial. A tal fin
lbrese mandamiento, habilitando al Oficial de Justicia a requerir el auxilio de la fuerza pblica,
allanar domicilios, hacer abrir y requisar tesoros, cajas fuertes del Banco que contenga dinero
en efectivo, pudiendo en su caso secuestrar los fondos de ese Banco; dejando constancia
expresamente que no podr afectar ningn tipo de dinero proveniente de sueldo. Se autoriza a
A.E.A. y/o a quien l designe a intervenir en la diligencia a contratar los servicios de un
cerrajero a los fines indicados, habiltese da y hora para la diligencia....



NOTAS
--------------------------------

(1) Regulada en el derecho comparado, ver Artculo 524 a 527 de la Ley de Enjuiciamiento Civil
de Espaa, aprobada mediante Ley No.1/2000 vigente desde el mes de enero de 2001, ver
Artculo 282 del Cdigo de Italia, Artculo 514 al 526 del Cdigo de Francia, tambin lo regula el
Cdigo de Uruguay.

(2) Repara Marinoni que la doctrina Clsica, en el momento en que se dise el procedimiento
ordinario entendido como procedimiento de conocimiento pleno y exhaustivo y se releg
del sistema procesal a los procedimientos sumarios especiales (principalmente aquellos
caracterizados por un conocimiento parcial), dio prioridad al valor seguridad jurdica sobre el
valor tempestividad. Continua sealando que la doctrina, al establecer al procedimiento
ordinario como el procedimiento modelo de tutela de los derechos, se mostr despreocupada
e indiferente en relacin a las diversas necesidades del derecho material y de la realidad
social.. El procedimiento ordinario, como puede intuirse, no es el adecuado para la tutela de
todas las situaciones del derecho sustancial y, por tanto, su universalizacin es algo imposible.
Por el contrario, lo que hoy se percibe en los sistemas del derecho romano-cannico es una
verdadera demostracin de la superacin del procedimiento ordinario, tendiendo la tutela
urgente a transformarse en tcnica de sumarizacin y, en el ltimo anlisis, en remedio contra
la ineficiencia de este procedimiento ordinario. Luiz Guilherme Marinoni en la Necesidad de
distribuir la carga del tiempo en el Proceso ponencia presentada en el XXI Congreso de
Derecho Procesal celebrado en San Juan, Argentina los das 13 a 16 de Junio de 2001.

(3) Monroy Glvez, Juan y Monroy Palacios Juan. Del mito del proceso ordinario a la tutela
diferenciada. Apuntes iniciales. Material de Trabajo del Seminario de Temas Procesales
realizado por Ius et Veritas el 28 de mayo al 02 de junio de 2000 en la Pontificia Universidad
Catlica del Per.
(4) Prez Ragone, Alvaro J.D. Concepto estructural y funcional de la tutela anticipatoria en
Revista Peruana de Derecho Procesal IV, Estudio Monroy Abogados. Lima diciembre de 2001.

(5) Hurtado Reyes, Martn. Embargo en Inmueble Registrados y No Registrados. Editorial
Librera y Ediciones Jurdicas. Lima 200. Pgina 18 y 19.

(6) El tema de la tutela preventiva fue tratado oportunamente por Calamandrei sosteniendo
que en ciertos casos la tutela jurisdiccional ordinaria puede asumir carcter preventivo, explica
que la tutela jurisdiccional en lugar de funcionar con la finalidad de eliminar a posteriori el
dao producido por la lesin de un derecho, funciona a priori con la finalidad de evitar la lesin
de un derecho de la que existe amenaza todava no realizada. Calamandrei, Piero. Introduccin
al estudio sistemtico de las Providencias Cautelares. Editorial Bibliogrfica Argentina. Bs.As
1945.

(7) Sobre el particular Marinoni propone que si es imprescindible una tutela dirigida
nicamente contra la probabilidad de la prctica del ilcito, es tambin necesaria la
construccin de un procedimiento autnomo y suficiente para la prestacin de esta modalidad
de tutela. Es preciso construir, en otras palabras, un procedimiento que culmine en una
sentencia que ordene, bajo pena de multa y que admita una tutela anticipatoria de la misma
naturaleza. Adems de esto contina como es necesario separar una tutela contra el ilcito,
se requiere la reconstruccin de este concepto (lo ilcito), que no puede ser ms comprendido
como sinnimo del hecho daoso. La tutela inhibitoria, destinndose a impedir la prctica de
lo ilcito, su repeticin o continuacin, es esencialmente preventiva, ya que siempre mira al
futuro, se trata de una forma de tutela jurisdiccional imprescindible dentro de la sociedad
contempornea, en que se multiplican los ejemplos de derechos que no pueden ser
adecuadamente tutelados por la vieja forma del equivalente pecuniario, la tutela inhibitoria,
en otras palabras, es absolutamente necesaria para la proteccin de los llamados nuevos
derechos. Luiz Guilherme Marinoni. Tutela Anticipatoria en Revista Peruana de Derecho
Procesal IV, Estudio Monroy Abogados. Lima diciembre de 2001.

(8) Mabel De los Santos define a la tutela de urgencia como una modalidad de la tutela
jurisdiccional diferenciada cuya caracterstica fundamental consiste en el factor tiempo: se da
prevalencia a la celeridad para asegurar con ello la utilidad del resultado, vale decir, la
efectividad de los derechos sustanciales. A ese efecto el grado de conocimiento del juez se
reduce a la certeza provisional en la tutela anticipada o se posterga la bilateralidad en las
autosatisfactivas, lo que permite acordar una tutela eficaz. Mabel De los Santos Conveniencia
y necesidad de legislar sobre las Tutelas de Urgencia en Revista Peruana de Derecho Procesal
IV, Estudio Monroy Abogados. Lima diciembre de 2001.

(9) Obando Blanco, Vctor Roberto. El Derecho a la Tutela Jurisdiccional efectiva en la
Jurisprudencia. Editorial Palestra. Lima 2001. Pgina 80-81.

(10) La expresin tutela diferenciada es una expresin altamente equvoca. Entendida
literalmente ella significa que a la diversa necesidad de tutela debe corresponder formas
diversas de tutela: de esta evidencia nadie ha dudado jams; todo el sistema (o los sistemas)
de nuestra materia ha sido construido sobre la base de esta premisa: y as, es distinta la
cognicin de la ejecucin y, en el mbito de la cognicin, son distintas las acciones (y las
sentencias) de condena de las acciones (de las sentencias) de mera verificacin y de las
constitutivas; as como en el mbito de la ejecucin hay distincin entre ejecucin forzada y
expropiacin forzada (a su vez subdividida segn la especie del bien a expropiar) de la
ejecucin forzada por consignacin o para la liberacin de obligaciones de hacer o de no hacer.
Cognicin ordinaria y ejecucin ha sido desde siempre contrapuestas a la tutela cautelar, a su
vez subdividida segn la especie de peligro en la demora que pretende neutralizar. Proto Pisan
Andrea. Sulla Tutela giurisdizionale differenziata, citada por Juan Monroy Glvez La
Actuacin de la Sentencia Impugnada En Themis, Revista de Derecho, Segunda Epoca
/2001/No. 43.

(11) La proliferacin de las tutelas sumarias no es nada ms que un fenmeno oriundo de las
nuevas exigencia de una sociedad urbana de masas que no admite ms la morosidad
jurisdiccional impuesta por la ordinariedad. El redescubrimiento de la tutelas sumarias
anteriores a la Revolucin Francesa, utilizando la vestimenta de la tutela cautelar, se produce
debido a la no adaptacin del sistema de distirubucin de justicia respecto de la evolucin de
la sociedad. El procedimiento ordinario, como puede apreciarse hace que la carga del tiempo
del proceso recaiga nicamente sobre el actor, como si sta fuese el culpable por la demora
inherente al conocimiento de los derechos. Tal construccin doctrinaria es completamente
ajena a lo que ocurre en la realidad social y hay derechos evidentes y no evidentes y, en la
realidad de la vida la lentitud del proceso puede significar angustia, sufrimiento psicolgico,
perjuicios econmicos y hasta la misma miseria. Luiz Guilherme Marinoni en la Necesidad de
distribuir la carga del tiempo en el Proceso ponencia presentada en el XXI Congreso de
Derecho Procesal celebrado en San Juan, Argentina los das 13 a 16 de Junio de 2001.


(12) Calamandrei, Piero. Instituciones de Derecho Procesal civil. Vol. III. Edi. Jurdicas Europea -
Amrica. Bs. As. 1986. Pg. 41.
(13)Ponencia presentada por Olga Edda Ciancia en el Congreso Nacional de Derecho
Procesal:"El derecho procesal en el umbral del tercer milenio, XIX". Corrientes 6-8 agosto
1997, Argentina. Citado por Ral Canelo Rabanal, Proceso Urgente. Revista Jurdica Ao XLVII
No. 12, Julio-Setiembre 1997. Pag. 97-108.
(14) La formacin y el desenvolvimiento del lenguaje estn ntimamente asociados a la
formacin y el desarrollo del pensamiento humano. Bielsa Rafael. Los conceptos jurdicos y su
terminologa. Editorial Depalma. Bs. As. 1961. Pag. 13.

(15) Enfatizamos la conveniencia (y necesidad) de unificar terminologa en derredor de la
nomenclatura ms divulgada y difundida medidas autosatisfactivas que es la de mayor
consumo en la comunidad jurdica nacional, lo que gravita favorable y auspiciosamente, al
facilitar su ms sencilla y pronta identificacin. Esta resulta - a nuestro entender la expresin
usual ms precisa cuya aceptacin convencional generalizada permitir concentrar los estudios,
reflexiones y debates sobre el contenido y otras implicancias prcticas y dogmticas- que
consoliden y afiancen este novsimo mecanismo que condense piezas procesales y materiales,
para mejor realizacin de la justicia de estos tiempos. Galds, Jorge Mario. En su artculo
intitulado El Contenido y el Continente de las Medidas Autosatisfactivas.

(16) Ponencia presentada por Luis Fernando Sicardi Las Medidas Autosatisfactivas en el
Ambito del Derecho Previsional en eI Congreso Argentino de Previsin Social Argentina.

(17) Afortunadamente, otra contraescuela ha surgido ante aquella forma de apreciar el
proceso. Frente a la tutela ordinaria en nuestros das se habla de una tutela de urgencia
dedicada a combatir el tiempo del proceso; uno de los principales flagelos que atentan contra
los sistemas judiciales latinoamericanos. La tutela de urgencia se encuentra dentro de lo que
se ha convenido en denominar la sumarizacin de los procesos. Esta sumarizacin puede ser
entendida de dos maneras: una sustancial y compleja que hace referencia ala posibilidad de
que se dicten resoluciones de actuacin inmediata, sin necesidad de llegar al conocimiento
pleno del conflicto: sumarizacin cognitiva. El otro tipo es ms bien formal y hace alusin a la
disminucin de plazos, de medios probatorios, y otros actos procesales como la concentracin
de audiencias (de saneamiento, de conciliacin, etc.) que se tienen en cuenta en el diseo de
un determinado procedimiento. Por ello mismo, la denominamos sumarizacin
procedimiental. Ejemplos claros de este tipo de sumarizacin son los procedimientos
abreviados y sumarsimos regulados en nuestro ordenamiento procesal. Juan Monroy Palacios.
Panorama Actual de la Justicia Civil. Una Mirada General desde el Proceso. En Themis, Revista
de Derecho, Segunda Epoca /2001/No. 43.

(18) Sobre el particular Morello seala que el otro coto en la vanguardia hace punta en la
moderna concepcin de la tutela anticipatoria, en las manifestaciones tempranas de la
respuesta compositiva, con valor esta vez propios a la emanacin de condena, ms que
cautelar, a tono con la urgencia y naturaleza del requerimiento y la inaplazable necesidad de
dar la solucin oportuna sin aguardar el tiempo del fallo del mrito. La Corte se refiere al
Poder Judicial Argentino ha tenido ocasin, con fundamentaciones acaso no del todo
adecuadas pero que, sin embargo, satisficieron esos fines de atender prontamente el reclamo
(de condena anticipada ms que de providencia cautelar) en la causa C-2348-XXVII Camacho
Acosta, Mximo c/ Grafi Graf SRL y otros, del 7 de agosto de 1997 (fallos, t.320), en cuya
definicin cimero estableci que corresponda dejar sin efecto la resolucin que fundndose
en que no poda incurrir en prejuzgamiento, desestim la medida cautelar innovativa (rectius
condena anticipada) mediante la cual la vctima legitimada activa reclam que se impusiera a
los demandados el pago de un prtesis en reemplazo del antebrazo izquierdo del
accionante. Parte del objeto litigioso de esa forma se satisfizo o consumi por cumplimiento.
No parece que ello sea posteriormente revocable aunque siempre primar la exigencia de la
igualdad en el contradictorio y del proceso justo. Augusto M. Morello. El Recurso
Extraordinario en las Medidas Cautelares, Artculo publicado por Latinlex.com.

(19) Uno de los temas en donde se muestra de manera ms evidente los avatares de la
doctrina cautelar est referido a la clasificacin de las medidas cautelares. Desde la clsica de
Calamandrei hasta la fecha la taxonoma cautelar ha mostrado mltiple facetas. Sin embargo,
nos parece que hay un criterio que puede permitir un enfoque sistemtico del tema cautela
respecto de otras forma de tutela destinada a concretar los principios de efectividad a
instrumentalidad del proceso. Este tiene que ver con la semejanza o diferencia que puede
existir entre la pretensin principal y el contenido de la medida cautelar. Siendo as podemos
concebir un tipo de medidas cautelares que podemos llamar no coincidentes, las cuales se
caracterizan por que aseguran la eficacia de la decisin final, sin referirse a la pretensin
principal. Un ejemplo sera un embargo o una anotacin de demanda. Con cualquiera de ellas
se asegura la pretensin principal sin que exista una relacin entre sus contenidos.. Por otro
lado, las medidas cautelares coincidentes, al igual que la antes descritas, aseguran la eficacia
de la sentencia final, sin embargo, a diferencia de ellas, su contenido tiene una ntima relacin
con el contenido principal, coinciden en sus efectos. Monroy Glvez, Juan y Monroy Palacios
Juan. Del mito del proceso ordinario a la tutela diferenciada. Ob. Citada.

(20) Otra forma de tutela distinta a la satisfactoria y, por cierto, tambin a la asegurativa, es
aquella que consiste en adelantar la actuacin de una resolucin que por razones
impugnatorias no se encuentra firme, como sera el caso de una sentencia apelada. Dado que
para la actuacin se requiere firmeza, esta forma de tutela llamada anticipada tiene
caractersticas muy especiales. Una especie de tutela anticipada es, precisamente, la actuacin
inmediata de la sentencia impugnada. La actuacin inmediata de la sentencia impugnada es el
instituto procesal, especie de la tutela anticipatoria, por medio del cual se concede a la parte
que ha obtenido una decisin favorable en primera grado, el derecho a la actuacin de la
decisin que lo favorece, con prescindencia de que la resolucin vaya a estar o est recurrida
por la parte perdedora. El instituto en estudio desarrolla su mbito de aplicabilidad en la zona
de interseccin entre dos intereses, por un lado, el riesgo que debe soportar el litigante
inicialmente vencedor, quien de hacer frente a la demora del segundo grado y, por otro, el
inters de la jurisdiccin de no conceder al vencedor inicial ms de lo que le corresponde
recibir parafraseando la clebre frase de Chiovenda. Juan Monroy Glvez La Actuacin de la
Sentencia Impugnada En Themis, Revista de Derecho, Segunda Epoca /2001/No. 43.

(21) Monroy Palacios, Juan Jos. Bases para la Formacin de una Teora Cautelar. Editorial
Comunidad 2002. Lima 2002. Pagina 271 -272.

(22) Lazzatti Pablo A. Las esquiarlas de la mundializacin en el mbito previsional frente al
freno de la Tutela Urgente, Una globalizacin acriollada. Artculo publicado por
diariojudicial.com.

(23) Ver Apuntes de las Medidas Cautelar en el Proceso Civil publicado por el autor. Editorial
Librera y Ediciones Jurdicas. Lima 1998.

(24) El plan de este tipo de procesos consiste -en apretada sntesis formulada por los autores
del Cdigo Modelo, los profesores uruguayos Gelsi Bidart, Vscovi y Torrello en que
presentado el documento o los elementos constitutivos que demuestren la fundabilidad de la
pretensin, el juez verifica los presupuestos generales (capacidad, legitimacin, competencia,
etc.) y los especiales (en el ejecutivo la existencia del ttulo, e la entrega de cosas que la
obligacin surge de un contrato que el actor demuestre haber cumplido, en el desalojo la falta
de pago, etc.) y acoge la demanda mediante una sentencia monitoria. La misma sentencia
dispone un emplazamiento al demandado para comparecer y oponerse a la demanda. En caso
de que no lo haga en el plazo establecido, la sentencia pasa en autoridad de cosa juzgada y el
juicio queda terminado. En el Cdigo Procesal Civil para Iberoamrica, 2da. Edicin. Editorial
F.C.U. 1997, Exposicin de Motivos, pgina 21.

(25) Canelo Rabanal, Ral. Op. citada. Pag. 105.
(26) Canelo Rabanal, Ral. Op. citada. Pag. 102.
(27) Peyrano, Jorge W. "Lo urgente y lo cautelar". Publicado en Revista Ius Et Veritas- Ao
1996.
(28) La tutela anticipatoria puede ser concedida en el curso del proceso de conocimiento,
constituyndose en verdadera arma contra los males que puedan ser acarreados por el tiempo
del proceso, siendo viable no solo para evitar un dao irreparable o de difcil reparacin, sino
tambin para que el tiempo del proceso sea distribuido entre las partes litigantes en la
proporcin de la evidencia del derecho del actor y de la fragilidad de la defensa del
demandado, la tutela anticipatoria rompe el principio de nulla executio sine titulo,
fundamento de separacin entre conocimiento y ejecucin. La tcnica anticipatoria tiende
apenas a distribuir la carga del tiempo en el proceso. Es preciso que los operadores del
derecho comprendan la importancia del nuevo instituto y lo usen de forma adecuada. No hay
razn para la timidez en el uso de la tutela anticipatoria, pues el remedio surgi para eliminar
un mal que ya est instalado. Es necesario que el juez comprenda que no puede haber
efectividad sin riesgos. La tutela anticipatoria permite percibir que no es solo la accin (el
peticionar la anticipacin) que puede causar perjuicio, sino tambin la omisin. Luiz Guilherme
Marinoni Tutela Ancitipatoria en Revista Peruana de Derecho Procesal IV, Estudio Monroy
Abogados. Lima diciembre de 2001.


(29) Lazzatti Pablo A. Las esquiarlas de la mundializacin en el mbito previsional frente al
freno de la Tutela Urgente, Una globalizacin acriollada. Artculo publicado por
diariojudicial.com. Ob. Citada.

(30) Prez Ragone, Alvaro J.D. Prez Ragone, Alvaro J.D. Concepto estructural y funcional de
la tutela anticipatoria en Revista Peruana de Derecho Procesal IV, Estudio Monroy Abogados.
Lima diciembre de 2001.

(31) Adolfo A. Rivas. Decisiones Anticipatorias Ponencia presentada en las Jornadas
Internacionales de Derecho Procesal evento realizado en Lima del 08 al 12 de Septiembre de
1997.

(32) El profesor Omar Cairo nos ilustra sobre el particular en su artculo intitulado Tutela de
Urgencia y el Proceso de Amparo En Themis, Revista de Derecho, Segunda Epoca /2001/No.
43. Concluye en su trabajo que: El amparo es un procedimiento que participa de las dos
expresiones de la tutela de urgencia: la tutela de urgencia cautelar y la tutela de urgencia
satisfactiva. El derecho a la tutela jurisdiccional antes del proceso exige que la organizacin
judicial en materia de amparo impida que exista un nmero suficiente de jueces para atender
con prontitud la demanda de esta proteccin jurisdiccional. La medida cautelar es una
expresin de la tutela de urgencia que requiere ser regulada con caractersticas que no
neutralicen su objetivo de evitar el peligro en la demora del trmite de un proceso. La
sentencia que declara fundada un amparo, al ser una resolucin que concede una tutela de
urgencia, debiera ser ejecutada inmediatamente, aunque se interponga recurso de apelacin
contra ella. La legislacin peruana en materia de amparo no constituye una debida proteccin
a los derechos constitucionales, pues el diseo que contiene desnaturaliza la naturaleza
urgente del proceso de amparo.



(33) Ensea Peyrano que la denominada medida conminatoria que es cualquier orden de
contenido no pecuniario y con alcances extraprocesales emanadas de un tribunal de justicia
que tiene a obtener el debido cumplimiento in natura de un mandato judicial primigeniamente
desobedecido, a travs del concurso de la voluntad del destinatario del mismo y que involucra
para el desobediente la amenaza de un desmedro que prima face podra llegar a ser de mayo
entidad que el resultante de persistir en dicha actitud contumaz proporciona un terreno muy
apto para el ejercicio de los referidos poderes de hecho de los jueces en los civil y comercial, y
ello a travs del diseo del mal mayor que funcionar como disuasorio de la conducta
rebelde de la parte desobediente. Jorge Peyrano. Poderes de hecho de los jueces, Medida
Conminatoria en Tcticas en el Proceso Civil Tomo III. Rubinzal y Culzoni S.C.C. Otros prefieren
denominarle al mecanismo que busca la ejecucin indirecta de una sentencia (distinta la
ejecucin forzada) medidas coercitivas , entre las que se ubican a las astrientes , entendidas
como aquellas multas que se imponen de manera progresiva a la parte que no cumple con el
mandato judicial, multas que adems terminan por acumularse en tanto no se cumple
totalmente la sentencia, tambin encontramos al denominado Contemp of Court que
constituye una forma extraordinaria de hacer cumplir la decisin judicial que lleva a la
detencin de la parte que incumple, se sanciona por un juez civil el desacato a la corte con la
detencin.