MANUAL SUSTANTIVO

Contratacin Laboral
CONTRATACIN LABORAL
I. Contrato de Trabajo
1. Concepto de contrato de trabajo
El artculo 4 de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral (en adelante,
LPCL !e"ala #ue $en toda pre!taci%n per!onal de !ervicio! remunerado! y
!ubordinado!, !e pre!ume la e&i!tencia de un contrato de trabajo a pla'o
indeterminado(.
La particularidad del contrato de trabajo e!t) en #ue e! un contrato normado,
e!to e!, cuyo contenido viene precedido en *ran parte por +uente! del derec,o
e&terna!- leye!, convenio! colectivo!, co!tumbre!, etc. Ca!o tpico de lo #ue !e
dice e! la e&i!tencia de la .emuneraci%n /nima 0ital #ue pro,be a la! parte!
contractuale! (trabajador y empre!ario pactar remuneracione! por debajo de
un mnimo.

Lo dic,o, no #uiere decir #ue todo! lo! contrato! de trabajo !e re*ulen por la!
mi!ma! norma!. 1unto a lo! contrato! de trabajo re*ulado! por la LPCL,
coe&i!ten otro! contrato! de trabajo re*ulado! por leye! e!peciale!. Por
ejemplo, arti!ta! int2rprete! y ejecutante! en e!pect)culo! p3blico! (Ley 4
56171, +utboli!ta! pro+e!ionale! (Ley 4 58988, trabajadore! del ,o*ar (Ley
4 5:;68, etc.
5. Elemento! e!enciale! del contrato de trabajo
Todo contrato de trabajo debe pre!entar lo! tre! elemento! e!enciale! a #ue
,ace menci%n el artculo 4 de la LPCL- pre!taci%n per!onal de !ervicio!, #ue
!e realice de +orma !ubordinada y a cambio de una remuneraci%n.
< Pre!taci%n per!onal de !ervicio!
El !ervicio pre!tado en el marco de un contrato de trabajo debe !er brindado
por una per!ona +!ica. Ello debe leer!e en el !entido de #ue la labor debe !er
de!empe"ada de modo per!onal y directo por el trabajador, e! decir, debe !er
2!te #uien pre!te el !ervicio !in intermediario!. El 3nico !upue!to de ayuda
admitido le*almente (artculo 9 de la LPCL, y #ue no invalida la condici%n
per!onal del !ervicio, e! el del trabajador #ue e! ayudado por +amiliare!
directo! #ue dependan de 2l, !iempre #ue ello !ea u!ual dada la naturale'a de
la! labore! (v*. trabajo a*rario.
=e entienden e&cluido! por e!te re#ui!ito, a#uella! per!ona! #ue no
comprometen !u! !ervicio!. E!to e!, a#uello! #ue comprometen re!ultado! por
ejemplo a trav2! de un contrato de obra de naturale'a civil.
> .eali'ada de +orma !ubordinada
El trabajador ,a de pre!tar el !ervicio a otro, a un empre!ario, y e! 2!te 3ltimo
el #ue debe a!umir el rie!*o de la actividad empre!arial. El 2&ito o +raca!o
econ%mico de la empre!a, no enerva al empre!ario de !u! obli*acione!
laborale!. <!, cumplida la pre!taci%n del trabajador, el !alario !e encuentra
*aranti'ado, !ea cual +uere el re!ultado de la actividad diri*ida por el
empre!ario. <dem)!, el trabajador ,a de e!tar !ometido al poder de direcci%n
del empre!ario, lo #ue #uiere decir #ue 2!te or*ani'ar) y +i!cali'ar) la
pre!taci%n del primero e inclu!o podr) !ancionarlo cuando detecte un
incumplimiento de !u! di!po!icione!. ?ay #ue tener en cuenta #ue la
dependencia relevante para el derec,o laboral e! la jurdica (poder or*ani'ar,
+i!cali'ar y !ancionar, ma! no la dependencia t2cnica o de recur!o!
econ%mico!. @e e!te modo, el empre!ario ejerce !u poder directivo cuando
pro*rama la! +ec,a! y ,orario! en #ue !e cumplir) la labor, el lu*ar de
ejecuci%n del !ervicio, di!pone la! +uncione! concreta! a reali'ar por el
trabajador, !upervi!a el cumplimiento de !u! %rdene!, impone una !u!pen!i%n
o de!pide a un trabajador, etc., muy al mar*en de la autonoma t2cnica o de
acci%n, con #ue cuenta el trabajador en el de!arrollo de !u! labore!, o muy al
mar*en de #ue el trabajador nece!ite econ%micamente trabajar o no.
En con!ecuencia, #uedan e&cluida! la! pre!tacione! de !ervicio! #ue !e
reali'an en +orma independiente o aut%noma. Por ejemplo, mediante el contrato
de locaci%n de !ervicio!, un tran!porti!ta con !u ve,culo propio puede ayudar
a di!tribuir !u! mercanca! a di!tinta! empre!a!.
C < cambio de una remuneraci%n
La actividad laboral, adem)! de otro! +ine! e!pirituale! y culturale! #ue
tambi2n puede reve!tir, debe per!e*uir claramente un +in econ%mico o
productivo. @e!de el momento #ue !e emprende la labor, el trabajador deja de
reali'ar !u !ervicio de!de una l%*ica l3dica, recreativa o de mero ocio, y lo ,ace
con el +in de obtener una ventaja patrimonial. El pa*o en dinero o en e!pecie
#ue el empre!ario reali'a, !e lo ,ace en retribuci%n a !u pre!taci%n de
!ervicio!. Por ello, una per!ona no encaja dentro del )mbito de aplicaci%n de la
LPCL, !i el !ervicio tiene !%lo +ine! no productivo! (ben2+ico!, por ejemplo o !i
el empre!ario !%lo compen!a cierto! *a!to! (como ocurre por ejemplo, en la
entre*a de ve!timenta apropiada para el cumplimiento de la labor, pa*o de
movilidad y en *eneral todo monto #ue no con!tituya bene+icio ni ventaja
patrimonial para el trabajador.

7. Pre!upue!to! de valide' del contrato de trabajo
Todo acto jurdico, incluido todo contrato, y por ende el de trabajo, condiciona
!u valide' a cierto! re#ui!ito! le*ale!. @ic,o de otra +orma, el contrato de
trabajo !%lo vale cuando re3na lo! re#ui!ito! pre!crito! por la ley. <,ora bien,
como #uiera #ue la le*i!laci%n laboral peruana no re*ula lo! re#ui!ito! de
valide' del contrato de trabajo, por +uer'a debemo! remitirno! a la re*ulaci%n
civil del acto jurdico en *eneral. Concretamente, a lo! artculo! 14A y 51; del
C%di*o Civil peruano.
El artculo 14A !e"ala #ue el acto jurdico para !er v)lido re#uiere, entre otro!
re#ui!ito!- 1 a*ente capa', 5 objeto +!ica y jurdicamente po!ible y 7 +in
lcito. /ientra! el artculo 51; !e"ala #ue el acto jurdico e! nulo, entre otra!
ra'one!- 1 cuando +alta la mani+e!taci%n de la voluntad del a*ente, 5 cuando
!e ,aya practicado por per!ona ab!olutamente incapa', !alvo lo di!pue!to en
el artculo 1796 del C%di*o Civil, 7 cuando !u objeto e! +!ica o jurdicamente
impo!ible o cuando !ea indeterminable y 4 cuando !u +in !ea ilcito. Como !e
puede apreciar, para el C%di*o Civil peruano no puede ,aber contrato de
trabajo !in cumplir lo! re#ui!ito! de con!entimiento de lo! contratante!, objeto
cierto y +in lcito.
El incumplimiento de lo! re#ui!ito! de valide' e&ime de cual#uier
re!pon!abilidad contractual al trabajador. El contrato no de!plie*a e+ecto!
jurdico!
1
. 4o ob!tante ello, el trabajador tiene el derec,o de e&i*ir el pa*o por
el trabajo pre!tado (artculo 57 de la Con!tituci%n.
4. El contrato de trabajo y la! +i*ura! a+ine! de contrataci%n
Bna ve' anali'ado! lo! elemento! e!enciale! del contrato de trabajo
(pre!taci%n per!onal remunerada y !ubordinada, re!ta di+erenciarlo de otro!
tipo! de contrato! con lo! #ue a menudo !e le puede con+undir. E! decir, ,ec,o
el an)li!i! de lo #ue el contrato de trabajo e!, a,ora corre!ponde e!tudiar lo
#ue no e!.
El problema de la di!tinci%n con +i*ura! contractuale! a+ine! !e ori*ina en el
,ec,o de #ue muc,o! contrato! civile! o mercantile! intercambian el pa*o de
una retribuci%n (normalmente, en dinero por pre!tacione! de !ervicio! o
reali'acione! de obra! de manera per!onal y directa. <dem)!, todo! ello! !on
ejecutado! por encar*o de un tercero (cliente, lo cual di+umina m)! la +rontera
con el contrato de trabajo. En la mayora de lo! contrato! civile! o mercantile!,
por e!o, la di!tinci%n va a depender de la e&i!tencia o no del elemento de
!ubordinaci%n. <l no re*ular relacione! jurdica! jer)r#uica!, como en el
contrato de trabajo, lo! contrato! civile! o mercantile! !on m)! del tipo de
contrato! de colaboraci%n pro+e!ional
5
.
Por !u parte, la tra!cendencia de la di!tinci%n e!t) en #ue !i !e trata de un
contrato laboral la per!ona involucrada !e ver) prote*ida por la! leye!
laborale!C mientra!, !i !e trata de un contrato de naturale'a civil o mercantil, la
per!ona involucrada !e ver) e&cluida de la protecci%n laboral.
1
Aun cuando aplicando supletoriamente el Cdigo Civil la consecuencia sea siempre la nulidad total del
acto jurdico (artculos 140 y 219 CC), el ordenamiento laoral deera contar con normas espec!icas "ue
maticen estos e!ectos asolutos# $or ejemplo, deera pensarse en la posiilidad de estalecer reglas de
nulidad parcial, lo "ue permitira declarar nulas slo una o algunas cl%usulas sin a!ectar la totalidad del
acto jurdico# &e esta !orma, si la cl%usula de determinacin del lugar de ejecucin de la prestacin no
e'iste o es indeterminada, entonces deera declararse nula esa cl%usula de lugar y respetarse la vida del
contrato de traajo en lo "ue toca a las dem%s cl%usulas# (ay "ue resaltar "ue este mecanismo de
pre!erencia de la nulidad parcial sore la total e'iste en el artculo 9 del )statuto de los *raajadores
espa+ol#
2
$ara un an%lisis de las !ronteras entre los contratos de actividad civiles y mercantiles y el contrato de
traajo, ,id#, CA-*./ A.01)22)-, 3ara Antonia, !ormas alternativas de contratacin del traajo4 de
los contratos de actividad a la descentrali5acin productiva, 6avarra, Aran5adi, 2007, pp# 49 ss#

En el C%di*o Civil ,ay, b)!icamente, do! contrato! de intercambio de !ervicio!-
el contrato de locaci%n de !ervicio! y el contrato de obra. /ientra! en la
le*i!laci%n mercantil e!t) el llamado contrato de tran!porte #ue no! intere!a
di+erenciar del contrato laboral.
.e!pecto al contrato de locaci%n de !ervicio!, el artculo 1:84 del C%di*o Civil
!e"ala #ue $por la locaci%n de !ervicio!, el locador !e obli*a, !in e!tar
!ubordinado al comitente, a pre!tarle !u! !ervicio! por cierto tiempo o para un
trabajo determinado, a cambio de una retribuci%n(. Como !e ve, al i*ual #ue en
el contrato de trabajo, en el contrato de locaci%n de !ervicio! lo #ue !e promete
al cliente e! una actividad o !ervicio. E!o !, la ejecuci%n de la actividad ,abr)
de reali'ar!e en r2*imen de autonoma o independencia, pue!, de lo contrario,
no ,abra elemento de di!tinci%n con el contrato de trabajo.
E!te !era el ca!o de un electrici!ta #ue e! contratado por una empre!a para
#ue !olucione con !u! propia! ,erramienta! y por el pla'o de un a"o lo!
de!per+ecto! el2ctrico! #ue eventualmente !e produ'can. Como !e ve, el
electrici!ta pone a di!po!ici%n de la empre!a !u !ervicio o actividad, !in e!tar
li*ado a una jornada +ija, !in recibir %rdene! de c%mo or*ani'ar !u labor por
parte de la empre!a, !in !er +i!cali'ado por un !upervi!or, etc.. Lo mi!mo !e
puede decir de un abo*ado con!ultor #ue e! contratado por una municipalidad
para #ue ab!uelva con!ulta! de!de !u o+icina. En otra! palabra!, la e&i!tencia
de !ubordinaci%n no e! determinante para la cali+icaci%n del contrato y para ello
,abr)n de anali'ar!e lo! ,ec,o! concreto! del ca!o.
En !e*undo lu*ar, re!pecto al contrato de obra, el artculo 1::1 del C%di*o
Civil !e"ala #ue $por el contrato de obra el contrati!ta !e obli*a a ,acer una
obra determinada y el comitente a pa*arle una retribuci%n(. <#u, !i !e mira
bien, lo #ue !e promete e! una obra o un re!ultado concreto. 4o !e promete
una actividad, como !ucede en el ca!o de un contrato de trabajo o de un
contrato de locaci%n de !ervicio!. <dem)!, !umada a e!ta importante
di+erencia, en el contrato de obra la pre!taci%n per!onal tambi2n ,a de !er
aut%noma o independiente.
Por ejemplo, el encar*o a un !a!tre para #ue di!e"e y con+eccione un terno,
!era el ca!o tpico de un contrato de obra. El !a!tre !e compromete a reali'ar
una obra determinada (terno para !u cliente. El !a!tre en nin*3n momento
promete !u actividad, como el electrici!ta o el abo*ado con!ultor, !ino #ue !e
compromete a reali'ar una obra o re!ultado determinado. Por !upue!to, ello en
lo #ue re!pecta a la caracter!tica de la autonoma, pue! el !a!tre trabajar) con
!u! ,erramienta!, en la jornada #ue 2l e!coja y !in la !upervi!i%n de nadie.
<,ora bien, e!ta relaci%n de autonoma no #uiere decir #ue el cliente no ten*a
+acultade! de e!peci+icaci%n de la pre!taci%n, en la medida #ue podr) e!co*er
el tipo de tela para el terno o la +ec,a en #ue e!tar) terminado, !in embar*o,
e!ta! +acultade! no pueden con+undir!e con el poder de direcci%n. Por e!o,
cue!ti%n di!tinta !era !i el cliente lleva al !a!tre a trabajar a !u ca!a, le entre*a
la tela #ue nece!ita, le compra la! ,erramienta! nece!aria!, le impone una
jornada y lo !upervi!a con!tantemente. En e!te 3ltimo ca!o, el !a!tre tendra
un contrato de trabajo y el cliente !e convertira en empleador del mi!mo.

En tercer lu*ar, el contrato de tran!porte puede de+inir!e como a#uel en virtud
del cual una per!ona !e compromete a cambio de un precio cierto a tra!ladar
de un lu*ar a otro, a per!ona! o co!a!, por encar*o de un remitente (cliente.
@e e!ta +orma, en el contrato de tran!porte tambi2n !e promete una actividad o
!ervicio, pero, a di+erencia del contrato de trabajo, !e ejecuta de +orma
aut%noma o independiente.
Ejemplo de ello, e! el ca!o de lo! di!tribuidore! de producto! comerciale! con
ve,culo propio o de lo! porteadore! de maleta! en lu*are! tur!tico!. @e e!te
modo, el due"o de un cami%n #ue pre!ta !u! !ervicio! de tran!porte de
mercanca! a un empre!ario y 2l mi!mo or*ani'a el recorrido !in tener #ue dar
cuenta a nadie, pre!tar) !u !ervicio de manera aut%noma. @el mi!mo modo,
lo! porteadore! del Cu'co, #ue apoyan a lo! turi!ta! en !u recorrido car*ando
!u! bulto!, !er)n aut%nomo! !i contactan directamente con el turi!ta. Por el
contrario, !i lo! porteadore! pre!tan !u! !ervicio! a una a*encia de viaje!, la
cual lo! pone en contacto con el turi!ta y le! !e"ala un recorrido
predeterminado, entonce! e&i!tir) una relaci%n laboral entre la a*encia de
viaje! y el porteador.
9. Elu!i%n del contrato de trabajo y primaca de la realidad
=e*3n PL< .D@.IEBEF, el principio de primaca de la realidad $!i*ni+ica #ue
en ca!o de di!cordancia entre lo #ue ocurre en la pr)ctica y lo #ue !ur*e de
documento! o acuerdo!, debe dar!e pre+erencia lo primero, e! decir, a lo #ue
!ucede en el terreno de lo! ,ec,o!(. E! decir, no importa lo #ue di*an lo!
documento!, !ino lo! ,ec,o!.
<l re!pecto la Ley Eeneral de In!pecci%n del Trabajo, Ley 566A8, reconoce al
principio de primaca de la realidad como un principio ordenador #ue ri*e en el
!i!tema de in!pecci%n del trabajo. El artculo 5.5 de la mencionada Ley !e"ala
#ue $en ca!o de di!cordancia, entre lo! ,ec,o! con!tatado! y lo! ,ec,o!
re+lejado! en lo! documento! +ormale! debe !iempre privile*iar!e lo! ,ec,o!
con!tatado!(.
.e!pecto a e!te tema, e! importante aclarar do! co!a!. Primero, el principio de
primaca de la realidad opera en la contradicci%n entre lo #ue dicen lo!
documento! (contrato!, planilla!, carta!, +ormalidade!, etc. y lo #ue dice la
realidad. Lo #ue el in!pector detecta en el terreno de lo! ,ec,o! tiene privile*io
!obre lo #ue dicen lo! documento!. Por e!o, no ,ay aplicaci%n del principio de
primaca de la realidad, cuando una per!ona +i*ura en planilla! y, a !u ve',
tiene un contrato de locaci%n de !ervicio! con la empre!a. <#u ,abr) una
contradicci%n o di!cordancia entre lo #ue dicen do! documento!, pero no una
di!cordancia entre la realidad y un documento. =e*undo, el principio de
primaca de la realidad opera durante toda la relaci%n jurdico contractual y no
!%lo al momento de la contrataci%n. =i bien ,emo! ubicado el principio de
primaca de la realidad en el captulo re+erido a contrataci%n laboral, lo
,acemo! por#ue 2!te e! un terreno donde el principio de!plie*a con mayor
inten!idad !u poder, pero debe !aber!e #ue no e! el 3nico momento en el cual
puede !er utili'ado. Por ejemplo, tambi2n puede aplicar!e en la determinaci%n
de la cate*ora pro+e!ional dentro de una empre!a. =i en el contrato +i*ura #ue
una per!ona cumple +uncione! de per!onal de apoyo y en lo! ,ec,o! el
in!pector detecta #ue e!ta mi!ma per!ona cumple labore! de pro+e!ional,
deber) privile*iar!e la cate*ora de pro+e!ional (a pe!ar #ue el contrato di*a lo
contrario.
Ginalmente, Hc%mo !e aplica el principio de primaca de la realidad en la
actuaci%n de un in!pectorI. El in!pector en !u actuaci%n in!pectiva deber)
pa!ar por la empre!a $tomando +oto! de la realidad( y comparando lo! ,ec,o!
reale! con lo! documento! re!pectivo!. En ca!o de encontrar un de!aju!te
entre lo #ue dicen lo! documento! y !u percepci%n de la realidad, deber)
con!i*nar en !u acta lo! ,ec,o! con!tatado!, a! como la! prueba! #ue
re!palden !u a+irmaci%n, pue! de e!ta manera podr) iniciar!e el procedimiento
!ancionador al empre!ario in+ractor. Lo! ,ec,o! con!tatado! por el in!pector,
debidamente probado!, merecen +e dentro del mencionado procedimiento, !in
perjuicio de la actividad probatoria #ue pueda reali'ar el empre!ario en de+en!a
de !u! intere!e! y derec,o! (artculo 4: de la Ley 4 566A8.
II. E&clu!ione! de la contrataci%n laboral
< pe!ar de #ue el !ervicio puede !er per!onal, !ubordinado y remunerado,
como !e"ala el artculo 4 LPCL, la le*i!laci%n puede e&cluir e&pre!amente del
)mbito de protecci%n del derec,o laboral a cierto! colectivo! de trabajadore! o
a cierta! relacione! jurdica!. La! e&clu!ione! m)! relevante! en nue!tro
ordenamiento laboral !on- modalidade! +ormativa! laborale! y trabajo!
+amiliare!.
1. /odalidade! +ormativa! laborale!
1.1. <prendi'aje con predominio en la empre!a
< Dbjeto-
Como advierte el artculo 11 de la Ley, $e! la modalidad #ue !e caracteri'a por
reali'ar mayoritariamente el proce!o +ormativo en la empre!a, con e!pacio!
de+inido! y pro*ramado! de aprendi'aje en el Centro de Gormaci%n
Pro+e!ional(. Como !e ve, e!ta modalidad pretende acercar la educaci%n de
la! per!ona! a la! nece!idade! y circun!tancia! empre!ariale!. J, en e!te
!entido, !e admite #ue un Centro de Gormaci%n Pro+e!ional plani+i#ue, dirija y
condu'ca la! actividade! de capacitaci%n de lo! aprendice! (artculo 1A. <!, el
Centro de Gormaci%n Pro+e!ional !omete a la empre!a a un plan de
capacitaci%n, y no al rev2!, lo cual permite re!altar el +in +ormativo de e!ta
+i*ura (artculo 6 de la Ley 4 56916.
La +ormaci%n #ue pre!te la empre!a al aprendi' no nece!ariamente ,a de !er
!%lo pr)ctica, pue! tambi2n podra !er te%rica !i a! lo e!tima conveniente el
empre!ario. En todo ca!o, el Centro de Gormaci%n deber) tener conocimiento
de la t2cnica de +ormaci%n del empre!ario y dar !u con+ormidad, por cuanto !i
no ejerce e!ta +unci%n +i!cali'adora ,abr) peli*ro de de!cuidar la +ormaci%n.
> .e#ui!ito!-
Cada uno de lo! !ujeto! #ue participa en el convenio de aprendi'aje (empre!a
patrocinadora, aprendi', centro de +ormaci%n pro+e!ional ,a de cumplir
al*uno! re#ui!ito!. En primer lu*ar, re!pecto a la empre!a patrocinadora la Ley
no e&i*e nada, !%lo #ue acepte el plan de capacitaci%n del Centro de
Gormaci%n. E!o !, como ya !e dijo, debe contar con pue!to! de trabajo #ue
ten*an relaci%n directa con o+icio! o pro+e!ione! con un alto nivel de
conocimiento! pr)ctico!.
En !e*undo lu*ar, el Centro de Gormaci%n Pro+e!ional deber) !er acreditado
por el /ini!terio #ue corre!ponda, !e*3n el !ector al #ue pertenece la actividad
+ormativa #ue de!empe"a (artculo : del @.=. 4 AA:K5AA9KT., .e*lamento de
la Ley 4 56916. <dem)!, lo! Centro! de Gormaci%n podr)n !er *e!tionado!
por or*ani'acione!, empre!a!, *remio! empre!ariale! y or*ani'acione!
!indicale! (artculo 4 de la Ley 4 56916
7
.
En tercer lu*ar, re!pecto al aprendi', !e e&i*e un doble re#ui!ito. @e un lado,
#ue acredite como mnimo ,aber culminado !u! e!tudio! primario! y, de otro,
#ue ten*a como mnimo 14 a"o! de edad (artculo 11.5 de la Ley 4 56916.
Lo! adole!cente! de 14 a"o! o m)! acreditar)n !u edad con la partida de
nacimiento re!pectiva y la culminaci%n de !u! e!tudio! primario! con copia del
certi+icado de e!tudio!.
El re#ui!ito de lo! 14 a"o! !e re+iere a a"o! cumplido! al momento de +irmar el
convenio (artculo 78 del .e*lamento de la Ley 4 56916. Con+orme al
artculo 8 del Convenio 176 de la DIT no ,ace +alta una autori'aci%n de la
autoridad e!tatal, por cuanto el trabajo e+ectuado por el adole!cente mayor de
14 a"o! !e reali'a en el marco del pro*rama educativo de un Centro de
Gormaci%n acreditado como tal. =%lo !e re#uiere un certi+icado m2dico #ue
acredite !u capacidad +!ica, mental y emocional para reali'ar tale! actividade!
y #ue el convenio !ea !u!crito por !u! padre!, tutore! o re!pon!able! (artculo
56 del .e*lamento de la Ley.
C @uraci%n-
La duraci%n !er) l%*icamente a#uella #ue determine el Centro de Gormaci%n
Pro+e!ional en cumplimiento de !u plan +ormativo.
8
)jemplo cl%sico de Centro de 9ormacin $ro!esional lo constituye el -ervicio 6acional de
Adiestramiento en *raajo :ndustrial (-)6A*:), creado por la 2ey 18771 de 19;1, "ue se dedica
%sicamente a la !ormacin pro!esional y capacitacin para la actividad industrial manu!acturera y para
laores de instalacin, reparacin y mantenimiento reali5adas en las dem%s actividades econmicas# )s
una persona jurdica de derec<o p=lico con autonoma t>cnica, pedaggica, administrativa y con
patrimonio propio, "ue potencia el ?aprendi5aje dual@ (!ormacin en manos de -)6A*: y de empresas)
como instrumento educativo# Actualmente, cuenta con A;00 empresas participantes en el ?aprendi5aje
dual@# /tro caso, es el de -)6C:C/ (-ervicio de Capacitacin para la :ndustria de la Construccin) slo
"ue su actividad !ormativa la reali5a en el %mito de la construccin#
1.5. <prendi'aje con predominio en el centro de +ormaci%n pro+e!ional-
P.<CTIC<= P.EP.DGE=ID4<LE=-
< Dbjeto-
El artculo 15 de la Ley !e"ala #ue $e! la modalidad #ue permite a la per!ona
en +ormaci%n, durante !u condici%n de e!tudiante, aplicar !u! conocimiento!,
,abilidade! y aptitude! mediante el de!empe"o en !ituaci%n real de trabajo(. <l
i*ual #ue en el aprendi'aje con predominio en la empre!a, en la! pr)ctica! pre
pro+e!ionale! el bene+iciario acerca !u! conocimiento!, b)!icamente te%rico!, a
la realidad y nece!idad empre!arial.
Como ya !e dijo, lo! o+icio! o pro+e!ione! #ue encajen dentro de e!ta +i*ura
,an de tener un contenido predominantemente te%rico, pue! en la empre!a
encontrar) la +ormaci%n pr)ctica a modo de complemento
4
.
> .e#ui!ito!-
En cuanto a lo! re#ui!ito! e&i*ido! por la Ley, ,abr) #ue ordenarlo!
nuevamente en +unci%n de lo! !ujeto! #ue participan del convenio de practica!
prepro+e!ionale! (empre!a, centro de +ormaci%n y per!ona en +ormaci%n. =e
debe tener en cuenta #ue la actividad empre!arial de!empe"ada, cual#uiera
#ue +uere, !ea id%nea para dotar de conocimiento! al practicante.
En !e*undo lu*ar, el Centro de Gormaci%n Pro+e!ional ,a de !er autori'ado por
el /ini!terio de Educaci%n (artculo 4 de la Ley. .ep)re!e, a di+erencia de lo!
Centro! de Gormaci%n #ue !e in!ertan en la din)mica del aprendi'aje con
predominio en la empre!a, en cuanto !u actividad !e de!arrolla en el )mbito de
lo t2cnico operativo, a#u el !ector competente para la autori'aci%n e!
educaci%n.
En tercer lu*ar, tampoco !e e&i*e re#ui!ito e!pecial para la per!ona en
+ormaci%n. 4o !e !e"ala una edad mnima o m)&ima, aun#ue !e deduce #ue el
*ran !e*mento al #ue va diri*ida e!ta modalidad +ormativa !on lo! j%vene!.
=%lo !e e&i*e #ue la per!ona ten*a la condici%n de e!tudiante. Con lo cual
#ueda claro #ue !%lo #uien e!t) matriculado en la Bniver!idad o Centro
=uperior puede acceder a e!ta modalidad +ormativa, de!cartando a #uien ya no
e! e!tudiante por#ue acab% !u +ormaci%n.
C @uraci%n-
=e*3n la Ley $el tiempo de duraci%n del convenio e! proporcional a la duraci%n
de la +ormaci%n y al nivel de la cali+icaci%n( (artculo 15. Lo #ue ,ay #ue
4
(ay "ue dejar claro "ue en muc<as empresas, la !ormacin pr%ctica muc<as veces es me5clada con
etapas de !ormacin terica# B es "ue no podramos pensar "ue en el caso de un practicante en el %rea
jurdica su !ormacin terica se <a agotado por su paso por la universidad# $i>nsese, por ejemplo, en los
cursos de capacitacin e'ternos "ue la empresa contrata para sus practicantes o en los !oros de discusin
de sentencias "ue se organi5an al interior de algunos estudios de aogados# -in, emargo, lo "ue s <ay
"ue se+alar es "ue la !ormacin terica se presume otenida en el Centro de 9ormacin $ro!esional y la
2ey no impone ninguna oligacin al empresario de complementar la !ormacin terica del alumno en
capacitacin#
di+erenciar e! el tiempo m)&imo de duraci%n de la! pr)ctica! prepro+e!ionale! y
el tiempo m)&imo de duraci%n del convenio de pr)ctica!.
1.7. Pr)ctica pro+e!ional
< Dbjeto-
La pr)ctica pro+e!ional e! $la modalidad #ue bu!ca con!olidar lo! aprendi'aje!
ad#uirido! a lo lar*o de la +ormaci%n pro+e!ional, a! como ejercitar !u
de!empe"o en una !ituaci%n real de trabajo( (artculo 17 de la Ley. <
di+erencia de la! modalidade! del aprendi'aje, donde la ad#ui!ici%n de
conocimiento! en el !eno de la empre!a !e produce de manera !imult)nea o
alternada a la +ormaci%n ad#uirida en el Centro de Gormaci%n Pro+e!ional, en el
ca!o de la pr)ctica pro+e!ional el pa!o por la empre!a e! !uce!ivo y po!terior a
la +ormaci%n ad#uirida en el Centro de Gormaci%n Pro+e!ional o Bniver!idad.
Bna ve' #ue acaba la +ormaci%n en una pro+e!i%n, reci2n !e podr) reali'ar la
pr)ctica pro+e!ional.
> .e#ui!ito!
Como ya !e dijo, lo! !ujeto! #ue +orman parte del convenio de pr)ctica
pro+e!ional !on do!- la empre!a y una per!ona #ue e*re!a de un Centro de
Gormaci%n Pro+e!ional o Bniver!idad. El Centro de Gormaci%n !%lo !e limitar) a
llevar el re*i!tro del n3mero de vece! #ue un bene+iciario !e acoja a e!ta
modalidad +ormativa.
.e!pecto a la empre!a, la! labore! reali'ada! por el practicante pro+e!ional en
la mi!ma, deben *uardar relaci%n con la! )rea! #ue corre!ponden a !u
+ormaci%n acad2mica. E!ta obli*aci%n de la empre!a #ueda impue!ta en el
artculo 15 del .e*lamento de la Ley, en cuanto $la! labore! #ue realice el
bene+iciario deben e!tar relacionada! directamente con la! )rea! #ue
corre!pondan a !u +ormaci%n acad2mica(. <!, el empre!ario tendr) #ue
re!ervar al practicante un pue!to de trabajo #ue conecte con el )rea de !u
+ormaci%n, pue! !%lo de e!e modo puede llevar adelante la con!olidaci%n o
per+eccionamiento de !u! conocimiento! ad#uirido! en el Centro de Gormaci%n.
Inclu!o, aun#ue el .e*lamento no lo di*a e&pre!amente, ,ay #ue entender #ue
el lmite ra'onable para el empre!ario no acaba en el re!peto del )rea de
+ormaci%n, !ino tambi2n en el nivel de e!tudio!. 4o e! lo mi!mo un practicante
odont%lo*o #ue un t2cnico dental, por ejemplo.
En cuanto al practicante, !olo !e e&i*e #ue !ea un e*re!ado del Centro de
Gormaci%n o Bniver!idad !in ttulo (artculo 11 del .e*lamento de la Ley 4
56916. <un#ue el re#ui!ito de la edad no !ea relevante para el le*i!lador e!
evidente #ue e!ta modalidad +ormativa tiene un mayor *rado de utilidad en lo!
!ectore! m)! j%vene! de la !ociedad.
La acreditaci%n de la condici%n de e*re!ado !e ,ar) por medio de una carta del
Centro de Gormaci%n diri*ida a la empre!a (artculo 17 de la Ley 4 56916.
C @uraci%n-
El tiempo de duraci%n del convenio no e! mayor a doce (15 me!e!. E! decir,
un convenio de pr)ctica pro+e!ional no puede pa!ar de un a"o. =in embar*o,
e!ta re*la lleva con!i*o una e&cepci%n- !i el Centro de Gormaci%n Pro+e!ional o
Bniver!idad !e"ala un pla'o mayor, !e aplica e!ta 3ltima norma.
@e otro lado, !i el Centro de Gormaci%n o Bniver!idad no re*ula el tema de la
pr)ctica pro+e!ional, !e aplicar) el pla'o de 15 me!e!.
E! cierto #ue la Ley !%lo !e re+iere al convenio, no ob!tante, e!to! pla'o!
m)&imo! ,abra #ue entenderlo! de cara a la modalidad +ormativa. Bna
interpretaci%n teleol%*ica del precepto no! advierte #ue ba!ta un a"o para
con!olidar lo! conocimiento! ad#uirido! a lo lar*o de toda la +ormaci%n
pro+e!ional. La 3nica e&cepci%n !e puede encontrar en el !upue!to #ue una
per!ona ,aya !e*uido otro! e!tudio! para lo! #ue nece!ite con!olidar !u
aprendi'aje.
1.4. Capacitaci%n laboral juvenil
< Dbjeto-
=e*3n el artculo 19 de la Ley 4 56916, $mediante e!ta modalidad !e bu!ca
#ue el joven entre 18 y 57 a"o!, #ue no ,aya culminado o ,a interrumpido la
educaci%n b)!ica, o #ue ,abi2ndola culminado no !i*ue e!tudio! de nivel
!uperior !ean t2cnico! o univer!itario!, ad#uiera lo! conocimiento! te%rico! y
pr)ctico! en el trabajo a +in de incorporarlo! a la actividad econ%mica en una
ocupaci%n e!pec+ica(. <,ora bien, lo caracter!tico de e!ta modalidad e! #ue-
i el proce!o +ormativo !e reali'a completamente o en buena parte en la!
unidade! productiva! de la! empre!a!C y, ii el proce!o de ad#ui!ici%n de
conocimiento! te%rico! y pr)ctico! e! !imult)neo (a di+erencia de la! pr)ctica!
pro+e!ionale!, donde e!te proce!o !e reali'a de modo !uce!ivo.
La +alta de capacitaci%n en la ocupaci%n e!pec+ica de!naturali'a la modalidad
+ormativa, convirtiendo el convenio en un contrato de trabajo por tiempo
indeterminado. E!o !, la +alta de capacitaci%n puede ocurrir en do! !upue!to!
di!tinto!. Primero, capacitaci%n en una ocupaci%n di!tinta a la #ue +i*ura en el
convenio de capacitaci%n laboral juvenil. =e*undo, a!umiendo #ue la
capacitaci%n !e produce en la ocupaci%n e!pec+ica #ue +i*ura en el convenio,
la +alta de capacitaci%n !e produce cuando no !e cumple con lo! periodo! de
+ormaci%n e!pec+ica (9 ,ora! a la !emana.
> .e#ui!ito!-
Lo! re#ui!ito! a lo! #ue !e re+iere la Ley involucran a la! do! parte! del
convenio- la empre!a y el joven en +ormaci%n.
=e e&i*e al empre!ario la elaboraci%n y pre!entaci%n ante la @irecci%n de
Promoci%n del Empleo y Gormaci%n Pro+e!ional del /ini!terio de Trabajo de un
Pro*rama E!pec+ico de Capacitaci%n Laboral 1uvenil.
En cuanto a lo! bene+iciario! de la capacitaci%n laboral juvenil, con+luyen do!
re#ui!ito! +undamentale!. El primero, tiene #ue ver con la edad. El !e*undo,
con el nivel de educaci%n del bene+iciario.
En primer lu*ar, el joven #ue a!pira al convenio de capacitaci%n debe tener
entre 18 y 57 a"o! (artculo 19 de la Ley. =e entiende, por interpretaci%n del
.e*lamento, #ue !on a"o! cumplido! (artculo 78 del .e*lamento. Entonce!,
!e podr) !u!cribir e!te convenio al cumplir lo! 18 a"o! y !e e&tin*uir) el mi!mo
al cumplir lo! 57 a"o! de edad. =e debe entender #ue el re#ui!ito de lo! a"o!
e! imperativo, por lo #ue cumplido! lo! 57 a"o! el convenio !e e&tin*ue. J,
adem)!, !i !e e&tin*ue el convenio y el joven !i*ue trabajando, la relaci%n
jurdica !e de!naturali'a.
En !e*undo lu*ar, !e e&i*e #ue el joven en capacitaci%n no !i*a e!tudio! de
nivel !uperior (t2cnico! o univer!itario!
9
. =e entiende #ue !i e!t) cur!ando
e!tudio! !uperiore! le corre!ponder) la! pr)ctica! prepro+e!ionale! o la!
pro+e!ionale!.
C Lmite! cuantitativo!-
El n3mero de bene+iciario! en capacitaci%n laboral juvenil no puede e&ceder al
5AL del total del per!onal del )rea u ocupaci%n e!pec+ica, ni del 5AL del total
de trabajadore! de la empre!a con vinculaci%n laboral directa (artculo 1: de la
Ley. El .e*lamento de la Ley, en !u artculo 18, entiende #ue ambo! lmite!
!on copulativo! y no di!yuntivo!. /e e&plico, ,an de cumplir!e lo! do! lmite!
al mi!mo tiempo, por cuanto no ba!ta cumplir !%lo uno de ello!.
E&cepcionalmente, el lmite de 5AL !e puede e&tender ,a!ta un 1AL adicional,
!iempre #ue e!te porcentaje adicional e!t2 compue!to por j%vene! con
di!capacidad o j%vene! madre! con re!pon!abilidade! +amiliare!.
Por 3ltimo, en la! empre!a! #ue cuenten con m)! de tre! trabajadore! y
meno! de die', !%lo !e puede !u!cribir convenio con un joven bene+iciario bajo
e!ta modalidad. =e entiende #ue lo! trabajadore! #ue computan para
determinar el marco cuantitativo !on a#uello! #ue tienen vnculo laboral directo
con el empre!ario.
@ @uraci%n-
.e!pecto a lo! pla'o! m)&imo!, el le*i!lador lo! divide en do! *rupo!. En
primer lu*ar, la! ocupacione! de poca cali+icaci%n o de poca o nin*una
complejidad no e&ceder)n de 8 me!e! en la mi!ma empre!a. /ientra!, en
!e*undo lu*ar, la! ocupacione! de mayor cali+icaci%n y por ende mayor
C
Corresponde acreditar el cumplimiento del re"uisito al ene!iciario al momento de suscriir el convenio,
sin emargo, slo astar% una &eclaracin Durada en la "ue conste "ue no sigue estudios de nivel superior
(artculo 1C del reglamento)#
complejidad no e&ceder)n de 54 me!e! en la mi!ma empre!a. La pr%rro*a,
#ue re#uiere la mani+e!taci%n de voluntad del bene+iciario, !%lo podr)
ejercitar!e en el primer ca!o. En con!ecuencia, la! ocupacione! de poca
cali+icaci%n o de poca o nin*una complejidad !e podr)n e&tender !%lo ,a!ta 15
me!e!.
?ay #ue de!tacar #ue el .e*lamento ,a intentado reducir la arbitrariedad
empre!arial en la determinaci%n de #u2 e! una ocupaci%n de poca cali+icaci%n
y #u2 no lo e!, adjuntando un li!tado de ocupacione! b)!ica! y otro de
ocupacione! operativa!.
1.9. Pa!anta
< Dbjeto-
La pa!anta, en t2rmino! *enerale!, per!i*ue el mi!mo objeto +ormativo #ue !e
reconoce a toda! la! modalidade! +ormativa!. >u!ca relacionar al bene+iciario,
#ue reali'a !u! e!tudio! o #ue !e de!empe"a como docente, con el mundo del
trabajo y la empre!a. La pa!anta, adicionalmente a la capacitaci%n, o+rece al
bene+iciario in+ormaci%n de la! po!ibilidade! de empleo e&i!tente! y de la
din)mica de producci%n de biene! y !ervicio! (artculo 57 de la Ley 4 56916.
E! por e!o, #ue el pa!o del bene+iciario por la empre!a con!tituye un elemento
!ecundario, re!pecto a la +ormaci%n principal #ue recibe el e!tudiante en !u
centro de +ormaci%n o #ue tiene el docente.
<,ora bien, la pa!anta de e!tudiante! re!ponde a una nece!idad curricular. E!
decir, a di+erencia de la pr)ctica prepro+e!ional #ue no tiene una e&i*encia
curricular, !ino !%lo +ormativaC la pa!anta de e!tudiante! en una empre!a
(!e*3n la Ley, de cual#uier Centro de Gormaci%n Pro+e!ional o de centro!
educativo! de educaci%n !ecundaria !e e&i*e como parte del pro*rama de
e!tudio!. @e e!te modo, el Centro de Gormaci%n Pro+e!ional o lo! centro!
educativo! de educaci%n !ecundaria ,an de tener do! obli*acione! #ue
+ortalecen la +inalidad +ormativa. Primero, en !u pro*rama de e!tudio! debe
con!tar la pa!anta (artculo 57. =e*undo, ,a de di!e"ar un plan e!pec+ico de
pa!anta a e+ecto! de diri*ir y conducir el proce!o +ormativo (artculo 59.
@e otro lado, la pa!anta de docente! a lo! #ue !e re+iere la Ley tiene por
+inalidad la de actuali'ar, per+eccionar y e!peciali'ar a lo! docente! y
catedr)tico!, a! como mejorar !u! conocimiento! tecnol%*ico! de innovaci%n.
Ello, !in duda, !er) un *ran aporte a la labor docente #ue !e realice con
po!terioridad. <#u tambi2n el Centro de Gormaci%n Pro+e!ional o el centro
educativo de educaci%n !ecundaria tiene a !u car*o la plani+icaci%n y el di!e"o
del itinerario de pa!anta del pro+e!or, a! como !u monitoreo y !e*uimiento
(artculo 56.
> .e#ui!ito!-
Lo! re#ui!ito! !e e&i*en dependiendo de cada una de la! parte! #ue celebra el
convenio de pa!anta (empre!a, el bene+iciario y un centro de +ormaci%n
pro+e!ional o un centro educativo. En primer lu*ar, no !e impone nin*una
e&i*encia particular a la entidad empre!arial, !%lo #ue cumpla !u! obli*acione!
+ormativa! de acuerdo al plan di!e"ado por el centro de +ormaci%n o de
educaci%n !ecundaria.
En !e*undo lu*ar, !e entiende #ue el centro de +ormaci%n pro+e!ional o lo!
centro! de educaci%n !ecundaria !on entidade! dedicada! a la en!e"an'a. J,
en e!ta lnea, !%lo nece!itaran a la! empre!a! como complemento a !u
+ormaci%n, !iempre #ue ello !e identi+i#ue en !u pro*rama curricular.
Por 3ltimo, en tercer lu*ar, lo! bene+iciario! pueden !er, de un lado, alumno!, o,
de otro, docente! o pro+e!ore!. .e!pecto a lo! alumno!, !e e&i*e #ue ten*an
relaci%n acad2mica con el Centro de Gormaci%n Pro+e!ional o centro educativo,
a! como #ue ten*an m)! de 14 a"o! de edad al momento de la +irma del
convenio de pa!anta. En ca!o !e incumpla al*uno de e!to! re#ui!ito!, la
relaci%n jurdica !e tran!+ormar) en una relaci%n laboral com3n por tiempo
inde+inido.
.e!pecto a lo! docente! y pro+e!ore!, !e da a entender #ue el docente debe
encontrar!e en plena actividad. =i el docente no de!empe"a, por lo meno!
peri%dicamente, !u labor de en!e"an'a, entonce! tampoco e&i!tir) convenio de
pa!anta.

C @uraci%n-
El tiempo de duraci%n del convenio no debe durar m)! de tre! me!e! (artculo!
59 y 56 de la Ley. E! l%*ico, ya #ue la +inalidad del convenio de pa!anta e!
complementar !u +ormaci%n, a la ve' #ue !e ad#uiere in+ormaci%n !obre el
mundo empre!arial y productivo. Para e!te doble objeto e! !u+iciente lo! tre!
(7 me!e!.
1.8. <ctuali'aci%n para la rein!erci%n laboral
< Dbjeto-
E!ta modalidad +ormativa bu!ca $mejorar la empleabilidad a! como la!
po!ibilidade! de rein!erci%n de trabajadore! no ocupado! (de!empleado! del
!ector p3blico o privado entre 49 y 89 a"o!, #ue !e encuentren en !ituaci%n de
de!empleo prolon*ado, mayor a doce (15 me!e! continuo!, ,abi2ndo!e
de!empe"ado como trabajadore! !ean empleado! yMu obrero!( (artculo 7A de
la Ley 4 56916. En otra! palabra!, !e bu!ca recali+icar a e!te colectivo de
per!ona! en edad madura en )rea! donde tienen al*una e&periencia o, cuando
meno!, dotarlo! de nueva! cali+icacione! (artculo 5; de la Ley.
El pro*rama de la recali+icaci%n !e pla!ma en un Plan de Entrenamiento y
<ctuali'aci%n. El Plan de Entrenamiento y <ctuali'aci%n !e divide en do!- de un
lado, entrenamiento en el pue!to de trabajo de!i*nado, #ue no e! otra co!a
#ue entre*a de !u +uer'a de trabajo a la empre!a por parte del bene+iciarioC y,
de otro lado, un pro*rama complementario de +ormaci%n y actuali'aci%n, donde
!e brindar) +ormaci%n en t2rmino! *enerale! u orientaci%n para la b3!#ueda de
empleo o creaci%n de al*3n ne*ocio (artculo 78 de la Ley.
Entre lo #ue !e debe de!tacar e!t) el ,ec,o de #ue el Plan de Entrenamiento y
<ctuali'aci%n, a di+erencia del pro*rama e!pec+ico de capacitaci%n laboral
juvenil, e! per!onali'ado. E!to e!, no !e aplica a todo un *rupo, !ino !%lo a una
per!ona.

> .e#ui!ito!-
Como ya !e ,a !e"alado, al i*ual #ue la capacitaci%n laboral juvenil, lo! !ujeto!
#ue !u!criben el convenio !on do!- la empre!a y el bene+iciario.
La empre!a e! la re!pon!able de elaborar, junto al bene+iciario, el llamado Plan
de Entrenamiento y <ctuali'aci%n y debe diri*ir, admini!trar y evaluar la!
actividade! +ormativa! !obre todo del pro*rama complementario de
actuali'aci%n. La pre!entaci%n del mencionado Plan debe ,acer!e ante la
@irecci%n de Promoci%n de Empleo y Gormaci%n Pro+e!ional, #ue !%lo admite,
re*i!tra y toma conocimiento (artculo 74 de la Ley.
Con re!pecto al bene+iciario, debe re!petar!e tre! re#ui!ito! le*ale!. El
primero, la edad de la per!ona !ujeta a la actuali'aci%n para la rein!erci%n
laboral no debe !er menor de 49 a"o! ni mayor de 89. < la +irma del contrato, el
bene+iciario debe ,aber cumplido lo! 49 a"o! (artculo 78 del .e*lamento.
=e entiende #ue el re#ui!ito de lo! a"o! e! imperativo, por lo #ue cumplido! lo!
89 a"o! el convenio !e e&tin*ue. J, adem)!, !i !e e&tin*ue el convenio y el
adulto !i*ue trabajando, la relaci%n jurdica !e de!naturali'a.
El !e*undo re#ui!ito !e"ala #ue el bene+iciario debe encontrar!e en !ituaci%n
de de!empleo por un periodo de 15 me!e! continuo! como mnimo. Tampoco
podr)n tener ne*ocio!, !ean +ormale! o no (artculo 77.5 de la Ley. @e e!te
modo, !e trata de promover o +omentar la contrataci%n de per!ona!
de!provi!to! no !%lo de trabajo, !ino tambi2n de in*re!o! para la !ub!i!tencia.
En otra! palabra!, de!empleado! y !in actividad econ%mica dependiente o
independiente (artculo 57 del .e*lamento.
El tercer re#ui!ito con!i!te en #ue el bene+iciario no puede reali'ar un proce!o
de actuali'aci%n para la rein!erci%n laboral m)! de una ve'. E! decir, !%lo
puede participar de e!ta modalidad +ormativa en una !ola empre!a y por una
!ola ve'. <!, el artculo 54 del .e*lamento !e"ala #ue $el bene+iciario no
podr) reali'ar e!ta actividad en m)! de una empre!a(.
C Lmite! cuantitativo!-
El n3mero de bene+iciario! en actuali'aci%n para la rein!erci%n laboral no
puede e&ceder al 5AL del total del per!onal del )rea u ocupaci%n e!pec+ica, ni
del 1AL del total de trabajadore! de la empre!a con vinculaci%n laboral directa
(artculo 75 de la Ley. El .e*lamento de la Ley, en !u artculo 58, entiende
#ue ambo! lmite! !on copulativo! y no di!yuntivo!. /e e&plico, ,an de
cumplir!e lo! do! lmite! al mi!mo tiempo, por cuanto no ba!ta cumplir !%lo uno
de ello!.
E&cepcionalmente, el lmite de 5AL !e puede e&tender ,a!ta un 1AL adicional,
!iempre #ue e!te porcentaje adicional e!t2 compue!to e&clu!ivamente por
bene+iciario! con di!capacidad.
Por 3ltimo, en la! empre!a! #ue cuenten con m)! de tre! trabajadore! y
meno! de die', !%lo !e puede !u!cribir convenio con un adulto bene+iciario bajo
e!ta modalidad. =e entiende #ue lo! trabajadore! #ue computan para
determinar el marco cuantitativo !on a#uello! #ue tienen vnculo laboral directo
con el empre!ario.
@ @uraci%n-
El convenio de actuali'aci%n para la rein!erci%n laboral tiene una duraci%n no
mayor a doce (15 me!e!. =in embar*o, !e admite la pr%rro*a por otro periodo
de 15 me!e! m)!, !iempre y cuando ello e!t2 previ!to y !e ju!ti+i#ue por el
Plan de Entrenamiento y <ctuali'aci%n di!e"ado.
1.:. Gorma e!crita del convenio y re*i!tro
El acuerdo de voluntade! para llevar a cabo la capacitaci%n en la modalidad
+ormativa re!pectiva ,abr) de con!tar por e!crito en un convenio #ue tendr)
car)cter per!onal. El convenio, adem)! de re!petar la +orma e!crita, deber)
contener como mnimo lo! !i*uiente! dato!- nombre de la per!ona natural #ue
dirija el ne*ocio o nombre de la empre!aC nombre, edad y dato! per!onale! del
bene+iciario de la modalidad +ormativa (entre ello!, e! importante la +ec,a de
nacimiento y de !u repre!entante en ca!o de menore! de edadC ocupaci%n
materia de la capacitaci%n e!pec+ica y, cuando proceda, !e deber) indicar la
corre!pondencia entre la e!pecialidad o *rado de in!trucci%n del bene+iciario y
la actividad a de!arrollar en la empre!aC monto de la !ubvenci%n econ%mica
men!ual, duraci%n del convenio y, por 3ltimo, cau!ale! de modi+icaci%n,
!u!pen!i%n y terminaci%n del convenio (artculo 48 de la Ley y artculo 91 del
.e*lamento.
En otra! palabra!, e&i!te incumplimiento de la +orma e!crita del convenio en
do! !upue!to!- i no e&i!te convenio e!crito, y ii e&i!te convenio e!crito, pero
no con!ta el contenido mnimo. <mbo! !upue!to!, por lo dem)!, encajan en el
artculo 91.1 de la Ley, en cuanto !anciona Nla ine&i!tencia de convenio
debidamente !u!critoO con la de!naturali'aci%n de la modalidad +ormativa. E!
decir, la ine&i!tencia de convenio +ormativo debidamente !u!crito tran!+orma
a#u2l en un contrato de trabajo por tiempo indeterminado.
<l lado de e!to! e+ecto! contractuale!, la Ley impone e+ecto!
e&tracontractuale!. Como e! +)cil deducir, !i no ,ay convenio o !i 2!te no
cumple con el contenido mnimo, entonce! no podr) pre!entar!e el Convenio
de +ormaci%n ante la @irecci%n de Promoci%n del Empleo y Gormaci%n
Pro+e!ional. E!te ,ec,o con+i*ura una in+racci%n #ue ,abr) de !ancionar!e
econ%micamente con la impo!ici%n de una multa (artculo 95 de la Ley.
Por 3ltimo, ,ay #ue !e"alar #ue el pla'o para re*i!trar un Convenio e! de
#uince (19 da! naturale!, contado! a partir del momento de !u !u!cripci%n
(artculo 48 de la Ley y 9A.b del .e*lamento. J debe entender!e, #ue la
!u!cripci%n del Convenio ,abr) de e+ectuar!e ante! del inicio de la ejecuci%n
de la! actividade! +ormativa!. =in embar*o, a pe!ar de la! *aranta! #ue
impone el le*i!lador, el pla'o de #uince (19 naturale! puede dar lu*ar a
muc,o! abu!o!. E! por e!o #ue, el in!pector debiera iniciar el procedimiento
!ancionador ni bien con!tate #ue el convenio no ,a !ido re*i!trado ante el
/TPE y ,abr) #ue e!perar #ue el empre!ario !e de+ienda en dic,o
procedimiento.
1.6. =anci%n por el incumplimiento del objeto, lmite cuantitativo, duraci%n
y +orma e!crita- la de!naturali'aci%n de la modalidad +ormativa.
=e*3n lo #ue !e ,a vi!to, cada modalidad +ormativa tiene un objeto #ue no
puede e&ceder!e, una duraci%n #ue tampoco podr) !obrepa!ar!e, un lmite
cuantitativo #ue impone un tope m)&imo y la e&i*encia de +orma e!crita #ue no
puede de!virtuar!e. <,ora bien, el incumplimiento de lo! lmite! le*ale! trae
aparejada una !anci%n de tipo contractual- la modalidad +ormativa !e
de!naturali'a y !e convierte en una relaci%n laboral com3n (artculo 91 de la
Ley.
=e*3n e!te artculo, $!e de!naturali'an la! modalidade! +ormativa! y !e
entiende #ue e&i!te una relaci%n laboral com3n, en lo! !i*uiente! ca!o!-
1. La ine&i!tencia del convenio de modalidad +ormativa debidamente
!u!crito.
5. La +alta de capacitaci%n en la ocupaci%n e!pec+ica yMo el de!arrollo de
actividade! del bene+iciario, ajena! a la de lo! e!tudio! t2cnico! o
pro+e!ionale! e!tablecido! en el convenio.
7. La continuaci%n de la modalidad +ormativa de!pu2! de la +ec,a de
vencimiento e!tipulado en el re!pectivo convenio o de !u pr%rro*a o !i
e&cede el pla'o m)&imo e!tablecido por ley (....
:. El e&ce!o en lo! porcentaje! limitativo! corre!pondiente!.(
En e!te ca!o la Ley reco*e una !anci%n- la desnaturalizacin
La in+racci%n de e!to! lmite! le*ale! no !%lo acarrean e+ecto! contractuale!,
en la medida #ue tambi2n ,an de !er !u!ceptible! de !anci%n pecuniaria
(artculo 97 de la Ley. La !anci%n !er) impue!ta por la <<T. @ic,o de otra
+orma, !i un bene+iciario contin3a reali'ando la! tarea! de la modalidad
+ormativa a pe!ar de #ue la duraci%n del convenio ,a +enecido, entonce! no
!%lo !e de!naturali'a la modalidad +ormativa, !ino #ue tambi2n el empre!ario
!e ,ar) acreedor a una multa.

1.;. =anci%n por el incumplimiento de lo! re#ui!ito! le*ale! de cada
modalidad +ormativa-
=i repa!amo! lo! ca!o! de de!naturali'aci%n de la modalidad +ormativa a lo!
#ue !e re+iere el artculo 91 de la Ley, e! +)cil dar!e cuenta #ue 2!ta no e! la
!anci%n #ue corre!ponde al incumplimiento de re#ui!ito!.
Por ejemplo, H#u2 !ucede !i el aprendi' no ,a cumplido lo! 14 a"o!I. D, H#u2
pa!ara !i el joven en capacitaci%n laboral cumple lo! 57 a"o! y !i*ue
reali'ando la +ormaci%nI. D, H#u2 !ucede !i un adulto en actuali'aci%n para la
rein!erci%n laboral no ,a cumplido un a"o como de!empleadoI. HJ !i un
e*re!ado e! contratado como practicante prepro+e!ionalI. Como !e puede ver,
en todo! e!to! ca!o! e&i!te un incumplimiento #ue determinara la ine&i!tencia
de la modalidad +ormativa o, al meno!, !u +inali'aci%n al momento en #ue !e
pierde el re#ui!ito ,abilitante.
<nte la ine&i!tencia o ante la p2rdida de un re#ui!ito imperativo, el bene+iciario
!%lo debe probar el incumplimiento. E! decir, un aprendi' debe probar #ue a la
+irma del convenio de aprendi'aje tena 17 a"o!. Con ello !er) !u+iciente, por
cuanto a partir de e!e momento el jue' o el in!pector debe declarar la
ine&i!tencia de la modalidad +ormativa. Dtro ejemplo, un joven #ue ya cumpli%
lo! 57 a"o! podr) probar e!te ,ec,o y autom)ticamente !e debe declarar #ue
a partir de e!a +ec,a el convenio de capacitaci%n vi*ente !e ,a e&tin*uido.
<,ora bien, una ve' e&tin*uido el convenio o declarada la ine&i!tencia del
mi!mo, la pre!taci%n de !ervicio! del bene+iciario !e pre!umir) laboral y por
tiempo inde+inido. Ello en virtud del artculo 4 de la Ley de Productividad y
Competitividad Laboral.
Por lo dem)!, junto a e!te e+ecto contractual ,abr) #ue reconocer #ue e!te tipo
de incumplimiento *enera re!pon!abilidade! admini!trativa! de tipo econ%mico
(artculo 99 del .e*lamento.
1.1A. Dbli*acione! de la empre!a-
=i !e toma en cuenta #ue el bene+iciario de la modalidad +ormativa no *o'a de
lo! bene+icio! laborale! #ue otor*a la le*i!laci%n laboral, ,abr) #ue reducir el
li!tado de bene+icio! a lo! #ue !e re+iere concretamente la Ley 4 56916. 4o
!on bene+icio! laborale!, por#ue la! modalidade! +ormativa! no *eneran
vnculo laboral, pero !u naturale'a e!t) muy cerca de ello!.
<dem)! de la! obli*acione! t2cnica! del empre!ario en el marco de lo!
convenio! +ormativo!, 2!te tiene #ue cumplir otra! de tipo !ocioecon%mico
(artculo 48 de la Ley. Entre e!ta! 3ltima! de!tacan- pa*ar puntualmente la
!ubvenci%n econ%mica men!ual convenida, otor*ar el de!can!o !emanal y
+eriado! no laborable! debidamente !ubvencionado!, otor*ar un de!can!o de
19 da! debidamente !ubvencionado cuando la modalidad +ormativa dure m)!
de 15 me!e!, otor*ar una !ubvenci%n adicional e#uivalente a media
!ubvenci%n econ%mica men!ual cada !ei! me!e! de duraci%n continua de la
modalidad +ormativa, cubrir rie!*o! de en+ermedad y accidente! a trav2! de
E==<LB@ o un !e*uro privado, brindar la! +acilidade! para #ue la per!ona en
+ormaci%n acceda a un !e*uro pen!ionario +acultativo y entre*ar el certi+icado
corre!pondiente al +inali'ar el periodo de +ormaci%n.
5. Trabajo +amiliar-
En !e*undo lu*ar, e! ba!tante aceptada la e&clu!i%n de lo! trabajo! +amiliare!
#ue, por no cumplir con el re#ui!ito de la ajenidad, no pueden convertir!e en
objeto del contrato de trabajo. =e trata de una pre!taci%n de !ervicio! en cuya!
utilidade! participan directamente todo! lo! miembro! de la comunidad
+amiliar
8
. =in embar*o, e!ta apreciaci%n puede !er cierta cuando, adem)! de la
relaci%n de parente!co, coincide la vida en com3n. La unidad +amiliar
convivencial *enera !in duda una comunidad de trabajo y de intere!e!.
Ima*inemo! #ue un ,ijo acaba de +ormar !u propia +amilia y ya no vive bajo el
mi!mo tec,o de !u! padre!, H!e*uira pre!tando !u! !ervicio! al ne*ocio de
lo! padre! !in #ue !e pueda ale*ar la pre!encia de la ajenidadI. Pui') en e!te
ca!o, tendremo! m)! di+icultad para admitir la e&clu!i%n de lo! trabajo!
+amiliare!.
El le*i!lador peruano !e ,a ocupado de preci!ar la e&clu!i%n de lo! trabajo!
+amiliare!, aun#ue !%lo lo ,a ,ec,o de!de el punto de vi!ta de la relaci%n de
parente!co. La !e*unda di!po!ici%n complementaria, tran!itoria y dero*atoria
de la LPCL ,a !e"alado #ue $la pre!taci%n de !ervicio! de lo! pariente!
con!an*uneo! ,a!ta el !e*undo *rado, para el titular o propietario per!ona
natural, condu'ca o no el ne*ocio per!onalmente, no *enera relaci%n laboralC
!alvo pacto en contrario(. E! decir, !i el trabajador y el empre!ario !on
pariente! con!an*uneo! ,a!ta el !e*undo *rado !e pre!ume la ine&i!tencia de
relaci%n laboral. >a!ta #ue un ,ermano trabaje en el ne*ocio de otro ,ermano,
aun cuando vivan en ca!a! di!tinta! y ten*an +amilia! di+erente!, para #ue !e
pre!uma la e&clu!i%n de la protecci%n laboral. Por lo dem)!, la 3nica +orma de
de!truir la pre!unci%n !er) probar la e&i!tencia de un pacto en contrario (ya !ea
e!crito o verbal
:
.
/)! preocupante re!ulta !er la 3ltima +ra!e a #ue !e re+iere la citada !e*unda
di!po!ici%n complementaria, tran!itoria y dero*atoria de la LPCL, cuando
advierte, !in admitir pacto en contrario, $tampoco *enera relaci%n laboral, la
pre!taci%n de !ervicio! del c%nyu*e(. E! cierto #ue !e debe pre!umir #ue lo!
e!po!o! viven en un !olo lu*ar, pero H#u2 !ucede !i viven en lu*are! di!tinto!
por e!tar !eparado!I. @e i*ual manera, !e le! aplica la e&clu!i%n tajantemente.
Por !u parte, #uedaran e&cluido! de la pro,ibici%n lo! e& c%nyu*e!, a,ora
divorciado!, y lo! miembro! de una uni%n de ,ec,o.
III. Contrataci%n laboral directa e indirecta
La le*i!laci%n laboral peruana permite al empre!ario la contrataci%n de
trabajadore! de +orma directa, a! como a trav2! de empre!a! #ue act3an
como intermediaria! entre el empre!ario y lo! trabajadore!. Ejemplo del primer
;
,:&A -/.:A, Dos>, 3/6).)/ $).)E, Dos> 2uis, 3/2:6A 6A,A..)*), Cristal, 3anual de
derec<o del traajo, 0ranada, Comares, 200;, pp# 292 ss#
7
6tese, "ue el legislador no e'ige pruea en contrario re!erida a elementos "ue aclaren la ine'istencia de
una unidad de intereses econmicos del conglomerado !amiliar, lo cual permitira deducir "ue el traajo
se reali5 por cuenta ajena, sino =nicamente centra todo el material proatorio en un aspecto meramente
!ormal (el pacto en contrario)#
ca!o e! el del pro+e!or #ue +irma un contrato directamente con el cole*io donde
pre!tar) !u! !ervicio!. Ejemplo del !e*undo ca!o e! el de una empre!a u!uaria
(empre!a < #ue contrata a una empre!a de !ervicio! (empre!a >, para #ue le
!umini!tre una !ecretaria !%lo por el tiempo #ue dure el periodo de de!can!o
pre y po!t natal de la !ecretaria titular. Como !e ve, en e!te !e*undo ca!o la
empre!a < no +irma directamente el contrato de trabajo con la !ecretaria
!uplente, !ino lo ,ace por intermedio de la empre!a >.

1. Contrataci%n Laboral directa
1.1. Contrataci%n por tiempo indeterminado
El mencionado artculo 4 de la LPCL #ue !e"ala $en toda pre!taci%n per!onal
de !ervicio! remunerado! y !ubordinado!, !e pre!ume la e&i!tencia de un
contrato de trabajo a pla'o indeterminado( no !%lo reconoce la pre!unci%n del
contrato de trabajo. < !u lado, !e impone la pre!unci%n de indeterminaci%n del
mi!mo.
=e puede lle*ar al contrato por tiempo indeterminado por do! va! di!tinta!.
Primero, la! parte! pueden optar e&pre!amente por !ometer !u relaci%n jurdica
a un pla'o !in lmite. =e*undo, la! parte! pueden no pactar la cl)u!ula
temporal del contrato de trabajo, por lo #ue en e!te ca!o !e pre!ume la
indeterminaci%n en virtud del artculo 4.
.e!pecto a la +ormalidad #ue debe *uardar el contrato por tiempo
indeterminado no !e impone nada en la LPCL. Por el contrario, el propio
artculo 4 en !u !e*undo p)rra+o !e"ala #ue $podr) celebrar!e en +orma
verbal o e!crita(.
4o ob!tante, la libertad de +orma #ue la LPCL reconoce a e!te tipo de contrato
laboral no e&onera al empre!ario del deber de re*i!trar a !u! trabajadore! en
!u! re!pectiva! planilla! de pa*o (@= 4 AA1K;6KT., modi+icado por el @= 4
A1:K5AA1KT.. <nte el incumplimiento de e!te deber corre!ponde el pa*o de
una multa de car)cter admini!trativo.
1.5. Contrataci%n a pla'o +ijo
< lo! contrato! de trabajo por tiempo indeterminado !e oponen lo! contrato!
!ujeto! a modalidad o a pla'o +ijo. Lo! contrato! a pla'o +ijo, !e*3n el artculo
4 de la LPCL, !%lo podr)n celebrar!e $en lo! ca!o! y con lo! re#ui!ito! #ue la
pre!ente ley e!tablece(.
1.5.1. La contrataci%n inde+inida como re*la con!titucional y el derec,o al
trabajo
Como !e !abe, el artculo 55 de la Con!tituci%n peruana enuncia #ue Nel
trabajo e! un deber y un derec,o. E! ba!e del biene!tar !ocial y un medio de
reali'aci%n de la per!onaO. 4o ob!tante la par#uedad del te&to con!titucional, el
contenido del derec,o +undamental llamado Nderec,o al trabajoO ,abr) de
deducirlo de lo! tratado! y acuerdo! internacionale! #ue el Per3 ,a rati+icado
en materia de derec,o! ,umano!. Por lo dem)!, e!ta va indirecta de
interpretaci%n de lo! derec,o! reconocido! en la Con!tituci%n encuentra !u
+undamento en la Cuarta @i!po!ici%n Ginal y Tran!itoria de la Con!tituci%n
vi*ente. En e!te !entido, ,abr) de remitir!e obli*atoriamente al Protocolo
<dicional a la Convenci%n <mericana !obre @erec,o! ?umano! en materia de
@erec,o! Econ%mico!, =ociale! y Culturale!, tambi2n conocido como
NProtocolo de =an =alvadorO.
El artculo : del mencionado Protocolo preci!a #ue el derec,o al trabajo, lue*o
de ,aber !ido enunciado en el artculo precedente, N!upone #ue toda per!ona
*oce del mi!mo en condicione! ju!ta!, e#uitativa! y !ati!+actoria!, para lo cual
dic,o! E!tado! *aranti'ar)n en !u! le*i!lacione!, de manera particular- (... d
La e!tabilidad de lo! trabajadore! en !u! empleo!, de acuerdo con la!
caracter!tica! de la! indu!tria! y pro+e!ione! y con la! cau!a! ju!ta! de
!eparaci%n (...O. E! decir, el derec,o al trabajo !e convierte en ba!e del
principio de cau!alidad, tanto al momento de iniciar la relaci%n laboral
(contrataci%n como al de !u e&tinci%n (de!pido. Principio de cau!alidad #ue
opera como lmite a la eventual arbitrariedad del empre!ario. En !uma, el
re!peto a la e!tabilidad laboral, como re*la *eneral, e&i*e #ue el empleador
pueda utili'ar la contrataci%n temporal !%lo cuando a! lo +aculte el le*i!lador.
Por lo dem)!, e!ta re*la con!titucional #ue de+iende el principio de cau!alidad
como lmite a la contrataci%n temporal no e! nueva, por cuanto ya ,a !ido
enunciado en al*una oportunidad por el Tribunal Con!titucional peruano. ?a
!e"alado, aun#ue !in citar el derec,o al trabajo, #ue en el r2*imen laboral
peruano N,ay una pre+erencia por la contrataci%n laboral por tiempo inde+inido
re!pecto de la de duraci%n determinada, la #ue tiene car)cter e&cepcional y
procede 3nicamente cuando el objeto del contrato !ea el de!arrollo de labore!
con un alcance limitado en el tiempo, !ea por la concurrencia de determinada!
circun!tancia! o por naturale'a temporal o accidental del !ervicio #ue !e va a
pre!tar. Como re!ultado de e!e car)cter e&cepcional, la ley e!tablece
+ormalidade!, re#ui!ito!, condicione! y pla'o! e!peciale! para e!te tipo de
contrato!, e inclu!o !ancione! cuando a trav2! de 2!to!, utili'ando la
!imulaci%n o +raude, !e pretende evadir la contrataci%n por tiempo
indeterminadoO (=entencia de Tribunal Con!titucional peruano, de 1; de
@iciembre de 5AA7, en la acci%n de amparo !e*uida contra P.D4<<KIC< K
E&pediente 4 16:4K5AA5K<<KTCK.
Coincidimo! con el Tribunal Con!titucional cuando atribuye al car)cter
e&cepcional de la contrataci%n temporal el recelo le*i!lativo. @e a, #ue, el
principio de cau!alidad act3e en un doble !entido. Primero, !%lo en lo! ca!o!
#ue el le*i!lador +aculta e&pre!amente al empre!ario, 2!te podr) contratar
trabajadore! con contrato! a pla'o +ijo. Lo #ue impide a cual#uier empre!ario,
en con!ecuencia, la !u!cripci%n de contrato! temporale! !in +undamento le*al
6
.
A
2a doctrina laoralista espa+ola, re!iri>ndose a su ordenamiento legal, llega a la misma conclusin4
?advi>rtase "ue el pacto individual es insu!iciente para sore su e'clusiva ase proclamar la temporalidad,
lo "ue no "uiere decir "ue no sea imprescindile para acotar la duracin contractual cuando concurre la
=e*undo, para el ca!o de la contrataci%n laboral temporal admitida, el
le*i!lador !e"ala lmite! y controle! #ue eliminan lo! abu!o!.
1.5.5. El r2*imen ta!ado de modalidade! de contrataci%n temporal
La libertad de contrataci%n temporal no puede entender!e de +orma amplia,
pue! ello #uebrara el principio de pre+erencia de la contrataci%n inde+inida #ue
encuentra re!paldo en el artculo 55 de la Con!tituci%n. /)! todava, ba!ta
leer el propio artculo 4 de la LPCL para de!cubrir la ratio legis del precepto,
!obre todo cuando !e"ala #ue !e podr) celebrar un contrato !ujeto a
modalidad Nen lo! ca!o! y con lo! re#ui!ito! #ue la ley e!tableceO. E! decir,
!%lo en lo! ca!o! #ue el le*i!lador +aculta e&pre!amente al empre!ario, 2!te
podr) contratar trabajadore! con contrato! a pla'o +ijo. =in nin*una duda, !e
introduce el principio de le*alidad en la contrataci%n temporal. Lo #ue impide a
cual#uier empre!ario, en con!ecuencia, la !u!cripci%n de contrato! temporale!
!in +undamento le*al.
@e!cartada de e!ta +orma la pretendida libertad de contrataci%n y re+or'ado el
car)cter de numerus clausus de lo! !upue!to! de contrataci%n temporal, re!ta
aclarar el !i*ni+icado del controvertido artculo 65 de la LPCL. =e*3n !e"ala
e!te artculo Ncual#uier otra cla!e de !ervicio !ujeto a modalidad no
contemplado e!pec+icamente en el pre!ente Ttulo podr) contratar!e, !iempre
#ue !u objeto !ea de naturale'a temporal y por una duraci%n adecuada al
!ervicio #ue debe pre!tar!eO. <un#ue la literalidad de e!te artculo *enere cierta
duda acerca de la actuaci%n del principio de le*alidad en la contrataci%n
temporal, e!ta interpretaci%n debe rec,a'ar!e de plano por !u evidente
incon!titucionalidad. El principio de cau!alidad reco*ido en el derec,o al
trabajo !%lo admite lo! contrato! temporale! reconocido! por ley.

Por con!i*uiente, el artculo 65 no debe interpretar!e de!de la il%*ica po!ici%n
del li!tado enumerativo ejempli+icativo. <nte! de #ue el li!tado ta&ativo !e cierre
en la! modalidade! contractuale! de la LPCL, 2!ta pre+iere dejar un e!pacio
abierto para #ue otra norma con ran*o de Ley pueda re*ular otro! contrato! a
pla'o determinado. E!te !era el ca!o del r2*imen laboral de lo! deporti!ta!
pro+e!ionale! o de lo! arti!ta! de e!pect)culo! p3blico!.
Ginalmente, cabe a*re*ar #ue una con!ecuencia m)! del r2*imen ta!ado de
modalidade! de contrataci%n temporal e! #ue de no e&i!tir pre!cripci%n le*al
#ue admita e&pre!amente un tipo le*al de contrato !ujeto a modalidad, !e
entender) #ue opera la contrataci%n inde+inida como re*la *eneral. <!, !e trate
de actividade! temporale! o de nece!idade! tran!itoria! de una empre!a, el
le*i!lador debe +acultar la contrataci%n temporal para e!e ca!o en e!pecial
;
. En
!uma, la contrataci%n temporal nunca !e pre!ume.
causa prevista por el legislador# )n otros t>rminos, pese a "ue la duracin de los contratos no puede ser
liremente !ijada por las partes, lo cierto es "ue >sta tampoco se impone legalmente si no en la mediad en
"ue los contratantes decidan o no uscar amparo en los motivos de temporalidad legalmente autori5ados@
(,id# $).)E .)B, Doa"un, 2a trans!ormacin de la contratacin temporal en inde!inida, el uso irregular
de la contratacin temporal en el traajo, ,alladolid, )ditorial 2e' 6ova, 2004, p# 2;0)#
9
)ste e!ecto tami>n se <a detectado en la normativa laoral espa+ola# -ore el particular, ,id# CA3$-
.1:E, 2uis 3iguel, 2a contratacin laoral temporal, ,alencia, *irant lo Flanc<, segunda edicin, 199A,
pp# 17 y 1A#
1.5.7. Lmite! !u!tantivo! a lo! contrato! !ujeto! a modalidad
@ado #ue la contrataci%n temporal ,a de entender!e e&cepcional re!pecto de
la contrataci%n por tiempo inde+inido, en atenci%n a la proyecci%n #ue tiene el
derec,o al trabajo !obre la! relacione! laborale!, y dado #ue la contrataci%n
temporal debera con+inar!e a actividade! tran!itoria!, tambi2n en atenci%n al
mi!mo mandato con!titucional, empe'aremo! anali'ando la! e&i*encia!
!u!tantiva! #ue el le*i!lador impone a la contrataci%n temporal.
K Contrato de obra determinada y !ervicio e!pec+ico
=e*3n el artculo 87 de la LPCL, Nlo! contrato! para obra determinada o
!ervicio e!pec+ico, !on a#uello! celebrado! entre un empleador y un
trabajador, con objeto previamente e!tablecido y de duraci%n determinada. =u
duraci%n !er) la #ue re!ulte nece!ariaO. <dem)!, a*re*a en un !e*undo
p)rra+o, Nen e!te tipo de contrato! podr)n celebrar!e la! renovacione! #ue
re!ulten nece!aria! para la conclu!i%n o terminaci%n de la obra o !ervicio
objeto de la contrataci%nO.
La *eneralidad de la di!po!ici%n le*al puede llevar a lectura! de *ran tendencia
e&pan!iva, #ue bien pueden poner en cue!ti%n el principio de pre+erencia de la
contrataci%n por tiempo inde+inido en el marco de labore! ,abituale! o
permanente! de la! empre!a!
1A
. En primer lu*ar, no !e indica el )mbito de
operatividad del contrato de obra determinada yMo !ervicio e!pec+ico. D bien
pueden !er la! actividade! o nece!idade! empre!ariale! tran!itoria! (l2a!e,
e&traordinaria! o bien pueden !er la! actividade! permanente! (l2a!e,
ordinaria!. /e parece #ue en el primer ca!o no e&i!te mayor problema, pue!
la! labore! tran!itoria! !on preci!amente terreno abonado para el contrato de
obra o !ervicio. 4o ob!tante, el !e*undo ! plantea vario! problema!, en la
medida #ue !e podra +ra*mentar en Nobra! determinada!O la! labore!
permanente! de una empre!a. Cada tornillo #ue !e ,a*a, cada departamento
de un edi+icio, cada pedido, cada cur!o e!colar corre el rie!*o de !er
con!iderado una Nobra determinada o !ervicio e!pec+icoO. J ello implicara
de!aparecer virtualmente la contrataci%n inde+inida
11
.
10
)sta situacin, a mi juicio, es la "ue <a permitido "ue el contrato de ora determinada y servicio
espec!ico sea una de las modalidades de contratacin temporal con mayor aceptacin en el mundo
empresarial# )n el 200C, la media de estos tipos de contratos "ue !ueron noti!icados a la Autoridad de
*raajo superaa los 90,000 por trimestre (9uente4 )stadsticas 3inisterio de traajo y promocin del
)mpleo de $er=)#
11
)l tema de los contratos de ora en laores o actividades permanentes de la empresa es ciertamente
criticale, puesto "ue siempre se dejar% la opcin en manos del empleador# B el empleador optar% por lo
"ue m%s le conviene, esto es, por la contratacin de traajadores a pla5o !ijo# )n esta lnea, estamos en
desacuerdo cuando se se+ala ?si va a producir oras en cadena y posee una alta certe5a de "ue va a tener
traajos a lo largo de los a+os, lo normal ser% poseer una su!iciente plantilla de traajadores !ijos# $ero, si
no tiene tal certe5a, o si slo pretende llevar a cao de modo espor%dico alguna ora, no se cargar% de
traajadores !ijos, sino "ue contratar% traajadores ad <oc cada ve5 "ue decida llevar a cao una ora@
(0A.C:A 6:6)*, Dos> :gnacio y ,:C)6*) $A2AC:/, Ar%nt5a5u, Contrato temporal para ora o
servicio determinado4 nueva legislacin y jurisprudencia, ,alencia, *irant lo lanc<, 199A, pp# 40 y 41)#
.ep%rese, "ue la supuesta ?certe5a del empresario@, siempre ser% sujetiva#
En !e*undo lu*ar, otro elemento #ue aumenta el rie!*o e! la ine&i!tencia de un
criterio #ue delimite lo #ue !e entiende por Nobra determinada o !ervicio
e!pec+icoO. El artculo 87 !%lo re#uiere #ue el Nobjeto !ea previamente
e!tablecidoO, e! decir, no !e e!peci+ica #ue obra o !ervicio !e reali'ar)
15
.
Cual#uier co!a !e podra, en principio, tomar como objeto de un contrato de
obra. Inclu!o, ba!tar) #ue el contrato detalle +a!e! puntuale! de una obra
mayor, para #ue el contrato !e renueve !uce!ivamente. Como !e comprender),
la actuaci%n de e!ta! caracter!tica! poco clara! en actividade! permanente!
de la! empre!a!, ponen en entredic,o la pre+erencia de la contrataci%n
inde+inida
17
.
4o parece #ue la interpretaci%n literal del contrato de obra o !ervicio!
determinado! !e corre!ponda con el marco con!titucional peruano. E! por e!o
#ue, en !alva*uarda del derec,o al trabajo, la juri!prudencia ,abr) de ir
delimitando el contenido re!trictivo #ue debe tener el contrato de obra. =%lo
limit)ndola a la! nece!idade! tran!itoria! o e!por)dica! de la! empre!a!, !e
podr) !alvar de una !e*ura incon!titucionalidad al artculo 87 de la LPCL.
K El contrato por nece!idade! del mercado
El artculo 96 de la LPCL !e"ala #ue Nel contrato temporal por nece!idade! del
mercado e! a#uel #ue !e celebra entre un empleador y un trabajador con el
objeto de atender incremento! coyunturale! de la producci%n ori*inado! por
variacione! !u!tanciale! de la demanda en el mercado, aun cuando !e trate de
labore! ordinaria! #ue +ormen parte de la actividad normal de la empre!a y #ue
no pueden !er !ati!+ec,a! con per!onal permanenteO. <dem)!, e!te contrato
puede !er renovado !uce!ivamente ,a!ta el t2rmino m)&imo de cinco (9 a"o!.
<!imi!mo, en el mi!mo artculo, el le*i!lador laboral delimita e!ta +i*ura
contractual re!pecto del llamado contrato de temporada (artculo 8: y
!i*uiente! LPCL, cuando a+irma #ue Nla cau!a objetiva deber) !u!tentar!e en
un incremento temporal e imprevi!ible del ritmo normal de la actividad
productiva, con e&clu!i%n de la! variacione! de car)cter cclico o de temporada
#ue !e producen en al*una! actividade! productiva! de car)cter e!tacionalO.
<l i*ual #ue el concepto tradicional del contrato de obra o !ervicio
determinado!, el contrato por nece!idade! del mercado opera !%lo en
actividade! no permanente! o no e!table! de la empre!a. E! cierto #ue, como
dice el artculo 96 LPCL, puede actuar en tarea! Nordinaria! #ue +ormen parte
de la actividad normal de la empre!aO, !in embar*o, !u e&cepcionalidad re!ide
en #ue la nece!idad del incremento productivo e! !%lo tran!itoria. Tanto e! a!,
#ue la variaci%n de la demanda en el mercado no puede !er !ati!+ec,a con el
per!onal contratado a tiempo inde+inido. En con!ecuencia, la utili'aci%n de e!e
12
)n algunos ordenamientos, como el espa+ol, se e'ige "ue la ora materia del contrato tenga ?autonoma
y sustantividad propia@# $ara un an%lisis de estos re"uisitos legales en la legislacin espa+ola, ,id#
/2A.*) )6CAF/, -o!a, 0ranada, Comares, 2000, pp# 2001 y ss#
18
)n t>rminos de tendencia, parece claro "ue el sector servicios es el "ue mejor se presta a estas
distorsiones# $or ejemplo, en una empresa dedicada a la organi5acin de jornadas de discusin o
convenciones, podra contratar permanentemente ajo contratos de ora determinada a sus traajadores#
Claro, cada jornada o convencin es una ora determinada# :gualmente, en el campo de la tele!ona, cada
o!erta o sistemas de productos tele!nicos "ue normalmente se lan5ar%n al mercado por temporadas !ijas,
pueden constituir oras determinadas#
contrato procede en actividade! e&traordinaria!, tran!itoria! o eventuale! de la!
empre!a!, aun#ue 2!ta! ten*an #ue ver con tarea! relacionada! al *iro
empre!arial
14
. Por ejemplo, una empre!a dedicada a la di!tribuci%n de
alimento! a cierta! cadena! comerciale! !e da cuenta #ue la demanda de
e!to! producto! aumenta, por lo #ue podr) recurrir al contrato por nece!idade!
del mercado con el +in de re+or'ar moment)neamente !u per!onal.
K Contrato Dca!ional
Para el artculo 8A LPCL, el contrato accidentalKoca!ional Ne! a#u2l celebrado
entre un empleador y un trabajador para atender nece!idade! tran!itoria!
di!tinta! a la actividad ,abitual del centro de trabajo. =u duraci%n m)&ima e! de
!ei! (8 me!e! al a"oO.
=i el contrato por nece!idade! del mercado ,unda !u! race! b)!icamente en
la actividad ,abitual o normal de la empre!a, el contrato oca!ional opera en la
actividad no ,abitual o e&traordinaria
19
. <dem)!, !i el contrato por nece!idade!
del mercado utili'a la mano de obra eventual por#ue !u! trabajadore! ya
contratado! no !ati!+acen el incremento de la actividad empre!arial coyuntural,
el contrato oca!ional no preci!a !i el trabajador contratado !er) un re+uer'o a
lo! trabajadore! ya contratado! o !i, por el contrario, podra !er el primer y
3nico contratado. /e parece #ue, en e!te 3ltimo ca!o, el artculo 8A !%lo
alber*a el !e*undo !upue!to, por cuanto e! impo!ible ima*inar #ue en una
labor tran!itoria e&i!ta per!onal ya contratado. Preci!amente, la condici%n de
nece!idad e&traordinaria o tran!itoria de!carta #ue e&i!ta per!onal de la
empre!a abocado a !ati!+acer e!te tipo de actividade!. <!, puede ocurrir #ue
en una empre!a dedicada a la publicidad !e in!tale un nuevo pro*rama
in+orm)tico, para lo cual !e puede contratar a un t2cnico e!peciali'ado para
#ue en tre! me!e! ab!uelva toda! la! con!ulta! y a!e!ore a lo! trabajadore!.
K Contrato de =uplencia
Para el artculo 81 LPCL, el contrato accidental de !uplencia e! Na#u2l
celebrado entre un empleador y un trabajador con el objeto #ue 2!te !u!tituya a
un trabajador e!table de la empre!a, cuyo vnculo laboral !e encuentre
!u!pendido por al*una cau!a ju!ti+icada previ!ta en la le*i!laci%n vi*ente, o por
e+ecto de di!po!icione! convencionale! aplicable! en el centro de trabajo. =u
duraci%n !er) la #ue re!ulte nece!aria de la! circun!tancia!O.
En tal ca!o, el empleador deber) re!ervar el pue!to a !u titular, #uien con!erva
!u derec,o de readmi!i%n en la empre!a, operando con !u reincorporaci%n la
oportuna e&tinci%n del contrato de !uplencia.
14
CA3$- .1:E, 2uis 3iguel, 2a contratacin laoral temporal, ,alencia, *irant lo lanc<, 199A, p# 19#
1C
)s cierto "ue la redaccin del artculo CA 2$C2, re!erido al contrato por necesidades del mercado, no es
tan clara# Cuando se+ala ?aun cuando se trate de laores ordinarias "ue !ormen parte de la actividad
normal de la empresa@, puede tami>n interpretarse "ue se incluye a las laores no <aituales o
e'cepcionales# 6o ostante, esta interpretacin podra vaciar de contenido al contrato ocasional# 3e
parece "ue desde una perspectiva sistem%tica de la 2$C2 deera entenderse "ue el contrato por
necesidades del mercado opera en las laores <aituales, estales o permanentes de la empresa, mientras
el contrato ocasional en las actividades no <aituales o e'traordinarias#
En e!ta modalidad de contrato !e encuentran comprendida! la! cobertura! de
pue!to de trabajo e!table, cuyo titular por ra'one! de orden admini!trativo debe
de!arrollar temporalmente otra! labore! en el mi!mo centro de trabajo.
En el contrato de !uplencia !u temporalidad no !e deriva de actividade!
empre!ariale! tran!itoria! o no ,abituale!, como !ucede en el contrato de obra
o !ervicio! determinado! o en el contrato oca!ional, ni de nece!idade!
eventuale! en labore! ,abituale! u ordinaria! de la empre!a, como !ucede en
el contrato por nece!idade! de +uncionamiento, !u temporalidad proviene del
modo de !u!tituci%n no de+initiva Nde un trabajador e!table de la empre!aO.
Como !e !e"ala en el !e*undo p)rra+o del artculo 81, el trabajador !u!tituido
cuenta con un derec,o de re!erva de pue!to por el tiempo #ue dure !u
au!encia, lo cual implica #ue, en principio, el contrato de !uplencia !er) un
contrato a pla'o determinado.
K Contrato de Emer*encia

En el artculo 85 LPCL !e de+ine el contrato temporal de emer*encia. NEl
contrato de emer*encia e! a#u2l #ue !e celebra para cubrir la! nece!idade!
promovida! por ca!o +ortuito o +uer'a mayor coincidiendo !u duraci%n con la de
la emer*enciaO.
En e!te contrato e!trictamente temporal !er)n la! circun!tancia! promovida!
por ra'one! de ca!o +ortuito o +uer'a mayor la! #ue permitan recurrir a la
contrataci%n temporal. E! curio!o #ue la LPCL implemente e!te contrato !ujeto
a modalidad, !obre todo por#ue el ca!o +ortuito y la +uer'a mayor !iempre
+ueron cau!ale! de !u!pen!i%n o de e&tinci%n de la! relacione! de trabajo
(artculo! 15 y 48 LPCL. Lo #ue pretende, con e!ta modalidad contractual, e!
#ue la temporalidad dote de +uer'a de trabajo !u+iciente a la empre!a, con el +in
de revertir lo! perjuicio! cau!ado! por !uce!o! e&tra"o! al ejercicio de la
actividad de la empre!a.
Lo! !uce!o! ajeno! a la voluntad de la! parte! laborale! pueden provenir de la
naturale'a o de circun!tancia! de conmoci%n !ocial. E! tradicional enumerar
dentro de e!te *rupo a lo! incendio!, inundacione!, terremoto!, *uerra!, la!
pla*a! de campo, atentado!, etc. Por ejemplo, ante una cri!i! del orden en una
ciudad !e puede re+or'ar el n3mero de e+ectivo! #ue cumplen labore! de
vi*ilancia #ue puede !er vctima de atentado!. D, ante lo! perjuicio! cau!ado!
por un incendio en la! in!talacione! de una empre!a !e puede recon!truir lo
a+ectado con trabajadore! contratado! por la modalidad temporal de
emer*encia.
@em)! e!t) decir #ue e!ta cau!a debe motivar directamente la nece!idad de la
contrataci%n temporal, por cuanto de e!a manera !e puede apreciar !u
nece!idad e&cepcional y ur*ente. 4o entra dentro del contrato de emer*encia,
por ejemplo, el incremento de la demanda de +ra'ada! lue*o de un terremoto
#ue ,a de!truido mile! de ca!a!. 4o entra, por#ue el ca!o +ortuito o +uer'a
mayor deben a+ectar directamente a la empre!a. En el ejemplo, el perjuicio
tiene e+ecto! !obre el mercado y !%lo indirectamente !obre la producci%n
empre!arial.
?ay #ue tener en cuenta #ue e!to! !uce!o! de la naturale'a o *enerado! por
con+licto! !ociale! *rave!, deben pre!entar!e de modo violento y repentino. La
imprevi!ibilidad, junto a lo inevitable e irre!i!tible del +en%meno, !on elemento!
e!enciale! para advertir la pre!encia de e!ta cau!a (artculo :6 del re*lamento
LPCL, @=. AA1K;8KT.. Por ejemplo, un incendio en una mina donde e! u!ual y
com3n la *eneraci%n de incendio! no cumplira el re#ui!ito de la
imprevi!ibilidad.

K Contrato por inicio o incremento de actividad
El artculo 9: de la LPCL de+ine el contrato temporal por inicio o incremento de
actividad, tomando en cuenta la di+erencia #ue e&i!te entre iniciar una actividad
empre!arial e incrementar una actividad ya e&i!tente. Pui') el vnculo
di!yuntivo no corre!ponda al e+ecto y ,ubiera !ido pre+erible vincular ambo!
t2rmino! con el conector NyO. @ice el artculo 9: #ue Nel contrato por inicio de
nueva actividad e! a#u2l celebrado entre un empleador y un trabajador
ori*inado! por el inicio de una nueva actividad empre!arial. =u duraci%n
m)&ima e! de tre! a"o!O. =in embar*o, como !%lo !e re+iere al Ninicio de nueva
actividadO, el !e*undo p)rra+o del mi!mo artculo entiende como Nnueva
actividadO Ntanto el inicio de la actividad productiva, como la po!terior
in!talaci%n o apertura de nuevo! e!tablecimiento! o mercado!, a! como el
inicio de nueva! actividade! o el incremento de la! ya e&i!tente! dentro de la
mi!ma empre!aO.
N<nte la incertidumbre y el alto componente aleatorio #ue comporta, para el
inver!or, el lan'amiento de una nueva actividad empre!arial, le viene a +acilitar
el empleo de trabajadore! preci!o! para !u ne*ocio, le viene a +acilitar el
empleo de trabajadore! preci!o! para !u nueva modalidad productiva, !in #ue
en ca!o de +raca!ar 2!ta, ven*a a !uponerle co!to adicional derivado de la
e&tinci%n de contrato! por el procedimiento tradicionalO
18
. En otra! palabra!, !e
e&ime al empleador de !u re!pon!abilidad por un po!ible +raca!o empre!arial y
!e tra!lada el rie!*o del ne*ocio a lo! trabajadore!.
El concepto de nueva actividad e! tan abierto #ue vaca de contenido el propio
derec,o al trabajo (artculo 55 de la Con!tituci%n. Lo #ue en teora era la
e&cepci%n !e convierte en re*la *eneral, con+inando a la contrataci%n por
tiempo indeterminado a un !upue!to ca!i e&traordinario. La Nnueva actividadO
incluye el inicio de una actividad empre!arial ya !ea en el marco de una nueva
per!ona jurdica o de nuevo! e!tablecimiento! o centro! de trabajo, !i !e toma
como re+erencia el !u!trato or*)nico #ue !u!tenta la actividad, y ,a!ta el inicio
de nueva! actividade! !in nece!idad de con!tituir una nueva per!ona jurdica o
de abrir nuevo! centro! o e!tablecimiento!. En e!te !e*undo *rupo, ba!tar)
#ue el empre!ario di*a Ncomo !e ,a abierto un nuevo mercado para mi
1;
0A.C:A $:G1).A-, 3anuel, 2as modalidades de contratos de traajo en la re!orma laoral,
0ranada, )ditorial Comares, 199C, p# 110# )ste comentario !ue reali5ado en )spa+a dos a+os antes de la
derogacin del llamado ?contrato temporal por lan5amiento de nueva actividad@# A partir de 1997, la
legislacin espa+ola no permite contratos temporales por esta causal#
empre!aO o Ncomo nece!ito una actividad diri*ida a la propa*anda de la
empre!aO, para #ue por Narte de ma*iaO pueda contratar en actividade!
permanente! a lo! trabajadore! #ue con!idere nece!ario! por un pla'o no
mayor a tre! a"o!. La alta !ubjetividad #ue !e e!conde tra! e!ta! deci!ione!,
otor*a al empre!ario un poder de contrataci%n temporal realmente +uerte.
@entro del concepto de nueva actividad, el le*i!lador, con un ra'onamiento
cue!tionable, incorpora Na lo! incremento! de la! actividade! ya e&i!tente!O.
E!to no e! una nueva actividad en t2rmino! l%*ico!, por lo tanto !er) un
incremento en actividade! empre!ariale! anti*ua!.
K Contrato por reconver!i%n empre!arial
=e*3n el artculo 9; de la LPCL e! Ncontrato temporal por reconver!i%n
empre!arial el celebrado en virtud a la !u!tituci%n, ampliaci%n o modi+icaci%n de
la! actividade! de!arrollada! de la empre!a, y en *eneral toda variaci%n de
car)cter tecnol%*ico en la! ma#uinaria!, e#uipo!, in!talacione!, medio! de
producci%n, !i!tema!, m2todo! y procedimiento! productivo! y admini!trativo!.
=u duraci%n m)&ima e! de do! a"o!O.
<,ora bien, parece #ue el )mbito de actuaci%n del artculo 9; !e circun!cribe
!obre todo a labore! e!table! o permanente! de la! empre!a!, por#ue, aun#ue
no !e e&cluyan e&pre!amente a la! temporale!, e! muy di+cil #ue en e!ta!
3ltima! intere!e e+ectuar reconver!ione! empre!ariale!.
El contrato por reconver!i%n empre!arial tiene do! cau!a!. La primera, de tipo
e!tructural, tiene #ue ver con cambio! en la or*ani'aci%n del trabajo o en el
di!e"o del pue!to de trabajo. La !e*unda, de tipo tecnol%*ico, !e entiende
como ,ec,o! #ue implican un cambio de la tecnolo*a de la or*ani'aci%n
productiva con el +in de moderni'ar la *e!ti%n de la mi!ma.
Dbviamente, aun#ue el artculo 9; no lo mencione, ,ay #ue !e"alar #ue la!
re+orma! or*ani'ativa! o tecnol%*ica! deben tener una entidad !u+iciente para
,acer nece!aria la contrataci%n de nuevo! trabajadore!. @e lo contrario, e!
muy +)cil #ue e!te contrato !ujeto a modalidad !e convierta en una va de
elu!i%n ma!iva de la contrataci%n por tiempo inde+inido. Ima*ne!e, dentro de
una interpretaci%n amplia del concepto de reconver!i%n, ba!tar) #ue el
empre!ario compre una nueva computadora para #ue pueda recurrir a e!ta
+i*ura contractual.
K Contrato! de indu!tria! e&portadora! de producto! no tradicionale! y de
'ona! +ranca!.
Para el ca!o de la! empre!a! indu!triale! dedicada! a la e&portaci%n de
producto! no tradicionale!, la contrataci%n laboral !e llevar) a cabo mediante el
r2*imen e!pecial impue!to por el @ecreto Ley 4 55745. /ientra! lo! contrato!
temporale! ejecutado! en 'ona! +ranca!, tambi2n ,an de re*ular!e por !u
normativa e!pecial. .ep)re!e #ue, en e!te 3ltimo ca!o, lo relevante e! la
ejecuci%n del contrato, !in importar a e!to! e+ecto! el lu*ar de !u!cripci%n del
documento.
E!o !, e! importante re!altar #ue a pe!ar de remitir!e a re*ulacione!
e!peciale!, la! empre!a! #ue utilicen e!to! in!trumento! contractuale! deben
re!petar la +orma e!crita del contrato temporal y dar cuenta de !u +irma a la
autoridad de trabajo.
1.5.4. La pre!unci%n le*al de contrataci%n inde+inida como lmite al
incumplimiento de lo! re#ui!ito! !u!tantivo! del contrato !ujeto a
modalidad
Para empe'ar, a nue!tro juicio, la! +orma! de incumplimiento de lo! lmite!
!u!tantivo! de la contrataci%n temporal pueden !er de do! tipo!. @e un lado, el
incumplimiento puede ocurrir por la ine&i!tencia de contrato e!crito, en cuyo
ca!o !e e!tar) ante contrato! t)cito! o verbale!, o por con!i*nar la cau!a de
manera de+ectuo!a. E! decir, no !e e&pre!a la cau!a +ormalmente o !e ,ace de
modo ambi*uo u o!curo. @e otro lado, el incumplimiento puede dar!e, a pe!ar
de la e&i!tencia de contrato de trabajo e!crito, por el de!aju!te entre objeto del
contrato e!crito y ejecuci%n de la pre!taci%n de !ervicio!.
Lo! e+ecto! del incumplimiento de la! +ormalidade! nece!aria! de lo! contrato!
!ujeto! a modalidad !er)n materia del !i*uiente punto de e!te trabajo, en la
medida #ue !on tratado! de modo e!pecial por la LPCL. Por a,ora, centremo!
el an)li!i! del !upue!to en #ue, a pe!ar del contrato e!crito, la! labore!
cumplida! por el trabajador no !e corre!ponden con el objeto del contrato
!ujeto a modalidad !u!crito (no !e re!petan lo! lmite! !u!tantivo!.
Cuando el empre!ario re#uiere al trabajador contratado temporalmente para
#ue cumpla labore! di!tinta! a la! e!tipulada! en el contrato, !e produce
evidentemente un incumplimiento de lo! lmite! !u!tantivo!. 4o intere!a !i el
de!aju!te e! parcial o total, pue! lo relevante e! #ue no !e re!petan lo! lmite!
mencionado!. <,ora bien, e! a#u donde preci!amente la pre!unci%n le*al de
inde+inici%n de!plie*a todo !u poder. Como !e !abe, el artculo 4 LPCL
empie'a diciendo Nen toda pre!taci%n per!onal de !ervicio! remunerado! y
!ubordinado!, !e pre!ume la e&i!tencia de un contrato de trabajo a pla'o
indeterminadoO.
E!ta pre!unci%n le*al, #ue para @E0I= EC?<4@I< e! una re*la !u!tancial con
e+ecto! proce!ale! !obre la car*a de la prueba
1:
, no ,ace otra co!a #ue
redi!tribuir lo! pe!o! probatorio! entre trabajador y empleador a e+ecto! +acilitar
la prueba del incumplimiento empre!arial. <dmitiendo #ue para el trabajador
!er) muy *ravo!o probar #ue !u labor e! de tipo permanente o e!table, y por
ende corre!ponde !u contrataci%n por tiempo inde+inido, el le*i!lador laboral
pre!ume e!te ,ec,o !%lo con la prueba de #ue !u vnculo jurdico e! de
naturale'a laboral. @e e!ta +orma, aun#ue el trabajador demandante pueda
incorporar al proce!o toda! la! prueba! #ue crea nece!aria!, lo 3nico e&i*ible
e! la prueba del vnculo laboral. Por lo dem)!, probado 2!te, !e activar) la
t2cnica pre!untiva. E! decir, el empleador deber) probar el cumplimiento de la!
obli*acione! contenida! en la Ley.
17
*eora general de la pruea judicial, )ditorial 9identer, Fuenos Aires, tomo ::, p# ;97#
=e podr) decir #ue la pre!unci%n del artculo 4 LPCL no opera cuando e&i!te
un contrato !ujeto a modalidad e!crito, por cuanto e#uivaldra a devaluar el
pe!o de la +ormalidad en lo! contrato! temporale!. En e+ecto, en el mecani!mo
de la pre!unci%n ba!tar) #ue el trabajador, una ve' probado el vnculo laboral,
!implemente pon*a en duda la temporalidad, para #ue el empleador ten*a #ue
probar la e&i!tencia de cau!a ju!ta en !u contrataci%n. En otra! palabra!,
probado el vnculo de naturale'a laboral, para lo cual el trabajador !%lo tendr)
#ue pre!entar el contrato de trabajo !ujeto a modalidad, !e de!pla'a el pe!o
probatorio a la parte #ue pretende el car)cter a tiempo determinado de la
relaci%n (el empleador.
<l admitir prueba en contrario, la pre!unci%n le*al e! del tipo de la! iuris
tantum. El empre!ario, en !u actuaci%n probatoria, tendr) do! camino! para
de!truir la pre!unci%n. El primero, #ue el demandante no tiene vnculo laboral
con 2l, cue!ti%n complicada cuando media contrato e!crito (!alvo, claro e!t),
cuando !e pruebe la +al!i+icaci%n de documento!. El !e*undo, demo!trar
mediante documento! pertinente! #ue el contrato impu*nado !e +undamenta
en una cau!a le*al autori'ada, a! como en la! circun!tancia! #ue amparan el
e!tricto cumplimiento de la mi!ma
16
.
=i el empleador no con!i*ue de!truir la pre!unci%n le*al de inde+inici%n, o no
incorpora prueba! !u+iciente! al proce!o para e!te cometido, el +raca!o
proce!al !e traducir) en una !entencia contraria a !u! intere!e!.
En conclu!i%n, la pre!unci%n del artculo 4 opera !obre todo en lo! !upue!to!
de incumplimiento! de lo! lmite! !u!tantivo! cuando e&i!ten contrato! e!crito!.
<nte la denuncia del trabajador, el in!pector debe inve!ti*ar e&i*iendo al
empre!ario la prueba de la cau!a temporal ,abilitante. En ca!o el empre!ario
no pruebe #ue la contrataci%n !e ba!a en una cau!a le*al temporal,
corre!ponder) la impo!ici%n de una !anci%n admini!trativa por incumplimiento
de di!po!ici%n le*al.
1.5.9. La de!naturali'aci%n de lo! contrato! !ujeto! a modalidad por e&ce!o
del lmite temporal
Como #uiera #ue la LPCL tiende a impedir el incumplimiento de lo! re#ui!ito!
!u!tantivo! de lo! contrato! !ujeto! a modalidad, tambi2n obli*a #ue la
ejecuci%n del contrato re!pete ri*uro!amente lo! lmite! temporale! impue!to!
ya !ea por la ley ya !ea por la autonoma privada. Ja ,emo! vi!to c%mo la
pre!unci%n de inde+inici%n de la relaci%n laboral opera en el marco del
de!aju!te entre objeto del contrato !u!crito y ejecuci%n de labore!, a,ora
vamo! a ver #u2 !ucede en lo! ca!o! #ue el trabajador contin3a pre!tando !u!
!ervicio! !in un contrato #ue lo re!palde.
1A
&e ello, podemos deducir "ue la identi!icacin del tipo legal respecto de las necesidades de la empresa
y las laores concretas a desempe+ar por el traajador "ue se enmarcan dentro de la causa temporal,
constituye un elemento esencial para el sistema de los contratos sujetos a modalidad# )s m%s, interesa
muc<simo al empleador para "ue pueda en!rentar con >'ito cual"uier demanda en la "ue se cuestione su
decisin empresarial#
El captulo 0II del Ttulo II de la LPCL, llamado Nde!naturali'aci%n de lo!
contrato!O, aco*e en !u !eno al artculo ::. E!te artculo !e"ala de modo
imperativo #ue cumplido! cierto! !upue!to! Nlo! contrato! de trabajo !ujeto! a
modalidad !e con!iderar)n como de duraci%n indeterminadaO. @e!de e!te
punto de vi!ta, la de!naturali'aci%n de lo! contrato! lleva aparejada una
!anci%n #ue no e! otra #ue tran!+ormar el contrato !ujeto a modalidad en uno
de tiempo indeterminado. =anci%n 2!ta #ue, por lo dem)!, no admite nin*una
prueba en contrario por parte del empleador.
En !u inci!o a, el artculo :: menciona el primer ca!o de de!naturali'aci%n.
N=i el trabajador contin3a laborando de!pu2! de la +ec,a de vencimiento del
pla'o e!tipulado, o de!pu2! de la! pr%rro*a! pactada!, !i 2!ta! e&ceden el
lmite m)&imo permitidoO. E!ta norma tiene do! !upue!to!. Primero, el #ue
incumbe al contrato en particular. J !e*undo, el #ue tiene #ue ver con la!
pr%rro*a! o la! cadena! de contrato! !ujeto! a modalidad. Lue*o, no!
detendremo! a anali'ar e!te !e*undo !upue!to, por a,ora centr2mono! !%lo
en el primero.
El !upue!to de ,ec,o de la norma ,ace prever !u con!ecuencia. =i un
trabajador e! contratado por un contrato !ujeto a modalidad, !e !upone #ue la
pre!taci%n e!t) !ujeta a un pla'o +ijo. Por ello, la continuidad de la pre!taci%n
de !ervicio! pe!e a la lle*ada del t2rmino re!olutorio e!tipulado en el contrato,
,abr) de entender!e como !upue!to de!encadenante de lo! e+ecto! de la
de!naturali'aci%n del contrato. Por lo dem)!, la reacci%n del ordenamiento
parece l%*ica, en virtud de #ue !i la empre!a tiene la nece!idad de contratar un
trabajador a pla'o +ijo, el e&ce!o del pla'o ne*ara abiertamente tal nece!idad.
<l contrario, !u nece!idad !era de naturale'a permanente, en cuyo ca!o
procede la contrataci%n por tiempo inde+inido.
=i todo! lo! contrato! !ujeto! a modalidad debieran e&tin*uir!e a la lle*ada del
pla'o e!tipulado, ba!tara el inci!o a para re*ular la de!naturali'aci%n. =in
embar*o, e&i!ten do! contrato!, el de obra determinada y !ervicio e!pec+ico
a! como el de !uplencia, #ue re#uieren norma! e&pre!a! debido a !u car)cter
e!pecial. @e a, #ue, el inci!o b del artculo ::, mencione Ncuando !e trata de
un contrato para obra determinada o de !ervicio e!pec+ico, !i el trabajador
contin3a pre!tando !ervicio! e+ectivo!, lue*o de concluida la obra materia del
contrato, !in ,aber!e operado renovaci%nO. El problema con e!te contrato e!
#ue el t2rmino re!olutorio relevante no e! la +ec,a e!tipulada en el contrato, en
la medida #ue 2!ta !iempre !er) re+erencial
1;
, !ino el momento en #ue +inalice
la obra. <!, re!ulta l%*ico #ue !i el trabajador contin3a pre!tando !ervicio! a la
empre!a pe!e a ,aber terminado la obra para la #ue +ue contratado, el
empre!ario deba !er !ancionado con la conver!i%n del contrato temporal en
inde+inido. El ra'onamiento e! el mi!mo del inci!o a, pue! obviamente la!
nece!idade! de!aparecieron o !implemente nunca e&i!tieron.
En la mi!ma l%*ica, el le*i!lador laboral peruano utili'a el mi!mo ra'onamiento
en el inci!o c cuando !e"ala #ue N!i el titular del pue!to !u!tituido, no !e
reincorpora vencido el t2rmino le*al o convencional y el trabajador contratado
continuare laborandoO. E!ta otra e&cepci%n, lo #ue ,ace e! !ubordinar lo!
19
/2A.*) )6CAF/, -o!a, 2os contratos temporales estructurales, 0ranada, Comares, 2000, p# 4A#
pla'o! +ijo! !u!crito! en el contrato o lo! pla'o! m)&imo! de !u!tituci%n a la
condici%n de #ue el titular del pue!to !e reincorpore. En otra! palabra!, el
contrato de !uplencia no !e e&tin*ue autom)ticamente por el cumplimiento del
pla'o e!tipulado, pue! !e convertir) en inde+inido !i el trabajador contin3a
laborando y el titular no !e reincorpora. @e a, #ue, !ea !e realmente
importante #ue !e indi#ue en el contrato de !uplencia, adem)! de la cau!a de
!u!tituci%n, el nombre del !u!tituido
5A
.
El mandato del artculo :: de la LPCL e! claramente una !anci%n. La
de!naturali'aci%n !upone la utili'aci%n de la! modalidade! de contrataci%n
temporal para labore! de di!tinta naturale'a. E! m)!, labore! #ue ca!i !iempre
coincidir)n con tarea! permanente!, donde la contrataci%n temporal !%lo ju*%
un rol encubridor. El le*i!lador lo #ue #uiere e! !ancionar la! conducta! #ue
de!atienden la caracter!tica e!encial de lo! contrato! !ujeto! a modalidad- el
pla'o +ijo de la duraci%n. Por e!o, en !uma, la inde+inici%n debe predicar!e
de!de el momento #ue inicia la relaci%n de trabajo.
<!imi!mo, el incumplimiento de lo! lmite! temporale! de lo! contrato! !ujeto!
a modalidad, !upone una in+racci%n pa!ible de !er multada por la in!pecci%n de
trabajo.
1.5.8. Lo! lmite! +ormale! a lo! contrato! !ujeto! a modalidad-
La +orma en el contrato de trabajo !ujeto a modalidad ,a de tener tambi2n, al
i*ual #ue lo! re#ui!ito! !u!tanciale! y la duraci%n, una *ran relevancia como
lmite. J atendiendo a lo di!pue!to por nue!tra le*i!laci%n de!tacan
b)!icamente do!. En primer lu*ar, la +orma e!crita. En !e*undo lu*ar, la
noti+icaci%n de lo! contrato! a la <utoridad <dmini!trativa de Trabajo con +ine!
de conocimiento y re*i!tro. <nalicemo! cada uno de e!to! re#ui!ito! +ormale!
y, eventualmente, #u2 e+ecto!, contractuale! o e&tracontractuale!, acarrea !u
incumplimiento.
< Invalide' del t2rmino temporal del contrato por +alta de +orma e!crita
<.1. Qmbito y determinaci%n del re#ui!ito de +orma e!crita
=e*3n el artculo :5 de la LPCL Nlo! contrato! de trabajo a #ue !e re+iere e!te
Ttulo nece!ariamente deber)n con!tar por e!crito y por triplicado, debiendo
con!i*nar!e en +orma e&pre!a !u duraci%n y la! cau!a! objetiva!
determinante! de la contrataci%n, a! como la! dem)! condicione! de la
relaci%n laboralO.
Partiendo del teorema de #ue lo! contrato! !ujeto! a modalidad !on +i*ura!
e&cepcionale!, en tanto #ue la re*la *eneral del ordenamiento laboral
de!can!a !obre la contrataci%n inde+inida, e! ra'onable #ue !e impon*a como
20
)s cierto "ue la norma peruana no incluye e'presamente este re"uisito !ormal en su literalidad, sin
emargo podra ser e'igido por los jueces en atencin a la necesidad de identi!icar "uien puede ser el
eventual ene!iciario del contrato desnaturali5ado# Como se ve, ello incorporara mayor proteccin al
traajador suplente# )n )spa+a, el artculo 1C#1#c) del )statuto de los *raajadores estalece4 ?cuando se
trate de sustituir a traajadores con derec<o de reserva del puesto de traajo, siempre "ue en el contrato de
traajo se especi!i"ue el nomre del sustituido y la causa de sustitucin@
Nnece!arioO el re#ui!ito de la e!critura. @ado #ue !e ,ace u!o de una atribuci%n
le*al e!pecial y e&traordinaria, e! l%*ico #ue !e #uiera, a trav2! de la e!critura,
re+or'ar la actuaci%n tanto del objeto como de la duraci%n del contrato.
Como ya !e dijo, la protecci%n de lo! lmite! !u!tantivo! no !e alcan'a
3nicamente con e&i*ir la +orma e!crita del contrato. Tan importante como ello e!
#ue el documento e!crito con!i*ne !u+icientemente lo! re#ui!ito! de objeto y
duraci%n. El Ncontenido mnimo del contrato !ujeto a modalidadO !upone
con!i*nar en !u! cl)u!ula!, con preci!i%n y claridad, el objeto y la duraci%n.
La! cl)u!ula! ambi*ua! o va*a! !e tendr)n por no pue!ta!, con lo cual e!e
acto !e con+i*urar) como un incumplimiento +ormal de la e!critura.
E! a!, #ue !e puede reconocer a la +orma e!crita una labor de control de la
contrataci%n laboral
51
. Pero, debemo! a"adir #ue e!ta labor !e complementa
a!imi!mo con otra! nece!idade! del ordenamiento laboral. Entre otra!, !e
puede apreciar #ue la e!critura del contrato evitara un po!ible e!cape ,acia la
atipicidad *enerali'ada de lo! contrato!. E! decir, dado #ue la +le&ibilidad
laboral ,a *enerado multitud de contrato! atpico! (temporale!, a tiempo
parcial, a domicilio, teletrabajo, etc., donde !e a+ectan cierto! a!pecto! del
contrato com3n como ocurre con el contrato inde+inido ordinario a tiempo
completo, la ine&i!tencia del lmite de +orma e!crita !upondra una amplia
libertad concedida al empre!ario para optar por uno u otro. Ima*inemo! un
ejemplo. Bn trabajador empie'a a trabajar oc,o (6 ,ora! diaria! !in contrato, al
cabo de un tiempo le dicen #ue !u contrato ya termin% por cuanto ya +inali'% la
obra determinada. Pero, no !%lo e!o, le dicen adem)! #ue !u pre!taci%n +ue
in+erior a cuatro (4 ,ora!, ra'%n por la cual no le corre!ponde compen!aci%n
por tiempo de !ervicio! ni vacacione! anuale!. Como !e ve, el pa!o a la
atipicidad puede llevar la p2rdida de vario! derec,o!. <!, la +ormalidad e!crita
evitar) la elu!i%n de derec,o! o ventaja! laborale!, permitiendo #ue la
re*ulaci%n del derec,o laboral act3e con toda !u +uer'a
55
.
<.5. E+ecto! del incumplimiento
E!tablecido! lo! par)metro! dentro de lo! cuale! !e mueve el re#ui!ito de la
e!critura del contrato modal, re!ta anali'ar lo! e+ecto! jurdico! de a#u2l
incumplimiento. La au!encia de +orma e!crita o la in!u+iciencia en la e&pre!i%n
del objeto o de la duraci%n en un contrato e!crito, acarrean !in m)! la invalide'
del t2rmino temporal del contrato !ujeto a modalidad !upue!tamente acordado.
Ello no #uiere decir #ue !e declare nula la relaci%n jurdica
57
, por cuanto 2!ta
21
Acerca de las !inalidades "ue persiguen los re"uisitos de !orma en los contratos temporales,
9).6H6&)E 3A.G1)E, /scar, 2a !orma en el contrato de traajo, 3adrid, C)-, 2002, pp# 121 y ss#
22
.esulta sintom%tico de lo "ue se dice, el <ec<o de "ue para los contratos inde!inidos a tiempo completo
no se e'ija !orma escrita# )stos contratos ordinarios, comunes o tradicionales, "ue pueden ser verales,
t%citos o escritos (artculo 4 2$C2), permiten la aplicacin total del &erec<o del *raajo sin ninguna
e'cepcin# $or ello, como permiten el goce asoluto de los derec<os, el ordenamiento laoral tiende a
despreocuparse de la !orma escrita#
28
)n el &erec<o del *raajo, la nulidad de la relacin jurdica entre traajador y empleador nunca lo es de
!orma asoluta (como ocurrira en el incumplimiento de re"uisitos de !orma ad solemnitatem), puesto "ue
determinadas prestaciones son irreversiles tal como ocurre con los servicios e!ectivamente prestados
(-ore el particular, ,id#, A$A.:C:/ */,A., Doa"un, 2a !orma en el contrato de traajo, en .evista
)spa+ola de &erec<o del *raajo, nI 1, 19A0, p# 184)# :gual consideracin puede rescatarse del artculo 28
de nuestra Constitucin4 ?6adie est% oligado a prestar traajo sin retriucin o sin su lire
podr) reconducir!e por la va del contrato por tiempo inde+inido. E! decir, !e
declara inv)lido el t2rmino temporal del contrato !ujeto a modalidad ale*ado,
pero !ub!i!ten la! dem)! cl)u!ula! contractuale! y toda la re*ulaci%n del
derec,o del trabajo.
<,ora bien, la nece!idad de la +orma e!crita en lo! contrato! !ujeto! a
modalidad como pre!upue!to de valide', !e deduce, a nue!tro juicio, del
!e*undo p)rra+o del artculo 4 y del :5 de la LPCL. Cuando el primero de
e!to! artculo! !e"ala #ue el contrato por tiempo indeterminado Npodr)
celebrar!e de +orma verbal o e!critaO, no ,ace otra co!a #ue introducir la
libertad de +orma en un !upue!to donde la *aranta de la e!critura !e ,ace
innece!aria. <l contrato por tiempo indeterminado !e le aplicar) !in
re!triccione! ni ob!t)culo! la normativa com3n del @erec,o Laboral. =in
embar*o, el mi!mo p)rra+o di!tancia de e!ta pre!cripci%n al contrato !ujeto a
modalidad, !e"alando #ue !%lo !e puede ,acer u!o de e!ta! +i*ura!
contractuale! e&cepcionale! Nen lo! ca!o! y con lo! re#ui!ito! #ue la pre!ente
ley e!tableceO. /)! a3n, utili'ando e!ta remi!i%n, el artculo :5 dice-
Nnece!ariamente deber)n con!tar por e!critoO. La *aranta de la e!critura en
e!ta cla!e de contrato! parece promovida por la propia LPCL
54
.
< mayor abundamiento, de!de la per!pectiva de una interpretaci%n !i!tem)tica,
,abra #ue tener en cuenta tambi2n la literalidad del ttulo #ue tiene el captulo
0. Captulo donde, por lo dem)!, !e in!erta el artculo :5 de la LPCL.
N.e#ui!ito! +ormale! para la valide' de lo! contrato!O tiene #ue interpretar!e
como un principio con aplicaci%n concreta al re#ui!ito de +orma e!crita.
<dem)!, el incumplimiento de la +orma e!crita en el contrato temporal debe
acarrear una !anci%n admini!trativa. El in!pector de trabajo, una ve' veri+icada
la ine&i!tencia de contrato e!crito o la in!u+iciencia del contenido mnimo le*al
en un contrato e!crito, deber) iniciar el re!pectivo procedimiento !ancionador a
+in de !ancionar el incumplimiento empre!arial. La po!terior +irma del contrato
no libra al empre!ario de la impo!ici%n de una multa.
> 4oti+icaci%n de lo! contrato! a la <utoridad <dmini!trativa de Trabajo-
=e*3n el artculo :7 LPCL Nuna copia de lo! contrato! !er) pre!entada a la
<utoridad <dmini!trativa de Trabajo dentro de lo! #uince da! naturale! de !u
celebraci%n, para e+ecto! de !u conocimiento y re*i!tro. La <utoridad
<dmini!trativa de Trabajo puede ordenar la veri+icaci%n po!terior de la
veracidad de lo! dato! con!i*nado! en la copia a #ue !e re+iere el p)rra+o
precedente, a e+ecto! de lo di!pue!to en el inci!o d del artculo ::, !in
consentimiento@#
24
)n algunos casos, la Corte -uprema <a recurrido al principio de primaca de la realidad para declarar la
ine'istencia del contrato sujeto a modalidad suscrito con posterioridad al inicio de la prestacin de
servicios del traajador# )sto es, cuando se inicia la prestacin e!ectiva de servicios sin !ormali5acin
escrita# (a dic<o ? el <ec<o de "ue la suscripcin del primer contrato modal <aya sido en !ec<a posterior
al inicio de laores del actor, lo "ue evidentemente y en aplicacin del principio de primaca de la
realidad determina la e'istencia de un contrato de traajo de naturale5a indeterminada@# (-entencia en
casacin de la -ala *ransitoria de &erec<o Constitucional y -ocial de la Corte -uprema de la .ep=lica
de !ec<a 21 de octure de 2002 ()'p# 6I 10;;J2001J2:3A)
perjuicio de la multa #ue !e puede imponer al empleador por el incumplimiento
incurridoO.
Como !e ve, el artculo :7 impone do! obli*acione! al empleador con re!pecto
a la <utoridad <dmini!trativa de Trabajo (en adelante, <<T. La primera,
pre!entar una copia del contrato de trabajo a la autoridad admini!trativa. J la
!e*unda, no reali'ar acto! +raudulento!.
<mba! obli*acione! o re#ui!ito! +ormale! !on impue!to! re!pecto de la <<T, de
a, #ue !u naturale'a !ea e&tracontractual. =i en el ca!o de la +orma e!crita !u
operatividad a+ectaba internamente el r2*imen del contrato, por cuanto la!
re!pon!abilidade! la! a!uma el empleador al interior de la empre!a, en el ca!o
de la! obli*acione! del artculo :7 !u terreno de actuaci%n e! e&terno al
contrato y a la empre!a, pue! el empleador a!ume !u! re!pon!abilidade! de
cara a la <utoridad <dmini!trativa de Trabajo.
En cuanto a la primera obli*aci%n, la pre!entaci%n de una copia del contrato de
trabajo a la autoridad admini!trativa, ,ay #ue !e"alar #ue la propia norma
de+ine lo! +ine!. =e"ala #ue la noti+icaci%n tiene por e+ecto el conocimiento y el
re*i!tro. <,ora bien, por lo #ue !e"ala el artculo :7 la obli*aci%n de pre!entar
la copia del contrato no e! inmediata a la celebraci%n del mi!mo, pue! el
empleador cuenta con 19 da! naturale! para cumplir con e!te re#ui!ito. E!to
e!, ante! de lo! 19 da! naturale! contado! a partir de la celebraci%n del
contrato no ,ay incumplimiento.
<,ora bien, ima*inemo! #ue el in!pector de trabajo con!tata el incumplimiento.
En e+ecto, pa!aron lo! 19 da! de pla'o, pero no !e comunic% a la <utoridad de
Trabajo la +irma del contrato !ujeto a modalidad. Como toda in+racci%n, !e
*enerar) una multa.
.e!pecto a la otra obli*aci%n, la de no actuar en +raude a la Ley, ,ay #ue
!e"alar #ue el mi!mo ,ec,o puede llevar a do! incumplimiento! di!tinto!. =i !e
detecta, va una vi!ita in!pectiva, #ue el contrato !ujeto a modalidad e!crito y
!upue!tamente pre!entado a la <<T e! +raudulento, el contrato !e entender)
de!naturali'ado (artculo :: de la LPCL mientra! el empleador a!umir) la
re!pon!abilidad de e!te ,ec,o +rente a la <<T (artculo :7. 4o ,ay doble
!anci%n #ue vaya en contra del principio ne bis in idem. Por el contrario,
aun#ue el ,ec,o punible !ea el mi!mo (+raude en la contrataci%n temporal, lo!
!ujeto! y el +undamento !on di!tinto!
59
. En el ca!o de la de!naturali'aci%n !e
involucra !%lo al r2*imen interno del contrato, a di+erencia de la re!pon!abilidad
admini!trativa #ue ata"e al )mbito e&terno de la relaci%n contractual.
E!te incumplimiento, #ue a !u ve' !upone un +raude a la contrataci%n de
duraci%n inde+inida, !er) !ancionado con la multa corre!pondiente a una
in+racci%n muy *rave (artculo 59.9 del @= A1;K5AA8KT., .e*lamento de la Ley
Eeneral de In!pecci%n del Trabajo.
1.5.:. Lmite! a la contrataci%n temporal !uce!iva o Nen cadenaO
2C
*)..A&:22/- FA-/C/, Duan, )mpresa y derec<o penal, Fuenos Aires, 2001, p# 202#
El artculo :4 re*ula uno de lo! a!pecto! m)! controvertido! de la contrataci%n
temporal. La contrataci%n temporal !uce!iva o la contrataci%n por medio de
contrato! !ujeto! a modalidad encadenado! tradicionalmente !e ,a utili'ado
para de!pla'ar en la pr)ctica al principio de contrataci%n por tiempo inde+inido.
El citado artculo menciona #ue Ndentro de lo! pla'o! m)&imo! e!tablecido! en
la! di!tinta! modalidade! contractuale! !e"alada! en lo! artculo! precedente!,
podr)n celebrar!e contrato! por periodo! menore! pero #ue !umado! no
e&cedan e!o! lmite!O. En el p)rra+o !i*uiente dir) Nen lo! ca!o! #ue
corre!ponda, podr) celebrar!e en +orma !uce!iva con el mi!mo trabajador,
diver!o! contrato! bajo di!tinta! modalidade! en el centro de trabajo, en
+unci%n de la! nece!idade! empre!ariale! y !iempre #ue en conjunto no
!uperen la duraci%n m)&ima de cinco (9 a"o!O.
Como !e ve, la pre!cripci%n tiene do! !upue!to!. El primero, !e re+iere a tope!
m)&imo! dentro de la mi!ma modalidad contractual. Tope! m)&imo! #ue
ju*ar)n tanto en la contrataci%n !uce!iva como no !uce!iva. Por ejemplo, en el
contrato por inicio o incremento de actividad e! de tre! a"o! (artculo 9: de la
LPCL, en el contrato por nece!idade! del mercado e! de 9 a"o! (artculo 96
de la LPCL, por reconver!i%n empre!arial la duraci%n m)&ima e! de do! a"o!
(artculo 9; de la LPCL y el oca!ional e! de un a"o (artculo 8A de la LPCL.
Pue! bien, e!o! m)&imo! de a"o! !ervir)n de tope tanto a contrato!
temporale! !uce!ivo!, como a contrato! e!paciado!, con periodo! de
inactividad.
=i el jue' o el in!pector detectan #ue la !uma de lo! periodo! de actividad bajo
una mi!ma modalidad temporal e&cede lo! pla'o! le*ale!, !in importar #ue
!ean periodo! !uce!ivo! o alternado! con periodo! de inactividad, !e declarar)
la de!naturali'aci%n del contrato temporal (artculo :: de la LPCL.
El !e*undo, en cambio, !e re+iere a tope! m)&imo! para la contrataci%n
!uce!iva entre modalidade! contractuale! diver!a!. Por re*la *eneral !e debe
entender #ue la contrataci%n en cadena e!t) permitida ,a!ta lo! tope!
m)&imo! y #ui') el 3nico lmite, como e! ra'onable, e!t) en adecuar el objeto y
la duraci%n de cada contrato !uce!ivo a lo di!pue!to por la Ley, a! como
re!petar la! +ormalidade! en cada oca!i%n (artculo 6: del .e*lamento de la
LPCL.
En t2rmino! *enerale!, el artculo :4 de la LPCL merece do! comentario!.
En primer lu*ar, del !e*undo p)rra+o artculo :4 !e debe interpretar #ue la
contrataci%n no !uce!iva a trav2! de contrato! !ujeto! a modalidad di!tinto!,
con intervalo! de inactividad, no e!tara !ujeta a tope m)&imo al*uno. E!te
tema e! de !uma tra!cendencia, en la medida #ue con al*uno! periodo! de
inactividad !e podra alar*ar la !ituaci%n de temporalidad de un trabajador por
m)! de cinco a"o!. =in duda, e!te e! un ca!o para #ue la juri!prudencia lo
eval3e de!de el pri!ma del +raude de ley. Por ejemplo, no e! po!ible #ue un
trabajador pueda laborar durante un periodo de tiempo de 19 a"o! *racia! a
contrato! !ujeto! a modalidad di!tanciado! en el tiempo !%lo por tre! me!e!. El
conjunto de la actividad empre!arial e! il%*ica, por lo #ue tendr) #ue anali'ar!e
la po!ibilidad de +raude.
En !e*undo lu*ar, aun#ue la norma no mencione e&clu!ione! a e!to! tope!,
podra decir!e #ue al*uno! contrato! !ujeto! a modalidad #uedar)n +uera del
!upue!to en atenci%n a !u propia naturale'a. Por ejemplo, el contrato de
!uplencia e!t) !ometido a la p2rdida del derec,o de re!erva del pue!to de
trabajo del trabajador titular y e! muy di+cil #ue !e impon*a un tope m)&imo.
Lo mi!mo ,abra #ue decir del contrato de obra determinada o !ervicio
e!pec+ico, cuyo +in e! muy di+cil de predeterminarlo. 4o ob!tante, no ,a !ido
2!ta la lectura #ue ,a ,ec,o !obre el particular la Corte =uprema, pue! ,a
aplicado el tope m)&imo de cinco (9 a"o! al contrato de obra por con!iderar
#ue el artculo :4 no ,ace nin*una di!tinci%n entre contrato! !ujeto! a
modalidad
58
.
=e*3n el artculo :: inci!o a de la LPCL Nlo! contrato! de trabajo !ujeto! a
modalidad !e entender)n como de duraci%n indeterminada, !i el trabajador
contin3a laborando de!pu2! de la +ec,a de vencimiento del pla'o e!tipulado, o
de!pu2! de la! pr%rro*a! pactada!, !i 2!ta! e&ceden del lmite m)&imo
permitidoO. E! decir, para lo #ue no! intere!a en e!te punto, !i la !uma de
contrato! modale! !uce!ivo! e&ceden lo! lmite! m)&imo! le*ale!, !e declarar)
la e&i!tencia de un contrato por tiempo indeterminado. 4uevamente, aparece la
+i*ura de la de!naturali'aci%n, cuya naturale'a la ,emo! de+inido como
!ancionatoria.
<!imi!mo, el in!pector deber) iniciar el procedimiento !ancionador re!pectivo.

1.5.6. Pro,ibici%n de tran!+ormar en temporal una relaci%n por tiempo
inde+inido
=e*3n el artculo :6 de la LPCL Nlo! trabajadore! permanente! #ue ce!en no
podr)n !er recontratado! bajo nin*una de la! modalidade! previ!ta! en e!te
ttulo, !alvo #ue ,aya tran!currido un a"o del ce!eO.
E!ta pro,ibici%n evidencia la prioridad #ue tiene en la mente del le*i!lador la
contrataci%n por tiempo indeterminado !obre la contrataci%n a pla'o +ijo.
E&tin*uir un contrato de duraci%n inde+inida para !u!tituirlo por otro de pla'o +ijo
re!ulta un acto nulo, !in e+ecto! jurdico!.
<,ora bien, la pro,ibici%n opera +rente a cual#uier tipo de ce!e del trabajador
permanente. E! decir, e!tar) pro,ibida la novaci%n e&tintiva, #ue !e traduce en
2;
,er Considerando ->timo de la -entencia en casacin de la -ala *ransitoria de &erec<o Constitucional
y -ocial de la Corte -uprema de la .ep=lica de !ec<a 21 de octure de 2002 ()'p# 6I 10;;J2001J
2:3A)# )ste tope m%'imo de C a+os <a sido elevado a A a+os, sin mayor sustento legal, por la misma
Corte -uprema de Dusticia de la .ep=lica (Casacin 1A09J2004J2:3A)# )s criticale la variacin del
precedente sin atender a otro criterio "ue la aplicacin del principio de ra5onailidad# -in emargo, es
m%s criticale el desen!o"ue de la Corte -uprema para reducir los ausos empresariales a trav>s del
contrato de ora# 3e parece "ue en la lnea de lo dic<o, resulta m%s e!ectivo pro<iir la utili5acin del
contrato de ora en actividades permanentes de las empresas, dejando lire su operatividad en actividades
e'traordinarias o transitorias, "ue imponer lmites temporales m%'imos#
el mutuo acuerdo de e&tin*uir el anterior contrato con el +in de !u!cribir uno
nuevo, el de!pido arbitrario con el +in de recontratar al mi!mo trabajador, la
aparente renuncia del propio trabajador, la terminaci%n del trabajador por cau!a
objetiva, etc. @e e!te modo, no intere!a tanto la cau!a de e&tinci%n del contrato
de trabajo por tiempo indeterminado, !ino el comportamiento +raudulento #ue
puede encubrir e!e acto e&tintivo
5:
.
Para terminar e!te breve punto, ,ay #ue !e"alar #ue la pro,ibici%n impide la
contrataci%n temporal va cual#uier contrato !ujeto a modalidad, al mar*en del
mecani!mo directo o indirecto de la contrataci%n. E! por e!o #ue, por ejemplo,
e!t) pro,ibida la contrataci%n en labore! oca!ionale! o de !uplencia mediante
empre!a! de !ervicio! temporale! del mi!mo trabajador, lue*o de !u ce!e en la
empre!a.
1.7. Contrato! a tiempo parcial
=i ,ay una in!tituci%n propia de la +le&ibilidad laboral #ue !e caracterice por una
de!re*ulaci%n total, 2!ta e! la contrataci%n a tiempo parcial. Lo! e!ca!o!
e!tudio! doctrinale! !obre e!te tema ,an concluido #ue nue!tra le*i!laci%n
padece de una $au!encia de de+inici%n del tiempo parcial(
56
. =in embar*o, ,ay
#ue re!altar #ue e!te contrato modal ,a !ido de!arrollado por el /ini!terio de
Trabajo y Promoci%n del Empleo (/TPE en !u! manuale! de procedimiento!,
por lo #ue lo! empre!ario! !%lo e!t)n obli*ado! a re*i!trar ante el /ini!terio lo!
contrato! de trabajo cuyo promedio de ,ora! !ea in+erior a cuatro (4 ,ora!
diaria!
5;
. 4%te!e, #ue aun#ue la de+inici%n del /TPE ,ace re+erencia !%lo al
m%dulo temporal diario, no ,ay #ue perder de vi!ta #ue !e re+iere al
$promedio( con el +in aplicar!e tambi2n a jornada! con ,orario! diario!
di!pare!.
<! tenemo!, #ue el artculo 11 del .e*lamento de la Ley de Productividad y
Competitividad Laboral, aprobado por el @.=. 4 AA1K;8KT., !e"ala #ue $Lo!
trabajadore! contratado! a tiempo parcial tienen derec,o a lo! bene+icio!
laborale!, !iempre #ue para !u percepci%n no !e e&ija el cumplimiento del
re#ui!ito mnimo de cuatro (4 ,ora! diaria! de labor(. /ientra! el artculo 15
del mi!mo .e*lamento !e"ala #ue $!e con!idera cumplido el re#ui!ito de
cuatro (4 ,ora! en lo! ca!o! en #ue la jornada !emanal del trabajador dividido
entra !ei! (8 o cinco (9 da!, !e*3n corre!ponda, re!ulte en promedio no
menor de cuatro (4 ,ora! diaria!(.
Como !e ve, el artculo 11 del .e*lamento de la LPCP, cuya literalidad ,a
!ervido para re!paldar la interpretaci%n re!trictiva del contrato a tiempo parcial,
27
:ncluso, <ara "ue predicar la actuacin de esta norma, cuando el contrato temporal pactado
inicialmente como tal se <a desnaturali5ado# -e <a dic<o con muc<a ra5n, ?- <ay !raude cuando se
pretende trans!ormar en temporal una relacin "ue ya tena naturale5a inde!inida@ (CA3$- .1:E, 2uis
3iguel, 2a contratacin laoral temporal, ,alencia, *irant lo Flanc<, pp# 18C)
2A
0A.C:A 0.A6A.A, 9ernando, )l contrato a tiempo parcial en el Anteproyecto de 2ey 0eneral de
*raajo, en 2AF/.)3, revista de la -ociedad $eruana de &erec<o del *raajo y de la -eguridad -ocial,
nK 8, 2008, p# 1C4#
29
)sta de!inicin de contrato a tiempo parcial puede encontrarse en LLL#mintra#go#peM!a"s2#p<p
(preguntas !recuentes en la seccin de empleadores)# *ami>n se puede corroorar esta de!inicin en
LLL#mintra#go#peMcontenidosMestadsticasMtramitesM!ormatoN0A#pd!#
en nin*3n momento o+rece una de+inici%n clara de dic,o contrato. Creo, al
contrario, #ue caben do! opcione! interpretativa!. La primera, lo! trabajadore!
a tiempo parcial !on lo! #ue trabajan inclu!o m)! de 4 ,ora! diaria! y todo!
ello! tendr)n derec,o al cobro de bene+icio! !ociale!, !iempre #ue la norma no
condicione la percepci%n de lo! mi!mo! a un re#ui!ito mnimo de ,ora!
cumplida!. La !e*unda, lo! trabajadore! a tiempo parcial !on !%lo lo! #ue
trabajan meno! de 4 ,ora! y tendr)n derec,o a cobrar todo! lo! bene+icio!
!ociale! #ue no !e condicionen a un re#ui!ito mnimo de ,ora!.
E! cierto #ue amba! lectura! caben ra'onablemente en la literalidad de e!te
ambi*uo artculo, !in embar*o, ,ay #ue tener pre!ente #ue e!ta! norma! !e
diri*en a re*ular la +orma y condicione! de percepci%n de lo! bene+icio!
!ociale!. J no a dar una de+inici%n del contrato a tiempo parcial. Por e!a ra'%n,
de!de nue!tro punto de vi!ta, e! impo!ible encontrar la de+inici%n del contrato a
tiempo parcial en e!ta! norma! re*lamentaria!.
1.3.1. El contrato a tiemo arcial! de"inicin le#al en sentido ne#ati$o
=i lo! artculo! del .e*lamento de la LPCL re!ultan ambi*uo! para de+inir el
contrato a tiempo parcial, entonce! la 3nica re+erencia #ue no! !irve e! el
artculo 4 de la LPCL. Como !e !abe, el 3ltimo p)rra+o del artculo 4 !e"ala
muy tmidamente #ue $tambi2n puede celebrar!e por e!crito contrato! en
r2*imen de tiempo parcial !in limitaci%n al*una(.
Lo #ue bu!ca el artculo 4 e! reconocer tanto al trabajador como al empre!ario
la po!ibilidad de !u!cribir contrato! con jornada! reducida!, !iempre #ue !e
,a*a por e!crito. Db!2rve!e, #ue la 3nica ra'%n de e&i!tencia de e!te artculo
e! #ue el contrato a tiempo parcial revi!ta +orma e!crita, en la medida #ue el
principio *eneral de contrataci%n civil ,ubiera !ido !u+iciente para +undamentar
la +irma de un contrato con jornada reducida
7A
.
<,ora bien, como #uiera #ue en toda la LPCL no !e menciona nuevamente al
contrato en r2*imen de tiempo parcial, !e entiende #ue !u de+inici%n en*loba a
cual#uier contrato de trabajo con jornada reducida. H.educida re!pecto a #u2I.
.educida re!pecto a un contrato #ue tiene una jornada completa
71
. <nte el
laconi!mo le*al, la de+inici%n del contrato a tiempo parcial !e va a con!truir por
opo!ici%n a la de+inici%n del contrato a tiempo completo. E! decir, !i el n3mero
de ,ora! #ue !e trabaja en una empre!a por todo! lo! trabajadore! e! 6 ,ora!
80
$)&.ADA- 3/.)6/, Adn, 6uevo dise+o legal del traajo a tiempo parcial# 9inali5acin de la
regulacin espec!ica del traajo !ijo discontinuo, en .elaciones 2aorales, 1994, *omo :, p# 404# )n el
mismo sentido, 9)..A&A6- CA.A3)-, Carmen, )l contrato de traajo a tiempo parcial, di!cil
e"uilirio entre !le'iilidad y seguridad, 6avarra, Aran5adi, 200;, p# C0#
81
)sta tami>n es la posicin "ue adopta 0A.C:A 0.A6A.A4 Olo "ue origina la e'istencia de un
modelo aierto de contratacin en el "ue se distinguen dos tipos
de contratos a tiempo parcial4 a"uellos con jornada in!erior a cuatro <oras para los cuales e'isten normas
de restriccin a determinados ene!icios laorales y a"uellos con una jornada superior a cuatro <oras pero
in!erior a la "ue se reali5a a tiempo completoP (0A.C:A 0.A6A.A, 9ernando, )l contrato a tiempo
parcial en el Anteproyecto de 2ey 0eneral de *raajo, en 2AF/.)3, revista de la -ociedad $eruana de
&erec<o del *raajo y de la -eguridad -ocial, nK 8, 2008, p# 1C4)# ,er, en el mismo sentido, */BA3A
3:BA01-1Q1, Dorge, :nstituciones del &erec<o 2aoral, 0aceta Durdica, 2004, p# 101#
diaria! (tiempo completo, un contrato de : ,ora! 49 minuto! ya !upone un
contrato con jornada reducida (contrato a tiempo parcial. D, !i todo! lo!
trabajadore! de una empre!a trabajan 4A ,ora! !emanale!, un contrato de 7A
,ora! !emanale! ya !upone un contrato a tiempo parcial.
Pen!amo!, #ue no puede ,aber otra lectura po!ible del artculo 4 por#ue la
LPCL e! e&tremadamente amplia. En todo ca!o, !i la LPCL ,ubiera #uerido
#ue el contrato a tiempo parcial !ea !%lo el contrato de trabajo con una jornada
in+erior a 4 ,ora! diaria! en promedio, entonce! lo ,ubiera dic,o e&pre!amente.
E!ta de+inici%n de contrato a tiempo parcial de!de una vi!i%n ne*ativa del
contrato a tiempo completo no e! e&tra"a en el derec,o comparado. Por
ejemplo, en E!pa"a, el E!tatuto de lo! Trabajadore! en !u artculo 15 de+ine el
contrato a tiempo parcial como a#u2l en #ue !e $,aya acordado la pre!taci%n
de !ervicio! durante un n3mero de ,ora! al da, a la !emana, al me! o al a"o
in+erior a la jornada de trabajo de un trabajador a tiempo completo
comparable(. E! decir, ba!tar) la reducci%n de la jornada re!pecto al concepto
de tiempo completo para #ue !e con+i*ure un contrato a tiempo parcial.
Por 3ltimo, el artculo 1.a del Convenio 1:9 de la DIT de 1;;4 no rati+icado por
el Per3, !obre el trabajo a tiempo parcial, a!ume el mi!mo patr%n de de+inici%n.
=e*3n e!te artculo, $trabajador a tiempo parcial de!i*na a todo trabajador
a!alariado cuya actividad laboral tiene una duraci%n normal in+erior a la de lo!
trabajadore! a tiempo completo en !ituaci%n comparable(. En lo! mi!mo!
t2rmino!, lo ,ace la .ecomendaci%n 165 de la DIT de 1;;4. 4uevamente,
trabajador a tiempo parcial e! a#u2l #ue tiene una jornada in+erior, cual#uiera
!ea !u cuanta, re!pecto de un trabajador a tiempo completo.
1.3.%. E"ectos de la ine&istencia del conceto 'ur(dico del contrato a
tiemo arcial
El ,ec,o de #ue la LPCL no aporta una de+inici%n clara del contrato a tiempo
parcial no !oluciona la! co!a!. <l contrario, la! complica a3n m)!. E! decir, !i
el contrato a tiempo parcial e! el #ue no e! de tiempo completo, lo primero #ue
tendremo! #ue ,allar e! Hcu)l e! el contrato de tiempo completo comparableI.
4ue!tra norma no menciona nada el re!pecto, por lo #ue el contrato a tiempo
completo puede !er o bien la jornada ,abitual u ordinaria del centro de trabajo
(jornada a tiempo completo comparable o bien la jornada #ue de!empe"a otro
trabajador #ue cumple una labor !imilar (trabajador a tiempo completo
comprable.
1.3.3. Tios de contratos a tiemo arcial
@e lo vi!to ,a!ta a#u, podemo! ordenar la amplitud del concepto jurdico del
contrato a tiempo parcial, utili'ando cierta! tipolo*a! #ue no! aclaren la
cue!ti%n.
<. Contrato a tiempo parcial continuado y contrato a tiempo parcial
no continuado
Creo #ue una di!tinci%n +undamental #ue puede ,acer!e en nue!tro
ordenamiento e! el de contrato a tiempo parcial continuado y contrato a tiempo
parcial no continuo.
Por el primero, !e entiende al contrato #ue !e celebra con una jornada de
ejecuci%n diaria, e!to e!, todo! lo! da! laborable!. Lo! empleado! trabajar)n
cinco (9 da! a la !emana y lo! obrero! !ei! (8. T%me!e en cuenta #ue todo!
lo! da! de labor !e pueden cumplir jornada! diaria! de tiempo reducido o #ue
en otro! ca!o! podran me'clar!e da! de trabajo a tiempo completo diario y
da! de trabajo a tiempo reducido diario. En ambo! ca!o!, e!tamo! +rente a
contrato! a tiempo parcial continuado!.
Por el !e*undo, por contrato de trabajo a tiempo parcial no continuado !e
entiende a#u2l pre!tado !%lo al*uno! da! laborable!. Por ejemplo, 7 da! a la
!emana o 1A da! men!uale! o 7 me!e! al a"o. E! decir, a da! de trabajo le
!i*uen al*uno! da! de inactividad. =e re!peta una alternancia entre da!
laborable! trabajado! y da! laborable! no trabajado!. <#u tambi2n !e pueden
cumplir jornada! diaria! de tiempo completo, pero #ue al e+ectuar!e la
comparaci%n en el m%dulo de da! el contrato de deviene en uno de tiempo
parcial.
>. Contrato a tiempo parcial temporal
El artculo 4 LPCL !e"ala #ue $el contrato individual de trabajo puede
celebrar!e libremente por tiempo indeterminado o !ujeto a modalidad(. @e a,
#ue, aparentemente no #uepa otra po!ibilidad #ue la! do! mencionada! por la
Ley. =in embar*o, en el tercer p)rra+o del mi!mo artculo !e advierte #ue
$tambi2n puede celebrar!e por e!crito contrato! en r2*imen de tiempo parcial
!in limitaci%n al*una(. Ello ,ace #ue primero debamo! aclarar la relaci%n entre
el contrato a tiempo parcial y lo! contrato! temporale!, a e+ecto! de determinar
el de!linde entre amba! +i*ura!. <l re!pecto, caben do! interpretacione! de
e!ta relaci%n.
La primera, !i aceptamo! #ue el contrato a tiempo parcial e! una modalidad
contractual di!tinta a lo! contrato! !ujeto! a modalidad (temporale!, entonce!
podran e&i!tir contrato! temporale! a tiempo parcial #ue eludan la re*ulaci%n
e&cepcional de lo! contrato! !ujeto! a modalidad. Por ejemplo, un contrato de
obra de 4 me!e! con jornada! diaria! de 6 ,ora! !era un contrato temporal
puro a tiempo completo, pero tambi2n podra !er un contrato a tiempo parcial
calculado en m%dulo ,orario diario y en un periodo de re+erencia anual.
Db!2rve!e, el mi!mo contrato podra !er un contrato temporal a tiempo
completo o un contrato a tiempo parcial, dependiendo de c%mo !e mire la
!ituaci%n. Ello !upone #ue el contrato a tiempo parcial, al !er independiente de
la re*ulaci%n de lo! temporale!, podra e&i!tir !in nece!idad de ale*ar cau!a de
temporalidad.
La !e*unda, !i aceptamo! #ue el contrato a tiempo parcial e! !%lo una +%rmula
de ejecuci%n del contrato temporal, entonce! todo! lo! contrato! a tiempo
parcial dependeran de la previa e&i!tencia de una cau!a le*al de temporalidad.
<#u, el contrato a tiempo parcial tendra m)! bien una nota de dependencia
re!pecto de lo! contrato! !ujeto! a modalidad.
Per!onalmente, me inclino por la !e*unda opci%n, dado #ue la primera implica
abrir la! puerta! de una $temporalidad !in cau!a(. Como ya !e dijo en otro
trabajo, la condici%n e&cepcional de la contrataci%n temporal viene !u!tentada
por el re!peto al derec,o al trabajo (artculo 55 de la Con!tituci%n
75
. 4o puede
e&i!tir contrato temporal #ue no cumpla con re!petar la! cau!a! ta&ativamente
mencionada! en la LPCL. La lectura con!titucional del artculo 4 de la LPCL
de+ine al contrato a tiempo parcial como una +i*ura $tran!ver!al(, aplicable
tanto al contrato inde+inido como al contrato a pla'o determinado, por lo #ue !u
con!ideraci%n de modalidad contractual independiente #ueda en entredic,o.
<,ora bien, !olucionado e!te primer problema, con!i!tente en la relaci%n entre
contrato a tiempo parcial y contrato temporal, re!tar pro+undi'ar en uno
!e*undo. HC%mo di+erenciar un contrato a tiempo completo temporal de uno a
tiempo parcial temporalI. =in duda, el contrato a tiempo parcial temporal
deber) cumplir!e en una jornada in+erior #ue el contrato a tiempo completo
temporal, pero ello e! in!u+iciente.
Lo primero #ue ,ay #ue ,acer e! determinar el tiempo completo dentro de un
m%dulo temporal (,ora o da y de un periodo de re+erencia #ue no podr)
e&ceder del pla'o +ijado en el contrato temporal. E!to 3ltimo e! muy importante
por#ue !i el c)lculo !obrepa!a el pla'o +ijado en el contrato temporal, !iempre
e!taremo! ante un contrato a tiempo parcial. /e e&plico, !i un trabajador +irma
un contrato temporal por inicio o incremento de actividad con una duraci%n de 1
a"o, el periodo de re+erencia del tiempo completo deber) !er 1 a"o. @e lo
contrario, !i el periodo de re+erencia e! de 1 a"o y medio, e!te contrato
temporal !er) !iempre un contrato a tiempo parcial ya #ue no !e ejecuta todo!
lo! da! laborable! del periodo e!co*ido
77
.
Por ejemplo, !i la jornada ,abitual u ordinaria en la empre!a e! de 6 ,ora!
diaria!, !%lo ,abra #ue calcular cu)nto! da! laborable! e&i!ten dentro del
pla'o +ijado en el contrato temporal. Con e!to! do! concepto! !era !u+iciente
para determinar la jornada a tiempo completo comparable y, por ende,
identi+icar la! jornada! reducida! a tiempo parcial. En otra! palabra!, el
contrato a tiempo parcial de duraci%n determinada !e circun!cribe a do!
!upue!to!- de un lado, en lo! ca!o! #ue no !e trabajen todo! lo! da!
laborable! corre!pondiente! a la duraci%n previ!ta en el contrato temporalC y,
de otro, en a#uello! en lo! #ue !e realice una jornada diaria in+erior a la
,abitual
74
.
82
A.C) /.*:E, )lmer 0uillermo, )stailidad laoral y contratos temporales, Cuadernos de traajo del
departamento de derec<o de la $onti!icia 1niversidad Catlica del $er=, 2ima, $1C, 200;#
88
-ore la necesidad de reglas especiales para reali5ar la comparacin de jornadas en los contratos
temporales, ,id# $)&.ADA- 3/.)6/, Adn, 6uevo dise+o legal del traajo a tiempo parcial#
9inali5acin de la regulacin espec!ica del traajo !ijo discontinuo, en .elaciones 2aorales, 1994, *omo
:, p# 41;#
En re!umen, lo! contrato! temporale! a tiempo parcial pueden !er de
naturale'a continuada (!e trabaja todo! lo! da! laborale!, pero con jornada
diaria reducida o no continuada (no !e trabaja todo! lo! da! laborable!
e&i!tente! en el arco temporal +ijado en el propio contrato.
C. Contrato a tiempo parcial inde+inido
Como #uiera #ue el artculo 4 de la LPCL tambi2n !e re+iere al contrato de
trabajo pactado por tiempo inde+inido, !e puede aplicar la mi!ma +%rmula de
an)li!i! #ue ,emo! utili'ado para el contrato temporal. En e!te !entido, lo!
contrato! por tiempo inde+inido pueden !er, b)!icamente, de do! tipo!-
continuado! y no continuado!.
Lo! primero!, lo! continuado!, van a ejecutar!e todo! lo! da! laborable! de
manera inde+inida. Por ello, !u parcialidad !er) evidente. E&i!te contrato a
tiempo parcial en una relaci%n por tiempo inde+inido, cuando el n3mero de
,ora! trabajada! al da !ea in+erior a la jornada ,abitual u ordinaria de la
empre!a. E! decir, !i todo! trabajan 6 ,ora! diaria!, cual#uier jornada in+erior a
la! 6 ,ora! !e con!iderar) trabajo a tiempo parcial.
Lo! !e*undo!, lo! no continuado!, cuya ejecuci%n no !e reali'a en todo! lo!
da! laborale!, van a tener mayore! problema! para identi+icar !u condici%n de
de contrato a tiempo parcial. HPor #u2I. Por#ue lo! contrato! de duraci%n
indeterminada ejecutado! en cierto! da! de la !emana, de la #uincena, del
me!, del !eme!tre, del a"o, del a"o y medio, etc., #ue aparentemente !eran
contrato! a tiempo parcial, in*re!an de lleno en la re*ulaci%n de lo! llamado!
contrato! intermitente! o de temporada (artculo! 84 y 8: de la LPCL.
Por ejemplo, un contrato inde+inido en el #ue !e trabaja tre! da! a la !emana 6
,ora! diaria!, bien podra !er un contrato a tiempo parcial atendiendo al
n3mero de da! trabajado! a la !emana (7 de 9. =in embar*o, el artculo 84
de la LPCL !e"ala #ue $lo! contrato! de !ervicio! intermitente !on a#uello!
celebrado! entre un empleador y un trabajador, para cubrir la! nece!idade! de
la! actividade! de la empre!a #ue por !u naturale'a !on permanente! pero
di!continua!(. Como !e ve, el contrato intermitente !e aplicara a toda! la!
jornada! #ue !e reali'an con interrupcione! (periodo! de inactividad, pero de
modo permanente en la empre!a. E!o !, un contrato intermitente !%lo podr)
pactar!e !i la naturale'a del !ervicio e! claramente di!continua
79
. 4o importa !i
la! +ec,a! de trabajo di!continuo !e conocen ante! de !u!cribir el contrato
(di!continuo! con +ec,a cierta o !i 2!ta! no !e conocen (di!continuo! en
84
)n el mismo sentido, FAB2/- 0.A1, Antonio, *raajo a tiempo parcial, !ijos discontinuos y contrato
de relevo, en ,,AA (coordinados por 3anuel .amn Alarcn), 2a re!orma laoral de 1994, 3adrid,
3arcial $ons, 1994, p# 142#
8C
&esde nuestro punto de vista, estara e'cluido un contrato "ue alterne das de traajo y das de
inactividad sin sustentar su necesidad en la naturale5a discontinua de la actividad# Como ya se dijo, el
contrato a tiempo parcial no es una modalidad contractual independiente del contrato intermitente# A<ora
ien, creo adem%s "ue un contrato a tiempo parcial incausado deer% presumirse intermitente, en !uncin
de la presuncin de inde!inicin "ue tiene el artculo 4 2$C2#
+ec,a! no cierta!
78
, pue! lo importante e! la +ije'a aun#ue !u reali'aci%n !e
de!arrolle de manera di!continua.
@e e!ta manera, el contrato intermitente !e aplicar) a cual#uier relaci%n jurdica
indeterminada en el tiempo #ue !e ejecute de modo no continuado. Lo mi!mo
da #ue en el contrato !e pacte una jornada !emanal de tre! da! o #ue !e"ale
#ue !e trabajar) en lo! me!e! en lo! #ue !e produ'ca la !iembra y co!ec,a de
determinado! producto! a*rcola!. @a lo mi!mo, aun#ue en el primer ca!o la
jornada e!t) predeterminada, mientra! en el !e*undo la jornada depender) de
+actore! clim)tico!, di!po!ici%n de a*ua, e&i!tencia de pla*a!, cambio! en el
mercado y otro! +actore! incontrolable! por el empre!ario.
Dtro ejemplo. Ima*inemo! un ,otel de playa #ue contrata a un !alvavida! por
lo! tre! me!e! de verano para #ue cuide de la !e*uridad de lo! ,u2!pede! #ue
#uieran u!ar la pi!cina. Dbviamente, no e!tamo! +rente a un contrato temporal,
por#ue e!ta labor tiene una naturale'a permanente. Lo #ue pa!a e! #ue !u
ejecuci%n !er) di!continua en +unci%n de la! e!tacione! anuale! #ue !e
repetir)n. =e podr) trabajar inclu!o a tiempo completo en el m%dulo diario y
todo! lo! da! durante todo el verano, pero lue*o vendr) un periodo de
inactividad #ue acabar) reci2n el a"o !i*uiente.
4uevamente, en e!te ejemplo !e podra decir #ue e&i!te un contrato a tiempo
parcial, !iempre #ue el periodo de re+erencia temporal !ea el anual. 4o
ob!tante, e!ta conclu!i%n debe cotejar!e con el artculo 8: de la LPCL #ue
!e"ala #ue $el contrato de temporada e! a#u2l celebrado entre un empre!ario
y un trabajador con el objeto de atender nece!idade! propia! del *iro de la
empre!a o e!tablecimiento, #ue !e cumplen !%lo en determinada! 2poca! del
a"o y #ue e!t)n !ujeta! a repetir!e en periodo! e#uivalente! en cada ciclo en
+unci%n a la naturale'a de la actividad productiva(
7:
. @e e!ta +orma, el contrato
de temporada tambi2n ab!orbe un *rupo nada de!de"able de contrato! tiempo
parcial
76
.
< la vi!ta de e!to! ejemplo!, con!idero #ue todo! lo! contrato! no continuado!
de car)cter indeterminado ,an de re*ir!e por la re*ulaci%n #ue la LPCL
reconoce a lo! +ijo! di!continuo!. 4o intere!a !i la jornada diaria e! menor #ue
la ordinaria o ,abitual, en la medida #ue lo! +ijo! di!continuo! ,an de calcular!e
!iempre en el m%dulo de da! trabajado!. Por e!o, !iempre #ue la ejecuci%n del
8;
)sta tipologa "ue divide a los traajadores !ijos discontinuos (intermitentes, seg=n nuestra 2$C2) entre
discontinuos de !ec<a cierta y discontinuos de !ec<as no ciertas, <a sido recogida por la mayora de la
doctrina espa+ola# )n este sentido, FAB2/- 0.A1, Antonio, *raajo a tiempo parcial, !ijos
discontinuos y contrato de relevo, en ,,AA (coordinados por 3anuel .amn Alarcn), 2a re!orma
laoral de 1994, 3adrid, 3arcial $ons, 1994, p# 1C4R 0/.)22: ().6A6&)E, Duan, )l contrato de
traajo !ijo discontinuo, en AA,,, coordinados por /jeda Avil>s, 3odalidades de contrato de traajo,
3adrid, *ecnos, 2008, pp# 2A4 y ssR $)&.ADA- 3/.)6/, Adn, 6uevo dise+o legal del traajo a
tiempo parcial# 9inali5acin de la regulacin espec!ica del traajo !ijo discontinuo, en .elaciones
2aorales, 1994, *omo :, pp# 417 y ss#
87
)l contrato de temporada tiene un reconocimiento espec!ico en la 2$C2, aun"ue consideramos "ue
ien podra entrar en la categora de ?discontinuo con !ec<a cierta@ a la "ue se <a <ec<o re!erencia# -i
!uera este el caso, el artculo ;4 2$C2, re!erido al contrato intermitente, podra regular tami>n el
contrato de temporada#
8A
-ore la relacin y el deslinde de amas !iguras, C.1E ,:22A2/6, Des=s, )l contrato de traajadores
!ijos discontinuos en la ley 82M 19A4, en .elaciones 2aorales, 19AC, pp# 44C ss#
contrato de trabajo !e realice alternando da! de trabajo e+ectivo con da! de
inactividad e!taremo! ante lo! !upue!to! #ue re*ulan lo! artculo 84 y 8: de
la LPCL.

1.3.). Los contratos a tiemo arcial como mecanismo de "omento del
emleo
=in duda, la po!ibilidad de celebrar contrato! a tiempo parcial !upone para el
empre!ario un importante in!trumento +le&ibili'ador. Con la po!ibilidad de
reducir el n3mero de ,ora! de trabajo e+ectivo del trabajador, y con ello la
reducci%n de la remuneraci%n, la empre!a puede aju!tar!e de mejor manera a
lo! cambio! de o+erta y demanda #ue !e ori*inan en el mercado. E! decir, !i ya
no tiene #ue contratar a todo! !u! trabajadore! en una jornada de tiempo
completo, puede contratar el n3mero e&acto de ,ora! de trabajo #ue nece!ite.
Pue! bien, como ya !e dijo, la po!ibilidad de celebrar contrato! a tiempo parcial
no nace con el tercer p)rra+o del artculo 4 de la LPCL. <l contrario, e!ta
po!ibilidad encuentra !u +undamento en la libertad *eneral de contrataci%n. E!
por e!o, #ue llama la atenci%n el de!arrollo tardo de la contrataci%n a tiempo
parcial en nue!tro medio. En otra! palabra!, !i lo! mecani!mo! jurdico!
!iempre e&i!tieron, Hpor #u2 reci2n a,ora !e ,ace m)! com3n la utili'aci%n del
contrato a tiempo parcialI.
Creo #ue el problema de +ondo e! #ue a nue!tra! empre!a! poco le! intere!a
adaptar la mano de obra a un !i!tema de producci%n +le&ible. Poco o nada le!
intere!a aju!tar !u producci%n a lo! vaivene! de la o+erta y demanda en el
mercado, a e+ecto! de mejorar !u! ratio! productivo!. /e parece #ue lo #ue
m)! intere!a en nue!tro pa! e! *o'ar de bene+icio! econ%mico! #ue aporten
utilidade! inmediata!, !in poner!e a pen!ar en la mejora productiva. /e
e&plico, al empre!ario le intere!a bajar lo! co!te! de mano de obra, con lo cual
el contrato a tiempo parcial le !er) rentable !i va unido a una reducci%n de
bene+icio! !ociale!. Db!2rve!e, en e!ta po!tura empre!arial, a!entada !obre la
precariedad laboral, no ,ay inter2! de mejorar la producci%n de la empre!a,
!ino #ue produciendo lo mi!mo puedo obtener mejore! utilidade! econ%mica!
!i el valor del trabajo !e vuelve m)! barato.
Preci!amente, la precariedad del contrato a tiempo parcial e! lo #ue ,a
convertido a e!ta +i*ura en una de la! m)! utili'ada! en nue!tro ordenamiento.
Como !e dijo al comien'o de e!te trabajo, lo! contrato! a tiempo parcial
pactado! por debajo de 4 ,ora! diaria! en promedio ,an !ido e&cluido! de
cierto! bene+icio! !ociale! #ue reconoce la le*i!laci%n laboral a todo! lo!
trabajadore!. <l ne*)r!ele! el *oce de vacacione! (artculo 15.a del @. Le*.
:17, el derec,o de CT= (artculo 4 del TBD de la Ley de CT= y la protecci%n
le*al contra el de!pido arbitrario (artculo 55 de la LPCL
7;
, el de!punte de lo!
89
*anto en la e'clusin del goce de vacaciones como en la desproteccin !rente al despido aritrario dee
anali5arse su eventual inconstitucionalidad# Como se recuerda, el artculo 2C de la Constitucin reconoce
"ue ?los traajadores tienen derec<o al descanso semanal y anual remunerados@, sin <acer distincin
alguna respecto de "u> traajadores podran "uedar e'cluidos del derec<o# &e la misma manera, el
derec<o al traajo (artculo 22 de la Constitucin) impide "ue un traajador, cual"uiera "ue !uera, sea
despedido sin causa justa# $or tanto, no se entiende cmo el artculo 22 de la 2$C2 niega la proteccin
contrato! a tiempo parcial de 7 ,ora! 49 minuto! ,a !ido impre!ionante.
.et2n*a!e, no !e ,an de!arrollado lo! contrato! a tiempo parcial por encima
de 4 ,ora! diaria! en promedio, !ino #ue !e ,an de!arrollado lo! #ue e!t)n por
debajo de e!te lmite por !er m)! $barato!(
4A
.
En con!ecuencia, interpretando la voluntad del le*i!lador, ,ay #ue !e"alar #ue
2!te lo #ue pretende e! ,acer m)! atractiva la contrataci%n a tiempo parcial.
4uevamente, #ueda en evidencia #ue la +le&ibilidad peruana parte de una re*la
de oro- mientra! m)! barato !ea el trabajo, m)! atractivo !er) para crear
empleo. El error de e!te po!tulado e!t) en #ue !%lo la mayor productividad
puede *enerar m)! y mejor empleo, con lo cual la reducci%n del valor del
trabajo debe acompa"ar!e de otra! medida! de promoci%n econ%mica
empre!arial (introducci%n de nueva! tecnolo*a!, mejora de lo! pro*rama! de
+ormaci%n de lo! trabajadore!, impul!o de la ne*ociaci%n colectiva, etc..
1.3.*. Los contratos a tiemo arcial e&cluidos de al#unos bene"icios
laborales
@ic,o lo anterior, re!ta anali'ar en #u2 con!i!te el abaratamiento de la mano de
obra contratada a tiempo parcial. D dic,o de otro modo, H#u2 contrato! a
tiempo parcial !e ven e&cluido! de al*uno! bene+icio! laborale!I.
<l re!pecto, el artculo 11 del .e*lamento de la Ley de Productividad y
Competitividad Laboral, aprobado por @= AA1K;8KT., !e"ala #ue $Lo!
trabajadore! contratado! a tiempo parcial tienen derec,o a lo! bene+icio!
laborale!, !iempre #ue para !u percepci%n no !e e&ija el cumplimiento del
re#ui!ito mnimo de cuatro (4 ,ora! diaria! de labor(. /ientra! el artculo 15
del mi!mo .e*lamento !e"ala #ue $!e con!idera cumplido el re#ui!ito de
cuatro (4 ,ora! en lo! ca!o! en #ue la jornada !emanal del trabajador dividido
entre !ei! (8 o cinco (9 da!, !e*3n corre!ponda, re!ulte en promedio no
menor de cuatro (4 ,ora! diaria!(.
=i*uiendo la lnea interpretativa de e!te trabajo, !%lo al*uno! contrato! a
tiempo parcial van a !er e&cluido! de la percepci%n de cierto! bene+icio!
laborale!- *oce de vacacione!, derec,o de CT= y protecci%n contra el de!pido
arbitrario. E! decir, ,ay una re!tricci%n de derec,o! a lo! trabajadore! por
tiempo parcial #ue ,a de entender!e e&cepcional y !%lo re+erida a lo!
!upue!to! !e"alado! en la ley. Como !e !abe, no cabe interpretaci%n e&ten!iva
ni inte*raci%n anal%*ica de !upue!to! normativo! #ue re!trin*en derec,o!
41
.
<,ora bien, no! pre*untamo! entonce! Hcu)l e! el )mbito de operatividad de
lo! artculo! 11 y 15 #ue re!trin*en el acce!o a cierto! bene+icio! laborale!I.
contra el despido incausado a los traajadores contratados a tiempo parcial "ue laoren menos de 4 <oras#
(ay "ue recordar "ue estas e'clusiones llevan m%s de 10 a+os en nuestro ordenamiento jurdico, por lo
"ue su car%cter de !omento del empleo coyuntural cada ve5 es m%s cuestionale#
40
(ay "ue agregar "ue el legislador permite me5clar la temporalidad con la contratacin a tiempo parcial,
lo cual permite, al decir de /D)&A A,:2)-, $acumular la precariedad(# /D)&A A,:2)-, Antonio, )l
contrato de traajo a tiempo parcial, en AA,, (coordinados por /jeda Avil>s), 3odalidades de contrato
de traajo, 3adrid, *ecnos, 2008, p# 10A#
41
.1F:/ C/..)A, 3arcial, )l sistema jurdico, 2ima, 9ondo )ditorial de la $1C$, 1991, p# 82;#
Adem%s, 6),)- 31D:CA, Davier, :ntroduccin al &erec<o laoral, 2ima, Ara, 1997, pp# 128 ss#
Como !e ve, mientra! el artculo 11 utili'a como par)metro de e&clu!i%n el da
de trabajo, el artculo 15 utili'a la !emana. Creo, adem)!, #ue en ambo!
ca!o!, el le*i!lador !e re+iere a contrato! a tiempo parcial continuado!, e!
decir, cumplido! durante todo! lo! da! laborable!. J ello, por#ue el artculo 15
!e re+iere !%lo a !emana! completa! de 9 da! (para empleado! y de 8 da!
(para obrero!
45
. @e!de e!ta per!pectiva, ,aciendo una interpretaci%n
!i!tem)tica de ambo! artculo!, entiendo #ue el re#ui!ito mnimo de 4 ,ora!
diaria! de labor para acceder a todo! lo! bene+icio! laborale!, !e e&i*e a
trabajadore! a tiempo parcial #ue reali'an !u actividad todo! lo! da!
laborable! (!ean celebrado! por tiempo inde+inido y a pla'o +ijo. En otra!
palabra!, el artculo 11 !e aplica a jornada! diaria! !im2trica! (por ejemplo,
todo! lo! da! !e trabaja 7 ,ora! diaria! o 8 ,ora! diaria!, mientra! el artculo
15 !e aplica a jornada! a!im2trica! donde al*uno! da! !e trabaja m)! #ue
otro! (lune!, mi2rcole! y vierne! !e trabaja 9 ,ora! diaria! y marte! y jueve!
!%lo 7.
<l*uien podra decir #ue el le*i!lador !e olvid% de la! jornada! no continuada!
(#ue no !e reali'an todo! lo! da!, por lo #ue cabe !ub!anar e!te olvido
mediante lo! m2todo! de inte*raci%n normativa
47
. 4o compartimo! e!ta
apreciaci%n, por#ue la! norma! e&cepcionale! y #ue re!trin*en derec,o! no !e
pueden inte*rar anal%*icamente. <dem)!, a#u no ,ay nin*una la*una #ue
colmar, !implemente el le*i!lador #ui!o +omentar la contrataci%n a tiempo
parcial de lo! llamado! trabajadore! continuado!. HJ por #u2 no incluir tambi2n
a lo! trabajadore! con contrato! a tiempo parcial no continuado! (reali'ado!
con periodo! alternado! de trabajo e inactividadI. Preci!amente, por#ue e!te
tipo de contrato pactado por tiempo indeterminado va a !er re*ulado por el
contrato intermitente o el de temporada (artculo! 84 y 8: de la LPCL.
En conclu!i%n, el contrato intermitente o el de temporada viene a re*ular el
!upue!to de lo! contrato! a tiempo parcial no continuado!, por lo #ue lo!
trabajadore! contratado! por e!ta va no !er)n a+ectado! por la e&clu!i%n. <l
contrario, lo! derec,o! !ociale! de lo! trabajadore! intermitente! !e
determinar)n en +unci%n del tiempo e+ectivamente laborado.
1.3.+. La "ormalidad escrita
El artculo 17 del .e*lamento de la LPCL ordena #ue $el contrato a tiempo
parcial !er) celebrado nece!ariamente por e!crito. @ic,o contrato !er) pue!to
en conocimiento para !u re*i!tro, ante la <utoridad <dmini!trativa de Trabajo,
42
-era ilgico "ue a jornadas semanales de 8 o 4 das se les divida entre C o ; das como se+ala el
artculo 12, ya "ue implicara un atentado contra el principio de igualdad#
48
2a necesidad de llenar esta aparente laguna del derec<o es una postura mayoritaria en nuestra doctrina y
al <ilo de ella se <a pretendido aplicar analgicamente a los contratos a tiempo parcial no continuados
(sean temporales o inde!inidos) el artculo 8 del .eglamento de la ley de Compensacin por tiempo de
servicios (&- 004J97J*.)# -eg=n este artculo $si la jornada semanal es in!erior a cinco (C) das, el
re"uisito a "ue se re!iere el p%rra!o anterior se considerar% cumplido cuando el traajador laore veinte
(20) <oras a la semana, como mnimo(# )s cierto, "ue este artculo podra aplicarse al r>gimen espec!ico
de la C*-, pero no podr% aplicarse a otras e'clusiones como las vacaciones o la proteccin contra el
despido aritrario# Adem%s, aceptando incluso la e'istencia de una laguna normativa, no es posile "ue
una norma especial como el artculo 8 del .eglamento de la 2ey de C*- venga a susanar la laguna de
una norma de car%cter general como es el .eglamento de la 2$C2#
en el t2rmino de #uince (19 da! naturale! de !u !u!cripci%n(. <nalicemo! la!
do! parte! de e!te precepto. Primero, centr2mono! en la naturale'a obli*atoria
de la +orma e!crita. =e*undo, en la obli*aci%n empre!arial de re*i!trar el
contrato a tiempo parcial.
.e!pecto al primer tema, #ueda +uera de duda! #ue el contrato a tiempo parcial
deba celebrar!e por e!crito. La cali+icaci%n de Nnece!ariamente por e!critoO
creo #ue no deja otra opci%n. D e! por e!crito o la reducci%n de la jornada a
tiempo parcial no tiene valide'. Djo, no e! #ue todo el contrato a tiempo parcial
!e declare nulo, !ino #ue !e debe declarar nula !%lo la cl)u!ula de reducci%n
de jornada. Por lo dem)!, la relaci%n jurdica !e*uir) vi*ente y deber)
entender!e pactada a tiempo completo. J ello, al mar*en de la duraci%n
temporal o inde+inida del contrato de trabajo. E!te me parece el e+ecto
obli*acional b)!ico del incumplimiento de la +orma e!crita- el contrato a tiempo
parcial !e tran!+orma en uno de tiempo completo
44
.
<,ora bien, como ya !e dijo, el /ini!terio de Trabajo y Promoci%n del Empleo
!%lo e&i*e la +orma e!crita para lo! contrato! con jornada! menore! a 4 ,ora!
diaria!. 4o ob!tante, al mar*en del error de interpretaci%n le*al #ue ya ,emo!
e&plicado, me *u!tara centrar el an)li!i! en lo! e+ecto! pr)ctico! perver!o! de
e!ta actuaci%n admini!trativa. Pi2n!e!e, por ejemplo, en un trabajador #ue
labora 6 ,ora! diaria! y #ue a pe!ar de ello recibe una remuneraci%n i*ual a la
de otro trabajador #ue trabaja 8 ,ora! diaria!. HC%mo podr) probar #ue e!
objeto de una di!criminaci%n !alarialI. 4o ,ay +orma, el empre!ario podr) decir
#ue ambo! trabajadore! laboran el mi!mo n3mero de ,ora!, mientra! el
trabajador a+ectado tendr) #ue probar #ue 2l trabaja do! ,ora! m)! #ue el otro.
H4o !era m)! +)cil !i tuviera un contrato por e!crito en el #ue con!te #ue !u
jornada e! de 8 ,ora!I. La e!critura para cual#uier contrato a tiempo parcial e!
+undamental para evitar abu!o!.
/e parece #ue el problema de +ondo de nue!tro !i!tema e!t) en #ue !e
e#uipara en la in+ormalidad al contrato a tiempo completo con el contrato a
tiempo parcial con jornada! !uperiore! a 4 ,ora!. 4o ,ace +alta +irmar por
e!crito un contrato de 8 ,ora! diaria! como otro de 6. @e e!te modo, la!
di+erencia! !alariale! #uedar)n a di!creci%n del empre!ario. Con!idero, por el
contrario, #ue el 3nico contrato #ue puede e!tar de!provi!to de +orma e!crita e!
el contrato a tiempo completo, ya #ue e! el contrato #ue o+rece mayor
!e*uridad al trabajador. Lo! dem)!, todo! lo! contrato! con jornada reducida,
deben reve!tir nece!ariamente la +orma e!crita.
Con re!pecto al !e*undo *ran tema, el de la obli*aci%n de re*i!trar el contrato
e!crito de tiempo parcial ante el /ini!terio de Trabajo, ,ay #ue !e"alar #ue la
propia norma de+ine lo! +ine!. =e"ala #ue la noti+icaci%n tiene por e+ecto el
conocimiento y el re*i!tro. <,ora bien, por lo #ue !e"ala el artculo 17 la
obli*aci%n de pre!entar la copia del contrato a tiempo parcial no e! inmediata a
la celebraci%n del mi!mo, pue! el empleador cuenta con 19 da! naturale! para
44
)n el mismo sentido, */BA3A destaca "ue en nuestro ordenamiento estamos ante una !ormalidad
esencial, "ue de no cumplirse implica la nulidad de la cl%usula temporal de jornada# */BA3A
3:BA01-1Q1, Dorge, :nstituciones del derec<o laoral, 2ima, 0aceta Durdica, 200C, p# 10C#
cumplir con e!te re#ui!ito. E!to e!, ante! de lo! 19 da! naturale! contado! a
partir de la celebraci%n del contrato no ,ay incumplimiento.
El problema e!t) en #ue re!ulta muy complicado para la admini!traci%n laboral
detectar el da e&acto de la celebraci%n del contrato, en cuyo ca!o e! muy +)cil
eludir e!ta obli*aci%n. >a!ta #ue el empre!ario di*a al in!pector de trabajo en
medio de una in!pecci%n #ue ,ace meno! de 19 da! +irm% el contrato, para
#ue !e libre del incumplimiento (y, por ende, del pa*o de la multa
admini!trativa. En muc,a! oca!ione!, inclu!o, el empre!ario pre!enta el
contrato a tiempo parcial con el !ello del re*i!tro reci2n al momento #ue !e le
inicia el procedimiento !ancionador, lo cual permite eludir cual#uier !anci%n
admini!trativa #ue !e derive de un incumplimiento detectado al momento de la
dili*encia in!pectiva. /e parece #ue e!ta +ormalidad contiene un nivel de
coerci%n muy d2bil, #ue !%lo !e podra !uperar !i la LPCL o !u .e*lamento !e
modi+icaran en el !entido de imponer la obli*aci%n de pre!entar copia del
contrato a tiempo parcial de modo inmediato a la celebraci%n del mi!mo
49
. La
re+orma de e!te artculo e! e!encial, para evitar #ue la obli*aci%n de pre!entar
el contrato !e convierta en una obli*aci%n meramente !imb%lica.
4C
2os e!ectos de una modi!icacin en ese sentido seran realmente importantes# )l inspector, en el
conte'to de una inspeccin, constatara el incumplimiento con el slo <ec<o de ver a un traajador
prestando sus servicios, cuyo contrato no <a sido noti!icado a la AA* para el conocimiento y registro
correspondiente# )llo evitara, "ui5%, toda !orma de elusin de esta oligacin#