TEORIA GENERAL DEL PROCESO

1
Presupuestos Procesales y Sentenciales: concepto y aplicacin
En doctrina se distingue entre presupuestos procesales y los denominados presupuestos
sentenciales. Los presupuestos procesales configuran supuestos previos al proceso, sin los
cuales no puede pensarse en su existencia; se seala la necesidad de distinguirlos de los
denominados presupuestos sentenciales, esto es, aquellos requisitos cuya concurrencia es
necesaria para que pueda ser pronunciada una sentencia valida sobre el fondo del asunto. Se
trata, entonces, de presupuestos de la decisin sobre el mrito del uicio.
Los presupuestos procesales se refieren a la competencia del ue!., "rgano urisdiccional# a la
capacidad de las partes "legitimatio ad procesum# y la acreditacin de los requisitos formales
para entablar la demanda o formular la acusacin "cuestin propuesta#. Su no concurrencia
obsta al nacimiento del proceso. $ los fines de verificar la regularidad de la relacin procesal y
en su caso la admisin de las pretensiones formuladas por las partes, las leyes formales por
regla general contienen disposiciones autori!ando al ue! a revelarlos de oficio. %al sucede con
lo dispuesto por el art. &'( )*), que otorga facultades expresas al rgano urisdiccional a
efecto de inadmitir la demanda u ordenar que se subsanen los defectos que contenga. Ello
configura el otorgamiento de una potestad udicial de saneamiento "despac+o saneador# que se
concede a veces en forma especifica y en otras en forma genrica para depurar el tramite en
cualquier oportunidad y a lo largo de todo el proceso "art. ,- inc. & bis )*.#. En ambos casos,
se posterga la admisibilidad formal de la pretensin; sin peruicio de ello se reconoce tambin
a las partes la posibilidad de denunciar la ausencia de un presupuesto procesal en caso de que
el tribunal no lo +aya advertido a travs del planteo de excepciones dilatorias/ incompetencia,
falta de personalidad o defecto legal en el modo de proponer la demanda "art. &0- )*)#. En el
proceso penal, tambin se regulan las excepciones dilatorias, en lo atinente a sus efectos "art.
1, )**#.
En rigor, la capacidad procesal "legitimatio ad procesum# constituye una capacidad de +ec+o o
de obrar. *or tal motivo, si el sueto carece de capacidad debe concurrir a uicio con sus
representantes. $s2 si se trata de un menor o incapa!, su personer2a se integra con la
comparecencia a uicio del representante necesario y, en su caso, el promiscuo. Son aplicables
en relacin a la capacidad procesal las disposiciones del )digo )ivil y rige, en consecuencia,
el axioma que expresa que 3la capacidad es regla y la incapacidad la excepcin4.
La capacidad procesal es la aptitud para poder reali!ar efica!mente los actos procesales de
parte. $nte la ausencia de capacidad procesal, no obstante ser los suetos titulares de la
relacin sustancial, no go!an de aptitud para defenderlos por si en el proceso; v.gr. dementes,
sordomudos, prdigos, interdictos, ausentes, etc. El ue!, adem5s, debe estar munido de
competencia. La competencia, subetivamente, es la aptitud o capacidad que la ley reconoce a
los rganos udiciales para administrar usticia en un caso dado y obetivamente, es la orbita
ur2dica dentro de la cual el tribunal eerce su urisdiccin. La falta de competencia tambin
puede ser relevada de oficio por el ue! cuando es absoluta; caso contrario, si se trata de
incompetencia relativa deber5 ser alegada por el demandado a travs de excepcin.
El ultimo presupuesto procesal esta dado por el planteo en forma de una cuestin concreta
planteada con las formalidades establecidas por la ley a tal efecto "art. &'6 )*); arts. ,7, y
,66 )**#.
*or su parte los presupuestos sentenciales son desarrollados en doctrina con enfoque
diferentes. Los presupuestos sentenciales son aquellas condiciones indispensables para que el
ue! pueda dictar validamente la sentencia. En tal sentido, se requiere la reali!acin de un
procedimiento previo y completo, por su forma y grado, para permitir el pronunciamiento de la
resolucin final "procedimiento regular y legal#. Esto es, que el procedimiento adem5s de
+aberse cumplido regularmente y en forma completa no debe encontrarse impedido por
obst5culos a su promocin/ as2, por eemplo, la existencia de privilegios constitucionales, la
omisin de acusacin o de denuncia en delitos de instancia privada, la ausencia de dictamen
del asesor de menores e incapaces cuando ste +a sido impuesto por la ley, etc. $dem5s, el
tramite debe +aberse desarrollado con suecin a las formas esenciales establecidas en la ley
"idioma, documentacin# y +allarse en un estado tal que permita el pronunciamiento de una
sentencia valida por +aberse cumplido las etapas que son inevitablemente previas y necesarias
"introduccin de las cuestiones, prueba y discusin en el proceso escrito; debate en el proceso
oral#.
2
8esde un enfoque diferente se identifica a los presupuestos sentenciales vincul5ndolos a las
pretensiones del actor, demandado o imputado de contenido sustancial. Los presupuestos
sentenciales as2 estar2an configurados por aquellos requisitos necesarios para que el ue!
pueda, en la sentencia, proveer al fondo o merito de la cuestin; es decir, resolver si el
demandante tiene o no el derec+o pretendido y el demandado la obligacin correlativa o si el
imputado tiene o no la responsabilidad que se le imputa. Estas condiciones, entonces, se
refieren no al procedimiento sino a la pretensin. La falta de estos presupuestos +ace que la
sentencia sea in+ibitoria. Estas condiciones, entonces, se refieren no al procedimiento sino a la
pretensin. )abe sealar, que desde este punto de vista se distingue entre los presupuestos
sentenciales referidos a la pretensin del actor y los presupuestos sentenciales de la oposicin
del demandado.
Los presupuestos materiales de una sentencia favorable al actor son/ &# La existencia real de la
relacin ur2dica sustancial pretendida; 1# La prueba en legal forma de la situacin del +ec+o
ur2dicamente relevante invocado, es decir, de los +ec+os o actos ur2dicos que le sirven de
causa; ,# La exigibilidad del derec+o, por no estar sometido a pla!o o condicin suspensiva; -#
La peticin adecuada al derec+o que se tenga, porque puede tenerse el derec+o y +aberse
probado, pero si se +a pedido cosa distinta se obtendr5 sentencia desfavorable; 6# 9aber
enunciado en la demanda los +ec+os esenciales que sirven de +ec+o ur2dico a las
pretensiones, ya que su falta ocasiona el fracaso en la sentencia, aunque se tenga el derec+o
ya que el ue! debe basar su decisin en tales +ec+os.
)onstituyen presupuestos de la sentencia favorable al demandado/ &# alegar las excepciones,
cuando as2 lo exia la ley "prescripcin, compensacin, etc.# y acreditarlas; tambin podr2a
esgrimirse la simple ausencia de alguno de los presupuestos del xito de la demanda.
:ueda claro, entonces, que esta postura vincula a los presupuestos materiales o sentenciales
con la cuestin de fondo y atacan a las pretensiones sustanciales esgrimidas por el actor o
demandado. *or ello, su existencia o inexistencia determinar2an la admisin o rec+a!o de la
pretensin en la decisin final. En este orden de ideas se los vincula con/ la legitimacin en la
causa, es decir, con la calidad o idoneidad para actuar como actor o demandado en un
determinado proceso. En tal sentido, el actor debe ser la persona +abilitada por ley para
formular la pretensin y el demandado el autori!ado o contradecirla pero esta legitimacin debe
adem5s ser calificada por otros elementos. $s2 debe ex+ibirse, adem5s un inters sustancial en
la obtencin de la sentencia y una peticin presentada en forma clara y concreta y que no +aya
sido impugnada por obeciones como, por eemplo, aducida la cosa u!gada o la litis pendencia.
%ambin se requiere la necesidad de existencia de un planteo correcto de la relacin sustancial
pretendida; prueba de los +ec+os y exigibilidad del derec+o.
Sinteti!ando los argumentos de 8evis Ec+andia acerca de los presupuestos sentenciales debe
sealarse que la inexistencia de un presupuestos sentencial puede determinar el dictado de
una sentencia in+ibitorio o, en su caso, el rec+a!o de las pretensiones. El primer caso
;sentencia in+ibitoria; significa que el u!gador advertido sobre la ausencia de un presupuesto
sentencial se abstiene de dictar la decisin de fondo y resuelve solamente sobre esta ausencia.
En tanto que la segunda posicin importa la admisin sobre la procedencia de una excepcin,
que revela al ue! de la cuestin.
Se seala, asimismo, la existencia de presupuestos materiales que se refieren a las sentencias
penales, tales son/ &# una adecuada imputacin en la acusacin fiscal al iniciar el
enuiciamiento; 1# la prueba diligenciada en legal forma y referida a la existencia de los +ec+os
delictuosos que se investigan; ,# que esos +ec+os sean precisamente los imputados al
momento de la promocin de la accin; -# tambin la prueba de que le incumbe la
responsabilidad por tales +ec+os; 6# que no apare!ca probada una circunstancia de
inimputabilidad o ex+onerante de responsabilidad penal.
)omo se ve, desde esta ptica los presupuestos sentenciales en general, en materia civil o
penal, se dirigen al fondo de la cuestin debatida e impiden u obstan al dictado de una
sentencia favorable a las pretensiones de los suetos.
*or ello, se seala, que mientras la ausencia de presupuestos procesales impide que el uicio
pueda tramitarse validamente, los requisitos sentenciales atacan a la pretensin e impiden que
las partes obtengan una resolucin favorable o sus pretensiones.
3
LEGITIMACION SUSTANCIAL PROCESAL La legitimacin sustancial activa supone
identidad entre la persona a quien la ley le concede el derec+o de accin y quien asume en el
proceso el car5cter de actor. 9ay legitimacin pasiva cuando existe identidad entre la persona
+abilitada para contradecir y quien +a sido demandado. 8e all2 que para denunciar la falta de
idoneidad entre el efectivo titular del derec+o sustancial y quien asume el car5cter de actor
debe utili!arse la defensa de falta de accin " sine actione agit#; mientras que la falta de
legitimacin procesal debe sustanciarse por medio de la excepcin procesal dilatoria de falta de
personalidad "art. &0- inc. 1 )*)#.
PRE!UDICIALIDAD PENAL Esta institucin denominada tambin preudicialidad pretende
evitar el dictado de sentencias contradictorias y consiste en la pro+ibicin que tiene el ue! civil
de dictar el fallo cuando existiere una causa en sede penal anterior a la civil en la que se
debatiere los mismos +ec+os "art. &&7& ))#. Es decir, que la existencia de preudicialidad no
impide la promocin de la accin o el planteo de la pretensin sino que solamente difieren o
posterga el dictado de la sentencia. La preudicialidad se presenta cuando 3una cuestin
sustancial autnoma se constituye en necesario antecedente lgico;ur2dico de la relacin que
debe adoptarse en la sentencia; cuestin que es indispensable resolver previamente por otra
sentencia o providencia que +aga sus veces, en proceso separado, con valor de cosa u!gada4.
)omo se advierte, opera como obst5culo para el dictado de la sentencia, puesto que el proceso
puede desarrollarse y alcan!ar ese estado, sin que pueda en definitiva dictarse el
pronunciamiento urisdiccional final. Se trata de un instituto de orden p<blico, ya que persigue
evitar el esc5ndalo ur2dico que significar2a el dictado de sentencias contradictorias.
El efecto que suscita la preudicialidad, en el proceso en que se plantea, es el despla!ar el
dictado de la sentencia, por la intima conexin existente entre el pronunciamiento a dictarse en
sede penal, con el que se +abr5 de obtener en sede civil.
IMPROPONI"ILIDAD O"!ETI#A DE LA DEMANDA $nali!a si es posible el rec+a!o in limine
de una pretensin, por su evidente carencia de fundamentos ur2dicos. .o existe regulacin
expresa al respecto. Se parte de la afirmacin de que el rec+a!o de la pretensin es
inadmisible cuando se trata de una acto 3obetivamente proponible4; caso contrario, la demanda
resultar2a improcedente o inadmisible seg<n sea el vicio intr2nseco que la afecte.
La meditacin que impone el tema de la 3improponibilidad obetiva4 de una pretensin se refiere
a la ausencia absoluta de basamento o a una peticin basada en un inters que ur2dicamente
no es digno de proteccin y que le impone al ue! un examen anticipado acerca de la
atendibilidad sustancial, puesto que si lo deriva a la sentencia de merito, corre riesgo de
provocar un dispendio urisdiccional por +aber tramitado un pleito carente de la m2nima
fundamentacin sustantiva.
El punto se plantea cuando los particulares en una demanda someten a la decisin del rgano
urisdiccional una cuestin que de su simple lectura resulta claramente infundada., se cuestiona
si puede el ue! rec+a!arla in limine, es decir, al momento de su presentacin o si por el
contrario debe tramitarse 2ntegramente el uicio para recin resolver su rec+a!o al momento del
dictado de la sentencia de merito.
=nicialmente afirmamos que la demanda no es un instrumento que se pueda utili!ar para
satisfacer aspiraciones aenas en los rdenes ur2dicos o absolutamente desvinculados de l.
*or eemplo puede tratarse de una demanda cuya pretensin expresa/
>n obeto contrario a la moral/ por eemplo, contrato sobre casas de tolerancia.
>n obeto contrario a las buenas costumbres/ por eemplo, actos usurarios.
>n obeto pro+ibido por las leyes/ por eemplo, un contrato sobre esclavitud,
prostitucin o trata de blancas.
El reclamo de una situacin no protegida ur2dicamente/ por eemplo, demanda
fundamentada en la falta de saludo de una persona a otra.
El interrogante se formula acerca de si es necesario ante la presencia de estas situaciones
tramitar 2ntegramente el proceso para resolver en la sentencia o puede inadmitirla inicialmente
evitando as2 un desgaste urisdiccional estril.
8esde una concepcin cl5sica y privatista del proceso se sostiene, que el ue! no puede
examinar inicialmente la proponibilidad ur2dica de la cosa demandada debiendo limitar su
4
examen preliminar a los requisitos o condiciones formales de procedibilidad. Sostienen que la
oportunidad o etapa en la que el ue! puede decidir sobre la procedencia sustancial de la
demanda, es la etapa decisoria, previa tramitaron del uicio. ?ecin en esa oportunidad podr2a
el rgano urisdiccional pronunciarse con respecto a la procedencia sustancial de ella.
)on una visin m5s actual y publicista del proceso se +a expresado que si de la exposicin de
+ec+os no surge una concordancia entre el derec+o pretendido y el rgimen normativo o es
violatorio de los principios en que se sustenta, la demanda carece de obeto ur2dicamente
proponible y el ue! debe inadmitirla tambin inicialmente. En esta posicin se reconoce al
u!gador que, dentro de los poderes propios de la urisdiccin se comprende la facultad de
rec+a!ar in limine la pretensin por evidente falta de fundamentabilidad aun en el caso de que
el actor +aya introducido una demanda formalmente completa y admisible.
$d+erimos a la <ltima posicin ya que no puede permitirse, en el estado actual del derec+o
procesal que por pasividad del ue!, se propongan, sustancien o reclamen derec+os sobre
situaciones ur2dicas que la ley categricamente pro+2be.
Ello encuentra fundamento en principios de econom2a procesal, e implica reconocer
expresamente ciertos poderes a la urisdiccin y readvierte que la posicin contraria importar2a
a nuestro entender un exceso de rigor formal. En consecuencia, concluye, que es deber del
ue! repeler demandas que son inicialmente infundadas; sin embargo, debe tratarse de
situaciones clara y categricamente rec+a!adas por la ley. Se impone para su aplicacin una
interpretacin restrictiva ya que no puede dear de tenerse en cuenta que puede estar
afectando al derec+o de defensa.
Principios o re$las %ue $o&iernan el Proceso
Los principios del proceso son 3los presupuestos pol2ticos que determinan la existencia
funcional de un ordenamiento procesal cualquiera4. Es as2, que ellos concretan o mediati!an
algunas de las garant2as constitucionales y en cada uno puede encontrarse una relacin directa
con las normas fundamentales contempladas en la )onstitucin .acional. La 3cientificidad del
derec+o procesal y la +omogeneidad de su contenido, gira en torno a instituciones que se
completan e integran rec2procamente e induce a concebir a esta disciplina ur2dica como
dominada por principios fundamentales4.
En conclusin, puede sostenerse que los principios procesales son las l2neas directrices y
orientadoras que rigen el proceso plasm5ndose de este modo una determinada pol2tica
procesal en un ordenamiento ur2dico determinado y en un momento +istrico dado. )abe
expresar, por ultimo, que modernamente van formul5ndose nuevos principios o reglas que
qui!5s no son tan nuevos sino que tan solo son reformulaciones o adaptaciones a las
necesidades actuales de los cl5sicamente reconocidos. %al sucede, por eemplo, con las
modernas formulaciones de las reglas de solidaridad, de la personalidad, de las nuevas formas
de buena fe y lealtad procesal, etc.
PU"LICIDAD: El principio de publicidad, implica que los actos que se cumplen en el proceso
deben ser conocidos en forma irrestricta tanto por parte de la sociedad, como por los
intervinientes, a fin de permitir un control adecuado de la actividad procesal y, en definitiva, de
los actos de los ueces. Este principio es una derivacin lgica de los fines del proceso.
Los autores, +an enfati!ado que 3este principio significa que no debe +aber usticia secreta, ni
procedimientos ocultos, ni fallos sin antecedentes ni motivaciones4.
La excelencia de la publicidad resulta indiscutida, puesto que el contralor de la comunidad
redunda en su propio beneficio, dada la funcin docente que cumple. $dem5s, favorece a
obtener una mayor transparencia en la administracin de usticia al fiscali!arse la actividad de
los ueces y de los abogados. )outure, puntuali!a, que 3el principio de publicidad es de la
esencia del sistema democr5tico de gobierno4. Los cuerpos formales, cuando adscriben a este
principio lo consagran en trminos generales, as2 por eemplo, se prev que 3las actuaciones
del proceso y sus resoluciones ser5n publicas4. $ su ve!, a modo de excepcin, es posible
limitar la publicidad; ello sucede cuando existe un inters ustificado de las partes o cuando
concurren ra!ones que +acen al orden p<blico o moralidad. Es que 3pueden los magistrados
restringir la publicidad de las audiencias y aun de los fallos, si pudiera afectarse con ello la
moral o el orden publico u ocasionarse peruicios materiales o morales a los interesados4. En
5
definitiva, lo que fundamentalmente se procura es la proteccin del derec+o de intimidad de las
personas. El principio de publicidad se manifiesta en los distintos actos del proceso; as2 en las
audiencias y, por regla, durante toda la actividad de prueba y tambin se verifica en la decisoria
a travs de la motivacin de los fallos.
La vigencia de este principio presenta connotaciones particulares que se definen a partir del
derec+o de fondo que se reali!a a travs del proceso. $s2, por eemplo, en el proceso penal, la
publicidad podr5 verse restringida en ciertas secuencias de la investigacin penal preparatoria,
llevada a cabo por el @iscal cuando establece el secreto de sumario por un pla!o restringido
"art. ,&1 )**#. Es que 3en materia penal se ustifica el secreto en los primeros momentos de la
instruccin, porque el delincuente tiene especial cuidado en no dear +uellas de delito4. %ambin
rige para los delitos de accin privada en los cuales impera la confidencialidad del tr5mite.
En el procedimiento de familia, el principio de publicidad se presenta en su ant2tesis, bao la
denominacin del llamado 3reserva, secreto o de confidencialidad4, que se encuentra sustento
en preceptos constitucionales, como los vinculados a la proteccin de las acciones privadas de
los +ombres, a la intimidad que dispensa la )onstitucin *rovincial y tambin la tutela privatista
consagrada en el art. &7'& )). La publicidad a la que se pueden someter los actos procesales
cumplidos en el procedimiento de familia, esta limitada al consagrarse la tutela procesal del
principio de reserva. $s2 lo +a prescripto el legislador cordobs al establecer el car5cter de
3secreto4, 3reservado4, 3privado4, del procedimiento de familia, de sus actuaciones y de su
sentencia, de acuerdo a lo nombrado por la ley '('(.
ORALIDAD: Es uno de los principios que tienden a consolidarse cada ve! m5s en la mayor2a
de los procedimientos, aunque por regla general pertenece al proceso penal, donde los actos
procesales se reali!an a viva vo!, de5ndose algunas constancias escritas, no permitindose el
uso de memoriales, salvo excepciones. Aeneficia la rapide! y la comunicacin entre el tribunal,
las partes y las pruebas ofrecidas
INMEDIACION: El principio de inmediacin, tal como surge de su sentido literal, significa que el
ue! debe encontrarse en un estado de relacin directa con las partes y recibir personalmente
las pruebas. 8evis Ec+andia, puntuali!a que la comunicacin inmediata alude 3a la del ue! y
las personas que act<an en el proceso, con los +ec+os que en l deban +acerse constar y con
los medios de prueba que se utilicen4.
Este principio se manifiesta con mayor vigor, en los procesos orales que en los escritos. Sin
embargo, en las formas modernas de procedimiento oral o escrito, existen instancias
orali!adas, que presuponen la vigencia de este principio parcialmente. %al sucede, por eemplo,
en el proceso civil nacional o de algunas provincias que +an adoptado el tr5mite del proceso
por audiencia/ en estos casos, luego de la etapa escrita de las postulaciones, se reali!an dos
audiencias "audiencia preliminar y de vista de causa# con vigencia solo en su tr5mite de la regla
de inmediacin. *or su parte, en el proceso penal, la vigencia plena de la inmediacin se
presenta en la oportunidad de la audiencia de debate en la que los integrantes del tribunal, del
ministerio p<blico, imputados y sus defensores y rganos de prueba est5n en contacto directo.
Los rasgos fundamentales de la inmediacin, est5n dados por la presencia de los suetos
procesales ante el rgano urisdiccional, por la falta de un intermediario udicial entre las cosas
y las personas del proceso y el ue! y, tambin, por la necesidad de la identidad f2sica del ue!
que tuvo contacto con las partes y del que dictara sentencia.
En el ordenamiento procesal penal, la regla de inmediacin adquiere erarqu2a sustancial al
incorporarse al )digo *enal, de este modo se prev que 3el ue! deber5 tomar conocimiento
directo y de visu con el sueto, de la victima y de las circunstancias del +ec+o en la medida
requerida para cada caso4 "art. -& in fine )*#. Es que en materia penal y tambin en el
procedimiento laboral, el inters publico en la reali!acin del derec+o, impone la inmediacin
como una directri! insoslayable. Esto significa, la ausencia de intermediarios entre la prueba
recibida y el rgano urisdiccional de la recepcin y se lo extiende tambin, como se apunto, a
la idea de la identidad f2sica del u!gador. $s2 se +a sostenido que 3el ue! que +a de dictar
sentencia debe ser el mismo que en el debate oral, publico y continuo, reciba inmediatamente,
la prueba producida con el control p<blico y de los otros suetos del proceso4.
6
"ILATERALIDAD: El debate procesal debe ser ordenado a fin de preservar la igualdad de los
contendientes al momento de +acer valer sus derec+os. La regla de la bilateralidad es
denominada tambin, como principio de contradiccin. Este principio, posee ra2! netamente
constitucional y su efectiva vigencia es lo que otorga legitimidad a los procesos; de all2 que
domina todos los estadios secuenciales. La contradiccin o bilateralidad, compendia la idea de
que toda decisin udicial debe ser tomada previo a que se +aya dado igual oportunidad, a
todas las partes de ser o2das. =mplica, necesariamente, la posibilidad de alegar y probar; es
decir, otorgar a las partes la oportunidad de eerces las defensas que tuviere y de arrimar al
proceso los elementos de uicio conducentes a la demostracin de sus alegaciones. Este
principio, se resume en el aforismo latino audiatur et altera pars. .o interesa al derec+o que la
parte, efectivamente, se pronuncie, sino que se +aya otorgado una ra!onable oportunidad de
defenderse o de cumplir con la carga procesal de expresarse, de ofrecer, producir y controlar la
prueba "art. 1&7 )*) ley 0-(6#.
*alacio, advierte que la reali!acin de ciertas medidas, como las cautelares pueden ordenarse
inaudita parte, pero ello no implica derogacin del principio de bilateralidad sino tan solo
significa que se difiere el contradictorio por especial naturale!a del acto. Esto quiere decir, que
si bien no se notifica previamente el despac+o de la medida, sin embargo, si debe ser
comunicada al afectado inmediatamente despus de +aber sido trabada.
*or ultimo, el sistema se garanti!a por las normas que establecen sanciones para la violacin
de este principio, a cuyo fin se imponen nulidades especificas para el caso de las notificaciones
o se utili!a las reglas atinentes a la teor2a general de las nulidades, +ec+as valer a travs de los
poderes genricos de impugnacin.
AUTORIDAD: El principio de autoridad se define a partir del aspecto er5rquico autoritario que
asume el derec+o procesal por la incidencia del rgano urisdiccional, considerado como poder
del Estado pol2tico, en el conflicto de los usticiables.
$s2 se +a dic+o que tanto el poder de conduccin o de direccin del proceso, como el poder de
esclarecer la verdad de los +ec+os constituyen manifestaciones del principio de autoridad.
Luego, ser5 el sistema adetivo, el que impondr5 los l2mites para su eercicio, en la
categori!acin de los poderes;deberes del rgano urisdiccional.
Es posible sealar dos vertientes opuestas y bien definidas, inspiradas en una ideolog2a
sociopol2tica determinada/ la liberal;individualista y la er5rquico;autoritaria. )laro esta que,
entre ambas posturas, existen diferentes matices que importan formulas intermedias o con una
mayor o menor identificacin con algunas de ellas.
En el marco de la concepcin liberal;individualista, impera la formula de la neutralidad del ue!,
lo que supone que 3el u!gador no +a de intervenir en la marc+a del proceso en forma activa,
cuya iniciativa, impulso, conduccin y disposicin es un atributo del usticiable4. )omo se
advierte, se trata de un ue! espectador de la contienda udicial. ?ige en esta concepcin, el
principio de rogacin que preconi!a que el ue! no actuara de oficio sino a peticin de parte "ne
iudex ex officio#.
La figura neutral, es propia del sistema procesal dispositivo, adoptado por la mayor2a de los
cdigos procesales civiles de nuestro pa2s, actualmente en proceso de revisin.
En una posicin intermedia, se encuentra la que postula la figura del ue! como un verdadero
director del proceso. Esta formula, es una creacin ideal de la doctrina para superar la posicin
individualista del ue! espectador. Sin embargo, se +a entendido que se trata de 3una formula
incompleta/ excepto que se interprete el verbo dirigir en una forma ampl2sima; ello es as2, ya
que, el poder de direccin o conduccin solamente afecta el desarrollo del proceso y +ace a su
marc+a formal, pero no agota los predicados propuestos por los fines del derec+o procesal4.
Es una postura critica contra la formula de la neutralidad del ue!, se postula la que le otorga
una intervencin activa y preponderante en orden a la marc+a del proceso y al esclarecimiento
de la verdad de los +ec+os controvertidos. )onfigura la formula de la autoridad del ue!, la que
se obtiene a partir de especiales poderes otorgados al rgano urisdiccional durante el proceso
y diferentes cargas y obligaciones para las partes, durante su tr5mite.
Es que frente al ue! pasivo se postula el aumento de poderes en lo atinente a la direccin y
conduccin del proceso, a la formacin del material de cognicin y en la vigilancia de la
conducta de los usticiables. Es as2, que se concibe al ue! dotado de un compleo de poderes;
7
deberes limitados por la ley. Su eercicio reconoce como sustractum un deber imperativo de
corte funcional.
'ORMALISMO: Las formas procesales son establecidas como garant2a del usticiable y se
basan en el principio de seguridad ur2dica. Entendemos por la forma la exteriori!acin
corpori!ada en un documento del acto procesal. *odemos afirmar que, en la legislacin
positiva, se advierte la adopcin del sistema de la legalidad. Es as2 que se regula el modo de
cumplimiento de la actividad procesal ya sea, con previsiones especificas para cada acto o por
disposiciones generales de remisin, en las que se reflea el sistema adoptado.
En nuestro pa2s, en lo atinente al proceso civil el modelo es el de uicio ordinario o de
conocimiento, el cual es establecido para resolver todo tipo de controversia que no tenga una
especial tramitacin e implica el uicio m5s amplio en donde se pueden introducir y discutir con
cierta latitud todo tipo de pretensiones. %ambin se prevn otros procedimientos m5s simples o
reducidos para cuestiones de menor envergadura o que por su naturale!a sustancial requieren
de un tr5mite mas sumario y expedito.
Bodernamente, existe una tendencia a flexibili!ar las formas sobre todo en lo relativo a cierta
actividad procesal. $s2, por eemplo, se apunta a la eliminacin de los interrogatorios escritos
para testigos y de los pliegos de absolucin de posiciones, proponindose en su reempla!o
interrogatorios libres, informales y coloquiales.
ECONOMIA PROCESAL: El principio de econom2a procesal importa la aplicacin de un criterio
utilitario en la reali!acin del proceso y se resume en dos ideas fundamentales/ econom2a de
gastos y econom2a de esfuer!os o de actividad. La incorporacin de este principio supone
procedimientos que no resulten onerosos, por lo cual, es necesario, adem5s, que no se
extiendan excesivamente en el tiempo. Es decir, la implantacin del principio exige adoptar
criterios ra!onables en relacin no solo a costos econmicos sino al tiempo de duracin ya que,
como dio )outure, 3en materia de procedimiento el tiempo es algo m5s que oro, es usticia4.
*or eso se +a dic+o que un aspecto importante para calificar a la usticia es el de la duracin de
los procesos. La eficacia del proceso depende de su tempestividad, ello significa que debe
desarrollarse en tiempo ra!onable. $+ora bien, La econom2a de gastos pone su acento en el
aspecto financiero del proceso. Ello implica que el costo del uicio no sea un obst5culo que
impida a las partes su inicio. Los procedimientos generan gastos, y ellos no pueden evitarse.
*ero si pueden ser postergados atendiendo a ciertas circunstancias o aun, por ra!ones de
pol2tica procesal, resolverse su eximicin por el contenido social de la cuestin que se
presenta. Lo que el legislador debe procurar es que los gastos que demande el uicio no se
transformen en un obst5culo para el acceso a la usticia de las personas menos pudientes.
)ontribuye a la econom2a en el tiempo y a la celeridad en el tr5mite, la regla de la
concentracin de los actos y la de la eventualidad en las afirmaciones. =nciden tambin en ese
aspecto, los pla!os procesales fiados por la ley adetiva como tiempos ideales.
La regulacin de los tiempos procesales en la ley debe ser meditada con un criterio de
ra!onabilidad, que se concreta en el establecimiento de pla!os, que sean susceptibles de
poder cumplirse, para que el patrn ideal no sea superado por la realidad. Cale decir, que el
legislador debe abordar el tpico con un criterio realista y fiar los tiempos del proceso en un
sentido obetivo dotado de elasticidad. Esto significa que en la ley se determine el pla!o, y a su
ve! la flexibilidad implica otorgar facultades al ue! para que lo ampl2e o disminuya, seg<n las
circunstancias f5cticas del caso y en procura de la averiguacin de la verdad real sin suplir por
cierto la negligencia de las partes que es lo que *eyrano fustiga como vicio de parcialidad.
MORALIDAD: El principio de moralidad se manifiesta en todo el desarrollo y la vida del
proceso. En efecto, esta directri! se reflea en las distintas etapas del uicio a travs de normas
que tienen un contenido tico de diferente alcance. La recepcin de la regla, marca la
orientacin publicista en la legislacin y, consecuentemente, perfila un esquema sancionatorio.
La vigencia de la moralidad implica la asuncin de dic+o imperativo tico en las figuras
procesales.
El principio de moralidad esta integrado por un conunto de normas que imponen conductas,
imbuidas de un contenido tico que deben ser observadas por el ue!, las partes y dem5s
participantes. Este principio madre es comprensivo de otros subprincipios que lo enriquecen, a
8
saber/ la lealtad y la buena fe procesal. Su vigencia, a la lu! de los +ec+os concretos nos +ace
reflexionar sobre las cargas y deberes procesales asignados a las partes y al ue!; as2, por
eemplo, el deber de mantener en la instancia conductas que no resulten contrarias a las reglas
de contenido tico obetivi!ados en normas. Ello implica la proscripcin de ciertas actitudes
tales como la reticencia, la intemperancia, la familiaridad y la agresividad, la obstruccin, o la
ambigDedad, "sin agotar el repertorio# que puedan ser calificadas para tipificar temeridad,
malicia o el abuso del proceso. Sin embargo, queremos destacar que el u!gador deber5
precisar de los l2mites de estas conductas defectuosas teniendo a la vista la cl5usula
constitucional de la inviolabilidad de la defensa en uicio.
La inconducta, en muc+os casos, se manifiesta en actitudes dilatorias que son consecuencia
de un sistema adversarial r2gido, impuesto por normas legales inidneas o por la idiosincrasia
de los litigantes, que en muc+os casos resultan toleradas por los tribunales.
Re$las (el Proceso) I*pulsin+ Preclusin y A(%uisicin
El derec+o procesal reconoce fundamentos constitucionales, principios ur2dicos pol2ticos y sus
instituciones fundamentales obedecen a ciertas reglas lgicas que le son propias y exclusivas.
Estas reglas se manifiestan como m5ximas que limitan o condicionan el actuar de los suetos
procesales; por ello, se +a dic+o 3que son las condiciones que conforman tcnica y
estructuralmente la actividad de aquellas personas y suetos procesales4.
Siendo el proceso una estructura tcnica que debe avan!ar necesariamente +acia un fin, debe
vincularse necesariamente a este concepto esencial, la idea de actividad. Esa actividad en el
proceso se reali!a por el impulso que imparten los suetos procesales. En tal sentido, cabe
sealar que rigen todo el 5mbito procesal del ne procedat iudex ex officio, esto implica que el
inicio del tramite nunca puede ser reali!ado por iniciativa del ue! sino que este debe ser
requerido por alg<n otro sueto. 8e tal modo, en el proceso civil el impulso inicial lo reali!an las
partes a travs de la demanda; igual sucede en el proceso laboral y familiar. En tanto, que en el
proceso penal el requeriente es el ministerio p<blico fiscal sin cuya iniciativa e impulso no
puede iniciarse el tr5mite.
La regla del impulso requiere para su meor entendimiento la distincin entre impulso inicial del
tramite e impulso posterior. )omo se dio, el impulso inicial debe ser reali!ado por un sueto
diferente del ue!, el impulso posterior puede estar a cargo de las partes, del ministerio publico,
del imputado o por el mismo rgano urisdiccional.
La regla del impulso procesal generalmente esta delimitada por pla!os procesales. $s2,
generalmente, de ordinario en el tr5mite se diferencian etapas y dentro de ellas, a su ve!, se
presentan diferentes actividades que deban ser promovidas seg<n sus caracter2sticas por
alg<n sueto procesal.
*or ultimo, debe distinguirse el impulso privado propio del tr5mite civil del impulso oficial
caracter2stico de los procedimientos que involucran alguna ra!n de orden p<blico. Este <ltimo,
el impulso oficial, se manifiesta como el poder;deber del ue! para reali!ar, con independencia
de la actuacin de las partes todos los actos procesales que integran la trama +asta la
finali!acin del tr5mite que culmina con el dictado de la sentencia.
La actividad procesal se encuentra gobernada por reglas que son derivaciones lgicas de los
principios fundamentales del proceso civil.
Es as2, que el proceso se desenvuelve seg<n dos reglas contrapuestas, la de preclusin
procesal y la de secuencia discrecional. )omo reglas intermedias la doctrina sit<a las
conocidas como 3adaptabilidad4 y de 3elasticidad procesal4.
La regla o principio de la preclusin impide que el proceso se retrotraiga a estadios o etapas
que se encuentran superadas o que se reprodu!can actos procesales ya cumplidos o que no
tuvieron cumplimiento e el orden establecido por la ley.
Se trata de un regulador del tr5mite procesal y tiene operatividad tanto para las partes como
para el tribunal. Ello significa que ninguno de los suetos procesales pueden actuar en
contradiccin con esta regla, funciona como un obst5culo o impedimento a la marc+a
discrecional del proceso. *or ello, se +a dic+o que la actividad procesal debe reali!arse dentro
de los l2mites fiados por la ley, pues de lo contrario, un postulado de consuncin procesal
despoar2a de efectos <tiles a la actividad reali!ada fuera del orden establecido.
9
)ada actividad procesal destinada a una finalidad espec2fica debe ser cumplida en un
momento determinado; de otro modo, la actividad no seria susceptible de producir efectos
<tiles. Esta regla 3propende a obtener una definitiva estabilidad ur2dica con respecto a las
situaciones procesales ya alcan!adas, impidiendo el retroceso arbitrario o carente de
fundamento serio, y la actuacin contradictoria con la ya cumplida "incompatibilidad# expresa o
tacita4. La efectiva vigencia de la preclusin se garanti!a a travs de las sanciones procesales
de nulidad o de inadmisibilidad. Sucede lo primero, cunado el acto procesal se cumple en
inobservancia a la preclusin, por eemplo cuando se formula una liquidacin final del pleito,
apart5ndose de lo establecido en la sentencia y de este modo se vulnera la cosa u!gada.
En cambio, se aplicara la sancin de inadmisibilidad, cuando se intente producir un acto
procesal, una ve! vencido el pla!o fiado por la ley para ello Ecaso perentorio fatal; o cuando se
+ubiere declarado la prdida del derec+o a peticin de parte.
La preclusin consiste tambin en una limitacin del poder de las partes para la reali!acin de
la actividad, ya que el sueto pierde su facultad por extincin o por consumacin de ella. Es que
la preclusin consiste en la prdida o extincin de una actividad procesal por +aberse
alcan!ado los l2mites impuestos por el legislador para el eercicio de las facultades procesales
de las partes. La preclusin siempre opera en los procesos, independientemente, del tipo
procesal de que se trate; sin embargo, en su extensin y efectos, puede acusar diferencias.
La regla de la adquisicin procesal establece que el resultado de la actividad reali!ada durante
el tramite se adquiere para el proceso y no puede ser invocada para el beneficio particular de
alguna de las partes no teniendo relevancia al respecto quien la +a producido, quien la +a
ofrecido, quien la +a aportado o quien la +a alegado. Es que la actividad procesal y el material
de conocimiento responde a un fin com<n y puede ser aprovec+ado por cualquier sueto con
independencia de quien la origina.
)lemente 82a!, seala que la aplicacin de la regla de la adquisicin son numerosas en el
proceso y a tal efecto puede indicarse entre las principales/ a# la alegacin desfavorable para la
propia parte/ la alegacin de la parte puede ser adquirida por el ue! para fundar una sentencia
contra el inters de aquella; b# la pregunta del interrogatorio importa confesin del +ec+o/ qui
ponit fate tur. )ada posicin importara para el ponente el reconocimiento del +ec+o al que se
refiere; c# la declamacin del testigo vale incluso contra su propio proponente; la respuesta del
testigo se adquiere para el proceso; d# no es procedente ni admisible el desistimiento de una
proban!a producida por el +ec+o que perudique a su proponente.
*or ultimo, cabe sealar, que la regla de la adquisicin tiene mayor trascendencia respecto a la
actividad probatoria, sin embargo, su amplitud alcan!a tambin a los otros estadios del proceso
y por cierto a otras actividades.
El tie*po en el proceso y pla,os procesales) Concepto -Este punto no esta en el
pro$ra*a pero *e pareci i*portante.
El tiempo tiene particular importancia para la reali!acin del derec+o. El proceso como
actividad din5mica se desarrolla en un espacio de tiempo y en ese lapso deben cumplirse los
diversos actos procesales que constituyen todo ese proceso desde el principio +asta el fin.
8esde el punto de vista genrico, *alacio define al tiempo en el proceso como aquellos lapsos
dentro de los cuales puede ser efi!camente reali!ado cualquier tipo de actos procesales.
8esde el punto de vista especifico, el tiempo aparece como el conunto de lapsos destinados al
cumplimiento de cada acto procesal en particular. %ales lapsos se denominan pla!os y su
institucin obedece a obvias ra!ones de seguridad y certe!a, pues de no existir, las partes
carecer2an de toda certidumbre acerca de las exactas oportunidades en que les corresponden
+acer valer las alegaciones y pruebas que sustenten sus respectivas pretensiones.
)abe sealar que la din5mica del proceso esta de alguna manera condicionada por el sistema
procesal que se elia para la reali!acin urisdiccional del derec+o. $s2, en los procedimientos
de corte dispositivo "como nuestro ordenamiento procesal civil# el desarrollo del tr5mite, y en su
caso el tiempo que insume, depende de un conunto de factores "compleidad del pleito, tipo de
uicio, etc# pero muy especialmente del impulso de las partes.
?ecurdese que en el tr5mite procesal civil; tal como esta diseado en el )digo *rocesal )ivil
y )omercial de )rdoba "ley 0-(6#; el ue! no tiene poderes para activar el tr5mite. *or eso es
frecuente que se susciten demoras en la tramitacin del uicio por mala administracin del
10
tiempo procesal. Ello trae como consecuencia lo que com<nmente se denomina 3tiempos
muertos del proceso4, que se configuran por momentos de no actividad o inactividad que se
generan por falta de impulso o por vigencia de pla!as de espera procesales.
En los sistemas de corte m5s inquisitivo, el 3impulso procesal4 no lo tienen las partes sino el
%ribunal. En estos casos es m5s probable que la tramitacin se realice tempestivamente y el
proceso concluya en tiempo oportuno. Es decir, pareciera que resulta m5s f5cil acercar los
pla!os ideales de los ordenamientos procesales a los reales. Sin embargo, no debe olvidarse
que el impulso oficioso supone un tribunal diligente con despac+o al d2a y sin sobrecarga de
trabao como condicionante ideal para la optimi!acin del tiempo en el proceso. *insese
adem5s que en los procedimientos que adoptan este tipo de sistema rige plenamente la regla
de la 3concentracin4 a travs de la cual se procura reunir la mayor cantidad de actividad
procesal en una o dos audiencias, lo que contribuye en gran medida a la celeridad del proceso.
)abe sealar por ultimo que en general estos sistemas establecen pla!os breves y perentorios
fatales como un modo de no dilatar innecesariamente el procedimiento.
La doctrina distingue entre la expresin 3pla!o procesal4 y la vo! 3trmino4.
Se llaman pla!os en el proceso a los lapsos preestablecidos para la reali!acin de los actos
procesales, individualmente o en conunto, o para el cumplimiento de una actividad integrante
de un momento procesal o aun de todo el proceso. *or su parte, la expresin 3trmino4 queda
limitada al momento fio del cumplimiento de la actividad "audiencia#, o al momento final del
pla!o. El pla!o es, entonces, el espacio de tiempo, el trmino, el extremo o fin de dic+o pla!o.
Sin embargo, esta distincin no es clara en nuestros cdigos u ordenamientos procesales, los
cuales, siguiendo a la legislacin espaola, +ablan indistintamente de pla!o y trmino para
significar siempre un periodo. El art. -6 de nuestro )digo *rocesal )ivil y )omercial local, nos
indica la forma de computar el inicio del pla!o que es a partir de su notificacin "o la <ltima si
son comunes#, no cont5ndose el d2a en que se practico la diligencia de notificacin. *or su
parte, el art &07 del )digo *rocesal *enal sienta como regla general que los actos procesales
se practicaran en los trminos establecidos. Estos correr5n para cada interesado desde su
notificacin o, si fueren comunes, desde la <ltima que se practicare y se contaran en la forma
prevista por el )digo )ivil.
D/as y 0oras 01&iles La aptitud genrica del tiempo se vincula con la determinacin de los
d2as y +oras dentro de los cuales es admisible la eecucin o cumplimiento de cada acto
procesal en particular. Los actos udiciales deben reali!arse en condiciones adecuadas no solo
de lugar, sino tambin de tiempo, para lo cual la ley establece que +ay d2as y +oras +5biles, de
lo que resulta que los restantes son in+5biles. Son +5biles los aptos para reali!ar validamente
los actos procesales, por consiguiente, los que se efect<an fuero de ellos "esto es, en d2as y
+oras in+5biles#, ser5n inv5lidos. Fa se enuncio que, seg<n nuestros ordenamientos
procesales, son +5biles todos los d2as del ao, con excepcin de los s5bados, domingos y
feriados, o los declarados in+5biles por leyes, decretos y resoluciones del %ribunal Superior de
Gusticia Hart. -, )*); art. &I ley 'I0'# y que se entiende por +oras +5biles las comprendidas
entre las siete y las veinte "art. -, )*)#. $simismo, se +a afirmado que los ueces pueden
+abilitar los d2as y +oras in+5biles, sin recurso alguno, cuando +ubiera riesgo de quedar ilusoria
una providencia udicial o de frustrarse, por la demora, alguna diligencia importante para
acreditar o asegurar el derec+o de los litigantes o cuando el asunto fuere urgente "art. -- )*);
art. &,7 )**; art. 1I ley '('(; art. &' ley 'I0'#. )omo se advierte, la +abilitacin puede ser
declarada por el rgano udicial interviniente en el proceso cuando se tratase de diligencias
urgentes cuya demora pudiera tornarlas ineficaces u originar peruicios evidentes para las
partes. %al apreciacin queda librada al criterio del ue!, contra cuya resolucin, en el supuesto
que disponga declarar la +abilitacin, no se admite recurso alguno.
Los pla!os procesales se establecen en general por +oras, d2as, meses u aos.
Excepcionalmente, se tienen en cuenta las fracciones de +oras o minutos. >n eemplo es el de
la tolerancia para el comien!o de las audiencias, generalmente de quince minutos.
Sin embargo, la nueva legislacin adetiva civil y comercial de nuestra provincia "ley 0-(6#, no
tiene previsto el computo de procedimientos, +oy derogado. Esta omisin puede acarrear alg<n
tipo de inconvenientes cuando se trata de computar, v.gr. el pla!o para apelar en un amparo, o
en alg<n otro proceso, que como el concursal, aplica supletoriamente el )digo *rocesal )ivil y
que si tienen contemplado el computo de los pla!os por +oras.
11
Los pla!os computados por +oras existen con frecuencia en el procedimiento penal. 8onde
mas funcionan es en lo que atae a la libertad del imputado "arts. &-, 11(, 1'0, ,7(, ,,,,
)**#. Los pla!os fiados en d2as son los que mayormente se tiene en cuenta en el
procedimiento urisdiccional "v.rg. arts. &76, &1&, &(,, ,,(, ,-6, ,6I, ,((, -I,, 670, 61(, etc.
)*)#. En el procedimiento civil, laboral, de familia, administrativo, etc, estos pla!os se
computan por d2as +5biles. El art. -( )*) determina que en los pla!os sealados en d2as, se
computaran solamente los d2as +5biles y los fiados por meses o aos se contaran sin
excepcin de d2a alguno. >na caracter2stica especial de los pla!os en el procedimiento penal
es que estos no se cuentan por d2as +5biles sino por d2as corridos "continuos# y en ellos se
computan los d2as feriados, salvo el receso de los tribunales que disponga la ley, o en caso de
fuer!a mayor, el %ribunal Superior de Gusticia "la regla esta sentada en el art. &0& )**#.
Los pla!os fiados en meses, tambin van disminuyendo en los cdigos modernos, pero aun
subsiste, en nuestro ordenamiento procesal civil, para la perencin de instancia "arts. ,,I incs.
& y -, y ,-7 )*)# y para la suspensin y abreviacin convencional de los pla!os por las partes,
que no podr5 ser mayor de ( meses "art. 6& )*)#. En el procedimiento penal, son eemplos de
estos pla!os fiados en meses los previstos en los arts. &0, 1&,, ,,', ,-(, -,7, etc )**#.
Los pla!os sealados por aos, son cada ve! menos frecuentes en los cdigos modernos, >n
eemplo podemos encontrarlo en el art. ,,I )*), que establece el pla!o de un ao en que
debe encontrarse parali!ado un expediente a los fines de poder pedir la perencin de la
primera instancia o bien el art. ,I' )*) que establece que en ning<n caso se admitir5 el
recurso de revisin pasados 6 aos desde la fec+a de la sentencia definitiva. Eemplos de
pla!os por +oras previstos en el procedimiento penal son los establecidos en los art. &, 10, inc.
-, -1& y 6-6, del )**. El )digo )ivil establece como modo de contar los intervalos del
derec+o, que lo d2as, meses y aos se contaran para todos los efectos legales por el calendario
gregoriano "art. 1,# . Los pla!os de mes o meses, de ao o aos, terminaran el d2a que los
respectivos meses tengan el mismo numero de d2as de su fec+a. $s2, un pla!o que principie el
&6 de un mes, terminara el &6 del mes correspondiente, cualquiera sea el n<mero de d2as que
tengan los meses o el ao "art. 16 ))#.
)abe recordar que si el pla!o vence despus de las +oras de oficina, se considerara
prorrogado +asta el fenecimiento de las dos primeras +oras de oficina del d2a +5bil siguiente,
esto se conoce con el nombre de prorroga legal o pla!o de gracia, previsto en casi todos los
ordenamientos procesales "art. 6, )*), &1- )*)., &0& in fine )**, &I in fine ley 'I0'#.
Clasi2icacin (e los pla,os procesales
1. Por su origen: plazos legales, judiciales o convencionales
Los primeros son aquellos cuya duracin se +alla expresamente establecido por la ley.
)onstituyen la gran mayor2a de los que rigen en el proceso udicial. %ales, por eemplo, el pla!o
de die! d2as para contestar la demanda en un uicio ordinario "art. &I, )*)#, el pla!o de cinco
d2as para interponer un recurso de apelacin "art. ,(( )*)#, el pla!o para recibir la declaracin
del imputado "art. ,7( )** #, etc.
Son udiciales aquellos que la ley permite que sean fiados por el tribunal o por el ue!. En estos
casos, la determinacin del momento de reali!acin del acto procesal queda a la entera
discrecionalidad del tribunal u rgano urisdiccional que esta entendido en la causa. *or
eemplo, el pla!o de comparendo cuando la persona no se encuentre en el lugar del uicio. En
este caso, el tribunal lo fiara entendiendo a la distancia y a la mayor o menor facilidad de las
comunicaciones "art. &(,, segunda parte, )*)#. Los pla!os udiciales pueden estar
combinados con un tope legal, en donde la discrecionalidad del tribunal solo puede
desplegarse en el marco que fia la ley. Ello sucede, por eemplo, en el caso de la fiacin de la
audiencia de debate "art. ,(' )**# que establece que el presidente del tribunal fiara el d2a y
+ora de esa audiencia, con un intervalo no menor de die! d2as ni mayor de sesenta luego de
vencido el termino de citacin a uicio y cumplida la investigacin suplementaria o tramitadas
las excepciones.
Son convencionales aquellos que, por delegacin legal se acuerda a las partes la facultad de
fiarlos de com<n acuerdo. ?ige al respecto la autonom2a de la voluntad de las partes que
intervienen en el proceso udicial. *or eemplo la abreviacin o suspensin convencional
prevista en el art. 6& )*).
12
2. Por su oportunidad: plazos iniciales o finales
Los iniciales fian el momento en que comien!a o debe comen!ar el acto procesal. Son menos
numerosos que los pla!os finales. El supuesto mas com<n de este tipo de pla!os es el de las
audiencias, que no pueden fiarse sino +asta despus de un determinado numero de d2as que
el )digo establece, o solo pueden fiarse despus de reali!ada determinada actividad
procesal, v.gr. el art. 6I )*)., que establece que 3las audiencias ordenadas por la ley ser5n
decretadas con designacin precisa de d2a y +ora e intervalo no menor de tres d2asJ4 o el
previsto en el art. ,(' )**.
Son finales aquellos que fian el trmino o momento final. *or eemplo, el art. 17I )*)., que
expresa 3los oficios y ex+ortos relativos a las diligencias de prueba ser5n librados, a mas tardar,
dentro del tercer d2a de que quede firme el decreto que los ordena4.
3. Por el cmputo: plazos individuales o comunes
Son individuales los pla!os que se conceden independientemente a cada una de las partes
para la eecucin de uno o mas actos procesales, aun en el caso de que, como ocurre en la litis
consorcio, act<e mas de una persona en la misma posicin de parte. %ienen su fundamento en
la separabilidad de los intereses procesales y consiguiente autonom2a de las partes que act<an
en el proceso udicial, aunque se ubiquen en el mismo polo de la relacin ur2dica procesal.
)omo regla general, corresponde su notificacin no cont5ndose el d2a en que la diligencia +a
tenido lugar "art. -6 )*)#. %ales son, por eemplo, los pla!os para contestar la demanda "art.
-I, )*)#, para oponer excepciones "art. &0, )*)#, para interponer recursos "art. ,6I, ,((
)*)#, para expresar agravios "art. ,'& )*)#, para alegar "art. 676 )*)#, para evacuar la vista
corrida al fiscal de instruccin "art. ,-' )**#, etc.
Son comunes, en cambio, aquellos pla!os que se acuerden en forma conunta a todos los
litigantes, a fin de que realicen uno o m5s actos procesales de la misma 2ndole. *ara que los
referidos pla!os se computen en forma simult5nea para todas las partes que intervienen en el
proceso se requiere un vencimiento uniforme, establecindose que comen!aran a correr a
partir de la <ltima notificacin que se efect<e a los litigantes. $s2 v.gr. el art. 1&& del
ordenamiento procesal civil y comercial local establece que el pla!o de prueba, ser5 siempre
com<n para ambas partes litigantes. Eemplo de pla!o com<n en el )digo *rocesal *enal es
el de citacin a uicio del art. ,(& )**. Los pla!os comunes corren desde la ultima notificacin
que se practicare, no cont5ndose en ning<n caso el d2a en que la diligencia tuviere lugar "art.
-6 )*)#.
4. Por las personas a quienes afectan: plazos del tribunal o de las partes
Los pla!os normalmente se refieren a las partes, tales como el pla!o para comparecer,
contestar la demanda, oponer excepciones, ofrecer pruebas, expresar agravios, etc, pero
pueden referirse igualmente a alguna actividad que debe reali!ar el ue!, el tribunal o sus
auxiliares. $s2, por eemplo, el pla!o para dictar resoluciones udiciales "art. &1& )*)#, el pla!o
para elevar los autos al superior una ve! concedido el recurso de apelacin "art. ,(I )*)# etc.
. Por sus efectos: plazos meramente ordenatorios, prorrogables o improrrogables
Son ordenatorios aquellos pla!os que est5n fiados por la ley procesal a los fines de que los
actos procesales se cumplan con un orden, pero su incumplimiento no acarrea ninguna
consecuencia gravosa. Son meramente ordenatorios, por eemplo, los pla!os para el dictado de
las providencias simples o decretos "art. &1,&, inc. &, )*)#..
Son prorrogables aquellos que tienen la posibilidad de extenderse a un numero mayor de die!
d2as que los sealados por la ley o por el ue! para el cumplimiento de determinada actividad
procesal. En efecto, un pla!o es prorrogable 3cuando cabe prolongarlo a ra2! de una peticin
unilateral en ese sentido formulada con anterioridad a su vencimiento4 "arts. &1- y -I0 )*)#.
Son improrrogables aquellos que no tiene la posibilidad de extenderse mas all5 de lo sealado
por la ley o por el ue!. Se debe distinguir dentro se este grupo, entre los pla!os no fatales o
perentorios. Son pla!os no fatales aquellos que requieren un acto de la parte contraria para
producir la caducidad del acto procesal. .uestro ordenamiento procesal civil y comercial
establece como regla, que los pla!os procesales son improrrogables, pero las partes podr5n
cumplir el acto motivo de la diligencia, no obstante estar vencidos, mientras no se les +aya
acusado la rebeld2a, salvo que fueran fatales "art. -' )*)#.
?especto de estos pla!os improrrogables no fatales, cabe agregar que, conforme lo establece
el cdigo ritual local, transcurridos los pla!os udiciales y siendo acusada la rebeld2a, se
13
declarara perdido el derec+o que +ubiere deado de usar la parte incursa en aquella, sin m5s
tramite que el informe del actuario y se proseguir5 el uicio seg<n su estado "art. -0 )*)#.
*or su parte son pla!os fatales o perentorios aquellos que vencidos producen la caducidad del
derec+o sin necesidad de actividad alguna del ue! ni de la parte contraria. La extincin del
derec+o se produce por la sola naturale!a del trmino, es decir, que se reali!a por el ministerio
de la ley "arts. -' y -I )*)#.
Los pla!os fatales fenecen por el mero transcurso del tiempo, sin necesidad de declaracin
udicial ni de peticin de parte, y con ellos los derec+os que se +ubieren podido utili!ar "art. 67
)*)#. Se pueden mencionar pla!os fatales, entre otros, los pla!os para oponer excepciones
dilatorias en forma de articulo previo, los pla!os para interponer recursos, para ofrecer y
diligenciar prueba, para pedir aclaracin o que se suplan las deficiencias en las resoluciones
udiciales, y cualquier otro respecto de los cuales +aya prevencin expresa y terminante de que
una ve! pasados no se admitir5 en uicio la accin, excepcin, recurso o derec+o para el que
estuvieren concedidos "art. -I )*)#.
Si el imputado estuviera privado de su libertad, son fatales los pla!os del art. ,,' "investigacin
fiscal preparatoria#, del art. 1-( "investigacin urisdiccional preparatoria# y del art. ,(&
"integracin del tribunal y citacin a uicio#.
El )digo *rocesal *enal local establece que el vencimiento de un trmino fatal sin que se
+aya cumplido el acto importara autom5ticamente el cese de intervencin en la causa del ue!,
tribunal o representante del Binisterio *ublico al que dic+o pla!o le +ubiera sido acordado "art.
&0, )**#. La ley de procedimiento laboral contiene una disposicin similar en el art. &0 ley
'I0'. El fundamento de la existencia de los pla!os fatales tiene raigambre constitucional. En
nuestra provincia, el art. ,I de la )onstitucin expresamente establece que 3todo proceso debe
concluir en un trmino ra!onable4 lo que implica que las causas no deben demorarse
inustificadamente E menos aun por negligencia de las partes E y evitar por todos los medios la
morosidad en el proceso urisdiccional.
Sanciones Procesales) Concepto
Se +a caracteri!ado el acto procesal como 3toda declaracin de voluntad o de ciencia emanada
de cualquiera de los suetos procesales o de otros intervinientes y directamente dirigida a
producir el inicio, el desenvolvimiento, la parali!acin o la terminacin del proceso conforme los
preceptos de la ley ritual. $dem5s, se +a expresado que el proceso udicial es una serie
gradual, progresiva y concatenada de estos actos ur2dicos procesales. Es por ello que los
actos que componen esta serie deben ser reali!ados en forma regular y legal.
?egular, significa sin vicios que puedan invalidarlos y legal, implica que estos actos sean
reali!ados conforme a las previsiones establecidas en la ley procesal. La actividad procesal
cumplida sin observar las normas que la regulan puede perudicar la funcin de tutela de los
intereses comprometidos, ello conduce a prevenir la inobservancia, y en su caso, evitar los
vicios o defectos irregulares o a eliminarlos si ya se +ubieren producido.
)uando un acto procesal no se adecua a las prescripciones legales se esta frente a un acto
irregular o viciado. En el 5mbito procesal, vicio es la discordancia del acto con la norma que lo
regula. El vicio que recae sobre un acto procesal puede ser obetivo o subetivo. Es obetivo,
cuando la irregularidad se encuentra en el acto mismo, ya sea en su estructura o en el modo de
cumplirlo. Es subetivo, cuando quien cumple el acto carece de facultades para +acerlo.
@rente a un acto procesal cumplido irregularmente surgen las 3sanciones procesales4 que est5n
destinadas, ustamente, a evitar que la actividad procesal se realice en forma irregular o
viciada. Sin embargo, no todo defecto produce la ineficacia del acto procesal, pues para que
ella opere, esa irregularidad debe manifestarse como 3perudicial en la vida del proceso,
afectando el eercicio de la defensa, un presupuesto procesal o el equilibrio entre las partes
resultante del principio de igualdad y contradictorio4. La ineficacia del acto se alcan!a mediante
una declaracin urisdiccional que entraa la aplicacin de la sancin procesal que
corresponda.
Las sanciones procesales +an sido caracteri!adas por )lari5 Klmedo como las 3conminaciones
de invalide! o ineficacia de una determinada actividad irregular4. En su enfoque preventivo,
propenden al orden del proceso; en el represivo, impiden o eliminan los efectos de la actividad
irregular, encaminando al proceso por la v2a valida, conforme a la ley.
14
Su obetivo es, ustamente, resguardar la regularidad del tr5mite procesal. )onstituyen un
medio para eliminar los defectos a producir o producidos en el proceso por la inobservancia de
los actos con las formas legales preestablecidas. La sancin aplicada impedir5 que el acto
viciado produ!ca efectos, y si ya los +a producido, su fin ser5 eliminarlos en su totalidad, sin
peruicio de que, como consecuencia de ello, tambin se invaliden algunos actos anteriores o
concomitantes con el acto irregular.
CLASI'ICACION DE LAS SANCIONES PROCESALES La doctrina distingue como sanciones
procesales a la inadmisibilidad y a la nulidad. $mbos tipos de sanciones tienen como obetivo
reaccionar ante el vicio invalidatorio de un acto procesal. Sin embargo, funcionan de manera
diversa, pues mientras la inadmisibilidad impide que un acto procesal produ!ca efectos en el
proceso o, dic+o en otras palabras, que un acto procesal viciado ingrese al proceso y produ!ca
efectos, la nulidad es el remedio udicial tediente a extirpar los efectos producidos por un acto
procesal viciado. *ara ello, es necesario que los efectos del acto irregular ya se +ubiesen
producido dentro del proceso udicial. Son sanciones de car5cter enteramente obetivas, por
cuanto atacan al acto, y sus efectos, con independencia y exclusin del sueto que los +aya
producido, sin peruicio de la posibilidad de que sean sancionados disciplinariamente. Si bien
algunos autores incluyen como sanciones procesales a la caducidad y la preclusin, )laria
Klmedo, en criterio que se comparte, las excluye, por que no se refieren a los actos procesales
"en su significacin obetiva# sino a los poderes de los suetos. En efecto, la preclusin leos de
ser una sancin procesal, es una regla ordenadora del proceso que impide legalmente cumplir
un acto por ser incompatible con una situacin anterior generada por el mismo sueto que
pretende reali!arlo. *or u parte, la caducidad tampoco puede ser caracteri!ada como una
sancin procesal sino que se traduce en la perdida de un poder, por no +aberlo eercido
oportunamente, vinculado con un termino perentorio.
Ina(*isi&ili(a() Concepto) E2ectos La inadmisibilidad es la sancin procesal por la que se
imposibilita el ingreso al proceso de un acto procesal por no +aberse observado las formas o
requisitos exigidos por la ley. En su m5s precisa significacin y siguiendo a )laria Klmedo,
puede ser definida como 3la sancin de naturale!a procesal mediante cuya aplicacin se
impide ab initio que produ!can efecto en el proceso los actos de parte "o de algunos terceros
en actos no requeridos por el tribunal#, por +abrselos reali!ado sin observar determinados
requisitos de forma o careciendo de la facultad para actuar validamente4.
La inadmisibilidad como sancin, generalmente no esta prevista en los ordenamientos
procesales en forma expresa sino impl2cita. En efecto, no se advierte sistem5ticamente alguna
en la regulacin legal de esta sancin en la mayor2a de los ordenamientos procesales, pero
aparece latente en varias normas en la que se utili!an expresiones tales como 3inadmisin4,
3rec+a!o in limine4, 3denegacin4, 3inadmisibilidad4 y otros trminos equivalentes.
El tribunal aplica este remedio procesal 3de oficio4, esto es, sin necesidad de peticin de parte
interesada. *ara que sea procedente, el vicio o la irregularidad del acto debe surgir en forma
manifiesta u ostensible. $dem5s, la sancin debe ser aplicada antes de que el acto produ!ca
efectos en el proceso, se trata de un rec+a!o in limine, que solo tiene en cuenta los aspectos
formales del acto viciado para evitar que ingrese al proceso, sin que se requiera anali!ar el
contenido sustancial del acto. )omo se advierte, funciona de manera preventiva.
$plicada la sancin de inadmisibilidad, el acto afectado no se incorpora ur2dicamente al
proceso puesto que no produce efectos en el. Se pueden mencionar como eemplos de este
remedio legal, la inadmisin de una demanda defectuosa, cuando no cumple con los recaudos
previstos por la ley procesal "art. &'( )*)# o la inadmisibilidad de un recurso cuando +ubiera
sido interpuesto fuera del pla!o, sin las formalidades correspondientes, por quien no tenga
derec+o, etc. "art. ,66 )*); -66 )**#.
Nuli(a() Concepto Si un acto irregular o viciado +a ingresado al proceso, la inadmisibilidad ya
no es posible, pues como se +a dic+o, este remedio tiene por obeto ustamente impedir el
ingreso de un acto viciado, es por ello que para +acer cesar los efectos de un acto procesal
viciado y admitido por el tribunal, lo necesario ser5 producir su invalidacin mediante la
declaracin de nulidad. La nulidad es la sancin procesal por la que se priva a un acto procesal
de sus efectos cuando en su reali!acin no se +an guardado las formas establecidas por la ley.
15
*alacio la define como 3la privacin de efectos imputada a los actos del proceso que adolecen
de alg<n vicio en sus elementos esenciales y que, por ello, carecen de aptitud para cumplir el
fin a que se +allen destinados4. La nulidad como sancin significa +acer desaparecer los
efectos producidos por el acto viciado pero adem5s, tiene por obeto impedir que siga
producindolos, lo que trae como consecuencia la anulacin no solo de ese acto, sino de todos
aquellos que son consecuencia directa del declarado nulo. Se pueden mencionar como actos
procesales susceptibles de nulidad, por eemplo, los verificados ante un rgano udicial
incompetente, el auto que admite la produccin de pruebas ofrecidas despus de vencido el
trmino probatorio, las notificaciones efectuadas a un domicilio que no era el real del
demandado, etc. En opinin coincidente a la de *alacio se estima que si bien en virtud de la
trascendencia que revisten las formas dentro del proceso, el concepto de nulidad se vincula
generalmente al quebrantamiento de los requisitos formales del acto, no existen ra!ones
validas que autoricen a excluir del concepto de nulidad, aquellos vicios que afecten a los
requisitos propios de los restantes elementos del acto procesal o alguno de sus presupuestos,
como la falta de competencia del tribunal o de capacidad de las partes, vicios del
consentimiento cuando ellos fueren invocables, ilicitud del acto, etc.
La tendencia moderna en materia procesal reconoce que el simple apartamiento de las formas
no genera por si solo la nulidad del acto viciado procesal si en definitiva se cumple con el
obetivote dic+o acto, o con su finalidad, ello as2 puesto que el formalismo en el proceso tiene E
en estos tiempos E un sentido trascendente y no meramente vac2o. Es casi un5nimente
aceptado por otra parte, que todas las nulidades procesales son relativas, pues son
susceptibles de convalidarse por el consentimiento expreso o presunto de las partes a quienes
perudica. *ara los sostenedores de esta postura no existen en el proceso nulidades absolutas
y no altera esta conclusin el +ec+o de que muc+os ordenamientos procesales autoricen a
declarar la nulidad aun de oficio "art. '' )*); art. &'1 )*).; art. &16 )*). 8e Sta @e, etc#. Es
necesario distinguir adem5s entre actos procesales 3nulos4 de los denominados actos
procesales 3inexistentes4, que suelen caracteri!arse 3como aquellos actos que se +allan
desprovistos de los requisitos m2nimos indispensables para su configuracin ur2dica, como
serian, en el 5mbito procesal, la sentencia dictada por un funcionario aeno a la magistratura, o
pronunciada oralmente, o carente de la parte dispositiva, o provista de un dispositivo imposible
o absurdo, etc. @rente a esta categor2a de actos y el tema en debate, la doctrina no +a sido
pacifica. )laria Klmedo por una parte, sostiene que la sancin de nulidad debe obrar tambin
como un medio practico para extirpar los actos procesales calificados como 3inexistentes4. *or
el contrario, para *alacio la inexistencia, a diferencia de la nulidad, no apunta a la valide! del
acto sino a su vigencia, o sea a su efectivo acatamiento. $s2, mientras la sentencia afectada de
nulidad es susceptible de convalidarse al tener lugar la renuncia de las impugnaciones que
caben contra ella, la sentencia inexistente, por ser un 3no acto4 carece de toda posibilidad de
pasar en autoridad de cosa u!gada y, si fuere necesario, puede ser obeto de impugnacin sin
limite temporal alguno, incluso mediante el eercicio de una simple pretensin declarativa de la
inexistencia. *or ultimo, cabe sealar que la mayor parte de los criterios de la llamada teor2a de
las nulidades del derec+o civil son aplicables a esta rama del derec+o "procesal#, la que, no
obstante, tiene algunos principios propios que se deben mencionar y que se derivan de su
funcin y estructura pacifica.
Principios %ue ri$en las nuli(a(es Los actos procesales nulos presentan ciertos
presupuestos y caracteres que los distinguen. Siguiendo la opinin de Aeri!once, los
presupuestos de la nulidad procesal se enuncian a travs de cinco principios, que constituyen
condiciones de admisibilidad y procedencia. Ellos son/ el principio de especificidad, el de
convalidacin, el de trascendencia, el de proteccin y el de conservacin.
$. *rincipio de especificidad "legalidad#/ Este principio esta referido a que los ueces no pueden
declarar otras nulidades que las pronunciadas expresamente por la ley, con lo que se limita
estrictamente las potestades udiciales y se sienta el principio de que no +ay nulidad sin
peruicio. *uede enunciarse este principio, tambin denominado de legalidad, diciendo que no
+ay nulidad sin texto legal expreso. Este principio +a sido proclamado un5nimemente por la
doctrina y la urisprudencia y receptado normativamente en los ordenamientos procesales
vigentes. El )*) de )rdoba "art. '(# textualmente re!a que/ 3solo ser5n nulos por los actos
16
procesales cuando no se +ubieran observado las disposiciones expresamente prescriptas, bao
pena de nulidad4. Este es el punto de partida en materia de nulidades/ no +ay nulidad sin la ley
que la declare. Sin embargo, existen importantes atenuaciones a este principio. Se admite que
no obstante no encontr5ndose en la ley sancionada expresamente, cabe declarar la nulidad de
un acto cuando se +a violado una formalidad esencial, cuya apreciacin queda librada a los
ueces "es lo que se conoce como nulidades impl2citas o virtuales#. En efecto, la doctrina
moderna, no sin discrepancias, +a creado la categor2a de las llamadas nulidades impl2citas o
virtuales, que contradice el principio sentado precedentemente, puesto que admite que, al
menos en ciertos casos, existen nulidades que no est5n previstas en la ley expresamente, pero
que resultan de principios contenidos en el texto "aunque no explicitados#. $s2 sucede cuando
3se violan las garant2as fundamentales del proceso4 o 3el derec+o de defensa y de la debida
contradiccin o audiencia bilateral4, lo que tambin se +a llamado caso de indefensin. En
nuestro derec+o, el margen de la elaboracin doctrinaria, la existencia de las nulidades
impl2citas se deriva de la norma del art. '( )*), cuando expresa que 3*roceder5 nulidad de los
actos procesales cuando la ley prevea expresamente esa sancin o cuando el acto care!ca de
los requisitos indispensables para la obtencin de su finalidad4J
)omo postulado general <til para determinar si nos encontramos en presencia de una nulidad
impl2cita se puede enunciar el siguiente/ +ay vicio de procedimiento que importa nulidad
impl2cita cuando tal irregularidad suponga violacin de los principios b5sicos del proceso.
A. *rincipio de convalidacin/ Siguiendo la opinin de Aeri!once, y en virtud del car5cter
excepcional y de interpretacin estricta de las nulidades del procedimiento, se admite que
pueden ser saneadas por la concurrencia de la voluntad de las partes manifestada expresa o
t5citamente. Sea que se ratifique el acto, sea que transcurra el pla!o acordado para
impugnarlas, sin que ello +ubiere acontecido, a mrito del principio de preclusin.
Es que, como advierte )outure, frente a la necesidad de obtener actos procesales validos y no
nulos, se +alla la necesidad de obtener actos procesales firmes, sobre los cuales pueda
consolidarse el proceso. Sin embargo, el principio de convalidacin no uega trat5ndose de
actos inexistentes, ni tampoco cuando se atacan actos afectados por actos inexistentes, ni
tampoco cuando se atacan actos afectados por vicios sustanciales "incapacidad, error, dolo,
violencia, fraude o simulacin# que se rigen por las normas del )digo )ivil.
En el procedimiento civil de )rdoba, el incidente de nulidad debe ser promovido dentro de los
cinco d2as de conocido el acto viciado. %rascurrido dic+o pla!o, se entender5 que +a sido
consentido por la parte interesada en la declaracin de nulidad "art. '0 )*)#. Ktros
ordenamientos procesales tambin prevn la existencia de este presupuesto que impide que la
nulidad sea declarada cuando el acto viciado +aya sido consentido expresa o t5citamente por
la persona interesada en su declaracin "arts. &7' y &&7 ley '('(; art. ,6 inc. 1 ley 'I0'; art.
&0I )**#.
). *rincipio de trascendencia/ .o +ay nulidad sin peruicio. En efecto, adem5s de que el vicio
formal no +ubiera quedado saneado, se requiere que quien lo invoque alegue y demuestre que
el vicio le produo un peruicio cierto e irreparable, que no puede subsanarse sino con el
acogimiento de la sancin de nulidad. En virtud del car5cter no formalista del derec+o procesal
moderno, se +a establecido que para que exista nulidad no basta la sola infraccin a la forma si
no produce un agravio a la parte. .o es suficiente la mera invocacin genrica de +aberse
quebrantado las formas del uicio, debe existir un peruicio concreto y de entidad. .o +ay
nulidad por el solo inters de la ley. Es condicin esencial su existencia, que debe ser concreta
y debidamente evidenciada. %al agravio media cuando se +a afectado la garant2a de defensa
en uicio.
Este principio +a sido tambin adoptado por nuestro ordenamiento procesal civil local, que en
el art. '', dice textualmente 3La nulidad declarara a peticin de parte, quien al promover el
incidente deber5 expresar el peruicio sufrido o mencionar las defensas que no +a podido
oponer4... *or su parte, el art. &7I de la ley '('( "fuero de familia# contiene una disposicin
similar a la enunciada.
8. *rincipio de proteccin/ $dem5s de lo dic+o, es condicin esencial para la declaracin de
nulidad, que el vicio emane del rgano urisdiccional o de la parte contraria. 8e a+2 que quien
17
+a dado lugar a la nulidad se puede sostener la invalide! del acto. )onsecuencia de ello es que
no puede ampararse en la nulidad quien +a concurrido a la celebracin del acto nulo, sabiendo
o debiendo saber el vicio que lo invalidaba. Se trata de una regla asentada en los principios de
lealtad y buena fe procesal y m5s aun en el principio general del derec+o de aplicacin
subsidiaria en cuya virtud, el ordenamiento ur2dico no puede proteger la pretensin y conducta
contradictorias, ni el comportamiento inco+erente. La vigencia del principio esta consagrada en
el art. &7-I )). Este principio tiene consagracin legislativa en el )digo *rocesal )ivil y
)omercial de )rdoba, cuando expresa que no ser5 admitido el pedido de nulidad cuando el
peticionante de la nulidad, +aya dado lugar a esta "art. '0 in fine#; en la ley '('( del fuero de
familia, que establece que no proceder5 la declaracin de nulidad si el peticionante +ubiera
dado lugar a la nulidad "art. &&& inc. 6#. %ambin este principio esta previsto en el ordenamiento
procesal penal "art. &0'#.
E. *rincipio de conservacin/ El principio de conservacin tiene lugar en todo el campo del
derec+o. En su formulacin m5s lata indica la conveniencia de preservar la eficacia, la valide!
de los actos e incluso de las propias instituciones, frente a la posibilidad de su anulacin, lo que
llevar2a a un resultado disvalioso. 8e este principio, se deducen dos consecuencias
importantes/
a# El acto procesal es valido, aun siendo irregular o defectuoso, si +a logrado el fin a que
estaba destinado. En este sentido el art. '( )*) expresa que 3proceder5 la nulidad de los
actos procesalesJsalvo que no obstante su irregularidad, el acto +aya logrado la finalidad a
que estaba destinadoJ4. 8e igual manera esta regulado en otros ordenamientos procesales
"e. $rt. ,6 inc. ,, ley 'I0'; art. &7' ley '('(; &0I in fine )**#.
)omo eemplo de ello, se puede decir que no proceder5 la declaracin de nulidad de una
notificacin si el error de trascripcin desli!ado no impide al afectado deducir en tiempo
oportuno, el recurso que corresponde; %ampoco ser5 procedente la declaracin de nulidad del
acto procesal de comunicacin si la cedula omite la trascripcin de la conminacin a los
testigos y no obstante ello, estos concurren a la audiencia el d2a fiado.
b# En caso de duda sobre la configuracin de un vicio procesal o de la existencia de un defecto,
debe desestimarse la nulidad y corresponde declarar su invalide! "la nulidad es de
interpretacin restringida y estricta#. Se trata de un remedio excepcional, ultimo, al que debe
recurrirse solamente cuando el vicio no pueda subsanarse sino con el acogimiento de la
sancin, pero si +ay otro camino debe desestimarse.
@ormas de plantear la nulidad Existen distintos medios y procedimientos para solicitar la
declaracin de nulidad. La doctrina y la urisprudencia admiten cuatro formas para alegarla/ el
incidente, el recurso, la excepcin y, con discrepancias, la accin de nulidad.
&. =ncidente de nulidad/ El incidente de nulidad cuestiona los vicios de procedimientos distintos
a los contenidos en una resolucin urisdiccional.
)onstituye la <nica v2a adecuada para plantear la nulidad de cualquier acto procesal "distinto
de una resolucin udicial# reali!ado en el curso de la instancia, aun cuando, como
consecuencia de ese procedimiento irregular, se +aya dictado alguna resolucin udicial
"interlocutoria o definitiva#. Se lo considera como la v2a normal en caso de indefensin, esto es,
de ausencia de las garant2as del debido proceso. $s2, por eemplo, en el supuesto de una
persona que +a sido mal empla!ada "a un domicilio distinto del denunciado# y en el medio del
uicio se entera de su existencia, no tiene otro camino que el del incidente para provocar la
declaracin de nulidad de todo lo actuado.
El incidente de nulidad esta previsto en nuestro derec+o procesal y receptado normativamente
en casi todos los ordenamientos rituales. $s2, el )digo *rocesal )ivil local lo regula en los
arts. '( a ''; el )digo *rocesal *enal en el art. &0- y ss; la ley de procedimiento laboral de
)rdoba a partir del art. ,1 y la ley de fuero de familia '('( en el art. &7( y ss.
El incidente debe promoverse dentro del pla!o de cinco d2as "art. '0 )*); art. &&7 ley '('(# o
seis d2as "art. ,- ley 'I0'# de conocido el acto viciado. El )digo *rocesal *enal establece en
el art. &00 la oportunidad para peticionar la nulidad, dependiendo de la etapa procesal en que
se encuentre la causa. %ranscurrido dic+o pla!o, y en virtud del principio de convalidacin, se
entender5 que +a sido consentido por la parte interesada en la declaracin de nulidad.
18
La nulidad se declarara a peticin de parte, quien al promoverlo deber5 expresar el peruicio
sufrido o mencionar las defensas que no +a podido oponer "principio de trascendencia# "arts.
'' )*); ,, ley 'I0'; &7I ley '('(; &0( in fine )**#.
?igen, en la tramitacin de los incidentes, las normas relativas a los incidentes en general "arts.
-1( a -,7 )*)# y los tribunales podr5n declararla de oficio si el vicio fuere manifiesto y no se
+allare consentido o cuando el vicio implique violacin a las normas constitucionales que
pudiera producir un peruicio irreparable "arts. '' in fine )*); ,, ley 'I0'; &0( )**; &&6 ley
'('(#. .o podr5n pedir la nulidad del acto quienes +ayan concurrido a causarla "arts. &0' )**;
'0 inc. -, )*); ,, ley 'I0'#.
1. ?ecurso de nulidad/ *rocede contra resoluciones urisdiccionales "sentencias, autos,
providencias simples que causen gravamen que no pueda ser reparado por la sentencia#. Este
recurso tiene por obeto la declaracin de la nulidad de las resoluciones viciadas por violacin
de las formas y solemnidades que prescriben las leyes.
En nuestro ordenamiento procesal civil local, el recurso de nulidad no esta legislado en forma
autnoma sino que se encuentra subsumido en la apelacin "art. ,(1 )*)#. Esta norma sigue
la moderna doctrina procesal que aconsea eliminar el recurso de nulidad como remedio
autnomo y subordinado al recurso de apelacin y establecer que este ultimo configure la v2a
apta para obtener la enmienda de errores in procedendo cometidos en la resolucin impugnada
E esto es, violacin de las formas y solemnidades que prescriben las leyes para el dictado de
las resoluciones ;, que ustifican la anulacin.
La inclusin de la nulidad como un capitulo del recurso de apelacin recepta la vigencia del
principio que )arnelutti +a denominado/ absorcin de la invalidacin por la impugnacin.
,. Excepcin/ La excepcin de nulidad es la v2a normal que utili!a el demandado en el proceso
para +acer valer la nulidad dentro de los pla!os y por las formas previstas en la legislacin
procesal. $s2, se puede enunciar como eemplo el planteamiento de una excepcin dilatoria en
un procedimiento ordinario. $s2 sucede con la incompetencia del rgano urisdiccional o la
incapacidad de alguna de las partes, que suponen la falta de alg<n presupuesto procesal y que
si bien tienen una denominacin especial, en el fondo significan alegar la existencia de una
nulidad en el proceso. %ambin mencionaremos como eemplo t2pico de pedido de nulidad por
esta v2a, la excepcin de defecto legal en el modo de plantear la demanda, que tiene por
obeto, ustamente, que el ue! declare la nulidad de la misma.
*or su parte, en el )digo *rocesal )ivil y )omercial de la .acin, la excepcin de nulidad se
+alla contemplada entre las excepciones admisibles en el uicio eecutivo "art. 6-6 )*).#
frente a la +iptesis de que mediare incumplimiento de las normas establecidas para la
preparacin de la v2a eecutiva.
-. $ccin de nulidad/ La accin de nulidad no +a sido admitida un5nimemente por la doctrina y
la legislacin procesal. En nuestro cdigo ritual en materia civil y comercial, se encuentra
receptiva legislativamente en los arts. ,I6 a -7& )*), denomin5ndola de manera errnea
como 3recurso de revisin4. 8e igual modo esta regulada esta accin en el procedimiento penal
en los arts. -0I a -II )**. La ley del fuero de familia '('( regula tambin como 3recurso de
revisin4 "arts. &'- a &01# a este modo de declaracin de nulidad siendo que constituye una
autentica 3accin de nulidad4. La revisin en sentido estricto no constituye un recurso como lo
nominan los referidos ordenamientos procesales locales, sino una demanda "accin# de
impugnacin que contiene una pretensin de invalidacin contra la sentencia definitiva 3firme4 o
3pasada en autoridad de cosa u!gada4. Esta v2as es un remedio excepcional y procede
<nicamente si se configuran los motivos taxativamente enumerados en la ley procesal, tales
como existencia de nuevos elementos probatorios ignorados por las partes o que la sentencia
se +ubiera obtenido en virtud de prevaricato, co+ec+o, violencia u otra maquinacin fraudulenta
o si el +ec+o no existi, etc "arts. ,I6 )*); -0I )**; &'- ley '('(#. El rgano urisdiccional
competente para entender en esta accin es el %ribunal Superior de Gusticia. ?especto al pla!o
para interponerla, var2a seg<n el ordenamiento procesal de que se trate. En el procedimiento
civil y en el de familia debe ser interpuesto por escrito ante el Superior %ribunal de Gusticia
dentro de los treinta d2as contados desde que se tuvo conocimiento de la falsedad o el fraude,
o se obtuvieron los documentos y en ning<n caso se admitir5 pasados cinco aos "tres en la
19
ley de fuero de familia# desde la fec+a de la sentencia definitiva "art. ,I' )*); &'( ley '('(#.
En el procedimiento penal el recurso de revisin procede en todo tiempo y a favor del
condenado. .o existe limite temporal para iniciarla "art. -0I )**#.
Efectos de las nulidades La nulidad de un acto, cuando fuera declarada, +ar5 nulos todos los
actos consecutivos que de el dependan. Sin embargo, la nulidad de un acto no importara la de
los anteriores o posteriores que sean independientes; ni la de una parte del acto afectara las
otras partes que sean independientes de aquel. La nulidad como sancin significa +acer
desaparecer los efectos producidos por el acto viciado pero adem5s, tiene por efecto impedir
que siga producindolos, lo que trae como consecuencia la anulacin no solo de ese acto, sino
de todos aquellos que son consecuencia directa, del acto declarado nulo, pero no de aquellos
que sean independientes de este "art. '( )*)#. $s2, declarada la nulidad de una declaracin
testimonial, la resolucin invalidatoria no alcan!a a las restantes diligencias probatorias, aun
cuando fueran posteriores.


20
DEREC3O PROCESAL CI#IL
21
Co*petencia) Concepto La urisdiccin se considera como el poder genrico de administrar
usticia, dentro de los poderes y atribuciones de la soberan2a del Estado; competencia es
precisamente el modo o manera como se eerce esa urisdiccin por circunstancia concretas de
materia, cuant2a, grado, turno, territorio; imponindose por tanto una competencia, por
necesidades de orden practico. Se considera, entonces, tanto como facultad del ue! para
conocer en un asunto dado, como tambin el conflicto que puede existir por ra!n de
competencia, como es el caso de conflicto o cuestiones que pueden darse al respecto. La
urisdiccin es el genero, mientras que la competencia viene a ser la especie todos los ueces
tienen urisdiccin, pues tienen el poder de administrar usticia, pero cada ue! tiene
competencia para determinados asuntos.
4 Co*petencia SU"!ETI#A: tiene en cuenta el rgano que entender5 en el caso planteado y
se +a dic+o que es la aptitu( (el 5ue, para e5ercer su 5uris(iccin en un asunto
(eter*ina(o) Es la facultad de cada ue! o magistrado para eercer la urisdiccin en
determinados asuntos y dentro de cierto territorio.
4 Co*petencia O"!ETI#A: consiste en la rbita ur2dica dentro de la cual el ue! administra
usticia. Se manifiesta en reglas ur2dicas, cuya aplicacin permite distribuir la competencia
entre los diversos rganos urisdiccionales coexistentes
)aracteres/
DE"E ESTAR PRE#IAMENTE 'I!ADA POR LA LE: La regla general es que el
legislador fia en el derec+o obetivo, normas espec2ficas que asignan el conocimiento
de ciertas causas a un ue! determinado.
DE ORDEN P6"LICO: *orque en principio, los particulares no pueden disponer de la
regla de la competencia, ni modificarla en cuanto a su distribucin, salvo supuestos
especiales que la ley autori!a.
INDELEGA"LE: Los actos atribuidos al ue! debe ser cumplidos indefectiblemente por
l mismo, pero esto no impide que por ra!ones de auxilio udicial pueda encomendarse
la comisin de cierta actividad procesal a otros gneros.
IMPRORROGA"LE: En el sentido de que la competencia por regla general no es
prorrogable. La atribucin de competencias a los diferentes rganos urisdiccionales se
fundamenta en ra!ones de pol2tica procesal.
@undamentos para el reparto de competencia/
El legislador +a distribuido la competencia entre los distintos ueces, teniendo en cuenta
criterios ordenadores.
;La doctrina seala que no todos los ueces tienen la misma competencia, sino que su potestad
de u!gar est5 limitada por la )onstitucin .acional o por la ley atendiendo a la organi!acin
del sistema federal, la materia, territorio, valor, grado, etc.
;Si un ue! resulta competente es impl2cito que tiene urisdiccin, pero puede tener urisdiccin
pero no competencia.
; La competencia es la medida de la urisdiccin.
;Las reglas de atribucin de competencia por materia, valor o grado tienden a asegurar la
eficiencia de la administracin de usticia, las que se fundamentan en consideraciones que
atienden al inters general, en tanto que las reglas que fian la competencia territorial
propenden a facilitar la actuacin procesal de las partes.
)lasificacin de la competencia/ Se clasifica y se distribuye conforme a reglas y pautas de la
constitucin nacional, constituciones provinciales y leyes formales. Encontramos distintos
criterios/
4INSTITUCIONAL: tiene origen en el doble orden udicial, fiado por la constitucin, cuando
establece su forma de gobierno, dando lugar a la usticia ordinaria que existe en virtud de la
reserva efectuada por las provincias de organi!ar su poder udicial, y la federal o de excepcin.
22
4TERRITORIAL: Ktorga una solucin para el establecimiento de rganos urisdiccionales. Su
aplicacin supone dividir al territorio del pa2s en varias regiones, en base a la cual se atribuye
competencia a los rganos.
4MATERIAL O CUALITATI#O: determina la distribucin de la competencia teniendo en cuenta
la naturale!a ur2dica de las cuestiones a decidir a travs del proceso. Los magistrados se
dividen en fueros.
4'UNCIONAL: impone una distribucin de competencias entre diferentes rganos con respecto
a un mismo proceso y se tiene en cuenta la distinta actividad que desarrollan los ueces en
uicio y tiene que ver con el sistema procesal elegido. Si se trata de tribunales de doble
instancia supone un ue! inferior que resuelve sobre el fondo del asunto y un tribunal de
erarqu2a superior que revisa lo resuelto por el inferior. Si se trata de tribunales de instancia
<nica el criterio cambia, y se tienen en cuenta las etapas o fases del proceso en los que
conocen diferentes funcionarios udiciales. Se ordena por grados.
4COMPETENCIA POR TURNO: encuentra fundamento en ra!ones que consultan a una meor
divisin de trabao y por aplicacin de disposiciones de caracter2sticas m5s administrativas que
procesales.
*autas para determinar la competencia/ La competencia es inmodificable, ya que una ve!
establecida no puede variar durante el transcurso del uicio. Esta determinada por la situacin
f5ctica y ur2dica existente al momento de la iniciacin del proceso y ella es la que la determina
y la fia para todo el procedimiento a<n cuando dic+as condiciones +ayan variado, as2 se fia de
prima faciese, la urisdiccin de ese tribunal y en caso de que ella no resulte obetada, se
consagra el principio de la perpetuatio iuris(ictionis+ que significa que la situacin de +ec+o
existente al momento de admitirse la demanda es la que determina la competencia para todo el
curso del proceso, sin que la variacin de circunstancias f5cticas o ur2dicas posteriores puedan
afectarla
8espla!amiento de la competencia/ %iene lugar cuando un ue! que ser2a originalmente
incompetente, adquiere, por una disposicin legal, competencia para conocer en uno o m5s
procesos o pretensiones. 8e a+2 que se deriva que las reglas de la competencia no son
absolutas, puesto que prevn supuestos de excepcin. Los despla!amientos sobrevienen
despus de iniciada la litis, y suceden cuando se verifican determinadas circunstancias
@ormas/
4Prorro$a/ Suscita un despla!amiento de la competencia +acia un ue! que en principio
resultaba incompetente.
*uede ser a&soluta: por la materia o relativa. *or e/ no podr2a iniciarse un uicio por
cumplimiento de contrato ante el ue! penal ni plantearse la accin ante la c5mara de
apelaciones. K relati7a y prorro$a&le: cuando la competencia se establece para cuestiones
de corte netamente patrimonial y en relacin al territorio.
8e la competencia por voluntad de las partes puede operar en forma e8presa: cuando los
suetos exponen claramente su voluntad de atribuir competencia a un tribunal determinado
exteriori!5ndola de antemano en forma documentada. *or e/ cuando las partes contratantes
determinan que en caso de conflictos sobre su inteligencia, atribuyen su conocimiento a un ue!
diferente. En cambio es t1cita: si el despla!amiento se opera por actitudes procesales
asumidas por las partes en el curso del uicio. *or e/ cuando el actor presenta su demanda
ante un tribunal diferente al que legalmente le correspond2a, y el demandado responde, sin
cuestionar la competencia.
4Por cone8i(a(/ Se opera en virtud de la regla de la conexidad entre dos m5s asuntos, con
fundamentos por ra!ones de econom2a procesal, las leyes formales establecen que sea un
mismo ue! quien los resuelva. La causa del despla!amiento est5 fundada en ra!ones de
inters p<blico, cuando tiende a evitar el dictado de sentencias contradictorias entre asuntos
que se relacionan entre s2, y en ra!ones de inters privado. La conexidad entre uicios se
presenta ante la existencia de elementos comunes en sus pretensiones, lo que puede suceder
por coincidencia subetiva, obetiva o causal. En nuestro ordenamiento procesal ci7il, las
reglas de conexidad est5n previstas en el art. ', siendo competente para conocer en los
incidentes, tr5mites auxiliares, preparatorios, cautelares, etc., el ue! que intervino en el uicio
23
principal, tambin el que conoci en un uicio es competente para entender en otro sobre el
mismo obeto
4'uero (e atraccin/ Su efecto es transitorio, puesto que est5 destinado a finali!ar en el
tiempo, cuando culmina el uicio sucesorio, es decir, luego de efectuada la particin udicial o
finiquitada la quiebra o el concurso. Es eercido en los procesos universales, por e/ sucesiones,
concursos y quiebras. Se ustifica el despla!amiento, en la necesidad de tratar en forma
conunta y simult5nea todas las pretensiones deducidas contra el caudal com<n, otorg5ndose
certe!a al derec+o que se declara en acciones independientes pero que se encuentran
vinculadas. La situacin de los procesos denominados 3universales4 ocasionan el
despla!amiento +acia el ue! de la sucesin, concurso o quiebra, lo que solo suceder5
solamente respecto de todas las pretensiones de contenido econmico deducidas contra el
patrimonio del causante, concursado o quebrado, pero reconoce exclusiones legales/ por e/ la
accin personal de filiacin la que deber5 ser tramitada por ante el ue! de familia.
Surge del uicio sucesorio est5 contemplado en el art. ,10- )), que impone al ue! de la
sucesin el conocimiento de todas las cuestiones que versen sobre el t2tulo y bienes del
causante y respecto de las acciones personales que esgriman sus acreedores.
La doctrina nacional +a sentado que aquel no rige para las pretensiones de car5cter real.
La 7is attrati7a que ex+ibe este fuero se sostiene tanto en ra!ones ur2dicas como pr5cticas,
es decir, que el patrimonio del deudor es la prenda com<n de los acreedores y en la
conveniencia de que sea un mismo ue! quien intervenga en su liquidacin. %ambin est5
impuesto por ra!ones que atienden al orden p<blico, por lo tanto resulta improrrogable e
irrenunciable, debiendo ser aplicado de oficio por el tribunal.
Cuestiones (e co*petencia / Existe cuando se desconoce a un rgano urisdiccional, sea por
alguna de las partes, por otro tribunal, la facultad de intervenir en determinado proceso o
cuando dos o mas rganos udiciales declaren carecer de dic+a facultad.
Se provocan por dos v2as/ 8eclinatoria o i+ibitoria
En el sistema cordobs y en el de la .acin se impone de manera excluyente utili!ar la
declinatoria, salvo que el cuestionamiento se suscite entre ueces de diferente competencia
territorial
4 Declinatoria/ Es el acto o v2a procesal mediante la cual el demandado se presenta en legal
forma y fundamentalmente ante el ue! que esta conociendo en el uicio y le solicita se declare
incompetente apart5ndose de seguir +acindolo. Es el acto por el cual la parte accionada
comparece ante el ue! que lo cita y le niega su competencia.
4 In0i&itoria: %iene lugar cuando antela vocatio o llamamiento por parte del ue!, el demandado
en ve! de comparecer ante quien le convoca, se presenta ante otro tribunal al que supone
competente y le solicita que tras declarar su competencia, se diria al ue! que esta conociendo
para que se in+iba en la causa
)onflictos de competencia/ Se presentan cuando dos rganos urisdiccionales en forma
sucesiva se declaran incompetentes respecto de un mismo proceso o cuando ambos emiten
declaraciones positivas sobre su competencia.
4Con2lictos positi7os/ Se producen cuando el ue! ante el cual se pide su apartamiento se
declara competente y el requerido tambin lo +ace neg5ndose a declinarla
4Con2lictos ne$ati7os/ Se da cuando ambos ueces sucesivamente se re+<san a entender en
una misma causa, por considerarse incompetentes
En este tipo de contienda deber5 darse participacin al Binisterio @iscal. El planteo de las
cuestiones de competencia como regla producen la suspensin del procedimiento principal sin
peruicio de lo cual podr5 el ue! practicar a peticin de parte legitima cualquier medida que a
su uicio considere absolutamente necesaria y de cuya dilacin pudiere resultar alg<n peruicio
irreparable. Entre estas medidas encontramos las precautorias, conservatorias, etc.
Or$ani,acin (el Tri&unal Ci7il
El fuero )ivil y )omercial del *oder Gudicial de )rdoba, est5 compuesto por 0 c5maras
)iviles en la primera circunscripcin udicial y una )5mara de apelaciones por cada
circunscripcin del =nterior de la *rovincia. En el orden er5rquico el @uero )ivil y )omercial se
24
integra como autoridad m5xima por el Tri&unal Superior (e !usticia a travs de la Sala y que
est5 co*puesta por la Relator/a Ci7il y la Secretar/a Ci7il) En orden inmediato inferior se
encuentran las C1*aras Ci7iles (e Apelacin, en un n<mero de oc+o en la *rimera
)ircunscripcin Gudicial e integradas cada una de ellas por tres vocales. Estos tribunales
impuestos por el sistema de la doble instancia imperante, conocen y deciden sobre los
recursos ordinarios de apelacin y nulidades deducidas por las partes en contra de lo resuelto
por el ue! de primera instancia, eerciendo entonces un control de legalidad de lo decidido por
el inferior. $parecen luego los !u,$a(os (e Pri*era Instancia constituyendo el primer
peldao de la estructura udicial, su titular es un magistrado que es quien inicialmente asume el
asunto que es presentado por el usticiable, teniendo contacto directo con el obeto del proceso,
convocando a las partes, recibiendo las pruebas, dirigiendo el procedimiento y decidiendo
sobre las pretensiones +ec+as valer en uicio. Su funcin es de marcada relevancia para la
sociedad. @orman parte asimismo del fuero las $sesor2as )iviles.
ORGANI9ACI:N DEL 'UERO CI#IL EN LA SEDE C:RDO"A 4 PRIMERA
CIRCUNSCRIPCI:N !UDICIAL) En la ciudad de )rdoba el n<mero de Gu!gados )iviles y
)omerciales asciende a la cantidad de cincuenta y uno conforme ley 0&77 y modificatorias, y
$cuerdo ?eglamentario .L -66 de &II0, y en su estructura interna est5n conformados por el
Gue!, quien en el desempeo de su funcin exige la reali!acin de numerosos actos
materiales que son desarrollados por el personal que se encuentra bao sus rdenes directas.
Se trata de sus colaboradores inmediatos y que se visuali!an en la persona del Secretario,
(os Pro Secretarios+ asistente (e !ue,+ e*plea(os au8iliares (e Secretar/a con (istintas
cate$or/as y los pasantes) La organi!acin completa de la vida de un u!gado civil impone
incluir tambin los llamados ;au8iliares (e la 5usticia; que se presentan como eecutores de
las rdenes impartidas por el ue!, apareciendo entonces la figura del o2icial (e 5usticia
prevista en la Ley Krg5nica del *oder Gudicial .L 0-,6 y modificatoria, que se limita a eecutar
los mandamientos de embargos, secuestros y en general toda otra diligencia ordenada por el
tribunal. )umpliendo m5s o menos esta misma funcin aparecen los !ueces (e Pa, actuando
en la rbita de su urisdiccin. %ambin colaboran los o2iciales noti2ica(ores y u5ieres, cuya
misin es la de practicar las notificaciones dentro y fuera del radio de tribunales, conforme la
reglamentacin vigente. $simismo +ay otras reparticiones que se encuentran dentro del Mrea
$dministrativa y que cumplen tareas de colaboracin con los u!gados como es la Direccin
(e Ser7icios !u(iciales+ (e In2or*1tica+ etc.
La co*unicacin procesal: Concepto) Noti2icacin
Se puede caracteri!ar la comunicacin que se lleva a cabo en el proceso udicial como el acto
procesal mediante el cual se +ace conocer de una manera autentica una resolucin
urisdiccional. La regla general es que todos los actos procesales deben ser comunicados a las
partes. *alacio define a los actos procesales de comunicacin o transmisin como 3aquellos
que tienen por obeto poner en conocimiento de las partes, de los terceros "peritos, testigos,
etc# o de funcionarios udiciales o administrativos, sea una peticin formulada en el proceso o el
contenido de una resolucin udicial4. La comunicacin procesal es necesaria por m<ltiples
motivos, en primer lugar, es esencial para las partes en ra!n del principio del contradictorio.
En defecto, del art. &0 )., deriva el principio de bilateralidad de la audiencia. 8ic+a cl5usula
prescribe que es 3inviolable la defensa en uicio de las personas y de los derec+os4, y es a
travs de la comunicacin, esto es, del conocimiento que las partes tengan del desarrollo del
proceso, que les permitir5 eercer funciones de control o fiscali!acin de ste. En segundo
lugar, es necesaria esta funcin para los terceros que son llamados a intervenir en el proceso,
como los testigos, peritos, intrpretes. %ambin es esencial esta actividad procesal para la
cooperacin de personas particulares o publicas a quienes se requiere su intervencin en el
proceso, sea como simples informantes "a travs de oficios#, o bien cuando se requiere la
colaboracin de otros tribunales "ya sea provinciales, nacionales o extraneros#, por v2a de
ex+ortos o cartas rogatorias. Esta actividad 3comunicante4, que +a sido clasificada por parte de
la doctrina como secundaria, por entenderse que no es de las principales que cumple el *oder
Gudicial, no la reali!an las partes en forma directa sino por intermedio del tribunal, a travs de
distintos medios; oficios, ex+ortos, notificaciones, etc.
25
Clases (e co*unicacin: %eniendo en cuenta su 5mbito la doctrina distingue entre/
)omunicaciones internas del tribunal "dentro de la oficina#, que se desarrollan mediante
el curso del procedimiento. $barca todo lo que se vincula de manera directa con los
suetos procesales que act<an dentro del proceso y que tienen un inters
comprometido.
)omunicaciones externas "fuera del tribunal# que pueden dirigirse a rganos del 5mbito
nacional o del extranero; estas <ltimas son las internacionales, que se materiali!an por
v2a de ex+ortos o cartas rogatorias.
MEDIOS DE COMUNICACION
El problema de la comunicacin procesal radica en los diversos medios a travs de los cuales
se exteriori!a sta en la pr5ctica. Los medios deben ser idneos para cumplir con su finalidad,
esto es, poner en conocimiento de una manera fe+aciente una peticin formulada o el
contenido de una resolucin udicial. Entre ellos podemos mencionar/
<.) Trasla(os y 7istas: Son los modos por los cuales se comunica a una de las partes las
pretensiones o alegatos de la contraria, a fin de que aquella emita una opinin al respecto.
$l principio de contradiccin emergente de la garant2a constitucional de la defensa en uicio
responde la institucin del traslado a la que *alacio define como 3aquellas providencias
mediante las cuales los ueces o tribunales deciden poner en conocimiento de las partes o de
los terceros las peticiones encaminadas a obtener una resolucin capa! de afectarlas,
concedindoles de tal manera la oportunidad de formular alegaciones o producir pruebas en
apoyo de los derec+os que estiman asistirles4. En general, las vistas tienen la misma finalidad
que los traslados y la mayor2a de los cdigos vigentes la suetan a los mismos requisitos que
stos. En trminos generales y frente a la ausencia de previsiones legales espec2ficas, puede
decirse que la concesin de un traslado o de una vista depende de la mayor o menor
compleidad de las cuestiones acerca de las cuales debe expedirse el destinatario del
correspondiente acto de transmisin. .uestro ordenamiento procesal civil y comercial local
establece, sin +acer distincin entre unos u otros, que los traslados y vistas se correr5n,
entregando al interesado, untamente con las cedulas de notificacin, las copias a que se
refiere el art. 06, siempre que aquellas no +ubiesen sido entregadas con anterioridad "art. &'7
)*)#. )on relacin al pla!o, todo traslado y vista que no tenga fiado uno especial por ley o por
el tribunal, se considerar5 otorgado por tres d2as y la diligencia se practicara en la forma
prevista para las notificaciones en general "art. &'& y &'1 )*)#.
=.) Au(iencias: Son los medios de comunicacin no solo entre las partes sino entre estas y el
tribunal, design5ndose a tal fin un determinado d2a y +ora para su recepcin.
En cualquier estado de la causa los tribunales podr5n decretar audiencias para aclarar puntos
dudosos o procurar avenimientos o transacciones entre las partes. %ambin se designan
audiencias en el proceso a los fines de diligenciar prueba orali!ada "testimonial, confesional#,
para designar peritos, etc. En general las audiencias son p<blicas, salvo que el tribunal
disponga lo contrario por resolucin motivada, lo que no dar5 lugar a recurso alguno "art. 6-
)*)#. Las audiencias ordenadas por la ley ser5n decretadas con designacin precisa de d2a y
+ora e intervalo no menor de tres d2as, salvo que motivos especiales exian mayor brevedad.
Se reali!aran con las partes que asistieran a ellas, sin esperarse a los dem5s interesados m5s
de quince minutos "art. 6I )*)#. 8e lo ocurrido en la audiencia se labra un acta que debe
contener el nombre y la firma de los que +ubieran intervenido "art. (7 )*)#.
>.) O2icios: Se denomina oficios a las comunicaciones escritas dirigidas a los rganos
udiciales, a los funcionarios de otros poderes del estado, a particulares y a entidades privadas
y suscriptas, seg<n los casos, por los ueces, secretarios o letrados patrocinantes de las partes
o peticionarios. En efecto, los oficios son los medios de comunicacin, que en general, los
ueces pueden cursar a otro rgano urisdiccional u otra autoridad a fin de encomendarles el
cumplimiento de alguna diligencia "recepcin de pruebas, embargo de bienes, etc#, de
requerirles informes sobre el estado de una causa o la remisin de alg<n expediente, etc.
26
En algunos casos, los cdigos procesales autori!an a los letrados a suscribir oficios, cuando
+an sido previamente ordenados por el tribunal. El )digo *rocesal )ivil y )omercial de la
*rovincia regula la forma de reali!ar estas diligencias en los arts. (& a (6.
Es normal que, en virtud de la limitada competencia territorial de los tribunales, stos deban
solicitar el auxilio de ueces de otros territorios. En la actualidad, la ley 11.&'1, aprobatoria del
convenio celebrado entre la .acin y la provincia de Santa @e E al cual +an ad+erido las
restantes provincias, incluida la de )rdoba E elige el oficio en el medio de comunicacin
normal entre todos los ueces de la ?ep<blica, sean nacionales o provinciales.
En efecto, el art. & de la citada ley expresa que 3la comunicacin entre los tribunales de distinta
urisdiccin territorial se reali!ara directamente por oficios, sin distincin de grado o clase,
siempre que eer!an la misma competencia en ra!n de la materia4.
8ic+o oficio no requiere legali!acin y debe contener, conforme el art. , de la ley/ a#
designacin y numero del tribunal de secretaria, nombre del ue! y secretario; b# nombre de las
partes, obeto o naturale!a del uicio, y el valor pecuniario, si existiera; c# mencin sobre la
competencia del tribunal oficiante; d# transcripcin de las resoluciones que deban notificarse o
cumplirse y su obeto claramente expresado si no resultare de la resolucin transcripta; e#
nombre de las personas autori!adas para intervenir en el tr5mite; f# el sello del tribunal y la
firma del ue! y del secretario en cada una de las +oas.
>) E80ortos: Son los medios de comunicacin de un rgano urisdiccional a otro de igual
erarqu2a de la misma urisdiccin o de otra distinta, con el obeto de requerirles el cumplimiento
de determinadas diligencias "notificaciones, recepcin de pruebas, medidas cautelares, etc#, o
para +acerles conocer resoluciones adoptadas con motivos de una cuestin de competencia
planteada por v2a de in+ibitoria. Sin embargo, en virtud de lo dispuesto por la mencionada ley
11.&'1, el ex+orto solo es utili!able, en nuestro ordenamiento ur2dico, para las comunicaciones
entre los distintos tribunales de la provincia de )rdoba.
Ello as2, pues toda comunicacin dirigida a otra autoridad udicial fuera de la provincia pero
dentro de la ?ep<blica, se +ar5 por oficio en la forma que establece la ley convenio sobre
comunicaciones entre tribunales de distinta competencia territorial "Ley 11.&'1#.
?) Man(a*ientos: Se denomina mandamiento al medio de comunicacin de un rgano
urisdiccional a otro de inferior erarqu2a, con el obeto de requerirle el cumplimiento de
determinada diligencia "v.gr. de un ue! de c5mara a un ue! de primera instancia#.
@) Suplicatoria: %radicionalmente se conoce como suplicatoria al medio de comunicacin de
un rgano urisdiccional a otro de mayor erarqu2a de la misma urisdiccin o de otra distinta
"v.gr. de un ue! de primera instancia a un ue! de c5mara#.
COMUNICACIONES INTERNACIONALES
El derec+o =nternacional *rivado *rocesal prev el auxilio urisdiccional entre pa2ses y lo regula
mediante tratados que establecen la cooperacin y su modo de solicitud por medio del ex+orto,
por el cual se solicita "ruega, ex+orta# a un rgano urisdiccional de otro pa2s, el cumplimiento
de un acto procesal que debe reali!arse dentro de su territorio. =ndistintamente se lo llama
tambin, carta rogatoria. El auxilio urisdiccional internacional se concreta cuando los ueces del
proceso de un determinado pa2s solicitan a otros ueces "de otras urisdicciones# que los
ayuden en su tramitacin, por eemplo, cuando solicitan inventarios, tasaciones, actos
procesales de mero tr5mite, notificaciones, citaciones, recepcin y obtencin de pruebas e
informes, trabas de medidas cautelares, eecucin o reconocimiento de sentencias dictadas por
tribunales extraneros, etc. El ue! solicitante se denomina 3ex+ortante4 y el solicitado
3ex+ortado4. Es natural que en cada caso y a los fines de las formalidades que deben
observarse en lo concerniente a este modo de cooperacin urisdiccional entre distintos pa2ses,
debe estarse a lo que estable!can los respectivos tratados internacionales suscriptos por los
estados parte. Se admite +abitualmente que el ue! se dirigida directamente a su similar del
pa2s ex+ortado, en papel simple, cumpliendo ciertos requisitos formales especiales. Los
ex+ortos y cartas rogatorias deber5n ser redactadas en la lengua del Estado que libre el
ex+orto y ser5n acompaados de una traduccin +ec+a en el idioma del Estado al cual se libra
27
dic+o ex+orto, debidamente certificada. En general, si se trata de embargos, la procedencia de
la medida est5 regida por las leyes y los ueces del lugar del proceso. La traba de los embargos
o de m5s cautelares, y las reglas sobre inembargabilidad de los bienes afect5ndose regir5n por
las leyes del lugar en donde dic+os bienes estuvieren situados. El ex+orto debe proceder o de
una autoridad udicial propiamente dic+a o de un organismo administrativo de car5cter
urisdiccional cuyos pronunciamientos queden suetos a control udicial suficiente para impedir
que tales rganos eer!an un poder absolutamente discrecional sustra2do a toda revisin
ulterior. En cuanto al procedimiento, se aplica, generalmente, la legislacin del pa2s del
cumplimiento del ex+orto, conforme lo establece, casi sin excepcin los tratados
internacionales, sin peruicio de la reserva en ellos, del orden p<blico, lo que permite el no
cumplimiento de los actos que puedan afectarlos en el pa2s ex+ortado.
En efecto, el ue! ex+ortado no puede, en principio, resolver sobre la procedencia o valide! de
una diligencia que se le +aya encomendado por el ue! ex+ortante, salvo que afecte derec+os
consagrados por la legislacin local a favor de sus +abitantes.
Los cdigos procesales argentinos, en general, reglamentan los ex+ortos dirigidos a o por
rganos udiciales extraneros. El art. &,1 del )*). establece que 3las comunicaciones
dirigidas a autoridades udiciales extraneras se +ar5n mediante ex+ortos. Se dar5
cumplimiento a las medidas solicitadas por autoridades udiciales extraneras, cuando de la
comunicacin que as2 lo requiera resulte que +an sido dispuestas por tribunales competentes
seg<n las reglas argentinas de urisdiccin internacional y siempre que la resolucin que las
ordene no afecte principios de orden p<blico del derec+o argentino. En su caso, se aplicaran
los dem5s recaudos establecidos en los tratados y acuerdos internacionales, as2 como la
reglamentacin de superintendencia4.
El )*)) "ley 0-(6# no es una excepcin a la regla, y regula minuciosamente los requisitos que
deben contener las comunicaciones dirigidas a autoridades udiciales extraneras.
$l respecto, el art. (( )*), estable que dic+os ex+ortos deber5n contener/ &# la designacin,
numero del tribunal o secretaria y el nombre del ue!; 1# el nombre de las partes interesadas; ,#
la designacin del asunto; -# la expresin de las circunstancias y normas que ustifiquen, prima
facie, la competencia del tribunal ex+ortante; 6# la designacin precisa de la diligencia cuyo
cumplimiento se solicita y la transcripcin de la decisin que la ordena; (# el nombre de las
personas autori!adas para intervenir en el tramite; '# el sello del tribunal y la firma del ue! y
secretario de cada una de sus +oas. El ex+orto ser5 remitido al %ribunal Superior de Gusticia,
quien lo dirigir5 al *oder Eecutivo para que este lo remita por v2a diplom5tica.
*or su parte, y tal como lo prev el art. (' del )*), los ex+ortos procedentes del extranero se
diligenciaran ante el tribunal de primera instancia que corresponda, con intervencin del
Binisterio @iscal. Las medidas solicitadas en ellos ser5n cumplidas cuando de la comunicacin
que as2 lo requiera resulte que +an sido resueltas por tribunales competentes seg<n las reglas
argentinas de urisdiccin internacional y siempre que la resolucin que las ordene no afecte
principios de orden p<blico del derec+o argentino. %ambin establece la referida norma legal
que contra la resolucin que admita o deniegue el despac+o del ex+orto proceder5 el ?ecurso
de $pelacin directamente ante el %ribunal Superior de Gusticia. El )** de la *rovincia, por su
parte, regula los ex+ortos a tribunales extraneros y ex+ortos del extranero en los arts. &(7 y
&(& respectivamente.
Proce(i*ientos) Concepto) Clasi2icacin
Es el conunto org5nico y metdico de disposiciones legales tendientes a la aplicacin de las
leyes a casos concretos de controversias que se presentan en la vida en sociedad.
9ay que recordar que el proceso udicial es un ente abstracto que cobra vida en la actividad
udicial a travs de los procedimientos, los cuales pueden clasificarse teniendo en cuenta
diferentes criterios/
PROCESOS DE CONOCIMIENTO O DECLARATI#OS: tienden a la declaracin o constitucin
de un derec+o o a la condena de obligaciones de dar, +acer o no +acer.
PROCESOS DE E!ECUCI:N: se basan en t2tulos eecutivos dotados de presuncin de
autenticidad, como consecuencia de ello, su tr5mite es sumario y las defensas acordadas al
demandado son taxativas y limitadas. Se trata de las dos v2as m5s comunes y pueden ser
28
calificadas como autno*as y por ello son tratados por la ley como procedimientos
principales.
PROCESOS CAUTELARES: )arecen de autonom2a y son accesorios o dependientes de un
uicio principal ordinario o eecutivo.
Me(i(as cautelares) Concepto
Se +a dic+o acertadamente, que 3los derec+os, si no van acompaados de un mecanismo
procesal para +acerlos valer, poca virtualidad practica despliegan y esta situacin cuestiona el
principio de tutela udicial efectiva4. Es que su reconocimiento udicial insume alg<n tiempo y
este ser5 m5s o menos extenso atendiendo a circunstancias tales como la compleidad de la
causa o la naturale!a de la norma que se pretende actuar. En tal sentido la ley y el ue! deben
garanti!ar un equilibrio adecuado para el respeto de los valores seguridad y celeridad.
El fundamento de la institucin cautelar esta dirigido tanto a la proteccin del inters privado del
solicitante, como al inters publico o general que requiere que los fallos sean cumplidos y
reciban efectivo acatamiento. *or ello, y con el fin de ocasionar los menores daos posibles al
deudor, generalmente se requiere contracautela. En tal sentido, el tribunal al ordenarlos debe
tener en cuenta simult5neamente el inters en la seguridad de la medida y el dao que con ello
se pueda ocasionar. *or ello es importante el maneo prudente y adecuado por parte de los
ueces al conugar los elementos para su otorgamiento. *odetti seala que un ordenamiento
desmesurado de la precautoria puede convertirla en una formidable arma de presin para
inmovili!ar al adversario y for!arlo a transacciones inicuas.
Las medidas cautelares se manifiestan como instrumentos idneos ante la necesidad de
otorgar una tutela adecuada que puede recaer sobre personas, bienes o elementos probatorios
durante el tiempo que transcurre entre la iniciacin del tramite y el dictado de la sentencia; y en
otros casos se pretende asegurar la consecucin de los fines del proceso.
En el 5mbito civil +an sido definidas como aquellas que tienden a impedir que el derec+o cuya
actuacin se pretende, pierda virtualidad o eficacia durante el tiempo que transcurre entre la
demanda y sentencia. )on mayor amplitud conceptual se +a sealado que son resoluciones
urisdiccionales provisionales, que se dictan in audita parte o con tramite sumario o de
conocimiento limitado, con el fin de evitar el menoscabo inminente de derec+os personales o
patrimoniales.
En primer lugar debe destacarse su caracter2stica de 3udicialidad4; en efecto, se trata de
resoluciones del rgano urisdiccional ya que solo este puede ordenarlas, sea de oficio o sea
de instancia de parte interesada.
*or otra parte, las medidas cautelares generalmente se despac+an in audita parte, lo cual
significa sin previo o2r o escuc+ar al afectado. )omo se ve, esta forma de ordenamiento implica
un apartamiento de las reglas de comunicacin impuestas por los cdigos formales. *ero se
trata de una excepcin que encuentra su fundamento en asegurar la efectividad de la medida.
*insese, por eemplo, que ante una orden de embargo sobre bienes si se notifica previamente
al demandado, este podr2a ocultarlos o frustrar de otra manera la medida. Sin embargo, esta
forma de diligenciamiento excepcional no viola las reglas del contradictorio, ni vulnera el
derec+o de defensa del demandado. En efecto, ello es as2 ya que una ve! trabada la
precautoria, deben instrumentarse los medios a fin de que sea efectivamente notificada al
afectado. En realidad, se produce solamente diferimiento de la noticia "art. &6( )*)#.
En cuanto al procedimiento, a veces basta con la enunciacin clara y precisa de los +ec+os,
que se formula en escrito de peticin y en otras oportunidades se requiere la reali!acin de un
tr5mite breve para efectivi!ar la medida que tiene por obeto suministrar al ue! elementos
necesarios al efecto.
Su obeto, genricamente, consiste en asegurar la eficacia de la sentencia a dictar y los fines
del proceso udicial significa un anticipo asegurativo de la garant2a urisdiccional.
Las medidas precautorias pueden recaer sobre personas, bienes o elementos probatorios, y en
general, encuentran fundamento en el riesgo de verse privado de tales elementos en el
momento que resulten necesarios.
29
En tal sentido debe sealarse que las que tienden a asegurar bienes son m5s propias del
proceso civil y laboral; en tanto que en el 5mbito penal y familiar se dirigen a la proteccin o
aseguramiento de personas sea con un fin estricto de tutela o para garanti!ar el cumplimiento
de los fines del proceso.
La mayor2a de los cdigos coinciden en la forma de regulacin de las medidas cautelares, en el
nombre que se les adudica, en su ubicacin metodolog2a y en el catalogo de las que deben
preverse.
Su denominacin de 3medidas cautelares4 es aceptada por la doctrina y por la legislacin y
tambin que es correcto incluir previo a su an5lisis particulari!ado un capitulo general que
contenga disposiciones comunes a todas, sin peruicio de la regulacin especifica que
corresponde para cada una.
Su autonom2a institucional ya no es discutida y por ello se les reconoce fundamentos, obeto y
caracteres propios. *or eso resulta adecuado su tratamiento en un capitulo independiente al de
los procesos declarativos o eecutivos a los cuales sirven y de los cuales son instrumento.
Este +a sido el de tratamiento en la nueva ley procesal civil cordobesa, en la que se regula en
primer lugar/ las disposiciones generales comunes a todas y a continuacin se establece en
forma espec2fica las disposiciones para cada medida en particular.
En el proceso penal en cambio, son denominadas como medidas de coercin e implican en
general restriccin al eercicio de derec+os personales o patrimoniales del imputado o de
terceras personas. Se imponen durante el curso del proceso y tiende a garanti!ar el logro de
sus fines, esto es el descubrimiento de la verdad y la actuacin de la ley sustantiva en el caso
concreto.
)abe sealar que en el )** son tratadas en el %itulo C== del )apitulo N bao la denominacin
de 3)oercin personal4, previendo disposiciones de car5cter general en el )apitulo = y en el
)apitulo == las desarrolla discriminando las diferentes +iptesis que se pueden presentar,
adem5s de otras disposiciones que se encuentran diseminadas en diferentes normas a lo largo
de su articulado y que generalmente son medidas de car5cter complementario.
La finalidad de las cautelares en este 5mbito puede sinteti!arse en/ &# evitar que el imputado
obstaculice la investigacin de la verdad aprovec+ando su libertad para borrar las distintas
+uellas del delito, sobornar o intimar a testigos, o concentrarse con sus cmplices; 1# asegurar
la intervencin personal del imputado en proceso penal, y evitar su fuga o ocultacin de su
persona que impedir2a el normal desarrollo del uicio y ,# tambin asegurar el efectivo
cumplimiento de la posible condena de prisin o reclusin que se puede imponer.
En el procedimiento familiar las cautelares procuran la proteccin de la familia en su integridad.
*ueden ser de car5cter pecuniario tambin y muy especialmente personales. Ello permite
distinguir entre cautelares que resguardan personas y aquellas que protegen bienes. Las
primeras tienden a asegurar no solo al individuo, integrante del grupo familiar; sino tambin a la
comunidad familiar; en tal sentido tutelan sus relaciones internas y en algunos casos las
referidas a terceros "por eemplo, proteccin de personas, atribucin del +ogar, exclusin de
uno de los cnyuges, guarda de los +ios, etc#. En cuanto a los bienes obeto de tutela, pueden
referirse tanto a los que integran el patrimonio familiar como a los de cada integrante del grupo.
En el 5mbito del procedimiento laboral se utili!an las medidas cautelares sobre bienes
previstos en el )*). En tal sentido ese ordenamiento legal es ley supletoria y el art. 0- de la
ley 'I0' ")digo *rocesal Laboral# as2 lo exprese.
Re%uisitos (e a(*isi&ili(a(
La pretensin cautelar para su admisin esta condicionada a la concurrencia de ciertos
recaudos. $s2, formalmente se impone que el escrito de solicitud exprese el derec+o que se
pretende asegurar; la medida que se pide, la disposicin legal en que se funda y el
cumplimiento de los requisitos que correspondan en particular a la medida requerida "art. -6(
)*) y art. &I6 )*.#. Son estas las condiciones de procedencia de las medidas cautelares y,
como se advierte, la norma comporta una especificacin de lo que genricamente debe
expresarse en este tipo de peticiones. )abe advertir, sin embargo, que el derec+o podr5 no
invocarse expl2citamente ya que rige el principio de iura novit curia.
Las medidas cautelares, adem5s, requieren la acreditacin de algunos presupuestos que
+acen a la fundabilidad de la pretensin. %ales son/ la verosimilitud del derec+o "fomus bonis
uris#, el peligro en la demora "periculum in mora# y el otorgamiento de contracautela.
30
La verosimilitud del derec+o significa la aparente atendibilidad del derec+o o la acreditacin de
la probabilidad de su existencia.
La verosimilitud en este caso debe referirse a la posibilidad de que el derec+o exista y no como
una realidad efectiva la que solo se alcan!ara al concluir el tr5mite principal.
*ara su demostracin a veces es suficiente la mera invocacin o alegacin de las
circunstancias f5cticas; en otros casos, es necesario la aportacin de elementos probatorios, lo
que puede efectivi!arse en el propio escrito de solicitud o a travs de un tramite de naturale!a
sumaria. Es decir que en algunas oportunidades basta la enunciacin clara, lgica y co+erente
del solicitante o por las circunstancias f5cticas del caso planteado; por ultimo, en otros se torna
necesario que adem5s se aporten elementos probatorios indispensables para formar la
conviccin del ue! para la admisin de la cautelar.
La demostracin de la verisimilitud del derec+o, por si sola no alcan!a, y quien solicita la
proteccin debe acreditar tambin el peligro en la demora. Este <ltimo puede concretarse
mediante una simple manifestacin ante el tribunal de 3el estado de peligro en que se
encuentra el derec+o principal4, o de la urgencia esto es la posibilidad de que la actuacin
normal del derec+o llegara tarde. Es dable advertir entonces que la verisimilitud del derec+o y
el peligro en la demora constituyen requisitos espec2ficos de fundabilidad de las pretensiones
cautelares y tienden a impedir que la tutela ur2dica definitiva que el actor aguarda de la
sentencia a pronunciarse en el proceso principal puede frustrarse. Esto es, a ra2! del
transcurso del tiempo, los efectos del fallo resulten final resulten pr5cticamente inoperantes.
El tercer requisito es el otorgamiento de la contracautela que se requiere con el fin de
garanti!ar la igualdad entre las partes. Esta se materiali!a con el otorgamiento de la caucin
real, personal o uratoria que garanti!a a la parte contraria el eventual resarcimiento por los
daos y peruicios que la medida le pudiere ocasionar.
Los requisitos de fundabilidad en su funcionamiento general deben ser apreciados en forma
armnica por el tribunal. *or tal motivo son obeto de un tratamiento diferenciado seg<n sea la
cautelar que se solicita y tan bien teniendo en cuenta las circunstancias especificas de cada
caso. En tal sentido la ley no siempre requiere la concurrencia de los tres requisitos para el
despac+o de la cautelar sino que a veces basta solo alguna y deben ser anali!ados de una
manera racional; ello depender5 de la previsin normativa y del buen criterio de apreciacin
udicial. $s2, por eemplo, cuando se trate de cautelares sobre bienes, mientras mayor sea la
atendibilidad en el derec+o invocado menor ser5 el requerimiento de contracautela.
$dem5s, debe destacarse que en ciertas +iptesis la ley exime al peticionante del otorgamiento
de contracautela. Ello sucede por eemplo cuando la accin principal se basa en un titulo
eecutivo udicial o extraudicial. $s2, el embargo 3eecutivo4 o 3eecutorio4 pueden ser ordenados
sin fian!a por la presuncin de eficacia que la ley adudica al documento base de la accin "art.
-(I inc. & )*)#.
La contracautela es exigida casi exclusivamente cuando se trata de medidas cautelares
relativas a bienes; as2 en el embargo preventivo "arts. -6I y -(& )*)# o cuando el demandado
solicita embargo sobre bienes del actor "art. -(0 )*)#. *or otra parte, atendiendo a
circunstancias especiales, el sistema legal exime a cierto solicitantes de otorgar contracautela
atendiendo a diferentes circunstancias/ as2, por eemplo, a las calidades personales del
solicitante, v.gr. cuando se trata del Estado .acional, provincial o municipal o entes oficiales
aut5rquicos casos en los que se presume su solvencia; cuando se trate del socio o
comunero"art. -(I )*)#; tambin a quien litigue amparado por beneficios de litigar sin gastos o
asistido por el asesor letrado "art. -(7 )*)#.
Se +a obetado que en este <ltimo caso la eximicin del otorgamiento de contracautela para
quien es considerado 3pobre para litigar4 colocar2a en desventaa a la contraparte. Sin
embargo, discrepamos con tal opinin. Ello no resulta co+erente ya que quien es pobre para
litigar tambin es pobre para ofrecer fian!a y muy posiblemente no pueda cumplir con este
requisito. Sin embargo, frente al caso concreto y ante la evidencia de que quien solicito la
medida no puede otorgar contracautela por falta de capacidad econmica, el ue! deber5 ser
m5s riguroso en el an5lisis de los otros requisitos de procedencia, a la lu! de los elementos
f5cticos. 8eber5 en consecuencia exigir mayor fe+aciencia en la prueba de la urgencia de la
medida y de la atendibilidad del derec+o "verosimilitud#.
Los presupuestos o requisitos anali!ados, se requieren tambin para el despac+o de medidas
cautelares que se soliciten en los otros 5mbitos del derec+o.
31
En el proceso familiar es mas frecuente que se soliciten medidas precautorias relativas a las
personas involucradas en conflicto aunque tan bien puedan requerirse respecto a bienes. Las
normas legales madre referidas a ellos est5n en la ley sustancial de donde las disposiciones
formales resultan solamente regladas "arts. 1,&, 1,,, ,'6, &1I6 ))#.
La probabilidad de existencia del derec+o podr5 acreditarse en forma sumaria o puede resultar
prima facie de la simple afirmacin de la parte solicitante. *insese, por eemplo, en la fiacin
de elementos probatorios, la existencia del derec+o a percibirlos resultara suficientemente
acreditada con la documentacin probatoria del v2nculo existente entre cnyuges "art. &I0 ))#
o entre padres e +ios "art. 1(6 ))#.
El peligro en la demora cobra relevancia en la materia familiar. 3El temor del dao inminente
configura el inters ur2dico que es la ra!n de ser de la medida pues sin esta el dao temido se
transformar2a en dao sufrido con consecuencias irreparables a la +ora de actuacin del
derec+o. *odetti seala que este 3peligro requerido4 implica inters actual en que se adopte la
medida aunque el derec+o cuya tutela se pretende aun no sea cierto, al depender de una
resolucin posterior. La contracautela es requerida en el 5mbito familiar solo excepcionalmente
cuando se trata de medidas cautelares patrimoniales.
En el 5mbito del proceso penal se requieren para el despac+o de las denominadas medidas de
coercin, los mismos requisitos de fundabilidad aunque su alcance y operatividad funcionan de
forma diferente. La verosimilitud del derec+o es requerido por el )** cuando impone la
necesidad de un m2nimo de pruebas acerca de la sospec+a de la existencia de un +ec+o
delictuoso y de la participacin punible del imputado. 8ebe sealarse en este aspecto que
mientras mas grave es la restriccin a la libertad personal que la medida pueda implicar mayor
es la entidad probatoria que se requiere.
La idea central es que el imputado permane!ca libre durante el tramite del uicio cuando se
estime que en caso de ser condenado esta ser5 de eecucin condicional ya que es indudable
que la libertad locomotiva es un derec+o individual que garanti!a la ). y uno de los pilares del
rgimen republicano de gobierno. En principio solo puede privarse la libertad a una persona
como sancin cumplindose la condicin esencial de 3uicio previo fundado en ley anterior al
+ec+o del proceso4.
Estas medidas se muestran con diferenciada intensidad, y generalmente proporcionales a la
gravedad del peligro. *ara su imposicin se consultan tanto pautas obetivas, vinculadas a la
gravedad de la posible pena a imponer y a las modalidades de su eecucin, como subetivas
relacionadas a la personalidad del imputado.
%ambin se ustifica la privacin de la libertad, no obstante la concurrencia de las situaciones
que obetivamente soslayan tal restriccin "condena condicional, pena leve, etc# cuando existan
motivos para temer, por las caracter2sticas del +ec+o, conducta precedente o la personalidad
del sospec+oso, que este intentara entorpecer la investigacin o darse a la fuga. En tales
+iptesis no se otorgara la libertad caucionada, ni como exencin de prisin, ni como
excarcelacin "art. ,&I )**#.
La propia ley procesal penal establece en cada caso el diverso grado de exigencia. $s2, por
eemplo, la apre+ensin policial se autori!a solo en casos de flagrancia o cuasiflagrancia, es
decir, cuando una persona intente cometer un delito, y es sorprendida en ese momento o
inmediatamente despus; o cuando tengan en su poder obetos que +agan presumir
ve+ementemente que acaba de participar de un +ec+o delictuoso.
Estas +iptesis coercitivas especiales se autori!an solo frente al caso de sospec+as fundadas
de la participacin delictiva, del imputado y se requieren 3ve+ementes indicios de culpabilidad o
flagrancia4.
?especto de la deteccin, la ley expresamente condiciona esta medida de coercin a la
existencia de 3sospec+as suficientemente motivadas4, sobre la participacin delictiva punible
apoyada en alguna prueba. *or ultimo, para ordenar la prisin preventiva se requiere que
previamente se +aya dictado auto de procesamiento, es decir, que se verifiquen la concurrencia
de elementos de conviccin suficientes para estimar la participacin punible del imputado en el
delito que se le atribuye. 3El peligro en la demora o urgencia generalmente se presume. Ello
sucede cuando se advierte riesgo que comprometen la consecucin de los fines del proceso y
a tal fin, se prevn medidas coercitivas endere!adas a neutrali!arlos4.
32
Caracteres
Los caracteres comunes de las medidas cautelares son/ la accesoriedad, la provisionalidad y la
mutabilidad, sin peruicio de otros espec2ficos que se advierten como complementarios o
subsidiarios en casos concretos y que ser5n oportunamente sealados.
La accesoriedad significa que el proceso cautelar carece de autoridad ya que esta al servicio
de otro principal; esta particularidad subsiste aun ante la eventualidad de que el tramite
principal pueda no concretarse por +aberse logrado su obetivo con el solo eercicio de la
precautoria. Los procesos cautelares constituyen un accesorio, un instrumento o elemento de
otro proceso eventual o +ipottico por cuanto, si bien en el se piensa al otorgarse la medida,
puede no llegar a existir, sin afectar la eficacia de esta.
*insese, por eemplo, en el caso de un sueto que esta por iniciar demanda por cobro de
pesos y antes de ella y por temor de desbaratamiento del derec+o solicita un embargo
preventivo sobre bienes del demandado. Efectivi!ada esta medida, el demandado paga lo
adeudado y con lo que se torna innecesario iniciar el tr5mite del uicio principal.
*or otra parte, el tramite cautelar no constituye un fin en si mismo, ni se agota con su
despac+o, sino que esta ineludiblemente preordenado y teniendo en mira una ulterior
resolucin definitiva, cuyo resultado practico asegura preventivamente. .acen, por decirlo as2,
al servicio de una providencia definitiva; a tal fin preparan el terreno y aprontan los medios m5s
aptos para su xito.
La accesoriedad en el proceso civil es tenida en cuenta en diferentes oportunidades. $s2, por
eemplo, para restablecer reglas de competencia; en efecto para determinar cual es el tribunal
competente para entender en ellas; en tal sentido el art. ' inc. & estipula que 3ser5 el tribunal
competente para atender en las cautelares el que lo era para la causa principal4.
La provisoriedad significa que el mantenimiento de las medidas precautorias ser5 condionado
por la vigencia del tr5mite principal y si desaparecen las circunstancias f5cticas y ur2dicas que
le dieron origen deben cesar tambin las que fueron ordenadas en base a ellas.
$s2, por eemplo, el )*), establece que 3se podr5 pedir el levantamiento de las medidas
cautelares luego de la cesacin de las circunstancias que la determinaron "art. -(1 )*)#. *or
ello es in+erente a la naturale!a de la institucin cautelar que las medidas cautelares
ordenadas y trabadas subsistan mientras se mantengan las circunstancias f5cticas que las
motivaron y esto se confirma si se advierte que conforme a las necesidades puedan ser
reexaminadas tantas veces como sea necesario si var2an las circunstancias existentes al
momento de su peticin.
)onfirmando la apreciacin precedente, se seala que el rec+a!o de una medida precautoria
no impide recabarla nuevamente, en caso de que se +ubiere modificado la situacin de +ec+o
o de derec+o que la fundara. Es decir, que las alteraciones que existan en el marco referencial
que determino el acogimiento o rec+a!o de la medida, permiten la solicitud de una nueva.
%odos los ordenamientos legales presentan en su texto art2culos relativos a su interinidad y
mutabilidad. En general se advierte que pueden ser modificadas por pedido de cualquiera de
las partes. $s2, por eemplo, el acreedor podr5 solicitar su ampliacin o meora si considera que
la forma en que fue efectivi!ada no cumple adecuadamente con la funcin de garant2a a que
estaba destinada. %ambin puede ser ordenado su levantamiento, sus sustitucin o su cambio
a pedido del deudor si este propone otra que estime mas conveniente y en tanto ello no
perudique los intereses del acreedor "art. -(, )*)#. *or eemplo, el embargo puede ser
ampliado, reducido o sustituido. %ambin se reconoce en la ley la posibilidad de que el deudor
ofre!ca variar los bienes obeto de la medida; por otra parte se faculta al tribunal para ordenar
la ampliacin del embargo en caso de que los bienes fueran de dudosa suficiencia o en el
supuesto de que se +ubiese deducido tercer2a. $ su ve!, podr2a el demandado solicitar cambios
si se sienten perudicados, siempre que ofre!can al efecto otros bienes que sean suficientes.
Estos caracteres de interinidad y mutabilidad tambin se advierten y con muc+o mayor nfasis
en las cautelares que se ordenen en el procedimiento familiar.
)abe sealar, por ultimo, que la resolucin que admite la procedencia de las medidas
cautelares no causa estado; esto es produce el efecto de cosa u!gada formal, y puede ser
modificada o deada sin efecto seg<n lo aconseen ulteriores circunstancias.
En el 5mbito del proceso penal tambin se seala su caracter2stica de provisional, toda ve! que
solo puede durar el tiempo necesario para tutelar los fines procesales en peligro. >na ve!
33
superados, cesa. Esta provisionalidad es la que tambin permite su sustitucin a pedido de
parte o de oficio.
%ambin se seala como caracter2stica especial en este 5mbito/ la necesidad de su
proporcionalidad y que para su aplicacin debe ser interpretada en forma restrictiva.
La proporcionalidad tiende a evitar la inusticia del eercicio de la coercin personal m5s all5 de
la amena!a o de la sancin penal que correspondiera. 8e a+2 que los cdigos procesales
excluyen la privacin de la libertad durante la sustanciacin del proceso, cuando la condena
que se pronostique sea de eecucin condicional.
*or otra parte se seala su excepcionalidad ya que la coercin personal no constituye la regla y
procede dentro de los l2mites absolutamente indispensables para conseguir su obetivo.
En materia familiar lo provisorio de la cautelar se acent<a pues resultan provisorias muc+as
decisiones conforme a previsiones del )).
En efecto pinsese, en la cuota alimentaria inicial fiada en el tramite del uicio de divorcio o de
filiacin que necesariamente ser5 austado y adaptado al terminar el uicio de alimentos; la
asignacin de guarda de un menor o su rgimen de visitas pueden ser cambiados o austados
tantas veces como las circunstancias y el inters del menor as2 lo aconseen. )omo se
advierte, en esta materia las decisiones aunque sean consideradas definitivas, solo lo son
cuando ponen fin al procedimiento de que se trata y componen la litis pero no +acen cosa
u!gada material. En estas resoluciones se agrega como caracter2stica especial la 3flexibilidad4.
Esto porque en el orden familiar se admite con mayor amplitud la medida cautelar innominada.
Su fiacin importa un doble esfuer!o por parte del rgano urisdiccional; flexibili!acin en la
amplitud para interpretar sus requisitos de admisibilidad y flexibilidad para utili!ar la analog2a y
ordenarlas de la forma que considere mas aptas o idneas para el cumplimiento de sus fines.
PROCEDENCIA
Las medidas cautelares pueden solicitarse en el proceso civil y familiar en el escrito inicial+
durante el tr5mite del uicio o tambin en algunos casos, antes de su iniciacin como actividad
preparatoria. )uando se ordenan antes de la iniciacin del uicio y la medida es una cautelar
que afecta bienes, estar5n suetas a caducidad, es decir, que el embargante est5 sometido al
cumplimiento de la carga procesal de entablar la demanda dentro del pla!o establecido por la
ley. )aso contrario se producir5 el decaimiento de la orden y deber5 responder por los daos y
peruicios que ella provoc. "arts. -6(, -(6 y -(( )*) de )ba.#
MEDIDAS CAUTELARES ESPECA'ICAS
4 EM"ARGO SECUESTRO: el embargo es la afectacin de un bien del deudor al pago del
crdito cuestionado. La medida de embargo impone obligaciones, pero no impide el uso
racional del bien cuando fue el propio deudor quien result designado depositario. La
afectacin que implica el embargo no impide que el obeto pueda ser enaenado con
autori!acin udicial a condicin de que se comunique fe+acientemente al adquirente su nueva
situacin ur2dica y ste asuma el compromiso que genera la situacin. En este sentido el
embargo recaer5 sobre el precio de venta del bien o el gravamen seguir5 afectando al bien ya
que lo que se procura es el pago del crdito
4 IN3I"ICI:N GENERAL DE "IENES: es la medida cautelar que impide genricamente gravar
o enaenar bienes registrables. Su anotacin en los asientos dominiales, tiene como obeto
evitar actos de disposicin o la constitucin de derec+os reales. @unciona como subsidiario del
embargo y procede en los casos en que +abindose solicitado ste, la medida no pudo +acerse
efectiva por no conocerse bienes del deudor o porque los que existen son insuficientes. >na
ve! anotada la in+ibicin slo quedar5 sin efecto si el deudor presentase bienes suficientes o
diere fian!a o caucin suficiente.
4 ANOTACI:N DE LA LITIS: es la medida cautelar que tiene por obeto asegurar la publicidad
de los procesos relativos a bienes inmuebles o muebles registrables, con el fin de que las
sentencias que sobre ellos recaigan puedan de ser opuestos a terceros adquirentes del bien
litigioso o a cuyo favor se constituy el derec+o real sobre este. Su finalidad es +acer conocer
la existencia de un uicio que afecta al bien pero no impide su enaenacin. %iende a impedir
34
que futuros adquirentes puedan invocar la presuncin de buena fe si resultaren adquirientes del
inmueble obeto de la precautoria
4 INTER#ENCI:N !UDICIAL: es la medida precautoria que afecta la administracin que el
propietario reali!a de sus propios bienes o negocios, limit5ndola en alg<n grado para asegurar
posibles derec+os de terceros o de un socio.
4 PRO3I"ICI:N DE INNO#AR: es la providencia cautelar que tiende a impedir que se
modifique una situacin de +ec+o o de derec+o existente en un momento determinado a los
fines de mantener la igualdad de partes con intereses contrapuestos.
4 MEDIDA CAUTELAR INNOMINADA: es aquella que puede dictar el ue!, conforme a las
necesidades del caso cuando no existe en la ley una previsin espec2fica que satisfaga la
necesidad de aseguramiento. Ktorgamiento est5 condicionado a que no pueda utili!arse otra
medida cautelar/ que exista temor fundado de peruicio, y que se trate de medidas de seguridad
que resulten m5s aptas al obeto del uicio
La pretensin ci7il) Concepto)
La pretensin/ Es la a2ir*acin por parte (el actor o (e*an(a(o (e 0ec0os 5ur/(ica*ente
rele7antes+ %ue se e8ponen en la (e*an(a o contestacin)
La accin se presenta como continente y la pretensin como contenido de una situacin
litigiosa determinada. Se caracteri!a como una (eclaracin (e 7olunta( %ue 2or*ula el
re%uirente ante el r$ano 5uris(iccional en la %ue se a2ir*a la 7iolacin (e un (erec0o
sustancial) En la pretensin slo se expone lo que un sueto quiere y no lo que sabe o siente,
pero siempre se tiene que basar en +ec+os relevantes para el derec+o.
*ara *alacio, la pretensin es el o&5eto (el proceso y %ue la accin no (e&e ser
con2un(i(a con la pretensin ni a Bsta con la (e*an(a+ ya %ue Bsta es un *ero acto (e
iniciacin procesal -(e*an(a.) Para Bste+ la pretensin constituye el o&5eto (el proceso
contencioso y no su conteni(o+ es el acto en cuya 7irtu( se recla*a ante un r$ano
5u(icial o e7entual*ente ar&itral y 2rente a una persona (istinta la resolucin (e un
con2licto suscita(o entre (ic0a persona y el autor (e la recla*acin)
En s2ntesis/ la pretensin es la a2ir*acin %ue 2or*ula un su5eto (e (erec0o (e *erecer la
tutela 5ur/(ica y+ por supuesto+ la aspiracin concreta (e %ue Bsta se 0a$a e2ecti7a) La
pretensin se presenta co*o una 7olunta( 5ur/(ica)
El sueto de la accin "pretensin# es quien promueve la demanda. Su eercicio corresponde en
principio a cualquier miembro de la colectividad, pero sus condiciones de actuacin est5n
reglamentadas por las leyes formales.
En el proceso civil, se manifiesta inicialmente como una simple facultad de plantear ante el ue!
una pretensin. En el 5mbito de los derec+os disponibles nadie est5 obligado a demandar,
puede renunciar a este derec+o, transarlo o desistirlo, y el <nico l2mite temporal est5 dado por
el pla!o de la prescripcin de al accin correspondiente.
En el proceso penal es promovida por el ministerio p<blico fiscal, en donde el funcionario act<a
conforme al principio de legalidad y se le atribuye dic+o eercicio con el fin de independi!ar las
funciones del acusador y del rgano urisdiccional. El fiscal debe reali!ar toda la actividad
necesaria para formular el acto de promocin "requisitoria#, ordenar5 todas las medidas que
estime necesarias a fin de poder acusar o solicitar el sobreseimiento.
La pretensin en el proceso civil puede ser esgrimida tanto por un sueto que aspira a la
satisfaccin de un inters propio y concreto quien puede eercitarla en forma directa, es decir,
por s2 mismo o por intermedio de un representante o de un mandatario munido de un poder
general o especial. La accin puede ser eercitada por una persona f2sica o ur2dica, p<blica o
privada quienes deben acreditar y completar su personer2a conforme las disposiciones de la
ley. En el proceso civil, laboral y familiar, el sueto peticionante act<a eerciendo un derec+o que
le pertenece y que le es propio.
En el proceso penal, tiene facultades de su eercicio los integrantes del ministerio p<blico fiscal
quienes cumplen un deber funcional y act<an en defensa de un inters aeno en el sentido que
35
no le es propio sino que pertenece a la colectividad, la titularidad del eercicio corresponde a un
rgano del estado, quien formular5 la acusacin pero reali!ar5 toda la actividad preparatoria
previa que se torne necesaria a sus efectos. *ueden estar en uicio en calidad de actores otros
suetos como el %uerellante particular: el cual puede actuar untamente y a la par con el
ministerio fiscal y el %uerellante e8clusi7o: que puede estar representado por el ofendido
penalmente o sus +erederos, y podr5 actuar en forma autnoma como sueto esencial del
proceso en los casos previstos por el art. ',. ).*.*., tal como sucede en el planteo de la accin
por calumnias e inurias, o por violacin de secretos, etc.
Suetos de la pretensin/ Se refiere las personas que se ubican en posicin activa o pasiva en
la relacin procesal. Ostos deben estar debidamente individuali!ados y las leyes imponen al
peticionante la carga de suministrar en forma completa los datos identificatorios propios y los
del sueto pasivo, debiendo expresar, nombre y apellido completos, o la firma o ra!n social,
domicilio real, legal o contractual seg<n sea el caso
Kbeto/ 8ebe estar determinado y adem5s debe resultar posible e idneo. 8ebe distinguirse
entre/ KAGE%K BE8=$%K: es la clase de pronunciamiento que se reclama, por e., de condena,
de declaracin, etc.; KAGE%K =.BE8=$%K: est5 constituido por aquello que efectivamente se
pretende.
La causa de la pretensin/ Se vincula con el fundamento legal de la peticin que debe coincidir
con el de la relacin afirmada y se grafica como la invocacin de una concreta situacin de
+ec+o a la que el peticionante le asigna una determinada consecuencia ur2dica
En lo que se refiere a la acti7i(a( . :ue la pretensin procesal entraa, *alacio, seala que se
corresponde con las dimensiones de lugar, tiempo y forma. $s2 la pretensin tendr5 como lugar
la sede que corresponda al tribunal competente para conocer el proceso, el tiempo es el
previsto por la ley para el acto y la forma es aquella que se asigne seg<n el proceso de que se
trate, oral o escrito, ordinario o extraordinario.
)aracteres/ .o constituye un derec+o sino un acto que puede caracteri!arse como una
declaracin de voluntad petitoria y debe necesariamente deducirse frente a una persona
distinta del autor de la reclamacin.
?equisitos de la pretensin/ ADMISI"ILIDAD: cuando posibilita la averiguacin de su
contenido, y por lo tanto, la emisin de un pronunciamiento sobre el fondo del asunto sometido
a la decisin del tribunal y 'UNDA"ILIDAD: cuando en ra!n de su contenido resulta
apropiada para obtener una decisin favorable a quien la +a planteado.
Extincin de la pretensin/ La pretensin procesal se extingue mediante la sentencia que la
act<a, o que deniega su actuacin
La (e*an(a) Concepto) 'or*ali(a(es) La contestacin (e la (e*an(a: Concepto+
car$as+ e2ectos
LA DEMANDA/ Es el mero acto de iniciacin procesal. Es el modo de eercitar la accin en
cada caso particular. )onsiste materialmente en un acto procesal formal y documental cuya
presentacin al ue! implica el eercicio de la accin y que resulta ser el continente de un
contenido necesario/ la pretensin.
8ebe contener/ nombre y domicilio del demandante y del demandado, la cosa demandada, los
+ec+os en que se funde, el derec+o expuesto sucintamente, la peticin en trminos claros y
positivos. *roduce los siguientes efectos/
SUSTANCIALES: =nterrumpe el curso de la prescripcin, impide la extincin de ciertos
derec+os suetos a pla!os de caducidad o slo susceptibles de transmisin a los +erederos
cuando la demanda +a sido entablada por el causante, determina la prestacin debida en las
obligaciones alternativas cuando la eleccin de aqulla fuere deada al acreedor, extingue el
derec+o a intentar ciertas pretensiones cuyo eercicio queda descartado ante la eleccin de
otras, invalida la venta y la cesin de la cosa o crdito que estuviesen en litigio
PROCESALES: 9ace perder al actor la ulterior posibilidad de recusar al ue! sin expresin de
causa, prorroga la competencia del ue! con relacin al actor en los casos en que la ley la
admite, determina el obeto de la sentencia, por cuanto si bien sta debe pronunciarse tambin
36
sobre las defensas del demandado, ellas deben referirse a las cuestiones planteadas en la
demanda, salvo el caso de la reconvencin.
L$ .K%=@=)$)=K. 8E L$ 8EB$.8$ produce los siguientes efectos/
SUSTANCIALES: )onstituye en mora al demandado, quien es desde entonces deudor de los
intereses cuando se persigue el cumplimiento de obligaciones cuyo pla!o no se encuentre
convenido pero resulte t5citamente de la naturale!a y circunstancias de aquellas, desde la
fec+a en que la notificacin tiene lugar, el poseedor de buena fe que es condenado a la
restitucin de la cosa es responsable de los frutos percibidos y de los que por su negligencia
+ubiese deado de percibir.
PROCESALES/ El actor no puede desistir de la pretensin sin la conformidad del demandado,
a partir de ese momento el demandado asume la carga procesal de defenderse, y, asimismo, la
facultad de promover por su cuenta el impulso del proceso no obstante la inactividad del actor,
pudiendo oponerse, al desistimiento de la pretensin formulado por aqul.
)K.%ES%$)=K./ Es el acto mediante el cual el demandado alega todas las excepciones y
defensas que intenta +acer valer contra la pretensin procesal.
8etermina definitivamente los +ec+os sobre los cuales deber5 producirse la prueba.
8esde un punto (e 7ista 2or*al produce los siguientes e2ectos:
;El demandado que no +a opuesto excepciones previas y que no +ace uso de la facultad de
recusar sin causa en el escrito de contestacin no puede eercer esa facultad con posterioridad,
puede determinar la prrroga de la competencia por ra!n del territorio y de las personas.
;En el proceso or(inario el pla!o para la contestacin de la demanda es de &6 d2as, con la
ampliacin que corresponda en ra!n de la distancia, debiendo disponerse dic+a ampliacin a
ra!n de un d2a por cada 177 Pms., o fraccin que no bae de &77.
;En el proceso su*ar/si*o el pla!o destinado a la contestacin de la demanda es de 6 d2as.
Se admite la posibilidad de que en un mismo acto, se re<nan la formulacin de la pretensin
por parte del actor, el planteamiento de las defensas del demandado y el ofrecimiento de la
prueba que ambos litigantes intenten +acer valer.
*resentada la demanda y contestacin conuntas el ue!, sin m5s tr5mite debe dictar la
providencia de autos si la causa fuere de puro derec+o, pero si +ubiese +ec+os controvertidos
debe recibir la causa a prueba y fiar la audiencia preliminar.
K*KS=)=K. 8E L$ *?E%E.S=K./ La defensa en sentido amplio, significa la oposicin a la
pretensin esgrimida por el actor. La excepcin puede ser planteada en el proceso civil, penal,
familiar y en el laboral en forma similar aunque con diferentes caracter2sticas y oportunidades.
La diversidad en su manifestacin tiene que ver con el derec+o de fondo que se pretende
reali!ar y adem5s, con el sistema elegido por el legislador para la reali!acin urisdiccional de
aqul. %ambin se vincula con la actitud defensiva que elia el demandado o imputado.
En la regulacin de las excepciones, el legislador tiene en cuenta el principio de econom2a
procesal y sus derivaciones consistentes en el de eventualidad y de concentracin procesal.
En conclusin/ el poder de excepcin tiene una doble orientacin/ por un lado se manifiesta por
circunstancias obstativas que +acen a la inexistencia de los presupuestos procesales para el
eercicio v5lido del poder de accin, por el otro, se trata de obst5culos ur2dicos introducidos por
el demandado y que atacan el fundamento alegado por el actor para el xito de su pretensin.
El poder de excepcin ofrece una variada gama de contenidos. *or lo tanto es posible sostener
que este poder no ofrece una tutela ur2dica determinada, sino que depender5 de las
cuestiones de 2ndole material o procesal que esgrima el accionado al tiempo de contestar la
demanda. %anto la accin como la excepcin pueden manifestar en su contenido una o varias
pretensiones. El contenido de la excepcin es una pretensin que se conforma por la
afirmacin de +ec+os ur2dicamente relevantes opuestos a la pretensin del actor. La peticin
del demandado se dirige al rgano urisdiccional, que es su destinatario.
*uede suceder que a<n sin que el demandado realice postulacin alguna se rec+ace la
pretensin del actor, en cambio, por regla general, el llamado principio de congruencia impide
resolver a favor del actor cuestiones que ste no +aya postulado.
37
La doctrina reconoce diferentes actitudes que puede asumir el demandado en oportunidad de
correrse el traslado de la demanda. La contestacin de la demanda es el acto procesal
mediante el cual el sueto pasivo de la pretensin, demandado, reclama ante el rgano
urisdiccional la desestimacin de aquella y brinda su versin de los +ec+os. Es decir, que
contestar la demanda es una carga procesal que como tal implica un imperativo del propio
inters del sueto sobre quien pesa. *or tratarse de una carga procesal, no es obligatorio para
el accionado pero la no reali!acin de este acto le coloca en una situacin desfavorable, ya que
+ace surgir una presuncin udicial de reconocimiento en su contra, de los +ec+os expuestos
en el escrito introductoria. La demanda y la contestacin son de suma trascendencia para el
proceso ya que conforman la litis contestatio, introduciendo las pretensiones. Sobre los +ec+os
all2 fiados +a de versar la actividad de las otras etapas "prueba, discusin y sentencia#. La
oposicin del demandado, y en especial, si opone excepciones en sentido estricto, aparea la
ampliacin de los trminos del litigio, pero no altera las pretensiones, obeto del proceso que se
define en la demanda.
=B*?K*K.=A=L=8$8 KAGE%=C$ 8E L$ 8EB$.8$/ $nali!a si es posible el rec+a!o in li*ine
de una pretensin, por su evidente carencia de fundamentos ur2dicos. .o existe regulacin
expresa al respecto. Se parte de la afirmacin de que el rec+a!o de la pretensin es
inadmisible cuando se trata de un acto 3obetivamente proponible4 .
La meditacin que este tema impone se refiere a la ausencia absoluta de basamento ur2dico a
una peticin basada en un inters que ur2dicamente no es digno de proteccin, por e/ cuando
se trata de un obeto contrario a la moral, un obeto pro+ibido por las leyes, etc.
*ara una concepcin cl1sica y pri7atista se sostiene que el ue! no puede examinar
inicialmente la proponibilidad ur2dica de la cosa demandada debiendo limitar su examen
preliminar a los requisitos o condiciones formales de procedibilidad. Sostienen que la etapa en
la que el ue! puede decidir sobre la procedencia sustancial de la demanda es la etapa
decisoria.
*ara una concepcin actual y pu&licista expresa que si de la exposicin de +ec+os no surge
una concordancia entre el derec+o pretendido y el rgimen normativo o es violatorio de los
principios en que se sustenta, la demanda carece de obeto ur2dicamente proponible y el ue!
debe inadmitirla tambin inicialmente. Se reconoce al u!gador la facultad de rec+a!ar in limine
la pretensin por evidente falta de fundabilidad aun en el caso de que el actor +aya introducido
una demanda formalmente completa y admisible.
Encuentra fundamento en principios de econom2a procesal e implica reconocer expresamente
ciertos poderes a la urisdiccin.
$)%=%>8ES :>E *>E8E $S>B=? EL 8EB$.8$8K $.%E EL %?$SL$8K 8E L$
8EB.$8$/ En los uicios declarativos generales, interpuesta la demanda y admitida
formalmente, se corre traslado al accionado a fin de que esgrima sus defensas.
Seg<n *alacio, los traslados son las providencias mediante las cuales el ue! o tribunal dispone
poner en conocimiento de una de las partes alguna peticin formulada por la otra.
El demandado en oportunidad de contestar el traslado puede asumir distintas actitudes/
4ACTITUDES OMISI#AS: implica el incumplimiento de una carga procesal que no debe
interpretarse como una obligacin en el sentido que el derec+o civil le asigna a esa palabra.
Ello porque el actor y el mismo tribunal carecen de medios para compelerlo a su cumplimiento.
*resentada y admitida la demanda, el ue! llama a los demandados para que asuman la
calidad de tales, es decir, los empla!a para que compare!can en el proceso satisfaciendo la
bilateralidad. $nte tal requerimiento el accionado puede/ concurrir y constituir un (o*icilio
procesal o no 0acerlo+ configur5ndose en este <ltimo caso una situacin de rebeld2a, que
implica una total ausencia voluntaria, de alegacin en el contradictorio, por ello se +a precisado
que constituye el reverso de la figura de la comparecencia.
La comparecencia implica una carga procesal. *or ello el acto es facultativo y se proceder5 de
acuerdo al requerimiento del inters comprometido. La parte debe +acerse presente en el uicio
en virtud de la citacin cursada asumiendo las consecuencias ur2dicas previstas en la ley en
caso de incumplimiento "contumacia#. La rebeld2a, por regla general, es aplicable a todo tipo de
procedimiento, salvo aquellos que reconocen una modalidad especial de tramitacin, por e., el
uicio abreviado. La rebeld2a cesa, cuando el 3rebelde4 comparece.
38
En sentido amplio, la rebeld2a, no exime a la parte de acreditar los +ec+os fundantes de la
pretensin esgrimida, en consecuencia, el ue! dictar5 sentencia conforme a lo alegado y
probado. La institucin de la rebeld2a es propia de la situacin del demandado. La rebeld2a del
actor se presenta cuando +abiendo iniciado el proceso por mandato otorgado a un abogado,
ste renuncia al poder y ante la convocatoria que debe efectuar el tribunal para que
compare!ca y constituya un nuevo domicilio legal, adopta una actitud negativa.
*uede suceder tambin, que el demandado, no obstante +aber comparecido, no conteste la
demanda. )uando el accionado incumbe la carga procesal de contestar, a instancias del actor
se le dar5 por deca2do el derec+o deado de usar al no evacuar el traslado. La prdida del
derec+o genera una presuncin udicial en contra del demandado, la que ser5 valorada por el
ue! en la sentencia untamente con los otros elementos probatorios.
4CONTESTA LA DEMANDA: se da cuando el demandado niega los +ec+os esgrimidos por el
actor y el derec+o en que se funda la pretensin, debiendo dar su versin de los +ec+os, lo que
explicitar5 con plenitud y consecuentemente con claridad, la cual se impone como otro principio
procesal. ?esulta fundamental que el receptor de la contestacin de la demanda, comprenda
claramente el mensae que se le transmite y con ella integra la plataforma f5ctica que limita la
resolucin final. En la contestacin el demandado reali!ar5 una exposicin circunstanciada de
las cuestiones f5cticas que apunta a demostrar la sinra!n de la pretensin contra l esgrimida.
=mporta un deber de colaboracin de la parte a fin de que con su versin se logre el
esclarecimiento de la verdad.
4CUESTI:N DE PURO DEREC3O: +ay coincidencia entre las partes sobre la forma en que se
produeron los +ec+o, pero no en cuanto a la imputacin ur2dica, configur5ndose una cuestin
de puro derec+o, lo que sucede cuando la discusin versa sobre la interpretacin o inteligencia
de una cl5usula contractual. En esta +iptesis, como existe coincidencia en los +ec+os, el
proceso se acorta al omitirse la apertura a prueba, pas5ndose directamente a la etapa
discusoria.
4RECONOCIMIENTO DE LOS 3EC3OS DEL DEREC3O: esta actitud importa un
allanamiento que significa el reconocimiento por parte del demandado de los +ec+os afirmados
por el actor y del derec+o en que stos se fundan.
)omo institucin procesal debe ser/ PURO SIMPLE+ es decir, sin condicin alguna. En
cuanto a la 2or*a (e reali,acin puede ser/
ECPRESO: )uando el demandado emite una declaracin de voluntad en tal sentido durante el
curso del pleito.
TDCITO: cuando la voluntad es inferida de actitudes asumidas por el demandado que importan
el cumplimiento de la prestacin requerida por el actor.
%ambin puede ser parcial o total desde el punto de vista de la pretensin y en relacin a los
suetos de sta.
*roducido el allanamiento, trae como consecuencia la eliminacin de la controversia y por ende
se torna innecesaria la etapa probatoria, salvo que el allanamiento sea parcial subetivo.
Sin embargo en ciertas situaciones el allanamiento no resulta vinculante para el ue!, tal
sucede cuando se trata de derec+os que resultan indisponibles.
El allanamiento tiene incidencia en el modo de imponer las costas "gastos afrontados por las
partes para el desarrollo de la litis
4OPOSICI:N DE ECCEPCIONES EN SENTIDO ESTRICTO: la parte accionada opone
excepciones, lo cual importa el eercicio concreto de su derec+o a contradecir. Se entiende por
excepcin a la defensa que el demandado opone a la pretensin del actor en la forma y
oportunidades sealadas por la ley, esgrimiendo +ec+os modificativos, impeditivos o extintivos.
=mporta un 0ec0o *o(i2icati7o: cuando el demandado alega una circunstancia que transforma
o muta la situacin ur2dica inicial invocada. Los 0ec0os i*pe(iti7os: son los que funcionan
como obst5culos invocados por el demandado al +ec+o constitutivo inicial. Los 0ec0os
e8tinti7os: son aquellos en los que se invoca un +ec+o que aniquile la pretensin y que
generalmente se fundamenta en instituciones sustanciales, tales como la prescripcin.
La invocacin de estos impedimentos tiene relevancia para el desarrollo posterior del pleito y
para la aplicacin de las reglas tradicionales de la carga de la prueba.
En doctrina se clasifica a las excepciones teniendo en cuenta dos puntos de vista/ el efecto que
producen y su contenido) Encontramos las excepciones/
39
PERENTORIAS: aquellas que en el supuesto de prosperar excluyen definitivamente el derec+o
del actor, de manera tal que la pretensin pierde toda posibilidad de volver a proponerse
efica!mente. *articipan de esta caracter2stica las excepciones de prescripcin, de pago, cosa
u!gada, etc.
DILATORIAS: aquellas que en caso de prosperar despla!an temporariamente el
pronunciamiento del ue! sobre la pretensin del actor, pero no impiden que sta vuelva a
proponerse una ve! subsanados los defectos de los que adolec2a. *ermiten denunciar la
inexistencia de alg<n presupuesto procesal, relativo a la capacidad de las partes, a la
competencia del ue! y al cumplimiento de los requisitos de la demanda.
Estos tipos de defensa se encuentran reguladas en los cuerpos adetivos, nomin5ndolas
espec2ficamente y con car5cter de taxatividad.
%ambin se las suele clasificar teniendo en cuenta el derec+o en que se fundan. Se +abla as2
de excepciones sustanciales y procesales. Son sustanciales el pago, la prescripcin,
compensacin, revisten el car5cter de procesales el defecto legal, falta de personer2a, etc.
4RECON#ENCION: El demandado adem5s de contestar la demanda, puede deducir una
demanda reconvencional. =ntroduce una nueva pretensin dirigida contra el actor que podr2a
+aber motivado un uicio independiente. La reconvencin importa una contrademanda.
Encuentra fundamento en ra!ones que atienden al principio de econom2a procesal. Su vigencia
permite ampliar los trminos de la litis, introduciendo una nueva pretensin esgrimida contra el
actor, y que debe guardar cierta correspondencia con la plasmada en demanda.
*ara que proceda es menester que concurran ciertos requisitos/ que la pretensin deducida por
v2a reconvencional sea de la competencia del tribunal y pueda sustanciarse por los mismos
tr5mites, solo puede ser deducida en esta oportunidad del tr5mite, de no +acerlo siempre
queda a salvo la posibilidad de plantear su pretensin en uicio independiente, debe contener
las enunciaciones que la ley prescribe respecto a la demanda, el reconviniente debe exponer
con claridad los +ec+os en que se funda, determinar con exactitud la cosa demandada y la
peticin, debe fundarse en un inters directo del reconviniente, el derec+o de reconvenir slo
puede eercerse contra el actor, y en la calidad asumida por ste en la demanda
En cuanto al proce(i*iento, propuesta la reconvencin, o present5ndose documentos por el
demandado, se dar5 traslado al actor, quien deber5 responder dentro de &6 6 d2as
respectivamente, observando las normas establecidas para la contestacin de la demanda. El
reconveniente debe ofrecer en el escrito respectivo todos los medios de prueba de que intente
valerse. El actor dentro de los &7 primeros d2as contados a partir de la fec+a en la que se
notifica el traslado de la reconvencin, puede oponer, si se trata de proceso ordinario,
excepciones de previo y especial pronunciamiento. La contestacin de la demanda debe
limitarse a las cuestiones incluidas en ella.
4ECCEPCION PROCESAL/ %ambin es un poder que se atribuye a todo sueto a fin de resistir
la pretensin contra l eercida. En el proceso se presenta siempre, frente a quien pide la
providencia, al menos otra parte, la cual generalmente "no ineludiblemente# tambin se dirige al
ue!, para pedir no slo el rec+a!o de la pretensin adversaria, sino adem5s una declaracin
negativa de mera certe!a. El poder de excepcin corresponde exclusivamente al demandado o
al perseguido penalmente y se eerce en el 5mbito del proceso. )ierta parte de la doctrina
entiende ver en el poder de excepcin un diverso aspecto del derec+o de accin.
Se identifica con el derec+o de defensa atribuido a toda persona que es demandada o
sindicada como autor de un delito y se eerce en las oportunidades fiadas por la ley ritual. Se
presenta como una facultad o atribucin de concurrir ante el ue! para contradecir la accin.
Seg<n )lari5 Klmedo la excepcin es un poder, es toda defensa que el demandado opone a la
pretensin del actor esgrimiendo +ec+os modificativos, impeditivos o extintivos.
El poder de excepcin, al igual que la accin constituyen un poder de car5cter abstracto pero
con contenido determinado que denominamos pretensin. El contenido del poder de excepcin
est5 constituido por la afirmacin de +ec+os con relevancia ur2dica opuestos a la pretensin
del actor, que respecto de aquel presentan similitudes y diferencias.
La accin o la postulacin del actor debe ser ineludiblemente formulada, en cambio la
pretensin del demandado, puede consistir en afirmaciones de +ec+os opuestos con relevancia
ur2dica o estos pueden estar representados por simples actitudes omisivas.
En una acepcin restringida, excepcin se refiere a ciertos tipos de defensas regladas por la
ley procesal y en otros casos, por la sustancial.
40
La oposicin de excepciones importa para el demandado una posibilidad de introducir
obeciones fundadas en la falta de alg<n presupuesto procesal o dirigido a poner de manifiesto
alguna obstancia sustancial. El contenido del poder de excepcin es diverso. *resenta
diferentes modalidades y la caracter2stica de ex+ibir pluralidad de contenidos a pesar de que
reviste singularidad ya que se trata de un poder <nico.
Se seala que el eercicio del poder de excepcin en sentido estricto se manifiesta en
diferentes oportunidades, ya sea que se eercite en el proceso civil o en el penal.
La reali!acin del poder de excepcin, exige de su titular que ostente capacidad procesal. Si
ella faltare ya sea porque se trata de un incapa! absoluto o relativo, deber5 acudirse al rgimen
de la representacin de los incapaces.
Acti7i(a( pro&atoria4Me(ios pro&atorios) Concepto
LA PRUE"A) CONCEPTO/ En sentido ur2dico procesal es considerada como un mtodo de
averiguacin y un mtodo de comprobacin de la verdad de los +ec+os afirmados. En el
proceso civil es la comprobacin udicial por los medios que la ley establece de la verdad de
un +ec+o controvertido del cual depende el derec+o que se pretende.
*robar es la actividad que deben cumplir los suetos procesales a fin de aportar al proceso los
motivos o ra!ones que sustentan sus respectivas pretensiones. Es confrontar las pretensiones
de las partes con los medios de prueba producidos.
$lude a la limitacin que tiene el ue! en el proceso civil respecto de la b<squeda de la verdad.
=nicialmente, la prueba en el proceso civil slo pretend2a el logro de la verdad formal por
oposicin a la real, material o +istrica perseguida en otros campos.
En el proceso penal, se alude a la averiguacin que reali!an los suetos en b<squeda de la
denominada verdad real, material o +istrica.
La prueba penal +a sido definida como el conunto de actos procesales, cumplidos con el
auxilio de los medios previsto o impl2citamente autori!ados por la ley y encaminados a generar
la conviccin udicial acerca de la existencia o inexistencia, la veracidad o falsedad, de los
+ec+os sobre los cuales versa la imputacin)
Limitaciones/ *rimera limitacin est5 dada por la amplitud o restriccin en el actuar procesal
que la ley impone a los suetos procesales. El segundo l2mite lo impone el sistema de tarifa
legar o de pruebas legales que se manifiesta en el sealamiento de reglas de precalificacin
del valor convictito atribuible a ciertos elementos probatorios. Estos criterios operan como
restricciones de car5cter obetivo legal. %ambin se plantean limitaciones de car5cter f5ctico.
Las limitaciones a la b<squeda de la verdad pueden provenir tanto de los mayores o menores
poderes otorgados a los suetos procesales y de circunstancias f5cticas como ur2dicas. 9oy la
doctrina seala que lo que se debe procurar es la llamada verdad procesal. La prueba tiene
como fin la de formar la conviccin del ue! respecto de los +ec+os que son presupuesto de la
norma que tutela la pretensin eercida. La actividad probatoria es el esfuer!o que reali!an
todos los suetos procesales tendientes a lograr la comprobacin de la verdad ur2dicamente
obetiva o la llamada verdad procesal.
PRINCIPIOS DE PRUE"A:
4Principio (e uni(a( (e prue&a: Significa que el conunto probatorio del uicio forma un todo y
que debe ser examinado y apreciado por el ue! para confrontar las diversas pruebas, su
puntualidad, concordancia o discordancia y concluir sobre el convencimiento que de ellas
globalmente se forme.
)onstituye una directri! que tiene vigencia al momento de la valoracin de la prueba, para el
ue! al tiempo de dictar sentencia y para las partes al formular sus respectivos alegatos
4Principio (e a(%uisicin o (e co*uni(a( (e prue&a: )onsiste en que toda prueba
introducida en un proceso se adquiere para ste, con independencia de quien la aporte. En
consecuencia admitida y producida la proban!a beneficia o perudica a cualquiera de las
partes. El ue! puede y debe utili!ar el material probatorio prescindiendo de la persona que lo
incorpor, pues pertenece al uicio y no a las partes. Se impone tambin atendiendo los fines
p<blicos del proceso. En el sistema dispositivo opera como un obst5culo o impedimento para el
41
desistimiento de la prueba. >na ve! introducida y admitida la prueba leg2timamente no cabe la
posibilidad de su desistimiento, por +aberse transformado en com<n para las partes
;*rincipio de igualdad y contradiccin/ Encuentran fundamento en las garant2as
constitucionales de igualdad ante la ley y del derec+o de defensa en uicio. La igualdad significa
el derec+o de las partes de alegar y de probar sus pretensiones en las mismas condiciones.
8evis Ec+and2a formula el principio de contradiccin de la siguiente manera/ la parte contra
quien se opone una prueba debe go!ar de oportunidad procesal para conocerla y discutirla.
%ambin comprende el derec+o de contraprobar, entendido como la posibilidad que le asiste a
la parte para incorporar elementos de uicio tendientes a enervar la eficacia convictita de
prueba producida por la contraria. La contradiccin supone que debe garanti!arse a los suetos
procesales la posibilidad de controlar la introduccin y produccin de la prueba en el proceso.
%oda la actividad probatoria debe ser comunicada a la parte contraria en su admisin y
tambin durante su diligenciamiento. El procedimiento de la prueba es una manifestacin
particular del contradictorio ")outure#
;*rincipio de inmediacin/ Significa/ )ontacto directo entre el ue!, parte y rgano de prueba,
que +ace o influye en la meor calidad de su recepcin. )ontribuye a la seriedad, oportunidad,
valide! de la prueba, etc. Es un principio <til en todas sus etapas pero que se revitali!a en lo
atinente a la actividad probatoria. El sistema oral es el que m5s favorece a la vigencia efectiva
de la inmediacin, pero tambin los cdigos que adoptan el uicio escrito pueden establecer
alternativas puntuales con vigencia de la inmediacin. La introduccin de las alegaciones se
efect<a en forma escrita con un sistema mediato, en tanto que la recepcin de la prueba
testimonial y confesional, se manifiesta en audiencias con presencia del ue!.
;*rincipio de libertad probatoria/ La prueba debe ser idnea para cumplir con los fines del
proceso, siendo indispensable otorgar libertad para que las partes puedan producir todas las
que creyeran convenientes a sus respectivas pretensiones. Este principio se formula de la
siguiente manera/ todo obeto de prueba puede ser introducido al proceso y puede serlo por
cualquier medio. Encuentra fundamento en garanti!ar el eercicio del derec+o de defensa y
tambin se manifiesta cuando el ue! procede a la apreciacin de la prueba.
*resenta dos perspectivas/ LI"ERTAD DE O"!ETO: el obeto de la prueba en el proceso civil
son los +ec+os alegados por las partes o que se encuentren plasmados en la norma aplicable
al caso y que fueren conducentes para resolver el tema central del proceso. *ara el proceso
penal, el obeto de la actividad probatoria son todos aquellos +ec+os provistos de relevancia
para determinar la comisin o la imposibilidad de la comisin de un +ec+o reputable punible. La
prueba es pertinente cuando se refiere a los +ec+os controvertidos sin formular uicio de valor
sobre su conducencia o eficacia. Se refiere a la relacin entre el obeto de la prueba y los
medios o elementos de prueba. La con(ucencia o rele7ancia es aquella que tiene en cuenta
la utilidad del elemento probatorio, +ace a la aptitud del medio o elemento de prueba o a su
idoneidad o falta de idoneidad para acreditar los +ec+os. LI"ERTAD DE MEDIOS: Los cdigos
formales regulan el procedimiento que deben cumplir las partes para introducir el elemento
probatorio al proceso contemplando espec2ficamente cu5les son los medios probatorios.
)om<nmente se prevn los medios cl1sicos/ prue&a con2esional+ (ocu*ental+ pericial+
encontramos tambin los medios de prueba *i8tos: reconoci*iento (e personas o cosas+
como tambin la posibilidad de usar otros medios de prueba no previstos por la ley/ cintas
*a$neto2nicas+ 7i(eocasetes+ (ocu*ento electrnico+ etc) %ambin se puede +acer
referencia a los medios extraordinarios de prueba que acusan recibo en la legislacin que
regula el proceso penal como por e., a$ente encu&ierto+ in2or*ante+ arrepenti(o+ testi$o
(e i(enti(a( prote$i(a+ etc) Se trata de medios extraordinarios y de car5cter excepcional, a
los cuales se acude cuando sea indispensable su empleo para superar dificultades insalvables
por los medios probatorios ordinarios.
;*rincipio de buena fe y lealtad procesal/ Esta regla no es privativa del momento de la prueba
sino que se tiene que dar en todo el desarrollo y vida de proceso. Su vigencia se reflea en
normas que lo consagran expresamente al establecer sanciones para conductas contrarias. Su
formulacin positiva se postula en la subregla de colaboracin que se traduce en la
colaboracin de las partes para obtener el elemento probatorio para el proceso, que la
conducta no sea evasiva, obstruccionista, impeditiva, sino m5s bien de colaboracin y de
facilitamiento. Esto +ace posible que el ue! deba anali!ar en forma conunta las diferentes
actitudes de las partes para obtener argumentos de prueba como un todo <nico. En tal sentido
42
es aceptado por la urisprudencia y por la legislacin que la conducta procesal de las partes
constituye un indicio favorable o desfavorable que podr5 ser valorado por el ue! a travs de las
reglas de la sana cr2tica racional al momento de dictar sentencia.
;*rincipio del favor probaciones/ *ostula que en caos de obetivas dudas o dificultades
probatorias "difficilioris probaciones# deber5 estarse a favor de la admisibilidad, conducencia o
eficacia de la prueba, flexibili!ando en particular el criterio que gobierna el rgimen de
admisibilidad y eficacia de la prueba indiciaria. %ambin se +a observado que se debe invertir la
carga de la prueba en ciertos casos o despla!arse +acia quien se +alla en meores condiciones
para probar. Esta postura importa abandonar la regla tradicional que impone el esfuer!o
probatorio a quien afirma un +ec+o o a quien solicita la actuacin de la norma a su favor. Ktro
supuesto se refiere a la denominada prueba dif2cil que importa asumir una actitud a favor de la
prueba, lo que sucede cuando se trata de acreditar un +ec+o +istrico o antiguo que presente
dificultades para su impresionabilidad
*?>EA$/ En cuanto a la proposicin, la prueba puede ser introducida en el proceso tanto por
el rgano udicial como por las partes. En el proceso civil la iniciativa corresponde
exclusivamente al actor o demandado, en tanto que en el penal esta tarea es reali!ada
prevalentemente por el fiscal o ue! a cargo de la instruccin. %ambin se plantean alternativas
mixtas. En cuanto a los siste*as (e 7aloracin de la prueba se imponen combinadamente los
de sana cr/tica racional y (e prue&as le$ales) La e2icacia o 7alor pro&atorio de ciertos
medios se presentan en forma diferenciada seg<n el caso. En el proceso (ispositi7o ci7il la
confesin e8presa +ace plena prueba y tiene efecto vinculante para el rgano urisdiccional,
por su parte la t1cita o presunta tiene un valor relativo y no basta como <nico medio de
prueba, de tal modo que los +ec+os y las pretensiones deben ser corroboradas por otras
pruebas. En el proceso ci7il la forma de recepcin de las pruebas de declaracin es
absolutamente formal "con2esional y testi*onial. y se producen en forma verbal y actuada
por lo que en su materiali!acin se asemea m5s a una prueba documental que a un verdadero
testimonio. El tema de la carga de la prueba y su regulacin de vigencia indudable en el
proceso civil, resulta inaplicable en el proceso penal. La carga de la prueba implica la
distribucin que la ley reali!a de antemano del esfuer!o probatorio referido a las partes, ante el
incumplimiento por parte de ellas de la carga de ofrecer y producir prueba incurren en
negligencia que perudicar5 al incumplidor.
KAGE%K 8E *?>EA$/ Es aquello que debe probarse, esto es los +ec+os que sirven de base a
las pretensiones de los suetos procesales. Es aquello susceptible de ser probado, aquello
sobre lo que puede o debe recaer la prueba. *uede ser considerado desde un doble enfoque/
A"STRACTO: alude a los +ec+os que deben ser probado en cualquier proceso +ipottico F
CONCRETO: se refiere a la prueba de los +ec+os en un proceso determinado.
En principio, slo los +ec+os afirmados por los litigantes pueden constituir obeto de prueba.
*ero aqullos deben ser adem5s/
CONTRO#ERTIDOS: afirmados por una de las partes y desconocidos o negados por la otra
"afirmacin unilateral
CONDUCENTES: para la decisin de la causa.
Se +allan excluidos de la prueba/ 9ec+os no afirmados; +ec+os afirmados por una de las
partes y admitidos por la otra y los +ec+os notorios
BE8=KS 8E *?>EA$/ C2as o caminos legalmente regulados tendientes a lograr el ingreso del
elemento de prueba en el tr5mite udicial. Son los modos u operaciones que, referidos a cosas
o personas, son susceptibles de proporcionar un dato demostrativo de la existencia o
inexistencia de uno o m5s +ec+os. %odo medio de prueba/ entraEa una acti7i(a( procesal
"reconocimiento de cosas o lugares, examen de un documento, declaracin de la parte, del
testigo o informante, etc.,#, re2eri(a a un instru*ento real "cosa reconocida, documento
examinado# o personal "parte, testigo, informante, perito#. ActFa co*o 7e0/culo para lo$rar
un (ato a tra7Bs (el cual el 5ue, (eter*ina la e8istencia o no (e un 0ec0o)
Seg<n la doctrina se clasifican en/ DIRECTAS: por e., el reconocimiento udicial, en el cual
media coincidencia entre el +ec+o a probar y el +ec+o percibido por el ue!; e INDIRECTAS:
por e., la testimonial, pericial y documental pues en ellas la percepcin udicial recae sobre un
obeto.
43
*ero el obeto percibido por el ue! puede a su ve! ser/ REPRESENTATI#O O NO
REPRESENTATI#O DEL 3EC3O A PRO"AR: por e., la forma en que se produo un accidente
de tr5nsito puede deducirse de una fotograf2a tomada en el lugar o de la narracin de los
testigos. Las fotos y los testimonios constituyen o&5etos representati7os de un +ec+o pasado
y son por lo tanto prue&as 0istricas, o en la conviccin del ue! puede basarse en la posicin
en que quedaron los ve+2culos o en las caracter2sticas de los daos producidos, careciendo de
esa aptitud representativa/ se trata de circunstancias que sirven para la deduccin del +ec+o a
probar, pero que son autno*as con respecto a ste. Se las denomina prue&as cr/ticas
"presunciones#. %ambin encontramos las prue&as preconstitui(as que son aquellas
constituidas con anterioridad al proceso. Ktras son denominadas circunstanciales pues se
deben constituir en el mismo proceso mediante la actividad de las partes o del ue!
BE8=KS 8E *?>EA$ E. *$?%=)>L$?/ son los instru*entos acor(a(os por el le$isla(or
para incorporar al proceso el (ato pro&atorio) Es to(o a%uel ele*ento %ue sir7e (e una u
otra *anera para con7encer al 5ue, (e la e8istencia o ine8istencia (e un (ato procesal
(eter*ina(o) Es el proce(i*iento esta&leci(o por la ley ten(iente al in$reso (el ele*ento
(e prue&a al proceso) Los ordenamientos procesales regulan los medios cl5sicos de prueba,
en algunas oportunidades se +ace necesario utili!ar los medios en forma combinada o en
forma tal que unos resultan subsidiarios de otros.
;*rueba de confesional/ Es entendida como la (eclaracin %ue 0ace una (e las partes so&re
la 7er(a( (e los 0ec0os a2ir*a(os por la contraria y %ue per5u(ica al %ue con2iesa)Es la
(eclaracin (e 7olunta( y (e ciencia e2ectua(a por una (e las partes en 5uicio+ respecto
(e la 7er(a( (e 0ec0os pasa(os+ %ue sean (e su actuacin personal+ (es2a7ora&le para
el con2esante+ &ene2iciosa para la contraria y suscepti&le (e pro(ucir consecuencias
5ur/(icas) 8ebe ser una manifestacin expresa, por la cual se exteriori!a el pensamiento de
una persona. Se caracteri!a como un acto voluntario debiendo ser prestada con
discernimiento, intencin y libertad. 8ebe ser rendida por un sueto que tenga la calidad de
parte. 8ebe tratarse de un medio de prueba idneo, es decir, debe ser legal y apto para probar
ese +ec+o. 8ebe referirse a +ec+os controvertidos y no a su calificacin ur2dica, deben ser
pasados. 8ebe ser suministrada con ani*us con2iten(i, es decir, con la conciencia de que se
est5 suministrando una circunstancia adversa a sus intereses. En el proceso civil la prueba
confesional puede asumir diferentes formas, puede ser decepcionada en forma de absolucin
de posiciones que implica una declaracin formal entre ponente y absolvente con valor
probatorio para ambas partes o como interrogatorio libre a las partes que puede ser formulado
por el ue! o por la parte contraria sin suecin a formalidad alguna.
;*rueba documental/ )omprende el estudio de los documentos o de todo otro obeto
susceptible de representar una manifestacin del pensamiento, con prescindencia del modo en
que esa representacin apare!ca exteriori!ada.
El (ocu*ento es todo elemento externo capa! de dar seales de algo sucedido con
anterioridad. Los instru*entos son unas especies de documentos que se caracteri!an por ser
literales y escritos, pueden ser p<blicos o privados, seg<n sea el sueto de quien emanen. En el
proceso ci7il la prueba documental tiene un pla!o amplio para su ofrecimiento y diferentes
formas para su produccin
;Cerificacin de un documento/ )onsiste en la actividad desarrollada a fin de comprobar la
genuidad de aqul en orden a la realidad de su autor2a y a la posible alteracin de las
declaraciones que contiene.
;*rueba testimonial/ )onsiste en la (eclaracin representati7a %ue una persona %ue no es
parte en el proceso en %ue se a(uce+ 0ace ante un 5ue, con 2ines procesales+ so&re lo
%ue sa&e respecto a un 0ec0o (e cual%uier naturale,a) El testimonio es un acto procesal
mediante el cual una persona informa a un ue! sobre l oque sabe acerca de ciertos +ec+os. Es
testimonial toda declaracin +ec+a ante el ue!. Es testigo to(a persona capa, a5ena al
proceso %ue es lla*a(a para %ue (eclare en 2or*a narrati7a so&re 0ec0os o
circunstancias %ue *ani2iesta conocer y %ue 0u&ieren ca/(o &a5o sus senti(os) Es un
medio absolutamente formal ya que slo podr5n ser examinados los testigos que +ayan sido
propuestos conforme la norma del rito. Su valide! se +alla supeditada al cumplimiento de las
exigencias formales. El diligenciamiento y recepcin de sta, se reali!a en audiencia con
asistencia del ue!, del actor y demandado y del testigo, quien tiene la carga p<blica de
44
concurrir a prestar declaracin. Los deberes de los testigos no se limitan a la concurrencia, sino
que tiene que declarar y decir la verdad, si as2 no lo +iciere, es decir, si no compareciere, podr5
ser conducido por la fuer!a p<blica al tribunal, y si no declarase o diese la verdad, podr5n
pasarse los antecedentes a fin de que en sede penal se analice si su conducta constituye o no
un delito.
;*rueba pericial/ Bedio de prueba que se concreta por medio de una actividad procesal
desarrollada, en virtud de encargo udicial, por personas distintas de las partes del uicio,
especialmente calificadas por sus conocimientos tcnicos, art2sticos o cient2ficos, mediante la
cual se suministran al ue!, los argumentos o ra!ones para la formacin de su convencimiento
respecto de ciertos +ec+os cuya percepcin o entendimiento escapa a las aptitudes del com<n
de la gente. El perito es una persona cali2ica(a especial*ente por su e8periencia o
conoci*iento tBcnicos o cient/2icos+ en relacin con 0ec0os ta*&iBn especiales) Gue
e8i$en esa capaci(a( particular para su a(ecua(a percepcin y para la correcta
7eri2icacin (e sus relaciones con otros 0ec0os+ (e sus causas o e2ectos o si*ple*ente
para su apreciacin o interpretacin)
;*rueba informativa/ Bedio por el cual se incorporan al proceso datos concretos acerca de
actos o +ec+os resultantes de la documentacin obrante en arc+ivos o registros contables de
terceros, condicin de que tales actos no provengan del conocimiento personal del informante.
El informante solo transmite al ue! el conocimiento que surge de las constancias de arc+ivo
que obran en su poder, lo que se efect<a a travs de un resumen o s2ntesis extra2do de los
elementos del informante que posee en su arc+ivo, pudindosele requerir la ex+ibicin de los
antecedentes que tuvo en cuenta para brindar la informacin cuando sus datos +ubieran sido
impugnados por falsedad.
;*rueba de inspeccin o reconocimiento udicial/ )onsiste en la diligencia procesal practicada
por un funcionario del tribunal para obtener argumentos de prueba para la formacin de su
conviccin, mediante el examen y la observacin con sus propios sentidos de +ec+os ocurridos
durante la diligencia o antes, pero que subsisten en base a rastros o +uellas de +ec+os
pasados, y en ocasiones de su reconstruccin. 8ebe ser reali!ada personalmente por el ue! y
no puede ser delegada, por medio del cual toma contacto directo con lugares o casas que le
sirven al rgano urisdiccional para formar su conviccin
;*rueba de indicios y presunciones/ Los autores consideran que los indicios constituyen prueba
y sirven para dar base a las presunciones. Esto es as2 pues el indicio es el +ec+o del cual se
extrae el conocimiento de otro +ec+o que resulta as2 acreditado.
;*ruebas mixtas o combinadas/ *odemos incluir diversos medios de prueba como el
reconocimiento de personas y de cosas, los careos y otros medios que genricamente se
denominan inno*ina(os) El reconoci*iento (e personas es un medio de prueba por el cual
se intenta reconocer a identidad de una persona mediante la intervencin de otra que al verla
entre varias afirma o niega conocerla o +aberla visto en determinada circunstancia. El
reconoci*iento (e cosas es el acto mediante el cual, a fin de identificar una cosa relacionada
con el delito investigado, sta le es ex+ibida a una persona, sea como <nico obeto o
untamente con otras semeantes para que afirme o niegue +aberla visto con anterioridad y en
qu circunstancias. El art. 16- ).*.*., especifica que antes de reali!ar el reconocimiento la
persona ser5 invitada a describir la cosa. El careo es un enfrentamiento directo e inmediato
"cara a cara# entre personas que +an prestado declaraciones contradictorias sobre un +ec+o
relevante del proceso tendiente a descubrir cu5l de ellas puede respetar la verdad. En el
proceso civil su reali!acin se +alla supeditada al arbitrio udicial de modo que puede o no
disponerse a<n cuando medie pedido de parte. La reali!acin del careo debe ser decretada
inmediatamente de prestada las declaraciones o en una audiencia posterior.
*?K)E8=B=E.%K *?KA$%K?=K/ Seala los caminos a recorrer en el desarrollo de la
actividad probatoria. Son establecidos en los cuerpos formales e indican cmo los suetos
procesales deben proceder para introducir y diligenciar v5lidamente las pruebas en el proceso.
Se manifiesta como una actividad emp2rica que desarrollan en el uicio las partes, el ue! y en
su caso los integrantes del ministerio p<blico. )omprende la totalidad de las actividades
procesales relacionadas con la prueba en sus diversas etapas y fases. Se reconocen diferentes
momentos/ intro(uccin+ a(*isin+ recepcin y (ili$encia*iento y la 7aloracin que es
efectuada primero por las partes y luego por el ue!.
45
La ley procesal regula esta actividad estableciendo los poderes y deberes de los suetos
procesales en torno a la prueba, determinando las condiciones de tiempo y modo para su
introduccin.
Se encuentra dominada por principios procesales que imperan con mayor o menor vigor
durante el procedimiento probatorio. El principio de e7entuali(a( impera en la actividad del
ofrecimiento de prueba, en donde las partes tienen el deber de enunciar y expresar
simult5neamente todos los medios probatorios con que cuentan para acreditar sus respectivas
pretensiones, se ve completado con la re$la (e la preclusin ya que de no expresar ning<n
medio probatorio en el tiempo fiado por la ley para ello, la facultad procesal precluye y no
podr5 ser introducido.
Ktro principio es el de la concentracin como una derivacin del de econom2a procesal.
La actividad probatoria se muestra fraccionada en secuencias que configuran *o*entos, es
decir, oportunidades procesales que la ley establece para introducir, diligenciar y valorar la
prueba en los procedimientos estructurados.
En el proceso civil encontramos tres grandes segmentos/ el intro(ucti7o o (e o2reci*iento
(e prue&a+ el (el (ili$encia*iento (e prue&as y el (e 7aloracin o apreciacin (e la
prue&a)
BKBE.%K =.%?K8>)%=CK/ El ofrecimiento de la prueba es un acto de car5cter formal que
contiene la solicitud de admisin de uno o varios medios de prueba que se formula por escrito y
que va dirigido al ue!. Se caracteri!a por la preponderancia de la actividad de las partes
cuando el sistema es dispositivo. El ue! deber5 anali!ar si las pruebas fueron ofrecidas en
tiempo oportuno y podr5 rec+a!ar in limine las peticiones formuladas en forma extempor5nea,
tambin deber5 anali!ar la regularidad del procedimiento probatorio, es decir, que los medios
+ayan sido ofrecidos con las formalidades exigidas por la ley.
El ofrecimiento y produccin de las pruebas ser5 reali!ado dentro del per2odo probatorio que
var2a seg<n sea el tipo de procedimiento de que se trate y siempre dic+o trmino es perentorio
fatal y com<n.
En el proceso civil el ofrecimiento de prueba es una actividad propia de las partes, quienes
tienen la carga procesal de arrimar los elementos de uicio que comprueben la veracidad de
sus pretensiones. La introduccin y diligenciamiento de la prueba debe reali!arse en la etapa
probatoria, salvo la prueba documental y confesional los que pueden ser ofrecidos +asta el
llamamiento de autos para sentencia. La prueba instrumental debe ser ofrecida en los escritos
iniciales del pleito, es decir, con la demanda y contestacin.
En otros sistemas procesales el ofrecimiento de los elementos probatorios es facultad
prevalente de las partes, pero en ella participa tambin el tribunal, tal sucede en el fuero de
familia. 8ic+o ofrecimiento se efect<a ante el ue! de familia que act<a como instructor y se
diligencia parcialmente ante el mismo y las pruebas orali!adas ante la c5mara en oportunidad
del debate
BKBE.%K 8EL 8=L=QE.)=$B=E.%K/ )omprende los actos de recepcin que cumplen las
partes y el tribunal conforme a los procedimientos previstos por la ley.
Se trata de una fase pr5ctica en la que participan todos los suetos procesales. *articipan el
ue!, las partes y miembros del ministerio p<blico, en su caso. Su caracter2stica principal es la
plena actividad tendiente a la acreditacin de elementos f5cticos necesarios para fundar una
sentencia. Se manifiesta de diferentes formas seg<n sea el medio probatorio propuesto por las
partes u ordenado por el tribunal. Se obetiva en la reali!acin de audiencias para escuc+ar a
testigos o absolventes, con el pedido e incorporacin de informes, con la agregacin de
documentos, etc.
En el sistema civil son las partes quienes deben proponer las pruebas como tambin deben
instar su diligenciamiento o recepcin.
En caso de que las pruebas no +ayan sido ofrecidas, producidas y diligenciadas en trmino
puede operarse la caducidad o prdida del derec+o.
$ las condiciones de modo de la actividad probatoria, el lugar de su reali!acin es por regla
general la sede del tribunal, su oportunidad es que debe reali!arse en principio en d2as y +oras
+5biles, existiendo la posibilidad de que el ue! disponga la reali!acin de medidas probatorias
fuera de la sede de aqul cuando las circunstancias as2 lo impongan, tambin podr5 ordenar el
46
diligenciamiento de pruebas fuera de los d2as y +oras de actuacin, +abilitando al efecto la
oportunidad que exian las circunstancias del caso.
BKBE.%K 8E L$ C$LK?$)=K. 8E L$ *?>EA$/ )onsiste en un an5lisis lgico, tcnico y
ur2dico de los elementos de conviccin que significa una tarea intelectual que reali!an las
partes y el ue!. Las fases anteriores son pr5cticas, en cambio la de valoracin se presenta
como una tarea de car5cter intelectual. $s2 la valoracin de la prueba es efectuada por las
partes en la etapa discusoria, en tanto que el ue! o tribunal lo +ar5 en la etapa decisoria.
La discusin por las partes se formali!ar5 a travs de alegatos o de informes en los que
vertir5n argumentaciones favorables al fundamento de sus respectivas pretensiones, con el
propsito de convencer al tribunal. La valoracin por parte del tribunal se reali!a en oportunidad
de resolver, en este momento reali!a una tarea de seleccin de los elementos aportados en
relacin con lo que +a sido motivo de controversia por las partes a fin de fiar definitivamente
los +ec+os para luego aplicar el derec+o. @iados los +ec+os por el ue! comien!a la tarea de
seleccin de los elementos probatorios. )outure seala que ciertos medios de prueba tienen
car5cter de directos por cuanto suponen un contacto inmediato con el magistrado con los
motivos de prueba y que otros, a falta de contacto directo, acuden a una especie de
reconstruccin o representacin de los motivos de prueba y que otros a falta de comprobacin
directa o representacin se apoyan en un sistema lgico de deducciones e inducciones.
'ase (ecisoria) Clasi2icacin (e los actos (ecisorios) Sentencia: Concepto+ e2ectos+
2or*ali(a(es e instru*entacin+ 2un(a*entacin l$ica y le$al+ con$ruencia
Etapa discusoria/ Los actos que caracteri!an esta etapa son los ale$atos, cuya finalidad es
proporcionar al ue! argumentaciones favorables al fundamento de las respectivas
pretensiones. Es el acto *e(iante el cual ca(a una (e las partes e8pone al 5ue,+ por
escrito+ las conclusiones %ue le su$ieren las prue&as pro(uci(as en el proceso) *uede
consistir en una exposicin escrita u oral, dependiendo del procedimiento de que se trate, que
no tiene una forma predeterminada por la ley, que se limita al an5lisis de la prueba aportada a
la causa. *la!o para presentar el alegato reviste car5cter com<n, es decir, que vence para
todas las partes el mismo d2a. Las partes incorporan al uicio elementos doctrinarios y
urisprudenciales <tiles para fundar una sentencia que les sea favorable.
Etapa decisoria/ Se inicia con el llamamiento de autos para definitiva "arts. 67( y &1& inc. ,
).*.).#. %iene el efecto de +acer cesar para las partes la carga de impulso del tr5mite y tambin
la carga de notificacin. Sentencia: modo normal de conclusin del proceso. )onstituye un
acto estrictamente formal, de caracter2sticas documentales y que es propio de la urisdiccin. El
ue! resolver5 conforme a los +ec+os fiados en los escritos de la etapa introductoria
SE.%E.)=$/ 8a por terminado el acto del proceso. Es un acto 5ur/(ico procesal+ *e(iante el
cual el r$ano 5uris(iccional (eci(e los puntos so*eti(os a su consi(eracin) *ara
)lari5, es la resolucin 5uris(iccional %ue pone 2in al proceso (el conoci*iento
nor*al*ente (esarrolla(o+ (eci(ien(o so&re el 2un(a*ento (e las pretensiones 0ec0as
7aler por las partes+ sin per5uicio (el trata*iento (e cuestiones pre7ias %ue no pu(ieron
ser resueltas co*o art/culos (e especial pronuncia*iento)
)lasificacin de las sentencias/
;SE.%E.)=$S 8E )K.K)=B=E.%K/ :ue a su ve! pueden ser/
a# 8eclarativas/ Son aquellas que eliminan la falta de certe!a acerca de la existencia, eficacia,
modalidad o interpretacin o estado ur2dico. *or e., aquellas que declaran la nulidad o la
simulacin de un acto ur2dico, la falsedad de un documento, etc.
b# )onstitutivas/ Son las que crean un estado ur2dico nuevo, ya sea +aciendo cesar el
existente, modific5ndolo o extinguindolo por otro. *or e., sentencias de divorcio, separacin
de bienes, etc
c# 8e condena/ Establecen el cumplimiento de una prestacin ya sea de dar, +acer o no +acer.
Se impone al obligado cumplir una determinada prestacin.
47
;SE.%E.)=$S EGE)>%=C$S K 8E EGE)>)=K./ Son las que establecen el cumplimiento de
una condena o las que ordenan la efectivi!acin de un t2tulo eecutivo que trae apareada
eecucin.

;ES%=B$%K?=$S K 8ESES%=B$%K?=$S/ %iene en cuenta el resultado obtenido en el proceso
respecto a la pretensin principal. Las esti*atorias: son aquellas que satisfacen la pretensin
del actor. Las (esesti*atorias: son las que lo deniegan
;@=?BES K .K @=?BES/ Se +ace +incapi en la admisin o no de interposicin de recurso en
contra de la sentencia. Las 'IRMES no los admiten y las NO 'IRMES pueden ser impugnadas
; 8E *?=BE?$ =.S%$.)=$ F SEQ>.8$ K >L%E?=K? =.S%$.)=$/ %oma en cuenta el grado
urisdiccional en que se dictan, por cuanto los ordenamientos procesales rodean de distintos
recaudos y solemnidades para dic+o acto, seg<n sea la instancia en que se dicten.
;SEQR. LKS E@E)%KS 8E L$ SE.%E.)=$/ *ueden clasificarse en aquellas susceptibles de
adquirir fuer!a de COSA !U9GADA 'ORMAL: las reca2das en el uicio eecutivo o COSA
!U9GADA MATERIAL: las dictadas en uicio ordinario, en un procedimiento civil.
'or*ali(a(es La sentencia en cuanto acto procesal conclusivo que se materiali!a en un
instrumento publico, debe respetar las formas establecidas por la ley, a fin de dar al usticiable
seguridad ur2dica. %ales formalidades pueden reunirse en dos grupos, seg<n sean extr2nsecas
e intr2nsecas.
E8tr/nsecas
Estas formalidades regulan, como, donde y cuando debe reali!ar el ue! el acto sentencial,
quedando en algunos supuestos su valide! sueta al cumplimiento irrestricto de estas. En otras
palabras, la verificacin de dic+os recaudos condiciona la eficacia del acto.
Las formalidades extr2nsecas que debe cumplir la sentencia son las siguientes/
!ec"a/ la sentencia debe ser dictada consignando la fec+a, es decir, d2a, mes y ao,
expresada en letras y no en n<meros "art. &(, )*.#. 8ebe ser completa, clara y exacta. 8ebe
corresponderse con el d2a en que se firmo la sentencia. Esta forma es <til a los fines de
precisar si +a sido pronunciada en d2a y +ora +5bil conforme lo establecen los arts. -1 )*),
art. (-, ley 'I0' y art. ,- inc. , )*..
#dioma/ la redaccin de la sentencia debe ser reali!ada en idioma nacional, conforme lo
establece el art. &&6 )K. y el art. III )). Este requisito no esta previsto en el )*), pese a
ello, su observancia en nuestra provincia se impone atento a que la sentencia es un
instrumento p<blico.
$scritura/ la sentencia debe dictarse en doble eemplar incorpor5ndose uno al protocolo
del tribunal y el otro al expediente.
!irma/ el ue! o miembros del tribunal deber5n suscribir las sentencias "art. &17)*);
art. (- inc. (, ley 'I0'; art. &-,, ley 0&1, y &(, inc. I )*.#.
3La importancia de este recaudo +a sido destacada por la urisprudencia sealando que
el acto carente de la firma del ue! es nulo o inefica!4.
En el supuesto de sentencias dictadas por tribunales colegiados, deber5n firmar todos
los integrantes del tribunal, y en caso de impedimento posterior a la deliberacin y voto, se +ar5
constar tal circunstancia por el secretario y la sentencia ser5 igualmente valida.
'or*ali(a(es Intr/nsecas La sentencia conforma una unidad lgico ur2dico conforme a la
cual se encuentran integrados su parte dispositiva con los fundamentos que la sustentan.
.o obstante ello, la mayor2a de los ordenamientos rituales la conciben en una estructura
tripartista/ vistos, consider5ndo y parte resolutiva. Es sobre esa estructura sobre la que
anali!aremos las formalidades intr2nsecas.
Vistos En este segmento, de la sentencia, se consigna, en primer lugar la car5tula del
expediente. En segundo lugar, debe contener la individuali!acin de las partes intervinientes, la
pretensin y la oposicin y los tramites cumplidos durante el desarrollo del proceso.
48
En relacin a las partes, es importante que queden precisamente indicadas ya sea por su
nombre u otras condiciones que no deen lugar a dudas de quienes se trata, lo cual reviste
importancia para restablecer los eventuales alcances de la cosa u!gada. Esta individuali!acin
de los suetos tambin cobra relevancia respecto al principio de congruencia, es decir, que el
ue! debe observar al tiempo de resolver que en el fallo se pronuncie solamente respecto de
esos suetos. En algunas legislaciones se exige que en caso de que las partes act<en por
medio de representantes se indiquen los nombres de estos.
$ continuacin, esta parte debe contener una prescripcin o relato de la actividad desarrollada
durante el proceso conforme a las constancias de la causa. Se trata de un desarrollo
meramente descriptivo relativo a la pretensin del actor, a los +ec+os y derec+o en que se
funda; como as2 tambin, en su caso, a la defensa esgrimida por el accionado.
Esta relacin de causa es esencial para que a travs de esta pueda conocerse que
pretensiones se esgrimen en el proceso. Se debe mencionar la prueba incorporada en la
causa, como as2 tambin una referencia a la produccin de los alegatos. )abe precisar, que
este relato no es necesario que sea minucioso, bastando con que cuente con los elementos
esenciales relativos a las pretensiones fundamentales de las partes. Esta enunciacin tambin
cobra relevancia en relacin al principio de congruencia, pues el ue! esta obligado a responder
dentro de lo que +a sido materia de pretensin y defensa.
En definitiva, los vistos deben contener/
a# 8eterminacin de las partes intervinientes,
b# 9ec+os alegados por las partes en sus escritos respectivos,
c# Kbeto de la demanda,
d# )ausa de la demanda,
e# Enunciacin de los tramites sustanciales cumplidos en el expediente
Los requisitos mencionados, como se dio, no son un capric+o del legislador, por el contrario,
ellos son necesarios a los fines de poder determinar los eventuales alcances de la cosa
u!gada. Esta enunciacin es esencial, para que sea por si misma suficiente para conocer los
suetos intervinientes, sobre que pretensiones +a reca2do y cual es su efecto y alcance en la
realidad ur2dica concreta. 8e tal forma, si se pierde el expediente, leyendo los vistos podremos
determinar los tres elementos de la cosa u!gada/ sueto, obeto y causa, y no volver sobre ese
tema. La sentencia debe ser suficientemente comprensiva como para bastarse a si misma,
para que se pueda inferir de ella, de modo claro y completo, la voluntad urisdiccional, con
aptitud para aplicarla a la realidad sin necesidad de integrarla o completarla con otras
constancias del proceso. Si alguno de los elementos indicados esta ausente, el fallo no tendr5
virtualidad por si mismo.
Considerandos Esta parte constituye la esencia de la decisin, pues en ella el ue! debe
exponer los motivos que lo determinan a adoptar una solucin para resolver la causa. $qu2 el
ue! efect<a la valoracin de la prueba incorporada al proceso a fin de determinar la plataforma
f5ctica que luego subsumir5 en la norma ur2dica que considere aplicable al caso. En otras
palabras, esta parte de la sentencia debe contener una explicacin de los motivos por lo que el
ue! entiende que los +ec+os +an quedado fiados de una manera determinada, y que a estos
se les aplica una norma ur2dica y no otra. $simismo, debe contener lo atinente a la regulacin
de +onorarios de los profesionales intervinientes e imposicin de costas.
El ue! act<a como lo +ace un +istoriador, examina los documentos, anali!a las declaraciones
de los testigos, aprecia los informes de los peritos, establece presunciones, etc. %odo lo cual
permite comprobar la existencia o inexistencia de los +ec+os alegados por el actor y
demandado, estableciendo si ellos +an sido alegados en tiempo oportuno, si son conducentes
a los efectos de la litis y si la prueba rendida se austa a las prescripciones legales.
Esta es la parte mas importante de la sentencia, pues en ella el ue! debe exponer los motivos
o fundamentos que lo determinan a adoptar una otra solucin para resolver la causa.
La motivacin de la sentencia constituye un elemento intelectual, de contenido critico,
valorativo y lgico, que consiste en el conunto de ra!onamientos de +ec+o y de derec+o en
que el ue! apoya su decisin.
El art. ,1( )*), expresa que 3%oda decisin definitiva deber5 tener fundamentacin lgica y
legal, bao pena de nulidad4. Este art2culo incorpora el requisito constitucional que le impone a
los tribunales el art. &66 de la )onstitucin *rovincial de resolver las causas con
49
fundamentacin lgica y legal. La fundamentacin de la sentencia es la ustificacin de la parte
dispositiva, a travs de la cual el ue! trata de demostrar que la decisin del caso se austa a
derec+o. @undar es ustificar, es apoyar una cosa con motivos y ra!ones eficaces.
La fundamentacin aparecer5 estructurada como una constatacin de puntos decisivos,
ustificados todos y cada uno de ellos con argumentos de forma lgica, que presentan la
decisin final de la sentencia como el resultado de un ra!onamiento ordenado tendiente a
demostrar su valide!. La sentencia debe ser motivada a efecto de/
&# $segurar la publicidad de la conducta de los ueces y el control popular sobre el
desempeo de sus funciones, esencial en un rgimen republicano.
1# )onocer los interesados, las ra!ones que ustifican el fallo y decidir su aceptacin o
su impugnacin.
,# @acilitar la labor del tribunal ante un eventual recurso que deba conocer la motivacin
los principales elementos para eercer su control.
-# La urisprudencia.
$+ora bien, para que la fundamentacin sea valida, es indispensable que sea/
a# Expresa/ el ue! tiene el deber de consignar las ra!ones que lo deciden, expresando
sus propios argumentos con relacin al caso u!gado.
b# )lara/ el pensamiento del u!gador debe ser apre+ensible, comprensible y
examinable y no dear lugar a dudas sobre las ideas que expresa. *ara ello, debe utili!ar un
lenguae llano.
c# )ompleta/ 8ebe abarcar los +ec+os y e derec+o. ?espectos de los +ec+os, el ue!,
en primer lugar, fia los +ec+os, dando las ra!ones que llevan a una conclusin afirmativa o
negativa sobre la existencia de esos +ec+os de la vida a la cual las partes le +an atribuido
relevancia ur2dica. *ara ello, confronta los +ec+os con la prueba. Emplea las pruebas
incorporadas al proceso, mencion5ndolas y sometindolas a valoracin critica. El ue! anali!a
solo los +ec+os alegados por las partes, y solo la prueba rendida en autos. El art ,1' )*)
establece que 3J.o tendr5 el deber de expresar en la sentencia la valoracin de todas las
pruebas producidas, sino <nicamente de las que fueren esenciales y decisivas para el fallo de
la causa.4 La descripcin f5ctica es el presupuesto de la aplicacin de la ley.
Luego el ue! determina la norma aplicable. Establecidos los +ec+os, el ue! procede a valorar
su significacin ur2dica. $plica al caso concreto la voluntad abstracta del legislador. Se procede
a lo que se denomina la subsuncin, esto es, una operacin que consiste en un enlace lgico
de una situacin particular, especifica, con la previsin abstracta genrica e +ipottica,
contenida en la ley. Establecidos los +ec+os el ue! procede a valorar su significacin ur2dica,
determina la norma que rige la cuestin en litigio, resuelve sobre la procedencia o
improcedencia de la accin deducida.
La sentencia deber5 fundarse en el texto expreso de la ley, y a falta de ste en los principios
ur2dicos de la legislacin vigente en la materia respectiva, y en defectos de stos, en los
principios generales del derec+o, teniendo en consideracin las circunstancias del caso "art. &(
))#.
El ue! debe ustificar el texto de la ley la conclusin ur2dica. Se deben mencionar los art2culos
de la ley que se aplica y que ustifica la decisin.
d# Leg2tima/ 8ebe estar basada en pruebas legales y validas.
e# Lgica/ El ue! debe observar en la sentencia las reglas del recto entendimiento
+umano que presiden la elaboracin racional de los procedimientos. $l respecto el art. ,1'
)*) establece que 3Jsalvo disposicin legal en contrario los %ribunales formaran su
conviccin respecto de la prueba, de conformidad con las reglas de la sana critica racional4.
Esta regla nos conduce al descubrimiento de la verdad por los medios que aconsean la recta
ra!n y la lgica, vale decir, el criterio racional puesto en eercicio, ya que en la estructura
racional del fallo, deben respetarse tanto los principios fundamentales del ordenamiento lgico,
las leyes de la co+erencia y la derivacin; como las reglas emp2ricas de la experiencia, el
sentido com<n y la psicolog2a; todos ellos son considerados como instrumentos del intelecto
+umano que permiten la aproximacin a la certe!a.
En cuanto a la lgica, y refirindonos a la lgica formal, uega un papel trascendental a travs
de los principios lgicos supremos que act<an como controles racionales en la decisin udicial
y que son conforme a la concepcin cl5sica/
&# *rincipio de identidad
50
1# *rincipio de contradiccin
,# *rincipio de tercero excluido
-# *rincipio de ra!n suficiente "necesita tener una ra!n suficiente lo que en el uicio se
afirma o niega con pretensin de verdad#
?especto a la psicolog2a, entendida como la ciencia del alma, el elemento interior que preside
nuestra vida, desde los aos mas simples a los mas sublimes, manifestada en los +ec+os de
conocimiento, sentimiento y voluntad, uega un papel muy importante y de la cual el ue! no
puede apartarse en la valoracin de la prueba. 8e la misma manera ocurre con la experiencia,
es decir, con las ensean!as que se adquieren con el uso, la practica o solo con el mero vivir y
que se encuentran en cualquier persona de nivel cultural medio, integrando el sentido com<n.
El ue! debe fundar sentencia respetando la erarqu2a de las normas vigentes y el principio de
congruencia contenido en el art. ,,7 )*), que expresa/ 3El %ribunal deber5 tomar por base en
la sentencia la exposicin de los +ec+os contenidos en los escritos de demanda y contestacin
o de ampliacin, en su caso4.
.o podr5 el ue! ir mas all5 de lo pedido por las partes "ultra petita#, ni fuera de lo pedido "extra
petita#, ni omitiendo cuestiones planteadas "citra petita#.
La sentencia debe contener la consideracin por separado de las cuestiones que constituyen el
obeto del uicio m5s los fundamentos y la aplicacin de la ley. Esto concluye/
&# La reflexin selectiva y, por separado, sobre los +ec+os indicados en los vistos,
ordenados por su relevancia igual que la prueba.
1# La comprobacin de los +ec+os por medio de la meditacin de la prueba, a fin de
determinar cuales de los invocados por las partes ser5n tomados por validos.
,# $plicacin del derec+o.
La )orte +a declarado que la sentencia es una unidad lgica;ur2dica cuya parte dispositiva es
la conclusin necesaria del an5lisis de los presupuestos f5cticos y normativos efectuado en sus
fundamentos, por cuya ra!n tanto aquella como estos deben ser tomados en cuenta para su
interpretacin.
El fallo nro. ,07, de fec+a 16H0H0(, del %ribunal Superior de Gusticia de )rdoba, estableci que
no +ay prescripcin alguna de la ley que estable!ca obligatoriamente un orden lgico entre
distintas enunciaciones de la sentencia, de modo que no es ur2dicamente obetable el mtodo
de exposicin consistente en anticipar la conclusin y desarrollar, posteriormente, los
fundamentos. La sentencia no es una formula o ecuacin matem5tica.
.o obstante, las diferentes cuestiones planteadas deben ser tratadas seg<n un orden lgico de
manera que la sentencia tenga un desarrollo marcado por ellos.
Se +a sostenido que la sentencia deb2a tener estructura de un silogismo en donde la premisa
mayor era la norma, la premisa menor los +ec+os, y la conclusin la parte dispositiva.
*?EB=S$ B$FK?JJJJJJJJJJJJJ.K?B$
*?EB=S$ BE.K?JJJJJJJJJJJJJ.9E)9KS
)K.)L>S=K.JJJJJJJJJJJJJJJ?ES>ELCK
)onclusin/ el ue! debe partir de los +ec+os estableciendo cuales son conducentes,
cuales +an sido reconocidos y cuales resultan probados mediante conocimiento y la meritacin
de la prueba. En la comprobacin y muy especialmente, en la calificacin de los +ec+os, no
intervienen solamente deducciones lgicas, sino tambin uicios de valor del propio ue!. Luego
de la fiacin de los +ec+os, el sentenciante aplica el derec+o.
Resuelvo Es la decisin expresa, positiva y precisa, de conformidad con las pretensiones
deducidas en el uicio, calificadas seg<n correspondiere por ley declarando el derec+o de los
litigantes y condenado o absolviendo de la demanda y reconvencin en su caso, en todo o en
parte. La ley exige una estricta correspondencia entre el contenido de la sentencia y las
cuestiones oportunamente planteadas por las partes, lo que supone, como es obvio, la
adecuacin del pronunciamiento a los elementos de la pretensin deducida en el uicio "sueto,
obeto y causa#.
Se trata de la aplicacin del denominado principio de congruencia, que constituye una de las
manifestaciones del principio dispositivo y que reconoce, inclusive, fundamento constitucional,
porque como lo tiene reiteradamente establecido la )orte Suprema comporta agravio a la
garant2a de la defensa "art. &0 ).#. )uando la sentencia contenga condena de pago a los
51
frutos, intereses, daos y peruicios, fiara su importe en cantidad liquida o establecer5 por los
menos las bases sobre que +aya de +acerse la liquidacin.
El art. ,1' )*) establece que/ 3La sentencia deber5 contener decisin expresa con arreglo a
la accin deducida en el uicio, declarando el derec+o de los litigantes dictando la condenacin
o absolucin a que +ubiese lugar y el pronunciamiento sobre costas y +onorarios4.
Los autos pue(en ser:
INTERLOCUTORIOS: son aquellos que resuelven cuestiones que guardan vinculacin con la
tramitacin que se suscita durante el curso del procedimiento y cuya resolucin previa es
menester. Es todo pronunciamiento del tribunal que pone fin a un incidente o a un art2culo
dentro del proceso.
3OMOLOGATORIOS: tienen por obeto dear firme una transaccin o acuerdo celebrado entre
las partes.
PRINCIPIO DE CONGRUENCIA / El tribunal al resolver la cuestin sometida a decisin, debe
+acerlo de acuerdo al imperativo de congruencia, que es el principio normativo que delimita el
contenido de las resoluciones udiciales que deben proferirse, de acuerdo con el sentido y
alcance de las peticiones formuladas por las partes "en lo civil, laboral y contencioso
administrativo# o de los cargos o imputaciones penales formuladas contra el sindicado o
imputado, sea de oficio o por instancia del ministerio publico o del denunciante o querellante
"en el proceso penal#, para el efecto de que exista identidad ur2dica entre lo resuelto y las
pretensiones o imputaciones y excepciones o defensas oportunamente aducidas, a menos que
la ley otorgue facultades especiales para separarse de ellas.
Es decir, que al momento de resolver, el udiciante, debe pronunciarse sobre el t+ema
decidendum, el cual se encuentra conformado por la plataforma que surge de las pretensiones
deducidas por las partes. En efecto, aquellas constituyen el pivote en derredor del cual gira
todo el debate dialctico que tiene lugar en el proceso, y sobre el que +a de recaer el
pronunciamiento definitivo.
8e tal modo, entonces, la congruencia se cumple en la medida en que la sentencia o
resolucin udicial se pronuncie en relacin a lo que +a sido obeto de pretensin y resistencia a
esta. En otras palabras, solo es congruente el fallo que se expide de conformidad a la
pretensin del actor y la defensa esgrimida por el demandado; o a la acusacin si se trata de
un proceso penal; o a los escritos presentados por las partes con motivo de alg<n incidente
suscitado durante el decurso del proceso.
La directri! examinada, es impuesta por las legislaciones rituales. $s2 el )*), ley 0-(6, en
relacin a la sentencia de primera instancia establece en su art. ,,7 que 3El tribunal deber5
tomar por base en la sentencia la exposicin de los +ec+os contenidos en los escritos de
demanda y contestacin o de ampliacin, en su caso4, y en orden a la sentencia de segunda
instancia estipula, como regla general, en su art. ,,1 que esta 3solo podr5 recaer sobre puntos
que +ubieren sido sometidos a uicio en la primera4.
$ tal principio, tambin aluden las leyes procesales cuando regulan el contenido que debe
reunir la sentencia. $s2 sucede, e con el )**, ley 0&1, y sus modif.J que en su art. -70 inc. 1
instituye que la sentencia debe contener 3el voto de los ueces y urados sobre cada una de las
cuestiones planteadas en la deliberacin, con exposicin concisa de los motivos de +ec+o y de
derec+o en que se basan4. Ktros cuerpos utili!an formulas similares en una norma
independiente, tal lo que ocurre con la ley procesal del trabao .S 'I0' y sus modif.. que al
tipificar los supuestos en que la sentencia ser5 nula, dispone la ineficacia de la sentencia que
3recayere contra persona no demandada, sobre asuntos no sometidos a decisin4. "art. (6 inc.
-ib#.
Lo verdaderamente trascendente es que, independientemente de la tcnica legislativa tenida
en cuenta para regular el principio de congruencia, su cumplimiento exige 3una rigurosa
conformidad entre la sentencia "definitiva o interlocutoria# y los suetos, obeto y causa que
individuali!an a la pretensin y a la oposicin o, en su caso, a la demanda incidental y a su
contestacin4, o si se trata de un proceso penal, de una estricta correspondencia entre la
acusacin y la sentencia.
52
)abe agregar, en relacin a este ultimo tipo de proceso, que el principio de congruencia se
expresa como 3la necesaria identidad entre el +ec+o delictivo sobre el que se dicta la
sentencia, el contenido en la acusacin "tanto en la originaria como en su eventual ampliacin#,
el intimado al imputado al recib2dsele declaracin, y el expresado en la requisitoria fiscal de
=nstruccin "si existiere#. Entre ellos debe existir una correlacin f5ctica esencial, en resguardo
al derec+o de defensa. El aludido principio impedir5 dar por validamente incorporada en la
acusacin un +ec+o que no estaba comprendido ni descripto en ella4.
*or su parte, cabe dear en claro que el mentado principio, no rige en la orbita ur2dica en virtud
del iura novit curia, conforme al cual el %ribunal puede desvincularse del derec+o que las partes
pretenden de aplicacin al caso.
Mo(os anor*ales (e conclusin (e la causa
Si bien la sentencia constituye el modo normal de culminacin del proceso urisdiccional,
existen otros medios susceptibles de concluirlo. Ellos son/ desistimiento, allanamiento,
transaccin y la caducidad o perencin de instancia.
Se los llama as2, porque no +a transcurrido la totalidad del proceso y +a quedado abortado o
concluido sin que se +aya desarrollado y porque el truncamiento del proceso surge por
voluntad de los contendientes que tratan de evitar un desgaste urisdiccional sustrayendo de la
urisdiccin el conflicto.
;$llanamiento/ Es un acto ur2dico;procesal por medio del cual la parte demandada se somete a
las pretensiones de la parte actora, declinando as2 toda oposicin) =mporta el sometimiento del
demandado al a pretensin del actor, y no a la demanda. Su obeto se circunscribe a relaciones
ur2dicas disponibles.
;8esistimiento/ Es el acto por el cual el actor manifiesta su propsito de no continuar el
proceso. Buestra la idea de renuncia de un sueto activo, sin necesidad de expresar los
motivos, pero como puede tener distinta finalidad +ay que atender a esta <ltima para su
caracteri!acin. 8ic+a finalidad puede tener en miras la abdicacin del procedimiento o del
derec+o. *uede ser/ total o parcial, obetiva y subetivamente) Se caracteri!a por la abdicacin
a continuar la causa, la cual puede adoptarse de dos diferentes maneras/ DESESTIMIENTO
DE LA ACCI:N: cuando la voluntad del demandante se expresa en el sentido de no continuar
el procedimiento e importa la extincin de la relacin ur2dico procesal o DESESTIMIENTO DEL
DEREC3O: que implica la renuncia a la pretensin
;%ransaccin/ Es un modo excepcional o at2pico de terminacin del proceso) Es un instituto del
derec+o sustancial y se encuentra reglada en el ))., sta extingue los derec+os y obligaciones
que las partes +ubiesen renunciado y tiene para con ellas la autoridad de la cosa u!gada,
extinguiendo tambin los derec+os litigiosos o dudosos, para dar nacimiento a una nueva
obligacin, que al igual que la sentencia, impide que se pretenda sustanciar un proceso sobre
la obligacin anterior, por definicin extinguida. *ara $lsina es el acto ur2dico bilateral, por el
cual las partes, +acindose concesiones rec2procas, extinguen obligaciones litigiosas o
dudosas. El art. 0,0))., dispone que si la transaccin versare sobre derec+os ya litigiosos, no
se podr5 +acer v5lidamente, sino present5ndola al ue! de la causa firmada por los
interesados.
;)onciliacin/ Supone el avenimiento entre personas que tienen intereses contrapuestos. Es el
negocio ur2dico procesal mediante el cual las partes, con la presencia del ue!, ponen fin a un
proceso, autocomponiendo el litigo y dando nuevos fundamentos a su respectiva situacin
ur2dica. $lsina dice que la conciliacin no importa transaccin, aunque puede ser a veces
consecuencia de aquella.
4Perencin (e instancia: Es la extincin del proceso por inaccin de las partes o el rgano
urisdiccional durante el transcurso de un lapso establecido por la ley
4Ar&itra5e: Se configura como un medio voluntario de +eterocomposicin dispositiva de
conflictos intersubetivos, alternativo y condicionalmente excluyente del proceso udicial, que
proporciona una decisin definitiva, irrevocable y eecutiva. Es un proceso similar al udicial,
pero menos formal, no est5 regido por el principio de legalidad. En l interviene el 5rbitro que
es un ue!, aunque no oficial y de condiciones diferentes. =mplica la exclusin de los rganos
udiciales estatales para la resolucin de una controversia, ya sea por volunta de las partes o
de la ley.
53
4Me(iacin: Es un procedimiento no adversarial aceptado voluntariamente por las partes, en el
que un tercero neutral, ayuda a stas a que en forma cooperativa encuentren un acuerdo.
'ase recursi7a) Recursos) Concepto
El recurso es/ el acto procesal en cuya virtud la parte que se considera agraviada por una
resolucin udicial pide su reforma o anulacin, total o parcial, sea al mismo ue! o al tribunal
que la dict o a un ue! o tribunal er5rquicamente superior) Son interpuestos por la parte
agraviada y proceden en contra de las interlocutorias y sentencias no firmes, ni tampoco
consentidas, que revistan el car5cter de definitivas o que causaren gravamen irreparable. Los
recursos, tanto ordinarios como extraordinarios, no proceden cuando la resolucin +a
alcan!ado autoridad de cosa u!gada o se encuentra preclusa.
4ORDINARIOS: son los que se conceden ante el mismo ue! o ante el tribunal de apelacin
para reparar todo tipo de omisin, error o vicios de procedimientos o de uicio. )onstituyen
tr5mites comunes o medios de impugnacin normales en contra de las decisiones udiciales.
Se +allan previstos para los casos corrientes y tiene por obeto reparar cualquier tipo de
irregularidad procesal. Son tales los de/ aclaratoria, reposicin o revocatoria, apelacin,
nulidad, y directo o de quea por apelacin denegada.
;ECTRAORDINARIOS: )onstituyen modos particulares y limitados de impugnacin, slo
proceden ante motivos concretos y preestablecidos por la ley y el rgano urisdiccional, no
puede pronunciarse sobre la totalidad de la cuestin litigiosa, sino solamente sobre sectores
acotados de sta, que la 2ndole del recurso estable!ca. .o cabe la revisin de las conclusiones
relativas a las cuestiones de +ec+o. Se conceden respecto a cuestiones espec2ficamente
determinadas por la ley.
En cuanto a los efectos pueden ser/
; DE#OLUTI#O O NO DE#OLUTI#O: tiene en cuenta el tribunal que +abr5 de dirimir la
impugnacin. Supone el despla!amiento de la urisdiccin a un tribunal de al!ada, doble
instancia, la existencia de un ue! a quo y otro ad quem, esto es un ue! de primera instancia y
un tribunal colegido de segunda instancia que debe intervenir y resolver la impugnacin. %iene
fundamento en la falibilidad +umana y en el principio de seguridad ur2dica al que tienden a
preservar los medios impugnativos.
; SUSPENSI#O O NO SUSPENSI#O: si se pondera la oportunidad del cumplimiento de lo
decidido en la resolucin impugnada. Estar5 determinado por dar prioridad a ciertos interese
frente a otros. Ser5 suspensivo cuando se produce un enervamiento provisional de los efectos
de la sentencia una ve! admitido el recurso. )omien!a a partir de la admisin de la instancia
impugnativa y perdura +asta que recaiga resolucin al respecto. ?econoce fundamento en
evitar los daos y peruicios que podr2an derivarse del cumplimiento de una resolucin que
luego podr2a ser modificada.
; PERSONAL: Es una derivacin del sistema dispositivo y se ustifica en el inters de las
partes. Se desarrolla fundamentalmente por el est2mulo de los suetos por lo que no es posible
avan!ar sobre los intereses propios de ellos. El efecto se limita a la persona que impugna no
pudiendo favorecer a los litigantes que no +an eercido tal actividad para quienes se configura
la cosa u!gada.
; ECTENSI#O O COMUNICANTE: implica que interpuesta la impugnacin aprovec+a a los
dem5s suetos del proceso. Encuentra sustento en el principio de econom2a procesal y en la
necesaria restriccin de las facultades dispositivas de las partes. Este efecto se presenta como
de excepcin ya que procede cuando la ley lo prev expresamente o cuando deriva de la
naturale!a de la cuestin o de los requerimientos del tr5mite. La regla es la personalidad.
; INMEDIATO: %eniendo en cuenta la oportunidad del tr5mite a imprimir a un recurso
interpuesto y admitido, la regla es que se produ!ca sin solucin de continuidad desde su
concesin +asta el pronunciamiento.
4DI'ERIDO: )uando la fundamentacin y decisin se posterga para un momento ulterior.
54
Existen diferentes tipos de recursos/
;?E)>?SK 8E $)L$?$%K?=$/ )onstituye el remedio procesal con que cuentan las partes
para peticionar que el mismo ue! mediante su modificacin parcial o su integracin, adecue la
resolucin udicial a los +ec+os y al derec+o aplicable. $ travs de este se persigue la
*o(i2icacin/ cuando se subsanan errores materiales, integracin o la complementacin de lo
decidido. Es suspensiva respecto del pla!o para deducir recurso de apelacin. $lgunos autores
le niegan el car5cter de recurso y sostienen que se trata de un incidente producido durante el
per2odo de formacin de la sentencia
;?E)>?SK 8E ?E*KS=)=K. K ?ECK)$%K?=$/ %iene como finalidad que el tribunal
revoque, por contrario imperio lo decidido, es decir, que en eercicio de la misma facultad de
decidir insita en la urisdiccin, dee sin efecto, modifique o confirme una resolucin. Evita los
gastos y demoras que siempre supone la segunda instancia.
Se encuentra reglamentado con miras a la enmienda de los errores que puedan afectar al tipo
de resoluciones ordenatorias provistas de menor trascendencia, lo que no ustifica y torna
innecesario que la revisin sea efectuada por un tribunal de mayor erarqu2a y por un tr5mite
m5s compleo. ?eviste la calidad de tribunal competente para conocer y decidir la reposicin el
que la dict. $s2 la reposicin es deducida ante un tribunal de primera instancia, cuenta con
facultades el ue! del cual proviene, en cambio,, si se trata de un acto dictado por un tribunal de
segunda instancia o de instancia <nica a<n cuando sea dispuesta por quien eerce la
presidencia del tribunal colegiado, su resolucin deber5 ser vertida por todos los miembros. Es
principio general que pueden ser obeto de impugnacin por esta v2a, las providencias dictadas
sin sustanciacin, la cual se configura cuando la providencia +a sido dictada sin que las partes
con antelacin +ayan tenido oportunidad de exponer sus ra!ones o argumentos respecto del
acto impugnado. El recurso debe ser interpuesto fundadamente, ya que en este mismo acto, la
parte tiene la carga de expresar el inters que se +a visto perudicado por la providencia que se
cuestiona.
;?E)>?SK 8E $*EL$)=K./ Es el remedio procesal tendiente a obtener que un tribunal
er5rquicamente superior, generalmente colegiado, revoque o modifique una resolucin udicial
que se estima errnea en la interpretacin o aplicacin del derec+o, o en la apreciacin de los
+ec+os o de la prueba. Bedio concedido a un litigante que +a sufrido agravio por la sentencia
del ue! inferior, para reclamar de ella y obtener su revocacin por el ue! superior. La finalidad
de la apelacin deducida con fundamento en la nulidad, es la de rescindir, casar o anular una
sentencia, por su forma o contenido a fin que no se viole el derec+o de defensa en uicio. En el
proceso civil procede contra las sentencias, autos y providencias simples que traigan gravamen
irreparable.
; ?E)>?SK 8E .>L=8$8/ ?ecurso ordinario que se encuentra comprendido en la apelacin.
*rocede por defectos formales, y se tramita conuntamente con la apelacin..
;?E)>?SK 8E )$S$)=K./ Bedio de impugnacin de la sentencia con particularidades
especiales. Es un medio de impugnacin por el cual una parte postula la revisin de los errores
ur2dicos atribuidos a la sentencia de mrito que la perudica, reclamando la correcta aplicacin
de la ley, o la anulacin de la sentencia y una nueva decisin, con o sin reenv2o a un nuevo
uicio. Es una v2a extraordinaria que como regla solo +abilita el control de las cuestiones de
derec+o, y no las de +ec+o. Este car5cter excepcional se manifiesta en las causales (e
i*pu$nacin/ ya que este recurso persigue anular la sentencia inusta, es decir, que no basta
con demostrar que la sentencia causa agravio, sino que adem5s se requiere que tal peruicio
derive de un vicio que engaste en alguna de las causales o motivos casatarios y las
resoluciones contra las %ue proce(e: y esto se concreta en que slo resultan cuestionables
por esta v2a, las sentencias definitivas o resoluciones que la ley expresamente establece. En el
proceso civil procede cuando la sentencia de segunda instancia se 0u&iere (icta(o en
7iolacin al principio (e con$ruencia) 9ay que tener presente que la sentencia de segunda
instancia a fin de cumplir con el recaudo de observancia al principio de congruencia impuesto
por el art. ,,1 )*) de )ba., debe reparar en dos estadios procedimentales/ el (e la tra&a (e
la litis y el (e la interposicin y 2un(a*entacin (el recurso (e apelacin) El legislador +a
55
fiado el contenido de la sentencia de segunda instancia limit5ndolo a los puntos que +ubieran
sido sometidos a uicio en primera instancia y adem5s +a impuesto al tribunal ad quem que
solo podr5 conocer sobre las cuestiones a que se refieren los agravios propuestos por el
recurrente. El fallo de la c5mara no puede modificar la sentencia de primer grado en peruicio
del apelante, si no existe apelacin interpuesta por la parte contraria en virtud de la pro+ibicin
de la reformatio in peius "art. ,6( 1L p5rraf.# %ambin procede en contra de la sentencia dictada
en violacin a la cosa u!gada "art. ,0, inc. 1L )*) )ba#, como tambin en contra de la
sentencia que se funde en una interpretacin de la ley contraria a la efectuada dentro de los 6
aos anteriores a la resolucin recurrida "art. ,0, inc. ,L#. %ambin procede contra las
sentencias que contrar2en la <ltima interpretacin de la ley +ec+a por el %ribunal Superior de
Gusticia en ocasin de un recurso fundado en el inc. ,ib "art. ,0, inc. - )*) )ba.#
;?E)>?SK 8=?E)%K K 8E :>EG$/ Es el remedio procesal encaminado a lograr la
sustitucin de una resolucin udicial por otra cuyo contenido satisfaga el inters del recurrente.
%radicionalmente la quea +a sido definida como la instancia que se interpone cuando el ue!
deniega la admisin de una apelacin u otro recurso ordinario, que procede con arreglo a
derec+o, o cuando ste comete faltas o abusos en la administracin de usticia, denegando las
peticiones ustas de las partes para ante su superior, +aciendo presentes las arbitrariedades de
inferior a fin de que las evite oblig5ndole a proceder conforme a la ley.
;?E)>?SK 8E =.S)K.S%=%>)=K.$L=8$8/ )onstituye un remedio extraordinario de car5cter
procesal instituido para mantener la supremac2a de la constitucin, cuando ello sea necesario
para obtener la usticia del caso. )onstituye la +erramienta idnea para defender los derec+os
y garant2as consagrados por la constitucin, cuando resulten conculcados por una sentencia
que se +a pronunciado sobre la valide! de una ley, decreto, ordenan!a o reglamento
pretendidos como contrarios a la constitucin, o en contra de la valide! de tales derec+os y
garant2as, fundados en una cl5usula de la constitucin. Se diferencia de la casacin porque el
recurso de inconstitucionalidad tutela que se mantengan inclumes las garant2as y los
principios rectores de la constitucin, mientras que la casacin tutela el control de legalidad
sobre las cuestiones de derec+o y tambin mantiene la uniformidad de la urisprudencia.
56
Derec0o Constitucional
Po(er Constituyente
EL *K8E? )K.S%=%>FE.%E 3K?=Q=.$?=K4 F 38E?=C$8K4
57
Si por 3poder4 entendemos una competencia, capacidad o energ2a para cumplir un fin, y por
3constituyente4 el poder que constitu%e o da constitucin al estado, alcan!amos con bastante
precisin el concepto global/ poder constituyente es la competencia, capacidad o energ2a para
constituir o dar constitucin al estado, es decir, para organizarlo, para establecer su estructura
ur2dico;pol2tica.
El poder constituyente puede ser originario y derivado. Es originario cuando se eerce en la
etapa fundacional o de primogeneidad del estado, para darle nacimiento y estructura. Es
derivado cuando se eerce para reformar la constitucin.
Esta dicotom2a doctrinaria necesita alg<n retoque, porque tambin cabe reputar poder
constitu%ente originario al que se eerce en un estado ya existente "o sea, despus de su etapa
fundacional o primigenia# cuando se cambia y sustituye totalmente una constitucin anterior
con innovaciones fundamentales en su contenido. :ueda la duda de si una 3reforma total4 que
no altera esa substancialidad de los contenidos vertebrales es o no una constitucin nueva
emanada de poder constituyente originario. 8ir2amos que no, con lo que la cuestin +a de
atender m5s bien a la sustitucin de los contenidos b5sicos que al car5cter de totalidad que
pueda tener la innovacin respecto del texto normativo que se reempla!a.
Entendemos que el concepto de poder constituyente no puede limitarse al que formalmente se
eercita para dictar una constitucin escrita; si todo estado tiene constitucin en sentido material
"aunque acaso no la tenga escrita#, tal constitucin material tambin es producto de un poder
constituyente. .o obstante, la teor2a del poder constituyente es casi tan reciente como las
constituciones escritas. Ello significa que se lo 3vio4 a travs de su producto m5s patente, que
es la codificacin constitucional.
El poder constituyente originario tiene como titular al pueblo o la comunidad, porque es la
colectividad toda la que debe proveer a su organi!acin pol2tica y ur2dica en el momento de
crearse el estado. La nocin responde a la b<squeda de la legitimidad en el uso del poder
constituyente originario.
El pre5mbulo de nuestra constitucin de &06,;&0(7 acoge este principio definitorio cuando
incluye la frmula de 3nos los representantes del pueblo&4.
Sin embargo, esa residencia o titularidad del poder constituyente en el pueblo slo debe
reconocerse 3en potencia4, o sea, en el sentido de que no "a% nadie "ni uno, ni pocos, ni
muc+os# predeterminado o investido para eercerlo; y no +abiendo tampoco una forma concreta
predeterminada por 8ios ni por la naturale!a para constituir a cada estado, la decisin queda
librada a la totalidad o conunto de +ombres que componen la comunidad.
El eercicio 3en acto4 de ese poder constituyente se radica 3en ra!n de la eficacia4 en quienes,
dentro del mismo pueblo, est5n en condiciones, en un momento dado, de determinar con
suficiente consenso social la estructura fundacional del estado y de adoptar la decisin
fundamental de conunto.
Se dice que el poder constituyente originario es, en principio, ilimitado. Ello significa que no
tiene l2mites de derec"o positivo, o dic+o en otra forma, que no +ay ninguna instancia superior
que lo condicione. $+ora bien, la ilimitacin no descarta/ a# los l2mites supra positivos del valor
justicia 'o derec"o natural() b# los l*mites que pueden derivar colateralmente del derec"o
internacional p+blico Tpor e./ tratadosT; c# el condicionamiento de la realidad social con
todos sus ingredientes, que un mtodo realista de elaboracin debe tomar en cuenta para
organi!ar al estado.
El poder constituyente derivado, en cambio, es limitado. Ello se advierte claramente en las
constituciones r2gidas "cualquiera sea el tipo de rigide!#. En las flexibles, que se reforman
mediante ley ordinaria, tal procedimiento com<n viene a revestir tambin car5cter limitativo, en
cuanto pese a la flexibilidad la constitucin slo admite enmienda por el procedimiento
legislativo, y no por otro.
En cuanto al poder constitu%ente derivado, cuya limitacin siempre +emos destacado, +ay que
aadir que un tipo de l2mite puede provenir asimismo de tratados internacionales que con
anterioridad a la reforma constitucional se +an incorporado al derec+o interno. F ello aun
cuando se +ayan incorporado en un nivel infra constitucional, porque despus de que un
estado se +ace parte en un tratado no puede, ni siquiera mediante reforma de su constitucin,
58
incluir en sta ning<n contenido ni ninguna norma que sean incompatibles con el tratado, o
violatorias de l.
El constitucionalismo moderno o cl5sico, advenido en las postrimer2as del siglo NC=== con las
revoluciones americana y francesa, +a sentado untamente con el concepto de constitucin
formal, el del poder 3constituyente4 como superior al poder 3constituido4 o poder del estado. Se
trata, tambin esta ve!, de un poder constituyente formal.
La distincin formal que se predica conceptualmente entre poder constituyente y poder
constituido no niega que, en uso y eercicio del poder constituido, los titulares de ste accionan
fuentes del derec+o constitucional que inciden en la constitucin material y que, por ende,
consideramos como ejercicio material de poder constitu%ente. Este eercicio no es inv5lido si la
constitucin formal Ten caso de existirT no resulta violada en su supremac2a.
El po(er constituyente en el (erec0o constitucional ar$entino
El poder constituyente originario que dio nacimiento y organi!acin a nuestro estado aparece
en una fec+a cierta/ &06,. %odo el proceso gentico que desde la emancipacin del Cirreinato
del ?2o de la *lata en &0&7 prepara la formacin territorial y pol2tica de la ?ep<blica $rgentina,
alcan!a culminacin en la constitucin que establece el )ongreso )onstituyente reunido en
Santa @e. $+ora bien, pensamos que ese poder constituyente originario fue un poder
constituyente abierto. K sea, que su eercicio no qued agotado en &06,, sino que abarc un
ciclo que se cerr en &0(7. 8ecimos esto porque en &0(7 se lleva a cabo lo que se llama la
3reforma de &0(74, con el obeto de que Auenos $ires ingrese a la federacin. El *acto de San
Gos de @lores da base a dic+a reforma y a la incorporacin de Auenos $ires, que como
provincia disidente no +ab2a concurrido al acto constituyente de &06,.
El texto originario de la constitucin de &06, imped2a su reforma +asta despus de die! aos
de urada por los pueblos, no obstante lo cual se +ace una 3reforma4 antes de ese pla!o Ten
&0(7T. Si esta 3reforma4 +ubiera sido una enmienda en eercicio de poder constituyente
derivado, +abr2amos de considerarla inv5lida e inconstitucional, por +aberse reali!ado
temporalmente dentro de un pla!o pro"ibido por la constitucin. Sin embargo, pese a su
apariencia formal de reforma, la revisin del a,o 1-./ integra a nuestro juicio el ciclo del poder
constitu%ente originario, que qued abierto en &06,.
F abierto en cuanto elementos geogr5ficos, culturales, mesolgicos, tradicionales, +istricos,
etc., predeterminaban que la provincia de Auenos $ires deb2a ser parte de nuestro estado
federal, con lo que +asta lograrse su ingreso no podr2a considerarse clausurado el poder
constituyente originario o fundacional de la ?ep<blica $rgentina. El propio =nforme de la
comisin de .egocios )onstitucionales que elabor el proyecto de constitucin en el )ongreso
de Santa @e lo deaba entrever al afirmar que 3la comisin +a concebido su proyecto para que
a+ora, y en cualquier tiempo, abrace y comprenda los catorce estados argentinos4. Es correcto,
por eso, mencionar a nuestra constitucin formal como 3constitucin de &06,;&0(74, y
reconocerla como constitucin "istrica o fundacional.
Este poder constituyente originario fue eercido por el pueblo. Social e +istricamente, las
condiciones determinantes de la circunstancia temporal en que fue eercido llevaron a que las
provincias "istricamente pree0istentes enviaran representantes al )ongreso de Santa @e, en
cumplimiento de pactos tambin preexistentes Tel <ltimo de los cuales, inmediatamente
anterior, fue el de San .icol5s de &061T.
La frmula del pre5mbulo remite a esta interpretacin, dando por cierto que el titular del poder
constituyente que sancion la constitucin de &06, es el pueblo. *ero el pueblo 3por voluntad y
eleccin de las provincias4, con lo que a trav1s de las unidades pol*ticas provinciales se
expresa en acto % eficazmente la decisin comunitaria de organi!ar al estado.
El poder constituyente originario eercido en &06, fue ilimitado "en sentido de derec+o positivo#,
porque no estuvo condicionado por ninguna instancia positiva superior o m5s alta. *ero tuvo en
cuenta: a# los l2mites supra positivos del valor justicia "o derec+o natural#; b# los pactos
pree0istentes) c# la realidad social de nuestro medio.
=ncluir a los pactos pree0istentes, tal como lo ven2amos +aciendo y como lo mantenemos
"sabiendo que el propio pre5mbulo afirma que la constitucin se dicta 3en cumplimiento4 de
ellos#, significa dar ra!n de que +ay l*mites colaterales tambin en el poder constituyente
59
originario. Los pactos preexistentes tuvieron ese car5cter. .o fueron una instancia superior o
m5s alta, pero condicionaron colateralmente al poder constituyente originario.
LA RE'ORMA DE LA CONSTITUCI:N EN EL ART) >H 8e aqu2 en m5s, +emos de
ocuparnos del poder constituyente derivado, es decir, del que se eerce para reformar la
constitucin, +abilitado por ella misma. El poder constituyente derivado encuentra su norma de
base en el art. 3/ de la constitucin. $unque despus de la reforma constitucional de 1224 el
art. ,7 subsiste en el texto de la constitucin sin modificacin alguna, sabemos que parte de la
doctrina +a puesto en duda la rigide! de la constitucin "ver cap. ==, n
os
,& a ,,#.
Ello se debe a que/ a# +ay a+ora cl5usulas constitucionales muy abiertas que requieren su
desarrollo y precisin a travs de le%es, las que seg<n ciertas interpretaciones mostrar2an que
el congreso comparte alguna porcin o dosis de poder constituyente, o que la recibi por
3delegacin4 de la convencin reformadora de &II-; b# +ay tambin Taunque sin formar parte
de la constitucinT instrumentos internacionales de derec"os "umanos con jerarqu*a
constitucional, que ampl2an el plexo de derec+os de la constitucin, y ello Tm5s la posibilidad
de que otros tratados tambin adquieran nivel constitucional despus de la reformaT dea a
muc+os la impresin de que ac5 +ay una fuente "internacional# que puede asemearse en algo
al poder constituyente. *ersonalmente preferimos comprender que lo m5s que cabe conceder a
estas interpretaciones es que, parcialmente, la rigide! de nuestra constitucin se +abr2a +ec+o
m3s d1bil o atenuada, pero sin dar paso a la flexibilidad. )omo la <nica norma expresamente
referida a la reforma de la constitucin sigue siendo el citado art. 3/, m5s all5 del espacio que
queda a la pluralidad de opiniones en torno de la rigide!, +emos a+ora de centrar el estudio del
poder constituyente derivado en aquella cl5usula.
La ri$i(e, cl1sica: los re%uisitos 2or*ales y los conteni(os pBtreos
El art. ,7 consagra la rigidez, tanto por el procedimiento de reforma como por el rgano
especial que +abilita para reali!arla. Ceamos.
a# 8ado el tipo escrito % r*gido de la constitucin formal, su revisin debe efectuarse
mediante un procedimiento especial, que es distinto al de la legislacin ordinaria. La rigide! de
la constitucin argentina se acent<a porque el mecanismo de reforma no slo difiere del
legislativo com<n, sino que adem5s est5 dirigido al establecimiento de una convencin especial
para reali!arla "rgano diferente al legislativo ordinario#. Se trata, pues, de una rigide!
3org5nica4. Lo que debemos decidir es si tambin la constitucin pone l*mites a la reforma en
cuanto a la materia o al contenido susceptible de revisin. Ello se vincula con los contenidos
p1treos. *rovisoriamente respondemos afirmativamente "ver n
os
&7 y &&#.
b# )on esta primera caracteri!acin de requisitos formales y materiales, obtenemos la
afirmacin de que el poder constituyente derivado tiene l*mites de derec+o positivo/ unos en
cuanto a procedimiento, otros en cuanto a la materia. Los l2mites al poder constituyente
derivado est5n dirigidos/ bU# al congreso Ten la etapa de iniciativa o declaracin de la
necesidad de la reformaT; bUU# a la convencin Ten la etapa de revisinT, bUUU# a ambos) as2 el
qurum de votos para declarar la necesidad de la reforma limita al congreso; el temario de
puntos que el congreso declara necesitados de reforma limita a la convencin; los contenidos
ptreos limitan tanto al congreso como a la convencin.
c# La existencia de l2mites conduce a sostener que cuando una reforma se lleva a cabo sin
respetarlos Tsea porque en el procedimiento no se atiene a las formas preestablecidas, sea
porque en cuanto a las materias viola los contenidos ptreosT la enmienda constitucional es
inv3lida o inconstitucional.
d# 9oy tambin +emos de dear establecido que los tratados internacionales incorporados a
nuestro derec+o interno, muc+os de los cuales tienen erarqu2a constitucional, imponen un
l*mite "eternomo, externo y colateral al poder constituyente derivado, por manera que si al
reformarse la constitucin se incorpora a ella alg<n contenido violatorio de un tratado
preexistente, ese contenido que es producto de la reforma debe calificarse como
inconstitucional.
60
e# )onforme a nuestro derec+o vigente a travs del derec+o udicial, no "a% control judicial de
constitucionalidad de la reforma, porque la urisprudencia de nuestra )orte tiene establecido
que se trata de una cuestin pol*tica no udiciable; tal fue lo resuelto en el caso 3Querrero de
Soria, Guana $. cHAodegas y Ciedos *ulenta 9nos.4, fallado el 17 de setiembre de &I(,.
El art. ,7 dice que la constitucin puede reformarse en el todo o en cualquiera de sus partes.
>na mera interpretacin gramatical nos llevar2a a decir que 3toda4 la constitucin y 3todas4 sus
normas son susceptibles de reforma, y que nada le queda sustra2do. Si as2 fuera, Vnegar2amos
los contenidos ptreosW *ero no es as2. :ue la constitucin se puede reformar en el 3todo4 o en
3cualquiera de sus partes4 significa que 3cuantitativamente4 se la puede revisar en forma
integral y total. *ero 3cualitativamente4 no, porque +ay 3algunos4 contenidos o partes que, si
bien pueden reformarse, no pueden alterarse, suprimirse o destruirse. *recisamente, son los
contenidos ptreos.
En nuestra constitucin, los contenidos ptreos no impiden su reforma, sino su abolicin. Ellos
son/ la forma de estado democr3tico) la forma de estado federal) la forma republicana de
gobierno) la confesionalidad del estado. Lo pro+ibido ser2a/ reempla!ar la democracia por el
totalitarismo; reempla!ar el federalismo por el unitarismo; sustituir la rep<blica por la
monarqu2a; suprimir la confesionalidad para imponer la laicidad. Este endurecimiento que
petrifica a los mencionados contenidos subsistir5 mientras la estructura social de la cual
derivan conserve su misma fisonom2a; en cuanto la estructura social donde se soporta un
contenido ptreo cambie fundamentalmente, el respectivo contenido ptreo dear5 de serlo. *or
supuesto que nuestra interpretacin reconoce que los contenidos ptreos no est5n expl2cita ni
expresamente definidos como tales en la constitucin. Los valoramos como tales y los
descubrimos impl*citos, en cuanto admitimos parcialmente una tipolog*a tradicional4"istoricista
de la constitucin argentina. $l recoger del medio geogr5fico, cultural, religioso, etc., ciertas
pautas +istricamente legitimadas durante el proceso gentico de nuestra organi!acin, el
constituyente petrific en la constitucin formal los contenidos expuestos, tal como la estructura
social subyacente les daba cabida.
Las etapas (e la re2or*a+ y sus re%uisitos y alcances
Fendo al procedimiento reformatorio, existen en la doctrina y en el derec+o comparado diversas
etapas para su eercicio. @undamentalmente son tres/ a# la etapa de iniciativa o de declaracin,
en la que se establece que es necesario proceder a la reforma y se la impulsa; b# la etapa de
revisin propiamente dic+a "o constitutiva#, en la que la reforma se lleva a cabo; c# la etapa
ratificatoria "o de eficacia#, en la que se confiere eficacia a la reforma reali!ada, para que tenga
vigencia normolgica. .uestra constitucin slo regula dos etapas/ la de iniciativa, y la de
revisin) no +ay etapa ratificatoria.
La de iniciativa est5 a cargo del congreso, al que el art. ,7 le encomienda declarar la
necesidad de la reforma. .o dice la norma cmo debe trabaar el congreso, ni qu forma debe
revestir el acto declarativo; slo fia un qurum de votos.
a# )reemos extraer del derec+o espont5neo To sea, de la praxis eemplari!adaT lo que la
norma escrita +a omitido expresamente. aU# El congreso trabaa con cada una de sus c5maras
por separado) aUU# coincidiendo ambas, el congreso dicta una le%.
El acto declarativo tiene, entonces, forma de le%. VEst5 bienW
)reemos que no; en primer lugar, ese acto tiene esencia o naturale!a pol*tica, y +asta
preconstitu%ente; no es un acto de contenido legislativo y, por ende, no debe tomar la forma de
la ley; en segundo lugar, evitando la forma de ley, se dea bien en claro que el acto no es
susceptible de veto presidencial.
*ero si el derec+o vigente por fuente material espont5nea nos reflea el procedimiento antes
sealado, nosotros decimos que, ante el silencio del art. ,7, el congreso tambin podr2a optar
por/ a# +acer la declaracin con sus dos c5maras reunidas en pleno "asamblea legislativa#; b#
no asignar a la declaracin la forma de la ley.
b# El derec+o espont5neo establece "con excepcin de lo que se +i!o en &I-0# que al declarar
la necesidad de la reforma, el congreso debe puntualizar los contenidos o art*culos que
considera necesitados de revisin. La fiacin del temario demarca inexorablemente la materia
61
sobre la cual pueden recaer las enmiendas. La convencin no queda obligada a introducir
reformas en los puntos sealados, pero no puede efectuarlas fuera de ellos.
Si la declaracin de reforma tuviera car5cter 3total4 "cuantitativamente, 3toda4 la constitucin y
3todas4 sus normas se propondr2an a la enmienda# parece dif2cil que el congreso pudiera
puntuali!ar el temario ya que ste abarcar2a todo el conunto normativo de la constitucin y
quedar2a indeterminado. Sin embargo, estimamos que +ar2a falta, lo mismo, que el congreso
proporcionara alg<n lineamiento o marco de orientacin y encuadre en torno de los fines
propuestos para la reforma, de sus pol2ticas globales, etc. F ello con la mayor precisin posible.
*ara la novedad que en cuanto al temario fiado por el congreso presenta la reforma de 1224,
nos explayamos en n
os.
&0 a 11.
c# El acto declarativo requiere por la norma escrita del art. ,7 un qurum especial. Es tambin
el derec+o espont5neo el que seala la forma de computarlo. El art. ,7 exige dos tercios de
votos de los miembros del congreso. VSobre qu total de miembros se toma ese qurum/ del
total 3completo4 de miembros, del total de miembros 3en eercicio4, o del total de miembros
3presentes4W
.os parece que del total de miembros en cada c3mara por separado "aun cuando las dos
sesionaran reunidas en asamblea#; no sobre el total de los miembros en eercicio, ni sobre el
total de los presentes. Ello porque interpretando la constitucin en la totalidad de sus normas,
advertimos que cuando quiere que un qurum se compute sobre los miembros presentes,
cuida aadir en la norma respectiva el adetivo 3presentes4 al sustantivo 3miembros4. F el art. ,7
no contiene el calificativo 3presentes4.
d# El congreso puede fiar plazo a la convencin. Es optativo, y a veces se +a establecido, y
otras veces no. El derec+o espont5neo, entonces, +abilita usar una solucin y la otra. El art. ,7,
con su silencio sobre el punto, consiente cualquiera de las dos.
9asta ac5 la etapa de iniciativa. Ciene luego la de revisin. Esta ya no pertenece al congreso,
ni siquiera con procedimiento agravado. La constitucin la remite a un rgano ad4"oc o
especial, que es la convencin reformadora. .o tenemos reparo en llamarla convencin
3constituyente4, desde que eerce poder 3constituyente4 derivado.
a# El art. ,7 tampoco dice cmo se compone tal convencin, ni de dnde surge. El derec+o
espont5neo determina que el cuerpo electoral es convocado para elegir convencionales
constitu%entes. El congreso podr2a, sin embargo, arbitrar otro medio, estableciendo
directamente quines +an de componer la convencin convocada a efectos de la reforma. Lo
que no puede es integrar la convencin con sus propios legisladores.
b# Si al declarar la necesidad de la reforma el congreso estableciera un plazo para que la
convencin sesionara, el vencimiento del mismo provocar2a autom5ticamente la disolucin de
la convencin, que perder2a su +abilitacin para continuar trabaando o para prorrogar sus
sesiones. Si, al contrario, el congreso se abstiene de fiar aquel pla!o al declarar la necesidad
de la reforma, la convencin no est5 sueta a lapso alguno, y nadie puede limit5rselo despus.
El pla!o significa, asimismo, que las reformas efectuadas despus de vencido, son inv3lidas o
inconstitucionales. El pla!o registra antecedentes en nuestro derec+o constitucional. La
convencin de &0I0 Tpor e. T tuvo pla!o de treinta d2as a partir de su instalacin conforme a
la ley ,67' de &0I', que la convoc. La convencin de &0(7 y la de &I-I recibieron asimismo
pla!os por las respectivas leyes del congreso. %ambin la que convoc la ley &-.-7-, que no
lleg a reunirse. La de &I6' lo tuvo fiado por el decreto de convocatoria. La de &II-, por la ley
1-.,7I.
c# La convencin tiene l*mites: en primer lugar, los contenidos p1treos) en segundo lugar, el
temario fiado por el congreso al declarar la necesidad de la reforma; no est5 obligada a
introducir reformas, pero slo puede llevarlas a cabo dentro del temario sealado; en tercer
lugar, el plazo, si es que el congreso se lo +a fiado. 9a de tenerse presente que tambin +ay
un l*mite "eternomo proveniente de los tratados internacionales preexistentes incorporados al
derec+o argentino. *arte de la doctrina admite, con buen criterio, que las convenciones refor;
madoras tienen poderes 3impl2citos4, sobre todo en materia financiera "para sancionar su
presupuesto, remunerar a sus integrantes, etc.#.
)omo nuestra constitucin no aade la etapa de ratificacin de la reforma constitucional,
carece de sentido la pr5ctica de que rganos distintos a la propia convencin constituyente
62
dicten normas promulgando o poniendo en vigor la enmienda. .ing<n rgano de poder
constituido inviste competencia para ello.
La reforma de &II- entr en vigor "a partir de su publicacin# con la sola sancin de su texto
por la convencin. 5lgunos efectos de la reforma
La reforma constitucional, pese a situarse en el marco del poder 3constituyente4 "derivado#, no
puede a nuestro uicio surtir algunos efectos. $s2, a t2tulo enunciativo de mero eemplo, no
puede: a# modificar por s2 los per2odos de duracin de funciones del presidente, vicepresidente,
diputados y senadores federales que fueron designados conforme a normas constitucionales
anteriores; b# privar de derec+os adquiridos bao la vigencia de la constitucin anterior a la
reforma; c# investir de poder constituyente provincial a rganos provinciales distintos de los que
la constitucin provincial prev para su enmienda, o variar el procedimiento determinado por
dic+a constitucin. %ampoco puede incorporar contenidos violatorios de tratados
internacionales preexistentes incorporados al derec+o argentino.
La doctrina Tespecialmente comparadaT se +ace cargo de una cuestin sumamente
interesante, de escasa aplicacin en nuestro derec+o constitucional/ una reforma constitucional
"o tambin una constitucin totalmente nueva# Vderoga 3per se4 toda norma infraconstitucional
anterior opuestaW; o, m5s bien, sin derogarla, Vla vuelve inconstitucionalW Sea que se responda
una cosa u otra, lo cierto es que normas infraconstitucionales anteriores que resultan
incompatibles con las normas constitucionales surgidas de la reforma, no pueden tener
aplicacin v5lida despus que la reforma constitucional entra en vigor. Si esa aplicacin se
discute udicialmente, +ay materia para que el tribunal competente +aga ugar una de ambas
soluciones/ a# o que las normas infraconstitucionales anteriores +an quedado derogadas por la
reforma ulterior con la que no se compadecen "fin de la vigencia normolgica#; b# o que a partir
de la reforma se +an tornado inconstitucionales por incompatibilidad sobre;viniente con ella.
La 2i5acin (el te*ario %ue el con$reso (eri7a a la con7encin para su re2or*a+ y el caso
(e la re2or*a (e <II?
)on base en los pactos que el usticialismo y el radicalismo convinieron en noviembre y
diciembre de &II, para encau!ar la reforma de la constitucin, la ley declarativa de su
necesidad nL 1-.,7I present una novedad sorprendente, cual fue el llamado n+cleo de
coincidencias b3sicas. El conunto de trece temas o puntos all2 reunidos tuvo car5cter
indivisible y "erm1tico. )onforme al art. 1L, la ley 1-.,7I estipul que 3la finalidad, el sentido y
el alcance de la reformaJ se expresa en el contenido del n<cleo de coincidencias b5sicasJ4.
*or un lado, se pro+ibi introducir reformas en los ,6 primeros art2culos de la constitucin. *or
otro, el art. 6L de la ley 1-.,7I dispuso que el n<cleo de trece puntos deb2a votarse sin divisin
posible % en bloque, todo por 6s*7 o por 6no7. *or eso se lo denomin la cl5usula 3cerroo4.
*ersonalmente, nunca +ab2amos imaginado antes una +iptesis como la que nos puso por
delante la ley 1-.,7I y, sin pretender legitimarla 3in totum4, tratamos de repensar los esquemas
tradicionales, en los que en seguida insertamos nuevos criterios.
8uestra opinin frente a la le% 24.3/2
Lo fundamental que le incorporamos como aadidura se puede reconducir a dos cuestiones/
a# el congreso tiene competencia, cuando declara necesaria la reforma, para fijar la finalidad o
el objetivo que tiene en cuenta en cada tema que deriva a revisin por parte de la convencin,
y la pauta respectiva es vinculante "u obligatoria# para la convencin, que no queda +abilitada
para reali!ar la reforma en contradiccin con aquella finalidad sealada por el congreso; b# el
congreso tambin tiene competencia para prescribir, con igual efecto vinculante +acia la
convencin, que considera necesaria la reforma de tal o cual contenido de la constitucin 6a
condicin7 de que tambi1n se reforme otro contenido Tque tambin sealaT, todo ello
para lograr un equilibrio relacional entre un tema y otro, conforme a la finalidad que adscribe a
las enmiendas as2 correlacionadas.
Los eemplos que ante la inminencia de la reforma propusimos eran dos/ a# en cuanto a
establecer el 3para qu4 finalista de una determinada enmienda, el congreso pod2a prescribir
que consideraba necesario reformar la norma pro+ibitiva de la reeleccin presidencial
inmediata, aadiendo que era as2 para permitir una sola reeleccin, con lo que la convencin
no podr2a +abilitarla para autori!ar dos o m5s, ni tampoco indefinidamente; b# en cuanto a
vincular la necesidad de una enmienda con otra y condicionar la valide! de la reforma a que se
63
respetara esa relacin con miras a una finalidad determinada, el congreso pod2a Tpor eemplo
T derivar a la convencin la reforma de la norma pro+ibitiva de la reeleccin inmediata para
autori!ar una sola reeleccin inmediata, 3a condicin4 de que, como equilibrio, tambin se
atenuaran o moderaran las atribuciones presidenciales. 9asta ac5 llegaba el consentimiento de
nuestra interpretacin. B5s all5, no.
$l 3aggiornar4 a+ora el inventario de la comprensin interpretativa podemos decir que en la
medida en que u!gamos viable que el congreso adicione al temario los fines u objetivos de la
reforma con efecto vinculante para la convencin, simult5nea y rec2procamente decimos que el
congreso tambin tiene un l*mite en su competencia para declarar la necesidad de la reforma/
tal l2mite consiste, en el caso, en que el congreso no puede transferirle a la convencin te0tos
%a articulados para que los incorpore tal cual le son deferidos, o para que los rec+ace.
$dem5s, en la correlacin de enmiendas pensamos que su ensamble condicionado tampoco
tolera que el congreso lo imponga mediante textos ya redactados que, de nuevo en este caso
como en el anterior, slo le dean margen a la convencin para decir 3s24 o 3no4.
:ueda la impresin Tpor esoT de que al englobar de modo indisociable e inseparable trece
puntos "muy extensos algunos, y varios con redaccin pre formulada en la ley 1-.,7I# que la
convencin deb2a aceptar 2ntegramente o rec+a!ar tambin en conunto, se le estaba en
realidad limitando su competencia reformadora a una simple ratificacin en caso de
aprobacin. Si el art. ,7 de la constitucin dispone que la reforma 3no se efectuar3 sino por una
convencin convocada al efecto4, parece que 3efectuar4 la reforma no equivale a tener que
aceptar To rec+a!arT una densa enmienda ya preelaborada por el congreso y totalmente
cerrada en su largo contenido, imposibilitado de todo desglose entre sus partes.
Es cierto, por otra parte, que fuera de la cl5usula 3cerroo4 se deriv a la convencin el
tratamiento libre y separado de otros diecisis temas pero, de todas maneras, la severidad del
lineamiento tra!ado a la convencin qued refleado en el art. (L de la ley 1-.,7I, que dispuso
la nulidad absoluta de todas las modificaciones, derogaciones y agregados que reali!ara la
convencin con apartamiento de la competencia que le establec2a el congreso.
8e todas maneras, la convencin constituyente esquiv el duro l2mite que la ley declarativa de
la necesidad de reforma le impuso. Lo +i!o incluyendo en el reglamento interno por ella votado
una norma equivalente a la que en la ley 1-.,7I establec2a la cl5usula 3cerroo4. 8e esta forma
se dio la imagen de que era la propia convencin la que adoptaba tal decisin, y que su
cumplimiento proven2a de su voluntad y no de la del congreso.
Supre*ac/a Constitucional
La supremac*a de la constitucin tiene dos sentidos. En un sentido f3ctico, propio de la
constitucin material, significa que dic+a constitucin o derec+o constitucional material es el
fundamento y la base de todo el orden ur2dico;pol2tico de un estado. *ero el sentido con que el
constitucionalismo utili!a la nocin de supremac2a constitucional es otro. $punta a la nocin de
que la constitucin formal, revestida de superlegalidad, obliga a que las normas y los actos
estatales y privados se ajusten a ella. Ello envuelve una formulacin de deber4ser) todo el
orden ur2dico;pol2tico del estado debe ser congruente o compatible con la constitucin formal.
*or eso, la supremac2a significa Tante todoT que la constitucin es la 3fuente primaria y
fundante4 del orden ur2dico estatal.
9a jerarqu*a normativa
La supremac2a constitucional supone una gradacin jer3rquica del orden ur2dico derivado, que
se escalona en planos distintos. Los m5s altos subordinan a los inferiores, y todo el conunto se
debe subordinar a la constitucin. )uando esa relacin de co+erencia se rompe, +ay un vicio o
defecto, que llamamos 3inconstitucionalidad4 o 3anti;constitucionalidad4.
El vocabulario constitucional suele usar tambin, como equivalente de la palabra
3inconstitucionalidad4, la vo! 6nulidad7. La propia constitucin la emplea en el art. 1I, y la alude
en el art. ,(. El derec+o p<blico provincial trae eemplos frecuentes, ya que muc+as
constituciones locales declaran que son nulos las leyes, los decretos, y las normas que
contrar2an a la constitucin; y a menudo agregan que los ueces as2 deben declararlo al
desaplicarlos. .o tenemos obecin que formular al empleo de la palabra 3nulidad4 para
64
desprestigiar y fulminar la inconstitucionalidad. Es posible tambin vincular la
inconstitucionalidad con la antijuridicidad y con la ilicitud.
:upremac*a % reforma constitucional
El principio de supremac2a se vincula con la teor2a del poder constitu%ente, y con la tipolog2a de
la constitucin escrita % r*gida. En efecto, la constitucin es establecida por un poder
constituyente; el poder constituido o poder del estado no puede ni debe sublevarse contra la
constitucin que deriva de un poder constituyente, formalmente distinto y separado del poder
constituido. $dem5s de ello, si ese poder constituyente +a creado una constitucin escrita y
r*gida, fiando para la reforma de la misma un procedimiento distinto al de las leyes ordinarias,
+a sustra2do a la constitucin de las competencias y formas propias de los rganos del poder
constituido. %odo acto contrario a la constitucin implica, de +ec+o, y por esa sola alteracin,
una 3reforma4 a la constitucin, llevada indebidamente a cabo fuera del mecanismo que ella +a
arbitrado para su enmienda. Si tales actos valieran, se frustrar2a el sentido del tipo
constitucional escrito y r2gido. *or consiguiente, para salvar inclume a la constitucin r2gida,
los actos que se le oponen deben reputarse privados de validez.
Control (e Constitucionali(a(
La doctrina de la supremac2a exige, para su eficacia, la existencia de un sistema garantista
que apunte a la defensa de la constitucin y al control amplio de constitucionalidad.
En efecto, el principio de la supremac2a llega a la conclusin de que las normas y los actos
infractorios de la constitucin no valen, o lo que es lo mismo, que son inconstitucionales o
anticonstitucionales. Sin embargo, nos quedar2amos a mitad de camino si despus de arribar a
esa conclusin, no estableciramos un remedio para defender y restaurar la supremac2a
constitucional violada. *or eso, la doctrina de la supremac2a pasa de inmediato a forar el
control o la revisin constitucionales. El leading case 3Barbury cHBadison4, del ao &07,, +a
sido el antecedente inmediato en $stados ;nidos de la doctrina de la supremac2a y del control
constitucionales, y con su eemplaridad suscit seguimiento o imitacin dentro y fuera de los
Estados >nidos. 8e all2 se trasplant a nuestro derec+o.
En el derec+o constitucional argentino, la doctrina de la supremac2a y de los controles
constitucionales +a cobrado vigencia sociolgica a travs de fuente judicial: la urisprudencia o
derec+o udicial la +an +ec+o efectiva. Est5 pues en la constitucin material, pero deriva de
principios formulados en la constitucin formal. 8ada la estructura federal de nuestro estado, la
supremac2a constitucional reviste un doble alcance/
a# la constitucin prevalece sobre todo el orden jur*dico4pol*tico del estado; b# la constitucin,
en cuanto federal, prevalece tambin sobre todo el derec"o provincial "y dentro de esta
segunda supremac2a, prevalece untamente con la constitucin federal todo el derec+o federal
Tleyes, tratados, etc.T#; esto se verifica leyendo los arts. 6L y ,&.
El principio de supremac2a se completa con los principios del art. 2< "para los tratados que slo
tienen prelacin sobre las leyes#, del art. 2- "para las leyes#, y del art. 22 inc. 2= "para los
decretos del poder eecutivo que reglamentan a las leyes#.
8espus de la reforma de 1224, es imperioso asimismo tener presente una aadidura de suma
trascendencia/ en virtud del art. '6 inc. 11 +ay tratados internacionales de derec"os "umanos
que tienen jerarqu*a constitucional por figurar en la enumeracin que se +ace en dic+a norma,
y otros que pueden alcan!arla en el futuro conforme a la misma. *or consiguiente, tales
tratados revisten igual supremac*a de la constitucin, y aunque no forman parte del texto de la
constitucin, se +allan fuera de l a su mismo nivel en el bloque de constitucionalidad federal.
El control udicial de constitucionalidad cuenta con la frmula acuada por la )orte Suprema
desde su fallo del 6 de diciembre de &0(6, la cual, si bien se refiere expresamente a las leyes,
se torna extensiva a normas y actos distintos de las leyes. 8ic+a frmula dice as2/ 3:ue es
elemento de nuestra organi!acin constitucional, la atribucin que tienen y el deber en que se
+allan los tribunales de usticia, de examinar las leyes en los casos concretos que se traen a su
decisin, compar5ndolas con el texto de la constitucin para averiguar si guardan o no su
conformidad con sta, y abstenerse de aplicarlas, si las encuentra en oposicin con ella,
constituyendo esta atribucin moderadora uno de los fines supremos y fundamentales del
poder udicial nacional y una de las mayores garant2as con que se +a entendido asegurar los
65
derec+os consignados en la constitucin, contra los abusos posibles e involuntarios de los
poderes p<blicos4. El control udicial de constitucionalidad, y la eventual declaracin de
inconstitucionalidad de una norma o un acto, es un deber "u obligacin# que impl2citamente
impone la constitucin formal a todos los tribunales del poder udicial cuando eercen su funcin
de administrar usticia, o cuando deben cumplir dic+a norma o dic+o acto.
Los siste*as (e control en nuestro (erec0o constitucional -2e(eral y pro7incial.
En el derec"o constitucional federal de nuestro pa2s, podemos sistemati!ar el control de la
siguiente manera/
$# En cuanto al rgano que lo eerce, el sistema es jurisdiccional difuso, porque todos los
ueces pueden llevarlo a cabo, sin peruicio de llegar a la )orte Suprema como tribunal <ltimo
por v2a del recurso extraordinario legislado en el art. &- de la ley -0.
Slo el poder udicial tiene a su cargo el control; en un importante fallo, la )orte Suprema
decidi, en el caso 3=ngenio y ?efiner2a San Bart2n del %abacal S.$. cH*rovincia de Salta4, del 0
de noviembre de &I(', que cualesquiera sean las facultades del poder administrador para
dear sin efecto actos contrarios a las leyes, no cabe admitir que sea de su resorte el declarar la
inconstitucionalidad de stas, porque el poder judicial es, en <ltima instancia, el +nico "abilitado
para u!gar la valide! de las normas dictadas por el rgano legislativo. El principio
constitucional conforme al cual la facultad de declarar la inconstitucionalidad de leyes y de
anular actos en su consecuencia, es potestad exclusiva de los tribunales de usticia, resulta
imperativo Tseg<n la )orteT tanto para el estado federal como para las provincias.
.uestro rgimen conoci transitoriamente un sistema de control pol*tico parcial entre &06, y
&0(7. En efecto, el texto originario de &06,, +asta su reforma en &0(7, atribu2a al congreso
federal la revisin de las constituciones provinciales antes de su promulgacin, pudiendo
reprobarlas si no estaban conformes con los principios y disposiciones de la constitucin
federal. %al mecanismo era pol2tico en cuanto al rgano que controlaba Tel congresoT, y
parcial en cuanto a la materia controlada T<nicamente las constituciones provincialesT.
El control constitucional y la declaracin de inconstitucionalidad como propios del poder udicial
plantean el problema de si los tribunales administrativos pueden, en eercicio de su funcin
urisdiccional, eercer ese control y emitir declaraciones de inconstitucionalidad desaplicativas
de las normas que descalifique, pese a no formar parte del poder udicial. En nuestra opinin
slo pueden +acerlo si una le% los "abilita. En cuanto a las v*as procesales utili!ables en el
orden federal, no existe duda de que la v2a indirecta, incidental o de e0cepcin es +5bil para
provocar el control. Lo que queda por dilucidar es si se trata de la +nica v2a, o si untamente
con ella es posible emplear la v2a directa o de accin en algunas de sus modalidades.
*ara esclarecer el punto, creemos <til tra!ar una divisoria cronolgica en el derec+o udicial de
la )orte. .os parece que esa l2nea gira en torno del a,o 12-. 9asta esa fec+a, era com<n
afirmar que la +nica v*a para promover el control era la indirecta, con base en que el art. 1L de
la ley 1' prescribe que los tribunales federales slo eercen urisdiccin en 3casos
contenciosos4. El perfil que se daba entonces al 3caso contencioso4 de la ley 1' era muy r2gido;
slo configuraba un caso de esa 2ndole Ten el que incidental e indirectamente pod2a
promoverse el controlT aqul en que partes contrapuestas disputaban intereses contrarios con
posibilidad de llegarse a una sentencia 3de condena4 que reconociera un derec+o a cuya
efectividad obstaran las normas que se impugnaban como inconstitucionales "la expresin
3sentencia de condena4 no se limitaba a la que impon2a una condena penal#.
En &I06 se empie!a progresivamente a elasti!ar el concepto r2gido de 3caso contencioso4 T
aunque sin abandonarlo del todoT y a admitir la existencia de acciones de inconstitucionalidad
"o v2as directas#, aunque al d2a de +oy nunca se +a llegado a aceptar entre estas <ltimas a la
accin declarativa de inconstitucionalidad pura. $dem5s, y por supuesto, sigue subsistente la
v*a indirecta. Si nos atenemos al vocabulario usado en la actual urisprudencia de la )orte,
empe!amos recordando que a+ora la )orte afirma que en el orden federal "a% acciones de
inconstitucionalidad. V)u5les sonW
La )orte las eemplifica/ a# la accin de amparo y de "abeas corpus "que exist2an desde muc+o
antes de &I06, pero no eran expresamente definidas por la )orte como acciones de
inconstitucionalidad#; b# la accin declarativa de certeza del art. ,11 del cdigo procesal civil y
comercial "con esta accin la )orte consiente a+ora que puedan plantearse en forma directa
66
cuestiones de inconstitucionalidad en el 5mbito del derec+o p<blico, con aptitud para ser
resueltas por los ueces, y +asta la misma )orte la +a aceptado en urisdiccin originaria y
exclusiva de ella#; con la accin declarativa de certe!a es viable obtener una sentencia
declarativa de inconstitucionalidad de normas generales, la cual sentencia Tpor ser declarativa
T no es una sentencia de condena, lo cual modifica ya en muc+o la primitiva urisprudencia
anterior a &I06, porque desde a+2 en adelante se interpreta que la accin declarativa de
certe!a impulsa la promocin de un 3caso contencioso4 entre las partes cuya relacin ur2dica
debe adquirir la certe!a que no tiene; c# el juicio sumario de inconstitucionalidad) d# el incidente
de inconstitucionalidad que se forma de modo ane0o a una denuncia penal para discutir en l
una cuestin constitucional.
En s2ntesis, y de acuerdo a nuestra personal interpretacin del derec+o udicial actual, decimos
que/ a# a+ora se tiene por cierto que "a% acciones de inconstitucionalidad) pero b# no "a%
acciones declarativas de inconstitucionalidad pura, es decir, sigue no +abindolas.
)omo sueto legitimado para provocar el control, ante todo se reconoce al titular actual de un
6derec"o7 "propio# que se pretende ofendido.
%ambin es admisible reconocer legitimacin al titular de un inter1s leg*timo que no tiene
calidad de derec+o subetivo. El inters que puede tener un tercero en impugnar como
inconstitucional una norma que l debe cumplir "sin que se agravie a un derec+o 3suyo4# no es
aceptado por la )orte para investirlo de legitimacin con la promocin del control. "Cer, por
eemplo, el fallo de ulio 1( de &I0- en el caso 3)entro de Empleados de )omercio cHBois
)+ami S.$.4.# Estamos en desacuerdo con este criterio porque quien 3debe4 cumplir una norma
"por e., la que obliga a actuar como agente de retencin# +a de estar +abilitado para cuestionar
su constitucionalidad, aunque la misma norma y su cumplimiento no le afecten en sus derec+os
personales, ya que el obligado tiene inters 3actual4 en que su obligacin no sea
inconstitucional. En &II1 el fallo de la )orte en el caso 3EPmePdian cHSofovic+4 introduo una
importante novedad al acoger en un amparo el derec+o de rectificacin y respuesta a favor de
quien se +ab2a sentido mortificado y agraviado en sus convicciones religiosas por expresiones
vertidas por un tercero en un programa de televisin. $ll2 admiti un 3derec+o subetivo de
car5cter especial y reconocimiento excepcional4, que tambin era indudablemente compartido
por muc+os otros Taenos al uicioT que participaban del mismo sistema de creencias
religiosas ofendidas, por lo que sostuvo que quien replicaba primero en el tiempo asum2a una
suerte de 3representacin colectiva4 de todos los dem5s.
)on la reforma constitucional de 1224, el art. -, que regula el amparo, el +abeas data y el
+abeas corpus, abre una interpretacin +olgada.
Es as2, como m2nimo, porque +abilita la accin de amparo 3contra cualquier forma de
discriminacin y en lo relativo a los derec+os que protegen al ambiente, a la competencia, al
usuario y al consumidor, as2 como a los derec"os de incidencia colectiva en general7. 8e
inmediato seala quines son los suetos legitimados para interponer la accin de amparo, y
dice/
Jel afectado, el (e2ensor (el pue&lo y las asociaciones %ue propen(an a esos 2inesKL)
)omo seg<n lo explicaremos a su tiempo, este p5rrafo del art. -, prev y da por reconocidos a
los llamados intereses difusos, intereses colectivos, intereses de pertenencia difusa, derec"os
colectivos o, con la propia frmula de la norma/ 3derec+os de incidencia colectiva en general4.
$ efectos de su tutela mediante amparo, la trilog2a de suetos legitimados para provocar el
control por v2a directa ampl2a expl2citamente lo que +asta entonces no siempre era admitido.
En efecto, 3el afectado4 no es el titular <nico y exclusivo del derec+o o el inters que alega,
porque es uno entre varios o muc+os, con quienes comparte lo que +ay de com<n o colectivo
en ese derec+o o inters, y slo invoca su porcin o 3cuota;parte4 en car5cter de situacin
ur2dica subetiva dentro de la cotitularidad m<ltiple
Se aade, como vimos, el defensor del pueblo, y las asociaciones. En cuanto a stas, el
amparo denominado 3colectivo4 se asemea a lo que en el derec+o comparado se suele llamar
3acciones de clase4. En cuanto al efecto, la sentencia declarativa de inconstitucionalidad se
limita al caso resuelto, descartando la aplicacin de la norma a las partes intervinientes en l, y
deando subsistente su vigencia normolgica fuera del caso.
.o obstante, la eemplaridad de las sentencias de la )orte Suprema las proyecta normalmente
m5s all5 del caso, no produciendo la derogacin de las normas declaradas inconstitucionales,
67
pero logrando reiteracin del precedente en la urisprudencia de la propia )orte y de los dem5s
tribunales. Este efecto de imitacin espont5nea es el que intensifica el valor del derec+o udicial
como fuente. En nuestra particular opinin, creemos que cuando la )orte interpreta la
constitucin y cuando eerce control de constitucionalidad, los dem5s tribunales federales y
provinciales deben acatar las normas generales que surgen de su urisprudencia "como
derec+o udicial vigente por su eemplaridad# cuando fallan casos similares. $plicamos as2 el
adagio que dice/ 3La constitucin es lo que la >orte ?dice que es@ 7
9as variables del control en el derec"o p+blico provincial
$n el derec"o constitucional provincial encontramos algunos caracteres diferenciales.
a# En cuanto al rgano, el sistema es siempre jurisdiccional difuso. *ero en las provincias
donde existe, adem5s de v*a indirecta, la v2a directa o de accin, sta debe articularse ante el
Superior %ribunal provincial, con lo cual tenemos tambin sistema urisdiccional concentrado.
Las provincias no pueden negar Tno obstanteT el uso de la v2a indirecta. En consecuencia,
podemos decir que para la v*a indirecta el sistema es jurisdiccional difuso, y para la directa,
jurisdiccional concentrado.
b# En cuanto a las v2as, muc"as provincias admiten la v*a directa, de accin o de demanda.
$s2 Tpor e.T Auenos $ires, Santiago del Estero, )+aco, Bisiones, .euqun, etc. La
constitucin de %ucum5n establece un %ribunal )onstitucional.
c# En cuanto a los efectos, +allamos asimismo en algunas el efecto amplio o erga omnes,
que produce la abrogacin de la norma declarada inconstitucional. Las modalidades son
variables, y van desde la derogacin de la norma que el Superior %ribunal de la provincia
declara inconstitucional, +asta el supuesto m5s moderado de vinculatoriedad de la
urisprudencia del Superior %ribunal, que se torna de aplicacin obligatoria para los tribunales
inferiores de la provincia, pasando por sistemas en los que el efecto erga omnes de las
sentencias del Superior %ribunal que declaran inconstitucional una norma general no se
producen con la primera sentencia, sino con otras posteriores que la reiteran, m5s la
particularidad de que en algunas provincias esa reiteracin deroga autom5ticamente la norma
invalidada, y en otras es optativo para el Superior %ribunal asignar ese efecto.
)uando el derec+o p<blico provincial confiere a la declaracin de inconstitucionalidad emanada
de tribunales locales un efecto amplio Tpor e., derogatorio de la norma descalificada como
inconstitucionalT es menester afirmar que tal efecto am5s puede producirse respecto de
normas emanadas del gobierno federal "por e., leyes del congreso#, porque si se produera
asistir2amos a la incongruencia de que un tribunal provincial pudiera, mediante declaracin de
inconstitucionalidad, privar de vigencia normolgica a normas generales del gobierno federal, lo
cual equivaldr2a a una especie de 3nulificacin4 propia de las confederaciones y no del estado
federal. El diseo precedente corresponde al control que en urisdiccin de las provincias y a
cargo de sus tribunales locales se eerce sobre el derec+o provincial inferior a la constitucin
tambin provincial. )uando en uno de esos procesos en urisdiccin de provincia y a cargo de
sus tribunales se inserta tambin una cuestin constitucional federal, +ay que tener presente la
muy lgica pauta obligatoria que tiene impuesta la urisprudencia de la )orte Suprema, en el
sentido de que los tribunales provincia; les deben resolverla Ty as2, por eemplo, lo
prev la constitucin de San GuanT, con el agregado de que si se pretende finalmente acudir
a la )orte Suprema mediante recurso extraordinario federal, es imprescindible que las
instancias ante los tribunales de provincia se agoten y concluyan con sentencia del Superior
%ribunal provincial.
Esta(o 'e(eral L$ ES%?>)%>?$ )K.S%=%>)=K.$L 8EL ES%$8K @E8E?$L
La constitucin argentina de &06,;&0(7 acoge la forma federal de estado. Ella importa una
relacin entre el poder y el territorio, en cuanto el poder se descentraliza pol*ticamente con
base f*sica, geogr3fica o territorial. El federalismo es la forma opuesta a la unitaria, que
centrali!a territorialmente al poder del estado. El federalismo significa una combinacin de dos
fuer!as/ la centr*peta y la centr*fuga, en cuanto compensa en la unidad de un solo estado la
pluralidad y la autonom*a de varios. El estado federal se compone de muc+os estados
68
miembros "que en nuestro caso se llaman 3provincias4#, organi!ando una dualidad de poderes:
el del estado federal, y tantos locales cuantas unidades pol2ticas lo forman.
Esta dualidad de poderes se triplica cuando tomamos en cuenta que con la reforma de &II- no
es posible dudar de que, dentro de cada provincia, los municipios invisten un tercer poder, que
es el poder municipal, tambin autnomo) lo atestigua, en respaldo del vieo art. 6L, el actual
art. &1,. El origen lgico "o la base# de todo estado federal es siempre su constitucin. El
origen "istrico o cronolgico es, en cambio, variable y propio de cada federacin; algunas
pueden surgir a posteriori de una confederacin; otras, convirtiendo en federal a un estado
unitario.
El 2e(eralis*o ar$entino
.uestro estado federal surge con la constitucin "istrica de 1-3. Se llama Aep+blica
5rgentina, y es un estado nuevo u originario. Sin embargo, +istrica y cronolgicamente,
nuestro federalismo no fue una creacin repentina y meramente racional del poder
constituyente, sino todo lo contrario, una recepcin de fuer!as y factores que condicionaron su
realidad sociolgica. La gnesis del federalismo argentino +a sido bien estudiada y muy
controvertida.
a# *or un lado, las ciudades que los movimientos espaoles de coloni!acin fueron
fundando a travs de las corrientes del norte, del oeste y del ?2o de la *lata, extendieron sus
!onas de influencia y prepararon las futuras regiones territoriales que conformaron a las
provincias.
b# *or otro lado, los rganos de gobierno locales Tprincipalmente los cabil4dos T
proporcionaron al futuro federalismo una base municipal o comunal.
c# #deolgicamente, desde la ?evolucin de Bayo se perfilaron los dos sectores de opinin/
el unitario y el federal, que en una pincelada muy r5pida podemos +acer coincidir
respectivamente, con las minor2as, cultas, liberales, porteistas, centralistas, mon5rquicas, etc.,
y con la masa popular e inorg5nica, republicana y federalista. Sin embargo, la oposicin entre
Auenos $ires y el interior no permite identificar en una coincidencia perfecta al unitarismo con
la primera y al federalismo con el segundo, bien que provisoriamente pueda situarse, para la
comprensin del proceso, al n<cleo representativo del movimiento unitario en la capital, y al
pueblo federal en la campaa. En la cronolog2a +istrica de nuestro federalismo se componen
tres fuerzas de integracin de 2ndole distinta/ a# una fuer!a proveniente del medio f*sico4natural
"mesolgica#, donde la situacin capitalina de Auenos $ires ug como polo de atraccin de las
provincias; dic+o medio, aunque algo esfumado en sus comien!os, conform un 5mbito
territorial preexistente a &06,;&0(7; b# una fuer!a ideolgica, que es la doctrina federal, cuya
expresin meor sistemati!ada +a sido el pensamiento oriental, fundamentalmente el de
$rtigas; c# una fuer!a instrumentadora, que es el proceso de los pactos interprovinciales.
El (erec0o J2e(eralL
La estructura federal de nuestro estado +a dado curso a la expresin 6derec"o federal7. En el
derec+o comparado y en el derec+o argentino, dic+a denominacin suele usarse latamente
para mencionar al derec"o emanado del estado federal a trav1s del gobierno federal.
Sin embargo +ay que saber que dentro de este concepto amplio de derec+o federal +ay que
desglosar el llamado 3derec+o com+n4, que a fines tan importantes como su 3aplicacin4 "art.
'6 inc. &1# y como su 3interpretacin4 "dentro del marco del recurso extraordinario# se distingue
del derec+o 3estrictamente4 federal. 9ec+a esta salvedad, decimos que el 3derec+o com+n 4 es
federal en cuanto emana del gobierno federal, y prevalece sobre el derec+o 3provincial4 "art.
,&#; pero no es 3federal4 para los fines de su 3aplicacin4 "por tribunales provinciales# ni para su
3interpretacin4 por la )orte mediante recurso extraordinario.
$l derec+o federal en sentido amplio se lo puede integrar con dos rubros/
a# Berec"o federal en cuanto conunto de normas emanado de los rganos del gobierno
federal; a este tpico alude especialmente el art. ,&, cuando +ace prevalecer el orden ur2dico
federal sobre el provincial. *or ende, repetimos que con esta acepcin cabe incluir en el
69
derec+o federal a las leyes de derec"o com+n que dicta el congreso, bien que no sean leyes
3federales4 en sentido estricto.
b# Berec"o federal en cuanto abarca, dentro de la federacin/ bU# las relaciones de las
provincias con el estado federal) bUU# las relaciones de las provincias entre s* "interprovinciales#;
a estos dos tpicos del inc. b# les podr2amos asignar el nombre de 6derec"o intrafederal7. En l
+allamos las 3leyes;contrato4, los convenios entre estado federal y provincias, los tratados
interprovinciales, etctera.
9a supremac*a del derec"o federal
La trinidad del derec+o latamente llamado 3federal4 a que se refiere el art. ,& cuando en el
trmino 3ley suprema 4 engloba a la constitucin federal, a las leyes del congreso "federales y
de derec+o com<n#, y a los tratados internacionales, prevalece sobre todo el derec"o
provincial "incluida la constitucin de cada provincia#. 8espus de la reforma constitucional de
&II-, al art. ,& +ay que coordinarlo con el art. < inc. 22 en lo que atae a los tratados y
declaraciones internacionales de derec+os +umanos que tienen jerarqu*a constitucional. *or
ende, las constituciones provinciales, las leyes provinciales, los decretos provinciales, y la
totalidad de las normas y actos provinciales se subordinan a/
a# la constitucin federal y los instrumentos internacionales que por el art. '6 inc. 11 tienen
jerarqu*a constitucional)
b# los dem3s tratados internacionales que por el art. '6 inc. 11 tienen rango superior a las
le%es, y las normas de derec"o comunitario que derivan de tratados de integracin a
organi!aciones supraestatales, y que por el art. '6 inc. 1- tambin tienen nivel supralegal)
c# las le%es del congreso federal)
d# toda norma o acto emanado del gobierno federal en cuanto tal.
Las tres relaciones t/picas (e la estructura 2e(eral
La estructura constitucional de nuestra federacin presenta los rasgos fundamentales de todos
los estados federales, a saber, las tres relaciones vertebrales/
- La subordinacin / La relacin de subordinacin se expresa en la llamada supremac*a
federal. El equilibrio del principio de unidad con el de pluralidad tiende a proporcionar co+esin
y armon2a mediante la subordinacin de los ordenamientos ur2dico;pol2ticos locales al
ordenamiento federal, para que las 3partes4 sean congruentes con el 3todo4. Ello quiere decir
que la constitucin federal impone ciertas pautas en las estructuras de lineamiento que deben
ser acatadas y reproducidas por las constituciones de los estados miembros. $ partir de la
reforma de &II- podemos comprender que el principio de subordinacin viene formulado por la
interrelacin de los arts. 6L, ,&, &1,, y '6 incisos 11 y 1-. $ su modo, +ay que com;putar
asimismo el art. &10, que reproduce el texto del vieo art. &&7.
La relacin de subordinacin no permite decir que los 3gobiernos4 provinciales se subordinan al
3gobierno4 federal, ni siquiera que las 3provincias4 se subordinan al 3estado4 federal, porque lo
que se subordina es el 3orden ur2dico4 provincial al 3orden ur2dico4 federal. $quellas
formulaciones no son, en rigor, correctas.
- La participacin : La relacin de participacin implica reconocer en alguna medida la
colaboracin de las provincias en la formacin de decisiones del gobierno federal. .uestra
constitucin la institucionali!a componiendo dentro del gobierno federal al rgano congreso con
una c5mara de senadores, cuyos miembros representan a las provincias. .uestro bicamarismo
responde, pues, a la forma federal del estado. )abe tambin incluir, con un sentido amplio de la
relacin de participacin, todo lo que el llamado federalismo concertado presupone en materia
de negociacin, cooperacin, coordinacin, y lealtad federal
- La coordinacin : La relacin de coordinacin delimita las competencias propias del estado
federal y de las provincias. Se trata de distribuir o repartir las competencias que caen en el 5rea
del gobierno federal y de los gobiernos locales.
*ara ello, el derec+o comparado sigue sistemas diversos/ a# todo lo que la constitucin federal
no atribuye al estado federal, se considera reservado a los estados miembros; la capacidad es
la regla para stos, y la incapacidad es la excepcin, en tanto para el estado federal ocurre lo
contrario/ la incapacidad es la regla, y la capacidad es la excepcin; b# inversamente, todo lo
70
que la constitucin federal no atribuye a los estados miembros, se considera reservado al
estado federal, para quien, entonces, la capacidad es la regla y la incapacidad es la excepcin;
c# enumeracin de las competencias que incumben al estado federal y a los estados miembros.
El reparto (e co*petencias
.uestra constitucin +a escogido el primer sistema. $s2 lo estipula el art. &1&/ 6las provincias
conservan todo el poder no delegado por esta constitucin al gobierno federal, % el que
e0presamente se "a%an reservado por pactos especiales al tiempo de su incorporacin7.
8onde leemos 3poder no delegado por esta constitucin4 debemos interpretar que la
delegacin es +ec+a por las provincias 3a travs4 de la constitucin como instrumento originario
de formacin y estructura de la federacin. Son las 3provincias4 las que 3mediante4 la
3constitucin4 +an +ec+o la delegacin al gobierno federal.
En el reparto de competencias, suele +acerse distincin entre/ a# competencias e0clusivas del
estado federal) b# competencias e0clusivas de las provincias) c# competencias concurrentes) d#
competencias e0cepcionales del estado federal y de las provincias; e# competencias
compartidas por el estado federal y las provincias.
a# Entre las competencias e0clusivas del gobierno federal podemos citar enunciativamente/
intervencin federal; declaracin del estado de sitio; relaciones internacionales; dictar los
cdigos de fondo o de derec+o com<n y las leyes federales o especiales, etc. En general, y
como principio, la casi totalidad de competencias asignadas a los rganos de gobierno federal
por la constitucin pueden considerarse exclusivas del estado federal. *aralelamente a estas
competencias exclusivas, +allamos en los arts. &1( y &1' las que est5n pro"ibidas a las
provincias. 8ebemos dear aclarado que las competencias exclusivas del estado federal no
requieren estar taxativa ni expresamente establecidas a su favor en la constitucin, porque las
+ay impl*citas. 8entro de estas competencias impl2citas, +ay un tipo especialmente
contemplado por la constitucin que es el de los llamados 3poderes impl2citos del congreso4,
reconocidos en el art. '6 inc. ,1.
b# Entre las competencias e0clusivas de las provincias, cabe incluir/ dictar la constitucin
provincial, establecer impuestos directos, dictar sus leyes procesales, asegurar su rgimen
municipal y su educacin primaria, etc. Esta masa de competencias se encuentra latente en la
reserva del art. &1&, y en la autonom2a consagrada por los arts. &11 y &1,, con el aadido del
nuevo art. &1-. )omo principio, las competencias exclusivas de las provincias se reputan
pro"ibidas al estado federal. Las competencias exclusivas de las provincias se desdoblan en/
bU# las no delegadas al gobierno federal; bUU# las expresamente reservadas por pactos
especiales.
c# Entre las competencias concurrentes, o sea, las que pertenecen en com<n al estado
federal y a las provincias, se +allan/ los im;puestos indirectos internos, y las que surgen del art.
&16 concordado con el '6 inc. &0, m5s las del art. -& y el art. '6 inc. &'.
d# 9ay competencias e0cepcionales del estado federal, es decir, las que en principio y
+abitualmente son provinciales, pero alguna ve! y con determinados recaudos entran en la
rbita federal. $s2, el establecimiento de impuestos directos por el congreso, cuando la
defensa, seguridad com<n y bien general lo exigen, y por tiempo determinado "art. '6 inc. 1L#.
9ay competencias e0cepcionales de las provincias en iguales condiciones. $s2, dictar los
cdigos de fondo o de derec+o com<n +asta tanto los dicte el congreso "art. &1(#, y armar
buques de guerra o levantar ercitos en caso de invasin exterior o de un peligro tan inminente
que no admita dilacin, dando luego cuenta al gobierno federal "art. &1(#.
e# 9ay tambin facultades compartidas por el estado federal y las provincias, que no deben
confundirse con las 3concurrentes4, porque las 3compartidas4 reclaman para su eercicio una
doble decisin integratoria/ del estado federal y de cada provincia participante "una o varias#.
*or e./ la fiacin de la capital federal, la creacin de nuevas provincias "arts. ,L y &,#, etctera.
En el derec"o constitucional material se +a observado una marcada inflacin de las
competencias federales, a veces en desmedro del reparto que efect<a la constitucin formal.
9ay pues, en este punto, una mutacin que, cuando implica violarla, es inconstitucional.
71
Pri7a(o I
72
EL DEREC3O SU"!ETI#O/ )oncepto y definicin. Elementos. )lasificacin
;El derec+o obetivo/ se confunde e identifica con la ley misma, la norma de conducta, que
manda, pro+2be o permite, de a+2 que lo llamemos derec+o;ley.
;El derec+o subetivo/ es el derec+o;facultad, el derec+o poder o atribucin de que go!a la
persona para obrar. Es la facultad de obrar y de exigir con miras a la satisfaccin de un inters
+onesto y usto, digno de la tutela ur2dica.
Si anali!amos la estructura racional del derec+o subetivo, +abremos de decir que el concepto
encierra tres categor2as insitas/ =
a
# El sueto; 1
a
# El obeto y el %2tulo o causa eficiente.
)alificacin de los derec+os subetivos ci viles, +abremos de distinguir dos grandes categor2as/
&#Los derec+os que importan directa o inmediatamente a la propia persona/ es decir, los
derec+os sobre la propia persona, o in+erentes a la persona, o derec+os de la personalidad; y
los derec+os sobre la persona aena que son llamados tambin derec+os potestativo y los
+allamos en el derec+o de familia, siendo el paradigma la patria potestad
1# Los derec+os que importan directa o inmediatamente a los bienes, al patrimonio/ es decir,
derec+os personales o derec+os de crdito, los que tambin se llaman obligaciones y derec+os
reales o derec+os en la cosa, sobre la cosa.
,# Existe tambin una categor2a intermedia/ es decir, los derec+os intelectuales, que tambin
se llama propiedad intelectual. %ienen contenido econmico, y la ley asegura al derec+o+abiente el
aprovec+amiento exclusivo, durante un tiempo prolongado, de todo el rendimiento patrimonial que
representa la obra intelectual, cient2fica, art2stica o literaria.
$A>SK 8EL 8E?E)9K/ %eor2a del abuso del derec+o
Si bien es legitimo usar los derec+os que la ley concede, no lo es abusar de ellos. La ley es la
base dentro de la cual la persona puede desarrollar sus actividades sin temor de perudicar a
terceros, si esto se produce se debe aplicar una pena. El derec+o termina cuando comien!a el
abuso. Se considera que +ay abuso cuando el eercicio es contrario a los fines que esta ley
establece. El abuso del derec+o estar2a en el eercicio anormal del mismo, en la falta de
diligencia, en la desviacin del fin social y econmico, en la falta de intereses leg2timos, serios y
reales y en el eercicio de un derec+o con mala intencin. El embargo indebido de bienes de un
deudor es considerado abuso de derec+o, en el cual el embargante es el responsable. Se trata
del eercicio abusivo del derec+o, el cual es considerado como un acto il2cito, el cual en el
ambiente ur2dico es tratado como un acto il2cito abusivo que se diferencia del acto il2cito com<n
porque en este se violan las normas legales.
?equisitos para considerar abusivo y sancionable el eercicio del derec+o.
&;. :ue el eercicio sea contrario a lo que dice la ley, desde el punto de vista del pensamiento
de la sociedad.
1;. :ue el eercicio sea contrario con la buena fe entre las partes, la moral y las buenas
costumbres.
,;. :ue por las desviaciones se +aya producido un dao grave, o se produera en el futuro.
-;. .o es necesario demostrar la intencin o culpa de la persona que eercicio el abuso del
derec+o, sino solamente es suficiente con establecer que se +a transgredido la buena fe, y que
la conducta sea desleal y abusiva.
*rocedimiento para declarar que un derec+o a sido eercido abusivamente/ La persona
interesada en que se sancione a la otra parte por +aber obrado abusivamente debe probar los
elementos que configuran el abuso del derec+o; Xes posible invocar el eercicio abusivo a
73
travs de una demanda udicial o bien contestar a la demanda de la otra por medio de una
defensa.
*osibilidades de declararlo de oficio/ en algunos casos, sin que una parte +aya alegado el
abuso de la contraparte, el ue! puede declararlo de oficio. Se debe mencionar una siguiente
distincin/
;En el eercicio del derec+o subetivo "afecta los intereses particulares de cada parte#, el acto
abusivo debe ser denunciado por las personas denunciadas.
;Si el acto abusivo viola intereses p<blicos, la moral o las buenas costumbres, el ue! lo puede
sancionar sin necesidad de la peticin de las partes.
PERSONA: es todo ente susceptible de adquirir derechos y contraer obligaciones.
)lasificacin de las personas
&# persona de existencia visible/ El art. 6& del )digo )ivil define a las personas de existencia
visible de esta manera/ X%odos los entes que presentasen signos caracter2sticos de +umanidad,
sin distincin, de cualidades o accidentes, son personas de existencia visibleX.
1# persona de existencia ideal o persona ur2dica/ no est5n definidas por el )digo )ivil, aun
cuando el art. ,1 se refiere a ellas por exclusin/ X%odos los entes susceptibles de adquirir
derec+os, o contraer obligaciones, que no son personas de existencia visible, son personas de
existencia ideal, o personas ur2dicasX. La persona ur2dica es una creacin del pensamiento
ur2dico fundada en la realidad social, en virtud de la cual, los grupos +umanos organi!ados, en
atencin a sus fines son investidos de personalidad ur2dica y considerados suetos de
derec+os y deberes ur2dicosX.
Los derec+os de la personalidad.
Son derec+os absolutos porque se dan, a imagen y semean!a de los derec+os reales, contra
todos, erga omnes, ya que todos y cada uno de los miembros que constituyen la comunidad
ur2dicamente organi!ada est5n obligados a respetar la persona de los dem5s.
%ales derec+os son, ante todas las cosas, derec+os absolutos de contenido negativo, sin
peruicio, de que tambin tengan contenido positivo, ya que miran a dispensarle a la persona el
goce pleno, integral, de todas las partes constitutivas de su ser, para el logro de su misin
trascendente.
El cuadro cl5sico de los ius naturalistas nos dec2a que estos derec+os eran cuatro/ derec+o a la
vida, derec+o a la integridad corporal, derec+o a la libertad y derec+o al +onor.
$%?=A>%KS 8E L$ *E?SK.$/ Son aquellas cualidades que son in+erentes al sueto del
derec+o, aquellas calidades que le son inseparables, sin las cuales no podemos concebir el
sueto del derec+o ni la personalidad ur2dica, a saber/ el nombre, la capacidad, el estado y el
domicilio. $+ora bien, si nos referimos a la persona ur2dica o de existencia ideal, podr2amos
admitir que el patrimonio es un atributo.
LA CAPACIDAD es la aptitud para adquirir derec+os y la posibilidad de administrar y
disponer por s2.
)apaci dad de derec+o/ Es Xel grado de aptitud de dada dase de personas, para adquirir
derec+os o para eercer por s2 o por otras personas, los actos que no le son pro+ibidosX. La
capacidad de derec+o am5s puede faltar en el sueto, porque si faltara en trminos absolutos,
negar2amos el concepto de personalidad ur2dica y, por ende, el concepto de persona o sueto
del derec+o. 8e este modo que la capacidad de derec+o no puede faltar en trminos absolutos,
ni puede tampoco dear de estar limitada o restringida de alguna manera.
)apaci dad de +ec+o/ Es Xla aptitud o grado de aptitud de las personas de existencia
visible, para eercer por s2, actos de la vida civilX. La capacidad de +ec+o, llamada tambin
74
capacidad de obrar, presupone la voluntad; y la voluntad slo se da respecto del ser racional,
del ente metaf2sico, que el )digo )ivil llama persona de existencia visible. $dem5s, esta
capacidad de +ec+o o de obrar puede darse de un modo pleno y t ot al ; y tambin puede faltar,
de modo absoluto; y asimismo puede faltar, o darse en cierta medida, en cierto grado.
*ero, adem5s de las personas de existencia visible, est5n las de existencia ideal. o personas
ur2dicas, que son slo producto del pensamiento ur2dico. Estas puras realidades intelectuales,
son slo un concepto y como tales no pueden tener voluntad ni aptitud para obrar, slo pueden
obrar por intermedio de la cabe!a visible de su representante, que ser5n uno o varios +ombres.
%anto respecto de la capacidad de +ec+o como de la capacidad de derec+o rige en el derec+o
civil positivo este axioma/ la capacidad constituye la regla general; la capacidad se da en un
sentido amplio e indeterminado; y la incapacidad constituye la limitacin, la restriccin, esto es,
la excepcin. Es decir que todas las personas son capaces, menos aquellas expresamente
declaradas incapaces por la ley.
EL COMERCIANTE
Es aquella persona f2sica o ur2dica, nacional o extranera, que se dedica +abitualmente a la
comerciali!acin de bienes, entendida como una etapa intermedia entre la de produccin y la
de consumo, suponiendo el traspaso de la propiedad de los bienes de un sueto a otro. Los
comerciantes son los que reali!an en forma +abitual los llamados actos de comercio. Los actos
de los comerciantes se reputan comerciales y est5n suetos a una legislacin especial, que es
el cdigo de )omercio. Se requiere adem5s poseer capacidad legal para reali!ar contratos
"tener al menos &0 aos y no +allarse in+abilitado, remitindonos al tema general de la
capacidad ur2dica# y eercer estos actos comerciales por cuenta propia, ya que de lo contrario
ser2an empleados de comercio.
*ro+ibiciones/ *or incompatibilidad de estado, les est5 vedado ser comerciantes a los
religiosos, a los magistrados civiles y a los ueces en el lugar donde tengan competencia. )omo
persona, el comerciante posee los atributos de la personalidad, que adem5s permitir5n
identificarlo para que pueda ser responsable por las consecuencias que se deriven de los actos
que realice.
;*osee nombre "el propio si es una persona f2sica, o el que +aya adoptado como persona
ur2dica si es una sociedad comercial, seguido del tipo social que +aya constituido S.?.L. o S.$.
por eemplo.
;*osee domicilio/ el cual est5 ubicado su <nico establecimiento, o el principal, si tuviera varias
sucursales. El domicilio social es el lugar "localidad# donde se asienta su administracin, siendo
su sede el lugar exacto donde est5 ubicada "calle y n<mero#.
;*osee la carga de inscribirse en la matr2cula de comerciante, para que los terceros puedan
conocer tal situacin. $ partir de &II', por ley &'.'0&, se cre el ?egistro .acional de
)omercio, donde se confecciona una fic+a de los comerciantes y sociedades comerciales.
?egistrarse tiene como beneficios la presuncin legal de ser considerado comerciante, o sea,
que en caso de estar sometido a uicio, no debe probarse esa condicin sino que se presume
por +allarse anotado en esa fic+a.
Los comerciantes pueden ser individuales o actuar bao forma de sociedad. %ambin pueden
ser mayoristas si le vende la mercader2a a otro comerciante, que a su ve! la revende, o
minorista cuando el destinatario de la mercader2a es el consumidor final. *ueden eercer el
comercio interno dentro del 5mbito del estado, o externo, vendiendo a otros pa2ses. 8eben
llevar los libros +abilitados por el registro, para que las constancias en ellos consignadas
tengan valor ur2dico "o sea, puedan valer como prueba en un uicio#. El comerciante anotado
en el registro tiene el derec+o de solicitar concordato, que es un acuerdo con sus acreedores,
para no llegar a la declaracin de quiebra.
75
Las funciones del ?egistro Bercantil/ Es una institucin administrativa que tiene por obeto la
publicidad oficial de las situaciones ur2dicas de los empresarios en el inscrito, adem5s de otras
funciones asignadas por la ley.
El registro mercantil como instrumento de publicidad/ La funcin primordial del registro
Bercantil es ser el primer instituto de la publicidad de determinadas situaciones ur2dicas de los
empresarios, tanto personas f2sicas como ur2dicas, de su existencia, de las modificaciones de
sus circunstancias y de su cese.
Las caracter2sticas de los informes son las siguientes/
&# Es una informacin oficial, ya que es un servicio p<blico gestionado por un profesional
liberal que depende del Binisterio de Gusticia, a travs de la 8ireccin Qeneral de los ?egistros
y el .otariado.
1# Es de r5pida obtencin, ya que entre los medios de publicidad establecidos por el
?eglamento del ?egistro Bercantil se encuentra la consulta por terminal de ordenador, y
adem5s una relacin de los actos inscritos se publica en el Aolet2n Kficial del ?egistro
Bercantil.
,# La informacin se refiere a +ec+os y actos cuyo conocimiento se considera relevante para el
tr5fico empresarial y puede referirse fundamentalmente a dos motivos/
$# la estructura personal y de funcionamiento de los suetos inscritos, como administrador,
fec+a de cierre de eercicio, los poderes otorgados por los empresarios, etc.
A# la estructura patrimonial de los suetos inscritos/ el capital social, las cuentas anuales, el
balance, etc., averigu5ndose as2 su patrimonio.
Lo que +ace la inscripcin es presumir que el acto o contrato contenido en el registro es exacto
y v5lido y por ello, oponible frente a terceros. La inscripcin es un requisito de forma esencial
para perfeccionar determinados actos ur2dicos. Esta es la solucin que da nuestro derec+o
para la constitucin de Sociedades $nnimas y de Sociedades Limitadas, que +asta que no se
inscriben en el ?egistro Bercantil no nace ninguna de ellas, con independencia de que se
+ayan constituido formalmente en los trminos que establece la Ley "escritura ante notario de
constitucin de sociedad#.
LA INCAPACIDAD
$# =ncapacidad de derec+o/ )omo sabemos, la capacidad de derec+o es el grado de aptitud de
cada clase de persona para adquirir derec+os o eercer por si o por otras personas los actos
que no le son pro+ibidos. Son incapaces de derec+o aquellas personas a las cuales se
pro+ibiere la adquisicin de ciertos derec+os o el eercicio de ciertos actos, por s2 o por otras
personas. Solo son incapaces respecto de esos derec+os y de esos actos pro+ibidos. $firma e
art. 6, del )digo )ivil/ les est5n permitidos a las personas todos los actos y todos los
derec+os que no les fueren expresamente pro+ibidos, independientemente de su calidad de
ciudadanos y de su capacidad pol2tica. 8e manera que este concepto de incapacidad de
derec+o es esencialmente relativo. *or eemplo/ las pro+ibiciones para celebrar actos ur2dicos
entre vivos, esto es, las pro+ibiciones para contratar, que constituyen incapacidades de
derec+o. %enemos as2 las incapacidades que afectan a los representantes legales de los
incapaces/ padres, tutores, curadores, quienes nunca podr5n contratar en inters propio con
los incapaces suetos a su potestad sobre los bienes pertenecientes a stos. 9ay algunas muy
excepcionales, que pro+iben el eercicio de ciertas funciones civiles/ el caso del comerciante
fallido y del religioso profeso, los que no podr5n desempearse como tutores, ni como
curadores, ni como testigos en los instrumentos p<blicos.
76
b# =ncapacidad de +ec+o/ La capacidad de +ec+o o capacidad de obrar la +emos caracteri!ado
diciendo que es Xla aptitud o grado de aptitud de las personas de existencia visible para eercer
por s2 actos de la vida civilX. Son incapaces de +ec+o o incapaces de obrar, o incapaces
propiamente dic+os, aquellas personas que por imposibilidad f2sica o moral de obrar o que por
su dependencia de una representacin necesaria no pueden eercer por s2 actos de la vida
civilX.
Contraposicin y (i2erencia entre una y otra nocin
;La incapacidad de derec+o nunca puede ser absoluta, siempre ser5 relativa. *or el contrario,
la incapacidad de +ec+o o de obrar puede ser absoluta, como puede ser relativa.
;La incapacidad de derec+o perudica al propio incapa! que la padece y est5 impuesta por la
ley, con miras a dispensar proteccin ur2dica a otros intereses distintos de los del incapa!. En
cambio, la incapacidad de +ec+o aprovec+a, <nica y exclusivamente, al incapa!; est5 instituida
tan slo en beneficio de ste; est5 organi!ada por la ley para dispensarle proteccin.
;La incapacidad de derec+o es irremediable, insubsanable. *or el contrario, la incapacidad de
+ec+o es remediable, es subsanable. V8e qu manera la ley subsana el impedimento para
obrar que padece el incapa! de +ec+oW Bediante el instrumento ur2dico de la representacin
necesaria.
Los incapaces $ASKL>%KS de +ec+o/ El art. 6- del )digo )ivil enumera las personas que
padecen incapacidad absoluta de +ec+o. %extualmente dice as2/ X%ienen incapacidad absoluta/
&o# las personas por nacer; 1o# los menores imp<beresX"estos son los que a<n no +an
cumplido los &- aos y se reputan suetos faltos de discernimiento para lo l2cito#; ,o# Los
dementesX y -L# Los sordomudos que no saben darse a entender por escritoX.
Los incapaces ?EL$%=CKS de +ec+o/ El art. 66 qued reducido a una sola y <nica +iptesis, la
del llamado Xmenor adultoX, esto es, el menor que ya +a cumplido los &- aos y posee
discernimiento para los actos l2citos, pero que a<n es menor de edad y no est5 emancipado.
Los menores adultos slo tienen capacidad para los actos que las leyes les autoricen a
otorgarX. Esto es/ la incapacidad constituye la regla; la capacidad, la libertad civil, respecto del
menor adulto, constituye la excepcin.
La interdiccin civil del penado/ ?eglada en el art. &1 del )digo *enal, dispone que todo
aquel que +aya sido condenado por m5s de tres aos a reclusin o prisin, adem5s de la
in+abilitacin absoluta, queda privado, mientras dure la pena, de la patria potestad, de la
facultad de administrar sus bienes y de la de disponer de ellos por actos entre vivos; y al mismo
tiempo, quedar5 sueto a la c<ratela instituida por el )digo )ivil para los incapaces.
El art. &1 del )digo *enal instituye, mediante la interdiccin civil del penado, una incapacidad
de +ec+o.
Ktras incapacidades especiales/ >na de ellas es la del religioso profeso. )abe advertir que no
es una incapacidad de car5cter general, sino que son restricciones de car5cter especial a la
capacidad civil de la persona. Ktras de las incapacidades especiales es la que padece el
comerciante fallido. Entre ellas est5 la incapacidad para contratar sobre los bienes que forman
la masa de la quiebra o del concurso, mientras no +aya celebrado concordato con sus
acreedores. $dem5s, el comerciante fallido tampoco puede desempear la funcin de tutor ni
de curador, ni tampoco puede ser testigo en los instrumentos p<blicos, art. II7.
*?K%E))=Y. 8E LKS =.)$*$)ES
a# La representacin necesaria/ La incapacidad de +ec+o siempre aprovec+a al incapa! y est5
instituida en su exclusivo beneficio. Los incapaces, en verdad, no podr5n obrar por s2 pero
pueden, sin embargo, adquirir derec+os o contraer obligaciones por medio de los
representantes necesarios que les da la ley.
b# La representacin promiscua del Binisterio de =ncapaces.
c## La autori!acin udicial/ es decir que en los casos en que los representantes necesarios de
los incapaces +ayan de efectuar actos de disposicin, expresamente previstos en el )digo
)ivil, no bastar5 la sola intervencin del Binisterio *<blico de Benores e =ncapaces, ser5
indispensable el recaudo de la autori!acin udicial.
77
%ngase presente que los actos ur2dicos otorgados por personas incapaces adolecen de
nulidad; y esa nulidad est5 instituida en beneficio exclusivo del incapa!; esa nulidad slo a l
aprovec+a; y slo podr5 ser alegada por el incapa! o por quien lo represente.
PATRIA POTESTAD) TUTELA) CURATELA
Seg<n lo normado por el art. 1(- del )digo )ivil, enmendado por imperio de la ley &7.I7,/ XLa
patria potestad es el conunto de derec+os y obligaciones que corresponden a los padres sobre
las personas y bienes de sus +ios, desde la concepcin de stos y en tanto sean menores de
edad y no se +ayan emancipadoX.
Los deberes y cargas que impone la patria potestad a los padres, constituyen la irrenunciable
misin que +an de cumplir, y que no es otra que depararle al +io asistencia plena e integral.
$+ora bien, la nueva ley 1,.1(- sancionada el 16 de setiembre de &I06, introduce una reforma
integral al X?gimen de la filiacin y de la patria potestadX. El nuevo art. 1(- contiene una
enmienda en la que asoma el propsito doctrinal de dar prioridad a los deberes respecto de los
derec+os. 8ice as2/ XLa patria potestad es el conunto de deberes y derec+os que corresponden
a los padres sobre las personas y bienes de los +ios, para su proteccin y formacin integral,
desde la concepcin de stos y mientras sean menores y no se +ayan emancipadoX. *or otra
parte, la sobredic+a ley instituye el eercicio conunto de la patria potestad, con car5cter
general. 8e ese modo el lenguae +a cambiado/ ya no se dir5 el XpadreX, como se dec2a en el
)digo )ivil, sino que diremos Xlos padresX, cada ve! que queramos aludir al eercicio de la
patria potestad.
La tutela/ Es el derec+o que la ley confiere para gobernar la persona y bienes del menor de
edad, que no est5 sueto a la patria potestad, y para representarlo en todos los actos de la vida
civil.
La curatela/ Es el derec+o que la ley confiere a una persona para gobernar la persona y los
bienes de un mayor de edad incapa!, y para representarlo en todos los actos de la vida civil.
La emanci paci n/ La *ayor/a (e e(a( es un estado civil por el que la persona adquiere
plena independencia al extinguirse la patria potestad y, por tanto la plena capacidad de obrar.
La mayor2a de edad se adquiere a los &0 aos, salvo en aquellos casos especiales en los que
la persona es declarada incapa,. *or otro lado, la *inor/a (e e(a( es un estado civil que se
caracteri!a por la sumisin y dependencia del menor a las personas que ostentan sobre l la
patria potestad, sus padres o sus tutores, al considerarse que el menor no tiene la suficiente
capacidad de entendimiento. Estas personas ostentan la representacin del menor. La
capacidad del menor de edad se encuentra por tanto li*ita(a con el fin de evitar que la posible
responsabilidad que pueda derivarse de sus actuaciones, le perudique. $s2, para la reali!acin
de determinados actos necesitar5 el consenti*iento de sus representantes legales, padres o
tutores.
;V:u es la emancipacinW/ La emancipacin permite que el *ayor (e <M y *enor (e <N
aEos pueda disponer de su persona y de sus bienes como si fuera *ayor (e e(a(. )omo
e8cepcin se dispone que, +asta que el emancipado no alcance la mayor2a de edad, no podr5
pedir prstamos, gravar o transmitir bienes inmuebles, establecimientos mercantiles o
industriales ni bienes de extraordinario valor "como oyas# sin el consentimiento de sus padres,
o en caso de que falten ambos, del tutor que le +aya sido nombrado. La mayor parte de las
emancipaciones se produce para poder o por contraer matrimonio antes de los &0 aos. En el
supuesto de los emancipados por matrimonio, para reali!ar las actuaciones enunciadas, si su
cnyuge es mayor de edad, bastar5 con que ambos consientan. Si los dos son menores,
necesitar5n el consentimiento de los padres o tutores de ambos.
;V)u5les son las causas de la emancipacinW/ El menor de edad puede adquirir la condicin
de emancipado cuando/ Se le concede este beneficio por las personas que ostentan sobre l la
patria potestad, en estos casos, es necesario que el menor +aya cumplido los &( aos de edad
y que est conforme con que le sea concedida la emancipacin. Se otorga mediante Escritura
*<blica ante .otario y debe ser inscrita en el ?egistro )ivil. >na ve! concedida, la
78
emancipacin no puede ser revocada. Se considera que el +io est5 emancipado cuando
siendo mayor de &( aos y con consentimiento de sus padres, vive de forma independiente. En
los casos en los que el menor est5 sueto a tutela alcan!a la emancipacin por la concesin
udicial del Xbeneficio de la mayor edadX. %ambin se obtiene por matrimonio y por concesin
5u(icial/ >n ue! puede conceder la emancipacin cuando lo solicite el menor que ya cuente
con m5s de &( aos de edad, en los siguientes casos/ cuando quien eerce la patria potestad
se +a casado otra ve! o convive de +ec+o con otra persona, )uando los padres vivan
separados, cuando concurra alguna causa que entorpe!ca gravemente el eercicio de la patria
potestad.
;Los efectos de la emancipacin/ La emancipacin permite al menor regir tanto su persona
como sus bienes como si fuese mayor de edad, pero necesitar5 el consenti*iento de sus
padres o tutor para/ pedir prstamos, gravar o vender bienes inmuebles, establecimientos
mercantiles o industriales; disponer de bienes de extraordinario valor "como oyas# y ser
defensor de los bienes de un desaparecido o representante del declarado ausente.; Ktorgar
testamento ZolgrafoZ "de puo y letra#.; aceptar por s2 mismo una +erencia sin beneficio de
inventario "ya que no puede disponer libremente de sus bienes#; pedir la particin de una
+erencia, ni repartir con los dem5s co+erederos; tampoco podr5 ser tutor o curador, ya que su
capacidad de obrar no es completa.
En el caso de los e*ancipa(os por *atri*onio, para reali!ar todas estas actuaciones, si su
cnyuge es mayor de edad, bastar5 con que ambos consientan. Si los dos son menores,
necesitar5n el consentimiento de los padres o quienes ostenten la representacin de ambos.
ACTOS !URI DI COS
9ec+o/ Esta expresin sirve para designar cualquier acontecimiento que ocurra en el mundo,
sea producido por el +ombre o no. $lgunos +ec+os no influyen para nada en el campo ur2dico
"E. Estornudo, trueno# y se les denomina simples +ec+os, otros por el contrario, producen
efectos o consecuencias ur2dicas "E. La muerte de una persona# y se los llama 3+ec+os
Gur2dicos4.
El 9ec+o Gur2dico/ Es un acontecimiento susceptible de producir alguna adquisicin,
transferencia o extincin de los derec+os y obligaciones.
)lasificacin de los 9ec+os Gur2dicos/
a# 9ec+os .aturales/ son aquellos que se producen por causas externas al +ombre y estos
pueden dar lugar a efectos ur2dicos "E. %erremoto, produce la destruccin de una casa y +ace
nacer el derec+o a cobrar un seguro#,
b# 9ec+os 9umanos/ son aquellos reali!ados por el +ombre "E. Edificar, comprar#, los +ec+os
+umanos, pueden ser voluntarios o involuntarios
8iferencia entre +ec+o ur2dico y acto ur2dico/ Los +ec+os ur2dicos producen efectos ur2dicos,
pueden ser eecutados por el +ombre o no/ si fuesen eecutados por el +ombre pueden ser
voluntarios o no y si fuesen voluntarios pueden ser l2citos o il2citos. >n acto ur2dico es siempre
un +ec+o +umano, voluntario y l2cito, y su caracter2stica principal es que tiene como fin
inmediato producir efectos ur2dicos. %odo4acto ur2dico4 queda comprendido dentro del genero
de 3+ec+os ur2dicos4.
8iferencia entre acto il2cito y acto ur2dico/ ambos son +ec+os ur2dicos +umanos, voluntarios y
l2citos; y adem5s ambos producen efectos ur2dicos. La diferencia esta dad en que/ los actos
ur2dicos tienen con fin inmediato producir efectos ur2dicos y los simples actos l2citos si bien
pueden producir efectos ur2dicos, no tiene como fin inmediato producirlos.
Son actos ur2dicos los actos voluntarios l2citos, que tengan por fin inmediato, establecer entre
las personas relaciones ur2dicas, crear, modificar, transferir, conservar o aniquilar derec+osX.
79
Elementos internos/ que son discernimiento, intencin y libertad.
Elementos Externos/ para que un acto sea considerado voluntario es necesario que la voluntad
sea manifestada por +ec+os exteriores que demuestren su existencia.
La voluntad puede ser manifestada de manera/
;@ormal o .o @ormal/
@ormal/ la eficacia del acto depende de que se observen las formalidades que indica la ley.
.o formal/ la ley no exige ninguna formalidad.
;Expresa o %acita/
Expresa/ cuando la voluntad se manifiesta verbalmente o por escrito o por otros signos
inequ2voco.
%acita/ cuando resulta de actos por los cuales se puede conocer con certidumbre la existencia
de la voluntad. Eemplo, quien sube al colectivo y paga el boleto sin emitir palabra.
;*resumida por la Ley/ cuando la voluntad resulta de la presuncin de la ley en los casos en los
que ella expresamente lo dispone
;El silencio/ el articulo I&I dice 3el silencio no puede ser considerado como manifestacin tacita
de la voluntad, salvo que se trate de alguno de los casos que enumera el mismo articulo I&I,
que son/ a# que +aya obligacin de explicarse establecida por la ley, b# que +aya obligacin de
explicarse por las relaciones de familia, c# que +aya obligacin de explicarse a ra2! de que el
silencio actual esta relacionado con declaraciones precedentes.
;Elementos esenciales/ Son sueto, obeto, forma y causa
;Elementos accidentales/ Se incluyen por voluntad de las partes. Son *la!o, cargo y condicion
;Elementos naturales/ Est5n presentes aunque no se incluyan. Son eviccin, vicios
red+ibitorios y pacto comisorio.
8iferencia entre el delito civil y delito criminal/
&# Los delitos penales est5n tipificados, es decir, taxativamente previstos en el cdigo penal y
sus leyes complementarias, por tanto solo puede +aber delito penal cuando un +ec+o este
expresamente previsto y penado por esas leyes "E./ robo, +omicidio, estafa#. Los delitos
civiles, en cambio no est5n taxativamente previstos en el cdigo civil, y +abr5 delito civil
siempre que +aya un +ec+o violatorio de la ley, que cause dao a otro y que sea imputable a su
autor por dolo
1# El delito civil requiere de la existencia de dolo, o sea, la intencin de daar. En los delitos
penales, puede que +aya dolo o culpa y en ambos casos +abr5 delito, pues en materia penal
no se distingue entre delitos y cuasidelitos.
,# *ara que +aya delito civil es necesario que exista un dao a terceros, en cambio puede
+aber delitos penal sin que exista un dao a terceros.
-# La sancin que se impone en uno y otro caso son diferentes, mientras que en el delito civil
se busca la indemni!acin como sancin y el fin de ella es la reparacin del dao causado, en
el delito penal, la pena generalmente consiste en la privacin de la libertad del autor del delito y
su fin es el castigo del delincuente.
La causa de los actos ur2dicos
Si nos ubicamos dentro de los conceptos ya elaborados, entenderemos que la palabra XcausaX
puede referirse a tres ideas distintas.
;)ausa fuente o causa eficiente o causa generadora/ Es decir todo efecto ur2dico, ya la
adquisicin, la transformacin, la conservacin o la extincin de las relaciones ur2dicas, se
funda en una causa, tiene su ra!n de ser. En todo caso de adquisicin, transformacin,
conservacin o extincin de derec+os u obligaciones entenderemos que +ay un efecto ur2dico
condicionado que pende de un condicionante. *ongamos el eemplo de un contrato/
refir5monos a un contrato que es muy +abitual en el tr5fico ur2dico/ el contrato de compra y
venta. *reguntmonos por la causa eficiente, respecto de las obligaciones que incumben al
80
comprador y al vendedor, contestaremos la causa eficiente, fuente generadora de obligaciones,
es el contrato; de a+2, del contrato, nace la obligacin del vendedor de +acer entrega efectiva
de la posesin de la cosa para transferir la propiedad, y la obligacin del comprador de pagar el
precio cierto en dinero estipulado de antemano.
;)ausa fin/ :ue constituye un elemento esencial del acto ur2dico o negocio ur2dico. En su
apreciacin obetiva, la causa fin se confunde e identifica con el resultado ur2dico caracter2stico
que la ley adscribe a cada clase de acto ur2dico. E/ volvamos al contrato de compraventa; no
concebimos la compra y venta sin el trueque o intercambio de la propiedad de una cosa por su
equivalente econmico o representado por el precio cierto en dinero estipulado de antemano.
Ese trueque o intercambio que ocurre frecuentemente en el tr5fico, est5 regulado por ese
instrumento ur2dico que se llama contrato de compra y venta. Kbservamos entonces que la
causa obetivamente apreciada se identifica con la funcin ur2dicoTeconmica del contrato. Si
nos preguntamos Vcmo se llama el contrato por el que una persona se obliga a transferir en
propiedad a otra una cosa que le pertenece; y a recibir, a cambio de ella, un precio cierto en
dineroW, todos contestamos al un2sono/ se llama contrato de compra y venta. La causa
apreciada subetivamente es la voluntad de cada una de las partes, en el caso concreto,
dirigida inmediatamente a producir el efecto ur2dico que de antemano est5 destinado a producir
ese acto, ese contrato.
;)ausa impulsiva/ )uando concretamente nos referimos al motivo determinante de la voluntad,
esto es, el que nos +a llevado a contratar, entonces asoma el otro concepto, el de causa
impulsiva. 8esigna el motivo determinante de la voluntad, que las m5s de las veces concierne
al orden interno de la voluntad y carece de trascendencia ur2dica.
)K.8=)=K.ES 8E C$L=8E[ 8E LKS $)%KS G>?=8=)KS "respecto de los elementos
escenciales#
;?elativas al sueto/ Las condiciones generales de valide! son dos/ la capacidad y la
voluntariedad. El acto ur2dico para ser v5lido, debe ser otorgado por persona capa! de cambiar
el estado de su derec+o. 8e manera de que si alguno de los intervinientes en el acto ur2dico es
incapa!, el acto ur2dico estar5 viciado de nulidad. *ero aun as2 no basta que la persona que
otorgue el acto ur2dico sea capa!; el acto ur2dico es por definicin, un acto voluntario, por
ende, debe ser obrado con discernimiento, intencin y libertad.
;?elativas al obeto/ El obeto de los actos ur2dicos deben ser cosas que estn en el comercio,
o que por un motivo especial no se +ubiese pro+ibido que sean obeto de alg<n acto ur2dico, o
+ec+os que no sean imposibles, il2citos, contrarios a las buenas costumbres o pro+ibidos por
las leyes, o que se opongan a la libertad de las acciones o de la conciencia, o que perudiquen
los derec+os de un tercero. Los actos ur2dicos que no sean conformes a esta disposicin, son
nulos como si no tuviesen obeto. El obeto del acto ur2dico debe, reunir estas caracter2sticas/
&# determinabilidad; 1# posibilidad; ,# idoneidad; -# licitud.
;?elativas a la forma/ 8esde el punto de vista de la forma, los actos ur2dicos se clasifican en/
formales y no formales.
a# $ctos formales propiamente dic+os o si se quiere, declaraciones formales/ Son aquellos
Xcuya eficacia depende de la observancia de las formalidades exclusivamente admitidas como
expresin de la voluntadX. 8e manera que en el acto ur2dico formal propiamente dic+o, la
inobservancia de las formas prescriptas por la ley acarrea indudablemente la nulidad insanable
del acto ur2dico.
b#)abr2a aclarar que +ay actos ur2dicos formales, aun cuando no solemnes/ los casos en que
el acto ur2dico para quedar definitivamente concluido como tal y producir los efectos
espec2ficos que est5 destinado a producir, debe estar revestido de ciertas formas; ello no
obstante, aun cuando estas formas faltaren podr2a el acto ur2dico producir otros efectos. *or
eemplo/ en lo que respecta a la transmisin de la propiedad de cosas inmuebles por simple
escritura privada "art. &&06#. Aien es verdad que el contrato de compraventa \amas quedar5
concluido antes de que se +aya otorgado la respectiva escritura p<blica traslativa del dominio;
a pesar de ello, la venta celebrada por simple acto privado producir5 efectos como precontrato
o contrato preliminar o promesa de contraendo. Las operaciones inmobiliarias invariablemente
van precedidas del precontrato, o contrato preliminar, el llamado Xboleto de compra y ventaX.
81
$gregado al art. 1,66/ XSe considera leg2tima la adquisicin de la posesin de inmuebles de
buena fe, mediando boleto de compraventaX.
=BK8$L=8$8ES 8E LKS $)%KS G>?]8=)KS "respecto de los elementos accidentales#
Estas modalidades son/ la condicin, el pla!o y el cargo o modo.
4CONDICION/ El acto ur2dico ser5 condicional cuando en l se subordinara a un
acontecimiento incierto y futuro que puede o no llegar, la adquisicin de un derec+o o la
resolucin de un derec+o ya adquiridoX.
8e la definicin resulta el distingo entre condicin suspensiva y condicin resolutoria.
a# )ondicin suspensiva/ Ser2a por eemplo/ El d2a que te recibas de abogada
%e donar la biblioteca ur2dica que estoy formando. El donatario nunca adquirir5 la propiedad
de la cosa, antes de que ocurra el +ec+o condicin. Suspende la adquisicin de los derec+os
pactados al cumplimiento de la obligacin.
b# )ondicin resolutoria/ Ser2a por eemplo/ %e +ago donacin de mi biblioteca ur2dica; mas si
no te recibes de abogada dentro de cuatro aos, la donacin quedar5 sin ning<n efecto. En
este caso, el cumplimiento de la condicion produce la resolucion del derec+o ya adquirido.
La condicion debe ser ante todas las cosas un +ec+o contingente y al mismo tiempo futuro.
9ec+os contingentes que tanto pueden ocurrir como no. 8ebe ser posible. $dem5s si la
condicion es un +ec+o o acto +umando, tendra que ser licito, no contrario a la moral ni a las
buenas costumbres, ni a la libertad de las acciones ni de la conciencia.
*or otra parte, el art. 6,& menciona las llamadas condiciones especialmente pro+ibidas, en sus
cuatro incisos; a saber/
&^# 9abitar siempre en lugar determinado o suetar la eleccin de domicilio a la voluntad de un
tercero.
1o# Budar o no mudar de religin.
,o# )asarse con determinada persona, o con aprobacin de un tercero, o en cierto lugar o en
cierto tiempo, o no casarse.
$claremos/ si la condicin dice simplemente Xsi te casasX, se la tendr5 por l2cita.
-o# Civir clibe perpetua o temporalmente, o no casarse con persona determinada o separarse
personalmente o divorciarse vincularmente "texto ordenado por la ley 1,.6&6#.
El +ec+o o condicin no puede ser un +ec+o puramente potestativo, cuyo incumplimiento
penda de la sola y soberana voluntad del deudor. El eemplo cl5sico/ me obligo si quiero, si se
me ocurre, si me da la gana. En ese caso no +ay una declaracin de voluntad en serio. La
obligacin contra2da bao una condicin que +aga depender absolutamente la fuer!a de ella de
la voluntad del deudor, es de ning<n efecto; pero si la condicin +iciese depender la obligacin
de un +ec+o que puede o no puede eecutar la persona obligada, la obligacin es v5lida.
El +ec+o condicin no puede ser puramente potestativo; pero si ser5 v5lida la obligacin sueta
a una condicin mixta, entre potestativa y casual o fortuita. *or eemplo/ te obsequiar mi
biblioteca ur2dica si el prximo ao decido trasladarme a Auenos $ires para radicarme all2 y
eercer en la )apital @ederal mi profesin de abogado. Esta es la condicin mixta, entre
potestativa y casual o fortuita. .o es puramente potestativa porque el +ec+o no depende de la
sola y soberana voluntad del deudor, sino que si tengo el propsito de trasladarme, ese es mi
proyecto, mi plan, podr cumplirlo o no, de m2 depender5 con todo, tambin est5 condicionado
por otras circunstancias aenas a mi voluntad.
En conclusin/ el +ec+o condicin debe reunir estas cinco caracter2sticas/ &# contingente; 1#
futuro; ,# posible; -# l2cito/ 6# no puramente potestativo.
4CARGO O MODO/ Es toda imposicin onerosa por medio de la cual el que quiere meorar a
otro, limita su promesa, exigiendo de l, y oblig5ndole a una prestacin en cambio de lo que
recibe. Solo +abr5 de darse en las disposiciones gratuitas, es decir en las donaciones y en los
legados. *or eemplo/ Guan lega a *edro una valiosa propiedad inmueble que redit<a una renta
mensual considerable, con cargo de destinar un tercio de la renta anual para costear la
educacin de su sobrino +urfano. *ero recordemos que el art. 660 nos dice/ XLos cargos
impuestos no impiden la adquisicin del derec+o, ni su eercicio, si no fueren impuestos como
condicin suspensiva. En caso de duda se u!gar5 que no importan una condicinX. La
82
distincin entre el modo y la condicin puede reducirse a lo siguiente/ La condicin es
suspensiva pero no correctiva. El modo es coercitivo pero no suspensivo. $s2, el modo no
impide no impide la adquisicin del derec+o, y no expone al peligro de una perdida total, pero
en cuanto es una obligacin impuesta al beneficiario, donatario o legatario, tiene car5cter
coercitivo y por lo tanto puede exigirse su cumplimiento. En caso de duda +abr5 de estarse a lo
que resulte mas oneroso, a lo que no exponga a una perdida total, por lo que en caso de duda,
+abremos de entender que +ay cargo y no condicion.
4PLA9O/ Es la fiacin en el tiempo del momento a partir del cual el acto ur2dico comen!ar5 a
producir efectos, o dear5 de producirlosX. $s2 como +ay condicion suspensiva y resolutorio,
tambin +ay pla!o suspensivo y resolutorio. VEn que difieren el pla!o resolutivo de la condicion
resolutoriaW/ _En la +iptesis del pla!o resolutivo, el derec+o acaba, termina el d2a prefiado,
pero existi en su plenitud +asta ese instante. _En la condicion resolutoria, cumplida la
condicion, los efectos ur2dicos nacidos del negocio se extinguen desde el inicio, como si nunca
se +ubiesen producido.
$l +ablar de pla!o se distingue entre pla!o cierto, pla!o incierto y, agregar2amos, pla!o
indeterminado.
a# *la!o cierto/ aqul donde el d2a, mes y ao del vencimiento del pla!o est5 prefinido de
antemano, como invariablemente suele ocurrir. *agar5 dentro de I7 d2as a partir de la fec+a, o
en la prxima .avidad, etctera.
b# *la!o incierto/ aquel donde el d2a del vencimiento se ignora y no se sabe cu5ndo ocurrir5/ te
pagar cuando muera *edro.
c# *la!o indeterminado/ Si no estuviere determinado en el acto. *or eemplo/ el d2a en que
debe +acerse la entrega del libro, el ue! sealar5 el tiempo en que el deudor deba +acerlo.
$dvertimos otro caso de pla!o indeterminado en la llamada cl5usula de meor fortuna, es decir
que si la obligacin autori!are al deudor para satisfacerla cuando pudiese, o tuviese medios de
+acerlo, los ueces a instancia de parte, designar5n el tiempo en que deba +acerlo.
En este caso se entiende que +ay obligacin a pla!o, no bao condicin.
CLASI'ICACI:N DE LOS ACTOS !URADICOS
;Los actos ur2dicos se clasifican en/ positivos o negativos, seg<n que sea necesaria la
reali!acin u omisin de un acto, ;para que un derec+o comience o acabeX.
;$simismo los actos ur2dicos se clasifican en/ unilaterales o bilaterales. Son unilaterales,
cuando basta para formarlos la voluntad de una sola persona, como el testamento. Son
bilaterales, cuando requieren el consentimiento un5nime de dos o m5s personas, como el
contrato.
;%ambin tenemos/ los actos entre vivos, que producen efectos desde el momento mismo de su
constitucin y los actos de <ltima voluntad, como el testamento, que solo producen sus efectos
al ocurrir la muerte del testador.
;*or ultimo est5n/ los actos de disposicin que son aquellos que menoscaban y alteran la
sustancia del patrimonio o bien cambian o modifican el destino econmico de los bienes que lo
integran o comprometen. *or eemplo/ la donacin, la enaenacin, la constitucin de derec+os
reales. %ales actos solo incumben a quien es efectivo titular de los derec+os. *or el contrario
est5n los actos de administracin que son los consistentes en el aprovec+amiento normal y
ordinario de los bienes que constituyen el patrimonio, y que al mismo tiempo, mantienen intacto
el capital, sin alterarlo ni menoscabarlo. %ales actos son los <nicos que pueden efectuar los
titulares de derec+o que padecen de incapacidad relativa, como los menores emancipados, o
aquellos cuyo derec+o est5 en estado de pendencia, como +eredero con beneficio de
inventario, propietario con dominio imperfecto, etc. %ales actos son los <nicos autori!ados a los
administradores de bienes aenos, padres, tutores y curadores.
#I CI OS PROPI OS DE LOS ACTOS
Si*ulacin: La simulacin es una declaracin de un contenido de voluntad no real emitida
conscientemente y de com<n acuerdo entre partes para producir con fines de engao la
apariencia de un acto que no existe o que es distinto del que las partes efectuaron.
83
Entonces, decimos que es una declaracin de un )ontenido de voluntad no real. Kbservamos
que +ay una contradiccin entre =a voluntad propiamente dic+a o voluntad interna, y la
declaracin; vale decir una cosa es lo que se quiere y otra distinta es la que se declara o se
da a conocer al publico, y a los terceros en general. $+ora bien, esta contradiccin debe ser
querida, deliberada, Xemitida conscientementeX, y podr2amos contraponerla al vicio de
ignorancia o error. :uien est5 incurso en ignorancia o error declara lo que no quiere, pero esa
contradiccin es casual, involuntaria. $l mismo tiempo, esta contradiccin en el caso de la
simulacin es esencialmente bilateral, los simuladores se ponen de acuerdo para mentir, para
engaar, para mostrar como existente lo inexistente o bien para mostrar la realidad con un
disfra! que la oculta, la encubre, la muestra de una manera distinta de lo que es. .o
concebimos los negocios ur2dicos simulados si no +ay un acuerdo de voluntades entre los
simuladores para mentir y para engaar.
*ara saber si es l2cita o il2cita, se requerir5 indispensablemente la indagacin en el caso
concreto de la causa simulandi. Si los simuladores de ninguna manera tuvieron por inters
concreto violar la le defraudar leg2timos intereses de terceros, la simulacin ser5 l2cita. *or el
contrario, como ocurre las m5s de las veces, si los simuladores quisieron violar la ley y
defraudar los leg2timos intereses de terceros, estaremos en presencia de la llamada simulacin
il2cita.
.uestra definicin agrega/ Xla apariencia de un acto que no existeX, esto que se llama la
simulacin absoluta, el no;acto, vale decir, +ay una pura apariencia una pura ficcin; el acto
que las partes dicen +aber efectuado am5s existi; y corrido el velo de la simulacin, detr5s
no queda absolutamente nada, es una frmula vacua, vac2a, sin contenido, slo se +a querido
crear la ficcin exterior de la existencia del acto, pero el acto nunca +a existido. La simulacin
es absoluta cuando se celebra un acto ur2dico que nada tiene de real, y relativa cuando se
emplea para dar a un acto ur2dico una apariencia que oculta su verdadero car5cter.
*or el contrario, la simulacin relativa es a la que alude la <ltima parte de la definicin, cuando
dice/ Xpara producir la apariencia de un acto que es distinto del que las partes efectuaronX, es
decir que estamos frente al disfra! que oculta, que encubre la verdadera realidad de las cosas.
La simulacin relativa tiene lugar cuando se encubre el car5cter ur2dico de un acto bao la
apariencia de otro, o cuando el acto contiene cl5usulas que no son sinceras, o fec+as que no
son verdaderas, o cuando por l se constituyen o transmiten derec+os a personas interpuestas,
que no son aquellas para quienes en realidad se constituyen o transmiten. La simulacin
relativa en cuanto no es otra cosa que ocultacin, disimulacin o disfra! que presenta las cosas
de manera distinta, puede referirse/
&o# $ la propia naturale!a del acto. *or eemplo/ se celebra una transmisin inmobiliaria y se le
da el falso car5cter de transmisin onerosa, se +abla de un precio, aun cuando en la realidad
de las cosas slo +ay una transmisin meramente gratuita, una verdadera donacin. En ese
caso se +a disimulado o se +a ocultado la verdadera naturale!a del acto.
1o# *uede ocurrir que el acto contenga cl5usulas fingidas, mentidas, simuladas, referidas a su
contenido, o bien al precio, como ocurre invariablemente en la venta de inmuebles/ no figura el
precio real, sino un precio, inferior. $qu2 la simulacin, adem5s de relativa; es il2cita, porque lo
que se persigue es evadir impuestos. $simismo, puede +aber antedatacin.
,o# La ocultacin de las personas, de los verdaderos destinatarios de los derec+os que por el
negocio ur2dico se crean o constituyen. En ese caso se da la simulacin por interposicin de
persona.
Simulacin l2cita e il2cita
La simulacin il2cita es la <nica frecuente, +abitual. La distincin entre simulacin l2cita e il2cita
va impl2cita en lo establecido por los arts. I6' y I60 del )digo )ivil.
;$rt. I6'/ XLa simulacin no es reprobada por la ley cuando a nadie perudica ni tiene un fin
il2citoX.
;$rt. I60/ X)uando en la simulacin relativa se descubriese un acto serio, oculto bao falsas
apariencias, no podr5 ser ste anulado desde que no +aya en l la violacin de una ley, ni
peruicio a terceroX.
El eercicio de la accin de simulacin entre las partes/ *ara que la accin de simulacin pueda
ser eercida entre las partes, vale decir, para que una de ellas pueda demandar a la otra, por
84
declaracin de simulacin, ser5 indispensable que la simulacin sea l2cita, ya que si es il2cita,
no cabe en principio la posibilidad de que ninguna de las partes pueda demandar a la otra por
simulacin, seg<n el conocido adagio de que nadie puede alegar en su defensa su propia
torpe!aX. 8ice al respecto el art. I6I/ XLos que +ubieren simulado un acto con el fin de violar las
leyes o de perudicar a un tercero, no pueden eercer accin alguna el uno contra el otro sobre
la simulacin, salvo que la accin tenga por obeto dear sin efecto el acto, i r. partes no puedan
obtener ning<n beneficio de la anulacinX. Si la simulacin es l2cita cabe siempre la posibilidad
de que una de las partes demande a la otra, a fin de que se restable!ca la verdad ur2dica en su
totalidad; y que lo real y verdaderamente acordado entre las partes produ!ca plenos efectos.
La prueba. El contradocumento. )oncepto, naturale!a y efectos
Si +ubiere sobre la simulacin un contradocumento firmado por algunas de las partes, para
dear sin efecto el acto simulado, cuando ste +ubiera sido il2cito o cuando fuere l2cito,
explicando o restringiendo el acto precedente, los ueces pueden conocer sobre l y sobre la
simulacin, si el contradocumento no contuviese algo contra la pro+ibicin de las leyes, o con;
tra los derec+os de un terceroX. .o obstante ello, no +abremos de creer que la exigencia del
contradocumento como prueba de la simulacin entre partes sea una exigencia absoluta; sino
que, por el contrario, puede ser suplido por otras pruebas, o de l puede prescindirse en no
pocos casos. *or eemplo/ la confesin del demandado que conste de modo expl2cito en el
uicio, o fuera de uicio, como asimismo la propia confesin ficta que resultare de la
incomparecencia del demandado a absolver posiciones, cuando +a sido debidamente citado, y
bao apercibimiento. %ambin podr5 prescindirse del contradocumento cuando concurra lo que
se llama Xprincipio de prueba por escritoX. Se considerar5 principio de prueba por escrito,
cualquier documento p<blico o privado que emane del adversario, de su causante o de parte
interesada en el asunto, o que tendr2a inters si viviera y que +aga veros2mil el +ec+o litigiosoX.
En conclusin/ tres requisitos deben concurrir para que se configure lo que llamamos principio
de prueba por escrito/
&; la existencia de cualquier escrito p<blico o privado;
1; tal escrito debe emanar de aquel contra quien se opone, es decir que, ya transcripto, debe
emanar del adversario, o de su causante o de parte interesada en el asunto o que tendr2a
inters si viviera;
,; de ese escrito debe trascender la verosimilitud del +ec+o que se quiere probar, en este caso,
la verosimilitud de la simulacin.
$dem5s, puede darse el caso de la imposibilidad material de presentar el contradocumento, as2
por eemplo, destruccin o extrav2o por caso fortuito o fuer!a mayor. =lustraremos el caso con
un precedente urisprudencial/ los +erederos del actor que demandaban la simulacin probaron
que su causante perdi, en un naufragio, toda su documentacin personal, entre la cual
contaba el contradocumento. $simismo, se debe tambin tener presente la sustraccin, y por
otra parte, el analfabetismo de los que intervienen en el negocio ur2dico simulado, es decir que
si son analfabetos se da la imposibilidad de +ec+o de que puedan otorgar y firmar el
contradocumento. Se dice tambin que puede prescindirse de l cuando concurre la
imposibilidad moral, como en el caso de que medie entre partes una vinculacin muy estrec+a
que explique la falta de disposicin para otorgar el contradocumento, como en el caso del
v2nculo matrimonial, o del parentesco muy prximo, o la amistad 2ntima. $ su ve!/ quede
aclarado que cuando se quiera probar una conducta antiur2dica, dolosa, seran idneos todos
los medios de prueba admitidos en derec+o y que solo podr5 prescindirse del contradocumento
para admitir la accin, si mediaran circunstancias que +agan inequ2voca la existencia de la
simulacinX. $+ora preguntmonos/ Vqu es el contradocumentoW/ El contradocumento,
extr2nsecamente, es una constancia escrita, es un instrumento privado; e intr2nsecamente, es el
reconocimiento con fines probatorios de la existencia de la simulacin.
Efectos del contradocumento/ El contenido de un instrumento p<blico puede ser modificado o
quedar sin efecto alguno por un contra;instrumento p<blico o privado que los interesados
otorguen; pero el contradocumento privado no tendr5 ning<n efecto contra los sucesores a
t2tulo singular, ni tampoco lo tendr5 la contra;escritura p<blica, si su contenido no est5 anotado
en la escritura matri!, y en la copia por la cual +ubiese obrado el terceroX.
85
*or eemplo/ )uando yo +e comprado la casa de *ablo, y recono!co por un acto que queda
reservado, que la venta +a sido fingida, esta declaracin no podr5 tener ning<n efecto contra
mis sucesores singulares en aquella casa; y si deslealmente la vendo o la +ipoteco, el que
+ubiese adquirido de m2, conservar2a a pesar del contradocumento, el derec+o que +abr2a
adquirido como si mi dominio aparente en la cosa +ubiese sido positivo X.
El instrumento privado que alterase lo que se +ubiere convenido en un instrumento p<blico, no
producir5 efecto contra terceroX.
Eercicio de la accin de simulacin por terceros. La prueba
)uando son los terceros, en cuyo peruicio se +a consumado la simulacin, no +ay restriccin
alguna respecto de la prueba y el que demanda por simulacin puede ec+ar mano de todos los
medios de prueba admitidos pero la <nica prueba que puede resultar efica! es la prueba
indiciar2a o la presuncional. Las presunciones o indicios deben ser tantos y deben estar tan
concatenados entre s2, que sean capaces de contribuir a formar conviccin sobre la existencia
de la simulacin. as2, pues, en la +iptesis tan difundida de las enaenaciones en fraude de los
acreedores, enaenaciones simuladas, fingidas, comen!aremos por sentar la premisa/ Vcu5l es
la causa simulandi/ defraudar a los acreedores. y sobre esa base se podr5n ir clasificando los
indicios, coneturas o presunciones, a modo de construir todo el edificio de la prueba indirecta.
?especto de las personas, siempre +a de concurrir un estrec+o v2nculo que ligue a los
simuladores/ ser5 el pariente, el amigo 2ntimo, o el socio.
Efecto de la declaracin de simulacin
Los terceros de buena fe, adquirentes de derec+os que no pertenec2an a su causante, el que
tan slo ostentaba un t2tulo fingido, est5n siempre amparados por la ley.
*rescripcin de la accin de simulacin
El pla!o de prescripcin ser5 el de dos aos, tal cual lo establece el art. -7,7 y lo reitera el
agregado ordenado por ley &'.'&&.
EL 'RAUDE: El negocio ur2dico fraudulento Xes el celebrado de mala fe por un deudor
insolvente, o por caer en ese estado, para privar a sus acreedores de la garant2a sobre la cual
pueden +acer efectivos sus crditosX. Los elementos caracter2sticos del fraude que son el
eventus damni "peruicio que sufren los acreedores# y el concilius fraude "la complicidad del
tercero que contrata con el deudor#.
8elito civil/ El acto il2cito eecutado a sabiendas y con intencin de daar la persona o los
derec+os de otros, se llama en este )digo, delito.
F es as2 que en el fraude pauliano concurren los mismos elementos caracteri!antes del delito
civil/
Es un acto il2cito, contrario a derec+o;
)oncurre el dolo, la mala fe, respecto del deudor;
del fraude pauliano se sigue un peruicio para los acreedores.
$unque el fraude pauliano, en ciertos casos, como ocurre en la quiebra fraudulenta, puede
llegar a configurar un tipo penal.
?emedio ur2dico contra el fraude/ la accin revocatoria. @undamento ur2dico de la accin
revocatoria respecto del deudor y del tercero que +aya de tolerarla
El remedio ur2dico contra el fraude es la llamada Xaccin paulianaX o Xaccin revocatoriaX.
?especto del deudor, el fundamento ur2dico de la accin revocatoria estriba en la
responsabilidad patrimonial del deudor. %odos los bienes del deudor, en su totalidad, de manera
indeterminada, indistinta, est5n afectados en garant2a del crdito o de los crditos.
?especto del tercero, para discernir el fundamento de la accin revocatoria se torna
indispensable una distincin/ el acto fraudulento celebrado por el deudor puede +aber sido a
t2tulo oneroso o a t2tulo gratuito.
)uando el acto fraudulento celebrado por el deudor +a sido a t2tulo oneroso, la accin
revocatoria slo ser5 procedente si se da el concilium fraudi propiamente dic+o, esto es, no
slo el 5nimo del deudor de defraudar a sus acreedores, sino la complicidad del tercero que
contrata con el deudor. Este slo puede quedar obligado frente a los acreedores, en ra!n de
su coparticipacin en el delito de fraude.
86
Si el acto celebrado por el deudor es a t2tulo gratuito, ya no importa la mala fe del tercero; basta
tan slo aducir el principio del enriquecimiento sin causa, el cual se produce cuando una
persona se beneficia o enriquece a costa de otra sin que exista una causa o ra!on de ser que
ustifique ese despla!amiento patrimonial.
Estamos frente a un tercero que slo pretende conservar un provec+o, un beneficio, una
ventaa econmica, a expensas del derec+o de los acreedores que +an de verse perudicados,
burlados en sus leg2timas pretensiones. La ley optar5 entonces por los acreedores, quienes
slo quieren, mediante la utili!acin de la accin revocatoria, reparar el peruicio.
:uines pueden eercer la accin/ %odo acreedor quirografario puede demandar la revocacin
de los actos celebrados por el deudor en peruicio o en fraude de sus derec+osX. El acreedor
quirografario es todo acreedor com<n que no go!a de otra garant2a que no sea la personal del
deudor, es decir, no go!a de garant2a real, especial, ni garant2a +ipotecaria o prendar2a, ni
tampoco de ning<n privilegio legal.
$ctos que pueden ser revocados/ %odo acto, en cuanto redunda en peruicio de los acreedores,
puede ser atacado mediante la accin revocatoria; por eso no decimos acto de disposicin,
sino acto ur2dico celebrado de mala fe por un deudor insolvente.
*or otro lado si el deudor por sus actos no +ubiere abdicado derec+os irrevocablemente
adquiridos, pero +ubiese renunciado facultades, por cuyo eercicio +ubiera podido meorar el
estado de su fortuna, los acreedores pueden +acer revocar sus actos, y usar de las facultades
renunciadasX. Los acreedores del renunciante de una fec+a anterior a la renuncia, y toda
persona interesada, pueden demandar la revocacin de la renuncia que se +a +ec+o en
peruicio de ellos, a fin de +acerse autori!ar para eercer los derec+os sucesorios de
renunciante +asta la concurrencia de lo que les es debido.
Es decir que los acreedores pueden eercer los derec+os y acciones del deudor, y para esto no
es necesario que la renuncia +aya sido +ec+a con intencin fraudulenta de parte del llamado a
la sucesin, porque no se trata de un acto a t2tulo oneroso, pues que la renuncia supone una
abdicacin gratuita de la +erencia; basta que los acreedores sufran un peruicio. $s2, es
indispensable que el crdito del demandante sea de una fec+a anterior a la renuncia, y que los
bienes del deudor sean insuficientes para satisfacer la deuda
?equisitos de la accin seg<n que el acto atacado sea a t2tulo oneroso o a t2tulo gratuito.
$n5lisis de los requisitos
Si el acto que se ataca es a t2tulo oneroso ser5 indispensable que concurran los dos elementos
constitutivos del fraude pauliano, a saber/ el eventus damni y el concilium fraudis.
*ara que se configure el requisito del eventus damni, es decir, del peruicio que sufren los
acreedores, +an d concurrir tres condiciones/
&# :ue el deudor se +alle en estado de insolvencia.
1# :ue el peruicio a los acreedores resulte del acto mismo del deudor que, antes ya se +allase
insolvente.
,# :ue el crdito en virtud del cual se intenta la accin, sea de una fec+a
anterior al acto del deudor
%engamos presente que la accin revocatoria no es una mera accin conservatoria. %iene una
marcada semean!a con un procedimiento de eecucin indirecta.
$simismo deben exceptuarse de la ,L condicin las enaenaciones +ec+as por el que +a
cometido un crimen, aunque consumadas antes del delito, si fuesen eecutadas para salvar la
responsabilidad del acto, las cuales pueden ser revocadas por los que tengan derec+o a ser
indemni!ados de los daos y peruicios que les irrogue el crimen.
*ara que puede constituirse el fraude pauliano, tambin debe concurrir tambin el concilium
fraudi, es decir que si la accin de los acreedores es dirigida contra un acto del deudor a t2tulo
oneroso, es preciso para la revocacin del acto, que el deudor +aya querido por ese medio
defraudar a sus acreedores, y que el tercero con el cual +a contratado, +aya sido cmplice en
el fraudeX. El concilium fraudi presupone el 5nimo del deudor de defraudar a los acreedores, la
complicidad del tercero y la coparticipacin delictiva. $+ora bien, cuando se trata de X5nimoX,
decimos que el 5nimo del deudor de defraudar a sus acreedores por actos que les sean
perudiciales, se presume por su estado de insolvencia. La complicidad del tercero en el fraude
87
del deudor, se presume tambin si en el momento de tratar con l conoc2a su estado de
insolvenciaX.
Eercicio de la accin en contra del subadquirente/ El punto est5 especialmente reglado en el
art. I'7, que dispone/ XSi la persona a favor de la cual el deudor +ubiese otorgado un acto
perudicial a sus acreedores, +ubiere transmitido a otro los derec+os que de l +ubiese
adquirido, la accin de los acreedores slo ser5 admisible, cuando la transmisin de los
derec+os se +aya verificado por un t2tulo gratuito. Si fuese por t2tulo oneroso, slo en el caso
que el adquirente +ubiese sido cmplice en el fraudeX.
Efectos de la revocacin/ $rt. I((/ El tercero a quien +ubiesen pasado los bienes del deudor,
puede +acer cesar la accin de los acreedores, satisfaciendo el crdito de los que se +ubiesen
presentado, o dando fian!as suficientes sobre el pago 2ntegro de los crditos, si los bienes del
deudor no alcan!aron a satisfacerlos.
La revocacin obtenida udicialmente aprovec+a, <nica y exclusivamente, al acreedor o
acreedores demandantes. La disposicin contempla la accin revocatoria civil, la que de suyo
es individual, vale decir, puede +aber cien acreedores, mas si uno solo de ellos vel por la
defensa de sus derec+os y promovi la accin pauliana, obtenida la revocacin por sentencia
udicial, tan slo le aprovec+a en la medida de su inters, en la medida en que su derec+o de
crdito +aya sido conculcado. $+ora bien, si se trata de la eecucin colectiva, como ocurre en
el caso de quiebra, o de concurso civil de un deudor no comerciante, en ese caso puede ser el
s2ndico, representante de la masa de acreedores, el que demande la revocacin, y en esa
+iptesis la accin no es individual sino colectiva y obtenida la revocacin en uicio, ella
aprovec+a por igual a todos los acreedores del deudor fallido o concursado, ya que el s2ndico
representa precisamente a la masa, a todos.
La accin prescribe al ao de descubierto el fraude.
El acto que adolece de fraude es plenamente v5lido entre partes, y aun respecto de terceros,
con la sola `salvedad de que slo es imponible o inefica! en cuanto a los acreedores, y tan slo
en la medida en que +aya conculcado el derec+o de crdito.
?evocado el acto fraudulento del deudor, si +ubiere +abido enaenacin de propiedades, stas
deben volverse por el que las adquiri, cmplice en el fraude, con todos sus frutos como
poseedor de mala fe.
La accin revocatoria y la accin de simulacin
El concepto dominante en doctrina, y sobre todo en urisprudencia, es que a pesar de la distinta
naturale!a de estas acciones se da la posibilidad de acumularlas, eercerlas simult5nea y
subsidiariamente.
LA LESI:N : $rt. I6-/ *odr5n anularse los actos viciados de error, dolo, violencia, intimidacin
o simulacin. %ambin podr5 demandarse la nulidad o la modificacin de los actos ur2dicos
cuando una de las partes explotando la necesidad, ligere!a o inexperiencia de la otra, obtuviera
por medio de ellos una ventaa patrimonial evidentemente desproporcionada y sin ustificacin.
Se presume, salvo prueba en contrario, que existe tal explotacin en caso de notable
desproporcin de las prestaciones. Los c5lculos deber5n +acerse seg<n valores al tiempo del
acto y la desproporcin deber5 subsistir en el momento de la demanda. Slo el lesionado o sus
+erederos podr5n eercer la accin cuya prescripcin se operar5 a los cinco aos de otorgado
el acto. El accionante tiene opcin para demandar la nulidad o un reauste equitativo del
convenio, pero la primera de estas acciones se transformar5 en accin de reauste si ste fuere
ofrecido por el demandado al contestar la demanda
$n5lisis del agregado al art. I6-, ley &'.'&&
;)aracteres y elementos/
*resupuestos subetivos/
Lesionado/
=nferioridad/ la que supone alguno de los tres supuestos al menos/
a# Ligere!a/ falta de discernimiento ptimo por parte del individuo, que le impide medir las
consecuencias disvaliosas del acto.
88
b# =nexperiencia/ falta de conocimiento suficiente en relacin y al momento de llevarse a cabo
el acto "se traduce en un desconocimiento espec2fico#.
c# .ecesidad "o Estado de necesidad#/ estado carencial, el cual puede ser de car5cter material
o espiritual "an2mico#
Lesionante/
$provec+amiento/ explotacin por parte del sueto lesionante, contando con el conocimiento de
la situacin de inferioridad por parte del sueto lesionado.
*resupuesto obetivo/
; .otable e inusta desproporcin en las contraprestaciones "debe ser actual, y subsistir al
momento de invocar la figura, mediante la accin pertinente#
;*resuncin del art. I6- del ))/
3Se presume, salvo prueba en contrario, que existe tal explotacin en caso de notable
desproporcin de las prestaciones4
Seg<n parte de la doctrina "conf. Santos )ifuentes#, esta presuncin =uris %antum, invierte la
carga de la prueba. Es decir, acreditado el presupuesto obetivo, queda a la parte demandada
por lesin probar que no se cumple con los presupuestos subetivos del instituto.
Ktros 8octrinarios, por lo contrario, entienden que deben ser acreditados todos los extremos
;$cciones posibles en caso de lesin subetiva
8el precepto legal, surgen las posibles acciones que pueden llevar a cabo los legitimados/
demandar la nulidad del acto "acto anulable de nulidad relativa#
1# demandar la modificacin de las prestaciones resultantes "reauste equitativo#
$simismo, la segunda de las opciones mencionadas, pueden ser eercidas por el supuesto
lesionante y de +acer uso de la opcin al contestar la demanda "sea accin de nulidad o
reauste por parte del lesionado#, la accin se transformar5 autom5ticamente en accin de
reauste, en ra!n del principio de valide! de los actos.
;Legitimacin/ Solo pueden eercer la accin el damnificado y sus sucesores
;*rescripcin/ 6 aos
INE'ICACIA NULIDAD DE LOS ACTOS !URADICOS
La nulidad/ es la sancin de invalide! prescripta por la ley, por adolecer el acto ur2dico de un
defecto constitutivo. ?ecordemos que la sancin constituye la reaccin del ordenamiento
ur2dico frente a la violacin de sus preceptos. En la sancin de invalide! resplandece la
finalidad reparadora. .o concebimos la idea de reparacin sin la restitucin de las cosas a su
estado anterior. ?eparar significa des+acer lo que est5 mal +ec+o o dear sin efecto lo que est5
+ec+o en contra de la ley; y, precisamente, con la nulidad, sancin de invalide!, se procura
restituir las cosas a su estado anterior, restablecer el estado ur2dico preexistente, suprimir,
aniquilar, destruir los efectos ur2dicos que el acto estaba destinado a producir..
El concepto de nulidad o invalide! se contrapone a otras figuras de ineficacia, en donde una
relacin ur2dica nacida de un negocio ur2dico regular y v5lido, tambin se frustra, se destruye o
aniquila, tambin dea de producir efectos; m5s ello +abr5 de ocurrir en virtud de una causa, no
interna, sino externa y superveniente.
&# La resolucion de un contrato bilateral. Llamase contrato bilateral a aquel que luego que est5
concluido genera obligaciones rec2procas para ambas partes. En virtud de lo que se llama el
pacto comisorio, la parte que +a cumplido totalmente las obligaciones a su cargo, en virtud de
ese pacto comisorio, impl2cito, o bien expreso, puede apartarse del contrato, puede resolverlo,
dearlo sin efecto, como si no +ubiese producido ninguna clase de consecuencias ur2dicas.
1# %enemos tambin la resolucion optativa a que se refiere el art. &171/ XSi se +ubiera dado una
seal para asegurar el contrato o su cumplimiento, quien la dio puede arrepentirse del contrato,
o puede dear de cumplirlo perdiendo la seal. *uede tambin arrepentirse el que la recibi; y
89
en tal caso debe devolver la seal con otro tanto de su valor. Si el contrato se cumpliera, la
seal debe devolverse en el estado en que se encuentre. Si ella fuere de la misma especie que
lo que por el contrato deb2a darse, la seal se tendr5 como parte de la prestacin; pero no si
ella fuere de diferente especie, o si la obligacin fuese de +acer o de no +acerX.
,# El distracto/ El caso est5 previsto en el art. &177 del )digo )ivil/ XLas partes pueden por
mutuo consentimiento extinguir las obligaciones creadas por los contratos, y retirar los
derec+os reales que se +ubiesen transferido; y pueden tambin por mutuo consentimiento
revocar los contratos, por las causas que la ley autori!aX. El distracto es lo que tambin suele
llamarse la ?escisin Ailateral . *uede darse el caso de rescisin unilateral cuando ocurra el
incumplimiento o si se quiere, la violacin de las cl5usulas contractuales.
En materia de locacin se da la rescisin unilateral en el caso del art. &(7/ XSi el locatario no
obstante la pro+ibicin impuesta en el contrato de no pode subarrendar, substituye a otro en el
uso o goce de la cosa, puede el locador +ace cesar ese uso o goce con indemni!acin del
dao causado, o demandar la rescisin del contrato, con indemni!acin de prdidas e
interesesX. Es decir el locador puede pedir que el contrato quede sin efecto para lo futuro.
-#$simismo, tenemos la figura de la ?evocacin/ 8onde caben distinguir dos aspectos/ la
revocacin ad libitum, esto es, unilateral, la que pende tan slo de la declaracin de voluntad
de una persona, como en el caso de la retractacin de la oferta o del mandato o del
testamento, y tenemos en cambio la otra modalidad/ la revocacin fundada en causa legal,
como la +iptesis de la revocacin de las donaciones por incumplimiento de los cargos
impuestos al donatario, o bien la facultad de revocar la donacin por ingratitud del donatario, o
la revocacin de la donacin por supernacencia de +ios, en el caso de que en el contrato de
donacin el donante estipulare la facultad de revocar la donacin, si nacieren +ios.
6# *or otra parte, se nos da la figura de la disolucin/ $s2 pues, en materia de sociedad, sta
concluye o se disuelve si los socios son dos, y fallece uno de ellos, asimismo la sociedad se
acaba, se disuelve, si se extingue el capital social. Si +ablamos de disolucin, refir5monos al
paradigma que es el caso del matrimonio/ si falleciera alguno de los cnyuges, el matrimonio
se disuelve.
?ep5rese cmo la nulidad, accin de invalide!, cuya causa anida en el acto mismo, es interna,
org5nica, congnita, consustancial al acto, se contrapone a estas varias figuras de ineficacia
como lo son la resolucin, la revocacin, la rescisin, la disolucin.
$ su ve!, debemos referirnos a otra figura que +a elaborado la doctrina contempor5nea, que es
la inoponibilidad, que no +a de confund2rsela con la nulidad.
)ar5cter expreso de la nulidad. Bodo de establecerla
El art. &7,' nos dice/ XLos ueces no pueden declarar otras nulidades de los actos ur2dicos que
las que en este )digo se establecenX. Esto quiere decir que las nulidades deben emanar de la
ley en trminos indubitables, inequ2vocos, porque como lo +emos anticipado, la nulidad, en
cuanto es sancin, debe estar impuesta de antemano por la ley; de modo que cuando
sostenemos que +ay tan slo nulidades expresas queremos significar que, por recursos
interpretativos, por v2a de la interpretacin extensiva o analgica, no podemos llegar a la
sancin de nulidad.
La clasificacin de las nulidades. La clasificacin <nica
;Son nulos/ Los actos uridicos en que los agentes +ubiesen procedido con simulacin o
fraude presumido por la ley o cuando fuese pro+ibido el obeto principal del acto. Son
igualmente nulos los actos otorgados por personas a quienes por este )digo se pro+2be el
eercicio del acto de que se tratare "es el caso de las incapacidades de derec+o#. )uando esta
de manifiesto el vicio, el acto es nulo. En caso de simulacin o fraude, si +ay presuncin de
simulacin o fraude, y por ende, relevo de prueba, el acto es nulo. Son nulos los actos uridicos
otorgados por personas absolutamente incapaces por su dependencia de una representacin
necesaria, como los menores imp<beres, los dementes y los sordomudos que no saben darse
a entender por escrito. Son tambin nulos los actos uridicos otorgados por personas
relativamente incapaces en cuanto al acto, o que dependiesen de una autori!acin del ue! o
de un representante necesario. La nulidad de un acto es manifiesta cuando la ley
expresamente lo +a declarado nulo o le +a impuesto la pena de nulidad. %ales actos se reputan
se reputan nulos aunque su nulidad no +aya sido u!gada. La sentencia en este caso se debe
90
clasificar como declarativa y no constitutiva, vale decir, la nulidad obra ab initio, y eso quiere
decir que el acto en ning<n momento produo efectos, de manera que el ue! al declararlo nulo
no +a alterado ni modificado ninguna situacin uridica.
;Son anula&les/ )uando la pro+ibicin del obeto del acto no fuese conocida por la necesidad
de alguna investigacin de +ec+o. V)u5ndo ser5 anulableW )uando no este el vicio de un
modo manifiesto, cuando no se nos muestre de un modo ostensible, cuando requiera
indispensablemente la previa investigacin de +ec+o. Son anulables los actos uridicos cuando
no fuere conocida la incapacidad impuesta por ley, al tiempo de firmarse el acto. )uando no
esta de manifiesto el vicio, cuando no se conoce la incapacidad de derec+o al tiempo de
formarse el acto, porque +ay de por medio una simulacin que lo oculta, el acto es anulable. Si
no +ay presuncin de simulacin o fraude, el acto es anulable. Son anulables, los actos
uridicos, cuando tuviesen el vicio de error, violencia, fraude o simulacin. $simismo son
anulables, los actos uridicos, cuando sus agentes obraren con una incapacidad accidental,
como si por cualquier causa se +allasen privados de su ra!n "por eemplo, quien actuara bao
el uso de medios +ipnticos o narcticos o bao un arrebato de locura#. .o solo ser5n
anulables los actos ur2dicos otorgados por un sueto insano o demente, aun cuando sea un
insano o demente no declarado, sino que lo ser5 todo acto otorgado por alguna persona que
accidentalmente este privada de discernimiento, o del uso de la ra!n. Los actos anulables se
reputan validos mientras no +ayan sido anulados y solo se considerar5n actos nulos desde la
sentencia que los anulase. $qu2 la sentencia es ya constitutiva porque comen! a producir
efectos y solo deo de producirlos desde que se dicto la sentencia de anulacin. La nulidad
pronunciada por los ueces vuelve las cosas al mismo o igual estado en que se +allaban antes
del acto anulado.
;Nuli(a( a&soluta/ )uando el inters que prevalece, es ante todas las cosas, el supremo
inters de la ley por la observancia de sus preceptos, en atencin a que esta comprometida la
seguridad ur2dica o la usticia, o las buenas costumbres o algunos de los supremos valores,
estamos en presencia de la nulidad absoluta, la que en su caracteri!acin obetiva es
irrenunciable y por ende insanable, vale decir inconfirmable e imprescriptible. Si el acto esta
viciado de nulidad absoluta, el ue! puede y debe declarar la nulidad de oficio cuando apare!ca
manifiesta en el acto. El ministerio p<blico podr5 alegarla en nombre de la moral y de la ley.
*odr5 aducirla en uicio todo aquel que tenga un inters legitimo, salvo el que +ubiere conocido
o debido conocer el vicio que revalidaba el acto.
4Nuli(a( relati7a/ )uando lo que prevalece es el propsito de la ley es dispensar amparo
ur2dico a un inters privado, estamos frente a lo que se llama nulidad relativa. .unca el ue!
podr5 declararla de oficio, tampoco podr5 el Binisterio *ublico alegarla en el solo nombre de la
ley. Solo podr5 aducirla aquel en cuyo provec+o esta instituida para proteccin de sus propios
intereses. La nulidad relativa es sanable, vale decir confirmable y prescriptible.
LA ACCI:N DE NULIDAD
Efectos de la nulidad respecto de las partes
La anulacin del acto obliga a las partes a restituirse mutuamente lo que +an recibido o
percibido en virtud o por consecuencia del acto anulado.
$qu2 se instituye lo que se llama condictio sine causa, en virtud de la cual las partes go!an del
derec+o de exigirse la una a la otra la restitucin de todo cuanto se dio o se pag en virtud del
acto ur2dico declarado nulo o anulado por sentencia.
Si el acto fuere bilateral, y las obligaciones correlativas consistiesen ambas en sumas de
dinero, o en cosas productivas de frutos, no +abr5 lugar a la restitucin respectiva de intereses
o de frutos, sino desde el d2a de la demanda de nulidad. Los intereses y los frutos percibidos,
+asta esa poca se compensan entre s2.
Si de dos obetos que forman la materia del acto bilateral, uno solo de ellos consiste en una
suma de dinero, o en una cosa productiva de frutos, la restitucin de los intereses o de los
frutos debe +acerse desde el d2a en que la suma de dinero fue pagada, o fue entregada la cosa
productiva de frutos. Si la obligacin tiene por obeto cosas fungibles no +abr5 lugar a la
restitucin de las que +ubiesen sido consumidas de buena fe.
91
Efectos respecto de terceros/ %odos los derec+os reales o personales transmitidos a terceros
sobre un inmueble por una persona que +a llegado a ser propietario en virtud del acto anulado,
quedan sin ning<n valor y pueden ser reclamados directamente del poseedor actual salvo los
derec+os de los terceros adquirentes de buena fe a titulo oneroso, sea el acto nulo o anulableX.
)K.CE?S=Y. 8E $)%KS .>LKS F $.>L$ALES
9ay conversin cuando un negocio ur2dico viciado de nulidad produce o puede producir los
efectos ur2dicos de un negocio distinto, si ste re<ne las condiciones exigidas por la ley, y
siempre que, atento el fin perseguido por las partes, +a de entenderse presumiblemente que
stas quisieron el negocio, o que lo +abr2an querido si +ubiesen tenido conocimiento de la
nulidad. *or eemplo/ El acto emanado de un Kficial *ublico, aunque sea incompetente, o que
no tuviera las formas debidas, vale como instrumento privado, si esta firmado por las partes,
aunque no tenga las condiciones y formalidades requeridas para los actos extendidos bao las
formas privadas. $qu2 +a obrado una conversinW/ El intrumento publico es nulo, no obstante
eso, puede producir los efectos uridicos de un instrumento privado, siempre que reuniere cierta
condicion/ La firma de las partes intervinientes.
)on m5s claridad +abr5 de advertirse esta figura ur2dica de la conversin, a travs del principi
del/ clausus numerus. Esto es, no puede +aber m5s derec+os reales que los creados por la ley
y los que la ley creare en lo futuro, pero si por contrato o convencin se constituy un derec+o
real de los no est5n enumerados taxativamente por la ley, ese derec+o no valdr5 como tal, esto
es, como derec+o real, sino que tan solo podr5 valer como derec+o personal, s2 como tal
pudiese valer. *or eemplo/ La constitucin indebida del derec+o de enfiteusis, en cuanto esta
pro+ibida por el )). La enfiteusis es el derec+o en virtud del cual el dueo de un inmueble
concede a perpetuidad a otro, el aprovec+amiento del suelo. Este derec+o esta pro+ibido por el
)), pero si se +ace un contrato de enfiteusis, valdr5 solo como contrato de arrendamiento, ya
que no puede valer como de usufructo, y solo durar5 por el tiempo que puede durar la locacion,
es decir que nunca podr5 pasar los &7 aos. %enemos tambin otro art2culo donde puede
mostr5rsenos de alguna manera esto que llamamos la conversin de los actos ur2dicos, el
&'I7/ XSi alguno prometiese bienes gratuitamente, con la condicin de no producir efecto la
promesa sino despus de su fallecimiento, tal declaracin de voluntad ser5 nula como contrato,
y valdr5 slo como testamento, si est5 +ec+a con las formalidades de stos actos ur2dicosX.
Si se trata de actos entre vivos, donaciones entre vivos, am5s los efectos ur2dicos del acto
pueden depender de la muerte de alguno de los otorgantes; pero si la cl5usula respectiva dice
que la donacin pende de la muerte del donante, es obvio que como donacin ser5 nula, aun
cuando valdr5 como testamento, siempre que concurran todos los requisitos formales
impuestos por el )digo )ivil para el testamento v5lido
)K.@=?B$)=Y. 8E $)%KS .>LKS F $.>L$ALES La confirmacin slo procede respecto
de los actos nulos o anulables viciados de nulidad relativa. Sobreabunda repetir lo que ya
sabemos/ el acto viciado de nulidad absoluta es inconfirmable; en ese caso, la nulidad
constituye materia de orden p<blico y por ende no cabe posibilidad alguna de que el acto
pueda convalidarse por una declaracin de voluntad ulterior, expresa o t5cita. La confirmacin
es el acto ur2dico por el cual una persona +ace desaparecer los vicios de otro acto que se +alla
sueto a una accin de nulidad. VF cu5l es la causa en el acto ur2dico de confirmacinW El
animus confirmandi, vale decir, la voluntad de convalidar el acto. 8e manera que la
confirmacin es un acto ur2dico, adem5s de ser un acto voluntario, es una acto l2cito, que tiene
un fin ur2dico inmediato, tiene una causa/ que es la intencin de parte de quien confirma, de
convalidar el acto viciado de nulidad.
8iferencias con otras figuras ur2dicas/ Es indudable que la ratificacin es cosa distinta a la
confirmacin. La ratificacin consiste en el acto de aprobacin que produce aquel en cuyo
nombre y por cuya cuenta otro +a efectuado un acto ur2dico o varios actos ur2dicos sin
mandato previo. .$<n m5s n2tida es la diferencia entre confirmacin y novacin. La novacin es
la transformacin de una obligacin en otra. La novacin presupone, pues, dos obligaciones/
una preexistente, v5lida, que le sirve de causa; y otra nueva que +a de nacer o se +a de
constituir para reempla!ar a la precedente que se extingue. Es por eso que la novacin figura
entre los modos extintivos de las obligaciones. La confirmacin contiene virtualmente renuncia
92
de la accin de nulidad, pero toda renuncia no constituye una confirmacin. Es obvio que el
que confirma el acto viciado de nulidad, al confirmarlo, +a renunciado al derec+o que la ley, le
reconoc2a de demandar en uicio la nulidad, por v2a de accin o de excepcin. .adie negar5
que la confirmacin entraa una renuncia, lleva impl2cita una renuncia, renuncia al derec+o de
alegar la nulidad en uicio. $quel que confirma es aquel en cuyo beneficio exclusivo la ley
instituye la nulidad, como remedio ur2dico; si se decide a confirmar el acto, a convalidarlo, a
+acer desaparecer el vicio o los vicios de que adolece, quiere decir que renuncia
impl2citamente al derec+o que se le reconoce de alegar la nulidad en uicio.
?equisitos/ Los actos nulos o anulables no pueden ser confirmados por las partes que tengan
derec+o a demandar o alegar la nulidad, antes de +aber cesado la incapacidad o vicio de que
ella proven2a, y no concurriendo ninguna otra que pueda producir la nulidad del acto de
confirmacin. El acto de confirmacin es un acto ur2dico al que deben concurrir todas; las
condiciones generales indispensables para la valide! de todo acto ur2dico, y adem5s de ello,
ser5 indispensable que el vicio de que adolec2a el acto, y que lo +a tornado nulo o anulable,
+aya ya desaparecido. *or eemplo/ si el acto estaba viciado de nulidad, porque una de las
partes era incapa!, esa parte incapa!, a la que la ley ampara instituyendo en su provec+o la
accin de nulidad, tendr5 que dear de ser incapa!, convertirse en persona capa!. En el caso
de los vicios de la voluntad, por eemplo/ la intimidacin, ser5 indispensable que +aya cesado
para que pueda +aber confirmacin v5lida. En resolucin/ todo vicio que +aya invalidado el acto
tiene que +aber desaparecido para que se d la confirmacin v5lida. .
)onfirmacin expresa./ El instrumento de confirmacin expresa, debe contener, bao pena de
nulidad/ &^# la sustancia del acto que se quiere confirmar; 1^# el vicio de que adolec2a; y ,^# la
manifestacin de la intencin de reparar. 8ebemos entender que no se trata de forma ad;
solemnitatem. Sino de forma ad;probationem, vale decir, para que la prueba documental
preconstituida de la confirmacin expresa sea prueba acabada, concluyente e inobetable, en el
instrumento debe constar la sustancia del acto que se quiere confirmar, el vicio de que adolec2a
y la manifestacin de la intencin de confirmarlo. $+ora bien, si el instrumento adolece de alg<n
defecto, esto es, si carece de alguno de estos requisitos, no constituir5 prueba suficiente de la
confirmacin pero eso no obsta a que pueda +aber confirmacin, desde el momento que puede
concretarse en una declaracin t5cita de voluntad. =maginemos el caso de la nulidad
instrumental/ *or eemplo el caso de la transmisin en propiedad de un inmueble por escritura
p<blica, y esa escritura p<blica es nula, no figura en el Libro de ?egistro o en el *rotocolo del
escribano, o bien, no se +alla en la p5gina del protocolo donde seg<n el orden cronolgico
deb2a ser +ec+a/ esa escritura es nula. V%endremos que celebrar otra escritura p<blica que
+aga referencia a la anterior, y que al mismo tiempo supla el defecto formal de que adolec2a
aqullaW .K, ya que se trata de nulidad absoluta, y por ende, inconfirmable. Slo queda este
remedio/ una nueva escritura en debida forma, y sin referencia alguna a la anterior. Ktro
eemplo/ El contrato de compra y venta celebrado por escritura publica, con el ciento de
exigencias formales que impone la ley, pero +a concurrido un vicio de la voluntad/ error,
intimidacin o dolo. La v2ctima del vicio es quien tiene derec+o a confirmar el acto, o podr5
alegar la nulidad o bien, impl2citamente, podr5 renunciar al derec+o de alegarla confirmando el
acto; y si se decide a producir la declaracin expresa de confirmacin, no podr5 servirse de un
instrumento privado sino de una nueva escritura p<blica, donde consten todos los requisitos del
art. &7(&/ la sustancia del acto, el vicio de que adolec2a, y la manifestacin de la intencin de
confirmarlo. *ero si se trata de una escritura nula o anulable por defectos formales, en ese
caso la nulidad es absoluta y por ende, inconfirmable.
)onfirmacin t5cita/ La confirmacin t5cita es la que resulta de la eecucin voluntaria, total o
parcial, del acto sueto a una accin de nulidad. 8e manera pues que el cumplimiento
espont5neo, ya total o parcial, efectuado por quien ten2a derec+o a confirmar el acto, lleva a
inducir el animus confirmandi, la intencin de convalidar el acto, de purgar el vicio de que
adolec2a, de infundirle la plenitud de sus efectos ur2dicos. .o ser5 indispensable el
cumplimiento total, sino que bastar5 el cumplimiento parcial. Sin embargo es indispensable que
+aya desaparecido el vicio de que el acto adolec2a. *or eemplo/ =maginemos el caso de que el
acto de que se trata es la obligacin que asumi un menor de diecioc+o aos, obligacin civil,
93
dimanada de un contrato civil, respecto del cual el menor es incapa!. .o +abiendo llegado a<n
a los diecioc+o aos, se anticipa, movido por escr<pulos personales, dispone de dinero y paga
parte de la deuda que +a contra2do en virtud del contrato que celebr. En tal caso este acto
tambin adolece de nulidad porque +a sido efectuado por un incapa!; por el contrario, si esa
persona que contrat cuando era menor llega a la mayoridad, y siendo mayor y estando en el
goce pleno de sus derec+os civiles, paga parte de la deuda, ese pago parcial entraa una
confirmacin, con ese pago parcial +a convalidado el acto, de ese pago parcial se induce la
intencin de infundirle al acto la plenitud de sus efectos.
Efectos/ La confirmacin, sea expresa o t5cita, no exige el concurso de la parte a cuyo favor se
+ace. La confirmacin es un acto ur2dico unilateral, que se perfecciona por la sola voluntad de
una persona. XLa confirmacin tiene efecto retroactivo al d2a en que tuvo lugar el acto entre
vivos, o al d2a del fallecimiento del disponente en los actos de <ltima voluntad. Este efecto
retroactivo no perudicar5 los derec+os de terceros. 8e manera pues que, convalidado el acto
por la confirmacin, +abr5 de reput5rselo v5lido ab;initio. vale decir, desde el d2a en que tuvo
lugar si fue un acto entre vivos, o desde el d2a del fallecimiento del disponente en el caso de
testamento.

94

Derec0o Pri7a(o II
95
ELEMENTOS ESCENCIALES DE LA O"LIGACION
Son aquellos factores indispensables para su configuracin, sin los cuales no es posible
concebir su existencia y son cuatro; sueto, obeto, vinculo ur2dico y la causa fuente; los tres
primeros de car5cter estructural, pues de su integracin surge la obligacin, y el ultimo si bien
esencial, pero de car5cter externo.
a. Los Su5etos: Son las personas que aparecen vinculadas por dic+a relacin ur2dica. %oda
obligacin debe necesariamente tener por lo menos dos. En el polo activo encontramos al
acreedor, titular del derec+o de crdito, y en el pasivo, al deudor, sobre quien pesa el deber de
prestacin. .ada impide que pueda +aber pluralidad de suetos en algunos de los extremos de
la obligacin o en ambos. Esta dualidad de la obligacin debe mantenerse durante toda su vida
para que no opere su extincin.
V:uienes pueden ser suetosW $ctivo o pasivo, las personas de existencia visible o f2sicas, de
existencia legal o ur2dicas de car5cter publico o privado y tambin las simples asociaciones
civiles o religiosas que no tienen existencia legal como personas ur2dicas. 8eben ser personas
de derec+o. Es discutible si la comunidad +ereditaria reviste tal calidad. )ierta doctrina lo
sostiene, proclamando la personalidad ur2dica de la sucesin. La ley permite de una manera
excepcional que puedan ser sueto de derec+o una persona que todav2a no tiene existencia
actual, pero de manera condicionada a que efectivamente llegue a existir. *or eemplo/ Las
personas por nacer pueden recibir bienes por donacin o +erencia, supuestos en los cuales la
adquisicin de sus derec+os esta condicionada al nacimiento con vida.
?equisitos
4Capacidad: *ara que la obligacin sea valida se exige que el sueto tenga capacidad de
derec+o para ser acreedor o deudor. ?especto de la capacidad de +ec+o, esta es
indispensable cuando pretendan reali!ar por si mismos los actos necesarios para la
constitucin de la obligacin. Sin embargo, la falta de capacidad de +ec+o puede ser suplida
por un representante legal.
4Determinacin: %anto el sueto activo como el pasivo deben estar determinados al tiempo de
contraerse la obligacin o, al menos, ser susceptibles de determinacin en un momento ulterior.
Se encuentran determinados, cuando, desde el momento mismo del nacimiento de la
obligacin es posible individuali!arlos plenamente a travs de su completa identificacin; y son
determinables cuando, ello ocurre en circunstancias ulteriores, que deben operar con
anterioridad o en forma simultanea con el pago.
Supuestos (e in(eter*inacin relati7a:
1(9as llamadas obligaciones ambulatorias o propter rem: $quellas en que la calidad de deudor
o acreedor depende de una relacin de seor2o con una cosa. Se es deudor o acreedor en
tanto y en cuanto esa relacin de seor2o subsista. Si ella se extingue por cualquier causa que
no sea ac+acable a la culpa del deudor "abandono, venta, prdida, etc.#, cesa tambin la calidad
de deudor o acreedor, que pasa a la cabe!a del nuevo titular de la relacin sobre la cosa,
quedando desobligado el anterior titular. Se las llama tambin obligaciones XambulatoriasX,
dando que XviaanX o XambulanX unto con esa relacin real. *or eemplo/ Los t2tulos al portador
que se transmiten por endoso o simple entrega. En ellos, el deudor esta identificado
inicialmente, pero no la del acreedor sino que depende de la posesin del documento, por lo
que su determinacin plena se alcan!ar cuando sea presentado al cobro por su tenedor el d2a
de su vencimiento.
2( 9as obligaciones de mancomunacion dis%unta o alternativa: $quellas en las que existe una
96
pluralidad originaria de acreedores o deudores excluyentes entre si, de suerte que la eleccin
de cualquiera de ellos dea sin efecto el crdito o la deuda de los otros.
3( 9a promesa de recompensa: efectuada a favor de quien +alle y restituya una cosa
extraviada, ya que es indeterminado el sueto activo.
4( Cfertas al publico: $quellas que est5n dirigidas a un numero plural indeterminado de
personas. La ley 1-1-7 de 8efensa del )onsumidor +a provocado un cambio profundo dentro
del sistema, pues, en su 5mbito determina que la oferta dirigida a consumidores potenciales e
indeterminados es plenamente valida como tal, tiene car5cter vinculante y la relacin ur2dica
contractual queda perfeccionada una ve! que la oferta emitida bao tal modalidad sea aceptada
por el consumidor.
(>ontrato a favor de terceros: Si en el contrato se +ubiera estipulado alguna ventaa a favor
de un tercero, despus de operada la aceptacin, este pasar a ser considerado acreedor de la
prestacin. El tercero beneficiario puede quedar relativamente indeterminado al momento de
celebrarse el acuerdo y ser determinado recin ulteriormente. E./ cuando una obra social
contrata con un servicio de medicina prepaga la atencin de sus afiliados actuales y futuros.
.( >ontrato a favor de personas a designar o por cuenta de quien corresponda: En donde la
identidad del acreedor;beneficiario puede revelarse con posterioridad a la celebracin del
contrato.
<( :eguros: Suele ser frecuente que en algunos contratos de seguro solo se efect<a una
determinacin relativa del beneficiario.
-( 9os actos por cuenta de tercero: )omo las compras efectuadas en comisin o por cuenta de
persona a designar, muy frecuentes en materia comercial, son tambin eemplos de
obligaciones con suetos provisoriamente indeterminados.
El fenmeno de la pluralidad de personas en la relacin obligacional/ .ada impide que pueda
+aber pluralidad de suetos en cualquiera de los polos de la obligacin o en ambos. 8ic+a
pluralidad puede ser originaria "cuando la obligacin nace con multiplicidad de suetos en
calidad de acreedores o deudores# o sobrevenida "si en una obligacin que tiene un solo
acreedor y un deudor muere el primero y dea tres +erederos, que lo suceden en su derec+o#.
La situacin var2a seg<n se trate de obligaciones simplemente mancomunadas o solidarias.
&. El O&5eto/ El obeto esta dado por el comportamiento debido por el deudor "la prestacin# y
por el inters perseguido por el acreedor, que debe ser satisfec+a a travs de aquella. $mbos
componentes, conducta e inters, forman el obeto de la obligacin.
?equisitos del obeto
-Posibilidad: 8ebe ser de reali!acin posible, tanto material como ur2dicamente. Es
materialmente imposible cuando contrar2a las leyes de la naturale!a o de la f2sica; y es
ur2dicamente imposible cuando se opone un obst5culo legal. La imposibilidad debe ser
originaria y no sobrevenida, y debe ser absoluta en cuanto impide de manera definitiva, que la
prestacin pueda ser obeto de la obligacin.
4Licitud: 8ebe ser l2cito, esto es conforme con el ordenamiento ur2dico, con el orden p<blico
de proteccin, la moral y las buenas costumbres.
-Determinacin/ 8ebe estar determinada al momento de nacer la obligacin, o al menos ser
susceptible de determinacin ulterior. Es nula toda obligacin que tenga un obeto
absolutamente indeterminado.
-Patrimonialidad y utilidad: La prestacin debe tener un valor patrimonial, y ser por ende,
susceptible de apreciacin pecuniaria.
97
c. El #/nculo !ur/(ico: Es un elemento no material que une ambos polos de la relacin
ur2dica. ?ecae sobre las partes de la obligacin, no comprende a los terceros. Sobre que
recaeW .o es la persona del deudor la que esta comprometida sino ciertos actos suyos que
tienen car5cter patrimonial y cuyo incumplimiento generan consecuencias igualmente
susceptibles de apreciacin pecuniaria.
$spectos generales/ El vinculo no solo atrapa al deudor imponindole deberes y cargas, sino
tambin al acreedor, sobre quien pesa el deber de cooperar para que el deudor pueda cumplir.
(. La Causa 'uente: La gestacin de la obligacin requiere la presencia indispensable de una
causa fuente, eficiente o generadora que le d vida. .o +ay obligacin sin causa. Es el
presupuesto de +ec+o al cual el ordenamiento ur2dico otorga idoneidad para generar obligaciones.
$l respecto el $rt. 677 ).) establece que/ aunque la causa no est expresada en la obligacin, se
presume que existe, mientras el deudor no pruebe lo contrario. Es una presuncin iuris tantum.
.adie obliga sin causa. Esta presuncin produce dos consecuencias/ $rt. 67& ).)/ la obligacin
ser5 valida aunque la causa expresada en ella sea falsa, si se funda en otra causa que sea
verdadera, aqu2 la causa aparece manifestada, slo que ella es simulada " falsa causa# y $rt. 671
).)/ la obligacin fundada en una causa il2cita, es de ning<n efecto. La causa es il2cita cuando es
contraria a las leyes o al orden p<blico.
CLASI'ICACION DE LAS O"LIGACIONES CON RELACION AL O"!ETO
O&li$aciones Dinerarias
4:on obligaciones dinerarias 'o pecuniarias( aquellas cuyo obeto es la entrega de una suma de dinero.
Se afirma que la obligacin es dineraria cuando desde su mismo nacimiento tiene por obeto un monto
determinado de dinero. Se debe dinero y se paga con dinero porque eso es lo debido. )omo eemplo
de obligacin dineraria, se menciona la deuda por el precio en la compraventa, las relativas a seguros,
rentas vitalicias, la restitucin de pagos indebidos de sumas de dinero, la proveniente de t2tulos valores
como el pagar, el c+eque o la letra de cambio; la instrumentada en obligaciones negociables, etc.
;9a deuda de valor es aquella que tiene por obeto un valor abstracto o una utilidad, constituido por
bienes, que +abr5 de medirse necesariamente en dinero en el momento del pago. 8icen algunos, o
cuando se practique la liquidacin "convencional o udicial# de la deuda o se la tradu!ca en una suma
de dinero, seg<n otros. )omo eemplos de obligaciones de valor se mencionan la indemni!acin de
daos y peruicios, tanto en la responsabilidad por incumplimiento obligacional "contractual# como en la
que deriva de +ec+os il2citos en sentido estricto "extracontractual#; la obligacin proveniente del
enriquecimiento sin causa; la indemni!acin por expropiacin; la deuda de medianer2a; la obligacin
de alimentos; las recompensas en la sociedad conyugal; etc. En estas obligaciones lo adeudado es un
valor y no una suma de dinero, solo que ese valor deber necesariamente traducirse en una suma de
dinero, ulteriormente, al tiempo del pago.
?gimen normativo de las obligaciones dinerarias. El rgimen legal de las deudas dinerarias esta
establecido en los arts. (&( y (1- del )d. )ivil y en las disposiciones de la ley 1,.I10 que +an
modificado varias de aquellas normas "arts. (&',(&I y (1,, )d. )ivil#.
El mismo se sinteti!a de la siguiente manera/
a( Digencia plena del principio nominalista: El deudor debe la suma nominalmente adeudada y se
libera entregando la misma cantidad nominal el d2a de vencimiento, cualquiera sea la eventual
fluctuacin que pueda +aber experimentado el poder adquisitivo de la moneda entre el momento de
nacimiento de la obligacin y el de pago
b( Pro"ibicin normativa de las cl3usulas de ajuste o de otros mecanis mos inde0atorios en materia de
deudas dinerarias: En materia de deudas dinerarias, la ley pro+2be la adopcin de mecanismos de
Xactuali!acin monetaria, indexacin por precios, variacin de costos o repotenciacin de deudas,
cualquiera fuere su causa, +aya o no mora del deudo. La pro+ibicin de indexar comprende
inequ2vocamente a las deudas dinerarias, +aya o no mora del deudor.
c( 9a tasa de inter1s como mecanismo que posibilita indirectamente la actualizacin de la deuda: Se
pro+2ben los mecanismos de auste directos, que importan actuali!ar una deuda a travs de
actuali!acin monetaria, indexacin por precios, variacin de costos o cualquier otra forma de
98
repotenciacin de deudas.
d# =naplicabilidad de la figura de la imposibilidad obetiva sobreveni da de la prestacin/ En las deudas
de dinero, como en todas las obligaciones genricas, nadie puede alegar su extincin por imposibilidad
obetiva sobrevenida; el deudor siempre tendra la posibilidad obetiva de proporcionar al acreedor una
suma de dinero. F dado que el dinero siempre existe, si el deudor no se encuentra en condiciones de
cumplir, estaremos frente a una mera imposibilidad subetiva, que no alcan!ar para liberarlo.
e# )l5usulas de estabili!acin/ Son aquellas que insertan las partes en los actos ur2dicos "sobre todo
en los contratos# con la finalidad de preservar, en forma progresiva y real, el valor de las prestaciones
de dar dinero que se proyectan en el tiempo y de sustraerlas del rigor del principio nominalista. Este
tipo de cl5usulas son aceptables dentro de lo que +emos denominado un nominalismo de car5cter
relativo, que permite su apartamiento mediante la insercin convencional "o legal# de mecanismos de
auste. %al mecanismo es rec+a!ado en la $rgentina luego de la sancin de la Ley de )onvertibilidad
1,.I10.
O&li$aciones (i7isi&les: %ienen por obeto prestaciones susceptibles de cumplimiento parcial; son en
cambio indivisibles las que no pueden ser cumplidas sino por entero. La divisibilidad de la obligacin
depende exclusivamente de la naturale!a de la prestacin y de su aptitud para ser fraccionada
"trat5ndose de la obligacin de dar un cuerpo cierto, por eemplo, lo que esta en uego es su entrega,
aspecto que presupone considerar integralmente la cosa que se entrega y su naturale!a# y tambin del
+ec+o de cumplirla. En nuestro )digo no +ay otra divisibilidad que la natural, quedando descartada
toda invocacin a la divisibilidad ideal o intelectual, que es rec+a!ada de plano. .uestro )digo admite
la indivisibilidad ideal o convencional. En cambio, debe descartarse en forma total el supuesto inverso/
una prestacin que por naturale!a es indivisible no puede por un acuerdo de partes ser tratada como
divisible.
?equisitos del fraccionamiento/ *ara configurar la obligacin en divisible es preciso, adem5s, que cada
parte que resulte de esa fragmentacin presente rasgos de +omogeneidad respecto del todo, que la
divisin no altere la esencia o sustancia de la prestacin, que no +aga perder su valor econmico y
que no convierta en antieconmico el uso y aprovec+amiento de la cosa.
$ptitud natural de la prestacin para ser fraccionada
43o*o$enei(a(: Es menester, adem5s, que cada una de esas partes en que ella se disecciona sean
+omogneas y an5logas respecto de las otras, y tenga las mismas calidades del todo. Ello es lo que
permite que la ulterior reunin de todas las prestaciones parciales, fruto del fraccionamiento, constituya
nuevamente la prestacin entera.
4Inaltera&ili(a( (el o&5eto: El fraccionamiento no debe transformar a cada parte en una cosa distinta
de la debida. Solamente si esas porciones mantienen la esencia o la sustancia originaria del todo ser
posible +ablar de obligacin divisible.
;Inaltera&ili(a( econ*ica: El fraccionamiento tampoco debe afectar el valor econmico de la cosa
debida, cuando se trate de obligaciones de dar
4Utili(a(: )onsagra el criterio de la no divisibilidad cuando dic+o fraccionamiento convierta en
antieconmico el uso y aprovec+amiento de la cosa.
?equisitos de divisibilidad/
*ara que el obeto debido sea considerado ur2dicamente divisible es preciso que concurran estos
requisitos/
a# :ue sea materialmente fraccionable, de modo que cada una de sus partes tenga la misma calidad
del todo.
b# :ue la divisin no afecte significativamente el valor del obeto obligacional.
c# :ue la divisin no convierta en antieconmico su uso y goce.
Son divisibles/ Las obligaciones de dar sumas de dinero, las obligaciones de valor, las obligaciones de
99
dar cantidades de cosas "todas las prestaciones que se determinan cuantitativamente son divisibles
por naturale!a, en funcin de aquello que se cuenta, pesa o mide#, las obligaciones de dar cosas
inciertas no fungibles "son divisibles siempre que el numero de cosas que deban ser entregadas sea
igual al numero de acreedores y deudores, o su m<ltiplo exacto. En caso contrario, resultan
indivisibles.
?especto de las Cbligaciones de "acer, rige el principio de la indivisibilidad, Excepcionalmente,
pueden ser divisibles cuando fueran establecidas en del tiempo de eecucin o de la extensin del
resultado del trabao. Las mismas reflexiones caben respecto a la construccin de una obra austada
por pie!a o medida, sin designacin del n<mero de pie!as o de las medidas. )uando la obligacin de
+acer tiene por obeto una obra, un resultado, rige el principio de la indivisibilidad pues aquella es
concebida como una unidad, no pudiendo decirse que se +aya concretado +asta tanto no este
enteramente lograda.
En las obligaciones de no "acer, la divisibilidad o indivisibilidad de la prestacin depende del tipo de
conducta negativa debida Tabstencin o tolerarT y, fundamentalmente, de la finalidad perseguida por
las partes al tiempo de contraerse la obligacin.
En las obligaciones alternativas, la divisibilidad de la obligacin alternativa se determina en funcin de
la prestacin elegida. $ntes de la eleccin no es posible precisar el car5cter divisible o indivisible de la
obligacin, cualquiera sea el criterio que se siga respecto de la naturale!a uridica de dic+a categor2a.
?ecin despus de practicada la eleccin y de individuali!ada la prestacin que deber ser cumplida,
ser5 posible efectuar el an5lisis de la divisibilidad o indivisibilidad atendiendo a la que +aya sido
determinada.
En las Cbligaciones facultativas, la divisibilidad e indivisibilidad se determinan en funcin de la
prestacin principal "<nica, en realidad, debida#. El tema no presenta dificultades cuando ambas
prestaciones son divisibles o indivisibles. %ampoco cuando la prestacin principal es indivisible y la
accesoria divisible. En tal caso, la obligacin facultativa funciona como indivisible y si los deudores
optaren por esta ultima, debe regir respecto de ella dic+a indivisibilidad. La situacin inversa, en
cambio, es mas problem5tica. Si la prestacin principal es divisible y la facultativa indivisible, y los
deudores optan por liberarse cumpliendo esta <ltima, ninguna posibilidad de fraccionamiento es
factible, pues ello importara un supuesto de divisibilidad ideal que el )digo )ivil rec+a!a.
Efectos de la divisibilidad en las relaciones entre acreedores y deudores
El principio general del fraccionamiento/ La divisibilidad de las prestaciones Xconstituye el derec+o
com<n en materia de obligaciones conuntas o con pluralidad de acreedores o deudoresX. La
obligacin se divide entre tantas partes como acreedores o deudores +aya, las que se consideran
como si Xconstituyesen otros tantos crditos o deudas distintos los unos de los otrosX. )omo
consecuencia del fraccionamiento, cada acreedor solo tiene derec+o a percibir la parte que le
corresponde en el crdito; y correlativamente, cada deudor esta obligado a pagar <nicamente la parte
que le corresponde en el pasivo.
)omo se determina en las relaciones entre acreedor y deudor la parte que cada uno tiene derec+o a
cobrar o deber de pagarW
&# Se debe estar, en primer termino, a lo pactado en el titulo constitutivo de la obligacin. Los
convenios que a tales fines internamente realicen los acreedores o los deudores entre si no son Ten
principioT oponibles a la contraparte, aunque de suma utilidad para reglar las relaciones internas
entre aquellos. %ales acuerdos no necesitan del consentimiento del deudor, debiendo ser notificados al
mismo a los fines de su oponibilidad. La situacin es diferente cuando quienes pretenden modificar la
cuota parte fiada son los codeudores. En tal caso, necesitan siempre del consentimiento de los
coacreedores, resultando aplicables los principios generales que regulan la cesin de deudas o la
novacin por cambio de deudor.
1# .o existiendo determinacin de partes desiguales en el t2tulo constitutivo de la obligacin, la ley
presume que el fraccionamiento opera por partes iguales.
,# Si la pluralidad de suetos es sobreviniente, por muerte del acreedor o del deudor, la divisin se
afecta en proporcin a la parte por la cual cada uno de ellos es llamado a la +erencia.
-# Exigibilidad. )ada acreedor solo tiene derec+o a exigir al deudor la cuota parte que le corresponde
100
en el crdito y cada deudor <nicamente esta obligado a cumplir con la cuota parte que tiene en la
deuda. Si el acreedor demanda la totalidad de la deuda a un codeudor, este puede alegar una defensa
de falta de accin.
6# *ago/ El deudor o cada codeudor solo esta obligado a pagar la parte que le corresponde en la
deuda y en la medida del crdito del acreedor o de cada coacreedor.
(# Excepcin al fraccionamiento del pago. Lo sealado precedentemente no se aplica cuando uno de
los deudores o uno de los co+erederos tuviese a su cargo el pago de toda la deuda, ya sea en virtud
del titulo de la obligacin, o por +aberse as2 determinado en la divisin de la +erencia, en cuyo caso el
deudor podr5 ser demandado por el todo de la obligacin, salvo sus derec+os respecto a los otros
codeudores o co+erederosX.
Ktros modos extintivos/ )omo consecuencia del fraccionamiento de prestaciones que caracteri!a a
estas obligaciones, se constituyen tantas obligaciones autnomas e independientes como suetos
vinculados existan, de forma tal que le sucede a alguno de ellos no afecta a los otros. La extincin de
cualquiera de dic+as relaciones no produce efecto alguno respecto de las dem5s. *or lo tanto,
;La novacion celebrada entre uno de los codeudores con uno de los coacreedores no tiene efectos
extintivos respecto de los dem5s.
;La insolvencia de un codeudor es soportada por el acreedor, quien no puede reclamar a los dem5s
codeudores la parte que corresponda al insolvente.
O&li$aciones In(i7isi&les
Son obligaciones indivisibles aquellas cuya prestacin no puede ser cumplida sino por entero. Lo
trascendente en estas obligaciones es el car5cter compacto que asume el obeto debido, que
no permite fraccionamiento alguno.
La indivisibilidad puede ser material o ideal.
;9a indivisibilidad material es objetiva u ontolgica: En ra!n de su propia naturale!a, la
prestacin no puede ser dividida en partes +omogneas al todo y tener valor proporcional a
dic+o todo.
;9a indivisibilidad ideal o voluntaria/ en cambio, prescinde por completo de la naturale!a de la
prestacin y centra su atencin exclusivamente en la voluntad de los suetos obligados, que
asignan dic+o car5cter a una prestacin que por naturale!a no lo tiene. Se considera que la
indivisibilidad ideal es posible pues rige en esta materia el principio de la autnoma privada. La
indivisibilidad subetiva puede surgir de un pacto expreso o t5cito e, inclusive, emanar de un
acto de <ltima voluntad. Es, sin dudas, la que meor se adapta a lo que normalmente ocurre en
los negocios contractuales.
)asos de indivisibilidad/ 9ay indivisibilidad si el obeto no puede ser materialmente dividido.
a( Si la indivisibilidad es convenida. En caso de duda sobre si se convino que la obligacin
sea indivisible o solidaria, se la considera solidaria.
b( Si lo dispone la ley.
4Cbligacin de dar una cosa cierta: La obligacin de dar una cosa cierta es indivisible,
cualquiera sea la finalidad en virtud de la cual esta deba ser entregada "transferir o constituir
derec+os reales, transferir el uso o la tenencia o restituir las cosas a su dueo#. En nuestro
)digo lo que se tiene en cuenta para u!gar si una prestacin es divisible o indivisible es el
+ec+o de cumplimiento de la prestacin, si este admite ser fraccionado.
;9a indivisibilidad en las obligaciones de "acer % de no "acer/ ?ige el principio de la
indivisibilidad.
;Cbligacion de crear una servidumbre predial: es indivisible.
Efectos de la =ndivisibilidad en las relaciones entre acreedores y deudores.
a( $l principio de propagacin de efectos, en virtud del cual ciertos +ec+os ocurridos entre uno
de los coacreedores y uno de los codeudores proyectan sus consecuencias a los restantes.
101
b( $l principio de prevencin, conforme al cual la facultad que tiene el deudor de elegir a cual
de los acreedores efectuar el pago cesa si alguno de estos +ubiera demandado su
cumplimiento, en tal caso, el pago debe +acerse a este.
c# $0igibilidad, este sistema es el que legitima a cualquier acreedor a reclamar y a
percibir el cumplimiento integro de la prestacin.
d# Pago: )ualquiera de los deudores debe cumplir 2ntegramente con la prestacin. Es tambin
consecuencia del car5cter compacto que tiene el obeto debido. )orrelativamente, cada
acreedor est5 +abilitado para recibir el pago integro de la prestacin por parte del deudor o de
los deudores. )uando son varios los acreedores, el deudor puede elegir a cual de ellos +abr5a
de pagar. 9abiendo varios deudores, cualquiera de ellos puede efectuar el pago. .o +ay
derec+o de prevencin a favor de los deudores.
>na ve! efectuado el pago, la obligacin se extingue para todos los acreedores y deudores.
Las llamadas obligaciones indivisibles impropias o irregulares
$quellas que solo pueden ser satisfec+as por entero "por eso son indivisibles# a traves de una
actuacin conunta de las partes "de a+i su irregularidad#. Lo caracterstico en estas
obligaciones, es entonces que los acreedores o deudores deben actuar de manera conunta
pues el cumplimiento requiere de la colaboracin organi!ada de todos.
Efectos/ Los acreedores deben actuar de manera conunta para recibir el credito y los deudores
para cumplirlo. Si un acreedor pretende, en caso de pluralidad activa, el cobro del credito en
forma individual, el demandado puede oponerle una excepcion de falta de legitimacion activa.
8el mismo modo, en caso de pluralidad pasiva, ningun deudor puede ser demandado
individualmente y con independencia de los demas a cumplir la prestacin.
Eemplo/ La obligacion de otorgar la escritura translativa de dominio que pesa sobre varios
condminos o a favor de varios adquirentes, la que solo puede ser requerida por todos los
adquirentes a todos los transmitentes de manera conunta.

)L$S=@=)$)=K. 8E L$S KAL=Q$)=K.ES )K. ?EL$)=K. $L S>GE%K
O&li$aciones si*ple*ente *anco*una(as
Son obligaciones de sueto plural en las que el credito o la deuda se descompone en tantas
relaciones particulares independientes entre si como acreedores y deudores +aya. Su
caracterstica, es la presencia de vinculos urdicos disociados entre si, que determinan la
existencia de una pluralidad de relaciones uridicas funcionalmente independientes.
Simplemente Bancomunadas de obeto divisible/ el fraccionamiento opera en toda su plenitud.
Son obligaciones nacidas de una sola y unica causa generadora, es por ello, que alcan!a a
varios suetos al tiempo de descomponerse en una pluralidad de relaciones singulari!adas. El
regimen legal es el mismo que el previsto para las obligaciones divisibles.
Simplemente Bancomunadas de obeto indivisible/ el fraccionamiento asume alcances mas
reducidos ya que solo se manifiesta en el elemento vinculo uridico, pero no en la prestacion.
:ue el obeto sea indivisible no obsta a la pluralidad de vinculos disociados entre los
acreedores y deudores. En ningun caso cabe considerar que el acreedor tenga derec+o por
entero al credito, ni que cualquier deudor este obligado de manera integra a la satisfaccion de
la deuda.
El derec+o de cualquier acreedor a reclamar la totalidad de la prestacion a cualquier deudor
obedece a la imposibilidad de cumplimiento fraccionado. 8ebe reclamar o pagar todo, porque
no puede reclamar o pagar una parte. El regimen legal es el mismo que el previsto para las
obligaciones indivisibles.
*rincipio Qeneral del @raccionamiento/ )uando existe una relacion urdica obligatoria con
pluralidad de suetos, la ley presume la existencia de mancomunacion simple, operando el
102
fraccionamiento del credito y deudas en tantas partes como acreedores o deudores +aya.
Ello presupone la divisibilidad de la prestacion siendo aplicables las consideraciones de las
obligaciones divisibles. )uando la prestacion es indivisible, no opera el fraccionamiento,
aunque si la disociacion de vinculos urdicos. 8eben aplicarse las reglas de las obligaciones
indivisibles.
Este principio reconoce dos excepciones/ =ndivisibilidad y solidaridad.
O&li$aciones (e Manco*unacin Soli(aria
$quellas en virtud de la cual, cualquier acreedor puede exigir a cualquier codeudor el
cumplimiento integro de la prestacion, como consecuencia del titulo constitutivo o de una
disposicion legal, con prescindencia de la naturale!a divisible o indivisible de la prestacion.
)ada uno de los acreedores esta legitimado para exigir integramente el cobro y para reali!ar
cualquiera de los actos de conservacion y eecucion del credito, de la misma forma en que lo
+ar5 cualquier acreedor unico y sin otra incidencia que las que deriven en el plano de las
relaciones internas; inversamente cada deudor responde por la totalidad de la deuda como si
fuera unico.
)lases de Solidaridad.
;$ctiva/ )uando existe una pluralidad de acreedores y un solo deudor, que permite a cada uno
de ellos reclamar la totalidad de la prestacin al deudor quedando liberado este ultimo con el
pago efectuado a uno solo.
;*asiva/ *luralidad de deudores y un solo acreedor y permite a este reclamar de cualquiera de
los deudores el pago integro de la deuda. $cta directamente en el plano de las garantas
personales.
;Bixta/ es la que presente pluralidad de deudores y acreedores.
@uentes/ La ley menciona cuatro posibles/ la voluntad de las partes, el testamento, las
sentencias que tengan fuer!a de cosa u!gada y la ley misma. Sin embargo la doctrina
dominante las reduce a dos/ voluntad y ley.
a# La Coluntad/ La solidaridad creada por la voluntad puede ser ampliada o limitada en sus
efectos por quien la genera, +aciendo mas ventaosa o gravosa la situacion de acreedores y
deudores.
b# La Solidaridad Legal/ Es impuesta por lo general, en aquellas +ipotesis en las que el
legislador quiere proteger con el maximo rigor la situacion del acreedor, de manera de
asegurarle el cobro del credito. En nuestro sistema no existe otra solidaridad legal que la
pasiva. Entre los principales supuestos encontramos/ Bandato, )omodato y @ian!a Solidaria.
c# La Sentencia/ la doctrina nacional entiende que no es fuente de solidaridad porque no crea
derec+os, simplemente se limita a reconocerlos y a declarar su existencia.
)aracteres
Qenricos/
;*luralidad de Suetos/ $creedores o deudores, o de deudores y acreedores.
;>nidad de Kbeto/ 8ebe ser <nico e idntico para todos los codeudores y acreedores.
;>nidad de )ausa @uente/ Los diferentes v2nculos coligados que unen a acreedores y
deudores solidarios deben tener su origen en una causa fuente com<n.
;*luralidad de C2nculos/ )oligados.
Espec2ficos/
;Exigibilidad total de la prestacin/ El acreedor o cada acreedor puede exigir a cualquier deudor
el cumplimiento integro de la prestacin. El pago efectuado por un codeudor a cualquier
103
acreedor extingue la obligacin.
;)ar5cter expreso de la solidaridad/ El cdigo consagra el principio general de la
mancomunacin simple en materia de obligaciones de sueto plural conunto. La solidaridad
constituye un 5mbito excepcional por lo que no se presume debiendo estar expresamente
establecida por la voluntad o por la ley.
;*luralidad de C2nculos coligados/ Existencia de una <nica obligacin con pluralidad de
v2nculos concentrados.
*rueba de la Solidaridad / *or su car5cter excepcional la solidaridad originada en la voluntad
de las partes no se presume y debe ser probada por quien alega su existencia. 8e all2, que en
caso de duda, deba ser reputada como simplemente mancomunada.
La prueba no esta sueta en principio a formalidades, admitindose cualquier medio.
La solidaridad legal, en cambio, no debe probarse, por cuanto el derec+o se presume conocido
por todos.
Extincin de la Solidaridad
Soli(ari(a( Pasi7a/ Se extingue por la renuncia de la solidaridad efectuada por el acreedor, a
favor de alguno de los deudores "renuncia relativa# o de todos ellos "renuncia total#.
;?enuncia %otal o $bsoluta/ Es absoluta cuando el acreedor consiente en dividir la deuda entre
cada uno de los deudores. Esta proyecta sus efectos sobre los distintos vinculos coligados, que
dean de ser solidarios. La obligacion se convierte en mancomunada.
8e ordinario, la renuncia es expresa, aunque nada obsta a que pueda ser tacita.
Es expresa cuando la manifestacion de voluntad extintiva se reali!a en terminos positivos,
verbalmente, por escrito o por otros signos inequivocos.
Es tacita cuando el acreedor se limita a demandar a cada codeudor la parte que le corresponde
en la deuda o consiente en reali!ar la aludida mutacion de los vinculos urdicos de cualquier
otra forma.
La renuncia a la solidaridad nunca se presume, debe ser probada por quien la invoca.
;?enuncia *arcial o ?elativa/ 8ifiere de la anterior solamente en lo cuantitativo, ya que
proyecta sus efectos sobre alguno de los deudores, manteniendo la solidaridad con respecto a
los restantes.
El deudor beneficiado con la renuncia continua obligado pero en forma simplemente
mancomunada, sin que esta situacion afecte el caracter solidario de la obligacion de los demas
deudores que continuan obligados por el todo. %ambien puede ser expresa o tacita.
Es expresa cuando el acreedor declara liberar a alguno de los codeudores de los efectos de la
solidaridad, mediante una declaracin de voluntad suficiente.
Es tacita cuando el acreedor solamente reclama a un codeudor la parte de la deuda que le
corresponde.
Efectos de la Solidaridad *asiva
Efectos Esenciales
a;Exigibilidad/ derec+o del acreedor a exigir el pago a cualquier codeudor/ el acreedor o
cualquiera de ellos esta facultado para exigir al deudor o cualquiera de los codeudores
solidarios, o a alguno de ellos, o a todos conuntamente, el cumplimiento integro de la
prestacin, con prescindencia de la naturale!a divisible o indivisible de la obligacin.
El acreedor es quien tiene la facultad de elegir a quien reclamar el cumplimiento, con la m5s
absoluta libertad, salvo que alg<n otro coacreedor +aya demandado y notificado la demanda.
;*uede demandar a todos los deudores solidarios en forma conunta, o a varios de sus
integrantes.
;*uede dirigir su accin solamente contra alguno de los codeudores, sin necesidad de
demandar a los dem5s.
;Si opta por demandar solamente a alguno, pueden darse tres situaciones/
&;:ue perciba la totalidad del crdito en cuyo caso se agota la relacin entre el grupo acreedor
104
y el grupo deudor.
1;:ue renuncie en forma parcial a la solidaridad y perciba solamente la parte que a ese deudor
le corresponda en la deuda.
,;:ue no pueda percibir el crdito, en ra!n de resultar el demandado insolvente.
;Las 8emandas Sucesivas y la *rueba de la =nsolvencia/ en el <ltimo supuesto el acreedor
debe probar la insolvencia del demandado como requisito necesario para la procedencia de
una nueva accin contra los restantes obligados.
;@acultad de )obro *arcial/ la ley faculta al acreedor a reclamar a algun deudor solamente la
parte que le corresponda y no el todo.
A;.ovacion/ efectuada entre un codeudor y el acreedor produce la propagacin de efectos y
extingue la obligacin de los restantes codeudores. La excepcin se da en el caso de la
novacion legal que se produce como consecuencia de la +omologacin del acuerdo preventivo
en un proceso concursal donde aquello no propaga sus efectos ni altera la situacin de los
restantes coobligados.
c; )ompensacin/ los deudores pueden oponer la compensacin del crdito que cualquiera de
ellos tenga contra el acreedor demandante o contra cualquiera de los restantes coacreedores.
)uando uno de los codeudores +a sido declarado en quiebra, la compensacin solo produce
efectos respecto suyo cuando se +aya operado antes de la sentencia que lo declare en dic+o
estado.
d; ?emisin de 8euda/ efectuada por el acreedor a favor de alguno de los codeudores propaga
sus efectos a los restantes coobligados y extingue la obligacin solidaria.
e; 8acion en *ago/ tanto en la solidaridad activa como pasiva, la dacion en pago efectuada por
cualquier codeudor a favor de cualquier coacreedor tiene efectos expansivos y extingue la
relacin.
f; )onfusin/ operada entre un codeudor solidario y el acreedor solo produce efectos
personales y no propaga sus efectos. En tal caso, <nicamente se extingue la obligacin
correspondiente a ese deudor y no las partes pertenecientes a los otros codeudores.
g; %ransaccin/ )elebrada entre uno de los codeudores solidarios con el acreedor aprovec+a a
los otros, pero no puede serles opuesta.
Efectos $ccidentales
a;=ncumplimiento y Bora. *ropagan plenamente sus efectos y obligan a todos los codeudores,
aun a los que no pueda imputarse culpabilidad a responder por el valor de la prestacin y
adem5s, a pagar los daos y peruicios. La mora de cualquiera de los codeudores provoca la de
los dem5s comprometiendo la responsabilidad de todos ellos. En todos los casos se deber
cumplir con la prestacin principal m5s los daos y peruicios.
A;8olo en el incumplimiento de la obligacin/ todos los codeudores responden por el valor de la
prestacin y por los daos y peruicios que sean consecuencia inmediata y necesaria del
incumplimiento. El codeudor que dolosamente incumpli la obligacin deber responder adem5s
por las consecuencias mediatas.
c;=nsolvencia de un )odeudor/ la ley determina que debe ser soportada entre el solvens y los
restantes codeudores solidarios solventes.
;=nsolvencia y 8ispensa de la Solidaridad/ la dispensa efectuada por el acreedor a favor de un
codeudor solidario no obsta a que este deba contribuir a soportar la insolvencia de los otros
coobligados.
105
;=nsolvencia y ?emision *arcial de la deuda/ en caso de mediar remision parcial de la deuda a
favor de un codeudor solidario y de resultar otro codeudor insolvente, el solvens podr5 eercer
la accin recursoria contra el beneficiado, reclamando solo la parte pertinente.
*rescripcin/
;=nterrupcin de la *rescripcin/ propaga sus efectos beneficiando a todos los acreedores y
perudicando a todos los codeudores.
;Suspensin de la *rescripcin/ trat5ndose de obligaciones solidarias de obeto divisible, la
suspensin solo tiene efectos personales. Si es indivisible, la suspensin propaga sus efectos.
Efectos =nternos/
a;$cciones recursorias o de regreso/ aquellas que se reconocen al codeudor que +a pagado la
totalidad de la deuda solidaria para reclamar a los restantes la parte que les corresponde en
dic+o pasivo.
A;=nsolvencia de un codeudor/ puede suceder que el codeudor solidario que paga la totalidad
de la deuda viere frustada su pretensin de reintegro en ra!n de la insolvencia de alguno de
los restantes coobligados. En tal caso, la perdida se repartir5 entre los codeudores solventes y
el que +ubiese efectuado el pago, a prorrata de su inters en la deuda.
Si el acreedor +ubiese dispensado de la solidaridad o +ubieran efectuado remision parcial de la
deuda a favor de uno de los codeudores solidarios, tal circunstancia no lo exime de la
obligacin de contribuir internamente para soportar la parte que corresponda a otro codeudor
solidario insolvente.
c;$ccin de ?egreso en los +ec+os il2citos/ trat5ndose de delitos civiles, la obligacin de
reparar el dao pesa solidariamente sobre todos los que +an participado en el como autores,
conseeros o cmplices, aunque se trate de un +ec+o que no sea penado por el derec+o
criminal. )uando el dao es indemni!ado por alguno de ellos no tendra accin contra los otros
para demandar la parte que les correspondiere.
Soli(ari(a( Acti7a/ .o es suficiente la mera renuncia de alg<n acreedor a la solidaridad activa
para que opere la mutacin en simplemente mancomunada. En todos los casos, es necesario
alcan!ar un acuerdo con el deudor. Si el acuerdo se reali!a con la intervencin de todos los
acreedores, opera la novacion por cambio de naturale!a extinguindose la obligacin solidaria,
la que es sustituida por simplemente mancomunada.
Si, en cambio, el acuerdo es reali!ado solo con alguno de los acreedores, la deuda se divide
<nicamente con relacin a ese acreedor, permaneciendo solidaria con relacin a los dem5s.
Efectos
Efectos esenciales/
a# Exigibilidad/ 8erec+o al cobro total del crdito/ cualquier acreedor puede exigir al deudor el
cumplimiento integro de la prestacin. El deudor puede pagar la deuda a cualquiera de los
acreedores y dispone, en principio, de amplias facultades para elegir a cual de ellos. Este
derec+o cesa cuando +ubiese sido demandado por alguno de los acreedores, en tal caso, el
pago debe +acerse a este/ principio de prevencin.
El pago reali!ado en estas circunstancias propaga sus efectos y extingue la relacin obligatoria
entre acreedores y deudores.
b# *rincipio de *revencin/ >na ve! demandado por alguno de los acreedores, el deudor no
puede inutili!ar la accin deducida en uicio, pagando a otro, dado que el acreedor que lo +a
demandado lo +a +ec+o en nombre y representacin de todos.
c# *ago/ El pago reali!ado por el deudor extingue la obligacin y propaga sus efectos a los
restantes coacreedores y codeudores. El efecto cancelatorio que le es in+erente se extiende a
todos los v2nculos existentes en la obligacin solidaria/ el deudor solo estaba obligado a
satisfacer una ve! el obeto cumplido y al cumplir con un acreedor, salda su deuda y queda
106
liberado con respecto a todos ellos.
d# *ago *arcial/ *osibilidad de que uno de los acreedores reciba un pago parcial, equivalente o
no a su cuota parte en la relacin interna con los dem5s acreedores.
En tal caso, tambin deber efectuar la distribucin proporcional que por derec+o corresponda,
con los demas acreedores. La aceptacin de un pago parcial por parte de uno de los
acreedores solidarios no puede significarle un peruicio a alguno de los restantes.
e# .ovacion/ ?eali!ada entre cualquier coacreedor con el deudor, extingue la obligacin
solidaria respecto de los restantes coacreedores. Si uno de los acreedores es satisfec+o en su
inters con relacin a ese obeto mediante la estipulacin de una nueva obligacin, la primitiva
obligacin desaparece para todos los deudores.
f# )ompensacin/ Efectuada entre cualquier coacreedor y el deudor propaga sus efectos a los
otros coacreedores. Si uno de los acreedores satisface su inters por v2a de compensacin, tal
circunstancia libera a los restantes deudores.
g# ?emision de 8euda/ Efectuada por cualquier coacreedor a favor del deudor tambin tiene
efectos expansivos. El acreedor responde frente a los demas coacreedores de la misma
manera en que si +ubiese recibido el pago.
+# 8acion en *ago/ 8ebe asimilarse a la novacion, por lo que si uno de los coacreedores recibe
en pago de la deuda una cosa distinta a la debida, extingue la obligacin con respecto a los
restantes coacreedores, liberando al deudor.
i# %ransaccin/ 9ec+a por uno de los coacreedores con uno de los deudores solidarios
aprovec+a a los otros coacreedores pero no puede serles opuesta. )omo regla, no comprende
a los demas coacreedores que son terceros
# )onfusin/ Kperada entre uno de los coacreedores solidarios y el deudor tiene efectos
personales y solo extingue la obligacin correspondiente a ese acreedor y no las partes que
pertenecen a los otros.
Efectos $ccidentales/
a# *rdida no imputable de la cosa debida/ Si se pierde por casos no imputables al deudor, la
obligacin queda extinguida para todos los coacreedores.
b# Bora del 8eudor/ La constitucin en mora del deudor efectuada por parte de un coacreedor
propaga sus efectos a los demas coacreedores, a quienes favorece.
c# Bora del $creedor/ El cdigo no contempla en forma expresa los efectos que produce el
incumplimiento por parte del acreedor. En tal caso corresponde aplicar los mismos principios
para la mora del deudor. *or tanto, la mora creditoris de cualquiera de los coacreedores se
propaga tambin a los restantes.
d# =ndemni!acin de 8aos y *eruicios/ 8erivada de la prdida de la cosa por causas
imputables a cualquiera de los deudores, puede ser reclamada por cualquiera de los
acreedores del mismo modo que el cumplimiento de la obligacin principal.
e# 8emanda de =nters/ $rticulada por cualquier acreedor contra cualquiera de los codeudores,
+ace correr los intereses respecto de todos los demas.
f# *rescripcin Liberatoria/
;=nterrupcin de la *rescripcin/ efectuada por cualquier coacreedor respecto de cualquier
codeudor, propaga los efectos beneficiando a todos los demas integrantes del polo activo.
;Suspensin de la *rescripcin/ solo tiene efectos personales en la solidaridad, salvo cuando la
obligacin tiene obeto indivisible. En ese caso, opera la propagacin de dic+os efectos.
;8ispensa de los efectos de la prescripcin cumplida/ tiene efectos personales y solo favorece
al acreedor que se +ubiese encontrado impedido temporalmente en el eercicio de una accin,
por ra!ones de +ec+o o de derec+o.
Efectos =nternos/ relaciones internas de los coacreedores entre si.
107
El principio de *articipacin/ El acreedor que cobrado el todo o parte de la deuda, +ubiese
+ec+o quita o remision de ella, queda responsable por los otros acreedores de la parte que a
estos corresponda dividido el crdito entre ellos. .uestro cdigo consagra el principio de
participacin en lo percibido, por lo que en el supuesto de que no se pudieran establecer las
relaciones que vinculan a los coacreedores entre si, se presume iuris tantum, que ellos
concurren por partes iguales. La distribucin debe ser reali!ada entre los coacreedores de
acuerdo con la parte que cada uno de ellos tenga en el cerdito.
Limitaciones a la Solidaridad
&;*or fallecimiento de un coacreedor o de un codeudor/ La muerte de alguno de ellos act<a
como l2mite a la solidaridad, provocando una mutacin en la estructura y en la cuant2a del
crdito.
8esde lo estructural, la obligacin experimenta un desdoblamiento, pues mientras continua
siendo solidaria entre los cointeresados primitivos y los +erederos de alguno de ellos, que por
ra!n de la sucesin +abida se +an incorporado a la relacin obligacional, se desvanece esa
solidaridad entre los +erederos aludidos que no son coparticipes de un crdito o deuda com<n,
sino como un acreedor o deudor de una obligacin distinta de la de su co+eredero provenientes
toda del fraccionamiento de la obligacin del causante. *or lo tanto, cada +eredero debe
responder solamente en proporcin a su cuota +ereditaria siempre que la prestacin fuese
divisible. En caso de indivisibilidad, deber responder por el todo.
1;*or subrogacin/ %ambin cesa el car5cter solidario de la obligacin cuando uno de los
codeudores paga la totalidad de la deuda y se subroga en los derec+os del acreedor. 8ic+a
subrogacin disuelve la solidaridad, pues no autori!a al solvens a eercer los derec+os y
acciones del acreedor contra sus coobligados, sino +asta la concurrencia de la parte por la cual
cada uno de estos lutimos estaba obligado a contribuir para el pago de la deuda.
O&li$aciones Concurrentes
%ambin llamadas conexas o convergentes, son aquellas que tienen identidad de acreedor y de
obeto debido pero presentan distinta causa y deudor. $ diferencia de lo que sucede con la
obligacin solidaria, que es por naturale!a una relacin uridica <nica, en las concurrentes +ay
pluralidad de obligaciones. 8ado que el obeto debido es el mismo para todos, en las
obligaciones concurrentes, basta con que uno de los deudores lo pague para que opere la
cancelacin de todas las deudas. En consecuencia, el acreedor no podr5 pretender cobrar
nuevamente a los otros deudores, pues al recibir el primer pago quedo desinteresado.
Entre ellas podemos citar/ La responsabilidad del principal por el +ec+o del dependiente y la de
este ultimo frente a la victima; la responsabilidad del dueo y del guardi5n de la cosa que
produo el dao con su intervencin activa; la responsabilidad del comodatario negligente y del
ladrn frente al dueo de la cosa; la responsabilidad del autor del licito y del asegurador de la
victima; la responsabilidad civil de los propietarios de establecimientos educativos privados y
estatales; responsabilidad indistinta del autor de un dao y de la compa2a aseguradora frente
a la victima del siniestro.
8iferencia con las Kbligaciones Solidarias
;En las obligaciones solidarias existe una sola obligacin con pluralidad de v2nculos coligados,
en las concurrentes +ay varias obligaciones sin conexin entre los deudores.
;En las solidarias +ay relaciones internas entre los coacreedores y codeudores que se rigen por
los principios de participacin y contribucin. En las concurrentes, estas no se aplican y quien
pague la deuda tendra que soportar el peso de ella si fue culpable de la constitucin de la
deuda o bien, si as2 no lo fuere, podr5 volverse contra otro deudor para que este le reintegre la
totalidad de su desembolso.
;En las solidarias, cuando un codeudor paga el total de la deuda, se subroga en los derec+os
del acreedor con las limitaciones antes sealadas, dic+a subrogacin no se da en las
obligaciones concurrentes.
DINAMICA 'UNCIONAL DE LA O"LIGACION) TUTELA SATIS'ACTI#A DEL CREDITO
108
El Pa$o: En nuestro derec+o el pago, es el cumplimiento de la prestacin que +ace al obeto
de la obligacin, ya sea de dar, +acer o no +acer. La ley suele extender el concepto al de
satisfaccin del acreedor.
@uncin del *ago. El pago como cumplimiento
*ago es sinnimo de cumplimiento, pagar es cumplir. La obligacin nace para ser cumplida. $
travs del pago, la obligacin se extingue, es el <nico modo extintivo que satisface
espec2ficamente al acreedor, que obtiene as2 lo que se le debe. El acreedor logra agotar su
expectativa a la prestacin mediante el cumplimiento concreto y exacto del comportamiento
debido por el deudor.
Elementos del *ago
;Suetos/ :uien paga o solvens y quien recibe lo pagado o accipiens.
;Kbeto/ $quello que se paga mediante un acto positivo "dar o +acer# o negativo "no +acer#.
;)ausa @uente/ La deuda anterior es el antecedente que determina el pago.
;)ausa @in/ La extincin de la deuda es el obetivo que se orienta, en los pagos +ec+os
espont5neamente es la intencin del solvens. )uando se paga por error, fallando as2 la
necesaria concordancia entre la intencin y el obrar, el pago es tambin repetible.
;El $nimus Solvendi/ como consecuencia de que el pago es ubicado en la categor2a de acto
ur2dico, tiene un fin inmediato denominado 3animus solvendi4 o intencin de cumplir. )uando
una entrega de bienes carece de este, no +ay un pago. )ual es al situacin si el acreedor
recibe del deudor lo que este le debe, sin que el deudor +aya tenido intencin de pagarW Es
cierto que no +ay pago por carencia de animus solvendi, pero la obligacin igualmente se
extingue ya que el acreedor se satisface.
Legitimacin $ctiva
$# El 8eudor/ Es sueto activo del pago. *ero adem5s del deudor pueden pagar otros suetos/
los terceros interesados y no interesados. 8e todos estos, el deudor y los terceros interesados
no solo pueden pagar, sino que tienen adem5s derec+o de pagar, pues est5n investidos de ius
solvendi. Solo +ay pago estricto sensu cuando el deudor reali!a espont5neamente el
comportamiento debido, o un tercero lo +ace obrando por cuenta del deudor. )uando un
tercero obrando por su cuenta satisface al acreedor, el crdito de este se extingue, pero por
otro modo extintivo/ la obtencin de la finalidad.
)apacidad para pagar/
;>apacidad de "ec"o/ Existe la exigencia de que el deudor debe ser capa! de +ec+o. Sin
embargo, la incapacidad no obsta a que el pago lo realice su representante necesario.
;>apacidad de derec"o/ esta exigida genricamente para los actos ur2dicos.
;9egitimacin respecto del objeto/ se predica de un sueto que esta legitimado respecto de
cierto obeto cuando puede actuar con relacin a este.
;$fectos del pago "ec"o por un incapaz: cuando asi sucede, el acto obrado es nulo, de nulidad
relativa. )omo consecuencia de ella, el acreedor debe restituir lo que recibi en virtud del pago
invalido.
A# %erceros =nteresados/ es quien no siendo deudor, puede sufrir un menoscabo en un
derec+o propio si no paga la deuda. Se trata de un tercero, porque no es deudor pero esta
interesado en el cumplimiento. *or ello tiene derec+o de pagar.
)asos/ es el caso del tercer poseedor del inmueble +ipotecado que, no siendo deudor, puede
sufrir la venta del inmueble. El tercero interesado tiene derec+o a pagar.
Kposicin del deudor/ El )) autori!a el pago contra la voluntad del deudor, quien no se puede
oponer efica!mente a esa pretensin.
Kposicin del acreedor/ El )) establece el deber del acreedor de aceptar el pago +ec+o por un
109
tercero, salvo que tenga inters leg2timo en que cumpla el propio obligado.
Kposicin )onunta/ el criterio moderno admite el pago por tercero aunque se opongan ambos
suetos de la obligacin.
)# %erceros no =nteresados/ es quien no sufre menoscabo alguno si la deuda no es pagada.
*uede pagar, pero carece del derec+o a +acerlo, de manera que no puede imponer la
recepcin del pago. Solo puede pagar efectivamente si lo admite el acreedor.
Efectos del pago por terceros/ el pago extingue el crdito y libera al deudor. Sin embargo
cuando paga o no un tercero, sea o no interesado, esos efectos se reducen a la extincin del
crdito, pues el acreedor cobra, pero no se produce la liberacin del deudor, que continua
obligado.
14Pago con 5sentimiento/ el tercero solvens puede pedir al deudor el valor de lo que +ubiese
dado en pago. La situacin de ese tercero cuando el deudor asiente, es la de un mandatario,
tiene derec+o a recuperar lo que invirti en la eecucin del mandato con los intereses. *ero
por otro lado tiene a su favor la subrogacin legal, mediante la cual se le traspasan todos los
derec+os, acciones y garant2as del antiguo acreedor. En este caso, el tercero puede elegir la
accin de mandato o la subrogacin legal.
24Pago en #gnorancia del Beudor/ se configura una gestin de negocio, porque el tercero se +a
encargado sin mandato de la gestin de un negocio que directa o indirectamente se refiere al
patrimonio de otro. El tercero como gestor, tiene derec+o al reembolso de los gastos que la
gestin le +ubiese ocasionado, con los intereses desde el d2a que los +i!o. $ diferencia del
mandatario, el gestor solo recupera lo que invirti <tilmente. 8e all2, que si la deuda pagada
fuese nula, o estuviere prescripta, carecer5 de todo derec+o a obtener el reembolso de su
inversin por +aber sido in<til. El tercero adem5s tiene a su favor la subrogacin legal.
34Pago >ontra la voluntad del deudor/ cualquier tercero puede pagar contra su voluntad con tal
de que el acreedor lo acepte, si es tercero interesado, tiene derec+o a imponerle la recepcin
del pago. En tal caso, solo podr5 cobrar del deudor aquello en que +ubiese sido util el pago.
Legitimacin *asiva
$# El $creedor/ es el sueto pasivo del pago, pues es quien debe recibirlo. *ero, adem5s de el,
pueden recibirlo otros suetos/ su representante y los terceros +abilitados.
;Si el acreedor es singular, no existe dificultad alguna pues debe pagarsele a el.
;Si +ay pluralidad, puede recibir el pago cualquiera de ellos si la obligacin es solidaria activa o
de obeto indivisible, en cambio, el crdito se fracciona entre los varios acreedores si la
prestacin es divisible.
;Si el acreedor singular muere, el crdito se fracciona entre sus +erederos.
;El acreedor puede cobrar por medio de un representante.
;Si el crdito +a sido transmitido, el nuevo acreedor toma la situacion ur2dica del anterior.
)apacidad para recibir pagos/ )apacidad de +ec+o/ debe ser capa! de +ec+o con aptitud para
administrar sus bienes al tiempo de recibir el pago. %ienen ineptitud los incapaces de +ec+o
con incapacidad absoluta, los quebrados, los concursados, los in+abilitados.
)apacidad de derec+o/ lo exige genricamente para los actos ur2dicos.
Efectos del pago +ec+o a un incapa!/ la regla es que el pago +ec+o al acreedor incapa! es
nulo, de nulidad relativa. Sin embargo tal pago, en ciertas circunstancias resulta efica!/ en
cuanto se +ubiese convertido en su utilidad y cuando concurren estas dos circunstancias/ si el
acreedor era capa! al nacer y se incapacita ulteriormente y si el deudor ignoraba esta perdida
de capacidad
A# ?epresentantes del acreedor/ el pago debe ser +ec+o al representante del acreedor
constituido para recibir el pago.
110
;?epresentantes Coluntarios/ en la representacin voluntaria +ay un acto constitutivo de la
representacin, esto es, un acto voluntario que asigna la facultad de actuar en nombre de otro.
;?epresentantes Legales/ la representacin por ministerio de la ley es independiente de todo
acto voluntario constitutivo. Se da en varios cosos/ ; con relacion a los incapaces;en la
representacin udicial que eerce el oficial de usticia; cuando act<an representantes legales de
la persona ur2dica.
;?epresentante Gudicial/ designado por el ue! para recibir el pago por alguno de los litigantes.
)# %erceros +abilitados para recibir el pago/ aquellos a quienes el deudor puede +acerle el
pago, liber5ndose de la deuda, aunque no resulte extinguido el crdito. Estos son/
;%ercero =ndicado/ es quien +a sido sealado para percibir el credito.
;%enedor con titulo al portador/ al que presentase el titulo del credito, si este fuese de pagaras
al portador, salvo el caso de +urto o de graves sospec+as de no pertenecer el titulo al portador.
;$creedor $parente/ el pago +ec+o al que esta en posesin del credito es valido, aunque el
poseedor sea despus vencido en uicio sobre la propiedad de la deuda. $creedor aparente es
quien al momento del cobro reviste ostensiblemente el car5cter de acreedor, sin serlo. *ara
que el pago a este sea liberatorio para el deudor es necesario que se den dos requisitos/ el
deudor debe actuar de buena f y su error al respecto debe ser de +ec+o y excusable.
8# Efectos que produce el pago a terceros +abilitados con relacion al verdadero acreedor/ en
todos los casos el pago libera al deudor aunque no satisfaga al acreedor/
E# )aso del pago a terceros no autori!ados/
*rincipio/ quien paga mal paga dos veces, porque el pago a un tercero aeno y no +abilitado
para recibir el pago, es inoponible al acreedor.
Excepciones/ el cdigo otorga valide! a semeante pago en dos situaciones/ ; en cuanto se
+ubiese convertido en utilidad del acreedor, lo cual constituye una aplicacin del principio que
veda el enriquecimiento sin causa, ; vale tambin en el todo, si el acreedor lo ratificase.
Kbeto del *ago/ para que +aya pago debe producirse el cumplimiento de la prestacin, la cual
esta sometida a dos principios fundamentales/ ; el de identidad "que se debe pagar#, y el de
integridad "cuanto se debe pagar#.
)omplementariamente rigen otros principios generales/ los de locali!acin "donde se debe
pagar# y puntualidad "cuando se debe +acerlo#.
Existen adem5s otros requisitos/ si la prestacin consiste en la entrega de la cosa, el solvens
debe ser dueo de ella "requisito de propiedad#; el bien con el cual se paga no debe estar
afectado de embargo o prenda "disponibilidad# y el pago debe ser +ec+o sin fraude a otros
acreedores.
;*rincipio de =dentidad/ Establece que el deudor debe entregar al acreedor la misma cosa a
cuya entrega se oblig El acreedor no puede verse obligado a recibir una cosa por otra, aunque
sea de igual o mayor valor. Si la obligacin fuere de +acer, el acreedor tampoco podr5 ser
obligado a recibir en pago la eecucin de otro +ec+o, que no sea el de la obligacin. Este
principio se refiere a las obligaciones de dar y de +acer. Sin embargo, +ay consenso doctrinario
un5nime en el sentido de que igual principio abarca las obligaciones de no +acer.
Excepciones/ en ciertas situaciones este principio cede, el deudor tiene derec+o a pagar con
algo distinto de lo que debe. Ello ocurre en las obligaciones facultativas, aquella que, no
teniendo por obeto sino una sola prestacin, da al deudor la facultad de sustituir esa prestacin
por otra. En tal caso, el deudor debe una prestacin pero puede cumplir pagando la otra.
a#;*rincipio de =ntegridad : )uando el acto de la obligacin no autorice los pagos parciales, no
puede el deudor obligar al acreedor a que acepte en parte el cumplimiento de la obligacin.
111
Este principio abarca toda clase de obligaciones. El acreedor no tiene el deber de recibir pagos
parciales pero puede aceptarlos y correlativamente, el deudor no tiene el deber de pagar
parcialmente. El pago es 2ntegro, solo cuando incluye los accesorios.
Excepciones/ en tales casos el deudor esta autori!ado legalmente a pagar fraccionadamente
su deuda. *or eemplo/
;*ago parcial del c+eque/ cuando no +aya previsin de fondos en la cuenta corriente contra la
cual se libra un c+eque el banco tiene derec+o a reali!ar el pago parcial, que el portador no
puede re+usar.
;*ago parcial de la letra de cambio o el pagar/ el obligado cambiario est5 facultado para pagar
parcialmente el importe de la letra de cambio o pagar que le sea presentado al cobro. El
portador no puede negarse a recibir ese pago parcial, por el que debe dar recibo.
;)onvenio sobre pago parcial/ la facultad del deudor de fraccionar el pago de su deuda puede
derivar del mismo t2tulo constitutivo de la obligacin, o de un acuerdo posterior.
b#;*rincipios de Locali!acion y *untualidad/ se concretan en las exigencias de que el pago sea
+ec+o en el lugar apropiado y en el tiempo debido.
Lugar de *ago/ La regla es el domicilio del deudor al tiempo del cumplimiento de la obligacion.
El domicilio actual del deudor, en el momento en que la deuda se +ace exigible.
Excepciones/
&;Lugar convenido o de uso/ El pago debe ser +ec+o en el lugar designado en la obligacin
1;>bicacin de la cosa cierta/ si no +ubiese lugar designado, y se tratase de un cuerpo cierto y
determinado, deber +acerse, donde exista al tiempo se contraerse la obligacin.
,;*recio de la compra al contado/ si el pago consistiere en una suma de dinero, como precio de
alguna cosa, no +abiendo lugar designado, salvo si el pago fuese a pla!os.
-;Lugar en que fue contrada la obligacin/ rige si no +ay lugar convenido o de uso o la cosa
debida no es cierta, o no se trate del precio de contado. El pago debe ser efectuado en el lugar
en que el contrato fue +ec+o, si fuere el domicilio del deudor, aunque despus mudare de
domicilio o falleciere.
%iempo de *ago/
a; Kbligaciones puras y simples/ no est5n sometidas a modalidad alguna, de manera que
deben ser pagadas inmediatamente.
b; Kbligaciones con pla!o determinado/ cuando esta fiado su trmino o puede ser fiado sin
intervencin udicial. %rmino, es el momento final del pla!o. )uando se debe pagarW Si el
pla!o est5 expresamente determinado, debe pagarse en el trmino establecido. Si es5
determinado t5citamente, la definicin de su trmino depende de un acto volitivo del acreedor/
la interpelacin o requerimiento de pago.
c; Kbligaciones con pla!o indeterminado/ su definicin depende de la intervencin udicial. Es
menester acudir a un proceso de conocimiento sumario. )uando se debe pagarW En la fec+a
indicada por la sentencia para el cumplimiento de la obligacin. En la fec+a fiada por el ue!, y
no en la fec+a de la sentencia.
Ktros requisitos en cuanto al obeto del pago
;*ropiedad de la cosa/ )uando por el pago deba transferirse la propiedad de la cosa, es preciso
para su valide!, que el que lo +ace sea propietario de ella.
;8isponibilidad del obeto de pago/ .o debe estar embargada la cosa con la cual se pag,
tampoco debe estar embargado el crdito, finalmente el crdito no debe estar prendado. %anto en
el caso del embargo como en el de prenda del crdito, el deudor debe ser notificado para que se
produ!ca la indisponibilidad del obeto del pago. El pago de un crdito embargado o prendado es
112
inoponible al tercero embargante o acreedor prendario. El deudor est5 obligado a pagarle de
nuevo salvo su derec+o a repetir contra el acreedor a quien pag.
;$usencia de fraude a otros acreedores/ El pago +ec+o por el deudor insolvente en fraude de
otros acreedores es de ning<n valor. El deudor puede elegir a cual de sus acreedores paga pero
no puede mediante el pago de uno de ellos, evadir bienes. El pago +ec+o en fraude de alg<n
acreedor es inoponible a este acreedor, quien podr2a prescindir del pago y embargar el credito
respectivo.
*rueba del *ago/
a# )arga de la prueba/ *rincipio/ incumbe al deudor, pues cuando el acreedor +a demostrado la
existencia de la obligacin, aquel debe acreditar el +ec+o del pago que invoca.
b# Bedios de *rueba/ como el pago es un acto ur2dico, su prueba puede ser reali!ada por
cualquiera de los medios que autori!a el ).) y el procesal. *uede ser acreditado por cualquier
medio, inclusive testigos, no obstante dic+a prueba debe ser apreciada estrictamente.
c# El ?ecibo/ es el instrumento escrito emanado del acreedor en el cual consta la recepcin del
pago. *uede ser extendido con arreglo al principio de libertad de forma salvo el caso del art.
&&0-/ corresponde la escritura p<blica para los recibos de los pagos de obligaciones consignados
en escritura publica. El deudor tiene derec+o a exigir que el acreedor le entregue el recibo
correspondiente. =gual derec+o le corresponde en caso de pagos parciales. El recibo como
instrumento privado debe ser firmando por el otorgante. Este recibo reconocido por instrumento
p<blico, produce la prueba completa del pago. Salvo el supuesto de la existencia de vicios. En
principio el recibo provoca el efecto liberatorio absoluto del deudor, toda ve! que constituye la
prueba del pago.
Efectos del *ago/
*rincipales o .ecesarios/ corresponden a toda obligacin/
&;Extincin del )rdito/ *rincipio/ cuando el deudor paga, el crdito del acreedor se extingue
pues se agota el inters suyo comprometido en la obligacin/ el acreedor obtiene, por el
cumplimiento del deudor, aquello que este le debe. Excepciones/ a veces el pago no extingue el
credito, no obstante que el deudor quede liberado. Es el caso del pago reali!ado a un tercero
+abilitado.
1;Liberacin del deudor/ *rincipio/ no solo en cuanto a la deuda en si, sino tambin respecto de
todos los acreedores de la obligacin. Excepciones/ aunque el acreedor +aya sido satisfec+o, el
deudor no se libera si aquella satisfaccin provino de la accin de un tercero. La liberacin del
deudor tiene caracter irrevocable y constituye para el un derec+o adquirido.
$ccesorios o auxiliares/
&;?ecognoscitivo/ el pago constituye uno de los modos de reconocimiento tacito de las
obligaciones
1;)onfirmatorio/ la confirmacin implica la renuncia a la accin de nulidad relativa.
,;)onsolidatorio/ las partes pueden pactar la facultad de arrepentirse de un contrato mediante la
clausula de sea.
-;=nterpretativo/ los +ec+os de los contrayentes subsiguientes al contrato, que tenga relacin con
lo que se discute, ser5n la meor explicacin de la intencin de las partes al tiempo de celebrarse
el contrato.
=ncidentales/ se producen con ulterioridad al pago.
&;?eembolso de lo pagado por el tercero/ cuando paga un tercero, este tiene derec+o a obtener
que el deudor le reembolse lo que invirti.
1;?epeticin del pago indebido/ el pago de lo que no se debe genera para el solvens el derec+o
a repetir lo pagado.
113
,;?estitucin al acreedor de lo pagado a un tercero/ es el caso en que un tercero recibe la
prestacin de manos del deudor/ debe austar cuentas con el acreedor real.
-;=noponibilidad del pago/ ocurre cuando el pago es +ec+o con un obeto indisponible.
=mputacin del *ago/ Es el mecanismo por el cual se lo asigna a una u otra deuda cuando lo que
se paga no alcan!a para cubrir todas las que existen entre el deudor y el acreedor. 8ic+a norma
exige exige estos requisitos/ ; pluralidad de deudas, ; con prestaciones de la misma naturale!a, ;
y pago insuficiente para cubrirlas a todas.
)asos/ la imputacin puede ser +ec+a/ *or el deudor; *or el acreedor, si aquel no imput y *or la
ley, si no imput ninguno de ellos.
a;=mputacin por el deudor/ sta imputacin es efectuada mediante declaracin al tiempo de
+acer el pago. La facultad del deudor de elegir una u otra de las deudas no es absoluta. *or el
contrario, est5 sometida la las siguientes limitaciones/ La eleccin no podr5 ser sobre deuda
il2quida, ni sobre la que no sea de pla!o vencido. Est5 impedido imputar el pago a una deuda
il2quida porque no puede saberse todav2a si +abr5 un pago 2ntegro; y no puede elegirse un pla!o
pendiente, porque el pago no podr5 +acerse antes del pla!o, sino de com<n acuerdo. Si el
deudor debiese capital con intereses no puede, sin consentimiento del acreedor imputar el pago
al principal
A;=mputacin por el acreedor/ en defecto de imputacin por el deudor el acreedor puede +acerlo
en el momento de recibir el pago. El acreedor tambin tiene limitaciones/ 8ebe elegir una de las
deudas l2quidas y vencidas, con lo cual est5 impedido de imputar el pago que recibe a deudas
l2quidas o no vencidas; no puede dividir el pago imput5ndolo al pago total de una deuda y al pago
parcial de otra, porque esto implicara pasar por alto el impedimento de exigir pagos parciales al
deudor.
c;=mputacin por la ley/ de car5cter supletorio, la ley opera ante la inaccin de los suetos. Esta
imputacin est5 sometida a las siguientes pautas/ ; *rincipio de mayor onerosidad/ el pago debe
ser imputado a la deuda mas onerosa al deudor, o porque llevara intereses o porque +ubiera
pena constituida por falta de cumplimiento de la obligacin o por mediar prenda o +ipoteca, o por
otra ra!n semeante. E *rorrateo/ si las deudas fuesen de igual naturale!a, se imputar5 a todos
a prorrata. Es decir, no +ay motivo para decidirse por la mayor onerosidad de una y otra de las
deudas, corresponde atribuir el pago en proporcin a la magnitud de cada una de ellas. En el
derec+o argentino, solo rige el principio ya enunciado de mayor onerosidad, y en su defecto, el
prorrateo.
DINAMICA DE LA GARANTIA COMUN) TUTELA CONSER#ATORIA DEL CREDITO
Accin Su&ro$atoria *uede suceder que una persona no eercite sus derec+os contra sus
deudores por diferentes motivos; desinteres, generosidad, etc. Bientras el deudor es solvente, a
los acreedores les resulta indiferente que este eercite sus derec+os contra terceros. La situacin
cambia cuando no lo es. En tal caso, es posible que el deudor no tenga interes en percibir sus
crditos, pues cuando los bienes ingresan a su patrimonio pueden ser motivo de embargo o
eecucin por sus propios acreedores. @rente a esa conduccin los acreedores pueden eercer
todos los derec+os y acciones de su deudor, con excepcin de los que sean in+erentes a su
persona.4 Esta accin es entonces, una facultad conferida a los acreedores, en virtud de la cual
ellos pueden gestionar los derec+os del deudor que ste dea abandonados. Es 3Subrogatoria4
por cuanto quien acciona se subroga en los derec+os de su deudor, sustituyndolo en su
eercicio. Subrogar significa sustituir algo o a alguien, colocarse en lugar de otro. %ambin suele
llam5rsela oblicua o indirecta, atendiendo a sus efectos, pues el producido de la misma no
ingresa al patrimonio de quien la entabla "acreedor subrogante# sino del deudor "subrogado#.
Suetos/
;El acreedor subrogante "actor#
;El deudor subrogado/ Es deudor del acreedor subrogante, y a su ve!, acreedor del tercero
demandado. Sus derec+os son eercitados por el acreedor subrogante a ra! de su inaccin.
;El tercero "demandado#. Es deudor del subrogado y resulta alcan!ado por la accin oblicua
114
promovida por el acreedor subrogante.
@undamento/ Esta accin anida en el principio seg<n el cual el patrimonio es la garant2a com<n
de los acreedores.
)aracteres de la $ccin/
a# )ar5cter )onservatorio/ Fa que se dirige a impedir el empobrecimiento del patrimonio por la
inaccin del deudor
b# =ndividual/ En cuanto es una facultad que puede ser eercida por cualquier acreedor. Slo cesa
cuando se produce la quiebra del deudor, caso en que es eercida por el s2ndico.
c# =ndirecta/ *orque el accionante act<a en representacin del deudor subrogado, cuyos
derec+os eercita.
d# @acultativa/ *orque puede ser utili!ada libremente, sin estar compelido a ello.
e# .o Subsidiaria, de cualquier otra que tenga el actor. 8e all2 que no se encuentre obligado a
agotar dic+as vas para recin entonces articularla.
f# .o es de orden p<blico, por lo que nada impide que acreedor y deudor puedan pactar que
aquel no podr5 eercitarla, o restringir su posible 5mbito de aplicacin a ciertos y determinados
crditos.
Legitimacin $ctiva/ todo acreedor del subrogado, sin importar que sea quirografario o
privilegiado.
)ondiciones ?elativas al obeto/ La regla es que los acreedores pueden eercer todos los
derec+os y acciones de su deudor. La excepcin esta dada por los derec+os in+erentes a la
persona.
Pueden ser objeto de la accin subrogatoria:
&;Los derec+os patrimoniales, comprensivo de los crditos, derec+os subetivos o relaciones
ur2dicas cuya titularidad corresponde al deudor subrogado
1;Las acciones, que abarcan el conunto de poderes emergentes de los actos uridicos, contratos,
obligaciones.
,;Las v2as de eecucin, que consisten en los actos tendientes al cumplimiento de una sentencia
udicial favorable al deudor subrogado.
-;Las excepciones, esto es, la articulacin de las defensas oponibles a terceros para repeler
pretensiones dirigidas contra el deudor subrogado.
$0cepciones:
&;Los derec+os in+erentes a la persona del deudor, aquellos que solo pueden ser eercidos por
su titular. E./ los de la personalidad.
1;Los derec+os extrapatrimoniales, aquellos cuyo obeto es aeno a toda valoracin pecuniario
por corresponder al estado de las personas o por responder a la organi!acin familiar. E./ la
accin de divorcio, los derec+os de uso y +abitacin, los derec+os pol2ticos.
,;8erec+os inembargables/ estan fuera del radio de accin de los acreedores, se fundamenta en
la ausencia de utilidad del acreedor en acudir a esta via, pues una ve! ingresados al patrimonio
del deudor subrogado, este no podr5 eecutarlos. %rat5ndose de bienes parcialmente
inembargables, por E., salarios, ubilaciones, pensiones, no +ay inconveniente alguno para que
proceda la accin.
-;Las simples facultades y opciones del deudor/ aquellas cuyo eercicio puede implicar una
modificacin de la situacin patrimonial del deudor tales como la posibilidad de contratar, o de
adquirir nuevos derec+os, de editar o publicar obras literarias, art2sticas o cient2ficas. En este
5mbito el titular go!a de amplias libertades, lo cual ustifica como regla, ella no pueda ser
vulnerada.
Con2licto (e Pri7ile$ios en la la Ley (e Concursos =?@== En materia concursal, resulta mas
f5cil estabeler una escala de prelacin de los privilegios, ya que la ley contiene una normativa
115
clara y co+erente.
54Privilegio $speciales: Significa que si concurren sobre el producido de una misma cosa el crdito del
conservador y el crdito del acreedor +ipotecario, prevalece el primero. Esta regla tiene dos excepciones/
; Los crditos garanti!ados con +ipoteca, prenda, aarrant, las obligaciones negociables con garant2a
especial o flotante que se rigen por lo dispuesto en el ).) o leyes especiales que los regulan.
;El privilegio del retenedor/ prevalece sobre los crditos con privilegio especial si la retencin comen!ara a
eercerse antes de nacer los crditos privilegiados.
E4Privilegios Fenerales:
;En primer lugar se encuentran los crditos por capital emergente de sueldos, salarios y remuneraciones
mencionados en la ley.
;En segundo trmino se encuentran todos los restantes privilegios generales, que estan en pie de igualdad
y cobran a prorrata.
Mora del deudor BK?$ es el retraso imputable al deudor que no quita la posibilidad de
cumplimiento tard2o. %ambin la definen como el incumplimiento relativo, en donde se afecta el
trmino de cumplimiento, con responsabilidad en el deudor y caracteri!ado por el inters que
aun guarda el acreedor.
*?ES>*>ES%KS 8E L$ BK?$/ para que se configure la situacin ur2dica de mora, es
necesario la presencia de ciertos presupuestos, que deben existir con anterioridad a esa
anormal situacin.
&. exigibilidad de la prestacin debida. Es necesario que la obligacin sea exigible. Ello
sucede cuando el acreedor se encuentra facultado para reclamar de manera
compulsiva su cumplimiento espec2fico. .K 9$F BK?$, cuando la obligacin es
natural, o sueta a condicin suspensiva o a un pla!o suspensivo pendiente.
1. )ooperacin del acreedor. El acreedor, debe cumplir con las cargas o deberes de
cooperacin "basado en la buena fe# . la falta de cooperacin, impide que pueda
+ablarse de mora.
,. *osibilidad y utilidad del cumplimiento tard2o. La obligacin debe ser o resultar <til y
posible para el acreedor.
Re%uisitos (e la situacin (e *ora: En nuestro derec+o, para que se produ!ca la mora
del deudor, es necesaria la presencia de tres requisitos/
&. ?E%$?8K.
1. L$ =B*>%$)=Y. 8EL 8E>8K?, KAGE%=C$ K S>AGE%=C$.
,. L$ )K.S%=%>)=Y. E. BK?$.
El factor de atribucin aplicable en la mora,, no es subetivo u obetivo por las
caracter2sticas del pla!o, o por cuanto no exista pla!o. La subetividad u obetividad dimana
de la ley seg<n se trate de obligaciones de medio o resultado, en el primer supuesto, el
factor de atribucin es S>AGE%=CK, y basado en la idea de culpa; en las obligaciones de
resultado es KAGE%=CK, con fundamento basado en la idea de deber de garant2a o en el
riesgo creado, o el riesgo beneficio, etc.
&. cuando la mora es S>AGE%=C$, requiere para su procedencia la presencia de )>L*$
en sentido amplio "culpa y dolo#. F EL EN=BE.%E , puede ser la prueba de la .K
)>L*$.
1. )uando la mora es KAGE%=C$, la imputacin se efect<a con abstraccin de la idea de
culpa, y en base a un par5metro obetivo de atribucin. F la eximente, ser5/ la incidencia
de una causa aena, +ec+o de un extrao por el cual no se deba responder o el caso
fortuito..
116
La constitucin en mora puede funcionar/ &# por un acto del acreedor "interpelacin#, 1# o
bien por el mero transcurso del tiempo.
Esto no es as2, ya que la interpelacin .K ES la <nica v2a para constituir la mora, ni por
cierto la mas importante. La mayor de las veces la constitucin en mora opera sin
interpelacin, sino por el mero transcurso del tiempo, el tiempo interpela en lugar del
+ombre.
Existen dos grandes sistemas de constitucin en mora/
&. El de la interpelacin, "mora ex persona#, propio del )Y8=QK 8E @?$.)=$.
1. F el de la mora autom5tica, basada en el transcurso del tiempo, sin necesidad de la
actividad del +ombre. )oncepcin que reconoce sus ra2ces en el derec+o romano.
RB$i*en (e la *ora en el C(i$o Ci7il Ar$entino (espuBs (e la ley <O)O<<)
La ley &''&& introduo una importante modificacin en el rgimen de constitucin en mora
del deudor, incorporando como ?EQL$ general el principio de la BK?$ $>%KBM%=)$ en
las obligaciones a pla!o determinado cierto e incierto, con lo que releg la mora ex persona
a las obligaciones a pla!o indeterminado t5cito El nuevo rgimen implanta el principio (e
la *ora auto*1tica en el nuevo art2culo 67I

del )digo )ivil. *ara las obligaciones de
pla!o determinado.
Este rB$i*en tiene e8cepciones/ en las obligaciones a pla!o indeterminado t5cito o por
acuerdo de partes se determina que es necesario interpelar.
$rt. 67I. 3J cuando dice en las obligaciones a pla!oJ4 solo puede y "debe # entenderse
como equivalente a *L$[K 8E%E?B=.$8K. Fa sea cierto o incierto. "mora autom5tica#.
1do parrafo/ 3Jen las obligaciones a pla!o indeterminado t5citoJ4 en estas obligaciones
parece usto y equilibrado exigir la interpelacin para constituir en mora.
,er parrafo/ 3J si no +ubiere pla!oJ4 es importante aclarar que esta expresin alude a
pla!o indeterminado propiamente dic+o y no a una obligacin pura y simple.
Lo cierto en este tipo de obligaciones, es que se necesita la fiacin udicial "el eemplo/
cuando fulano de tal meore su fortuna#.
E2ectos (e la *ora (el (eu(or:
&. *retender la eecucin for!ada " art. 676 inc. &
,
#.
1. Kbtener la eecucin por otro "art. 676 inc. 1
-
#.
,. Kbtener la satisfaccin de su inters por equivalente pecuniario. "art. 676 inc. ,
6
#.
-. Kbtener la indemni!acin del dao moratorio "art. 670
(
#.
6. La responsabilidad por la imposibilidad fortuita de la prestacin.
La regla es que el deudor se ENK.E?$ acreditando que el incumplimiento obedece a un
caso fortuito o de fuer!a mayor.
La mora provoca que se %?$SL$8E. LKS ?=ESQKS @K?%>=%KS que puedan afectar a
la prestacin adeudada.
117
El sistema admite una excepcin/ el deudor puede liberarse si demuestra que la cosa
+ubiera perecido igualmente aun siendo puntualmente entregada "art. 0I1
'
# la ra!n de
esta excepcin es que tiene que +aber una relacin causal entre la mora y el caso fortuito,
3aquella debe ser la causa de ste4
(. resolucin contractual/ si una ve! que se produce el retraso imputable al deudor, este
no es posible o no satisface el inters del acreedor, puede el acreedor eercer el
derec+o de resolver el contrato.
'. =n+abilidad para constituir en mora a la otra parte "art. 6&7
0
#.
0. *erdida de la facultad de arrepentirse "en el caso de la sea#.
I. )l5usula penal.
&7. La teor2a de la imprevisin. La ultima parte del &&I0
I
"solucin parecida al caso fortuito#.
INCUMPLIMIENTO NO IMPUTA"LE AL DEUDOR) NOCIONES) 8entro de los supuestos de
incumplimiento no imputable al deudor, tenemos cuatro situaciones que podemos mencionar/
la mora del acreedor;
el caso fortuito o fuer!a mayor,
la imprevisin
la imposibilidad de pago
La *ora (el acree(or: Es el retardo en el cumplimiento a causa de la falta de colaboracin del
acreedor, toda ve! que no se pone a disposicin del deudor seg<n el caso particular. Siempre
decimos, que en gran cantidad de obligaciones, el acreedor tiene el deber de prestar
colaboracin para facilitar el cumplimiento de la obligacin, pensemos en la obligacin de pintar
la pileta de la casa de una persona supone necesariamente que sta persona nos permita el
acceso a su casa para poder dar cumplimiento de la obligacin contra2da, lo mismo sucede en
casi todas aquellas obligaciones que consisten en una actividad del deudor en alg<n bien del
acreedor o en la persona misma del acreedor, seguramente recaer5 sobre ste <ltimo el deber
de poner a disposicin la cosa para el efectivo cumplimiento por parte del deudor. En las
obligaciones de dar incluso, para poder dar algo, necesitamos que otra persona nos 3reciba4 la
cosa etc. etc. .uestro )digo )ivil +ace referencia a la mora del acreedor en la nota al art. 67I
donde dice que 3Jel acreedor se encuentra en mora toda ve! que por un +ec+o o por una
omisin culpable, +ace imposible o impide la eecucin de la obligacinJ4.
Los efectos de la mora del acreedor son/
que debe responder por los daos y peruicios ocasionados al deudor,
carga con los riesgos del caso fortuito o fuer!a mayor,
da lugar al pago por consignacin,
etc.
El caso 2ortuito o 2uer,a *ayor/ Es aquel acontecimiento externo que no +a podido preverse
o que previsto no +a podido evitarse que acarrea el incumplimiento de la obligacin. El mismo
extingue la obligacin y libera al deudor de responder por su incumplimiento. Los caracteres
del mismo son/
118
8ebe ser imprevisible, inevitable, actual, extrao al deudor o sus dependientes,
sobreviviente al nacimiento de la obligacin y debe producir la imposibilidad absoluta y
definitiva del cumplimiento de la obligacin.
La teor/a (e la i*pre7isin/ La buena fe a la +ora de presidir una convencin, impone la
posibilidad de revisar un contrato, o reexaminar las cl5usulas pactadas, toda ve! que se
produ!ca un apartamiento de las bases pactadas, por una excesiva y grave alteracin de las
circunstancias tenidas en cuenta al momento de acordar las mismas. Es cierto que los
contratos nacen para cumplirse lo que a travs de la autonom2a de la voluntad se plasma en
ellos, pero debe darse para que ese efecto normal se realice, un nacimiento, desarrollo y
extincin con un equilibrio gentico y funcional. Las contraprestaciones a cargo de ambas
partes deben guardar una relacin armoniosa y nivelada.
Bientras el desequilibrio gentico se corrige con la aplicacin del instituto de la lesin "art. I6-
))#, el sobreviviente encuentra su defensa o remedio en la teor2a de la imprevisin que
contempla el art2culo &&I0 en su segundo p5rrafo. El segundo p5rrafo del art2culo &&I0
establece/ 3Jen los contratos bilaterales conmutativos y en los unilaterales onerosos y
conmutativos de eecucin diferida o continuada, si la prestacin a cargo de una de las partes
se tornara excesivamente onerosa, por acontecimientos extraordinarios e imprevisibles, la
parte perudicada podr5 demandar la resolucin del contrato. El mismo principio se aplicar5 a
los contratos aleatorios cuando la excesiva onerosidad se produ!ca por causas extraas al
riesgo propio del contrato. En los contratos de eecucin continuada la resolucin no alcan!ar5
a los efectos ya cumplidos. .o proceder5 la resolucin, si el perudicado +ubiese obrado con
culpa o estuviese en mora. La otra parte podr5 impedir la resolucin ofreciendo meorar
equitativamente los efectos del contratoJ4. La teor2a de la imprevisin, importa ante nada una
excepcin a la fuer!a obligatoria que nace con la autonom2a de la voluntad en la contratacin
entre las personas. Son requisitos para la procedencia de la teor2a de la imprevisin/ en primer
lugar, un acontecimiento extraordinario e imprevisible que provoque la ruptura de la relacin
igualitaria de las prestaciones de las partes; en segundo lugar que este acontecimiento
extraordinario e imprevisible provoque la excesiva onerosidad a cargo de una de las partes,
pero que la prestacin siga siendo posible, solo que de una manera excesivamente onerosa;
finalmente debe darse el requisito de ausencia de culpa o mora en el perudicado, es decir que
el titular de esta defensa, debe +aber tenido un comportamiento acorde a derec+o, no debe por
supuesto +aber tenido incidencia en la frustracin del equilibrio.
DINAMICA DE LA O"LIGACION: MODI'ICACION+ TRANSMISION DE LAS O"LIGACIONES
Pa$o con Su&ro$acin 9ay pago con subrogacin cuando la prestacin es satisfec+a por un
tercero, quien por esa via desinteresa al acreedor y toma su posicin ur2dica, sustituyndolo en
el eercicio de sus derec+os, acciones y garantias contra el deudor, por disposicin de la ley o
por convencin, +asta el limite de lo efectivamente desembolsado. )onstituye, de tal modo, una
especie dentro del gnero m5s amplio de modificacin de la obligacin por sustitucin
del acreedor.
Lo dispone el art. '('/ XEl pago con subrogacin tiene lugar, cuando lo +ace un tercero, a quien
se transmiten todos los derec+os del acreedor...X.
?equisitos/
a# :ue el obeto de la obligacin sea efectivamente satisfec+o al acreedor "total o
parcialmente#.
b# :ue el pago sea +ec+o por un tercero con capacidad suficiente, que obre con
conocimiento de que se trata de una deuda aena.
c# :ue el solvens eecute la prestacin con fondos que no sean del deudor, pues en tal caso
+abra pago efectuado por el deudor y no subrogacin.
d# :ue el solvens no tenga animo de liberar al deudor de su vinculacion originaria/ tal lo que
sucederia, por eemplo, si el padre pagara, con esa finalidad, una deuda de su +io. 8e
tenerlo, +abra alli una liberalidad, operando la extincin sin que la subrogacin llegue
119
siquiera a configurarse. 8ebe +aber, de tal modo, una suerte de animus recuperandi en la
conducta del tercero.
e# :ue el credito que se satisface exista y sea transmisible.
f# :ue a partir del momento del pago se transmitan los derec+os del acreedor primitivo al
subrogado, en la medida del desembolso efectuado, de suerte que este tome su posicin
urdica en el eercicio de los derec+os, acciones y garantias que aquel tenia contra el deudor y
sus fiadores.
Especies/
;La subrogacin legal opera ministerio legis, el credito resulta adquirido por el subrogante, sin
necesidad de ninguna declaracin expresa de voluntad, una ve! que aparecen los
presupuestos de +ec+o contemplados por la norma.
;La subrogacion convencional se produce por acuerdo celebrado entre el acreedor y el tercero
"subrogacion convencional por el acreedor# o entre este y el deudor "subrogacin convencional
por el deudor#.
)asos previstos por la ley.
a# $creedor que paga a otro preferente. T El art. '(0, reconoce el derec+o a subrogarse
legalmente a quien X...siendo acreedor paga a otro que le es preferenteX.
Los requisitos para que se de la subrogacin legal en el caso previsto por la ley son dos/
;:ue el tercero que paga sea acreedor, sin que importe que su credito sea quirografario o
privilegiado, condicional o a pla!o.
;:ue el acreedor que recibe el pago tenga preferencia frente al patrimonio del deudor sobre el
solvens que lo satisface.
b# 8eudor que paga una deuda a la que estaba obligado con otros o por otros. T La ley reconoce
expresamente la subrogacin legal a favor del que paga una deuda a la que estaba obligado
por otros o con otros.
c# *ago efectuado por un tercero no interesado con asentimiento o ignorancia del deudor.
8ispone el art. '(0, inc. , que la subrogacin legal tambinn tiene lugar a favor Xdel tercero no
interesado que +ace el pago, consintiendolo tacita o expresamente el deudor, o ignor5ndoloX.
Efectos del pago con subrogacin/ *rincipio general T 8ispone el art. ''&/ XLa subrogacin
legal o convencional, traspasa al nuevo acreedor todos los derec+os, acciones y garantias; del
antiguo acreedor, tanto contra el deudor principal y codeudores, como contra los fiadores...X. El
pago con subrogacin, legal o convencional, provoca la transmisin del credito, con todos sus
accesorios y garantias, a favor del tercero subrogante. El nuevo acreedor es puesto, de tal
modo, en la misma situacin en la que se +allaba el anterior acreedor, cuyo lugar pasa a
ocupar. El solvens se encuentra revestido de las mismas garantias y privilegios que tena el
anterior acreedor.
Pa$o por consi$nacin
Es posible que el deudor vea obstaculi!ado el eercicio de pagar en virtud de distintas
circunstancias, que pueden sinteti!arse de esta manera/
a# )uando el acreedor no quiere recibir el pago, por considerar que no se austa a los
requisitos de obeto, modo y tiempo.
b# )uando el acreedor no puede recibir el pago, en ra!n de ser un incapa! sin
representante o por +allarse ausente.
c# )uando, aun queriendo el acreedor recibir el pago, y pudiendo +acerlo, el deudor no
puede efectuar un acto solutorio seguro y valido por causas que le son aenas.
El )digo )ivil lo define en el art. '6(/ X*agase por consignacin, +acindose deposito udicial
120
de la suma que se debeX. La definicin no es precisa, pues solo se refiere a la consignacion de
una suma de dinero, que constituye, por cierto, el caso mas frecuente. Sin embargo, ella
tambin procede cuando se trata de otras obligaciones de dar, que tienen por obeto cosas
ciertas o cosas indeterminadas. 8e alli que sea mas apropiado definir al pago por consignacion
como aquel que Xsatisface el deudor o quien esta legitimado para sustituirlo, con intervencin
udicialX. Btodo del )digo )ivil/ El )digo )ivil regula el pago por consignacion como un
modo especial de pago, cuya caracter2stica principal es la de ser reali!ado mediante un
procedimiento udicial contradictorio, que varia seg<n se trate de obligaciones de dar sumas de
dinero o de obligaciones de dar cosas ciertas e inciertas.
)aracteres.
;Es un procedimiento de reali!acin for!osa de la prestacin que act<a como un subrogado del
pago.
;Excepcional/ es un medio de excepcin, ya que lo normal es que el pago se realice de manera
directa, privadamente, entre el solvens y accipiens.
; Es facultativo del XsolvensX.
; Es un proceso udicial contencioso/ El pago por consignacin importa necesariamente la
existencia de un proceso udicial contencioso, en el cual el solvens interviene como actor y el
accipiens en calidad de demandado.
Gue! competente/ La demanda de pago por consignacin debe ser deducida ante el ue! del
lugar donde debe cumplirse la obligacin
?equisitos
a# existencia de una obligacin de dar;
b# solvens en estado de cumplimiento;
c# concurrencia de todos los elementos que +acen a la exactitud del pago;
d# existencia de una dificultad para el pago directo.
Legitimados activos/ Estan legitimados para consignar todos los que tienen derec+o de pagar.
*ueden +acerlo, en consecuencia, el deudor, los codeudores, los garantes, los fiadores, etc.
Legitimacin pasiva/ La accin debe dirigirse contra el acreedor a quien se procura imponer
for!adamente el pago; de +aber un tercero designado para recibir el pago, la consignacion
debe ser articulada contra el.
?equisitos en cuanto al obeto/ *ara que proceda el pago por consignacin es preciso que
medie total adecuacin cualitativa, cuantitativa, temporal y espacial entre lo debido y lo
consignado. )ualquier desarmon2a entre ellos legitima el rec+a!o del acreedor, quien,
insistimos, no puede ser obligado a recibir algo incompleto o distinto de lo debido. 8eben
respetarse, por ende, en toda su plenitud, los principios de identidad, integridad del pago y
locali!acin temporal y espacial.
%iempo de la consignacin/ El pago por consignacion tiene que cumplirse en tiempo propio, lo
cual significa que no debe ser prematuro ni tard2o
Lugar de la consignacin/ *ara que la consignacion sea efica! debe ser reali!ada en el lugar
previsto para el cumplimiento; de otra manera puede ser rec+a!ada por el acreedor, al igual
que cualquier otro pago que se pretenda reali!ar en un lugar distinto del debido.
)asos previstos por el )digo )ivil/ 8ispone el art. '6'/ XLa. )onsignacin puede tener lugar/
=o# )uando el acreedor no quisiera recibir el pago ofrecido por el deudor. 1o# )uando el
acreedor fuese incapa! de recibir el pago al tiempo que el deudor quisiere +acerlo. ,o# )uando
el acreedor estuviese ausente. -o# )uando fuese dudoso el derec+o del acreedor a recibir el
pago, y concurrieren otras personas a exigirlo del deudor, o cuando el acreedor fuese
desconocido. 6X# )uando la deuda fuese embargada o retenida en poder del deudor, y este
quisiere exonerarse del deposito. (o# )uando se +ubiese perdido el titulo de la deuda. '#
)uando el deudor del precio de inmuebles adquiridos por el, quisiera redimir las +ipotecas con
que se +allasen gravadosX.
121
Esta enumeracin no es taxativa.
.egativa del acreedor/ *rocede la consignacion udicial Xcuando el acreedor no quisiera recibir
el pago ofrecido por el deudorX.
*rueba de la negativa/ La alegacin y prueba de la negativa del accipiens pesa sobre el
solvens. La ley presume que el acreedor esta dispuesto a recibir el pago.
$fectos del pago por consignacion. T 8ispone el art. '6I del )d. )ivil/ XLa consignacin +ec+a
por deposito udicial, que no fuese impugnada por el acreedor, surte todos los efectos del
verdadero pago. Si fuese impugnada, por no tener todas las condiciones debidas, surte los
efectos del pago, desde el da de la sentencia que la declare legalX.
El pago por consignacin produce los efectos generales propios de un pago, del que es un
subrogado. 8etiene el curso de los intereses de cualquier naturale!a que estuvieren corriendo
y traslada los riesgos de la prestacin al acreedor "si es que ambos efectos no +ubieren
comen!ado a producirse con anterioridad, a ra2! de la mora creditoris#.
Godos de realizar la consignacion . T La ley +a previsto distintos procedimientos para la
consignacin, seg<n que el obeto debido sea una suma de dinero, una cosa cierta o una cosa
incierta. Las diferencias no +acen a la esencia de la figura, ni a sus efectos, que son siempre los
mismos, sino al mecanismo pr5ctico que la ley consagra a la +ora de implementarla.
DINAMICA ECTENSI#A DE LA O"LIGACION: COMPENSACION) TRANSACCION.
Bodos extintivos. Supuestos contemplados en el art2culo '1- )digo )ivil y su nota.
*odemos decir que las obligaciones tienen una vida y evolucin, as2 como nacen se extinguen,
adem5s, como estudiamos al comien!o de la materia, siempre se est5 a favor del deudor, no
se puede ser deudor eternamente. Los modos de extincin entonces le dan un fin al derec+o
del acreedor y libera al deudor. El modo de extincin principal es el cumplimiento, es decir la
reali!acin de la prestacin debida, o de dar, de +acer o no +acer.
V)u5les sonW
El )digo enumera "es decir de modo enunciativo# algunos modos de extincin en el art. '1-.
que dispone/ 3las obligaciones se extinguen/
&. *or el pago.
1. *or la novacin.
,. *or la compensacin.
-. *or la transaccin.
6. *or la confusin.
(. *or la renuncia de los derec+os del acreedor.
'. *or la remisin de la deuda.
0. *or la imposibilidad del pago4.
Otros posi&les *o(os e8tinti7os: )omo la enumeracin no es taxativa sino enunciativa,
existen otros modos de extincin que afectan a las obligaciones, entre estas se encuentran las
modalidades que pueden tener las obligaciones "estudiadas en las obligaciones modales ya#/
La condicin resolutoria/ la condicin como acontecimiento futuro e incierto era resolutoria
cuando una ve! cumplida extingue un derec+o. *or eemplo/ si contraigo la obligacin de pagar
una suma de dinero si puedo untar n toneladas de cosec+a antes de septiembre y la cosec+a
se pierde por causas de la naturale!a, entonces se resuelve "se termina# el derec+o del
acreedor y quedo liberado.
*la!o extintivo/ *i!arro y Callespinos cuestionan esto como modo de extincin dado que si bien
es cierto que no sigue generando obligaciones el deudor no se libera simplemente por la
extincin del pla!o.
$nulacin del acto ur2dico/ convenimos en que el acto ur2dico es una de las causas fuentes de
las obligaciones, *i!arro y Callespinos convienen en acordar que la anulacin del acto surge de
un pronunciamiento udicial.
122
*rescripcin liberatoria/ *i!arro y Callespinos, no acordando con la mayor2a de la doctrina,
sostienen que este es un modo de extincin de las obligaciones
Ktros modos/
- La muerte/ en algunos casos la muerte posee efecto extintivo, por eemplo en el mandato, la
locacin de obra, la sociedad civil y la renta vitalicia. =ncluso por eemplo en algunos prstamos
+ipotecarios la muerte extingue la obligacin de pago de la deuda, quedando a salvo los
+erederos. Esencialmente la mayor2a de las veces opera cuando la obligacin es in tuitu
personae; pero en este caso "de muerte# estamos +ablando en realidad de imposibilidad de
pago.
- =ncapacidad sobreviniente/ se le aplican las mismas nociones que a la muerte.
- Eecucin individual o colectiva.
- $bandono/ en alguno de los supuestos de ley el abandono es un modo extintivo/ por eemplo
en el condominio, medianer2a, cargos impuestos al donatario.
- Bodos de extincin contractuales que afectan a las obligaciones, estos son modos propios
de extincin de los contratos, pero afectan a las obligaciones que ellos generan, as2 que por
eso los mencionamos r5pidamente en esta unidad/
?escisin/ cuando las partes por mutuo acuerdo extinguen el v2nculo contractual, sta es la
rescisin bilateral, ya que depende de la voluntad de ambas partes. La rescisin tambin puede
ser unilateral, en tal caso deriva de una cl5usula contractual o de una disposicin legal, por
eemplo en la locacin la posibilidad de rescindir a los ( meses. En sta, existe conformidad
anticipada de las partes para que una de ellas tenga derec+o a rescindir el contrato por su sola
voluntad.
?esolucin/ es la extincin en virtud de un +ec+o que se produce con posterioridad a la
celebracin. Este +ec+o puede ser, voluntario "por eemplo cuando se celebra el contrato con
pacto comisorio expreso, o se somete el mismo a un pla!o resolutorio, transcurrido el mismo
acarrea la extincin del contrato# o derivado de la ley "por eemplo, el pacto comisorio t5cito,
la excesiva onerosidad sobreviniente#.
?evocacin/ es la forma de extincin de los contratos unilaterales "los que generan
obligaciones para una sola de las partes, por eemplo el contrato de donacin que puede
revocarse por inurias graves +acia la persona del donante#.
Clasi2icacin: Los modos extintivos se clasifican en distintas categor2as seg<n los siguientes
criterios1/
Seg<n su naturale!a ur2dica/
- 9ec+o ur2dico/ en estos no interviene la voluntad de las partes, por eemplo lo que tenga
como origen la ley/ confusin, novacin legal, compensacin legal, prescripcin, pla!o extintivo
y condicin resolutoria
- $cto ur2dico/ en estos modos s2 uega la voluntad de las partes, por eemplo/ la transaccin,
la novacin, la compensacin, la remisin de deuda, la dacin en pago.
Seg<n su posibilidad de satisfacer al acreedor/
- Satisfactorias/ pago, novacin, transaccin, compensacin y confusin.
- .o satisfactorias/ imposibilidad de pago y remisin de deuda.
*or su actuacin/
- 8epende de si funcionan de pleno derec+o o si requiere pedido de parte. @uncionan de
pleno derec+o la condicin resolutoria o el pla!o extintivo.
Co*pensacin
Este modo extintivo se encuentra definido en el art. 0&0 que dispone/ 3la compensacin de las
obligaciones tiene lugar cuando dos personas por derec+o propio, re<nen la calidad de
acreedor y deudor rec2procamente, cualesquiera que sean las causas de una y otra deuda. Ella
123
extingue con fuer!a de pago, las dos deudas, +asta donde alcance la menor, desde el tiempo
en que ambas comen!aron a coexistir4. *or eemplo/ Guan le debe a *edro b&677 y *edro le
debe a Guan b&777, estas son obligaciones rec2procas, V)mo se extinguenW
)ompens5ndolas de la siguiente manera/ Guan le entrega a *edro b677 y ambas deudas
quedan extinguidas. En general facilita el cumplimiento de las obligaciones, se puede
excepcionar ante una demanda alegando que se tiene un crdito contra el actor, tiene adem5s
una funcin de autotutela. $dem5s de ser sumamente <til en cualquier contrato con
prestaciones rec2procas "locacin, compraventa, etc.#, es muy utili!ado en el derec+o comercial
y en las operaciones bancarias.
@undamento ur2dico) Es la buena fe, no puede reclamar el cumplimiento de un crdito quien
no lo +a cumplido a<n.
.aturale!a ur2dica. Es un medio de extincin de la obligacin de tipo satisfactivo "porque
persigue el cumplimiento de la obligacin.
Compensacin legal
Re%uisitos:
?eciprocidad/ ambos, acreedor y deudor deben reunir dic+a calidad de manera rec2proca, pero
es necesario que ambas obligaciones tengan causas fuentes diferentes entre s2.
9omogeneidad/ al respecto dispone el art. 017/ 3para que la compensacin tenga lugar, es
preciso que ambas deudas consistan en cantidades de dinero, o en prestaciones de cosas
fungibles entre s2, de la misma especie y de la misma calidad, o en cosas inciertas no
fungibles, slo determinadas por su especie, con tal que la eleccin pertene!ca
respectivamente a los dos deudores.4 Siguiendo este concepto, entonces se puede aplicar este
modo extintivo a las obligaciones de dar sumas de dinero, a las obligaciones de gnero, de dar
cosas fungibles; y si son alternativas o facultativas +abr5 que esperar a la eleccin para ver si
es posible compensar.
Exigibilidad/ dispuesto por el art. 0&I, por lo tanto pueden ser compensadas las obligaciones
sometidas a condicin resolutoria "dado que el derec+o a<n existe, y queda sometida la
compensacin a la suerte de la condicin# y a pla!o extintivo mientras el pla!o a<n no se +aya
cumplido.
Liquide!/ es decir que deben estar cuantificadas para su precisin, no es necesario liquidar
todas las deudas, aquellas que son f5cilmente calculables se admiten sin liquidar.
8isponibilidad/ seg<n lo dispone el art. 011 3*ara que se verifique la compensacin es
necesario que los crditos y las deudas se +allen expeditos, sin que un tercero tenga
adquiridos derec+os, en virtud de los cuales pueda oponerse leg2timamente4
Embargabilidad/ para su efectividad.
O&li$aciones no co*pensa&les /
)rditos y deudas del Estado "de remates, rentas o se +allen consolidadas#.
8aos provenientes del despoo.
Kbligacin de devolver el depsito irregular "uso de cosas fungibles y consumibles, t2tulos para
cobrar#.
)rditos laborales/ excepto/ adelantos, pagos por obligaciones de seguridad social, reintegro
de beneficios, seguros de vida, depsito en caas de a+orro del Estado, reintegro por compra
de acciones, mercader2as o vivienda
E2ectos: Extincin de la obligacin ministerio legis, desde que ambos crditos coexisten, con
garant2as y accesorios "excepto reales si es parcial#.
Guienes pue(en ale$arla:
Las partes
Los acreedores por subrogacin
El fiador
Solidarias/ efecto expansivo, puede alegarla cualquiera
124
Co*pensacin 2acultati7a
'acultati7a: Se da cuando las partes acuerdan compensarla aunque falte alguno de los
requisitos de la legal "E./ obligaciones naturales, nulas de nulidad relativa, etc.#. Esta produce
efectos en el momento que la parte renuncia al requisito faltante para compensar la obligacin.
!u(icial: En caso de admisin de demanda y reconvencin. Seg<n *i!arro y Callespinos los
efectos deber2an retrotraerse al momento de la traba de la litis.
#oluntaria: *or acuerdo de voluntades o contrato, aunque se trate de prestaciones de diferente
naturale!a. Sus efectos se producen seg<n las partes lo +ayan convenido.
Co*pensacin auto*1tica o por i*perio (e la ley: en estos casos no se solicita la prueba
del crdito, se compensan por el solo supuesto de ley.
;En el acto nulo con obligaciones de restituir la cosa fruct2fera y capital que genere intereses
"se compensan stos +asta el d2a de la demanda#.
;@rutos de la cosa vendida con el precio de venta "en caso de pacto de retroventa#.
;Qastos +ec+os por el poseedor de buena fe para mantener
TRANSACCI:N)
9istricamente y en un sentido vulgar, se utili!a este vocablo transaccin, para definir todo tipo
de convenciones. Cemos as2 +ablar de transacciones econmicas o financieras, sin que re<nan
con exactitud los requisitos y elementos b5sicos de la transaccin.
%ransaccin es sinnimo de acuerdo, conclusin, compostura, pero resignando cada una de las
partes una porcin de lo que originariamente consideran le corresponde.
Naturale,a 5ur/(ica Seg<n Llamb2as sobre esta cuestin se +an formulado dos opiniones
principales.
*ara una primera tendencia la transaccin es una convencin liberatoria, pero no un
contrato. Estos autores reservan la denominacin de contrato para los acuerdos que crean
obligaciones; pero como la transaccin no origina las obligaciones a que se refiere, ello
significar2a que no es un contrato, aunque s2 un acto ur2dico extintivo de obligaciones.
*ara otra posicin, que parece predominante en doctrina, la transaccin es un contrato
porque se adapta a la figura descripta en el art. &&,'1. Seg<n la opinin de Savigny que recoge
nuestro codificador en ese precepto, por contrato +a de entenderse el acto ur2dico bilateral de
contenido obligacional; no se requiere que origine obligaciones, exclusivamente, como lo
determina el art. &&7& del )digo )ivil francs; puede tambin modificar las obligaciones
existentes o extinguirlas. 8e a+2 que deba conceptuarse a la transaccin como un contrato
extintivo de obligaciones. )oncebida la transaccin como un contrato es elemental lo dispuesto
por el art. 0,,/ Xson aplicables a las transacciones todas las disposiciones sobre los contratos
respecto de la capacidad de contratar, obeto, modo, forma, prueba y nulidad de los contratos,
con las excepciones y modificaciones contenidas en este t2tulo4. Es una proyeccin de rgimen
que se +a u!gado sobreabundante. $unque en rigor lo es ;si la transaccin es un contrato,
sobra decir, que se rige por las normas de los contratos; el codificador +a insistido en ello para
aclarar que pese a ser la transaccin un contrato extintivo de obligaciones, le son, en principio,
aplicables las disposiciones referentes a los Xcontratos en generalX que est5n incluidas en la
seccin tercera del libro segundo, que trata de las Xobligaciones que nacen de los contratosX.
$+ora bien, como contrato que es, podemos decir que la transaccin es un contrato bilateral,
toda ve! que genera obligaciones a cargo de ambas partes; oneroso, ya que a travs de las
concesiones rec2procas, a las ventaas recibidas por una parte se contrapone con el sacrificio
que la misma experimenta; es consensual, toda ve! que requiere para su existencia el solo
consentimiento de las partes, sin necesidad de entrega de la cosa; es en principio no formar, tal
cual prescribe el art2culo 0,', la transaccin no est5 sueta a observancias de formalidades,
salvo las excepciones del art2culo siguiente del )digo )ivil.
125
De2inicin Es el acto ur2dico bilateral, por el cual las partes, +acindose concesiones
rec2procas, extinguen obligaciones ur2dicas litigiosas o dudosas. Est5 definida en el art. 0,1
I*portancia Se otorga certidumbre a los derec+os o situaciones ur2dicas litigiosas o dudosas.
)on ella se buscan extinguir obligaciones, darle punto final a la duda o pensamiento subetivo
de cada una de las partes en cuanto a la extensin de sus derec+os.
Ele*entos (e la transaccin En cualquier eemplo que falte alguno de estos elementos o
requisitos no tendremos efectivamente transaccin sino otra operacin distinta.
a# $cuerdo entre partes/ con la finalidad de extinguir relaciones ur2dicas. *or ello creemos que
es un acto ur2dico bilateral, que re<ne todos los requisitos de los contratos. Esto nos lleva a
sostener que la transaccin es un contrato.
b# ?ec2procas concesiones/ cada parte debe abdicar parcialmente a su pretensin originaria.
Se requiere que las partes se +agan concesiones rec2procas, y esto es fundamental, toda ve!
que debe existir un sacrificio de ambas partes y no de una sola, esto la distingue claramente
del reconocimiento de derec+os. Es importante aclarar, que las concesiones pueden ser en las
proporciones que las partes negocien, no es necesario que sean en partes iguales ni muc+o
menos, mas all5 que la mayor2a de los eemplos los autores lo +acen 3partiendo4 las diferencias
de las pretensiones en la mitad.
c# 8ebe recaer sobre obligaciones litigiosas o dudosas/ la transaccin requiere de una situacin
previa de incertidumbre, que es despeada por la transaccin. Fa +emos dic+o que litigio
significa 3en uicio4, que se promovi una demanda udicial ante un %ribunal. *or su parte
dudosas quiere decir que subetivamente las partes consideren que le corresponden derec+os
distintos, sin ponerse de acuerdo en la magnitud de cada uno de los mismos.
La incertidumbre puede ser obetiva o subetiva.
&# Kbetiva/ la cuestin est5 sueta a uicio y por ende a un pronunciamiento udicial.
1# Subetiva/ se ponderan las dudas que las partes puedan tener con respecto a la existencia o
extensin de un derec+o, no sueto a controversia udicial. *ara la valide! de la transaccin
basta que la duda est en el pensamiento de las partes. %ambin, la duda de las posibilidades
reales de cobro.
Reciproci(a( para transar )omo contrato que es, para transar se requiere capacidad para
contratar "0,, y &&(7#, puede ser reali!ado por medio de un representante legal o
convencional, quienes deben tener poder especial "0,I#. El poder especial reflea un punto muy
importante para la valide! de las transacciones que se puedan celebrar en nombre de otro.
>no de los puntos importantes a la +ora de confeccionar un poder especial a favor de alguien,
es que est prescripta en forma particular la facultad de transar a favor del mandatario.
Es importante agregar el art2culo 0-7' que establece que se requiere capacidad para disponer o
enaenar los obetos que se abandonan. Cle! Sarsfield, explica en la nota a este art2culo 0-70
que mas all5 del efecto declarativo, la transaccin importa un verdadero acto de abandono, de
enaenacin. El art2culo siguiente 0-&menciona algunos supuestos especiales de personas que
no pueden transar para tener en cuenta.
O&5eto (e la transaccin &# *rincipio Qeneral/ la regla es que toda clase de derec+os puede
transarse, ya sea un derec+o personal, un derec+o real o un derec+o intelectual. El obeto de la
transaccin debe ser posible, l2cito, determinado o determinable. "0-I&7#. .o pueden transarse
las cosas que est5n fuera del comercio.
1# Excepciones/
$cciones *enales. 0-1.
8erec+os relativos a la patria potestad y al estado de las personas. 0-6
8erec+os relativos a la valide! o nulidad del matrimonio, a no ser que sea a favor del
matrimonio. 0-,
$limentos. ,'-
)osas fuera de comercio. 0--&
'or*a (e la Transaccin
Sin dudas que la forma de la transaccin es uno de los temas salientes de esta figura, toda ve!
que si bien el principio general establecido en el art. 0,' establece que la valide! de la misma
126
no esta sueta a formalidad alguna, tenemos que ver la enorme excepcin establecida en el
art2culo siguiente, en donde regula la forma en las transacciones que traten sobre obetos
litigiosos "litigio lo definimos como aquello que esta sometido a un uicio ante los tribunales
correspondientes, donde necesariamente debe +aberse interpuesto una demanda, litigio es
sinnimo de uicio pendiente#.
La <nica forma de concluir una transaccin v5lidamente y sin posibilidad de arrepentimiento
futuro, es present5ndola ante el ue! de la causa "no otro#, sin ser necesario su +omologacin
"la +omologacin es la verificacin, la aprobacin, la conformidad, la anuencia del ue! sobre el
acto mismo de la transaccin# vendr2a a ser como el visto bueno de parte del ue! a este acto
celebrado entre dos o mas personas, en el mismo el ue! verificar5 la personer2a de las partes,
la capacidad etc. Lo cierto es que como bien re!a el art2culo 0,0 del )digo )ivil, antes de la
presentacin de la transaccin ante el ue! de la causa, las partes "cualquiera# puede
arrepentirse de la misma. Esto es muy importante para los abogados de las partes, para los
asesores de las partes al momento de celebrar una transaccin sobre obetos litigiosos, toda
ve! que tendr5n que tomar el recaudo de presentarla ante el ue! de la causa, lo mas pronto
posible desde el momento en que las partes firmen la misma. *ensemos nada mas en la parte
que paga el total del monto de la transaccin "siempre que se paga el total el sueto quiere
seguridad de que con ese pago, est5 3terminando4 el problema, est5 poniendo punto final al
litigio, y no tendr5 nada mas que ver por ese asunto con la otra parte, en una palabra quiere
cancelar la deuda, pues es eso precisamente lo que est5 +aciendo al desembolsar el dinero#,
entonces no tendr5 cara el asesor de la parte que pag todo, para decirle, que por no presentar
la transaccin ante el ue!, la otra parte se arrepinti de la 3concesin o quita4 que le +ab2a
+ec+o y que la tomar5 solamente como pago a cuenta del monto mayor que es el que se
reclama en la demanda por eemplo.
8icen y aconsean los abogados 3diligentes y desconfiados4 que +ay que firmar las
transacciones sobre obetos litigiosos en d2as de semana +5biles y en +orario de atencin al
p<blico de los u!gados, para as2 poder ir inmediatamente a presentar dos o mas copias de la
transaccin, para poder quedarse &77 c tranquilos. Ellos mismos dicen que ser desconfiados
es ser responsables, m5xima que deben tener los abogados al momento de manear los
asuntos de sus clientes y los propios.
*rincipio Qeneral/ no est5 sueta a formalidades. 0,'
Excepciones/
&. %ransaccin sobre derec+os litigiosos. 0,0. El escrito sobre el que versa la transaccin debe
presentarse ante el ue! de la causa, so pena de que cualquier parte pueda arrepentirse de la
transaccin celebrada.
1. Las transacciones que recaen sobre inmuebles/ deben +acerse en escritura p<blica. &&0-
inc. 0&0.
Clases (e transaccin
Gudicial/ versa sobre un derec+o litigioso y se produce en un proceso udicial "demanda y
notificacin#.
Extraudicial/ recae sobre derec+os 3no4 litigiosos dudosos.
Simple/ la transaccin recae sobre los mismos derec+os controvertidos.
)omplea/ la transaccin recae sobre otros derec+os, distintos de los que +an sido motivo de la
controversia originaria.
La transaccin simple tiene siempre efecto declarativo, en cambio, la transaccin complea
produce un doble efecto declarativo "en lo que se refiere al rec2proco consentimiento de
derec+os# y traslativo "porque se atribuyen derec+os de una parte a favor de la otra que no era
obeto de controversia.
E2ectos (e la transaccin
a# @uer!a obligatoria. &&I'
b# Efecto extintivo/
La transaccin extingue los derec+os y obligaciones que las partes +ubiesen renunciado.
067
La transaccin entre acreedor y deudor extingue la obligacin del fiador.
127
c# Efecto declarativo/ la transaccin que recae sobre los mismos derec+os controvertidos, tiene
efecto declarativo, esto es, reconoce derec+os preexistentes; la transaccin no provoca el
nacimiento de nuevos derec+os. Slo se elimina la incertidumbre. Este efecto est5 consagrado
en el art. 0,(. La transaccin no crea derec+os nuevos.
)onsecuencias/
.o +ay transmisin de derec+o alguno
.o confiere t2tulo apto para fundar una prescripcin adquisitiva
.o se responde por garant2a de eviccin "quien asume el derec+o del otro#. La parte que
reconoce los derec+os de la otra no debe garanti!arlos ni tampoco se le impondr5
responsabilidad alguna.
c# Efecto traslativo/ cuando la transaccin recae sobre derec+os distintos a los controvertidos,
tiene efecto traslativo. $s2 lo dispone el art. 066. Este efecto traslativo es sobre aquellos
elementos u obetos que no eran materia de 3litigio o de duda4, pero que sin embargo las partes
se entregan para dar cumplimiento al acuerdo o concesin.
Eemplo/ supongamos que las partes tengan dudas y problemas sobre la propiedad de un bien
inmueble en particular. Si luego, practican entre ellas una transaccin para concluir sus dudas y
pretensiones encontradas, reconociendo una de ellas el derec+o en ese inmueble de la otra
parte, mediante la transferencia de otro bien distinto "supongamos un automvil# del cual no
+ab2a dudas de que el dueo era esa otra parte. %enemos en primer lugar que sobre el bien
inmueble, renunciado por una de las partes tiene efecto extintivo, tambin el reconocimiento a
favor de esta parte tiene efecto declarativo, y en cuanto el nuevo bien adquirido "automvil# a
quien cedi el inmueble "obeto de la duda#, +abr2a efecto traslativo, porque se 3crea4 este
nuevo derec+o a favor de una de las partes.
)onsecuencias/
La transaccin sirve como t2tulo nuevo para fundar la prescripcin.
El transmitente responde por eviccin
e# Efecto de cosa u!gada/ la transaccin tiene para con las partes, la autoridad de la cosa
u!gada. La autoridad de la cosa u!gada es relacionada con la fuer!a extintiva, ya que entre
las partes no podr5 volverse a planear la cuestin dilucidada por ella.
Cosa 5u,$a(a/
Es la autoridad y eficacia de una sentencia udicial cuando no existen contra ella, medios de
impugnacin que permitan modificarla.
*ara que pueda ser +ec+a valer como excepcin, debe mediar identidad de obeto, causa y
partes entre la nueva pretensin deducida y la ya resuelta.
Cr/tica/
Existen diferencias entre la cosa u!gada y la transaccin.
La sentencia es inatacable.
La transaccin puede ser impugnada y anulada por vicios de la voluntad.
La sentencia tiene fuer!a coactiva del imperium.
La transaccin tiene fuer!a compulsiva que emana de un contrato.
Estas diferencias claras que existen entre la sentencia y la transaccin extraudicial tiene a
diluirse si la comparacin se reali!a con la transaccin udicial, cuando se trata de
transacciones udiciales +omologadas udicialmente por el tribunal.
La transaccin extraudicial, est5 desprovista de la autoridad de cosa u!gada, aunque es v5lida
y efica! para producir los otros efectos/ obligatorio, distintiva, declarativa o traslativa de
derec+os.
Prue&a (e las transacciones)
?especto a la prueba de las transacciones, el )digo )ivil $rgentino, no regula la misma en
sus articulados, por lo tanto se rige por las disposiciones relativas a la prueba de los contratos,
que se encuentran reguladas en el )ap2tulo C 3de la prueba de los contratos4, del %2tulo
primero, de la Seccin %ercera del Libro segundo del )digo )ivil.
El art2culo 0,' por las dudas, y para mayor seguridad se refiere a esta remisin en cuanto dice/
3la valide! de las transacciones no est5 sueta a la observancia de formalidades extr2nsecas;
128
pero las pruebas de ellas est5n subordinadas a las disposiciones sobre las pruebas de los
contratos4.
Las transacciones udiciales tambin est5n alcan!adas por el rgimen de nulidades procesales
que prevn los ). de procedimientos.
Supuestos:
a# Cicio de la Coluntad. $rt2culo 06'
b# =gnorancia de documentos esenciales. $rt2culo 06I
c# =gnorancia de sentencia firme sobre la cuestin transigida. $rt2culo 0(7.
d# Eecucin %2tulo .ulo. $rt2culo 060
DEREC3O PRI#ADO III
Contratos
129
Parte General
4Contrato) Concepto) Ele*entos y presupuestos) Clasi2icacin) Distintos criterios El
)ontrato est5 ubicado dentro del sistema ur2dico, es una especie de acto ur2dico bilateral. >n
acto voluntario licito que tiene por fin crear, modificar, extinguir, conservar derec+os u
obligaciones. Los actos ur2dicos se pueden clasificar en unilaterales o bilaterales dependiendo
si la voluntad o consentimiento individual es exclusiva de una persona el acto es unilateral y si
en cambio para la formacin de este acto ur2dico es necesario la intervencin de dos personas
o m5s, el acto ur2dico es bilateral. El acto ur2dico bilateral es el contrato.
$rt. &&,'/ 39ay contrato cuando varias personas se ponen de acuerdo sobre una declaracin
de voluntad com<n, destinada a reglar sus derec+os4.
>bicamos metodolgicamente a los contratos dentro del ))/ Libro ==, Seccin ,^.
?E:>=S=%KS 8E EN=S%E.)=$ F 8E C$L=8E[ 8E LKS )K.%?$%KS.
?equisitos de existencia/ surgen de la definicin de contrato/ $rt &&,'/ 39ay contrato cuando
varias personas se ponen de acuerdo sobre una declaracin de voluntad com<n, destinada a
reglar sus derec+os4.
& varias personas/ varias partes, entonces pluralidad de partes.
1 Se ponen de acuerdo/ consentimiento que esa pluralidad de partes se pongan de
acuerdo es decir que presten su consentimiento.
, :ue ese consentimiento voluntario de esta pluralidad de partes tenga un fin que es el
contenido del contrato/ reglar sus derec+os.
?equisitos de valide! de los contratos/
)apacidad/ de las partes que intervienen en el contrato, si las partes no son capaces el
contrato existe pero no es valido y la idoneidad del obeto/
Los contratos pueden tener todos los requisitos de existencia pero si le faltan los de valide! o
algunos de ellos puede acarrear la sancin de nulidad del contrato.
Los requisitos de valide! son extr2nsecos/ no +acen a la vida del contrato por eso no son de
existencia, +acen a la eficacia del contrato.
ELEBE.%KS ESE.)=$LES/ Se trata de elementos que si no est5n, por el solo +ec+o de ser
esenciales, no +ay contrato.
Los elementos esenciales son/ El obeto, el consentimiento y la causa.
La cosa y el precio en la compraventa son elementos esenciales si falta alguno de ellos no +ay
contrato de compraventa.
Entonces los elementos esenciales son aquellos que no pueden faltar en un contrato.
?equisitos del obeto/
a# 8eterminacin del obeto/ Las cosas, obeto de los contratos, deben ser determinadas en
cuanto a su especie, aunque no lo sean en la cantidad, con tal que esta pueda determinarse.
130
La cantidad se reputa determinable cuando su determinacin se dea al arbitrio de terceros;
pero si el tercero no quisiere, no pudiere o no llegare a determinarla, el Gue! podr5 +acerlo por
si, o por medio de peritos, si fuese necesario, a fin de que se cumpla la convencin
b# *atrimonialidad/ La prestacin, obeto de un contrato, puede consistir en la entrega de una
cosa, o en el cumplimiento de un +ec+o positivo o negativo susceptible de una apreciacin
pecuniaria
c#Existencia de la cosa/ Son nulos los contratos que tuviesen por obeto la entrega de cosas
como existentes, cuando estas aun no existan, o +ubiesen deado de existir, y el que +ubiese
prometido tales cosas
d# )osas futuras/ )uando las cosas futuras fueren obeto de los contratos, la promesa de
entregarlos esta subordinada al +ec+o si llegase a existir, salvo si los contratos fuesen
aleatorios
e# )osas litigiosas/ *ueden ser obeto de los contratos las cosas litigiosas, las dadas en prenda
o en anticresis, +ipotecadas o embargadas, salvo el deber de satisfacer el peruicio que del
contrato resulte a terceros
g# )ontratos sobre +erencia futura/ .o puede ser obeto de un contrato la +erencia futura,
aunque se celebre con el consentimiento de la persona de cuya sucesin se trate, ni los
derec+os +ereditarios eventuales sobre obetos particulares.
+# )ontrato sobre cosa aena/ Las cosas aenas pueden ser obeto de los contratos. Si el que
promete entregas cosa aena no +ubiese garanti!ado el xito de la promesa, solo estar5
obligado a emplear los medios necesarios para que la prestacin se realice. Si el tuviere culpa
de que la cosa aena no se entregue, debe satisfacer las perdidas e intereses. 8ebe tambin
satisfacerlas, cuando +ubiese garanti!ado la promesa y esta no tuviere efecto.
El que +ubiese contratado sobre cosas aenas como cosas propias, si no +iciere tradicin de
ellas, incurre en el delito de estelionato y es responsable de todas las perdidas e intereses. Las
cosas aenas no pueden venderse. El que +ubiese vendido cosas aenas, aunque fuese de
buena fe, debe satisfacer al comprador las perdidas e intereses, que le resultasen de la
anulacin del contrato, si este +ubiese ignorado que la cosa era aena. El vendedor despus
que +ubiese entregado la cosa, no puede demandar la nulidad de la venta, ni la restitucin de
la cosa. Si el comprador sabia que la cosa era aena, no podr5 pedir la restitucin del precio.
La nulidad de la venta de cosa aena, queda cubierta por la ratificacin que de ella +iciere el
propietario. :ueda tambin cubierta, cuando el vendedor ulteriormente +ubiese venido a ser
sucesor universal o singular del propietario de la cosa vendida.
La causa En materia de contratos cuado +ablamos de causa lo +acemos en el sentido de
)$>S$;@=.
La frustracin del fin del contrato Esto sucede cuando las circunstancias presupuestas se
alteran luego de celebrado el contrato. $qu2 incluimos la imprevisin, expresamente tratada por
el )digo )ivil. La frustracin del fin del supone una variacin de las circunstancias
presupuestas al celebrarse el contrato valido, que impide la reali!acin del fin del contrato. >na
o ambas partes pierden el inters en el cumplimiento del contrato. Los eemplos se dan en el
arrendamiento, cuando se produce la imposibilidad de darle a la casa locada el uso especifico
previsto al celebrar el contrato.
Los requisitos para que se de el supuesto de frustracin son/
a# Existencia de un contrato valido
b# :ue sea un contrato bilateral
c# El contrato debe tener un fin
d# La variacin debe ser independiente de la mora. Los acontecimientos deben ser aenos a la
voluntad de las partes y no previsibles
e# El contrato debe estar en curso de eecucin.
f# La variacin no debe formar parte del riesgo asumido en el contrato.
ELEMENTOS NATURALES DEL CONTRATO:
Son los elementos que est5n intr2nsecos al contrato de que se trate, no es necesario que las
partes incorporen como cl5usulas dentro del contrato.
$+ora bien si las partes quieren que no existan efectos, estos elementos naturales del contrato,
131
deben expresamente incluirlos para excluirlos, si las partes no quieren que esos elementos
naturales del contrato rian la vida de ese contrato por E./ garant2a de eviccin, si yo no quiero
responder por eviccin, me quiero liberar de la responsabilidad de eviccin y el comprador no
va a querer, bueno se negocia por que los contratos son negociaciones, y se baara un poco el
precio, para que ceda alguno de sus derec+os. Fo no respondo por eviccin pero lo pongo en
el contrato 3no respondo por eviccin4 si yo no lo incluyo en el contrato, si no incluyo la frase
para poder excluir esa responsabilidad como es un elemento natural, si nada se pone
respondo. Los elementos naturales tienen la particularidad de que pueden ampliarse
disminuirse o excluirse por E./
;ampliarse/ en caso de eviccin responder5 por el doble del precio s esta duplicando el valor
de la responsabilidad de eviccin.
;disminuirse/ en caso de eviccin responder5 por la mitad del precio entregado, esta
disminuyendo el valor de la responsabilidad.
;excluirse/ en caso de eviccin no responder5 ni aun por el precio entregado ni sus intereses, lo
excluye totalmente.
*ero para poder modificar lo que es una cl5usula natural de ese tipo de contratos +ay que
incluirlo, sino se incluye rige como cl5usula natural.
ELEBE.%KS $))=8E.%$LES 8EL )K.%?$%K/ Son aquellos que no +acen a la vida del
contrato pero que una ve! incorporados al contrato si pueden +acer decisiva la valide! del
contrato, son/ cargo, pla!o y condicin.
.o son esenciales, si no se somete un contrato a una condicin cargo o pla!o, el contrato es
valido igual. $+ora si lo incorporaron es obligatorio y pude +acer a la vida del contrato.
$>%K.KB=$ 8E L$ CKL>.%$8 F S>S L]B=%ES/ La autonom2a de la voluntad/ es la facultad
que tienen las personas para dictar sus propias normas. La libertad es para contratar o no,
nadie me puede obligar a contratar por que si me obligo esta viciado mi consentimiento por lo
tanto esta viciando el contrato. >na ve! que elio contratar soy libre para pactar sobre las
normas o cl5usulas de ese contrato, la autonom2a de la voluntad me da esa libertad de
negociar. >na ve! que yo negocie ese contrato que tuve esa segunda libertad surgen esas
normas para las partes que son obligatorias y a+2 si me ato y debo cumplirlas por que sino
despus soy responsable.
Limites. La autonom2a de la voluntad no es tan libre tiene ciertos l2mites/
;la ley/ en esta negociacin particular que reali!o con mi co;contratante no puedo pactar algo
que sea contrario a la ley y tampoco que sea contrario al orden p<blico.
;9ay leyes que son de orden p<blico E. / Ley de defensa del consumidor, Ley de locaciones
urbanas, no pueden ser en absoluto modificadas por las partes. Si yo no pongo cual es el lugar
de entrega de las mercader2as, el )) dice supletoriamente/ el lugar que las partes pactaron, si
no el lugar en que se encontraba la cosa en el momento de contratar, son supletorias no
obligatorias. $simismo la moral y las buenas costumbres, en cierta forma son parte del orden
p<blico y en parte est5n dentro de la ley.
CLASI'ICACION DE LOS CONTRATOS/
&#. >nilaterales y bilaterales. Los contratos son >nilaterales cuando luego de la celebracin del
contrato solamente una de las partes queda obligada +acia la otra.
*or el contrario los contratos son bilaterales cuando ambas partes quedan obligadas a la otra.
Los actos ur2dicos tambin se clasifican en actos ur2dicos >nilaterales y Ailaterales. El
contrato es el acto ur2dico bilateral.
Bientras una clasificacin la de los actos ur2dicos tiene en cuenta la gnesis o formacin del
contrato, la clasificacin de contrato en unilateral y bilateral lo que tiene en cuenta es el efecto
del contrato y no la formacin del contrato.
El efecto es aquel que determina si el contrato, es decir si de la celebracin del contrato van a
quedar obligada una de las partes o ambas.
Eemplos/ )ontratos unilaterales/ donacin, deposito siempre que sea gratuito, mutuo gratuito,
renta vitalicia aunque sea onerosa por que es un contrato real.
132
)ontratos bilaterales/ compraventa, locacin.
?equisitos que debe tener un contrato para ser considerado bilateral/
;que ambas partes quedan obligadas.
;que la obligacin de una descanse en la obligacin de la otra, es lo que vamos a ver como
sinalagma. Este sinalagma es la reciprocidad que se da, puede ser gentico o funcional.
Qentico/ significa que le sinalagma, es decir la reciprocidad, la igualdad, si es gentico se da,
esta en la formacin del contrato, si es funcional significa, persiste durante toda la vida del
contrato.
8iferencia esencial ente contrato bilateral y bilateral imperfecto/
;Ailateral/ para que lo sea tiene que surgir obligaciones para ambas partes estas obligaciones
deben ser reciprocas, e a+2 de donde surge el sinalagma.
;Ailateral imperfecto/ son aquellos que nacen como unilaterales E. 8eposito gratuito,
supongamos que a m2 me piden que conserve en deposito un automotor, yo veo que se esta
deteriorando entonces yo tomo medidas conservatorias, es decir para proteger ese bien y
reali!o gastos. En principio solo una parte tenia obligacin que es el depositario a devolver la
cosa era un contrato unilateral, y de repente por este acto se ve obligado el depositante a
restituir los gastos que +ubiere reali!ado para la conservacin de la cosa que le pertenec2a a
el. Entonces aquel contrato que naci sin ser sinalagm5tico, sin la reciprocidad de relaciones
por que naci unilateral, se transformaba por alg<n acontecimiento en bilateral.
=mportancia de esta clasificacin
La calificacin de bilateral dada a un contrato tiene importancia para la aplicacin de las
siguientes instituciones/
a# formalidad del doble eemplar "art. &71&#; Los actos que contengan convenciones
perfectamente bilaterales deben ser redactados en tantos originales como partes +aya con
inters distinto4
b# exceptio non adimpleti contractus "art. &17&#; En los contratos bilaterales una de las partes
no podr5 demandar su cumplimiento si no probase +aberlo ella cumplido u ofreciese cumplirlo
o que su obligacin es a pla!o4
c# Bora rec2proca "art. 6&7#; En las obligaciones reciprocas el uno de los obligados no incurre
en mora si el otro no cumple o no se allana a cumplir la obligacin que le es respectiva.4
d# pacto comisorio "art. &17-#; En los contratos con prestaciones reciprocas se entiende
impl2cita la facultad de resolver las obligaciones emergentes de ellos en caso de que uno de los
contratantes no cumpliera con su compromiso.
e# imposibilidad de pago "art. 0I6#. En los casos en que la obligacin se extingue por
imposibilidad del pago se extingue no solo para el deudor sino tambin para el acreedor a
quien el deudor debe volver todo lo que +ubiese recibido por motivo de la obligacin extinguida.
f# lesin subetiva;obetiva/ Se +abla de una ventaa patrimonial evidentemente
desproporcionada lo que +ace referencia a su aplicabilidad a los contratos bilaterales al
comparar entre prestacin y contraprestacin que es donde surge la desproporcin.
1. Knerosos y gratuitos. *ara saber si los contratos son onerosos o gratuitos +ay que ver la
relacin que existe entre la ventaa y el sacrificio.
Si uno reali!a un sacrificio por el solo placer de reali!arlo, por e/ me desprendo de algo por el
+ec+o de querer beneficiar a otro, el contrato es gratuito.
Si al sacrificio no lo acompao de una ventaa el contrato es gratuito, si el sacrificio yo lo +ago
133
en vista a una ventaa que voy a obtener el contrato es oneroso.
El $rt. &&,I establece que los contratos son a titulo oneroso, o a titulo gratuito/ son a titulo
oneroso, cuando las ventaas que procuran a una u otra de las partes no les es concedida sino
por una prestacin que ella le +a +ec+o, o que se obliga a +acerle; son a titulo gratuito, cuando
se aseguran a una u otra de las partes alguna ventaa, independientemente de toda prestacin
por su parte.
)uando una sola de las partes reali!a el sacrificio el contrato es gratuito, si ambas partes
reali!an sacrificios es por que ambas partes van a obtener ventaas el contrato es oneroso. 9ay
otra diferencia que +ace la doctrina que es el contrato de consumo y de cambio. En los
contratos de cambio la onerosidad es inmediata yo reali!o el sacrificio e inmediatamente,
cambio trueque, obtengo la ventaa, es inmediata. En cambio en los contratos asociativos yo
reali!o el sacrificio +ago una sociedad y la actividad de al sociedad a lo largo del tiempo es la
que en forma mediata me va a dar la ventaa. Entonces esa es la definicin de onerosidad
mediata e inmediata.
,. )onmutativo y $leatorios Se tiene en cuenta la relacin entre sacrificio y ventaa si yo en el
momento de la celebracin del contrato se cuales son las obligaciones que van a surgir de ese
contrato es conmutativo. Si en el momento de la celebracin se conocen cuales van a ser los
derec+os y obligaciones que se van a tener que cumplir con ese contrato, el contrato es
conmutativo.
*or el contrario si dependen de un factor externo denominado $LE$. @>%>?K E =.)=E?%K
F dependen de un acontecimiento que es futuro e incierto, los 8. F Kbligaciones que ambas
partes o que una de ellas van a tener que cumplir el contrato es aleatorio.
Esa incertidumbre se divide en 1/
$ una se la llama =. )E?%>S $./ que no se sabe si va a ocurrir o no
=n certus cuando/ que no se sabe cuando va a ocurrir tiene la certe!a de que
no va a ocurrir pero no sabe cuando.
E./ )ontrato de ?enta Citalicia, es un contrato aleatorio, los contratos pueden ser aleatorios
porque el rgimen legal establece que sean aleatorios por eemplo/ el contrato de renta vitalicia
o por eemplo el contrato de seguros/ yo pago todos los meses pero si no se produce el
acontecimiento futuro e incierto de que yo c+oque con mi auto, la otra parte "la aseguradora#
no va a tener ninguna obligacin, a+ora si yo c+oco al d2a siguiente y tengo seguro su oblig.
Surge tampoco se sabe cuanto va a ser el monto de la oblig.
Es $leatorio/ *uede ser aleatorio para una de las partes e./ como la renta vitalicia. La renta
vitalicia es un contrato por el cual una de las partes entrega una cosa y la otra le va pagando la
renta de por vida que puede ser anual, mensual .Fo se que la otra parte se va a morir y que
con eso concluye el contrato pero yo no se cuando se va a morir.
El contrato se +ace equilibrado por el $lea porque puede ir para arriba o para abao.
$lea/ es el que equilibra las prestaciones que contrata el l2mite lo fia el mismo contrato.
>na diferencia que e0iste con la condicin % los contratos condicionales.
9ay condicin suspendida y resolutoria.
Suspensiva, e/ suspendido +asta el acontecimiento e compraventa bao condicin suspensiva
o resolutoria. Este cdigo que vale muc+o lo vendo con la condicin de que si no se recibe el
cdigo, esa venta se transforma en inexistentes.
Esta misma condicin puede ser suspensiva o resolutoria.
8epende de/
&# si yo no entrego el cdigo no va a ser suspensiva +asta que se reciba y recin le entrego el
cdigo.
1# resolutoria lo entrego, si no se recibe me lo devuelve.
Biferencia entre contrato aleatorio % condicin/
Las dos son un acontecimiento futuro e incierto.
)ondicin es un elemento accidental del contrato y que es incorporado por las partes y +asta
no quedar firme no produce se efectos, puede ir produciendo efectos slo que se retrotraen al
momento de la celebracin del contrato.
En los contratos aleatorios los efectos se van cumpliendo, el contrato se va cumpliendo a pesar
de que no se produ!can ese alea, favorable o no.
134
-. )ontratos consensuales y reales.
)onsens<ales/ son aquellos que dependen del consentimiento, si el contrato se perfecciona
con el solo consentimiento de las partes el contrato es consensual.
Los contratos consensuales son aquellos en los que basta el consentimiento para la formacin.
Los contratos reales por el contrario son aquellos a los que se les debe sumar la entrega de la
cosa por eso se llaman reales.
8erec+o personal/ Es el derec+o entre personas, en cambio el derec+o real es un derec+o
sobre la cosa y que se eerce erga omnes
Los contratos reales son contratos que para formarse, para perfeccionarse debe +acerse
entrega de la cosa,
El art &&-1 +ace mencin a cuales son los contratos reales.
$rt &&-1/ forman la clase de los contratos reales, el mutuo, el comodato, el contrato de depsito
y la constitucin de prenda y de anticresis.
Los contratos de mutuo y comodato, depsito renta vitalicia.
*ara que se perfeccione esto, para que +aya contrato debe +acerse en el mismo momento la
entrega de la cosa, la entrega de la cosa no es parte del cumplimiento del contrato es parte del
perfeccionamiento del contrato, distinto de la compraventa, yo en la compraventa reali!o el
contrato pero no entrego la cosa, la entrega de la cosa en la compraventa es parte de la
eecucin del contrato, por eso la compraventa es un contrato consensual por que se
perfecciona con el consentimiento.
6. )ontratos formales y no formales/ Los contratos se clasifican en formales o no formales de
acuerdo que tengan o no una forma establecida.
El art. I', establece/ la forma es el conunto de prescripciones de la ley, respecto de las
solemnidades que deben observarse al tiempo de la formacin del acto co, tales son/ la
escritura del acto, la presencia de testigo, que el acto sea +ec+o por escribano publico, o por
un oficial publico, o con el concurso del ue! del lugar.
$ su ve!, el art. I'- establece/ cuando por este cdigo, o por las leyes especiales no se
designe forma para alg<n acto co, los interesados pueden usar de las formas que u!guen
convenientes.
Los contratos formales, a su ve! se clasifican en/.
;ad sustanciam
;ad probationem
Esto significa si la forma es a los fines del perfeccionamiento del contrato ser5 ad sustanciam.
Si la forma que se le impone por ley o por voluntad de las partes es a los fines de probar esos
contratos en uicio la forma es ad probationem.
Los formales ad sustanciam a su ve! se clasifica en absolutos y relativos.
@ormas/ son las prescripciones que deben cumplir las partes, a lo que quedan obligados a
cumplir las partes ya sea para formar el contrato, ya sea para probar el contrato.
El contrato formal ad sustanciam es formal para la formacin o perfeccionamiento del contrato,
que pasa sino se reali!a en la forma establecidaW
Si es absoluto/ el contrato es nulo de nulidad absoluta.
Si es relativo/ el contrato no genera el efecto que quer2a generar por que si generara el efecto
que quer2a reali!ar es al vicio que exiamos una forma.
Si es absoluto el contrato es nulo no genera el efecto para el cual naci y no genera ning<n
otro efecto el contrato es nulo.
En cambio en el relativo el contrato no genera el efecto que las partes quisieron que genere
pero genera otro efecto diferente.
El $rt &&0- establece que/ deben ser +ec+os en escritura p<blica, con excepcin de los que
fuesen celebrados en subasta p<blica/
&^ los contratos que tuvieren por obeto la transmisin de bienes inmuebles, en propiedad o
usufructo, o alguna obligacin o gravamen sobre los mismos, o traspaso de dc+os reales sobre
inmuebles de otro.
1^ las particiones extraudiciales de +erencias, salvo que mediare convenio por instrumento
privado presentado al ue! de la sucesin.
,^ los contratos de sociedad civil, sus prrrogas y modificaciones.
135
-^ las convenciones matrimoniales y la constitucin de dote.
6^ toda constitucin de renta vitalicia.
(^ la cesin, repudiaciones o renuncia de dic+os +erederitarios.
'^ los poderes grales o especiales que deban presentarse en uicio, y los poderes para
administrar bienes, y cualesquiera otro que tengan por obeto un acto redactado o que deba
redactarse en escritura publica.
0^ las transacciones sobre bienes inmuebles.
I^ la cesin de acciones o dc+os procedentes de actos consignados en escritura publica.
&7^ todos los actos que sean accesorios de contratos redactados en escritura publica.
&&^ los pagos de obligaciones consignadas en escritura publica, con excepcin de los pagos
parciales, de intereses, canon o alquileres.
La forma/ )omo manifestacin de la voluntad, es el elemento estructural de los negocios
uridicos y en particular del contrato
$rt. I',/ La forma es el conunto de las prescripciones de la ley, respecto de las solemnidades
que deben observarse al tiempo de la formacin del acto ur2dico, tales como/ La escritura del
acto, la presencia de testigos, que el acto sea +ec+o por escribano publico, o por un oficial
publico, o con el concurso del ue! del lugar.
Las partes en uso de la libertad para contratar, pueden volver formales actos que por ley no lo
son, todo esto en uso de la autonom2a de la voluntad. *ero no podr2an en cambio las partes
dear de lado las solemnidades dispuestas por el legislador ad sustanciam por estar en medio
el inters p<blico
)lases de formas
&. )ontratos ad solemnitatem, absolutos o absolutamente formales/ )uando omitida la
exteriori!acin quedan privados de sus efectos propios y de la produccin de obligaciones
civiles, y solo engendran obligaciones naturales o sea aquellas en las cuales se carece de
medios coercitivos para demandar su cumplimiento. *or eemplo/ El $rt. &0&7 que dispone que
las donaciones de bienes inmuebles y las prestaciones peridicas y vitalicias deban ser +ec+as
por escritura publica bao pena de nulidad. *or lo cual se coloca a estos actos en la categor2a
de solemnes absolutos. Si dic+os negocios fueran +ec+os en instrumento privado, ser5n nulos,
no producir5n ning<n efecto ur2dico.
1. )ontratos solemenes relativos o relativamente formal/ )uando omitida su exteriori!acin
queda privada de sus efectos, pero engendra la obligacin de +acer escritura p<blica
,. @orma ad probationem o forma requerida para la prueba/ >n contrato, cuando requiere una
forma impuesta para su demostracin en uicio, es ad probationem. 8entro de esta categor2a
colocamos a los contratos que tengan por obeto una cantidad de m5s de pesos &7.777, estos
deben +acerse por escrito y no pueden probarse por testigos.
Ktro eemplo lo tenemos en el contrato de fian!a. La fian!a puede contratarse en cualquier
forma, verbalmente, por escritura publica o privada, pero si fuese negada en uicio, solo podr5
probarse por escrito.
(. )ontratos nominados e innominados.
Los contratos nominados e innominados/ son en base a que tengan o no un nombre. Est5n
nominados por que tienen un nombre y es innominado por que las partes +an creado un
contrato en el cual tiene dc+os y obligaciones pero al cual no le +an dado un nombre, a lo
meor las partes le dan un nombre pero que no conocido socialmente, por eso es innominado.
'. )ontratos t2picos y at2picos.
Los contratos t*picos o at*picos tienen que ver con la tipicidad, es decir con la reglamentacin
en una ley. 9ay contratos que son t2picos por que est5n tipificados dentro del )), +ay contratos
que son t2picos por estar tipificados en otra ley, y +ay contrato que son at2picos por no est5n
reglamentados.
Existen contratos que pueden ser nominados y no ser t2picos, por e/ contrato de garae, tiene
un nombre, el contrato de espect5culos p<blicos, contrato de transportes, tiene un nombre y
socialmente son conocidos por ese nombre pero no tienen una reglamentacin legal que lo
acompae, por lo tanto son nominados at2picos.
136
Entonces los contratos se clasifican en/
.ominados/ aquellos que tienen nombre.
=nnominados/ los que no tienen un nombre socialmente +ablando.
%2picos/ tiene una reglamentacin legal sea en )) sea en la ley.
$t2picos/ aquellos que no tienen reglamentacin legal.
$ su ve!, los contratos at2picos se clasifican en at2picos puros y at2picos mixtos.
$t2picos puros/ son aquellos que no tienen nada de otro contrato, de un contrato t2pico.
$t2picos mixtos/ son los que me!clan normativas de diferentes contratos, se forma un nuevo
contrato pero con me!cla de diferentes contratos. E/ obligaciones de la locacin, con
obligaciones de la compraventa "contrato de lising#, me!cla parte de distintos contratos, no le
pongo nombre por que si no es nominado y por lo gral tiene su normativa. %iene partes de un
contrato y parte de otro contrato, puede ser por e/ contrato de garae seria un contrato de
locacin yo alquilo un espacio pero no tiene todos los requisitos de la locacin, por queW *or
que normalmente se +ace por un tiempo menor o sin tiempo, no se +ace por escrito como en
las locaciones urbanas.
0. *rincipales y accesorios.
*rincipal/ son aquellos que no dependen de ning<n otro contrato para producir un efecto
ur2dico.
$ccesorios/ son aquellos contratos que dependen de la vida de un contrato principal, por e/
fian!a, contrato de garant2a.
*or e/ en la locacion, compraventa, yo vendo pero vendo a pla!o y entonces se pide una
garant2a accesoria a ese contrato. Si cancelo la deuda que tengo a traves de este contrato de
compraventa autom5ticamente al morir la obligacin principal muere la accesoria.
I. Eecucin inmediata y diferida.
%iene que ver con el factor tiempo, o sea cuando comien!a a eecutarse la obligacin.
)uando en el momento del perfeccionamiento del contrato, acto seguido se eecuta el acto, se
reali!an los efectos, se da el cumplimiento de la obligacin, la eecucin es inmediata.
)uando no +ay intervalo de tiempo entre el momento del perfeccionamiento del contrato y la
eecucin del contrato. E/ compraventa/ le vendo un cdigo, lo entrego, me dan el precio, es
inmediata a la venta.
El contrato de ejecucin diferida, es cunado media un intervalo de tiempo entre el momento de
la eecucin o perfeccionamiento del contrato y el momento del cumplimiento de las
obligaciones. *or e. Le vendo mi cdigo pero se lo entrego a fin de ao, o puede ser que me
pague una parte y quede un saldo.
Se va cumpliendo parcialmente, media un lapso de tiempo entre el momento de eecucin del
contrato y el momento de cumplimiento de las obligaciones, la eecucin es diferida.
&7. 8e eecucin instant5nea y de tracto sucesivo.
?esponde a la pregunta en cuantos actos se reali!a el cumplimiento de la obligacin/
; si se reali!a en un solo acto el cumplimiento de la obligacin, es de eecucin instant5nea
; si se reali!a en varios actos es de eecucin de tracto sucesivo o de duracin o de eecucin
prolongada.
&&. )lasificacin de los contratos de acuerdo con sus funciones econmicas y sociales.
Se refiere a las funciones que puede cumplir un contrato/
; funcin de cambio/ compraventa
;funcin de garant2a/ fian!a
;funcin de esparcimiento/ uego, apuestas
;fines sociales/ vivienda.
9ay contratos de las m5s diversas funciones que uno le quiera dar, por la autonom2a de la
voluntad puedo crear o satisfacer diversas necesidades sociales.
Esta clasificacin apunta a decir que contrato para qu necesidad, como acordar con los
contratos que conocemos, los t2picos y dentro de los at2picos aquellos que surgen de la
negociacin contractual.
137
&1. )ontratos normativos, preliminares y plurilaterales
)ontrato normativo. Es un contrato en el cual las partes sientan las bases para una futura y
posible negociacin, para un futuro y posible contrato.
8e este contrato nos surge la obligacin de celebrar un nuevo contrato, a+ora si las partes o
alg<n tercero con las partes celebrar un contrato para el cual se +an sentado las bases debe
respetar esas bases. E./ convenio colectivo de trabao.
)ontrato preliminar. )ontrato del cual surge la obligacin de reali!ar un nuevo contrato. >no de
los efectos, una de las obligaciones que surgen de este contrato preliminar es la obligacin de
reali!ar un nuevo contrato o sea el contrato definitivo.
E./ compraventa, articulo &&06.
)ontrato plurilateral. Son contratos que tienen m5s de dos partes. *or eemplo/ En el contrato
asociativo, en el cual puede +aber un sinn<mero de partes En el contrato asociativo, la
onerosidad es mediata, porque puede existir la onerosidad o no como por eemplo en una
asociacin sin fines de lucro.
L$ *?>EA$ 8E LKS )K.%?$%KS/ *robar un contrato es demostrar la existencia de una
relacin ur2dica entre partes, es tambin establecer la naturale!a y el contenido de los
derec+os y obligaciones emergentes del mismo. La actividad probatoria se cumple en el
proceso y esta dirigida a convencer al ue! de la verdad de lo afirmado. Si bien no +ace a la
existencia del contrato, +ace a su vigencia. Los contratos se prueban por el modo que
dispongan los )digos de procedimiento de las provincias @ederadas/
;*or instrumentos p<blicos
;*or instrumentos particulares firmados o no firmados
;*or confesin de partes, udicial o extraudicial
;*or uramento udicial
;*or presunciones legales o udiciales
;*or testigos
4O2erta y aceptacin en el *arco (el CC
El contrato se forma o se perfecciona con la oferta m5s la aceptacin.
&. Bodos de expresin de la voluntad.
El consentimiento tiene dos partes/
;subetiva/ es la voluntad, es subetiva porque slo conoce realmente la persona ganes su
verdadera voluntad, pasa por el fuero 2ntimo de la persona
;obetiva/ es la manifestacin de la voluntad, es decir cmo esa voluntad trasciende, se
manifiesta al mundo exterior, sede de la persona.
La voluntad manifestada debe cumplir tres requisitos/
;discernimiento/ saber, capacidad de comprender el acto que voy a reali!ar. Si una persona
carece de discernimiento el acto es nulo.
;intencin/ querer, motivo que me lleva a reali!ar el acto. La falta de intencin no anula el acto
sino que vicia la voluntad.
;libertad/ perder, la falta de libertad por coaccin externa en cualquiera de sus manifestaciones/
vis absoluta o vis compulsiva.
>n acto para que se repunte voluntario debe ser +ec+o con discernimiento intencin y libertad.
Esta es la etapa de formacin interna de la voluntad, el aspecto subetiva, va a existir voluntad
cuando se cumplan estos tres requisitos.
Si esa voluntad no trasciende al mundo exterior de nada sirve, queda en el fuero 2ntimo de
persona; recin cuando trasciende al mundo exterior a travs de la manifestacin es cuando se
puede reali!ar el acto ur2dico, es cuando nace la oferta, y cuando esta manifestacin se unta
con la otra manifestacin "aceptacin# se forma el contrato.
La manifestacin es la exteriori!acin de la voluntad, lo normal es que la manifestacin guarde
una estrec+a relacin con la voluntad, pero puede ocurrir que esto no sea as2. Entonces es
138
cuando +ay que anali!ar si actu plenamente con su voluntad por esa voluntad estaba viciada.
)onsentimiento. El consentimiento es la parte obetiva de la voluntad.
$rt2culo&&--.El consentimiento debe manifestarse por ofertas o propuestas de una de las
partes, y aceptarse por la otra. Este es el consentimiento com<n de las partes/ oferta de uno de
las partes y aceptacin de la otra.
@ormas de manifestarse el consentimiento/ $rt2culo&&-6.El consentimiento puede ser expreso o
t5cito. Es expreso cuando se manifiesta verbalmente, por escrito, o por signos inequ2vocos. El
consentimiento t5cito resultar5 de +ec+os, o de actos que lo presupongan, o que autoricen a
presumirlo, excepto en los casos en que la ley exige una manifestacin expresa de la voluntad;
o que las partes +ubiesen estipulado, que sus convenciones no fuesen obligatorias, sino
despus de llenarse algunas formalidades.
Expreso/ Se da cuando yo reali!o una toc la intencin de comunicarle al otro mi oferta o mi
aceptacin de la oferta, cuando se +ace por/
;escrito/ manifiesto mi voluntad en forma escrita
;verbal/ los contratos pueden ser verbales, le pido al Piosquero un caramelo
;signos inequ2vocos/ parte del comportamiento de persona, son comportamiento por los cuales
quien lo reali!a pretende comunicar algo. Eemplo/ subasta.
%5cito/ )uando a travs del comportamiento, sin tener intencin de comunicarlo, el otro termina
infiriendo que yo quise manifestar eso, es un comportamiento que me +ace presumir. *or
eemplo/ yo tengo una persona "gestor# en Auenos $ires a quien le mando papeles para que
me inscriba en el registro de la propiedad del automotor un ve+2culo, siempre se demande y
siempre esta persona reali!ar el tr5mite sin que se +aya dic+o nada, me indica que acept el
cargo por su acto.
$rt2culo&&-(.El consentimiento t5cito se presumir5 si una de las partes entregare, y la otra
recibiere la cosa ofrecida o pedida; o si una de las partes +iciere lo que no +ubiera +ec+o, o no
+iciere lo que +ubiera +ec+o si su intencin fuese no aceptar la propuesta u oferta. El
comportamiento t5cito se manifiesta por/
;presunciones/ son legales, cuando se da un +ec+o que ante tal acto produce tal efecto,
normalmente el legislador considera que se trata de una presuncin/
d =uris tamtum/ admite prueba en contrario
d =rue et de iure/ no admite prueba contrario.
;silencio/
$rt2culo I&I.El silencio opuesto a actos, o a una interrogacin, no es considerado como una
manifestacin de voluntad, conforme al acto o a la interrogacin, sino en los casos en que +aya
una obligacin de explicarse por la ley o por las relaciones de familia, o a causa de una relacin
entre el silencio actual y las declaraciones precedentes.
)on el silencio nada se dice, salvo tres excepciones/
a# cuando +ay una obligacin legal de declarar/ me iniciaron la demanda y me citan para
reconocer una firma, sino concurro se tendr5 por reconocida la firma. El valor est5 dado por la
ley, el silencio equivale a inaccin
b# relaciones de familia/ en un caso de filiacin en donde un +ombre debe reconocer a un
fulano que dice ser su +io para lo que existe la prueba de $8., si se niega a la prueba
"silencio# se presume que es el padre
c# relaciones entre el silencio actual y declaraciones precedentes/ esto tiene que ver con la
autonom2a de la voluntad, en principio el silencio no es manifestacin de la voluntad salvo que
las partes le otorguen un valor a se silencio, por eemplo reali!o el contrato de alquiler de un
auto y acuerdo con la otra parte que en caso de que se cumple el pla!o si nada dice voy a
tener como que me alquila el auto por un periodo m5s. Le estoy otorgando un valor a se
silencio, siempre que ese acuerdo no sea contrario a la ley, moral, orden p<blico y buenas
costumbres.
O'ERTA)
.aturale!a ur2dica. Es un acto unilateral, es un acto pre negocial al igual que aceptacin, son
lo que apenas se da la aceptacin se forma el contrato.
139
)ontenido. $rt2culo&&-0.*ara que +aya promesa, sta debe ser a persona o personas
determinadas sobre un contrato especial, con todos los antecedentes constitutivos de los
contratos.
?equisitos/
e )ompleta o autosuficiente/ debe contener requisitos esenciales de todo contrato y los
requisitos necesarios para que con el solo si de la otra parte se perfecciona el contrato.
$rt2culo&&6,.Si la oferta +ubiese sido alternativa, o comprendiendo cosas que puedan
separarse, la aceptacin de una de ellas concluye el contrato. Si las dos cosas no pudiesen
separarse, la aceptacin de slo una de ellas importar5 la propuesta de un nuevo contrato.
e 8ebe ser vinculante/ quien realice la oferta debe tener la verdadera intencin de quedar
obligado por esa oferta ya que si a eso oferta inmediatamente le sigue una aceptacin, se +a
formado contrato.
$rt2culo&&61.)ualquiera modificacin que se +iciere en la oferta al aceptarla, importar5 la
propuesta de un nuevo contrato.
e 8estinada a persona o personas determinadas/ el cdigo pro+2be la oferta a persona
indeterminada a diferencia de la ley 1--7, que modifica el art2culo &&-0, donde si se puede
+acer oferta a persona o personas indeterminadas pero slo para los contratos de consumo.
$rt2culo &&-0.
La caducidad de la oferta.
En la caducidad desaparece o se pierde el derec+o. En la prescripcin se pierde el derec+o a
accionar. 8esaparece la oferta por causas extraas al oferente, no depende de la voluntad del
oferente, como en la retractacin que si depend2a de la voluntad del oferente. La primera gran
diferencia estaba en que la retractacin de la oferta interviene la voluntad de quien reali!a la
oferta, en los casos de caducidad no interviene la voluntad de quien reali!a la oferta.
)asos de caducidad/
_Buerte o incapacidad de alguna de las partes de los contratantes, si se trata de oferente antes
de +aber conocido la aceptacin, si se trata del aceptante antes de +aber aceptado con una
excepcin a su ve! que era el contrato de donacin porque por m5s que el oferente muriese
antes de conocer sobre la aceptacin, sin embargo sus +erederos estaban obligados a
entregar la cosa que el +ab2a prometido en donacin, esa es la excepcin.
$rt2culo&&-I.La oferta quedar5 sin efecto alguno si una de las partes falleciere, o perdiere su
capacidad para contratar/ el proponente, antes de +aber sabido la aceptacin, y la otra, antes
de +aber aceptado.
El rec+a!o de la oferta/
;?ec+a!o Expreso le ofertaba y me dec2a/ no, no me interesa en ese caso +acia que la oferta
muriese, caducaba no tiene nada que ver con la voluntad del oferente, tiene que ver con la
voluntad del posible aceptante y no del oferente.
;Cencimiento del pla!o por el transcurso del tiempo, es decir que se reali!aba la oferta por un
tiempo determinado, con un l2mite de tiempo y durante ese l2mite de tiempo t5citamente no
aceptaba, t5citamente se deduce que si no acepta es porque no le interesa, caduca la oferta.
?etractacin o revocacin de la oferta.
*rincipio general/ $rt2culo&&67.Las ofertas pueden ser retractadas mientras no +ayan sido
aceptadas, a no ser que el que las +ubiere +ec+o, +ubiese renunciado a la facultad de
retirarlas, o se +ubiese obligado al +acerlas, a permanecer en ellas +asta una poca
determinada.
Existen 8os Excepciones, a esta regla de la retractabilidad de la oferta/
;Kferta en firme es decir cuando uno obligaba unilateralmente a mantener esa oferta por un
tiempo determinado
140
49a renuncia directamente a poder retractar esa oferta ya no era por un tiempo determinado
sino que yo renunciaba directamente a la posibilidad de retractar esa oferta.
La doctrina un5nimemente +a determinado que no queda obligado de por vida sino por un
tiempo prudencial de acuerdo a la naturale!a del contrato que se trate.
)ontrato de opcin.
)ontrato por el cual se pacta o se acuerdan con la otra parte que una de ellas va a mantener
en firme la oferta que reali!a por un tiempo determinado.
)ontrato de opcin, oferta en firme o renuncia a la oferta son los mismos, la diferencia es que
en el caso de la oferta en firme es un todo ur2dico unilateral. En el contrato de opcin se pacta
contractualmente que se va a mantener durante un tiempo.
Eemplo/ yo reali!o un contrato de locacin donde se pacta la opcin, reali!o la oferta en el
mismo contrato, que vencido el pla!o y por el mismo precio se va a tener derec+o a una
renovacin del contrato.
$)E*%$)=K..
Los contratos son actos ur2dicos bilaterales, porque interviene la voluntad de por lo menos dos
partes. Lo importante era que +ubiera un acuerdo, es decir, que +ubiera una oferta y +ubiera
una aceptacin.
La aceptacin/ es la manifestacin unilateral de la otra parte que concuerda en todo con la
oferta. Si esa manifestacin llamada aceptacin no concuerda en todo con la manifestacin
llamada oferta estamos ante una nueva oferta.
$rt2culo &&61/ cualquiera de modificacin que se +iciere en la oferta al aceptarla, importara la
propuesta de un nuevo contrato.
Si se reali!a la oferta de dos cosas que pueden separarse, la aceptacin de una perfecciona el
contrato, si se +ace la oferta de dos cosas de que puedan separarse la aceptacin de una de
esas cosas perfecciona el contrato respecto de esa cosa pero si se ofertan dos o m5s cosas
que no pueden separarse si se acepta solamente una de ellas y no la otra se est5 reali!ando
una nueva oferta contractual.
)ontenido.
La aceptacin tiene requisitos/
;la identidad, que sea igual a la oferta. La identidad de la aceptacin significa que tiene que
estar en los mismos trminos que la oferta, tiene que tener el mismo contenido que la oferta.
Es a+2 donde se unen los consentimientos individuales y se forma el contrato, ese acuerdo de
partes. )on la aceptacin se perfecciona el contrato, a partir de la aceptacin es un momento
muy importante el momento de la aceptacin porque marca el comien!o de los pla!os, marca
el l2mite +asta el cual se puede revocar o retractar la oferta. Barca el nacimiento del contrato el
perfeccionamiento del contrato.
;la tempestividad, el tiempo, uno debe aceptar en el tiempo +5bil para +acerlo, en el tiempo que
se le +a concedido para +acerlo. Si la aceptacin es extempor5nea, +ay una caducidad de la
oferta. La oferta caduca por/ transcurso del tiempo, si lo oferta a caducado y viene quien
pretende aceptarla y la acepta, no est5 aceptando nada porque ya no +ay oferta, la oferta a
caducado; se puede llegar a entender como una nueva propuesta de contrato.
Entonces identidad y tempestividad siempre en relacin a la oferta una ve! que se +an
equiparado la oferta y la aceptacin tienen el mismo contenido nace un contrato. %odos los
acuerdos previos son parte de la etapa pre;contractual, la etapa de las negociaciones, por m5s
que se +aya arribado a un acuerdo de alguno de los puntos del contrato nos entiende que se
+aya aprobado las cl5usulas. Los acuerdos parciales, no se entiende que esos acuerdos
parciales sean contrato y no obligan, salvo la responsabilidad pre;contractual, +ay que ver el
grado de ese avance para ver si obliga o no obliga. *ero en principio el acuerdo parcial no
obliga, no +ay contrato.
@ormacin del contrato entre ausentes y entre presentes.
$c5 surgen teor2as extremas, intermedias. La distincin que existe entre contratos entre
presentes y entre ausentes no es lo que define el contrato.
El +ec+o de que las personas estn una frente a otra, presentes, o que estn en distintas
141
ciudades o +abitaciones, es decir que no se puedan ver estn ausentes.
Los contratos entre presentes y ausentes tienen que ver con el tiempo que transcurre entre la
formulacin de la oferta y la aceptacin del contrato.
El contrato va ser formado entre presentes si inmediatamente a la oferta sigue la aceptacin,
+ay una solucin de continuidad entre la oferta y aceptacin y esto puede darse en contratos
entre presentes cuando las personas estn frente a frente o tambin puede darse por un fax o
por computadoras, sin embargo sigue siendo un contrato entre presentes. Entonces el criterio
de distincin para separar los contratos entre ausentes y entre presentes no es la presencia
f2sica en el mismo tiempo y en el mismo lugar, la diferencia es el tiempo que transcurre entre la
oferta y aceptacin. Si media una solucin de continuidad entre la oferta y aceptacin el
contrato es entre presentes. Si por el contrario existe un lapso de tiempo entre la oferta y la
aceptacin el contrato es entre ausentes.
:u pasa con mandatarios o agentesW
Entre presentes no +ay dificultad para saber cuando es el momento del perfeccionamiento,
porque a la oferta viene la aceptacin, si a la oferta le sigue la aceptacin, apenas se da la
aceptacin se perfecciona el contrato.
El problema se suscita en los contratos entre ausentes, entonces surgen teor2as, teor2as
extremas y teor2as intermedias.
Estas teor2as provienen el derec+o internacional y que tienen distinta aplicacin entre nuestro
derec+o y el derec+o comparado que pretenden explicar cuando se perfecciona un contrato
entre ausentes.
.uestro sistema ur2dico consagra la teor2a intermedia de la emisin o la expedicin/
:ue dice que el contrato queda perfeccionado a partir de que el aceptante env2a la respuesta al
oferente, no en el momento en que manifiesta su voluntad, ni en el momento en que el otro la
recibe y lee la aceptacin, sino en el momento en que la env2a, en el momento en que se
desprende f2sicamente de esa manifestacin. En el momento en que el aceptante la env2a.
$rticul &&6-/ la aceptacin +ace slo perfecto el contrato desde que ella se +ubiese mandado
al proponente.
Solamente la aceptacin +ace perfecto el contrato desde que ella se +ubiese mandado a la otra
parte, sin embargo, esta regla no es absoluta, tiene sus excepciones o concesiones que se
reali!an, es decir +ay dos casos en los cuales nos aplica la teor2a de la emisin o expedicin,
sino que se aplicar la teor2a del conocimiento. >no de estos casos es el articul &&-I lo vimos
dentro de los casos de caducidad de la oferta, que era el caso de la incapacidad.
$rt2culos &&-I/ la oferta quedar5 sin efecto alguno si una de las partes falleciere, o perdiere su
capacidad para contratar/ el proponente, antes de +aber sabido la aceptacin, y la otra, antes
de +aber aceptado.
$rticul &&66/ el aceptante de la oferta puede retractar su aceptacin antes que ella +aya
llegado al conocimiento del proponente.
Si la retractare despus de +aber llegado al conocimiento de la otra parte, debe satisfacer a
esta las perdidas e intereses que la retractacin le causare es decir la +iptesis que se, plantea
es la siguiente/ +ay una oferta y +ay una aceptacin, quien aceptar pretende retractar la
aceptacin, pero si ya +a aceptado +ay contrato, ya no puede +aber retractacin a partir del
momento en que +a nacido contrato +ay desistimiento, cualquiera de las partes puede desistir
de la obligacin y pagar los daos y peruicios que correspondan, ya sea equivalente a todo el
cumplimiento del contrato y ac5 es diferente a lo que pasa en oferta, en la oferta +asta que
+aya aceptacin yo pod2a retractarme y eventualmente si se +ubiere generado podr2a +aber
+abido responsabilidad pre;contractual, que nunca +ubiera sido igual al resarcimiento por
incumplimiento. En cambio ac5 estamos +ablando de la retractacin de la aceptacin y que
tiene dos partes este articulo, la primera parte nos dice el aceptante de la oferta puede
retractar su aceptacin antes de que esa +aya llegado al conocimiento del proponente, por eso
es un excepcin, es decir que se entiende, de la lectura del art2culo, que no +a nacido contrato
y que puede retractarse +asta el momento en que +ubiese tomado conocimiento.
)K.%?$%K *K? $89ES=K. $ )K.8=)=K.ES QE.E?$LES.
Son cl5usulas o un conunto de cl5usulas que est5n predispuestas en forma unilateral por una
de las partes, que es el estipulante y que tiene en miras la reali!acin de uno o meor dic+o de
varios negocios de las mismas caracter2sticas, y que al co;contratante o aceptante de esta
142
propuesta no le quedan posibilidad de negociacin, le queda la posibilidad solamente de
aceptar o de lo contratar.
El contrato puede ser entre ausentes, puede mediar un lapso de tiempo entre la oferta y
aceptacin en la contratos de ad+esin, lo que no cabe en este per2odo existente es la
negociacin, es decir no +ay posibilidad de discutir las cl5usulas.
Esa es la caracter2stica esencial de los contratos de ad+esin, el mismo nombre lo dice es de
ad+esin, ad+erimos a la propuesta o no contratamos.
Las caracter2sticas de estos contratos son/
;En primer lugar la pre formulacin/ las cl5usulas o las letras de este contrato es formulada por
una sola de las partes. Qeneralmente la parte que pre frmula, la parte que establece las
cl5usulas es la que en la relacin contractual se encuentra meor parada . )ual vendr2a a ser
ac5 el factor equilibranteW La ley de defensa del consumidor, es decir tiene que intervenir el
estado en una cuestin particular, los contratos son en principio fruto y productos de la
autonom2a de la voluntad, las partes son las que establecen si quieren contratar o no, y si
quieren contratar son las partes las establecen sobre qu quieren contratar y cuales son los
planteos de esta relacin contratos. En principio ante situaciones equilibradas no interviene el
estado, no interviene la ley. 9ay distintas formas en las que puede intervenir el estado, una de
las formas en que interviene el estado es que el poder legislativo sancionar a una ley que
defiende, protege al m5s dbil en este caso del consumidor. *ero +ay otros institutos tambin
creados por la ley y que est5n dentro de marco del cdigo civil como la teor2a de la lesin, la
teor2a de la imprevisin, que lo <nico que tienden a +acer es a reestructurar ese equilibrio
contractual roto por alguna circunstancia, ya sea porque al contratarse aprovec+ando
inexperiencia, ligere!a, necesidad/ lesin. Fa sea porque con el transcurso del tiempo en el
cual se desarrollaba este contrato apareci alg<n acontecimiento extraordinario e imprevisible
que modific de repente ese equilibrio contractual.
;Qeneralidad de la abstraccin/ las cl5usulas son generales, tienen las mismas cl5usulas para
todos aquellos que quieran contratar. F abstraccin es que se abstrae ustamente, se separa,
se alea de la situacin individual de cada uno de los aceptantes.
;uniformidad/ la uniformidad de los contratos +ace a la presentacin de este tipo de contratos
;rigide!/ tiene que ver con la imposibilidad de negociar, la imposibilidad de modificar que pesa
sobre el aceptante.
La discusin doctrinaria se plantea en cuanto a decir si es o no es un contrato. Entonces
aparecen dos tesis la tesis anti contractualista y la tesis contractualista.
La tesis anti contractualista/ dice que ac5 no +ay margen de discusin, parecer2a la imposicin
normativa del estipulante, el estipulante establecen las normas y el aceptante debe aceptarlas.
.o +ablamos de contrato sino de cumplimiento de ciertas normas por parte del aceptante sino
de otra forma no podr2a contratar.
La tesis contractualista mayoritaria pr5cticamente un5nime, entiende que s2 +ay contrato. La
aceptacin de ese contrato de ad+esin es el consentimiento de la otra parte y como la
negociacin no es un etapa obligatoria esa aceptacin perfecciona el contrato con lo cual +abla
de existencia de contrato, el contrato de ad+esin es contrato.
Contratos (e consu*o) Ley (e De2ensa (el Consu*i(or NP=?=?H y su re2or*a Ley
NP=M>M<
Ley 1-1-7/ fue sancionada el 1, de septiembre del I, promulgada el &, de octubre del I, y
publicada el &6 de octubre.
La primera parte el t2tulo & dice normas de proteccin y defensa de los consumidores. El
cap2tulo un o +abla de las posiciones generales. El articul uno de esta ley como la mayor2a de
los articul & es fundamental, nos +abla del obeto de la ley, cu5les el obetoW *ara qu se +i!o
esta leyW.
$rticul &/ Kbeto. XLa presente ley tiene por obeto la defensa de los consumidores o usuarios.X
Este el obeto de la ley la defensa de los consumidores o usuarios, quienes son consumidores
o usuariosW La misma ley acto seguido los define/
XSe consideran consumidores o usuarios, las personas f2sicas o ur2dicas.X $barca entonces a
personas f2sicas y ur2dicas, pueden ser consumidores las personas f2sicas las personas
143
ur2dicas, y +ay una enumeracin que dice que contratan a t2tulo oneroso.
X:ue contratan a t2tulo oneroso para su consumo final o beneficio propio o de su grupo familiar
o social.X :ue tipos de contratos abarcaW Lo contratos a t2tulo onerosos que acto seguido la ley
enumera con letras entonces dicen las personas f2sicas que contraten a t2tulo oneroso para
consumo final y dem5s/
Xa# la adquisicin o locacin de cosas mueblesX.
Esto es muy importante Si yo +ablo de adquisicin estoy +ablando de compraventa, entonces
que contratoW El contrato de compraventa. Sobre las cosas muebles los contratos de
compraventa y locacin, cuando intervengan personas f2sicas o ur2dicas que contratan a t2tulo
oneroso para consumo propio o de su grupo familiar o social, caen dentro de la ley de defensa
del consumidor. Son con este art2culo & que es el obeto de la ley, lo que estoy tratando de
definir es el marco dentro del cual se va a aplicar esta ley, y cu5l es este marcoW Este art2culo.
Xb# la prestacin de serviciosX
Xc# la adquisicin de inmuebles nuevosX compraventa los inmuebles tienen que ser nuevos,
destinados a viviendas, incluso lotes en construccin de terrenos adquiridos con mismo fin,
cuando la oferta sea p<blica y dirigida a personas indeterminada.X
.o la compra de cualquier lote, si el lote me lo vende un particular destinado a mi no, es decir
lotes destinados a la construccin de viviendas. Civiendas nuevas o lotes cuando la oferta fue
al p<blico en general y que sean destinados a viviendas. Ese es el marco dentro del cual se
aplicar la ley de defensa del consumidor.
$rt2culo 1/ nos +abla del otro polo de la relacin contractual.
X*roveedores de cosas o servicios. :ueden obligados al cumplimiento de esta ley todas
personas f2sicas o ur2dicas, de naturale!a p<blica o privada que, en forma profesional, a<n
ocasionalmente, produ!can, importen, distribucin o comercialicen cosas o presten servicios a
consumidores o usuarios. Se excluyen del 5mbito de esta ley los contratos reali!ados entre
consumidores cuyo obeto sean cosas usadasX.
$qu2 +ay una exclusin sobre las cosas usadas, lo que +ace el art2culo es darnos el marco de
quin es el proveedor, +ay aparte que es fundamental. El proveedor es el que produce,
importa, distribuya o comerciali!a cosas o presta servicios a consumidores o usuarios. *ero
+ay una parte antes de empe!ar la enumeracin de quienes se consideran proveedores que
dice personas f2sicas o ur2dicas de naturale!a p<blica o privada, en forma profesional, y dice
a<n ocasionalmente, es abarcativo de todo el que realice una operacin con un consumidor;
esta ley tiene un car5cter tuitivo, que significanW 8e car5cter protector, el derec+o laboral es
tuitivo, son normas que vienen a regular situaciones de desequilibrio y est5n a favor de la parte
m5s dbil, es la ley que viene a equiparar ciertas situaciones o a interpretar ciertas situaciones
siempre en favor de la parte m5s dbil.
$c5 nos da el marco de quienes son los proveedores, el otro polo, quien es el que contratan
con los consumidores.
X.o tendr5n el car5cter de consumidores o usuarios, quienes adquieran, almacenes, utilicen o
consuman bienes y servicios para integrarlos en procesos de produccin, transformacin,
comerciali!acin o prestacin a terceros. .o est5n comprendidos en esta ley de los servicios
de profesionales liberales que requieran para su eercicio t2tulo universitario y matr2cula
otorgada por colegios profesionales reconocidos oficialmente o autoridad facultada para ello,
pero si la publicidad que se +aga de su ofrecimiento.X
$claracin/ se refiere a abogados mdicos, aquellos que necesitan t2tulo +abilitante y tengan un
colegio profesional. .o est5 ese servicio que brinda el abogado, dentro de la ley defensa del
consumidor, no se lo considera proveedor de servicios en ese caso, est5 excluido de esta ley.
*ero al final +ace una salvedad que dice pero si la publicidad que se +aga de su ofrecimiento,
lo vamos saber en el art2culo 0 que +abla de la publicidad, y lo que dicen art2culo 0 se +ace
extensivo a la publicidad que +agan los profesionales con t2tulo +abilitante y que estn
matriculados en un colegio profesional, es decir la publicidad si cae dentro de la ley de defensa
del consumidor.
$rt2culo ,/ el art2culo , se refiere a la interpretacin, como debe interpretarse esta ley.
X=nterpretacin. Las disposiciones de esta ley se integran con las normas generales y
144
especiales aplicables a relaciones ur2dicas antes definidas, en particular las de defensa de la
competencia y de lealtad comercial. En caso de dudas, se estar5 siempre a la interpretacin
m5s favorable para el consumidor.X
La ley de defensa de la competencia y la de lealtad comercial son dos leyes, normalmente se
ven complementando a la ley de defensa del consumidor. Es muy importante el <ltimo punto es
el indubio contra estipulatorem, en caso de duda vamos en contra de lo que +i!o el estipulante
a favor de la parte m5s dbil.
El art2culo - de esta ley +abla de informacin. 8entro de ley se consagran ciertos deberes, uno
de esos deberes que debe cumplir el estipulante es el deber de informar.
$rt2culo -/X informacin. :uienes produ!can, importen, distribucin o comercialicen cosas o
presten servicios. X8eben suministrar a los consumidores o usuarios, en forma cierta y obetiva,
informacin vera!, detallada, efica! y suficientes sobre las caracter2sticas esenciales de los
mismos.X
Es como genrico, el art2culo &7 espec2ficamente dice como si se lleva a la pr5ctica ese deber
informacin.
$c5 se consagra el deber de informacin y en el art2culo &7 en la pr5ctica, en tal relacin debe
reali!arse por eemplo, las exigencias son m5s claras, ac5 es m5s genrico, ac5 consagra el
principio y en el otro lo estar5 aplicando.
El art2culo 6 y ( consagran el deber de seguridad o de proteccin con cosas ?iesgosas.
$rt2culo 6X/ proteccin al consumidor. Las cosas y servicios deben ser suministrados o
prestados en forma tal que, utili!ados en condiciones previsibles o normales de uso, no
presenten peligro alguno para la salud o la integridad f2sica de los consumidores o usuarios.X
Las cosas >tili!adas como se las presentan no tienen que ocasionar ning<n problema. El punto
( dice si las cosas son riesgosas de por si, es decir cosas naturales usadas de la forma natural
no tienen que ocasionar ning<n tipo de problema. $+ora las cosas que naturalmente son
riesgosas o peligrosas/
$rt2culo (/X cosas y servicios riesgosos. La cosas y servicios, incluidos los servicios p<blicos
domiciliarios, cuya utili!acin pueda suponer un riesgo para la salud o la integridad f2sica de los
consumidores o usuarios, debe comerciali!arse observando los mecanismos, instrucciones y
normas establecidas o ra!onables para garanti!ar la seguridad de los mismos.
En tales casos debe entregarse un manual en idioma nacional sobre el uso, instalacin y
mantenimiento de la cosa o servicio de que se trate y brindarles adecuado asesoramiento.
=gual obligacin regir5 en todo los casos en que se trate de art2culos importados, siendo los
suetos anunciados en el art2culo cuarto responsables del contenido de traduccinX.
Los suetos enunciados en el art2culo - son los proveedores que son responsables de
suministrar la informacin, ac5 se estar2a aplicando el principio del art2culo - a las cosas
riesgosas. )omo responsables de ese deber de seguridad, si la cosa por la cual se est5n
responsabili!ando o el servicio esta brindando en si, por su naturale!a, no brindar ning<n
peligro para quien lo utili!a en la forma normal, si es utili!ado en forma mal de acuerdo a la
naturale!a de las cosas que se le +a entregado no tendr2a que producir ning<n problema.
$+ora si la cosa de por si el riesgosas debe informar al suetos que esa cosa es riesgosas, y
como debe informarW )omo debe llevar ese art2culo - a la pr5ctica, en caso de cosas riesgosas
deber5 informarle, deber5 darle un manual escrito en idioma nacional, por m5s que la cosas
sea importada deber5 tener una traduccin y decirle que +acer en caso de tener alg<n
problema o alg<n riesgo. Es decir establecer las condiciones necesarias para solucionar
cualquier problema que sura.
El art2culo ' es muy importante, es el que ustamente var2a o modificar el cdigo civil. El art2culo
&&-0 del cdigo civil +abla de la oferta.
145
$rt2culo &&-0/X para qu +aya promesa, esta debe ser a persona o personas determinadas
sobre un contrato especial, con todos los antecedentes constitutivos de los contratosX.
La promesa tiene que ser a persona o personas determinadas. La primera parte es la que
modifica la ley de defensa del consumidor, para las relaciones de consumo solamente, para el
art2culo & nada m5s, para el caso que +aya proveedores y consumidores y +aya adquisicin o
locacin de cosas muebles, solamente para ley del consumidor modifica el que sea a persona
indeterminada. La oferta de por si tiene tres requisitos/ completa o autosuficiente, vinculante, y
que sea dirigida a persona o personas determinadas. $+ora si yo estoy reali!ando una oferta
en una relacin de consumo esta puede ser al p<blico en general, porqueW *orque la ley me
obliga m5s, si estoy en una relacione consumo yo soy la parte fuerte, me obliga con un montn
de otras cosas que el cdigo civil normalmente no obliga.
$rt2culo '/X oferta. La oferta dirigida a consumidores potenciales indeterminados, obliga a quien
le emite durante el tiempo en que se realice, debiendo contener la fec+a precisa de comien!o y
de finali!acin, as2 como tambin sus modalidades, condiciones o limitaciones.
La revocacin de la oferta +ec+a p<blica es efica! una ve! que +aya sido difundida por medios
similares a los empleados para +acerla conocer.X
La segunda parte, la revocacin, la oferta de por si en nuestro sistema que viene del derec+o
romano es revocarle en esencia, si se +ace una revocacin de la oferta +ec+a p<blica al
p<blico en general en una relacin de consumo ser2an los mismos mecanismos. 8ebe darse a
conocer as2 como se dio a conocer la oferta al p<blico en general, la revocacin debe darse al
p<blico en general para ser efectiva.
El art2culo 0 es el de la publicidad. La publicidad es una ofertaW La oferta tiene tres
caracter2sticas para ser considerada oferta, autosuficiente, vinculante y dirigida a persona o
personas determinadas esto en ley 1-1-7. La publicidad cumple estas caracter2sticasW no
Eemplo/ sobre o una publicidad de desodorantes, donde un muc+ac+o se pone el
desodorante, sale la calle y toda las mueres lo siguen. Fo voy a la farmacia y me compr el
mismo desodorante me lo pongo, salgo a la calle, miro para atr5s y no +ay nadie. Entonces
demando a la compa2a de desodorante marca x por incumplimiento contractual. .o, pero yo
acept esa oferta fui y compr. Entonces que le falta a la publicidad para ser ofertaW El ser
vinculante, es decir quin realice la publicidad lo que quiere dar a conocer es ciertas
caracter2sticas, exagerando las virtudes que pueden tener un producto. Si fuese obligatorio yo
podr2a reali!arle una demanda aceptando esa oferta. La verdadera intencin no es la de
vincular si no la de dar a conocer el producto o ciertas caracter2sticas del producto, me falta un
elemento que es la vinculacin, la intencin de contratar realmente, que si se va dar en la
pr5ctica cuando yo vaya a un negocio a comprar.
La publicidad no es oferta, ser5 invitacin a oferta.
$+ora bien porque viene esta discusin si es o no una oferta.
$rt2culo 0/X efectos de la publicidad. Las precisiones formuladas en la publicidad o en anuncios,
prospectos, circulares u otros medios de difusin obligan al oferente y se tienen por incluidas
en el contrato con el consumidor.
Kbligan al oferente y se tienen por incluidas en el contrato. *ero no dio que no era ofertaW .o
es oferta, obliga, las normas establecidas para la publicidad, obligan al oferente y se tienen por
incluidas en el contrato con el consumidor.
Entonces lo que est5 diciendo este art2culo es que las normas vertidas en la publicidad obligan
al oferente, se interpreta de la siguiente forma/ una cosa es la publicidad, otra cosa es la oferta;
si +ay oferta y +ubo publicidad y en esta oferta por las caracter2sticas de esta oferta +ay alguna
duda, es decir en caso de duda, o +ay alguna laguna en el caso de falta de alguna informacin,
esa informacin o esa duda se puede delegar a travs de la publicidad que se +i!o de ese
producto. Las normas de la publicidad obligan al oferente, es decir la publicidad no es oferta
no obliga, es una invitacin a ofertar, pero las normas establecidas la publicidad integran la
oferta, en el caso de duda o de laguna, en el caso en que no sea clara la interpretacin de la
146
oferta pero la interpretacin de la publicidad sea clara, o en el caso de que +ace dudas en
cuanto la interpretacin de oferta pero sea clara la publicidad sirve para aclarar por eso es que
integra la oferta
Si dice una cosa en la publicidad y cuando voy me esta diciendo otra la publicidad integra y
suple lo que esta diciendo la oferta es a+2 cuando la publicidad obliga pero no es oferta.
$quellos profesionales que brindaba sus servicios no eran considerados proveedores, pero si
la publicidad que +icieran de los mismos. Es decir la publicidad que +icieran de los mismos se
refiere a esto que si un profesional que no cae dentro de la ley de defensa del consumidor
como proveedor, reali!a publicidad, esa publicidad si lo obliga, a+ora que todas las actividades
que reali!a no caen dentro de la ley de defensa del consumidor. 9ay que ver como la
u!gamosW 9ay que ver si +ay una relacin de mandato, si +ay una relacin servicios, es decir
se rige por el cdigo civil, no es una relacin de consumo. La publicidad se rige por las normas
de la ley de defensa del consumidor, que significaW :ue la publicidad que +aga si lo obliga
porque lo dice el art. 0.
El art. I y el art. &7 llevan a la pr5ctica el deber de informacin.
$rt. I/X cosas deficientes usadas o reconstituidas. )uando se ofre!can en forma p<blica a
consumidores potenciales y indeterminados cosas que presenten alguna deficiencia, que sean
usadas o reconstituidas debe indicarse la circunstancia en forma precisa y notoria.X
$rt. &7/X contenido del documento de venta. En el documento que se extienda por la venta de
cosas muebles, sin peruicio de la informacin exigida por otras leyes es o normas, deber5
constar/
a# la descripcin y especificaciones de la cosa;
b# el nombre y el domicilio del vendedor;
c# el nombre y el domicilio del fabricante, distribuidor o de e importador cuando
correspondiente;
d# la mencin de las caracter2sticas de la garant2a conforme al establecido en esta ley;
e# los pla!os y condiciones de entrega;
f# el precio y las condiciones de pago.
La redaccin debe ser +ec+a en idioma nacional, ser completa, clara y f5cilmente elegible, sin
reenvios a textos o documentos que no se entreguen previa o simult5neamente. >n eemplar
debe ser entregado al consumidor. )uando se incluyan cl5usulas adicionales a las aqu2
indicadas o exigibles en virtud de lo previsto en esta ley, aqullas deber5n ser escritas en letra
destacada y suscritas por ambas partes.
La reglamentacin establecer5 modalidades m5s simples cuando la 2ndole de la cosa obeto de
la contratacin as2 lo determine, siempre que aseguren la finalidad perseguida por esta ley.X
)uando +abla de la reglamentacin de la ley, se refiere al decreto reglamentario, el art. (6, el
<ltimo de esta ley nos consagra que la presente ley es de orden p<blico, con todo lo que
significa que una ley sea de orden p<blico. F tambin se consagra en esta ley la posibilidad de
que se reglamenten ciertas cuestiones. $cto seguido despus de esta ley en el cdigo tienen el
decreto reglamentario que ampl2a o aclara ciertos art2culos, va aclarando art. por art. y +ay
art2culos que est5n sin reglamentar.
$rt. &0/ vicios red+ibitorios "se ve en bolilla 0#.
&0. Cicios red+ibitorios. La aplicacin de las disposiciones precedentes, no obsta a la
subsistencia de la garant2a legal por vicios red+ibitorios. En caso de vicio red+ibitorio/
a# $ instancia del consumidor se aplicar5 de pleno derec+o el art2culo 1&'( del )digo )ivil;
b# El art2culo 1&'7 del )digo )ivil no podr5 ser opuesto al consumidor.
1&'(. Si el vendedor conoce o deb2a conocer, por ra!n de su oficio o arte, los vicios o
defectos ocultos de la cosa vendida, y no los manifest al comprador, tendr5 ste a m5s de las
acciones de los art2culos anteriores, el derec+o a ser indemni!ado de los daos y peruicios
sufridos, si optare por la rescisin del contrato.
147
1&'7. El enaenante est5 tambin libre de la responsabilidad de los vicios red+ibitorios, si el
adquirente los conoc2a o deb2a conocerlos por su profesin u oficio.
Son cl5usulas abusivas
$rt2culo ,'/X interpretacin. Sin peruicio de la valide! del contrato, se tendr5n por no
convenidas/
a# las cl5usulas que desnaturalicen las obligaciones o limiten la responsabilidad por daos;
b# las cl5usulas que importen renuncia o restriccin de los derec+os del consumidor o ampl2en
los derec+os de la otra parte;
c# las cl5usulas que contengan cualquier precepto que imponga la inversin de la carga de la
prueba en peruicio del consumidor.
La interpretacin del contrato se +ar5 en el sentido m5s favorable para el consumidor.
$c5 repite un poco lo que consagra en el art2culo ,, es decir esta enumeracin en tres incisos
a, b y c lo que consagra, es decir el fin es las cl5usulas abusivas o materiali!ar lo que son las
cl5usulas abusivas o veatorias. Las pro+2be y establece sancin para el caso que se pongan
estas cl5usulas.
)uando existan dudas sobre los alcances de su obligacin, se estar5 a la que sea menos
gravosa.
El caso en que el oferente viole el deber de buena fe, electa papeler2a a la conclusin del
contrato o en su celebracin o transgreda el deber de informacin o la legislacin de defensa
de la competencia o de lealtad comercial, el consumidor tendr5 derec+o a demandar la nulidad
del contrato o la de una o m5s cl5usulas. )uando el ue! declare la nulidad parcial,
simult5neamente integrara el contrato, si ello fuera necesario.
$rt. ,0/X contratos de ad+esin. )ontratos en formularios. La autoridad de aplicacin vigilar5
que lo contratos de ad+esin o similares, no contengan cl5usulas de las previstas en el $rt.
anterior.
8entro de esta ley defensa del consumidor se consagran dos contratos, que son los contratos
de venta domiciliaria y los contratos de ventas por correspondencia y otros medios masivos de
comunicacin.
Los contratos domiciliarios o de venta domiciliaria est5n consagrados en el $rt. ,1.
Estos contratos de venta domiciliaria se dan cuando una de las partes cae al domicilio, por eso
se llama venta domiciliaria, del posible comprador y ofrece el producto o el servicio, con lo cual
+ago la primera aclaracin/ est5 mal dic+o venta domiciliaria porque no solamente abarca la
compraventa sino tambin la prestaciones servicios, por lo cual no solamente es venta
domiciliaria sino tambin contrato domiciliario. Entonces el proveedor cae al domicilio del
comprador a ofrecerle un producto que l no +a solicitado o un servicio; y se le incluye dentro
de esta ley de defensa del consumidor por la tempestividad con la que se produce, por la
agresividad con que se produce, es decir quin va a ofrecer un producto al domicilio de la
persona que no lo +a solicitado, que a lo meor ni siquiera lo necesita, que a lo meor ni siquiera
le interesa y que puede ser v2ctima de la verboragia del vendedor, que tiene un discurso
preparado, que tiene tcnicas de convencimiento, y que lo agarra a uno a lo meor recin
levantado, que siquiera necesita ese producto pero por los dic+os de quien se lo va a vender le
crea la necesidad, que en caso de que si le pueda interesar el producto no tuvo tiempo de ir al
centro a averiguar las calidades del producto que +ab2a, los precios del producto. Entonces cae
dentro de esta ley de def. del cons. porque se considera que no estaban en igualdad de
posibilidades de contratar. Es decir +ay uno que manea totalmente la informacin y +ay otra
parte que no manea la informacin.
Entonces la tempestividad, la agresividad de esa forma de contratacin +ace que caiga dentro
de esta ley de def. del cons. y se la protea. Esta es la situacin planteada.
*or domicilio se entiende no slo el lugar donde una persona reside, si no el lugar donde
+abitualmente desarrolla su actividad, su trabao, su estudio. Si alguien viene ac5 a la facultad
sabiendo que yo vengo todo los d2as es una venta domiciliaria, s2 lo +ace con ustedes que no
es su lugar de trabao es una venta domiciliaria, si lo +ace en el gimnasio donde yo practic
deportes, es el lugar donde +abitualmente se encuentra esa persona.
148
$rt. ,1/X venta domiciliaria. Es aquella propuesta de venta de una cosa o prestacin de un
servicio efectuada al consumidor en el lugar donde reside, en forma permanente o transitoria o
en su lugar de trabao. En esa es contrato debe ser celebrado por escrito y con las precisiones
del $rt. &7.
Las precisiones en $rt. &7 significan los requisitos que deben contener el documento de venta.
Lo dispuesto precedentemente no es aplicable a la compraventa de bienes perecederos
recibidos por el consumidor y abonados al contado.X
Si el que toca timbre viene a venderle man!anas no se aplica la ley de defensa del consumidor,
porqueW *orque son cosas que +abitualmente la ventas a reali!ar esa forma, son perecederos,
no ustifica la defensa porque m5s o menos una nocin podemos tener del precio de que esas
cosas.
El decreto reglamentario dice
a# se entender5 que est5n comprendidas dentro de la venta domiciliaria o directa, sin peruicio
de otros, los sistemas en que la oferta al consumidor se efect<e en el domicilio particular del
oferente o en el del consumidor, en su lugar de trabao o en el domicilio de un tercero. b# de ley
se lo dispuesto en $rt. &7 incisos c, del presente anexo. %ambin se entender5 comprendido
dentro de la venta de domiciliaria o directa aquella contratacin que resulte de la convocatoria
al consumidor al establecimiento del proveedor o a otro sitio cuando el obeto de dic+a
convocatoria sea total o parcialmente distinto al de la contratacin.
Es decir en que lo ampl2aW $mpl2a el lugar este decreto reglamentario, no slo la casa si no
cualquier otro lugar donde la persona se encuentra, y si lo cita al lugar del establecimiento para
una cosa y en realidad no est5 +aciendo para otra.
La venta domiciliaria o el contrato domiciliaria y la venta por correspondencia y otros medios
masivos de comunicacin, que es el $rt. ,,, tiene un procedimiento, que est5 en $rt. ,-, para
revocar la venta, es decir para revocar la aceptacin.
El contrato +a sido formado pero como se lo est5 protegiendo, en la ley de def. del cons., le da
la posibilidad de e volver las cosas atr5s sin indemni!acin.
Se manifiesta claramente el car5cter tuitivo +acia el consumidor. )u5l es la +iptesis +ec+o de
la venta por correspondencia y otros medios masivos de comunicacinW Eemplo/ llame ya
venta por medios masivos, correspondencia, televisivo, radiales, se le ofrece al p<blico en
forma masiva un servicio meor dic+o una cosa, este si es compraventa. $c5 no se esta
protegiendo es la tempestividad, por qu yo puedo ir al centro y averiguar cu5ntos sale el ab
trnic est5n los negocios o no est5n en los negocios, averiguar si me conviene o no me
conviene, +ec+o tengo toda la 5rabe para reali!ar averiguaciones, yo el tiempo lo tengo el, no
se protege la tempestividad, no es un medio agresivo, que se protegeW $ nivel se da un
cat5logo a mi casa donde vienen todas las fotos de productos, o sale en la televisin. *or
eemplo ofrecer una olla que parece grande, pero es porque las sacaron al lado de un enano
entonces parece una gran olla, o compran algo que despus dicen Xera de este pl5stico finoX.
:ue se protegeW Se protege tangibilidad/ yo tengo acceso directo a esa cosa, porque para que
se contrate en este caso igual que en la venta domiciliaria yo tengo que aceptar y en la
televisin no me est5n +ablando mi est5n +aciendo una propaganda masiva, una indicacin
masiva a contratar donde me ponen un telfono para qu yo llame, y soy yo el que llamo y
solicito el servicio, soy yo el que solicita el producto y cuando est5 el producto en casa digo no
es el que solicite y merecen si es el que solicito, no se quer2a el de la propaganda, es ste.
Entonces protege esta tangibilidad, esta falta de contacto, esta diferencia entre lo que uno
crey por ese medio masivos de comunicacin y lo que en est5n trayendo. )uando uno llama
que dicen que depositen el importe en una cuenta al y est5 perfeccionando contrato.
$rt. ,,/X venta por correspondencia y otras. Es aquella en que la propuesta se efect<a por
medio postales, telecomunicaciones, electrnicos o similar y la respuesta la misma se reali!a
por iguales medios.
149
.o se permitir5 la publicacin del n<mero postal como domicilioX.
El $rt. ,- que es com<n al $rt. ,1 de venta domiciliaria o contrato domiciliaria del ,,, est5n le
s la posibilidad de que en cinco d2as corridos el consumidor reg que la venta, devuelva la
mercader2a y se le reintegre el precio.
$rt. ,-/X de revocacin de aceptacin. En los casos de los art2culos ,1 y ,,, e consumidor pie
derec+o a revocar la aceptacin durante el pla!o de cinco d2as corridos, contados a partir de la
fec+a en que se entreguen la cosa o se celebre el contrato, lo <ltimo que ocurra, sin
responsabilidad alguna.
Los cinco d2as corridos se empie!an a contar desde lo <ltimo que ocurra, o sea desde que se
entregue la cosa o se celebre el contrato. Si primero se celebra el contrato y luego se entrega
la cosa, cuando se recibe la cosa de empie!an a correr los cinco d2as; si la cosa se entrega y
luego se perfecciona el contrato, desde que se perfecciona el contrato, lo <ltimo que ocurra. $+2
empie!a el pla!o de cinco d2as corridos dice la ley
Esta facultad no puede +acer dispensada a mi renunciada.
Esta facultad no puede ser dispensada ni renunciada, por autonom2a de la voluntad puedo
+acer lo que yo quiera, pero esta facultad no puede ser denunciada ni dispensada yo no puedo
poner en el contrato, puedo ponerlo, pero no vale, porqueW *orque la ley es de orden p<blico,
es decir la autonom2a de la voluntad no vale, la ley en este caso dice que no se puede ni
dispensar ni renunciar, las partes por m5s que lo pongan no tiene valide!
El vendedor debe informar por escrito al consumidor de esta facultad de revocacin en todo
documento que, con motivo de venta le sea presentado al consumidor.
)on motivo de la venta se le entrega el documento de la venta, a+2 debe +acer la aclaracin de
este $rt., si no +ace la aclaracin de este $rt. no se cuentan los cinco d2as y siempre tiene
tiempo para pedir la revocacin, es decir se extiende el pla!o de revocacin.
%al informacin debe ser incluida en forma clara y notoria.
El consumidor debe poner la cosa a disposicin del vendedor y los gastos de devolucin son
por cuenta de este <ltimo.X
Los gastos de devolucin tampoco pesan sobre el consumidor, es decir el car5cter tuitivo est5
muy marcado en estos art2culos. Los gastos siempre le corresponden al proveedor, aclaracin
la cosa que no debe +aber sido usada. )uando no se aclara este $rt., el tiempo a la revocacin
no est5 especificado +abr5 que estar a la naturale!a de la cosa que se +a vendido, es un
tiempo prudencial no est5 establecido ni por la ley ni por el decreto reglamentario.
El $rt. ,6 bao el t2tulo pro+ibicin contempla la siguiente situacin de +ec+o que el proveedor
env2e una mercader2a o un servicio al consumidor sin que ste lo +aya solicitado y en caso de
que el consumidor no se manifieste por la negativa y le crea un cargo autom5tico, es decir en el
caso de que el no manifieste que no lo quiere le crea un cargo autom5tico de pago, es decir
una obligacin de pago.
Le dan valor al silencio, en principio el silencio no dice nada en derec+o, salvo tres
excepciones/ salvo que la ley manifieste que si le da valores silencio, salvo las relaciones de
familia, y salvo la relacin entre el silencio actual y la declaracin precedentes. :u significa
estoW :ue yo de com<n acuerdo le di valor al silencio, si yo al final de un contrato ese contrato
que se prrroga por un ao m5s, yo no estoy diciendo nada que el contrato que se prrroga por
un ao m5s, porqueW *orque el silencio es manifestacin de voluntad en este caso, porqueW
*or las declaraciones precedentes, yo die que al fin del contrato cuando se venc2a, el contrato
se prorrogaba por un ao m5s
$rt. ,6/X pro+ibicin. :ueda pro+ibida la reali!acin de propuesta al consumidor, por cualquier
150
tipo de medio, sobre una cosa o servicio que no +ace a sido requerido previamente y que
genere un cargo autom5tico en cualquier sistema de dbito, que yo obligue al consumidor a
manifestarse por la negativa para aqu2 dic+o cargo no se efectivice.
Si con la oferta se envi una cosa, el receptor no est5 obligado a conservarla ni a restituir la al
remitente a<n que la restitucin puede +acer reali!ada libre de gastos.X
Es decir el +ec+o de seguir una cosa no me obliga a conservar la ni a restituirlas, es decir yo
puedo tirarla por m5s que med2an que en caso de que no le interese devolverla libre de gastos,
yo puedo tirarla, no tengo ninguna obligacin porque el servicio no +a sido solicitado.
Entonces lo que se consagra ac5 es lisa y llanamente que no se puede o que est5 pro+ibido
darle valor al silencio en forma unilateral. >nilateralmente una de las partes no le puede dar
valor al silencio de la otra. La pro+ibicin ac5 es expresa.
E7iccion y 7icios re(0i&itorios) Re%uisitos (e proce(encia
Son las llamadas garant2as de saneamiento, son las cl5usulas naturales de los contratos a
titulo oneroso, por m5s que las partes no las pacten, se encuentran impl2citas en los contratos.
La diferencia a grandes rasgos es que la garant2a de eviccin es una garant2a de derec+o y los
vicios red+ibitorios son una garantia de +ec+o. Eemplo/ Si yo transmito a titulo oneroso un
escritorio, la garantia de eviccin abarcar2a a que yo realmente soy el dueo, que no tengo
ninguna limitacion con respecto al bien, que nadie me va a venir a reivindicar el escritorio, es
una garantia de derec+o. La garantia de +ec+o, o sea, los vicios red+ibitorios, es que debao de
la pintura que cubre el escritorio, la madera no est podrida, implica lo que no se ve a simple
vista, es un vicio oculto. %odo enaenante a titulo oneroso es responsable frente al adquirente
de las consecuencias daosas emergentes de la eviccin y de los vicios red+ibitorios.
*or eviccin se entiende la turbacin o privacin que sufre el adquirente en todo o en parte del
derec+o transmitido a t2tulo oneroso. Eviccin significa etimolgicamente 3vencido4 y, con m5s
precisin, 3vencido en uicio4. *or vicio red+ibitorio se entiende el defecto grave y oculto que se
encuentra en la materialidad de la cosa adquirida a titulo oneroso.
Q$?$.%=$ 8E EC=))=K./ La eviccin +ace al derec+o, a la legitimidad, a la cantidad o a la
calidad de la cosa o del derec+o de que se trate. $rt. 17I&/ 9abr5 eviccion en virtud de
sentencia y por causa anterior o contempor5nea a la adquisicin, si el adquirente por titulo
oneroso fue privada en todo o en parte del derec+o que adquiri, o sufriese una turbacin de
derec+o en la propiedad, goce o posesin de la cosa. *ero no +abr5 lugar a garantia ni en
ra!on de las turbaciones de +ec+o, ni aun en caso de las turbaciones de derec+o, procedentes
de la ley o establecidas de una manera aparente por el +ec+o del +ombre, o de pretensiones
formuladas en virtud de un derec+o real o personal de goce, cuya existencia era conocida al
tiempo de la enaenacin.
$rt. 17I,/ La eviccion ser5 parcial cuando el adquierente fuere privado, por sentencia, de una
parte de la cosa adquirida o de sus accesorios o dependencias, o si fuere privado de una de las
cosas que adquiri colecticamente o cuando fuere privado de alguna servidumbre activa del
inmueble, o se declarase que ese inmueble estaba sueto a alguna servidumbre pasiva, o a
otra obligacin in+erente a dic+o inmueble.
)esa la obligacion por la eviccion, cuando el adquirente, sin consentimiento del enaenante,
comprometiese el negocio en arbitros y estos laudasen contra el derec+o adquirido. 8ebe
tratarse de un contrato a titulo oneroso.
;%urbacin/ Es un reclamo udicial o extraudicial. La demanda tiene la entidad de turbar un
derec+o. Esa turbacion tiene que ser con la intencin de despoar. La turbacion tiene como
<nico requisito la demanda. >na nocin m5s moderna denomina eviccin a cualquier turbacin,
privacin o prdida que sufra el adquirente en el derec+o transmitido.
Seg<n las ideas actuales funciona en todos los contratos traslativo a t2tulo oneroso; "tambin
en la donacin gratuita cuando fuese +ec+a de mala fe, 3sabiendo el donante que la cosa era
aena4, funciona en las donaciones onerosas, con cargo y remuneratoria y tambin cuando se
pacta la responsabilidad, art. 1.&-( del )d. )ivil#. Es un supuesto de responsabilidad que se
presenta como efecto natural. Cle!, que se apart del mtodo de @reitas, avan! sobre la
legislacin de su tiempo, al estudiar la cuestin "tanto la eviccin como los vicios red+ibitorios#
151
fuera del contrato de compra;venta, pero cay en el error de intercalarla en la consideracin de
los contratos en particular, luego del contrato onerosos de renta vitalicia y antes del depsito.
Bodificaciones a la responsabilidad por eviccin/ La responsabilidad por eviccin es expuesta
en el )d. )ivil argentino como una teor2a general, a partir del art. 1.70I +asta el 1.&&', y luego
en seis cap2tulos se la legisla en particular para la compra;venta, la permuta, la sociedad,
comunidad, donacin y cesin. Siendo una responsabilidad que no compromete al orden
p<blico, puede ser excluida, aumentada o disminuida, por acuerdo de partes "art. 1.7I0# pero
tiene lugar aunque en los actos que se transmiten los derec+os, no +ubiere convencin alguna
sobre ella, "art. 1.7I'#. ?especto de las cl5usulas extensivas de la obligacin que nace de la
eviccin, podr2amos eemplificar con aquellas que anticipadamente fian, ampli5ndolo, el
cuantum de los daos y peruicios. Las cl5usulas restrictivas, perfectamente v5lidas, tienden,
por lo com<n, a excluir la responsabilidad en ciertos casos concretos o a limitar el importe del
resarcimiento. F las que se dirigen a suprimir o eludir la obligacin, que nace de la eviccin
comportan, por un lado, un l2mite infranqueable y, por otro, son de interpretacin restrictiva. >n
l2mite infranqueable, en cuanto al enaenante, que si est5 obligado a salir en defensa del
adquirente no podr5 atacarlo, es lo que se denomina excepcin de eviccin. >n l2mite tambin
en cuanto medie dolo del enaenante/ 3es nula toda convencin Edice el art. 1.7II; que libre al
enaenante de responder de la eviccin siempre que +ubiere mala fe de parte suya; esa mala
fe, est5 dada por el conocimiento del vicio que dar5 pie a la turbacin, por el enaenante, y su
no comunicacin al adquirente.
$rt. 1.&71/ 3La renuncia de la responsabilidad de la eviccin, dea subsistente la obligacin del
enaenante, por la eviccin que proviniese de un +ec+o suyo, anterior o posterior.4
>na interpretacin restrictiva en cuanto la cl5usula de no garant2a no basta para eliminar
completamente la responsabilidad del enaenante. 3La exclusin o renuncia de cualquier
responsabilidad no exime de la responsabilidad por la eviccin y el vencido tendr5 derec+o a
repetir el precio que pag al enaenante, aunque no los daos e intereses. 9ay tres +iptesis
en las cuales el efecto de la renuncia es m5s amplio y queda descartada la devolucin del
precio/
&# Si el enaenante expresamente excluy su responsabilidad de restituir el precio; o si el
adquirente renunci expresamente el derec+o de repetirlo.
1# Si la enaenacin fue a riesgo del adquirente; se +a pactado la adquisicin del derec+o a
riesgo y ventura, lo cual equivale a la reali!acin de un contrato aleatorio, y si la contingencia
ocurre no se podr5 decir que el enaenante +a transmitido un derec+o distinto al prometido.
,# Si cuando +i!o la adquisicin, sab2a el adquirente, o deb2a saber, el peligro de que sucediese
la eviccin, y sin embargo renunci a la responsabilidad del enaenante, o consinti en que ella
se excluyese. "art. 1.&77#
?equisitos para el funcionamiento de la responsabilidad/
&# *rivacin o turbacin del derec+o/ 39abr5 eviccinJ "dice el art. 1.7I&# si el adquirente por
titulo oneroso fue privado en todo, o en parte del derec+o que adquiri, o sufriese una turbacin
de derec+o en la propiedad, goce o posesin de la cosa4. %urbacin es toda pretensin,
excepcin o defensa, deducida en uicio, que de prosperar determinar2a la prdida total o
parcial del derec+o adquirido. La privacin o turbacin puede recaer tanto en un derec+o real
transmitido, como en uno creditorio y, asimismo, en un derec+o intelectual.
*ero +a de tratarse de una turbacin o privacin en el derec+o transmitido, pues 3no +abr5
lugar a garant2a4, art. 1.7I&, 3en ra!n de las turbaciones de +ec+o4. "leer nota al art. 1.7I&#
*uede ocurrir, que no obstante tratarse de una turbacin de derec+o no engendre
responsabilidad civil cuando/ a# procede de la ley; b# fuere 3establecida una manera aparente
por el +ec+o del +ombre4; y c# sea conocida su existencia al tiempo de la enaenacin.
1# )ausa anterior o contempor5nea/ .uestro art. 1.7I& lo recuerda expresamente/ 39abr5
eviccinJ y por causa anterior o contempor5nea a la adquisicinJ4 Si la causa no exist2a
desde el tiempo del contrato, siendo posterior a l, ninguna responsabilidad puede imput5rsele
al enaenante, quien transmiti el derec+o sin vicio alguno.
,# Sentencia udicial/ *ara que +aya accin por eviccin es necesario, en principio, que la
turbacin sea consagrada por sentencia; vale decir que se promueve una reclamacin udicial,
por el denominado tercero reclamante y que ella sea acogida por los tribunales.
Entre quines existe la responsabilidad/ La responsabilidad surge entre enaenante y
adquirente; asimismo de que ella pasa a los +erederos o sucesores universales del accipiens,
152
que pueden eercerla contra enaenante o sus sucesores universales.
La solucin es la misma en cuanto a los sucesores singulares o particulares a t2tulo oneroso.
Lo prescribe el art. 1.7I(/ 39abr5 lugar a los derec+os que da la eviccin, sea que el vencido
fuere el mismo poseedor de la cosa, o que la eviccin tuviere lugar respecto de un tercero, al
cual l +ubiese transmitido el derec+o por un t2tulo oneroso, o por un t2tulo lucrativo. El tercero
puede en su propio nombre, eercer contra el primer enaenante, los derec+os que da la
eviccin, aunque l no pudiese +acerlo contra el que le transmiti el derec+o.4
La <ltima parte del art. 1.7I( dice/ 3El tercero puede en su propio nombre, eercer contra el
primer enaenante, los derec+os que da la eviccin, aunque l no pudiese +acerlo contra el que
le transmiti el derec+o4.
Kbligaciones del enaenante/
&# .o turbar al adquirente/ el que transmite un derec+o por acto oneroso es responsable
cuando no +a negociado leg2timamente y esa ilegitimidad es causa de la turbacin al
adquirente.
Esta excepcin de garant2a alcan!a a los +erederos del enaenante. El )digo se refiere a la
excepcin de eviccin en el art. 1.&7', cuando establece que/ 3La obligacin que produce la
eviccin es indivisible y puede demandarse y oponerse a cualquiera de los +erederos del
enaenante4. F tambin en el 1.&70/ 3El enaenante debe salir a la defensa del adquirenteJ4
1# 8efensa en uicio. )itacin de eviccin/ entre las obligaciones positivas del enaenante
tenemos, la de acudir en defensa del adquirente, cuando ste fuere turbado udicialmente en el
derec+o adquirido. 8ebe tratarse de un reclamo udicial, promovido por el tercero, titular del
supuesto meor derec+o sobre la cosa transmitida.
*ero el enaenante debe salir en defensa de adquirente cuando fuere 3citado por ste en el
trmino que designe la ley de procedimientosJ4 "art. 1.&70 del cd. civil#
El enaenante, citado de eviccin, puede comparecer o no al uicio. Sino compareciere, el uicio
proseguir5 con el adquirente, demandado originario, y no se le declarar5 rebelde.
,# =ndemni!ar los gastos y peruicios/ es la de reparar el dao resultante de la eviccin
consumada. Esta obligacin var2a seg<n que la eviccin sea total o parcial, es decir, seg<n sea
la extensin y la intensidad de la turbacin.
La obligacin de indemni!ar es divisible.
)uando el adquirente fuere vencido en la demanda por eviccin, tendr5 derec+o a la
reparacin de los peruicios sufridos y a la repeticin de lo invertido en su defensa; en cambio,
si resultare vencedor 3no tendr5 ning<n derec+o contra el enaenante, ni a<n para cobrar los
gastos que +ubiere +ec+o4.
)esacin de la responsabilidad/ diversas causas/ Si el adquirente no cumple con su obligacin
de citar al tradens y luego es vencido en uicio, cesa la responsabilidad., "art. 1.&&7#; o bien si
efect<a la citacin 3pasado el tiempo sealado por la ley de procedimientos4.
.o tiene lugar lo dispuesto por el art. 1.&&7 3y el enaenante responder5 por la eviccin4, si el
adquirente, vencido en uicio, 3probare que era in<til citarlo por no +aber oposicin usta que
+acer al derec+o del vencedor.4
3La obligacin por eviccin cesa tambin Eagrega el art. 1.1&1; si el adquirente, continuando en
la defensa del pleito, dea de oponer por dolo o negligencias las defensas convenientesJ4
)esa la obligacin por la eviccin Econtin<a el art. 1.&&1; 3Jsi no apel de la sentencia de
primera instancia o no prosigui la apelacin4.
El art. 1.&&, +ace cesar la obligacin 3cuando el adquirente, sin consentimiento del enaenante,
comprometiese el negocio en 5rbitros y stos leudasen contra el derec+o adquirido.4
#ICIOS RED3I"ITORIOS / Son vicios red+ibitorios, art. 1.&(-, 3los defectos ocultos de la cosa,
cuyo dominio, uso o goce se transmiti por t2tulo oneroso, existentes al tiempo de la
adquisicin, que la +agan impropia para su destino, si de tal modo disminuyen el uso de ella
que a +aberlos conocido el adquirente no la +abr2a adquirido, o +abr2a dado menos por ella.4
.o cualquier vicio o defecto en la materialidad de la cosa es un vicio red+ibitorio, susceptible de
originar la responsabilidad.
Son requisitos que configuran el vicio red+ibitorio los siguientes/ a# que se trate de un defecto
oculto; b# que sea grave; y c# que fuera existente al tiempo de la adquisicin.
)ampo de aplicacin/ $l igual que la garant2a por eviccin funciona la responsabilidad por
vicios red+ibitorios en los contratos onerosos 3no comprendiendo a los adquirentes por t2tulo
153
gratuito4, "art. 1.&(6#
*ero 3entre adquirentes y enaenantes que no son compradores y vendedores4, dice el art.
1.&'1, el vicio slo da derec+o a la accin red+ibitoria y no a la quanti minoris o de rebaa al
menor valor de la cosa. .o obstante, el art. &.616, en el tema de la locacin de cosas, autori!a
al locatario a solicitar frente a vicios o defectos graves de la cosa arrendada, 3que impidieren el
uso de ella4, la 3disminucin del precio o la rescisin del contrato4.
Bodificaciones a la responsabilidad/ )onstituye una responsabilidad obetiva, sin culpa, que
obliga al enaenante a restituir las cosas a su estado primitivo, sea o no de buena fe. Si el
enaenante conoc2a o deb2a conocer, por ra!n de su oficio o arte, los vicios o defectos ocultos
de la cosa y no los manifest al adquirente, responde adem5s de los daos y peruicios
ocasionados, "art. 1.&'( del cd. civil#.
El conocimiento de los defectos por el adquirente, al tiempo de la transmisin de la cosa, as2
como tambin 3si deb2a conocerlos por su profesin u oficio4, "art. 1.&'7#, libra al enaenante de
toda responsabilidad.
Empero, las partes 3pueden restringir, renunciar o ampliar su responsabilidad por los vicios
red+ibitorios4, "art. 1.&((#. *ero el pacto de exclusin no lo exime al enaenante por el 3vicio de
que ten2a conocimiento y que no declar al adquirente4, dado que no puede ampararse el dolo
del tradens, "art. 1.&((, <ltima parte#.
?equisitos/
&# :ue se trate de un defecto oculto/ >n vicio es oculto cuando no existe posibilidad de
descubrirlo sin ensayo o prueba de la cosa, o bien slo puede ser advertido por expertos o
propietarios diligentes.
1# :ue sea grave/ El vicio es grave cuando 3+ace la cosa impropia para su destino4 o importa
una disminucin en 3el uso de ella4, que 3a +aberlos conocido el adquirente no la +abr2a
adquirido o +abr2a dado menos por ella4, "art. 1.&(- del cd. civil#.
,# Existente al tiempo de la adquisicin/ El vicio debe reconocer un origen anterior o
contempor5neo a la poca de la enaenacin de la cosa; debe existir al momento de la
adquisicin "art. 1.&(-#. Excepcionalmente, en la locacin de cosas, son vicios red+ibitorios los
3sobrevenidos en el curso de la locacin4; en el eemplo cl5sico, volverse la casa oscura por
construcciones vecinas.
?e!a el art. 1.&(0, 3=ncumbe al adquirente probar que el vicio exist2a al tiempo de la
adquisicin, y no prob5ndolo se u!ga que el vicio sobrevino despus4.
Efectos de los vicios red+ibitorios/ Los vicios originan dos acciones/ a# la red+ibitoria, que priva
al contrato de sus efectos al provocar la rescisin; y b# la quanti minoris, para la compra;venta,
que consiste en reducir el precio. El comprador, agrega el art. 1.&'6, 3podr5 intentar una u otra
accin, pero no tendr5 derec+o para intentar una de ellas, despus de ser vencido o de +aber
intentado la otra. "Se trata de acciones alternativas#.
*rueba/ En cuanto a la prueba, incumbe al adquirente probar que el vicio exist2a al tiempo de la
adquisicin, y no prob5ndolo se u!ga que el vicio sobrevino despus
E8tincion contractual: Resolucion) Re7ocacion) Rescisin) Nuli(a(
Las vicisitudes de los contratos son situaciones, causas, motivos que cambian la vida normal
de un contrato y surgen en la etapa de eecucin de un contrato, salvo un caso/ La nulidad, la
cual se encuentra en el momento de celebrarse el contrato.
&# ?escisin/ Se da cuando las partes que +an contratado reali!an un nuevo contrato por el
cual dean sin efecto un contrato anterior. .o tiene efecto retroactivo.
1# ?evocacin/ >n5nimemente la doctrina entendi que no es por mutuo consentimiento sino
que es unilateral. La diferencia entre rescisin y revocacin es que en la rescision se suman las
dos voluntades y en la revocacin se trata de un acto uridico bilateral. %iene efecto retroactivo.
,# ?esolucin/ ?esponde normalmente a una condiciones suspensiva o resolutoria. %iene
efecto retroactivo. Se da en dos formas. Los contratos pueden resolverse de una forma lega o
de una forma voluntaria.
a#Legal/ Es cuando la ley establece que el contrato queda resuelto porque +a sucedido tal
situacion/ *acto comisorio t5cito, caso fortuito o fuer!a mayor.
b# Coluntaria/ Es cuando las partes voluntariamente +an decidido resolver el contrato si
acontece determinada situacion/ *acto comisorio expreso, condicin resolutoria o pla!o
154
resolutorio.
HAesolucion por incumplimiento:
Pacto comisorio: @acultad que tiene una de las partes del contrato, de resolverlo si la otra parte
no cumple con sus obligaciones.
;Mmbito de aplicacin/ )ontrato de prestaciones reciprocas, cuando ambas partes quedan
obligadas luego de la celebracin del contrato
;?egulacin/ $rt. &17-/ En los contratos con prestaciones reciprocas se entiende impl2cita la
facultad de resolver las obligaciones emergentes de ellos, en caso de que uno de los
contratantes no cumpliera su compromiso. B5s en los contratos en que se +ubiese cumplido
parte de las prestaciones, las que se +ayan cumplido, quedaran firmes y produciran en cuanto
a ellas los efectos correspondientes.
.o eecutada la prestacion, el acreedor podr5 requerir al incumplidor de su obligacion en un
pla!o no inferior a &6 dias, salvo que los usos o un pacto expreso estableciera uno menor con
los daos y peruicio derivados de la demora; transcurrido el pla!o sin que la prestacion +aya
sido cumplida, quedaran resueltas sin mas las obligaciones emergentes del contrato con
derec+o para el acreedor al resarcimiento de los daos y peruicios.
Las partes podr5n pactar expresamente que la resolucion se produ!ca en caso de que alguna
obligacion no sea cumplida con las modalidades convenidas; en este supuesto la resolucion se
producir5 se pleno derec+o y surtir5 efectos desde que la parte interesada comunique a la
incumplidora, en forma fe+aciente, su voluntad de resolver.
El pacto comisorio autori!a a quien eecut o estuvo dispuesto a cumplir las obligaciones a su
cargo, a tornar inefica! el v2nculo nacido del contrato, a desvincularse de l, ante la ineecucin
del deudor.
.aturale!a ur2dica/ El pacto comisorio acarrea la ineficacia de la relacin contractual y
constituye una medida de autodefensa, dirigida a tutelar la condicin de respectiva igualdad o
paridad entre las partes, salvaguardando el equilibrio contractual.
En materia civil como comercial la ineecucin de la obligacin por caso fortuito o fuer!a mayor,
es decir, sin culpa del deudor, resuelve el contrato, operando a la manera del pacto comisorio.
La resolucin se produce de pleno derec+o, ya que no existe para el acreedor posibilidad de
optar, y sin dar pie al reclamo por daos y preuicios "arts. 6'0, 000 y concordantes del )d.
)ivil y 1&( del )d. de )omercio#.
Mmbito de actuacin/ El art. &.17- comien!a fiando el 5mbito de actuacin del pacto comisorio/
3en los contratos con prestaciones rec2procas4.
?equisitos para su eercicio/ 8os son los requisitos que condicionan el eercicio de la facultad
resolutoria/ &# que quien la invoque +aya cumplido u ofre!ca cumplir la prestacin a su cargo; y
1# que el incumplimiento, de la contraria, sea importante.
El art. &.17, del )d. )ivil norma/ 3el contrato slo podr5 resolverse por la parte no culpada4;
quiere decir que el cumplimiento por el acreedor, de las prestaciones que le incumben como
deudor, o al menos el ofrecimiento, es requisito sine qua non para el funcionamiento del pacto
comisorio. El incumplimiento por el deudor se desprende tambin del texto del art. &.17,,
cuando expresa/ 3si la otra no lo cumpliere4, y del art. &.17-/ 3en caso de que uno de los
contratantes no cumpliera su compromiso4. 8octrina y urisprudencia coinciden en sostener que
tanto el incumplimiento, total o parcial, como el cumplimiento inexacto o irritual, permiten el
eercicio de la facultad resolutoria a condicin de revestir gravedad o importancia.
El cumplimiento parcial aceptado por el acreedor "art. '-1 del )d. )ivil# no impide el
funcionamiento del pacto comisorio, pese a lo que, en contrario, dispone el art. &.,'6, inc. -L
del )d. )ivil/ 3Si vencido el pla!o del pago, el vendedor recibiese solamente una parte del
precio, sin reserva del derec+o a resolver la venta, se u!gar5 que +a renunciado este derec+o4
"en contra Bac+ado, en sentido concordante, Segovia#
La dificultad estriba, frente a un incumplimiento parcial, cuya determinacin respecto de la
gravedad o importancia queda en definitiva a la apreciacin udicial, en establecer las pautas o
standars ur2dicos.
155
Se +an propuesto diversos criterios/ a# subetivo/ acuerda el derec+o a la resolucin cuando de
+aber previsto el incumplimiento, la parte contraria "acreedor# no +abr2a celebrado el contrato, y
b# obetivo/ consiste en tomar como base el tipo de contrato en cuestin y u!gar si la
interdependencia funcional entre las prestaciones correlativas se +a visto perturbada por el
incumplimiento +asta el extremo de disminuir el inters del acreedor. El ue!, coloc5ndose en
la posicin de uno de los contratantes, observar5 cuando el incumplimiento dea insatisfec+o,
totalmente o en parte importante, el inters del acreedor, de tal modo que la prestacin tard2a o
parcial ser2a irrelevante para l.
.o +ay incumplimiento ur2dicamente computable si el deudor no es constituido en mora, lo que
se explica, seg<n Llamb2as, porque la resolucin se basa en el incumplimiento y sin mora no +a
quedado configurado el denunciado incumplimiento.
En caso de ser ambas partes culpables de incumplimiento, el ue! apreciar5 la importancia de
las prestaciones insatisfec+as de una y otra parte, para decidir si entre ellas existe nexo de
causalidad y la relacin de proporcionalidad necesarios, para +acer lugar o no a la resolucin y,
en su caso, poner la resolucin a cargo de uno u otro de los contratantes.
Especies de *acto comisorio/ a( Pacto comisorio e0preso: Las partes pueden pactar
expresamente que la resolucion se produ!ca en caso de que alguna obligacion no se cumpla o
con las modalidades convenidas. La mayor o menor importancia de este incumplimiento la
determina el ue!. La resolucion se produce de pleno derec+o, no +ay necesidad de notificar ya
que se estableci que ante el incumplimiento se producir2a la resolucion del contrato. Esta
resolucion produce efectos desde que fue notificada de manera fe+aciente. b( Pacto comisorio
t3cito: Es una cl5usula natural de los contratos, con prestaciones reciprocas, en los cuales se
entiende impl2cita la facultad de resolver en caso de que una de las partes no cumpla con su
obligacion. .o eecutada la obligacion, el acreedor podra requerir al incumplidor que cumpla en
un pla!o no menor a quince dias con los dapos y peruicio por la demora. %ranscurrido dic+o
pla!o si que se cumpla, queda resuelto el contrato con la indemni!acin de daos y peruicios
para el acreedor.
HAesponsabilidad contractual: *rincipios Qenerales/ Surge a partir del incumplimiento de
alguna de las obligaciones del contrato. *odemos diferenciar/
;?esponsabilidad contractual/ 8eviene del incumplimiento de un contrato. Se lesiona el crdito
del acreedor, se incumple una obligacion prexistente. La parte deudora debe ser constituida en
mora, salvo acuerdo de partes. Qeneralmente no se resarce el dao moral, si puede ocurrir en
los contratos de consumo. *rescripcin/ &7 aos.
;?esponsabilidad extracontractual/ Se infringe el deber genrico de no daar a otro. Si se lo
daa se lo debe resarcir. La mora es autom5tica. Se resarce el dao mora. *rescripcin/ 1
aos.
H$tapas para llegar al incumplimiento:
&LEtapa/ Es aquella en donde el deudor debe cumplir y el acreedor todav2a conf2a en que la
otra parte lo +ar5
1LEtapa/ Se verifica el incumplimiento. Si la obligacion es fungible, la parte cumplidora puede
requerir el cumplimiento por un tercero mas daos y peruicios. Si la obligacion es no fungible,
se puede sustituir con el pago de una suma de dinero.
H#ncumplimiento en la responsabilidad contractual:
Este incumplimiento puede ser/
;%otal/ =ndemni!acion sustitutiva de daos y peruicios
;%ardio/ =ndemni!acion moratoria por cumplir fuera de trmino
;8efectuoso/ Se cumpli pero no debidamente. Se puede pedir que se cumpla de forma
pactada m5s peruicios
H$fectos particulares de algunos contratos. 9a e0cepcin de incumplimiento total % parcial.
156
A1gimen % casos de aplicacin.
El art. &.17& del )d. )ivil consagra la denominada exceptio non adimpleti contractus o
excepcin de contrato no cumplido o eecutado, o excepcin de incumplimiento contractual.
$rt. &.17&/ 3En los contratos bilaterales una de las partes no podr5 demandar su cumplimiento,
si no probase +aberlo ella cumplido u ofreciese cumplirlo, o que su obligacin es a pla!o4.
@undamento/ El fundamento de la exceptio non adimpleti contractus se encuentra en la
interdependencia o conexin de las obligaciones emergentes de los contratos bilaterales.
.aturale!a ur2dica/ La excepcin figura en el repertorio de las medidas de autodefensa
privada, tendientes a salvaguardar el equilibrio contractual.
9ay dos corrientes/ a# la que afirma que la exceptio es en rigor un requisito necesario de la
accin, en cuanto no se puede demandar el cumplimiento sin antes +aber cumplido; y b# la que
ve en la exceptio una verdadera excepcin o defensa, que debe ser opuesta por el accionado.
*redomina la consideracin del instituto como una excepcin sustancial o de derec+o
sustantivo, cuya cualidad propia es la de ser un derec+o contrapuesto al pretendido por el
actor, un contra;derec+o.
.o obstante, su 2ndole de excepcin sustancial dilatoria la doctrina y urisprudencia nacionales
admiten que pueda ser opuesta por v2a reconvencional, motivando una contrademanda
destinada a que el actor +aga efectiva su contraprestacin incumplida.
?equisitos/ es necesario/ a# que las obligaciones de actor y demandado sean de cumplimiento
simult5neo; b# que el incumplimiento por el actor revista gravedad suficiente; y c# que no pueda
imputarse incumplimiento al excepcionante.
a# La simult5nea exigibilidad no existe cuando la obligacin a cargo del actor est5 sueta a un
pla!o o a una condicin suspensiva.
b# Este incumplimiento, lleva a distinguir/ la excepcin de incumplimiento total de la excepcin
de incumplimiento parcial. En la primera la excepcin procede frente al incumplimiento de la
obligacin principal, en el sentido de obligacin que guarda equivalencia con la que se
demanda.
.uestro )digo nada dice del incumplimiento parcial, o meor a<n, del cumplimiento inexacto o
defectuoso, no conforme, con los requisitos obetivos del cumplimiento/ identidad e integridad
de la prestacin. :uien demanda por cumplimiento tiene expedita la accin, no obstante no
+aber cumplido, cuando ofreciese cumplir la prestacin a su cargo.
c# La excepcin no puede ser alegada cuando quien la opone +a motivado el incumplimiento de
la otra parte, o +a faltado l mismo a sus obligaciones. Si el demandado no +a prestado al actor
la colaboracin necesaria para posibilitarle el cumplimiento de la obligacin a su cargo, o no se
eecuta por su culpa las obligaciones que le competen, incurriendo en mora, no puede invocar
el art. &.17& del )d. )ivil. La excepcin de incumplimiento es improcedente cuando la
conducta del actor demuestra que estaba dispuesto a eecutar las prestaciones a su cargo y
que fue el demandado quien, por ra!ones econmicas, no pudo cumplir con las suyas en el
tiempo previsto, siendo por eso constituido en mora.
Efectos/ :uien demanda por cumplimiento debe demostrar +aber satisfec+o las obligaciones a
su cargo. El accionado, que opone la exceptio non adimpleti, debe acreditar exclusivamente la
existencia del contrato productor de obligaciones rec2procas.
)uando el demandado opone la excepcin de incumplimiento parcial, por el contrario, es a su
cargo la demostracin de ese +ec+o.
$cogida la excepcin por el u!gador, la sentencia a dictarse puede/ a# rec+a!ar la accin, que
el accionante podr5 +acer valer en otro uicio una ve! cumplida la prestacin a su cargo, y b#
acoger la accin, previo pago de la prestacin pendiente a cargo del actor.
La primera de las soluciones es la tradicional; la segunda resulta algo novedosa, puesto que
importa un tipo de sentencia condicional o de futuro, sin peruicio de reconocer que se satisface
la simultaneidad del cumplimiento a la ve! que se logra una importante econom2a procesal.
-# 8esistimiento/ *osibilidad de una de las partes dentro del contrato de desistir, de dear sin
efecto el contrato por su <nica voluntad. Se puede desistir antes del cumplimiento del contrato,
estar2amos dentro de la etapa de eecucin. Le corresponde al que se retira, pagar los daos y
157
peruicios. .o tiene efecto retroactivo.
6# .ulidad/ Kcurre al momento de perfeccionamiento del contrato. Se puede dar por
incapacidad de alguna de las partes o porque el obeto del contrato no +aya sido apto para ese
contrato, que no +aya +abido causa, etc. )uando se descubre alguna de estas situaciones se
inicia accion de nulidad y vuelven las cosas a su estado anterior.
COMPRA#ENTA CI#IL COMPRA#ENTA COMERCIAL
El art. &,1, dice que +abr5 compra y venta cuando una de las partes se obligue a transferir a la
otra la propiedad de una cosa, y sta se obligue a recibirla y a pagar por ella un precio cierto en
dinero. Este contrato genera 1 obligaciones reciprocas/ el vendedor se obliga a transferir a otra
persona la propiedad de la cosa y el adquiriente la obligacin de recibir la cosa y de pagar el
precio cierto en dinero.
)$?$)%E?ES
&. )onsensual/ porque una de las partes no transfiere sino que 3se obliga4 a transferir la
propiedad de una cosa. F la otra parte se obliga a recibirla y a pagar un precio cierto en b.
1. Kneroso/ Las ventaas que procura a una u otra de las partes le es concedida por una
prestacin que ella le +a +ec+o o se obligue a +acerle.
,. )onmutativo/ porque desde la celebracin del contrato ambas partes conocen el alcance de
sus respectivas obligaciones.
-. Ailateral/ porque se generan obligaciones reciprocas para ambas partes.
6. .ominado o t2pico/ tiene nombre y regulacin legal.
(. ?especto de las formas +ay que diferenciar la compraventa de inmuebles o de bienes
registrables de y la de bienes muebles/ La de bienes inmuebles esta enunciado dentro de los
contratos formales del art. &&0-. %ambin respecto de los contratos de bienes registrables se
deber5n cumplimentar determinadas formalidades "por escrito, inscripcin en el registro
respectivo#. *or el contrario, la compraventa de bienes muebles no requiere formalidad alguna,
y la transferencia de dominio se opera por la simple tradicin.
8=S%=.)=K. E.%?E L$ )KB*?$CE.%$ )=C=L F L$ )KBE?)=$L
&. La compraventa civil puede ser de cosas muebles o inmuebles, mientras que la mercantil
solo puede recaer sobre cosas inmuebles "art.-61 inc. & )d).#.
1. *rescripcin/ )ivil & ao " art. -7,6 inc. - ))#
)omercial 1 o - aos "art. 0-I y 0-' inc.& )d)#
,. )osas aenas/ El )) dispone 3las cosas aenas no pueden venderseJ4 "art.&,1I# mientras
que el art. -6, )d) establece/ 3la compraventa de cosa aena es validaJ4.
)KB*$?$)=K. )K. K%?$S @=Q>?$S
a# *ermuta/ 9ay *er cuando uno de los contratantes se obligue a transferir a otro la propiedad
de una cosa con tal de que ste le d la propiedad de otra cosa. 8ifieren las prestaciones/ en la
compraventa es un precio cierto en dinero y en la permuta es la entrega de otra cosa. En los
casos mixtos, la decisin est5 dada por la importancia de la mayor prestacin.
b# Locacin de cosas/ En la locacin de cosas por un precio cierto en dinero, se da el uso y
goce de una cosa, en cambio en la compraventa existe la obligacin de transferir la propiedad
de una cosa. En la locacin de cosas, una ve! concluido el pla!o debe devolverse la misma
cosa, en la compraventa +ay promesa de transmisin de la propiedad.
c# Locacin de obra/ La compraventa supone la transferencia de una cosa que es propiedad de
quien se obliga por el contrato, y la locacin de obra tiene por finalidad la reali!acin con fin de
resultado de una tarea especial que se concretar5 en la existencia de una cosa nueva.
d# )esin de crditos/ En la cesin de crditos se trasmite un derec+o, una cosa inmaterial, en
cambio en la compraventa se trata de la obligacin de transferir la propiedad de una cosa
"material#.
L$ )KB*?$CE.%$ F L$ %?$.S@E?E.)=$ 8EL 8KB=.=K/ V)u5ndo se produce la
transferencia de la propiedadW
&. Sistema del ))/ En nuestro derec+o la compraventa no es traslativa de dominio. La
propiedad se transmite por actos que el )) exige. La transmisin de la propiedad de la cosa al
158
comprador se producir5 por la efectiva entrega de la misma por la tradicin, y aun para los
inmuebles, por su posterior inscripcin en el registro de la *ropiedad. Es
159
decir, +asta que el vendedor no +aga efectiva entrega de la cosa continuar5 siendo su
propietario, adquiriendo el comprador solo un derec+o a la cosa, pero no un derec+o sobre la
cosa.
*ara definir la tradicin el art. 1,'' dispone/ 39abr5 tradicin cuando una de las partes
entregare voluntariamente una cosa y la otra voluntariamente la recibiese4. *uede ser real o
simblica/ por e. )uando se entregan las llaves de la casa que se vende.
1. Sistema francs/ la propiedad se transmite por el solo efecto de la convencin, por eso, se
afirma que en el derec+o francs la venta es traslativa de dominio. %rat5ndose de cosas
inmuebles, la propiedad se transfiere por la simple convencin, pero para que ella sea efica!
respecto de terceros, es necesaria su transcripcin e inscripcin en el ?eg. de la *ropiedad.
,. Sistema $lem5n/ En un 3folio real4 se dean constancias de todos los detalles referidos a las
sucesivas adquisiciones de un bien inmueble, pero el derec+o nace con la inscripcin
"constitutivo#.
*?KBES$ 8E )KB?*$ F CE.%$ 8entro de la expresin quedan comprendidas 1 situaciones
ur2dicas diferentes/ &# referida a quien ofrece la venta de la cosa de su propiedad y 1#
relacionada con quien quiere adquirir una cosa de otra persona.
a# *romesa de venta/ dentro de este supuesto debemos tener presente/ &; la simple promesa y
oferta, que se reali!a a persona determinada o indeterminada. Es simplemente una oferta
dirigida a otra persona para celebrar un contrato, que +asta que no es aceptada no tiene fuer!a
obligatoria; y la simple promesa de venta, que no se trata de la oferta del contrato sino de la
oferta que debe ser considerada como tal.
*ara Aorda, los casos mas comunes de este tipo de promesa de venta son/ &; vendedor que
vede un bien y se reserva el llamado pacto de preferencia, 1;el arrendatario de un inmueble
que se reserva el derec+o a adquirirlo por un precio cierto al concluir la locacin, etc. Efectos
anteriores a la aceptacin/ Bientras no aceptase la promesa de venta, el promitente esta
obligado a mantener su oferta +asta el pla!o acordado o fiado por el ue!. Si la cosa se pierde
sin culpa del promitente, el contrato queda sin efecto. *osteriores ala aceptacin/ si la oferta es
aceptada, queda celebrado el contrato de compraventa.
b# *romesa de venta/ Se da en supuestos en que la venta fue +ec+a en nombre del dueo pero
deando supeditado el resultado a su posible ratificacin, sea porque quien obra invocando la
autori!acin no tenia mandato suficiente, o porque se prefiri dear supedita la concrecin de la
operacin a la conformidad del dueo.
c# *romesa bilateral; los boletos de compra y venta/ Es frecuente que las operaciones de
bienes inmuebles se concreten mediante la suscripcin de los 3boletos de compra y venta4 que
resultan ser una 3promesa bilateral4. La redaccin de tales boletos +ablan de que las partes
est5n celebrando un contrato de compraventa, pero nuestro seg<n el )) establece que deben
ser +ec+os en escritura p<blica los contratos que tuvieren por obeto la transmisin de bienes
inmuebles. $lgunos afirman que el boleto de compra venta es solo un antecontrato, una
promesa bilateral, un contrato preliminar, etc.
CE.%$S @K?[KS$S Son situaciones en que una persona se encuentra en la obligacin de
vender, de desprenderse contra su voluntad de la propiedad de una cosa que le pertenece. El
art. &,1- )) enumera 6 supuestos/ 3.adie puede ser obligado a vender, sino cuando se
encuentre sometido a una necesidad ur2dica de +acerlo, la cual tiene lugar en los casos
siguientes/ &L# )uando +ay derec+o en el comprador de comprar la cosa por expropiacin, por
causa de utilidad p<blica; 1L# )uando por una convencin, o por un testamento se imponga al
propietario la obligacin de vender una cosa a persona determinada; ,L# )uando la cosa fuese
indivisible y perteneciese a varios individuos, y alguno de ellos exigiese el remate; -L# )uando
los bienes del propietario de la cosa +ubieren de ser rematados en virtud de eecucin udicial;
6L# )uando la ley impone al administrador de bienes aenos, la obligacin de reali!ar todo o
parte de las cosas que estn bao su administracin4. .$%>?$LE[$ G>?=8=)$
*ara parte de la doctrina no existe contrato de compraventa, ya que no +ay acuerdo de
voluntades, porque no existe consentimiento del vendedor.
160
.o falta el consentimiento del vendedor. 8e alguna manera, el consentimiento ya +a sido
prestado, por e. *or el deudor cuando la cosa es vendida conforme al inc. - por eecucin
udicial.
)$*$)=8$8 *$?$ )KB*?$? F CE.8E? *rincipios generales/ El art. &,6' establece/ 3toda
persona capa! de disponer de sus bienes puede vender cada una de las cosas de que es
propietario; y toda persona capa! de obligarse puede comprar toda clase de cosas de
cualquiera persona capa! de vender, con las excepciones de los arts. Siguientes4.
=ncapacidades especiales contenidas en el ))
$rt. &,60/ El contrato de compraventa no puede tener lugar entre marido y muer, aunque
+ubiese separacin udicial de los bienes de ellos.
$rt. &,6I/ Los tutores y curadores y los padres no pueden vender bienes suyos a los que
est5n bao su guarda o patria potestad.
$rt. &,(7/ Los menores emancipados no pueden vender sin licencia udicial los bienes
ra2ces suyos ni los de sus mueres o +ios.
$rt. &&(&/ *ro+2be la )C a los padres de los bines de los +ios que est5n bao su patria
potestad, a los tutores y curadores de los bienes de las persona que est5n a su cargo y de
comprar bienes para stos, a los albaceas, de los bienes de las testamentarias que estuviesen
a su cargo, a los mandatarios, de los bienes que est5n encargados de vender por cuenta de
sus comitentes, a los empleados p<blicos, de los bienes del estado o de las municipalidades,
de cuya administracin o venta estuviesen encargados, a los ueces, abogados, fiscales,
defensores de menores, procuradores, escribanos y tasadores, de los bienes que estuviesen
en litigio ante el u!gado o tribunal ante el cual eerciesen o +ubiesen eercido su respectivo
ministerio, a los ministros de gobierno, de los bienes nacionales o de cualquier establecimiento
publico, o de corporacin civil o religiosa, a los ministros secretarios de los gobiernos de la
provincia , de los bienes provinciales o municipales, o de las corporaciones civiles o religiosas
de la provincia.
El art. &,(1 dice/ 3la nulidad de las compras y ventas pro+ibidas en el art. $nterior no pueden
ser deducidas ni alegadas por las personas a las cuales comprenden la pro+ibicin4.
)KS$S :>E *>E8E. SE? CE.8=8$S 8ispone el art. &,1'/ 3*ueden venderse todas las
cosas que pueden ser obeto de los contratos, aunque sean cosas futuras, siempre que su
enaenacin no sea pro+ibida4. *?=.)=*=K QE.E?$L E. EL )) En la respectiva nota, Cle!
S. anali!a el alcance de 3cosa4/ 3Se toma en el sentido m5s extenso, todo lo que puede ser
parte de un patrimonio, cosas corporales o derec+os, con tal de que sean susceptibles de
enaenacin y de ser cedidos4.
8ebe ser cosa corporal susceptible de valor econmico
:ue sea material y ur2dicamente posible
:ue exista al celebrarse el contrato, o que sea susceptible de existir "existencia actual o
eventual#
:ue est determinada contratarse o sea susceptible de ser determinada posteriormente
:ue pertene!ca al vendedor.
)KB*?$CE.%$ 8E )KS$ $GE.$ $rt. &&''/ 3J si el que promete entregar cosas aenas no
+ubiese garanti!ado el xito de la promesa, solo estar5 obligado a emplear los medios
necesarios para que la prestacin se realice. Si l tuviere culpa de que la cosa aena no s
entregue debe satisfacer perdidas e intereses. 8ebe tambin satisfacerlas cuando +ubiese
garanti!ado la promesa, y esta no tuviere efecto4. El art. &,1I dice que las cosas aenas no
pueden venderse. El que +ubiese vendido cosas aenas, aunque fuese de buena fe, debe
satisfacer al comprador de las prdidas e intereses que le resultasen de la anulacin del
contrato, si este +ubiese ignorado que la cosa era aena. El vendedor, despus de que +ubiese
entregado la cosa, no puede demandar la nulidad de la venta ni la restitucin de la cosa. Si el
comprador sab2a que la cosa era aena, no podr5 pedir la restitucin del precio este art. Se
refiere a las cosas aenas que se pretenden vender como propias, no cuando se promete la
adquisicin de una cosa para transmitirla despus al adquiriente.
CE.%$ 8E L$ )KS$ E. )K.8KB=.=K El art. &,,& dispone que la venta +ec+a por uno de los
copropietarios de la totalidad de la cosa indivisa es de ning<n efecto, aun respecto de la
161
porcin del vendedor, pero ste debe satisfacer al comprador, que ignoraba que la cosa era
com<n con otros, los peruicios e intereses que le resulten de la anulacin del contrato. *or el
art.1(07, ninguno de los condminos puede sin el consentimiento de todos, eercer sobre la
cosa com<n, ni sobre la menor parte de ella, f2sicamente determinada, actos materiales o
ur2dicos que importen el eercicio actual e inmediato del derec+o de propiedad. *or el art.
1(01, el condmino no puede enaenar, constituir servidumbres ni +ipotecas con peruicio del
derec+o de los copropietarios. El arrendamiento +ac+o por alguno de ellos es de ning<n valor.
Sin embargo por el art. 1(0, se establece que la enaenacin, constitucin de servidumbres o
+ipotecas, y el alquiler o arrendamiento +ec+o por una de los condminos ser5n parcial o
2ntegramente eficaces si por el resultado de la divisin el todo o parte de la cosa com<n tocase
en su lote.
CE.%$ 8E =.B>EALES E. *?K*=E8$8 9K?=[K.%$L La denominacin propiedad
9ori!ontal no reflea totalmente la realidad porque el art. & de la ley &,6&1 +abla de una
posibilidad de divisin vertical. Establece que puede dividirse un edificio de una sola planta en
distintas unidades funcionales, siempre que tengan una salida independiente o com<n a la v2a
publica. $*L=)$)=Y. LEQ$L En el proceso previo a la constitucin de la propiedad +ori!ontal
"*re+ori!ontalidad que comprende desde que se efect<a la oferta +asta la respectiva
inscripcin definitiva del dominio#, se generan 1 situaciones/ &#; un problema de caracteri!acin
ur2dica del adquiriente durante esta etapa previa. 1#; la repercusin de la polic2a administrativa
y de la interpretacin de la ley para el cumplimiento de esta etapa previa
E@E)%KS 8E L$ *>AL=)=8$8 ?EQ=S%?$L
*revalencia de la publicidad registral frente a la publicidad posesoria/ )uando existe un
contrato de enaenacin de un lote a pagar en cuotas peridicas, prevalece el derec+o del
titular del boleto, debidamente registrado, aun cuando el propietario +aya otorgado otro boleto
de compraventa a un adquiriente posterior y le +aya entregado la posesin.
*revalencia de la publicidad posesoria/ La publicidad posesoria prevalece cuando la entrega
del lote se +a efectuado a un adquiriente, por medio de boleto, de fec+a cierta anterior y con
entrega de la posesin. La nueva enaenacin posterior no puede prevalecer frente al poseedor
anterior.
)olisin de adquirientes por boleto sin posesin/ En este caso, debe prevalecer aquel
pretenso adquiriente que +a obtenido en &L lugar la inscripcin respectiva en el ?egistro de la
*ropiedad =nmueble.
*ublicidad registral y su oponibilidad a la publicidad posesoria posterior/ la inscripcin
registral prevalece frente ala publicidad posesoria de fec+a posterior.
?EQ=BE. G>?=8=)K 8E LKS $>%KBK%K?ES EL 8KB=.=K 8E L$S )KS$S B>EALES E.
QE.E?$L/ El )) establece una presuncin iure et de ure en el art. 1-&1 al disponer que la
posesin de buena fe de una cosa mueble crea a favor del poseedor la presuncin de tener la
propiedad de ella y el poder de repeler cualquier accin de reivindicacin. EL $?%. - 8EL
8E)?E%K LEF (601 F EL $?% -7&( A=S )) Lapso menor f art. -7&( bis. $8:>=S=)=K.
?EQ=S%?$L 8E $>%KBK%K?ES El sistema es constitutivo y el dominio nace aun entre las
partes con motivo de la inscripcin. La inscripcin de buena fe de un automotor en el registro
confiere al titular de la misma, la propiedad del ve+2culo y el poder de repeler cualquier accin
de reivindicacin, si el automotor no +ubiese sido +urtado o robado.
EL *?E)=K *?E)=K )=E?%K K 8E%E?B=.$8K El art. &,-I dispone que el precio ser5 cierto
cuando las partes lo determinen en una suma que el comprador debe pagar, cuando se dee a
su designacin al arbitrio de una persona determinada o cuando lo sea con referencia a otra
cosa cierta. El art. &,66 seala que si el precio fuera indeterminado o si la cosa se vendiera por
lo que fuese su usto precio, o por lo que oro ofreciera por ella, o si el precio se deara al arbitrio
de uno de los contratantes, el contrato ser5 nulo.
S>*>ES%KS 8E @=G$)=K. 8EL *?E)=K
&. 8eterminacin por un tercero
1. @iacin del precio en base al costo de otra cosa cierta
,. 8eterminacin en base al valor corriente en pla!a de la cosa mueble
162
E@E)%KS 8EL )K.%?$%K KAL=Q$)=K.ES 8EL CE.8E8K?
&. Entregar la cosa vendida
a. )onservar la cosa +asta el momento de la entrega
b. )orrer con los gastos que la misma demande
c. %rat5ndose de inmuebles existe la obligacin de otorgar la escritura traslativa del dominio.
1. ?ecibir el precio.
,. Qaranti!arla para el caso de eviccin y vicios ocultos.
)K.SE?C$)=K. 8E L$ )KS$ El art. &-70 dice/ 3el vendedor no puede cambiar el estado de
la cosa vendida y est5 obligado a conservarla tal como se +allaba el d2a del contrato, +asta que
la entregue al comprador4. El art. &-7I, 3el vendedor debe entregar la cosa vendida libre de
toda otra posesin y con todos sus accesorios en el d2a convenido, y si no +ubiese d2a
convenido, el d2a que el comprador lo exia4. El art. &-&7, 3la entrega debe +acerse en el lugar
convenido y, si no +ubiese lugar designado, en el lugar en que se encontraba la cosa vendida
en la poca del contrato4. ?=ESQKS/ En cuanto a lo que puede pasar con la cosa mientras el
vendedor no +aga la efectiva entrega el art. &-&( dice/ 3mientras el vendedor no +iciese
tradicin de la cosa vendida, los peligros de la cosa, como sus frutos o accesiones ser5n
u!gados por el titulo de las gobligaciones de darg4. Si la cosa se pierde o deteriora por culpa
del vendedor, el comprador tendr5 derec+o de exigir que el vendedor le +aga entrega de una
cosa similar con mas los daos y peruicios. En el supuesto de que la cosa se +aya
deteriorado, podr5 a su arbitrio exigir otra cosa equivalente o admitir la que se le entrega
deteriorada con menos una disminucin del precio.
@?>%KS/ El art. 60, dispone/ 3todos los frutos percibidos naturales o civiles, ante de la
tradicin de la cosa, pertenecen al deudor, mas los frutos pendientes el d2a de la tradicin
pertenecen al acreedor4.
E.%?EQ$ 8E L$ )KS$ %?$8=)=K./ en inmuebles, la posesin al comprador debe reali!arse
por actos materiales del vendedor que tienen asentamiento por parte del comprador o
viceversa "art.1,'I#. *uede tambin producirse la tradicin desistiendo el poseedor "vendedor#
d la posesin que ten2a y eerciendo el el adquiriente actos posesorios en el inmueble en
presencia de l y sin oposicin alguna "1,07#. )on respecto a los muebles, la posesin de las
cosas se toma por la tradicin entre personas capaces. Supuestos especiales/ $# si la cosa
mueble estuviese en caa, almacn o edificio cerrado, es suficiente con la entrega de la llave
del lugar donde la cosa est guardada o reservada. A# si las cosas no est5n presentes, la
tradicin se entender5 +ec+a por la entrega de los conocimientos, facturas, etc.
)K.8=)=K.ES 8E L$ E.%?EQ$
Lugar de la entrega/ La cosa debe ser entregada en el lugar convenido o si no +ubiese lugar
establecido por las partes, en el lugar en que se encontraba la cosa vendida en la poca del
contrato.
%iempo de la entrega/ la cosa debe ser entregada con todos sus accesorios el d2a en que las
partes lo +an convenido y cuando no se +aya convenido tiempo, cuando el comprador lo exia.
El comprador est5 obligado a recibir la cosa en el tiempo convenido, o a falta de ste, cuando
as2 lo determine el uso en cosas semeantes o inmediatamente despus de la compra.
Qastos de entrega/ Est5n a cargo del vendedor f art.&-&6 3el vendedor debe satisfacer los
gastos de la entrega de la cosa vendida, si no +ubiese pacto en contrario4.
EN)E*)=K.ES $ L$ KAL=Q$)=K. 8E E.%?EQ$?
&. $rt. &-&0/ 3el vendedor no esta obligado a entregar la cosa vendida si el comprador no le
+ubiese pagado el precio4.
1. )uando +ubiese concedido un trmino para el pago, si despus de la venta el comprador se
+alla en estado de insolvencia, salvo si afian!ase de pagar en el pla!o convenido "&-&I#.
?E)=AK 8EL *?E)=K El art. &-&& establece que el precio debe ser recibido en el lugar
convenido, si no +ubiese lugar convenido, el vendedor deber5 recibir el precio en el lugar y
tiempo de la entrega de la cosa, siempre que la venta no fuese a crdito. Si la venta es a
crdito el precio debe ser abonado en el domicilio del comprador. Q$?$.%=$S El vendedor
debe responder por la eviccin y por los vicios red+ibitorios, ya que debe garanti!ar al
comprador sobre el derec+o y sobre la calidad que ten2a la cosa que vendi.
163
EC=))=K./ Se trata de la privacin, de la perdida, del despoo de una cosa que alguien se
encuentra obligado a sufrir como consecuencia de una sentencia que lo condena, por
reconocer en otro un meor derec+o a entregar la cosa.
La eviccin comprender tanto la 3obligacin negativa de no turbar al comprador4 como a la
3obligacin positiva de defender al comprador y sustituirlo procesalmente4.
EC=))=K. %K%$L F *$?)=$L/ )uando se trate de eviccin total el comprador resultar5
despose2do por sentencia udicial y deber5 entregar la cosa, o cuando exista eviccin parcial en
que slo se lo prive de parte de la cosa, el vendedor deber5 indemni!ar al adquiriente.
?E:>=S=%KS
o :ue se trate de una turbacin de derec+o
o :ue el derec+o que provoca la turbacin tenga una causa anterior o contempor5nea a la
fec+a de venta
o :ue la turbacin del derec+o sea actual.
E@E)%KS 8E L$ Q$?$.%=$ 8E EC=))=K./ El $rt. 1&&0 establece/ 3Cerificada la eviccin,
el vendedor debe restituir al comprador el precio recibido por l sin intereses, aunque la cosa
+aya disminuido de valor, sufrido deterioros o perdidas en parte, por caso fortuito o por culpa
del comprador4. $simismo el 1&&I establece que el vendedor tambin esta obligado a restituir
las costas del contrato, el valor de los frutos en el supuesto de que el comprador tenga que
restituirlos al verdadero dueo y tambin a los daos y peruicios que la eviccin le pudiera
causar al adquiriente. F seg<n el art. 1&17 debe tambin al comprador los gastos +ec+os en
reparaciones o meoras que no sean necesarias, cuando l no las recibiese, del que lo +a
vencido, ninguna indemni!acin o slo tuviese una indemni!acin incompleta.
En el supuesto de eviccin parcial el comprador tiene a su eleccin demandar una
indemni!acin proporcional a la perdida sufrida o exigir la rescisin del contrato, cuando la
parte que se le +a quitado, o la carga, o la servidumbre que resultase, fuera de tal importancia
respecto del todo que sin ella no +abr2a comprado la cosa.

C=)=KS ?E89=A=%K?=KS/ seg<n el art. 1&(- son defectos ocultos de la cosa, cuyo dominio
uso o goce se transmiti por titulo oneroso, existentes al tiempo de la adquisicin, que la +agan
impropia para su destino si de tal modo disminuyen el uso de ella, que al +aberlos conocido el
adquiriente no la +abr2a adquirido o +abr2a dado menos por ella.
?E:>=S=%KS/
o :ue se trate de un vicio de +ec+o y no de derec+o
o :ue el vicio est oculto
o 8ebe ser ignorado por el adquiriente
o 8ebe tener entidad, ser grave, +aciendo la cosa impropia para su destino o uso +abitual
o 8ebe existir a la fec+a en que se produce la adquisicin
o .o debe existir convencin de las partes en el sentido de eximir de responsabilidad al
enaenante
8os son las acciones que se derivan de la existencia del vicio/ &# puede demandar la
resolucin del contrato, mediante la accin red+ibitoria, o 1# solicitar una disminucin del precio
pagado o convenido en el momento de la celebracin del contrato "accin cuanti minoris#.
KAL=Q$)=K.ES 8EL )KB*?$8K? *$QK 8EL *?E)=K $rt. &-1-/ 3El comprador debe pagar
el precio de la cosa comprada, en el lugar y en la poca determinada en el contrato. Si no
+ubiese convenio sobre la materia, debe +acer el pago en el tiempo y lugar en que se +aga la
entrega de la cosa. Si la venta +a sido a crdito, o si el uso del pa2s concede alg<n trmino
para el pago, el precio debe abonarse en el domicilio del comprador. Este debe pagar tambin
el instrumento de la venta, y los costos del recibo de la cosa comprada4. $rt. &-16/4Si el
comprador tuviese motivos fundados de ser molestado por reivindicacin de la cosa, o por
cualquier accin real, puede suspender el pago del precio, a menos que el vendedor le afiance
su restitucin4.
8E?E)9K 8E ?E%E.)=K. El art. &-10 consagra el derec+o de retencin para el vendedor al
disponer que si el comprador a dinero de contado no paga el precio de la venta, el vendedor
164
puede negar la entrega de la cosa mueble vendida.
?E)E*)=K. 8E L$ )KS$ El art. &-1' indica que el comprador est5 obligado a recibir la cosa
vendida en el trmino fiado en el contrato, o en el que fuese de uso local. $ falta de un termino
convenido o de uso, inmediatamente despus de la compra. El art. &-,& indica que si la venta
+ubiese sido de cosa inmueble, y el vendedor +ubiese recibido el todo o parte del precio, o si la
venta se +ubiese +ec+o a crdito y no estuviera vencido el pla!o para el pago y el comprador
se negase a recibir el inmueble, el vendedor tiene derec+o a pedirle los costos de la
conservacin e indemni!acin de peruicio y a poner la cosa en depsito udicial por cuenta y
riesgo del comprador
LA LOCACION DE COSAS
La locacin es un contrato de uso, sea de la cosa, de trabao o del servicio. $rt. &-I,/ 3+abr5
locacin cuando dos partes se obliguen rec2procamente, la una a conceder el uso o goce de
una cosa, o a eecutar una obra, o prestar un servicio; y la otra a pagar por este uso, goce o
servicio un precio determinado en dinero4. El que paga el precio se llama locatario, arrendatario
o inquilino y el que lo recibe, locador o arrendador. El precio se llama tambin arrendamiento o
alquiler. La definicin de nuestro )) es comprensiva de , locaciones diferentes/ locacin de
cosas, de obra y de servicios, pero tiene obetos esencialmente distinto/
&. locacin de cosas f acepcin de los bienes corporales del art. 1,&&.
1. locacin de servicios f prestacin de un trabao, sin aludir a una obra determinada.
,. locacin de obra f actividad +umana considerada en su resultado.
ELEBE.%KS f El uso y goce de la cosa por un precio cierto en dinero. )$?$)%E?ES
&. Ailateral, porque desde el momento de la celebracin nacen obligaciones reciprocas para el
locador y para el locatario.
1. Kneroso, porque las ventaas para ambos contratantes no les son dadas sino por la
prestacin que reali!an o se obligan a reali!ar
,. )onsensual, porque el art. &-I- dice/4el contrato de locacin queda concluido por el mutuo
consentimiento de las partesJ4.
-. .ominado o t2pico, porque no solo tiene nombre, sino tambin regulacin legal especifica.
6. )onmutativo, ya que en el momento de su celebracin las partes acuerdan las prestaciones
que deber5n cumplir, las que no quedan supeditadas a ning<n acontecimiento incierto.
(. .o formal, porque, en principio, no requiere forma alguna para su celebracin. ?especto del
arrendamiento de fincas o locales la ley 1,7I& dispone 3los contratos de locaciones urbanas,
as2 como tambin sus modificaciones y prorrogas, deber5n formali!arse por escrito4.
'. %emporario/ el contrato de locacin siempre tiene un tiempo de duracin que lo limita y,
seg<n el art. &676 no puede ser mayor a &7 aos.
0. 8e tracto sucesivo, ya que la obligacin del locador de mantener al locatario en el uso y goce
pacifico de la cosa no se agota con la celebracin del contrato sino que renace
permanentemente y debe subsistir +asta el momento de la conclusin del contrato. *or otra
parte, este uso y goce continuado, genera a su ve! en el locatario la obligacin de pagar el
alquiler convenido por todo el tiempo en que use y goce de la cosa.
I. %ransmisible a los +erederos, por cuanto el art. &-I( dispone/ 3los derec+os y obligaciones
que nacen del contrato de locacin pasan a los +erederos del locador y del locatario4.
)KB*$?$)=K. )K. K%?$S @=Q>?$S G>?=8=)$S
)on la compraventa/ La compraventa lleva a la transmisin del dominio; en cambio, en la
locacin de cosas se entrega para permitir el uso y goce de la cosa, pero concluida la locacin
esa cosa debe ser restituida a su dueo.
)on la aparcer2a/ en la aparcer2a la entrega del inmueble no tiene un precio cierto en dinero,
sino que est5 supeditado al resultado de la actividad agr2cola.
)on el contrato de pastoreo/ Si bien no se transfiere la cosa al locatario, se permite la
introduccin de sus animales en el inmueble aeno para que gocen de los beneficios de las
pasturas, para su conservacin y desarrollo; se paga un precio fiado generalmente en pla!os
anuales, con un deber de custodia por parte del propietario del inmueble.
165
)on el contrato de locacin de servicios y de obra/ En estas locaciones +ay una inversin de
la ubicacin de los suetos del contrato. En la locacin de cosas, el locador es el dueo de la
cosa que entrega paa el uso y goce, y el locatario es el que paga el precio por el
arrendamiento; en la locacin de servicios o de obra, el locador es el que presta el servicio o
eecuta la obra y el locatario es el contratante que recibe la prestacin del servicio personal o
es dueo de la obra.
.$%>?$LE[$ G>?=8=)$ El derec+o esencial del locatario es el de usar y go!ar de la cosa, por
el tiempo convenido y de conformidad con su destino, debiendo existir la garant2a, por parte del
locador, de asegurar frente a terceros ese uso y goce de la cosa locada. El art. &-I0 dispone
que enaenada la finca arrendada por cualquier acto ur2dico que sea, la locacin subsiste
durante el lapso convenido.
CS indica en la nota al art. &-I0 que el contrato comprende no solo lo explicito sino tambin lo
impl2cito; cuando se adquiere una finca arrendada, se lo +ace con el conocimiento de la
existencia de ese arrendamiento y se contrae la obligacin de respetarlo +asta que exista una
causa para desaloar al locatario. $ esa argumentacin se agrega otro fundamento/ nadie
puede transmitir un derec+o meor o mas extenso del que go!aba y, rec2procamente, nadie
puede adquirir un derec+o meor y mas extenso que el que ten2a aquel de quien lo adquiere.
)$*$)=8$8 $rt. &6&7/ 3Los que tengan la administracin de sus bienes pueden arrendar sus
cosas, y tomar las aenas en arrendamiento, salvo las limitaciones que las leyes especiales
+ubiesen puesto a su derec+o4. $rt. &6&&/ 3pueden arrendar los administradores de bienes
aenos, salvo tambin las limitaciones puestas por la ley a su derec+o4.
=.)$*$)=8$8ES
&. $dministradores y mandatarios/ El art. &00& inc.&7 establece que los administradores y
mandatarios necesitan poderes especiales para dar en arrendamiento por mas de ( aos los
inmuebles que estn a su cargo.
1. )ondminos/ $rt. &6&1/ 3El copropietario de una cosa indivisa no puede arrendarla, ni aun en
la parte que el pertenece, sin consentimiento de los dem5s participes4.
,. EtcJ
KAGE%K *?=.)=*=K QE.E?$L $rt. &-II/ las cosas muebles no fungibles y las ra2ces sin
excepcin pueden ser obeto de locacin. La locacin tiene un mayor 5mbito que la
compraventa porque el fin esencial de la compraventa es transferir al comprador la propiedad
de la cosa que se vende, finalidad que no puede cumplirse si la cosa es aena o est5 e0tra
comercium.
)KS$S =.8E%E?B=.$8$S El art. &677 seala que pueden ser obeto del contrato de locacin
aun las cosas indeterminadas. E./ las personas que viaan al exterior contratan con la agencia
de viae la locacin de un automotor en otro pa2s, para su uso personal en el lugar de veraneo.
)K.%?$%K 8E LK)$)=K.ES 8E )KS$S =.EN=S%E.%ES F 8E )KS$S @>%>?$S Las
cosas inexistentes, ante la duda sobre su real existencia "art. &&'1# no pueden constituir
materia de contrato de locacin. En cambio si pueden serlo las cosas futuras, porque a la
locacin se aplican las reglas de la compraventa "art. &-I-#.
L$S )KS$S @>E?$ 8EL )KBE?)=K *or el art. &671 si +ay arrendamiento de bienes
nacionales, provinciales o municipales, o bienes de corporaciones o de establecimientos de
utilidad publica, deben ser u!gados por las disposiciones del derec+o administrativo o por los
que sean peculiares; solo en subsidio se aplican las disposiciones de este )digo. *or otra
parte, el art. &67& indica que las cosas que est5n fuera del comercio y que no pueden ser
enaenadas, o que no pueden enaenarse sin previa licencia o autori!acin, pueden ser dadas
en arrendamiento, salvo que estuvieran fuera del comercio por nocivas al bien publico u
ofensivas a la moral y buenas costumbres.
LK)$)=K. 8E @K.8KS 8E )KBE?)=K El fondo de comercio es considerado por la doctrina
mayoritaria como una universalidad, una cosa inmaterial. El contrato de locacin de cosas se
refiere a las que se austan al concepto del )) como obetos materiales susceptibles de
apreciacin pecuniaria.
LK)$)=K.ES 8E )KS$S %K%$L K *$?)=$LBE.%E $GE.$S ?especto de la locacin de
cosas parcialmente aenas se da en el condominio. El art.1(01dice que el condmino no puede
166
enaenar, constituir, servidumbres ni +ipotecas con peruicio del derec+o de los copropietarios y
agrega que el arrendamiento o el alquiler +ec+o por alguno de ellos es de ning<n valor. *or otra
parte, el art. 1(0, permite que el alquiler o el arrendamiento +ec+o por uno de los condminos
adquiera eficacia si en el resultado de la divisin de la cosa com<n, le tocase en su lote lo que
+ubiera sido el obeto del arrendamiento h principio de convalidacin.
)$>S$;@=. ES*E)=@=)$ )onsiste en que una parte se compromete a entregar una cosa,
para que la misma usa y goce, conforme a su naturale!a, y la otra parte se compromete a
pagar por este uso y goce un precio cierto en dinero.
KAGE%K ES*E)=@=)K Su configuracin aparecer5 por la determinacin detallada de la cosa
dada en locacin; as2 como por la fiacin expresa del precio pactado y la forma de efectuar el
pago del mismo con las consecuencias correspondientes en caso de incumplimiento. 9ay
condiciones generales que resultan del art. I6, )). *or el art. &67, el uso para el cual la cosa
se alquila o arrienda debe ser un uso +onesto y no contrario a las buenas costumbres, de otra
manera el contrato no tendr2a valor alguno.
8ES%=.K F >SK 8E L$ )KS$. S>*>ES%K E. EL :>E .K SE 8E%E?B=.$ $rt. &67-/
3)uando el uso que debe +acerse de la cosa estuviese expresado en el contrato, el locatario no
puede servirse de la cosa para otro uso. Si no estuviese expresado el goce que deba +acerse
de la cosa, ser5 el que por su naturale!a est5 destinada a prestar, o el que la costumbre del
lugar le +ace servir. El locador puede impedir al locatario que +aga servir la cosa para otro
uso4.
EL %=EB*K E. L$ LK)$)=K. El elemento tiempo caracteri!a a todo contrato de locacin,
cualquiera que sta sea. *L$[KS B$N=BKS, B=.=BKS
&. *la!os m5ximos/ $rt. &676/ 3el contrato de locacin no puede +acerse por mayor tiempo que
el de &7 aos. El que se +iciere por mayor tiempo quedar5 concluido a los &7 aos4. $l ser el
precepto del art. &676 de orden p<blico, no podr5 ser deado sin efecto por voluntad de las
partes aunque su violacin no produce la nulidad del contrato sino simplemente su reduccin al
pla!o m5ximo fiado por la ley.
1. *la!os m2nimos/ CS no previo en el )) un pla!o m2nimo en la locacin. La ley 1,7I&
dispone/ 3el pla!o m2nimo de las locaciones con destino a vivienda, con o sin muebles, ser5 de
1 aos. 8ic+o pla!o ser5 de , aos para los restantes destinos. Los contratos que se celebren
por trminos menores ser5n considerados como formulados por los pla!os m2nimos
precedentemente fiados4. :uedan excluidas de esta disposicin las locaciones de viviendas
con muebles que se arrienden con fines de turismo, las locaciones de puestos en mercados o
ferias, etc.
@K?B$ F *?>EA$ $rt. &-I- &L parte/ 3el contrato de locacin queda concluido por el mutuo
consentimiento de las partesJ4, lo que significa que el contrato de locacin de cosas es
eminentemente no formal y en consecuencia puede reali!arse por escrito, por escritura publica
o verbalmente sin necesidad del cumplimiento de formalidad alguna. Si se +ace por escrito,
debe reali!arse en doble eemplar. Los arrendamientos urbanos siguen las disposiciones de la
ley 1,7I& que establece la obligatoriedad del contrato por escrito.
*?>EA$ 8EL )K.%?$%K F *?>EA$ 8EL $L:>=LE? El principio aceptado de que el
contrato de locacin es un contrato consensual no formal podr5 probarse por cualquier medio
de prueba, pero con las limitaciones marcadas por el art. &&I, f 3Los contratos que tengan por
obeto una cantidad de m5s de die! mil pesos, deben +acerse por escrito y no pueden ser
probados por testigos4. *or otra parte, seg<n la urisprudencia, el recibo de alquiler no solo
acredita el pago del mismo sino tambin la existencia de una relacin locativa.
E@E)%KS 8EL )K.%?$%K 5. CE9#F5>#C8$: B$9 9C>5BCA
&. E.%?EQ$? L$ )KS$ 3El locador est5 obligado a entregar la cosa al locatario con todos los
accesorios que dependan de ella al tiempo del contrato, en buen estado de reparacin para ser
propia al uso para el cual +a sido contratada, salvo si conviniesen en que se entregue en el
estado en que se +alle4.
1. )K.SE?C$? L$ )KS$ >na ve! entregada la cosa por el locador, ste debe mantenerla en
buen estado de conservacin, de conformidad con el uso para el cual +a sido alquilada. Esta
167
obligacin permanece durante todo el tiempo del contrato en la persona del locador. El art.
&6&6 establece/ 38espus que el locador entregue la cosa, est5 obligado a conservarla en
buen estado y a mantener al locatario en el goce pac2fico de ella por todo el tiempo de la
locacin, +aciendo todos los actos necesarios a su obeto, y abstenindose de impedir, minorar,
o crear embara!os al goce del locatario4.
,. B$.%E.E? $L LK)$%$?=K E. EL >SK F QK)E *$)=@=)K 8E L$ )KS$ El locador
deber5 +acer las reparaciones que exia el deterioro de la cosa por las siguientes causas/
&. *or caso fortuito o fuer!a mayor
1. )uando el deterioro obede!ca a la calidad propia de la cosa, vicio o defecto de ella
,. El deterioro que provenga del efecto natural del uso o goce estipulado
-. *or el deterioro que se produ!ca como consecuencia de su propia actividad, la de sus
agentes o dependientes.
Si las reparaciones revistiesen urgencia y el locador fuese remiso en +acerlas, podr5n ser
+ec+as por el locatario, que se encuentra facultado para retener parte del precio del
arrendamiento para imputarla a dic+o pago "art. &-&0#. Si el deterioro parcial no impide el uso
de la cosa, pero lo disminuye, el locatario puede pedir la disminucin del precio; si el deterioro
tiene suficiente entidad puede pedir la rescisin del contrato. El locador est5 obligado a reparar
el deterioro +asta poner la cosa en buen estado. Esta obligacin de conservar la cosa en buen
estado reconoce un solo limite f reparaciones locativas que son causados por las personas
que +abitan el edificio "art.&6',#. El locador est5 obligado a defender, y en su caso a
indemni!ar, al locatario cuando ste sea demandado por terceros que reclamen, sobre la cosa
arrendada derec+os de propiedad o de servidumbre o de uso o goce de la cosa. Esta garant2a
se pierde para el locatario cuando no ponga en conocimiento del locador, en el mas breve
tiempo posible, toda usurpacin o novedad daosa a su derec+o, como toda accin dirigida
contra la propiedad, uso o goce de la cosa "art. &6,7#. %ambin responde el locador por los
vicios red+ibitorios de la cosa que impidieran su uso en la forma convenida.
-. ?EEBAKLSK 8E BEGK?$S En principio no le est5 permitido al locador cambiar la forma
de la cosa arrendada aunque los cambios que +iciera no causaran peruicio alguno al locatario;
pero puede +acerlo en los accesorios de ella, con tal de que no cause peruicio al locatario "art.
&61,#. Si el locador +ubiese +ec+o contra la voluntad del locatario innovaciones que no son
reparaciones, el inquilino puede oponerse a que las +aga, o demandar su demolicin. El
locatario no podr5 +acer meoras que alteren la forma de la cosa, salvo autori!acin expresa
del locador, que solo podr5 ser probada por escrito. V:u meoras deben ser abonadas por el
locadorW $rt. &6,I/ 3Slo es a cargo del locador pagar las meoras y gastos +ec+os por el
locatario/ &L# Si en el contrato o posteriormente, lo autori! para +acerlas y se oblig a
pagarlas, oblig5ndose o no el locatario a +acerlas; 1L# Si lo autori! para +acerlas, y despus
de +ec+as se oblig a pagarlas; ,L# Si fuesen reparaciones o gastos a su cargo, que el locatario
+iciese en caso de urgencia; -L# Si fuesen necesarias o <tiles y sin culpa del locatario se
resolviese el contrato, aunque no se +ubiese obligado a pagarlas, ni dado autori!acin para
+acerlas; 6L# Si fuesen meoras voluntarias, si por su culpa se resolviese la locacin; (L# Si la
locacin fuese por tiempo indeterminado, si lo autori! para +acerlas y exigi la restitucin de
la cosa, no +abiendo el locatario disfrutado de ellas.4 Seg<n el art. &6--/ 3Las reparaciones o
gastos a cargo del locador, se reputar5n +ec+as por el locatario en caso de urgencia, cuando,
sin dao de la cosa arrendada, no pod2an ser demoradas, y le era imposible al locatario avisar
al locador para que las +iciera o lo autori!ase para +acerlas. %ambin se reputan gastos de
esta clase los que el locatario +ubiese +ec+o, como pago de impuestos a que la cosa
arrendada estaba sueta4. $simismo el )) prev un sistema de garant2a a favor del inquilino
respecto del pago de las meoras, ya que establece la posibilidad para el locatario de
compensar los gastos efectuados con los arrendamientos adeudados o a adeudarse en lo
sucesivo.
E. CE9#F5>#C8$: B$9 9C>5I5A#C
&. >S$? F QK[$? 8E L$ )KS$ )K.@K?BE $ 8E?E)9K/ El locatario no cumple con su
obligacin cuando use la cosa con destino distinto del estipulado, aunque el nuevo uso no
perudique en modo alguno al locador "art. &666#. %ampoco cumple con su obligacin cuando el
locatario emplea la cosa arrendada en otro uso que no es el que est5 destinado por su
naturale!a, o si con un goce abusivo causa peruicio al locador.
168
1. )K.SE?C$? L$ )KS$ E. A>E. ES%$8K/ 8eber5 conservar la cosa en buen estado y
responder5 por todo dao o deterioro que se causare por su culpa o el provocado por las
personas de su familia que +abitan con l, de sus domsticos, trabaadores, +uspedes o
subarrendatarios, debiendo considerarse que no conserva la cosa en buen estado cuando la
misma se deteriore por su culpa o la de las personas de su familia que +abiten con l, o
abandon5ndola sin dear personas que la conserve en buen estado.
%ambin se entender5 que no cumple con el uso y goce estipulado cuando +aga obras nocivas
a la cosa arrendada o que muden su destino o si reali!a sin autori!acin meoras que alteren la
forma de la cosa alquilada, o que +ubiesen sido pro+ibidas por el contrato. @inalmente, tambin
se considerar5 que no cumple con su obligacin cuando no realice las meoras a que se obligo
por contrato. Son a cargo del inquilino, las llamadas reparaciones locativas.
,. *$Q$? EL *?E)=K/ $rt. &66(/4El locatario est5 obligado tambin a pagar el precio al
locador o a quien pertene!ca la cosa en los pla!os convenidos, y a falta de convencin, seg<n
los usos del lugar, a conservar la cosa en buen estado, y a restituir la misma cosa al locador o
a quien perteneciese acabada la locacin.4
&. 8erec+o de retencin del locador/ $rt. &660/ 3El locador para seguridad del pago del precio,
puede retener todos los frutos existentes de la cosa arrendada y todos los obetos con que se
+alle amueblada, guarnecida o provista, y que pertene!can al locatario. Se u!gar5 que le
pertenecen los que existen en el predio arrendado, si no se probare lo contrario4.
1. *ago adelantado de alquileres/ Las partes pueden convenir que los arriendos sean pagados
por anticipado, no solo en el mes sino aun por todo el pla!o de duracin del contrato.
-. ?ES%=%>=? L$ )KS$ / $rt. &(&6/ 3)oncluido el contrato de locacin, el locatario debe
devolver la cosa arrendada como la recibi, si se +ubiere +ec+o descripcin de su estado,
salvo lo que +ubiese perecido, o se +ubiese deteriorado por el tiempo o por causas inevitables4.
Si no se +ubiere +ec+o inventario o indicado el estado en que la cosa es entregada por el
locador al momento de la celebracin del contrato, la ley presume que fue entregada en buen
estado "art. &(&(#. El art. &(7I establece/4$cabado el tiempo de la locacin, +ec+a a trmino
fio, por el vencimiento del pla!o, si el locatario no restituye la cosa arrendada, el locador podr5
desde luego demandarlo por la restitucin con las prdidas e intereses de la demora4.
6. $C=S$? $L LK)$8K? 8E %K8$ >S>?*$)=K. K %>?A$)=K. 8E 8E?E)9K/
$rt. &6,7/ 3El locatario est5 obligado a poner en conocimiento del locador, en el m5s breve
tiempo posible, toda usurpacin, o novedad daosa a su derec+o, como toda accin que se
diria sobre la propiedad, uso o goce de la cosa, bao la pena de responder de los daos y
peruicios, y de ser privado de toda garant2a por parte del locador4. )ES=Y. 8E L$ LK)$)=K.
F S>ALK)$)=K. )esin de la locacin es transferir a otra persona, a titulo de cesin, los
derec+os y las obligaciones que se ten2an por efecto de un contrato de locacin, en el cual el
cedente era el locatario. )onforme al art. &60-/4La cesin consistir5 <nicamente en la
transmisin de los derec+os y obligaciones del locatario, y a ella son aplicables las leyes sobre
la cesin de derec+os4. *or el contrario, subarrendar es dar en locacin a otra persona en todo
o en parte, la cosa que se tiene en locacin. El art. &606 establece/ 3El subarriendo constituye
una nueva locacin, y ser5 regido por las leyes sobre el contrato de locacin4. El locatario
sublocador puede estipular un alquiler mayor, menor o igual a que el mismo ten2a convenido
con el locador, como tambin un pla!o distinto igual o menor "nunca mayor# que el pla!o
contractual que l +ab2a establecido.
@$)>L%$8 8E )E8E? F S>A$??E.8$? $rt. &60,/4El locatario puede subarrendar en todo o
en parte, o prestar o ceder a otro la cosa arrendada, si no le fuese pro+ibido por el contrato o
por la ley; y este derec+o pasa a sus +erederos, sucesores o representantes4.
*?K9=A=)=K. 8E )E8E? K S>A$L:>=L$? En el art. &60, le reconoce al locador el derec+o
de pro+ibir al locatario que ceda la locacin o subalquile la cosa arrendada, tal pro+ibicin
puede estar expresada en una cl5usula del contrato, o ser t5cita cuando resulta impl2citamente
de las estipulaciones acordadas. El art. &6I' declara que la pro+ibicin de subarrendar importa
la de ceder el arrendamiento, y rec2procamente la pro+ibicin de ceder importa la de
subalquilar.
S$.)=K. *$?$ EL )$SK 8E )ES=Y. K S>ALK)$)=K. )K.%?$ L$ *?K9=A=)=K.
)K.%?$)%>$L $rt. &(71/4Si el locatario no obstante la pro+ibicin impuesta en el contrato de
169
no poder subarrendar, sustituyese a otro en el uso o goce de la cosa, puede el locador +acer
cesar ese uso o goce con indemni!acin del dao causado, o demandar la rescisin del
contrato, con indemni!acin de prdidas e intereses4.
E@E)%KS 8E L$ )ES=Y. 8E L$ LK)$)=K. El efecto general es que, a pesar de cederse la
locacin, el arrendamiento primitivo subsiste y nada cambia en las relaciones entre el locador y
el locatario cedente que continua ligado al locador mientras ste no se libere.
&. Efectos con relacin al locador/ en este caso no produce efecto alguno con relacin al
locador, pudiendo demandar que cese el uso y goce de la cosa por el cesionario del locatario y
ser indemni!ado por los peruicios sufridos o pedir la rescisin del contrato.
Efectos entre las partes/ se regula por las normas referentes a cesin de derec+o.
1. Si la cesin de la locacin no se encuentra pro+ibida/ el efecto fundamental consiste en
constituir al locador en deudor de todas las obligaciones que por el contrato ten2a +acia el
cedente. Ktro de los efectos es el derec+o del locador a exigir del cesionario el cumplimiento
de las obligaciones contra2das por el locatario.
El locador originario tiene por efecto tiene por efecto de la cesin frente a si a 1 deudores
solidariamente obligados/ el locatario primitivo y el cesionario, pudindole exigir a cualquiera de
ellos el cumplimiento de las obligaciones nacidas del contrato de locacin.
E@E)%KS 8E L$ S>ALK)$)=K. Seg<n el art. &(77los efectos de la sublocacin se regir5n
por el contrato de subarriendo y no de acuerdo al contrato originario entre locador y locatario;
sublocador. 8iferenciamos los efectos seg<n la pro+ibicin o no de la sublocacin. Si est5
pro+ibida, no suerte efectos con relacin al locador. )on respecto al efecto entre las partes, si
el locador consiente la sublocacin despus de +aberlo pro+ibido el sublocatario, puede
invocar contra el sublocador todos los derec+os emergentes de su contrato contra l. Si la
sublocacin no se +alla pro+ibida, distinguiremos , efectos/
&. ?elaciones del locatario con el locador/ el contrato de sublocacin no altera las relaciones
entre el locador y el locatario;subarrendador, ni desobliga al subarrendador, ya que le contrato
originario mantiene su vigencia y el nuevo contrato celebrado entre terceros no afectar5 la
situacin ur2dica del locador.
1. ?elacin entre el locador y el sublocatario/ El )) concede a ambos la posibilidad de entablar
una accin directa, es decir, el sublocador puede exigir directamente del locador el
cumplimiento de todas las obligaciones que ste contraera con el locatario. El locador tiene
accin directa contra el sublocatario por las obligaciones que suran de la sublocacin.
El locador originario tiene adem5s privilegio sobre las cosas introducidas en el predio por el
subarrendatario pero slo puede eercerlo +asta donde alcancen las obligaciones que el
correspondan. El locador puede reclamar del sublocatario el pago de los alquileres solo por la
cantidad que ste le debe al locatario.
,. ?elaciones entre el locatario y el sublocatario/ El locatario, en relacin al sublocatario, contra
las obligaciones y adquiere los derec+os del locador y los efectos del subarriendo ser5n
u!gados solo por lo que el locatario y el sublocatario +ubiesen convenido entre ellos y no por el
contrato entre locador y locatario.
)K.)L>S=K. 8E L$ S>ALK)$)=K.
&. )$>S$S QE.E?$LES/ si vence el pla!o estipulado en el contrato, si el sublocatario adeuda
al sublocador 1 o mas periodos de alquiler, si se torna imposible el destino para el cual la cosa
fue subarrendada, si la cosa resulta con vicios o defectos graves que impidan al locatario su
uso y no +ayan sido conocidos al contratar, si el sublocador quiere +acer o +ace contra la
voluntad del sublocatario innovaciones que no sean reparaciones de la cosa arrendada, si
subarrienda o ceden al subarriendo contra la pro+ibicin impuesta en el contrato de
sublocacin, si emplea la cosa arrendada en otro uso que el convenido o propio de la
naturale!a.
1. %O?B=.K 8E L$ LK)$)=K. *?=)=*$L/ concluida sta, el sublocatario go!ar5 de los
mismos pla!os que el locatario principal.
)K.)L>S=K. 8E L$ LK)$)=K.. )$>S$S 8ice el art. &(7-/ 3La locacin concluye/ &L# Si
fuese contratada por tiempo determinado, acabado ese tiempo; 1L# Si fuese contratada por
170
tiempo indeterminado despus del pla!o fiado por el art. &67', cuando cualquiera de las partes
lo exia; ,L# *or la prdida de la cosa arrendada; -L# *or imposibilidad del destino especial para
el cual la cosa fue expresamente arrendada; 6L# *or los vicios red+ibitorios de ella, que ya
existiesen al tiempo del contrato o sobreviniesen despus, salvo si tales vicios eran aparentes
al tiempo del contrato, o el locatario sab2a de ellos, o ten2a ra!n de saber; (L# *or casos
fortuitos que +ubieran imposibilitado principiar o continuar los efectos del contrato; 'L# *or todos
los casos de culpa del locador o locatario que autoricen a uno u otro a rescindir el contrato.4
Esta enunciacin no es taxativa, sino enunciativa f *odemos agregarle/
a# La rescisin convenida por las partes
b# La confusin
c# La perdida del derec+o del locador a la cosa se da en el supuesto en que el locador es
vencido en caso de eviccin
.o extinguen la locacin/ la muerte del locador o del locatario. $rt. &-I(/4Los derec+os y
obligaciones que nacen del contrato de locacin, pasan a los +erederos del locador y del
locatario4.
CE.)=B=E.%K 8EL *L$[K. %$)=%$ ?E)K.8>))=K. $rt. &(11/ 3Si terminado el contrato, el
locatario permanece en el uso y goce de la cosa arrendada, no se u!gar5 que +ay t5cita
reconduccin, sino la continuacin de la locacin concluida, y bao sus mismos trminos, +asta
que el locador pida la devolucin de la cosa; y podr5 pedirla en cualquier tiempo, sea cual fuere
el que el arrendatario +ubiese continuado en el uso y goce de la cosa4.
S>*>ES%K 8E *L$[K =.8E%E?B=.$8K $rt. &(7- =.). 1L/ 3la locacin concluye si fuese
contratada por tiempo indeterminado despus del pla!o fiado por el art. &67', cuando
cualquiera de las partes lo exia4. La ley 1,7I& +a introducido a favor del locatario el
presupuesto legal de permitirle la rescisin anticipada de la locacin al disponer/ 3el locatario
podr5, transcurridos los ( primeros meses de vigencia de la relacin locativa, resolver la
contratacin, debiendo notificar en forma fe+aciente su decisin al locador, con una antelacin
m2nima de (7 d2as de la fec+a en que reintegrar5 lo arrendado. El locatario, de +acer uso de la
opcin resolutoria en el &L ao de vigencia de la relacin locativa, deber5 abonar al locador, en
concepto de indemni!acin la suma equivalente a un mes y medio de alquiler al momento de
desocupar la vivienda y la de una solo mes si la opcin se eercita transcurrido dic+o lapso4.
Qarrido y [ago consideran vigentes las excepciones previstas en el art. &67' para excluir el
pla!o m2nimo en los supuestos por l consignados/4Jel beneficio del pla!o legal que se
establece en el primer apartado de este articulo a favor del locatario cesar5 por las siguientes
causas/
&. @alta de pago de 1 per2odos consecutivos de alquiler
1. >so des+onesto de la cosa arrendada, o contrario a las buenas costumbres, uso distinto del
que por su naturale!a est5 destinada a prestar, o goce abusivo que cause peruicios al locador
o a los dem5s sublocatarios
,. Subarriendo de la cosa arrendada cuando +ubiera sido pro+ibido por el locador
-. Eecucin de obras destinadas a aumentar la capacidad locativa de la propiedad, o meora
de la misma, que importen por lo menos un &7c del valor asignado al inmueble para el pago
de la contribucin directa.
*E?8=8$ 8E L$ )KS$ $??E.8$8$ El inc. ,L del art. &(7- indica como causal de conclusin
de la locacin 3la prdida de la cosa arrendada4, que puede +aber ocurrido por caso fortuito o
por culpa de alguna de las partes que +an celebrado el contrato. La resolucin se produce de
pleno derec+o siempre que la destruccin sea total y resulta ser la consecuencia lgica de la
imposibilidad del cumplimiento del contrato por desaparicin del obeto. @inalmente el art. &(7-
inc. ' dispone que la locacin concluye por todos los casos de culpa del locador o locatario que
autoricen a uno u otro a rescindir el contrato.
E@E)%KS 8E L$ )K.)L>S=K. 8E L$ LK)$)=K.
&. ?estitucin de la cosa alquilada al locador
1. %erminacin o cesacin del pago del arriendo o alquiler
,. *ago, retiro o permanencia de las meoras efectuadas por el locatario
-. :uedan tambin resueltos los subarriendos que pudieran existir
171
6. El locatario tendr5 derec+o a percibir daos y peruicios del locador cuando la locacin
+ubiese concluido por culpa del locador y tambin las meoras o reparaciones efectuadas de
conformidad con los dispuesto por el art. &66&.
(. 8erec+o del locador en cobrar daos y peruicios al locatario cuando la locacin se
resolviese por culpa del arrendatario.
LOCACION DE SER#ICIOS CONCEPTO $rt. &(1,/ 3La locacin de servicios es un contrato
consensual, aunque el servicio +ubiese de ser +ec+o en cosa que una de las partes debe
entregar. %iene lugar cuando una de las partes se obligare a prestar un servicio, y la otra a
pagarle por ese servicio un precio en dinero. Los efectos de este contrato ser5n u!gados por
las disposiciones de este )digo sobre las XKbligaciones de +acer4. ELEBE.%KS
&. La prestacin de un servicio por parte del locador al locatario
1. El pago de un precio en dinero, por el locatario en retribucin del servicio
)$?$)%E?ES
&. )onsensual, porque los efectos del contrato se producen desde el mismo momento de la
celebracin del contrato
1. Kneroso, porque la prestacin a la que se compromete una de las partes lo es en ra!n de
la prestacin de la otra
,. )onmutativo, porque cada una de las partes tiene conciencia de la equivalencia de las
prestaciones a las que rec2procamente se +an comprometido
-. Ailateral, porque produce obligaciones tanto a cargo del locador como del locatario
6. .ominado o t2pico, porque tiene denominacin especial y se encuentra regulada dentro del
)).
(. .o formal, porque puede celebrare en la forma que las partes convengan sin tener que
cumplimentar alguna forma legal establecida.
?EL$)=K. )K. EL )K.%?$%K 8E %?$A$GK La orientacin moderna es en el sentido de
que no puede equipararse el contrato de trabao con la locacin de servicios, por corresponder
uno a una rama del derec+o donde predomina la intervencin del Estado y el orden publico y la
otra por ser una institucin netamente de derec+o civil, donde las partes, en pie de igualdad
celebran la relacin contractual, sin subordinacin plena ni con fines de continuar en el tiempo,
mas all5 del necesario para la prestacin del servicio.
KAGE%K $rt. &(1(. 3Si la locacin tuviese por obeto prestaciones de servicios imposibles,
il2citos o inmorales, aquel a quien tales servicios fuesen prestados, no tendr5 derec+o para
demandar a la otra parte por la prestacin de esos servicios, ni para exigir la restitucin del
precio que +ubiese pagado4.
)$*$)=8$8 Es necesario que quienes celebren el contrato de locacin tengan la
administracin de sus bienes, ya que la locacin de servicios importa un acto de
administracin.
&. )apacidad de menores para reali!ar trabaos/ )on la autori!acin paterna o udicial, el
menor de &0 aos puede contratar por s2 la reali!acin de una actividad laboral. 8esde los &0
aos el menor puede celebrar contrato de trabao en actividad +onesta sin consentimiento ni
autori!acin de su representante. El menor que +ubiere obtenido titulo +abilitante para el
eercicio de una profesin podr5 eercerla por cuenta propia sin necesidad de previa
autori!acin. En los 1 supuestos precedentes, el menor puede administrar y disponer
libremente de los bienes que adquiere con el producto de su trabao y estar en uicio civil o
penal por acciones vinculadas a ellos "art. &10#.
@K?B$ El contrato es consensual y no formal, +abitualmente se contrata en forma verbal,
pues corresponde a una obligacin de medios.
*?>EA$ La prueba del contrato esta regida por las normas establecidas en los art. &&I7 y sigs.
8el )), admitindose cualquier clase de prueba para acreditar la existencia del contrato.
E@E)%KS 8EL )K.%?$%K El efecto principal del contrato de locacin de servicios con
relacin al locatario es su obligacin de pagar por el servicio prestado un precio cierto en
172
dinero. *or el servicio se debe un precio "art. &(1' ))#, aunque no d buen resultado, por e. el
medico no se compromete a curar al enfermo, sino a atenderlo debidamente, o el abogado no
puede asegurar el resultado del palito sino cumplir acabadamente con el cuidado del mismo f
el locador de servicios contrate una obligacin de medios pero no de resultados. Si los
servicios que deben prestarse son imposibles, il2citos o inmorales, aquel a quien tales servicios
fueron presttados no tendr5 derec+o para demandar a la otra parte por la prestacin de esos
servicios, ni tampoco para exigir la restitucin del precio que +ubiera pagado "art.&(1(#.
LOCACION DE O"RA CONCEPTO 9abr5 locacin de obra cuando dos partes se obliguen
rec2procamente, la una a eecutar una obra y la otra a pagar por ella un precio determinado en
dinero. En la locacin de obra es mas conveniente usar la denominacin de 3empresario4 para
quien eecuta la obra y de 3dueo de la obra4 para quien pagar5 el precio una ve! obtenido el
resultado. )$?$)%E?ES
&. Ailateral, porque genera obligaciones reciprocas; para el empresario, eecutar la obra, para el
dueo d la obra, pagar el precio.
1. )onsensual, porque los efectos propios del contrato se producen desde la celebracin del
contrato.
,. Kneroso, porque la prestacin de una parte lo es como consecuencia de la prestacin
prometida por la otra parte
-. )onmutativo, porque las partes buscan la equivalencia de sus prestaciones y no est5n
suetas a 5lea.
TIPOS DE LOCACION DE O"RA
&. S=. *?KC=S=K. 8E B$%E?=$LES/ El empresario no puede reclamar el pago de suma
alguna por la destruccin de la obra antes de su entrega.
El otro supuesto, tambin referido al contrato sin provisin de materiales, es que la destruccin
se produ!ca con posterioridad a la entrega de la obra. En este sentido, si la destruccin
acontece por +ec+os de un t,L extrao a la actividad del empresario, el dueo de la obra no
puede negarse al pago de lo que corresponda por el contrato d obra, en virtud de que este acto
extrao representa un caso fortuito para el empresario y las cosas perecen para su dueo. >na
ve! recibida la obra, es el dueo de ella quien tine el poder ur2dico y de custodia respecto de a
misma y, si es destruida por un tercero, no pude pretender liberarse de sus obligaciones con
respecto al locador o empresario "siempre que no exista una destruccin originada por la mala
eecucin o por la mala calidad de los materiales#.
1. )K.%?$%K )KB *?KC=S=K. 8E B$%E?=$LES/ La responsabilidad, antes de la entrega,
recae sobre el empresario. El sigue siendo dueo de los materiales, mientras no exista entrega.
En cambio, si la destruccin es posterior a la entrega +ay que aplicar las disposiciones de los
art. &(-( y &(-' bis, para lo cual se requiere que el vicio aparente que luego genera su
destruccin no se +aya podido advertir en el momento de la entrega, por exigir conocimientos
especiales y +ay derec+o al reclamo +asta (7 d2as a partir de su descubrimiento.
,. ?>=.$ 8E LKS E8=@=)=KS/ En materia de ruina nuestra legislacin +a limitado el supuesto
de ruina total o parcial a los edificios u obras reali!adas en inmuebles. ?esulta necesario
precisar el concepto de ruina total o parcial fSe +a precisado que no debe interpretarse seg<n
el significado de ca2da o destro!o, y la urisprudencia +a sealado que la amena!a de ruina es
suficiente par que na!ca la responsabilidad del constructor, siempre que tal amena!a apare!ca
como un peligro que no dee dudas respecto a que la ruina se producir5. *uede tratarse de una
degradacin gradual que comprometa la existencia dela obra y que en definitiva pueda
conducir a la ruina. 3$rruinar4 se refiere a fenmenos que modifican los elementos esenciales
de la obra e influyen sobre la duracin y solide!.
L$ EB*?ES$ 8E )K.S%?>))=K. F EL $)%K 8E )KBE?)=K. E@E)%KS 8E L$
)K.%?$%$)=K. 8=?E)%$ La contratacin directa se sueta en la mayor2a de los casos,
cuando la obra es importante, a las previsiones contendidas en las leyes para las obras
p<blicas. El art. &(,, dice/ 3$unque encare!ca el valor de los materiales y de la obra de mano,
el locador bao ning<n pretexto puede pedir aumento en el precio, cuando la obra +a sido
contratada por una suma determinada, salvo lo dispuesto en el art. &&I04 fteor2a de la
imprevisin. Es normal en la actualidad, cuando se trata de obras de importancia que se
173
prevean cl5usulas "tales como 3costes y costas4# en virtud de las cuales se liquidan los valores
al memento de efectuarse el pago.
)K.SE.%=B=E.%K. )$>S$;@=.. KAGE%K. @K?B$ El consentimiento tiene en este contrato
un aspecto propio, porque se concreta con la finalidad de reali!ar, conforme a las reglas del
arte, una obra determinada. La causa;fin espec2fica es suetar la reali!acin de la obra a las
reglas del arte, cuyo conocimiento previo no puede ignorarse por las partes. El obeto
espec2fico consiste en crear algo distinto a lo existente. @K?B$ =nfluyen las reglas generales
del )) pero +ay pro+ibicin de celebracin para determinadas categor2as de personas y
funcionarios. Es necesario tener muy presentes, en las obras privadas del Estado, las
incompatibilidades y la configuracin penal. BK?$L=8$8 F L=)=%>8 En el caso de contratar la
reali!acin de una obra con un fin il2cito, contrario a la moral o a las buenas costumbres, impide
exigir las prestaciones por parte de los contratantes y lo que se +ubiera entregado no se puede
repetir. )$*$)=8$8 LEQ$L Es la com<n para celebrar todo contrato, pero +ay notas
especiales respecto de los menores, pues la ley permite a los mayores de &0 aos celebrar
contrato de trabao, en actividad +onesta, y el p5rrafo especial del art. &10, ,L p5rrafo, para el
maestro mayor de obra.
E@E)%KS 8EL )K.%?$%K ?EL$)=K. G>?=8=)$ E.%?E LK)$8K? F LK)$%$?=K 8EAE?
8E )KL$AK?$)=K. $rt. &(,1/4$ falta de auste sobre el modo de +acer la obra, y no
+abiendo medida, plano o instrucciones, el empresario debe +acer la obra seg<n la costumbre
del lugar, o ser decidida la diferencia entre el locador y locatario, en consideracin al precio
estipulado4. *?E)=K $rt./&(,(/ 3El precio de la obra debe pagarse al +acerse la entrega de
ella, si no +ay pla!os estipulados en el contrato4. $rt. &(1'/ 3El que +iciere alg<n trabao, o
prestare alg<n servicio a otro, puede demandar el precio, aunque ning<n precio se +ubiese
austado, siempre que tal servicio o trabao sea de su profesin o modo de vivir. En tal caso,
entindese que austaron el precio de costumbre para ser determinado por 5rbitros4.
8=CE?S$S @K?B$S 8E )K.%?$%$? >.$ KA?$ F L$ @=G$)=K. 8EL *?E)=K
&. $uste al!ado/ El precio es convenido por las partes antes de iniciar las obras, estableciendo
una suma fia e inamovible que deber5 ser abonada contra entrega de la obra, pudiendo las
partes +aber convenido un pago en cuotas.
1. *or unidad de medida/ $rt.&(,I/ 3)uando la obra fue austada por pie!a o medida, sin
designacin del n<mero de pie!as, o de la medida total, el contrato puede resolverse por una y
otra parte, concluidas que sean las partes designadas, pag5ndose la parte concluida4.
,. 3$ coste y costas4/ El empresario adquiere e invierte los materiales, contratando la mano de
obra. El abona los salarios correspondientes, +acindolo por cuenta del locatario, o dueo de la
obra, que a su ve! proceder5 a reembolsarle dic+os pagos en las fec+as en que +ayan
convenido, con mas un beneficio o porcentae fio, acordado al momento de la celebracin del
contrato.
9K.K?$?=KS K ?E%?=A>)=K. 8E L$S 8=@E?E.%ES *?K@ES=K.ES L=AE?$LES La
retribucin del locador se +ace mediantes la aplicacin de la respectiva ley de arancel. $s2 para
la abogac2a rige la ley 1&0,I en el orden nacional y la ley 0I-7 en la *cia. de AS.$S.
*$)%K 8E )>K%$ L=%=S .$%>?$LE[$ G>?=8=)$ 8EL *$)%K 8E )>K%$ L=%=S Es un
convenio celebrado entre el profesional y su cliente, por el cuales +an generado prestaciones a
cargo de cada una de las partes que ser5n retribuidas conforme a los que stas +ayan
determinado. Es un acto ur2dico bilateral de contenido patrimonial. )$?$)%E?ES
&. Ailateral, ya que las partes se obligan rec2procamente a cumplir con prestaciones la una
+acia la otra.
1. Kneroso, ya que las ventaas que procuran una u otra de las partes no les son concedidas
sino por una prestacin que +ayan +ec+o o que se obliguen a +acer.
,. )onsensual, queda perfeccionado por el solo consentimiento de las partes intervinientes.
-. .ominado, esta regulado tanto en la ley 1&0,I como en la ley 0I-7.
6. @ormal, porque debe ser +ec+o por escrito
(. )onmutativo, ya que desde el momento de su celebracin las partes saben cuales son las
ventaas y las perdidas que el contrato celebrado puede llegar a producirles.
174
'. 8e tracto sucesivo, no se agota con la celebracin f las obligaciones renacen
permanentemente para las partes.
)$*$)=8$8 Existe incapacidad de derec+o respecto del profesional no matriculado antes el
)olegio *<blico de $bogados. El pacto de cuota litis tampoco puede ser celebrado por el
representante legal de un menor y por los profesionales, sin intervencin del asesor de
Benores. KAGE%K El pacto de cuota litis es aquel que tiene por obeto que el profesional sea
participe del resultado del uicio, ya que va a recibir un porcentae consistente en una cuota
parte determinada del obeto del pleito para el supuesto de que lo siga y lo gane. El profesional
podr5 convenir con su cliente que, de obtenerse el resultado que se desea, participar5 este de
una proporcin que no podr5 exceder el -7c "art. - 1&0,I#, o bien la ,L parte del resultado
liquido del uicio, cualquiera fuera el n<mero de pactos celebrado "art. - inc. b ley 0I7-#.
)$>S$ @=. ?especto del pacto de cuota litis, y atento a la necesaria aleatoriedad que lo debe
caracteri!ar, debemos admitir que la posible c+ance de ganar de cada contratante
"profesionalHcliente# representa la contrapartida del riesgo de la perdida y que casualmente esa
alea constituye la causa de la obligacin o del contrato, debiendo ser real, o sea que debe
existir para las 1 partes, ya que de otro modo se frustrar2a el contrato por ausencia de causa.
?E)E*)=K. 8E L$ KA?$ 9ay derec+o del locador o empresario a exigir la recepcin de la
obra. $rt. &(-' bis/ 3?ecibida la obra, el empresario quedar5 libre por los vicios aparentes, y no
podr5 luego oponrsele la falta de conformidad del trabao con lo estipulado. Este principio no
regir5 cuando la diferencia no pudo ser advertida en el momento de la entrega, o los defectos
eran ocultos. En este caso, tendr5 el dueo sesenta d2as para denunciarlos a partir de su
descubrimiento4.
L=AE?$)=K. 8EL LK)$8K? El locador o empresario tiene derec+o a la liberacin.
8E?E)9K 8E ?E%E)=K. $l locador o empresario se le reconoce el derec+o de retencin.
8EAE?ES G>?=8=)KS 8EL LK)$%$?=K 8EAE? 8E )KK*E?$)=K. 8ebe existir la
cooperacin indispensable para que la obra se eecute en debida forma f$rt. &(,, bis/ 3El
empresario no podr5 variar el proyecto de la obra sin permiso por escrito del dueo, pero si el
cumplimiento del contrato exigiera esas alteraciones y ellas no pudieron preverse al tiempo en
que se concert, deber5 comunicarlo inmediatamente al propietario, expresando la
modificacin que importe sobre el precio fiado. $ falta de acuerdo, resolver5 el ue!
sumariamente4.
*$QK 8EL *?E)=K El art. &(,( dice que el precio de la obra debe pagarse al +acerse la
entrega de ella si no +ay pla!o estipulado en el contrato.
?E)E*)=K. 8E L$ KA?$ La recepcin de la obra no libera al empresario respecto de los
vicios ocultos y el dueo tendr5 un pla!o de (7 d2as despus de descubierto para formular el
reclamo correspondiente. S$L$?=KS Los deberes sobre salarios y materiales est5n vinculados
con lo previsto en el contrato. Si all2 se establece que debe pagarlos el dueo de la obra, son
obligaciones a cargo del mismo.
?ES*K.S$A=L=8$8 8EL LK)$8K? F 8EL LK)$%$?=K @?E.%E $ ,LS El Locador o
empresario respecto de los ,Ls podr5 estar vinculado como consecuencia de la situacin
mientras se eecuta la obra y esa responsabilidad podr5 ser contractual y extracontractual. La
responsabilidad contractual est5 vinculada con el pago de los salarios y precio de los
materiales. La responsabilidad extracontractual se originar5 si por la eecucin de la obra se
producen daos a ,Ls, por eso, en el art. &(-' los empresarios constructores son responsables
por la inobservancia de las disposiciones municipales o policiales de todo dao que causen a
los vecinos; naturalmente es una norma que se complementa con el art. &&&,. La
responsabilidad del dueo de la obra aparece cuando ella le +a sido entregada y la +a recibido
de conformidad, y podr5 emerger de la ruina o daos que se ocasionen a ,Ls sin peruicio de la
accin recursiva que pueda tener contra el empresario.
?ES*K.S$A=L=8$8 *K? ?>=.$ 8EL E8=@=)=K E8=@=)=KS F KA?$S )KB*?E.8=8KS El
art. &(-( expresa que trat5ndose de edificios u obras en inmuebles destinados a larga
duracin, recibidos por el que los encarg, el constructor es responsable por su ruina total o
parcial, se sta procede de vicios de construccin o de vicio del suelo o de mala calidad de los
175
materiales, +aya o no el constructor prove2do stos o +ec+o la obra en terreno del locatario.
*ara que sea aplicable la responsabilidad, deber5 producirse la ruina dentro de los &7 aos de
recibida la obra, y el pla!o de prescripcin de la accin ser5 de & ao a contar del tiempo en
que se produo aqulla.
)K.)E*%K 8E ?>=.$ %K%$L K *$?)=$L Este concepto no debe interpretarse seg<n el
significado estricto de ca2das o destro!os. *or ello la doctrina y la urisprudencia +an sealado
que la amena!a de ruina es suficiente para que na!ca la responsabilidad del constructor,
siempre que tal amena!a apare!ca como un peligro que o dee duda respecto de que la ruina
se producir5. *uede afirmarse que el concepto de ruina total o parcial que contempla el art.
&(-( no es restringido, de tal modo que no es necesario que se produ!ca el derrumbe del
edificio o la destruccin total de la obra, bastando un deterioro de tal importancia que determine
un peligro cierto o inmediato que acae!ca o signifique una amena!a Eprxima o remota; de que
la cosa puede llegar a arruinarse o deteriorarse, comprometiendo la existencia, la solide! y
duracin de la obra, es decir, su estabilidad, o que la +aga impropia para su destino.
)$>S$S 8E L$ ?>=.$
&. Cicio del suelo/ *or vicio del suelo debe entenderse toda construccin +ec+a sobre un lugar
que no tiene aptitud para la transmisin de la carga que se pretende +acer soportar, o sea que
cuando la cimentacin o el sistema de fundacin no es adecuado para el tipo de suelo de que
se trata y sobreviene una ruina, tenemos un vicio del suelo.
1. Cicio de construccin/ )onsiste en no ceirse a las reglas del arte y ello ocasionar5 la ca2da
total o parcial del edificio "e. no llenar adecuadamente una columna de +ormign y por ello se
desploma una parte o todo el edificio#.
,. Cicio de los materiales/ )onsiste en utili!ar materiales no idneos o que no respondan a las
especificaciones legales y convencionales, por e. cemento ya fraguado.
)$?Q$ 8E L$ *?>EA$ )uando la ruina se produce con posterioridad a la recepcin definitiva,
es necesario demostrar para que el locador sea responsable, que +a sido provocada por uno
de los vicios mencionados. .o resulta suficiente demostrar que se cay la construccin, sino
que es necesario acreditar el nexo de la causacin adecuada entre el vicio al cual se refiere la
ley la ca2da de la obra. *roducida esta demostracin, surge la responsabilidad ministeris legis.

@=. 8EL )K.%?$%K @=.$L=[$)=K. 8E L$ KA?$ $rt. &(,'/ 3La locacin se acaba por la
conclusin de la obra, o por resolucin del contrato4. $ ello debe agregare la entrega de la obra
y la recepcin, por el dueo o locatario, de plena conformidad. 8ESES%=B=E.%K $rt. &(,0/ 3El
dueo de la obra, puede desistir de la eecucin de ella por su sola voluntad, aunque se +aya
empe!ado, indemni!ando al locador todos sus gastos, trabao y utilidad que pudiera obtener
por el contrato. Empero, los ueces podr5n reducir equitativamente la utilidad a reconocer si la
aplicacin estricta de la norma conduera a una notoria inusticia4.
B>E?%E, 8ES$*$?=)=K. K @$LE.)=$ 8EL EB*?ES$?=K *roducido el fallecimiento del
empresario, es deber del locatario pagar a los +erederos, en proporcin del precio convenido,
el valor de la parte de la obra eecutada y de los materiales preparados si stos fueran <tiles a
la obra. Ello no excluye, si se acepta por el dueo de la obra o locatario, que los +erederos del
locador puedan continuar la construccin, ello es as2 cuando no se exigieran en el empresario
cualidades especiales. La imposibilidad por desaparicin del empresario tambin origina el fin
de la locacin de obra, y tambin el caso de falencia, ello es as2 pues faltar2a el respaldo
econmico para el cumplimiento de la locacin de obra f $rt. &(-,/ 3*uede el contrato ser
resuelto por el locatario, si desaparece el empresario, o por su falencia4 La imposibilidad
aparece en el art. &(-1/3*uede resolverse el contrato por el locatario, o por el empresario,
cuando sobreviene a ste imposibilidad de +acer o de concluir la obra. En este caso el
empresario es pagado por lo que +a +ec+o4. El art. &(-- se refiere al incumplimiento del dueo
de la obra/ 3*uede tambin ser resuelto porque el locatario o dueo de la obra no dio en tiempo
los materiales prometidos, o porque no pag las prestaciones convenidas4.
176
LA DONACION $rt. &'0I/4 9abr5 donacin, cuando una persona por un acto entre vivos
transfiera de su libre voluntad gratuitamente a otra, la propiedad de una cosa4. ELEBE.%KS
)K.S%=%>%=CKS
&. >n acto entre vivos
1. Kbliga a la transferencia de la propiedad de la cosa, y para que la donacin tenga efectos
legales debe ser aceptada por el donatario.
,. La transferencia debe ser +ec+a a titulo gratuito, tiene que +aber desprendimiento de bienes,
sin compensacin por la otra parte.
-. %iene que existir un animus donandi.
)$?$)%E?ES
&. >nilateral, por cuanto al momento de la celebracin del contrato solo queda obligado el
donante.
1. Qratuito.
,. @ormal solemne en muc+os de sus mas importantes casos f$rt. &0&7/ 38eben ser +ec+as
ante escribano p<blico, en la forma ordinaria de los contratos, bao pena de nulidad/J Las
donaciones de bienes inmueblesJ4
@K?B$)=K. 8EL )K.SE.%=B=E.%K $rt. &'0I/39abr5 donacin, cuando una persona por un
acto entre vivos transfiera de su libre voluntad gratuitamente a otra, la propiedad de una cosa4.
$rt. &'I1/4*ara que la donacin tenga efectos legales debe ser aceptada por el donatario,
expresa o t5citamente, recibiendo la cosa donada4. $rt. &'I,/ 3$ntes que la donacin sea
aceptada, el donante puede revocarla expresa o t5citamente, vendiendo, +ipotecando, o dando
a otros las cosas comprendidas en la donacin4. $rt. &'I-/ 3Si la donacin se +ace a varias
personas separadamente, es necesario que sea aceptada por cada uno de los donatarios, y
ella slo tendr5 efecto respecto a las partes que la +ubiesen aceptado. Si es +ec+a a varias
personas solidariamente, la aceptacin de uno o alguno de los donatarios se aplica a la
donacin entera. *ero si la aceptacin de los unos se +iciera imposible, o por su muerte o por
revocacin del donante respecto de ellos, la donacin entera se aplicar5 a los que la +ubiesen
aceptado4.
8K.$)=K. 8E A=E.ES @>%>?KS $rt. &077 "&L parte#/ 3Las donaciones no pueden
comprender, sino los bienes presentes del donante, y si comprenden tambin bienes futuros,
ser5n nulas a este respecto4.
DONACION DE LA TOTALIDAD DE LOS BIENES $rt. &077 "1L parte# 3Las donaciones de
todos los bienes presentes subsistir5n si los donantes se reservaren el usufructo, o una porcin
conveniente para subvenir a sus necesidades, y salvo los derec+os de sus acreedores y de sus
+erederos, descendientes, o ascendientes leg2timos4.indicados la aceptacin de ella por el
donatarioJ4. En consecuencia, tambin la aceptacin debe probarse por el mismo instrumento
p<blico en que conste la donacin.
)uando el motivo de la donacin fuese por causa del matrimonio, la ultima parte del art. &0&-
establece/ 3Jsalvo en caso en que la donacin fuese por causa de matrimonio, la cual se
presume aceptada desde que el matrimonio se +ubiese celebrado4.
1. En el caso de de las donaciones manuales, la aceptacin se presume por el acto del
donatario de recibir la cosa donada, y por ello ser5 el donante el que deber5 probar la
inexistencia de la misma cuando as2 quiera +acerlo valer. f $rt. &0&'/ 3Si el que transmiti la
cosa alegase que el poseedor de ella no la tiene por t2tulo de donacin, sino por depsito,
prstamo, etc., debe probar que la donacin no +a existido. %oda clase de prueba es admitida
en tal caso4.
,. El art. &0&0 +abla de la posible circunstancia de presumir en determinados supuestos la
existencia de a donacin f 3La donacin no se presume sino en los casos siguientes/
&L# )uando se +ubiere dado una cosa a persona a quien +ubiese alg<n deber de beneficiar; 1L#
)uando fuese a un +ermano o descendiente de uno u otro; ,L# )uando se +ubiese dado a
pobres, cosas de poco valor; -L# )uando se +ubiese dado a establecimientos de caridad4.
ES*E)=ES 8E 8K.$)=K.ES
177
)K.8=)=K.$LES Si se establece con car5cter suspensivo, el $rt. &07I indica que la
capacidad del donatario +ay que u!garla respecto del d2a en que la condicin se cumpliese.
Seg<n el art. &071 puede ponerse una condicin suspensiva o resolutoria, pero que no ser5
valida la donacin si la condicin quede sueta a la voluntad del donante. El pla!o de la
donacin debe ser normalmente cierto, en caso de ser incierto cabe la determinacin udicial
del pla!o.
8K.$)=K.ES *K? )$>S$ 8E B>E?%E $rt. &'I7/ 3Si alguno prometiese bienes
gratuitamente, con la condicin de no producir efecto la promesa sino despus de su
fallecimiento, tal declaracin de voluntad ser5 nula como contrato, y valdr5 slo como
testamento, si est5 +ec+a con las formalidades de estos actos ur2dicos4. El art. &07, dispone/
3.o se reconocen otras donaciones por causa de muerte, que las que se +acen bao las
condiciones siguientes/ &L# :ue el donatario restituir5 los bienes donados, si el donante no
falleciere en un lance previsto; 1L# :ue las cosas donadas se restituir5n al donante, si ste
sobreviviere al donatario4. Son 1 supuestos de reversin de la donacin.
8K.$)=K.ES B>%>$S $rt. &0&I/ as donaciones mutuas son aquellas que dos o m5s
personas se +acen rec2procamente en un solo y mismo acto4. .o constituye un contrato
bilateral, por el contrario, son 1 o mas contratos unilaterales. El art. &017 pro+2be las
donaciones mutuas entre los esposos. El art. &01& &L parte dispone que la anulacin por vicio
de forma, o de valor de la cosa donada, o por efecto de incapacidad en uno de los donantes,
causa la nulidad de la donacin +ec+a por la otra parte. La 1L parte del art. &01& establece que
la revocacin de una de las donaciones por a causa de ingratitud no afecta la otra donacin
mutua.
8K.$)=K.ES ?EB>.E?$%K?=$S/ Son aquellas que se +acen en recompensa de
servicios prestados, al donante, por el donatario, estimables en dinero y por las cuales ste
pod2a pedir udicialmente el pago al donante4. )ontenido y requisitos/
&. La donacin remuneratoria exige a existencia de servicios que +ayan sido prestados por el
donatario al donante.
1. Esos servicios deben ser estimables en dinero.
,. El donatario +a podido pedir udicialmente el pago de esos servicios y no lo +a +ec+o.
-. 8ebe existir por parte del donante un deseo de gratificar al donatario, por la actitud de ste
de no exigirle el pago de dic+os servicios.
6. Es necesaria una cierta equivalencia entre loa cosa donada y los servicios prestados.
(. Es un contrato oneroso en la medida de la equivalencia.
8K.$)=K.ES )K. )$?QK $rt. &01(/ 3La donacin puede +acerse con cargos que sean en
el inters del donante, o de un tercero, sea el cargo relativo al empleo o al destino que debe
darse al obeto donado, sea que consista en una prestacin cuyo cumplimiento se +a impuesto
al donatario4. La onerosidad de las donaciones con cargo/ $rt. &01'/ 3Las donaciones con
cargo de prestaciones apreciables en dinero, son regidas por las reglas relativas a los actos a
t2tulo oneroso, en cuanto a la porcin de los bienes dados, cuyo valor sea representado o
absorbido por los cargos; y por las reglas relativas a las disposiciones por t2tulo gratuito, en
cuanto al excedente del valor de los bienes, respecto a los cargos4.
Si los cargos se establecieron a favor del donante, ste tiene accin para demandar el
cumplimiento del cargo. En cambio, si se beneficia a un ,L, es ste quien tiene accin para
requerir la eecucin del cargo "art. &01I#. En uno y otro caso, la revocacin slo corresponde
al donante. )argos imposibles, il2citos, inmorales/ Si el +ec+o que constituye el cargo fuere
imposible, il2cito o inmoral, no valdr5 el acto en que el cargo fuese impuesto.
8K.$)=K.ES =.K@=)=KS$S )oncepto/ $rt. &0,7/ 3?ep<tase donacin inoficiosa aquella
cuyo valor excede en la parte de que el donante pod2a disponer; y a este respecto se
proceder5 conforme a lo determinado en el libro =C de este )digo4. $cciones acordadas en las
donaciones inoficiosas f reduccin y la de colacin. La reduccin determina el reintegro del
valor y o de la cosa donada.
178
E@E)%KS 8E L$ 8K.$)=K. $. KAL=Q$)=K.ES 8EL 8K.$.%E
&. E.%?EQ$ 8E L$ )KS$
Es necesario que el donante sea propietario de la cosa. El art. &077 pro+2be la donacin de
bienes futuros; pero es necesario tener presente que seg<n el art. &'II las cosas que pueden
venderse pueden donarse. El art. &,,1 admite la venta de cosa futura, pero la ley pro+2be su
donacin bao pena de nulidad. ?especto de la cosa aena, si el que transmiti o constituy un
derec+o real que no ten2a derec+o a transmitir o constituir, lo adquiriese despus, entindase
que transmiti o constituy un derec+o real verdadero como si lo +ubiera tenido al tiempo de la
transmisin o constitucin "art.167-#.
1. S>*>ES%K 8E L$ *E?8=8$ 8E L$ )KS$ $rt. &0,(/ 3Si los bienes donados +an perecido
por culpa del donante o de su +erederos, o despus de +aberse constituido en mora de
entregarlos, el donatario tiene derec+o a pedir el valor de ellos4.
,. =.8EB.=[$)=K. 8EL 8$iK *K? EC=))=K. La eviccin es extraa ala donacin pura y
simple, salvo garant2a por cl5usula especial "art.1&-( inc. &#. En cambio en las donaciones
remuneratorias procede la eviccin en el porcentae de equivalencia entre los servicios
prestados y el valor de lo donado.
A. KAL=Q$)=K.ES 8EL 8K.$%$?=K
&. $L=BE.%KS/ 8EAE? 8E Q?$%=%>8 8EL 8K.$%$?=K $rt. &0,'/ 3)uando la donacin es
sin cargo, el donatario est5 obligado a prestar alimentos al donante que no tuviese medios de
subsistencia; pero puede librarse de esta obligacin devolviendo los bienes donados, o el valor
de ellos si los +ubiese enaenado4.
1. )>B*L=B=E.%K 8E LKS )$?QKS $rt. &0,0/4El donatario debe cumplir con los cargos que
el acto de la donacin le +ubiere impuesto en el inters del donante, o de terceras personas4.
El incumplimiento de los cargos ser2a causa suficiente para dar lugar a la revocacin de la
donacin.
?ECE?S=K. 8E L$S 8K.$)=K.ES $rt. &0-&/ 3El donante puede reservarse la reversin de
las cosas donadas, en caso de muerte del donatario, o del donatario y sus +erederos4.
8K.$)=K.ES )K.8=)=K.$LES El art. &0-6 seala que el donante puede antes de llegar el
caso de reversin, renunciar al eercicio de este derec+o. El concepto de la donacin
condicional emerge del art. &0-& f se trata de un acontecimiento futuro "la muerte de las
personas# e incierto "no existe forma de establecer quien morir5 primero, donante o donatario#.
?ECE?S=K. *K? *?EBK?E.)=$ 8EL 8K.$%$?=K $rt.&0-1/ 3La reversin condicional no
puede ser estipulada sino en provec+o slo del donante. Si se +ubiere estipulado
copulativamente en provec+o del donante y sus +erederos, o de un tercero, la cl5usula ser5
reputada no escrita respecto a estos <ltimos4.
@K?B$L=8$8ES 8E L$ ?ECE?S=K. $rt. &0-,/ 3El derec+o de reversin no tiene lugar, sean
cuales fueren los caracteres de la donacin y las relaciones que existan entre las partes, sino
cuando expresamente +a sido reservado por el donante4. $lcances de los efectos de la
cl5usula de reversin/ $rt. &0--' 3La reversin tiene efecto retroactivo. 9ace de ning<n valor la
enaenacin de las cosas donadas, +ec+a por el donatario o sus +ios, y los bienes donados
vuelven al donante libres de toda carga o +ipoteca, tanto respecto al donatario, como respecto
de los terceros que los +ubiesen adquirido4.
?E:>=S=%KS *$?$ L$ ?ECE?S=K. E. B>EALES, B>EALES ?EQ=S%?$ALES E
=.B>EALES
En materia de muebles la reversin es posible si la cosa est5 en poder de los +erederos del
donatario, porque stos pueden invocar la proteccin del art. 1-&1. Es otra la situacin del
adquiriente a titulo oneroso y de buena fe, a quien protege la presuncin de propiedad.
Los muebles registrables tienen un rgimen especial. Si el donante no +a tenido la
precaucin de efectuar la anotacin en los registros de la reserva del derec+o de reversin o de
que la cosa es donada, quien adquiere y obtiene la registracin es titular del derec+o real de
dominio; el derec+o del donante es inoponible.
En materia de inmuebles debe ser registrada la cl5usula de reversin, si no es as2, no opera
respecto de ,Ls.
179
?ECK)$)=K. 8E L$S 8K.$)=K.ES )oncepto/ La revocacin importa dear sin efecto la
donacin, por una causa proveniente del titulo o establecida por la ley.
S>*>ES%KS LEQ$LES 8E ?ECK)$)=K.
$. =neecucin de los cargos como causa de revocacin.
&. *resupuestos/ $rt. &0-I/4)uando el donatario +a sido constituido en mora respecto a la
eecucin de los cargos o condiciones impuestas a la donacin, el donante tiene accin para
pedir la revocacin de la donacin4.
1. $cciones posibles del donante/ La revocacin es accin privativa del donante f $rt. &061/
3El derec+o de demandar la revocacin de una donacin por ineecucin de las cargas
impuestas al donatario, corresponde slo al donante y a sus +erederos, sea que las cargas
estn impuestas en el inters del donante o en el inters de terceros, y que consistan ellas o no
en prestaciones apreciables en dinero4.
,. )ondiciones para el eercicio de la revocacin/
=. Bora del donatario
==. .o debe existir imposibilidad de cumplimiento anterior a la constitucin de mora.
E@E)%KS 8E L$ ?ECK)$)=K.. ?E%?K$)%=C=8$8
=nmuebles/ $rt. &066/ 3)uando la donacin +a sido de bienes inmuebles, y en el instrumento
p<blico est5n expresadas las cargas impuestas por el donante, la revocacin de la donacin
anula las enaenaciones, servidumbres, e +ipotecas consentidas por el donatario4 f existe
retroactividad que debe sufrirla el donatario. ?especto del subadquiriente, el art. &06' indica
3Los terceros que +ubiesen adquirido los bienes donados, pueden impedir los efectos de la
revocacin, ofreciendo eecutar las obligaciones impuestas al donatario, si las cargas no
debiesen ser eecutadas precisa y personalmente por aqul4.
Buebles/ $rt. &06(/4 )uando la donacin +a sido de bienes muebles, su revocacin trae la
nulidad de la enaenacin +ec+a por el donatario, cuando el adquirente de los bienes donados
conoc2a las cargas impuestas y sab2a que no estaban cumplidas4.
A. ?ECK)$)=K. 8E 8K.$)=K. *K? =.Q?$%=%>8
&. )oncepto/ Es una sancin legal, de base moral, por incumplimiento de deberes a su cargo,
en ra!n de su car5cter de donatario.
1. )ausas de revocacin por ingratitud/ 3Las donaciones pueden tambin ser revocadas por
causa de ingratitud del donatario en los tres casos siguientes/
&L# )uando el donatario +a atentado contra la vida del donante; 1L# )uando le +a inferido
inurias graves, en su persona o en su +onor; ,L# )uando le +a re+usado alimentos4.
,. %itularidad de la accin de revocacin por ingratitud/ $rt. &0(-/ 3La revocacin de una
donacin por causa de ingratitud, no puede ser demandada sino por el donante o sus
+erederos4.
-. Efectos de la revocacin por ingratitud entre las partes/ $rt. &0('/ 3Entre donante y
donatario, los efectos de la revocacin por causa de ingratitud, remontan al d2a de la donacin,
y el donatario est5 obligado no slo a restituir todos los bienes donados que l posea, sino que
aun debe bonificar al donante los que +ubiese enaenado, e indemni!arlo por las +ipotecas y
otras cargas reales con que los +ubiese gravado, sea por t2tulo oneroso o lucrativo4.
6. Efectos respecto de ,Ls/ $rt. &0('/4 La revocacin de la donacin por causa de ingratitud, no
tiene efecto contra terceros por las enaenaciones +ec+as por el donatario, ni por las +ipotecas
u otras cargas reales que +ubiese impuesto sobre los bienes donados, antes de serle notificada
la demanda4.
). ?ECK)$)=K. *K? S>*E?.$)E.)=$ 8E 9=GKS
$rt. &0(0/ 3Las donaciones no pueden ser revocadas por su pernacencia de +ios al donante
despus de la donacin, si expresamente no estuviese estipulada esta condicin4.
EL MANDATO
180
B$.8$%K )=C=L F )KBE?)=$L. )K.)E*%K. $rt. &0(I/4 El mandato, como contrato, tiene
lugar cuando una parte da a otra el poder, que sta acepta, para representarla, al efecto de
eecutar en su nombre y de su cuenta un acto ur2dico, o una serie de actos de esta naturale!a4.
$rt. 11& )d)/4 El mandato comercial, en general, es un contrato por el cual una persona se
obliga a administrar uno o mas negocios l2citos de comercio que otra le encomienda, el
mandato comercial no se presume gratuito4.
B$.8$%K )=C=L. 1 $spectos importantes/ &#; debe darse la aceptacin de la otra parte para
que se configure el mandato. %iene car5cter consensual. 1#; La finalidad concreta del mandato
es a reali!acin de actos ur2dicos. El escrito donde consta este contrato se llama poder.
EL B$.8$%K )KBE?)=$L. )KB*$?$)=K. )K. EL )=C=L. El contrato comercial se
diferencia del civil fundamentalmente en la naturale!a de los actos encomendados al
mandatario. Ser5 comercial si el acto encomendado es de ese car5cter y ser5 civil cuando el
acto tenga naturale!a civil. $simismo se diferencian en que el mandato comercial am5s se
presume gratuito, mientras que el civil, se presume gratuito cuando no se +ubiera convenido
que el mandatario perciba una retribucin por su trabao.
B$.8$%K F )KB=S=K. El mandato comercial se divide en nuestro derec+o positivo en/ &#;
mandato propiamente dic+o, y 1#; comisin o consignacin. $mbos proceden por cuenta del
mandante o del comitente, *E?K, el mandatario lo +ace en nombre del mandante y el
comisionista act<a en nombre propio. $dem5s el mandato slo crea relaciones entre el
mandante y mandatario, y una ve! reali!ada la gestin u operacin, el mandante y la persona
con la que el mandatario contrat quedan vinculadas como si entre ellos +ubieran reali!ado la
operacin directamente. En cambio, en la comisin crea 1 clases de relaciones/ &#; entre el
comisionista y el comitente, y 1#; entre el comisionista y el tercero contratante.
)$?$)%E?ES
&. El mandato se presume gratuito, pero en ciertos casos puede ser considerado oneroso f
$rt. &0'&/ se presume gratuito cuando no se +ubiere convenido que el mandatario perciba
retribucin por su trabao. Sin embargo, se presume que es oneroso si consiste en atribuciones
o en funciones conferidas por la ley al mandatario, y si se refiere a los trabaos propios de la
profesin lucrativa del mandatario o de su modo de vivir.
1. )onsensual, porque los efectos se producen desde la aceptacin por el mandatario, sin estar
supeditado a la reali!acin del acto ur2dico encomendado.
,. Es no formal, porque el mandato puede ser expreso o t5cito. El expreso puede darse por
instrumento p<blico o privado, por carta y tambin verbalmente.
-. Es representativo
)K.)E*%K 8E ?E*?ESE.%$)=K. la representacin es la capacidad general de las
personas cuando sta es suplida por la patria potestad, la tutela o la delegacin de las
dificultades propias en un mandatario o apoderado, que ostenta la personalidad ur2dica del
mandante o poderdante en los asuntos expresados. Es, en consecuencia la posibilidad de que
alguien resulte representado por otro para eercitar uno o varios actos ur2dicos; en los
supuestos de la llamada legal es una forma de proteger los intereses de los incapaces que
est5n bao patria potestad o la tutela. *ero tambin esa representacin puede surgir como
consecuencia de la voluntad contractual y se origina cuando se celebra el contrato de mandato.
)K.)E*%K 8E *K8E? es la facultad que una persona da a otra arque se obre en su nombre
y por su cuenta, y que consta en el documento o instrumento que se otorga por escritura o por
instrumento privado.

EL B$.8$%K )KBE?)=$L, LKS )K??E8K?ES F C=$G$.%ES F EL @$)%K? 8E
)KBE?)=K
El corretae es un contrato que se celebra entre comitente y corredor y por el que ste se
obliga, mediante retribucin, a buscar la persona o cosa necesaria para que se concierte el
contrato proyectado por el comitente, distinguindose as2 del mandato, por concluir el
181
mandatario actos ur2dicos por cuenta del principal; en cambio, el corredor se limita a
prepararlos o a cooperar en su reali!acin, sin participar en ellos en representacin del
comitente, ni en general de ninguna de las partes, pues su gestin se limita a aproximarlos
para que ellos, personalmente, realicen el negocio ur2dico de que se trate.
Si quien viaa con el fin de colocar productos o mercader2as, o para proponer simplemente
negocios, lo +ace como corredor, como mero intermediario que se limitar5 a poner en contacto
a las partes contratantes, su actividad estar5 regida por las disposiciones referidas al corretae,
pero si quien viaa puede concertar directamente tales negocios, ya sea como mandatario,
representante, simple comisionista o como mero dependiente, sus actividad estar5 regida por
las disposiciones que tratan tales actividades.
*or factor de comercio entendemos al auxiliar del comercio a quien nombre un comerciante
para que se encargue de la administracin o de sus negocios en general o de un
establecimiento particular. Los actos del factor, reali!ados dentro del marco de los poderes
conferidos, obligan a la persona por cuya cuenta act<a en calidad de tal.
ES*E)=ES F EN%E.S=K. 8EL B$.8$%K/ EN*?ESK F %M)=%K $rt. &0',/4El mandato
puede ser expreso o t5cito. El expreso puede darse por instrumento p<blico o privado, por
cartas, y tambin verbalmente4. $rt. &0'-/ 3El mandato t5cito resulta no slo de los +ec+os
positivos del mandante, sino tambin de su inaccin o silencio, o no impidiendo, pudiendo
+acerlo, cuando sabe que alguien est5 +aciendo algo en su nombre4.
B$.8$%K QE.E?$L F ES*E)=$L; E. %E?B=.KS QE.E?$LE F ES*E)=$LES K
EN*?ESKS *rimero +ay que clasificar a los mandatos en generales y en especiales f los
mandatos generales tiene como caracter2stica abarcar la generalidad de los actos ur2dicos que
debe reali!ar una persona, vinculados con su patrimonio; los especiales son los mandatos
otorgados para la reali!acin de un determinado acto ur2dico. El mandato general debe
interpretarse en el sentido de que est5 referido a exclusivamente a los actos de administracin;
en cambio, el mandato especial es necesario cuando debe reali!arse cualquier tipo de acto de
disposicin referido a los bienes que integran el patrimonio de una persona determinada "el
mandante#. El art. &00& contiene diversos incisos en los que es necesario poder especial/ E/
*ara +acer novaciones que extingan obligaciones ya existentes al tiempo del mandato; para el
reconocimiento de +ios naturales; para cualquier contrato que tenga por obeto transferir o
adquirir el dominio de bienes ra2ces, por t2tulo oneroso o gratuito; para +acer donaciones, para
prestar dinero, o tomar prestado, a no ser que la administracin para formar sociedad; para
aceptar +erencias; etc. =nterpretacin del poder especial/ Se deben interpretar en forma
limitativa, si +ay duda, sta debe ser en el sentido de que no existe la facultad que se pretende
eercer.
EN%E.S=K. F L=B=%ES 8EL B$.8$%K )KBE?)=$L $rt.11,/ 3El mandato comercial, por
generales que sean sus trminos, slo puede tener por obeto actos de comercio. .unca se
extiende a actos que no sean de comercio, si expresamente no se dispusiera otra cosa en el
poder4.
B$.8$%K K)>L%K $rt. &I1I/4El mandatario puede, en el eercicio de su cargo, contratar en
su propio nombre o en el del mandante. Si contrata en su propio nombre, no obliga al
mandante respecto de terceros. Este, sin embargo, puede exigir una subrogacin udicial en los
derec+os y acciones que na!can de los actos, y puede ser obligado por los terceros acreedores
que eercieren los derec+os del mandatario a llenar las obligaciones que de ellos resultan4.
)uando el mandatario act<a en nombre propio, a pesar de tener un mandato, no se origina una
relacin directa entre el mandante y el ,L; sin embargo la ley +a establecido que el mandante
puede exigir subrogarse en la situacin del mandatario. %ambin, si los ,Ls llegan a tomar
conocimiento de la existencia de ese mandato oculto tienen derec+o para exigirle al deudor
"mandante# el cumplimiento de las obligaciones a su cargo.
)$*$)=8$8 *$?$ SE? B$.8$.%E El mandante debe tener al momento de otorgar
mandato, la plena capacidad civil; con respecto al mandatario Oste debe ser, tambin
plenamente capa!. ?ec+a!amos la posibilidad de que pueda otorgarse mandato a una persona
absolutamente incapa!/ no es posible concebir que pueda ser mandatario ni un menor imp<ber,
182
ni un demente declarado tal en uicio, ni un sordomudo que no sabe darse a entender por
escrito, pero si es posible que revista el car5cter de mandatario un menor adulto, es decir
relativamente incapa!.
*L>?$L=8$8 8E B$.8$.%ES F B$.8$%$?=KS $rt. &I-6/4 Si dos o m5s personas +an
nombrado un mandatario para un negocio com<n, le quedar5n obligados solidariamente para
todos los efectos del contrato4.
KAGE%K ES*E)=@=)K $rt. &00I/4*ueden ser obeto del mandato todos los actos l2citos,
susceptibles de producir alguna adquisicin, modificacin o extincin de derec+os4. Si se
otorga mandato para real!ar un acto ur2dico il2cito, imposible o inmoral, ese mandato es nulo y
no da accin para el mandante contra el mandatario.
)$>S$ @=. ?eali!acin de actos ur2dicos.
@K?B$ El mandato en principio es no formal, admitindose la posibilidad de que pueda ser
concluido en forma t5cita o verbal. En consecuencia, es necesario admitir la libertad de formas,
a pesar de que el art. &00& establece &' incisos en el mandato debe ser otorgado mediante
poderes especiales "escritura p<blica para poderes especiales#.
E@E)%KS 8EL B$.8$%K KAL=Q$)=K.ES 8EL B$.8$%$?=K/ EGE)>%$? EL B$.8$%K.
El art. &I76 indica que el mandatario debe limitarse a la extensin de su mandato. Seg<n el
art. &I7( no se considera que +a traspasado los l2mites del mandato cuando ste +a sido
cumplido de una manera m5s ventaosa que la sealada en dic+o mandato.
9ay una obligacin de dar cuenta y la de entregar lo que +aya recibido con motivo de la
eecucin del mandato.
El mandatario tiene la obligacin de entregar la cosa que +ubiere recibido con ra!n del
cumplimiento del mandato.
KAL=Q$)=K.ES 8EL B$.8$%$?=K. S> ?ES*K.S$A=L=8$8 Seg<n el art. &I7-/4El
mandatario queda obligado por la aceptacin a cumplir el mandato, y responder de los daos y
peruicios que se ocasionaren al mandante por la ineecucin total o parcial del mandato4. En el
mandato gratuito se considera suficiente la adopcin de las medidas de vigilancia t2picas del
cuidado de los propios bienes. En el mandato oneroso se exige un deber de vigilancia m5s
estricto, por parte del mandatario f buen padre de familia. En el supuesto de la eecucin con
exceso en el mandato, se considera que no se produce ese traspaso si lo reali!ado resulta m5s
ventaoso para el mandante. $+ora, si excede sin que signifique una ventaa sino un peruicio,
ese peruicio est5 a cargo del mandatario.
S>S%=%>)=K. 8EL B$.8$%K. )$SKS F E@E)%KS. $rt. &I1-/4El mandatario puede sustituir
en otro la eecucin del mandato; pero responde de la persona que +a sustituido, cuando no +a
recibido el poder de +acerlo, o cuando +a recibido este poder, sin designacin de la persona en
quien pod2a sustituir, y +ubiese elegido un individuo notoriamente incapa! o insolvente4. $rt.
&I16/4$unque el mandatario +aya sustituido sus poderes, puede revocar la sustitucin cuando
lo u!gue conveniente. Bientras ella subsiste, es de su obligacin la vigilancia en el eercicio de
los poderes conferidos al sustituto4. $rt. &I1(/3El mandante en todos los casos tiene una accin
directa contra el sustituido, pero slo en ra!n de las obligaciones que ste +ubiere contra2do
por la sustitucin; y rec2procamente el sustituido tiene accin contra el mandante por la
eecucin del mandato4. $rt. &I1'/4El mandante tiene accin directa contra el sustituido, toda
ve! que por una culpa que ste +ubiere cometido, fuese responsable de los daos e intereses4.
$rt. &I10/4 Las relaciones entre el mandatario y el sustituido por l, son regidas por las mismas
reglas que rigen las relaciones del mandante y mandatario4.
KAL=Q$)=K.ES 8EL B$.8$.%E $rt. &I-(/4Los actos ur2dicos eecutados por el mandatario
en los l2mites de sus poderes, y a nombre del mandante, como las obligaciones que +ubiese
contra2do, son considerados como +ec+os por ste personalmente4 f asimismo, existe el
deber de reintegro de todos los gastos en que +ubiera incurrido el mandatario como as2 pagarle
intereses si el mandatario +a anticipado los fondos necesarios. Ktra de las obligaciones del
mandante es la de retribuir la gestin. $rt. &I60/4?esolvindose el mandato sin culpa del
183
mandatario, o por la revocacin del mandante, deber5 ste satisfacer al mandatario la parte de
la retribucin que corresponda al servicio +ec+o; pero si el mandatario +ubiere recibido
adelantada la retribucin o parte de ella, el mandante no puede exigir que se la restituya4.
8E?E)9K 8E ?E%E.)=K. 8EL B$.8$%$?=K $rt. &I6(/4 9asta que el mandatario sea
pagado de los adelantos y gastos, y de su retribucin o comisin, puede retener en su poder
cuanto bastare para el pago, cualesquiera bienes o valores del mandante que se +allen a su
disposicin4.
EN)ESK E. EL )>B*L=B=E.%K 8EL B$.8$%K La regla es la del art. &I,& seg<n el cual si
contrata fuera de los l2mites del mandato no crea responsabilidad para el mandante y se crea
una relacin directa entre el mandatario y los terceros seg<n el art. &I,,; pero existen
excepciones como es la sealada por el art. &I7( cuando, excediendo el mandato, eso resulta
ventaoso para el mandante. En este caso no se considera que se obr fuera de los l2mites del
mandato.
?$%=@=)$)=K. 8EL B$.8$%K .adie puede contratar a nombre de otro sin tener por la ley su
representacin o estar investido de un mandato; sin embargo, el interesado en ese negocio
ur2dico lo puede ratificar, y entonces se considera como si +ubiera existido siempre el mandato
al respecto. BK8KS 8E ?$%=@=)$)=K.
Expresa/ cuando se manifiesta por actos exteriores, que llegan a conocimiento de las partes.
%5cita/ cuando se eecuta el contrato sin formular oposiciones de ninguna naturale!a; en
este caso, esa eecucin del contrato aparece como una ratificacin t5cita de lo que se +ubiera
reali!ado por el mandatario.
)K.)L>S=K. 8EL B$.8$%K El cumplimiento del negocio encomendado por el mandante al
mandatario pone fin al mandato "art. &I(7#.
B$.8$%K =??ECK)$ALE $rt. &I''/4 El mandato puede ser irrevocable siempre que sea para
negocios especiales, limitado en el tiempo y en ra!n de un inters leg2timo de los contratantes
o un tercero. Bediando usta causa podr5 revocarse4.
S>*>ES%KS ES*E)=$LES E. EL B$.8$%K )KBE?)=$L
EL @$)%K? 8E )KBE?)=K/ $rt. &,1 ")d)#/ 3Se llama factor, la persona a quien un
comerciante encarga la $dministracin de sus negocios, o la de un establecimiento particular.
.adie puede ser factor si no tiene la capacidad legal para eercer el comercio4. $rt. &,6")d)#/4
Los factores constituidos con cl5usulas generales, se entienden autori!ados para todos los
actos que exigen la direccin del establecimiento. El propietario que se proponga reducir estas
facultades, debe expresar en la autori!acin las restricciones a que +aya de suetarse el factor4.
$rt.&,( ")d)#/4Los factores deben tratar el negocio en nombre de sus comitentes. En todos los
documentos que suscriban sobre negocios de stos, deben declarar que firman con poder de la
persona o sociedad que representan4.
$rt. &,' ")d)#/4%ratando en los trminos que previene el art2culo antecedente, todas las
obligaciones que contraen los factores recaen sobre los comitentes. Las acciones que se
intenten para compelerles a su cumplimiento, se +ar5n efectivas en los bienes del
establecimiento, y no en los propios del factor, a no ser que estn confundidos con aquellos de
tal modo, que no puedan f5cilmente separarse4. $rt. &-& ")d)#/4.ing<n factor podr5 negociar
por cuenta propia, ni tomar inters bao nombre propio ni aeno, en negociaciones del mismo
gnero de las que le est5n encomendadas, a no ser que sea con expresa autori!acin de su
principal. Si lo +iciera las utilidades ser5n de cuenta del principal, sin que est obligado a las
prdidas4.
EL 8E*E.8=E.%E )KBK B$.8$%$?=K/ El dependiente resulta ser un empleado
autori!ado para determinados actos o especies de actos. $rt. &-( ")d)#/ 3Slo tiene el car5cter
legal de factor para las disposiciones de esta seccin, el gerente de un establecimiento
comercial o fabril, por cuenta aena, autori!ado para administrarlo, dirigirlo y contratar sobre las
cosas concernientes a el, con m5s o menos facultades, seg<n +aya tenido por conveniente el
propietario. Los dem5s empleados con salario fio, que los comerciantes acostumbran emplear
184
como auxiliares de su tr5fico, no tienen la facultad de contratar y obligarse por sus principales,
a no ser que tal autori!acin les sea expresamente concedida, para las operaciones que con
especialidad les encarguen, y tengan los autori!ados la capacidad legal necesaria para
contratar v5lidamente4. $rt. &-' ")d)#/ 3El comerciante que confiera a un dependiente de su
casa el encargo exclusivo de una parte de su administracin, como el giro de letras, la
recaudacin y recibo de capitales, bao firma propia, u otras semeantes en que sea necesario
firmar documentos que produ!can obligacin y accin, est5 obligado a darle autori!acin
especial para todas las operaciones comprendidas en el referido encargo, la que ser5 anotada
y registrada en los trminos prescriptos por el art. &,,. .o ser5 l2cito, por consiguiente, a los
dependientes de comercio girar, aceptar ni endosar letras, poner recibo en ellas, ni suscribir
ning<n otro documento, de cargo ni descargo, sobre las operaciones de comercio de sus
principales, a no ser que estn autori!ados con poder bastante leg2timamente registrado4.
EL QE?E.%E Si bien nuestro )d) utili!a indistintamente la expresin gerente y factor se
considera que si bien todo factor es gerente, no todo gerente resulta ser factor, en cuento los
gerentes no tienen en muc+os casos la amplitud de facultades que son propias del factor, sino
se encuentran con una limitacin de ellas, que generalmente caracteri!an al dependiente.
EL B$?%=LLE?K/ Se trata de un auxiliar de comercio cuya actividad profesional consiste en
la venta de bienes en publica subasta, ya sea udicial o particular.
.
LOS CONTRATOS ALEATORIOS
Seg<n el art. 176&/4 Los contratos ser5n aleatorios, cuando sus ventaas o prdidas para
ambas partes contratantes, o solamente para una de ellas, dependan de un acontecimiento
incierto4. f Las ventaas o perdidas que los contratos aleatorios pueden producir dependen de
un acontecimiento incierto, o sea que debe +aber incertidumbre sobre su reali!acin, y las
ventaas y las perdidas depender5n de la produccin del acontecimiento contemplado por las
partes para regular sus reciprocas relaciones contractuales.
)KB*$?$)=K. )K. EL )K.%?$%K )K.8=)=K.$L F $ %E?B=.K En el contrato aleatorio
la incertidumbre solo recae sobre las probables ventaas que las partes esperan obtener del
contrato, pero no existe duda sobre la existencia del contrato. En el condicional lo que puede
producir el +ec+o al cual el contrato se refiere es la posible existencia o no del mismo. Es decir
solo una ve! producida la condicin en el contrato se establece "si es suspensiva#; en cambio
el contrato no tendr5 existencia si la condicin es resolutoria.
)K.%?$%KS :>E *>E8E. $G>S%$?SE )KBK $LE$%K?=KS $rt.&,,1/4)uando se venden
cosas futuras, tomando el comprador sobre s2 el riesgo de que no llegaran a existir en su
totalidad, o en cualquier cantidad, o cuando se venden cosas existentes, pero suetas a alg<n
riesgo, tomando el comprador sobre s2 ese peligro, la venta ser5 aleatoria4. %ambin los art.
&-7-, &-76, &-7( y &-7' legislan sobre las llamadas ventas aleatorias, regulando las
relaciones entre comprador y vendedor, y disponiendo como ser5n soportados los riesgos
eventuales derivados de la incertidumbre originaria, existente al momento de la celebracin del
contrato. $rt. &-7-/4Si la venta fuese aleatoria, por +aberse vendido cosas futuras, tomando
el comprador el riesgo de que no llegasen a existir, el vendedor tendr5 derec+o a todo el precio
aunque la cosa no llegue a existir, si de su parte no +ubiese +abido culpa4. $rt. &-76/4Si la
venta fuese aleatoria por +aberse vendido cosas futuras, tomando el comprador el riesgo de
que no llegasen a existir, en cualquier cantidad, el vendedor tendr5 tambin derec+o a todo el
precio, aunque la cosa llegue a existir en una cantidad inferior a la esperada; mas si la cosa no
llegase a existir, no +abr5 venta por falta de obeto, y el vendedor restituir5 el precio, si lo
+ubiese recibido4. $rt. &-7(/4Si fuese aleatoria por +aberse vendido cosas existentes, suetas a
alg<n riesgo, tomando el comprador ese riesgo, el vendedor tendr5 igualmente derec+o a todo
el precio, aunque la cosa +ubiese deado de existir en todo, o en parte en el d2a del contrato4.
$rt. &-7'/4La venta aleatoria del art2culo anterior, puede ser anulada como dolosa por la parte
perudicada, si ella probase que la otra parte no ignoraba el resultado del riesgo a que la cosa
estaba sueta4.
G>EQK F $*>ES%$ $rt. 1761/4 El contrato de uego tendr5 lugar cuando dos o m5s personas
entreg5ndose al uego se obliguen a pagar a la que ganare un suma de dinero, u otro obeto
determinado4. ELEBE.%KS
&. :ue los contratantes se entreguen al uego
185
1. :ue cada una de las partes que +an celebrado el contrato se obligue a pagar a aquella que
resultare ganadora una suma de dinero u otro obeto semeante.
El art. 1766/4*ro+2bese demandar en uicio deudas de uego, o de apuestas que no provengan
de eercicio de fuer!a, destre!a de armas, corridas, y de otros uegos o apuestas semeantes,
con tal que no +aya +abido contravencin a alguna ley o reglamento de polic2a4. *or su parte,
el art. 176, se encarga de definir a la apuesta diciendo/4La apuesta suceder5, cuando dos
personas que son de una opinin contraria sobre cualquier materia, conviniesen que aquella
cuya opinin resulte fundada, recibir5 de la otra una suma de dinero, o cualquier otro obeto
determinado4. ELEBE.%KS
&. :ue los contratantes tengan una opinin contraria sobre cualquier materia o +ec+o.
1. :ue la parte cuya opinin resulte fundada reciba de la otra una suma de dinero o cualquier
otro obeto.
La diferencia entre el uego y la apuesta deriva de la funcin que las partes asumen en el
contrato/ en el de uego ellas mismas lo reali!an o eecutan "3entreg5ndose4#. En la apuesta,
por el contrario, la eecucin es extraa a los
contratantes, que slo tienen opiniones diferentes. En la apuesta no +ay participacin activa en
el evento de quienes celebran el contrato.
.$%>?$LE[$ 8E L$S KAL=Q$)=K.ES :>E .$)E. 8E L$S 8=S%=.%$S )L$SES 8E
G>EQKS
a# Guegos tutelados o permitidos/ Son aquellos a los que el Estado autori!a.
b# Guegos tolerados/ son aquellos que si bien no son expresamente admitidos, no son obeto de
manifiesta pro+ibicin legal
c# Guegos pro+ibidos/ son aquellos que el Estado considera que tienen una causa il2cita.
8ebemos puntuali!ar que las deudas de uego devienen obligaciones naturales, no civiles "art.
6&6 inc. 6#. )onforme al art. 17(7, son deudas de uego las que exclusivamente resultan de
una convencin de uego o apuesta, aclarando que no tienen tan car5cter las que +ubieran
contra2do para procurarse los medios para ugar o apostar. f si un tercero aeno al uego
facilita dinero al ugador, ste est obligado civilmente a la restitucin de lo recibido como frente
a cualquier prstamo com<n.
@$)>L%$8ES 8EL G>E[ $rt. 176(/4Los ueces podr5n moderar las deudas que provengan de
los uegos permitidos por el art2culo anterior, cuando ellas sean extraordinarias respecto a la
fortuna de los deudores4.
?EQ=BE. 8E EN%=.)=K. 8E L$S 8E>8$S 8E G>EQK
&. $puestas que confieren accin udicial/ Solo las deudas originadas en los uegos o apuestas
provenientes de eercicios de fuer!a, destre!a de armas, corridas y otros semeantes dan
accin civil para reclamar su pago. Estas deudas son exigibles.
1. $puestas o deudas de uego que no confieren accin para exigir su cumplimiento/ .o dan
accin para exigir su cumplimiento f3deudas de +onor4 f $rt. 6&6 obligaciones naturales.
8ice el art. 17(,/4 El que +a pagado voluntariamente deudas de uego o de apuestas, no puede
repetir lo pagado, aunque el uego sea de la clase de los pro+ibidos4. $rt. 17(-/4Except<ase el
caso en que +ubiese dolo o fraude de parte del que gan en el uego4. $rt. 17(6/49abr5 dolo en
el uego o apuesta, cuando el que gan ten2a certe!a del resultado, o empleo alg<n artificio
para conseguirlo4.
)KB*E.S$)=K. K .KC$)=K. $rt. 176'/4La deuda de uego o apuesta no puede
compensarse, ni ser convertida por novacin en una obligacin civilmente efica!4.
@=$.[$S, 9=*K%E)$S, *?E.8$S, )L$>S>L$S *E.$LES )onforme al art. 6&0/ 3Las
fian!as, +ipotecas, prendas y cl5usulas penales, constituidas por terceros para seguridad de
las obligaciones naturales, son v5lidas, pudiendo pedirse el cumplimiento de estas obligaciones
accesorias4. f $ pesar del texto transcripto la doctrina entiende que +ay obligaciones naturales
que la ley reprueba por el disfavor in+erente a su causa, como las deudas de uego. Esas
obligaciones no dan ninguna accin; pero lo que +a sido voluntariamente pagado, no puede
repetirse.
186
DEREC3O PENAL I
Principios constitucionales (el (erec0o penal: Principio (e le$ali(a() Principio (e
reser7a) Principio (e pri7aci(a()
187
La constitucin es la norma suprema del ordenamiento ur2dico y vincula a todos los ueces y
tribunales quienes interpretaran y aplicaran las leyes y los reglamentos seg<n los preceptos y
principios constitucionales
$lgunas disposiciones constitucionales de inters son/ El principio de legalidad, el principio de
reserva, el principio de respeto a la autonom2a tica, etc.
$simismo la ley 1,76- obliga a la interpretacin de nuestras leyes penales en consonancia con
los principios de la )onvencin $mericana. $lgunas disposiciones son/
;Se obliga a los estados a respetar los derec+os y libertades reconocidos en ellos sin
discriminacin alguna
;Se establece el derec+o a la integridad fisica y moral
;Se protege la vida a partir de la concepcin
;Se establecen las garantias constitucionales
;Se establece el principio de legalidad y retroactividad de la ley mas benigna
;Se establece el derec+o de indemni!acin al condenado por error udicial
4Principio (e le$ali(a(: Establece que ningun +abitante de la nacion puede ser penado sin
uicio previo, fundado en ley anterior al +ec+o del proceso, ni u!gado por comisiones
especiales o sacados de los ueces designados por ley antes del +ec+o de la causa. .adie
puede ser obligado a declarar contra si mismo ni arrestado sino en virtud de orden escrita de
autoridad competente.
.adie puede ser castigado sino en virtud de una ley dictada y promulgada con anterioridad al
delito y aplicada conforme a la propia ley.
.adie puede ser condenado o sancionado por acciones u omisiones que en el momento de
producirse no constituyan delitos, falta o infraccion administrativa.
)omo contenido de este principio se entienden diversos subprincipios/
;La reserva absoluta de la ley para definir las conductas constitutivas de delitos y disponer la
aplicacin de penas.
;La determinacin, certe!a y taxatividad de las normas penales
;La pro+ibicin de interpretacin extensiva
;La irretroactividad de las normas penales desfavorables para el reo
;La pro+ibicin de castigar por lo mismo mas de una ve!
El principio de legalidad es expresin politica de la garantia de ciudadano y de sus derec+os
fundamentales frente a la privacin o restriccin de estos por el Estado
4Principio (e reser7a: )onforme a nuestro sistema constitucional, Xning<n +abitante de la
.acin ser5 obligado a +acer lo que la ley no manda, ni privado de lo que ella no pro+ibeX
"art2culo &IL, segundo p5rrafo, )onstitucin .acional#. Este principio exige que la punibilidad de
un +ec+o slo pueda ser establecida por una ley anterior a su comisin e implica una idea
pol2tica de Xreservarles a los individuos, como !ona exenta de castigo, la de aquellos +ec+os
que, por inmorales o perudiciales que sean, no est5n configurados y castigados por una ley
previa a su acaecerX seg<n indica ?icardo .<e!. %rat5ndose de una garant2a individual, debe
estar claramente tra!ada mediante la enumeracin taxativa por la ley de los +ec+os punibles y
de las penas pertinentes, de manera que aquellos y stas representen un Xn<merus claususX
en rec2proca e inalterable correspondencia. $ llenar esta finalidad tiende la regla del derec+o
penal liberal/ Xnullum crimen nulla poena sine praevia lege poenaliX y, como consecuencia de
este principio, la irretroactividad de la ley penal m5s severa y la pro+ibicin de la aplicacin de
la ley penal por analog2a.
4Principio (e pri7aci(a(: La garant2a constitucional de la privacidad est5 preceptuada en la
primera parte del art2culo &IL del la )onstitucin .acional como as2 tambin en los art2culos
&-L, &'L in fine y &0L de la misma. En igual sentido, se pronuncian diversos documentos como
la 8eclaracin >niversal de 8erec+os 9umanos "art2culo &1L# y el *acto =nternacional de
8erec+os )iviles y *ol2ticos "art2culo &'L#. 8e esta forma se +a consagrado una !ona de
intimidad o 5rea privada del individuo que no puede ser amena!ada ni lesionada por el Estado,
188
implicando de esta forma un respeto a la dignidad +umana. 8e esta garant2a se desprenden
distintos aspectos/
a# Seg<n el art2culo &IL de la ). esta !ona de privacidad comprende el fuero interno del
+ombre y las acciones personales que no afectan el orden social, la moral p<blica ni perudican
a terceros. b# Esta garant2a se extiende a una serie de 5mbitos vinculados con la vida privada
del individuo "domicilio, correspondencia, papeles privados#, que slo pueden ser invadidos
leg2timamente por orden udicial fundada de autoridad competente. c# Esta privacidad +a
conceptuali!ado el principio de privacidad como Xel derec+o a que se respeten por el Estado,
aquellos 5mbitos privados donde sus titulares +an ex+ibido un inters en que as2 se mantengaX.
$s2 formulado este principio protege la privacidad de aquellos 5mbitos no resguardados como
garant2a constitucional pero sobre los cuales la persona tiene inters de resguardo. *ara que
exista esta tutela ur2dica deben exigirse dos condiciones/ a# que el individuo se +aya
comportado de manera tal de ex+ibir un inters por mantenerla y, b# simult5neamente la
expectativa de privacidad deber5 ser tal que el Estado est dispuesto a reconocer como
ra!onable.
#ali(e, espacial (e la Ley Penal: Principio (e territoriali(a() Principio real o (e (e2ensa
Las reglas del derec+o penal del Estado establecen el ambito en el que las propias leyes
penales son aplicables con exclusin de las de oros estados. Son propiamente reglas del
derec+o interno de aquel, sin embargo +an sido designados con frecuencia como 38erec+o
*enal =nternacional4.
Se trata de disposiciones que se refieren a la aplicacin del derec+o penal de Estado, en los
casos que por el lugar de comision, o por la nacionalidad o estatuto personal del autor o de la
victima, cabria la posibilidad de aplicar el derec+o penal de otro Estado.
Las reglas que establecen la extensin del propio derec+o penal, no pueden conceder al
estado un derec+o a intervenir dentro del ambito propio de la soberania de otro Estado. 8e a+2
que cuando el autor del delito se encuentra fisicamente bao la autoridad de otro Estado, se
requiera un procedimiento para poder aplicarle la propia ley y u!garlo ante los propios
tribunales "extradicin#.
La valide! espacial de la ley penal se determina de acuerdo con una serie de principios que
conforman el sistema del derec+o penal internacional de cada legislacin.
4Principio (e Territoriali(a(: La ley penal del Estadi se aplica a los delitos cometidos dentro
del Estado o en los lugares sometidos a su urisdiccin, entendiendose por tales aquellos en
los que el estado eerce facultades legislativas, sin que importe la condicion del autor o del
ofendido, ni la nacionalidad del bien uridico afectado
4Principio real o (e (e2ensa: Lo decisivo en este principio es la nacionalidad del bien
protegido. La ley ampara los intereses nacionales, por lo tanto rige en todos los casos en que el
delito amena!a uno de esos intereses.
#ali(e, te*poral (e la ley penal: Principio $eneral) La irretroacti7i(a( (e la ley penal)
E8cepciones) Principio (e retroacti7i(a( y ultracti7i(a(
La ley aplicable al delito desde el punto de vista temporal es la vigente en el momento de su
comision. Se trata de una regla que se deriva del principio de legalidad que pro+ibe la
aplicacin retroactiva de la ley. Es decir, las leyes penales solo alcan!an a los +ec+os
cometidos despus de su entrada en vigor.
La exigencia de ley previa tiene erarquia constitucional.
El *o*ento (e la co*ision (el (elito: La exigencia de la ley previa solo puede llevarse a la
practica estableciendo el tiempo de comision de eecucin de la accion, en el momento en que
deb2a reali!arse la accion omitida o en el del resultado no impedido. 8esde este criterio general
se deducen distintas consecuencias seg<n la estructura del delito concreto/
189
a#El autor mediato/ reali!a la accion en el momento en que comien!a la utili!acin del
instrumento.
b#El coautor y el complice/ en el momento de +acer su primer aporte al +ec+o.
c#En los delitos continuados/ la accion se reali!a desde el primero +asta el ultimo +ec+o.
d#En los delitos permanentes/ desde el momento en que se crea el estado tipico constitutivo del
delito.
;En los delitos permanentes/ "*or eemplo/ El secuestro#, el delito ya consumado "privar de la
libertad#, se sigue cometiendo mientras se mantiene al sueto pasivo privado de libertad.
El delito permanente es aquel en que todos los actos tienen por obeto mantener el estado
consumativo y presentan una unidad de conducta. *or eemplo/ En el secuestro, todos los
movimientos reali!ados para mantener privado de libertad al secuestrado son una unidad de
conducta
;En el delito continuado/ Es un tipo en el cual la repeticin de conductas tipicas implica un
mayor c+oque de la conducta tipica contra el derec+o. .o esta legalmente regulado sino que
surge urisprudencial y doctrinariamente. Se da por eemplo/ cuando alguien +urta die! mil
pesos, en cien tandas de cien pesos. En el delito continuado +ay una repeticin de la
afectacin tipica del mismo bien uridico que admite grados de afectacin y es reali!ada en
forma similar.
El 2un(a*ento (e la e8i$encia (e ley pre7ia: La exigencia de ley previa a la comision del
+ec+o tiene un fundamento penal. La ley quiere ante todo motivar al autor y esto solo podria
+acerlo una ley preexistente a la decisin de este, pero a la ve!, el principio de la ley previa "de
irretroactividad de la ley penal# tiene un fundamento constitucional/ la seguridad uridica y la
libertad. Se requiere la posibilidad de conocer que accones estan pro+ibidas y cuales
permitidas y esto solo es posible con respecto a las leyes vigentes en el momento de decidir la
accion
Principio (e e8cepcion: Retraoacti(a(+ utracti7i(a(: El principio de irretroactividad de la ley
sufre una excepcion respecto de las leyes penales posteriores al mandato de comision del
delito pero mas favorable al acusado. Se trata de una excepcion con un fundamento politico
social, dado que carece de sentido dictar o mantener la eecucin de penas por +ec+os que ya
no se consideran delitos o cuando la gravedad de aquellas aparece como desproporcionada.
8esde otro punto de vista, la pro+ibicin de retroactividad de la ley solo se instituye para
proteger al acusado frente al endurecimiento de las penas, pero no para impedir que se
beneficie con una nueva situacin legal mas favorable. Se +abla de 3extractividad4 de la ley
penal para referirse a la aplicacin de la ley fuera de su periodo normal de vida legislativa.
La aplicacin extractiva de la ley penal puede importar su 3retroactividad4 "es decir, cuando un
fallo aplica una ley que no estaba vigente al momento del +ec+o#; o su 3ultractividad4 "es decir
cuando el fallo aplica una ley ya derogada#
La teoria (el (elito: su estructura) "re7es consi(eraciones so&re ca(a una (e las
cate$or/as %ue la co*ponen
La teoria del delito es el medio tecnico uridico para establecer a quien se le deben imputar
ciertos +ec+os y quien debe responder por ellos personalmente.
El sistema de la teoria del delito es un instrumento conceptual que permite la aplicacin
racional de la ley a un caso, valiendose para ello de un metodo analitico, es decir, que procura
separar los distintos problemas en diversos niveles o categor2as.
La teoria del delito es una construccion dogmatica que nos proporciona el camino logico para
averiguar si +ay delito en cada caso concreto. Es la parte de la ciencia penal que se ocupa de
explicar que es el delito y cuales son sus caracteristicas. %iene la funcion de facilitar la
presencia o ausencia de delito en el caso concreto.
8esde la dogmatica, delito es una accion tipica, antiuridica y culpable. Se trata de un concepto
analitico y estratificado, integrado por diversos niveles/
190
a# @rente a un determinado comportamiento +umano, debe comprobarse si se adapta o no a
los tipos delictivos, concluyendose con la afirmacin de tipicidad o atipicidad de la conducta
b# Luego si se contradice tanto formal como materialmente con el ordenamiento uridico
c# *or ultimo si al autor le era exigible un comportamiento distinto del que reali!, se emitir5 un
uicio de culpabilidad
Es preciso la conuncion de dos clases de caracteres positivos/ >no generico "o sea, la
conducta +umana#, y tres especificos "tipicidad, antiuridicidad y culpabilidad#, los cuales tienen
un orden sistematico.
En todo caso, es preciso probar que alguien se comporto de la manera prevista en la ley, que
ese comportamiento no estaba autori!ado en las circunstancias en las que tuvo lugar y que su
autor tenia las condiciones personales requeridas para responsabili!arlo por la conducta
eecutada.
8e esta triparticion surgieron las categor2as de la teoria del delito/ $))=K.;%=*=)=8$8;
$.%=G>?=8=)=8$8;)>L*$A=L=8$8.
La teor/a (el (elito: procede mediante un metodo analitico/
a# >na perturbacin grave del orden social que pueda ser obeto de una respuesta penal, es
solo aquella llevada a cabo por un sueto responsable.
El primer elemento del delito para los fines de una teoria cuya meta sea la aplicacin de la ley,
sera la infraccion de una norma, si con ella se lesiona un bien uridico protegido.
Las normas uridicas constituyen pro+ibiciones o mandatos. Las pro+ibiciones se infringen
+aciendo, mediante acciones positivas. Los mandatos se infringen no +aciendo lo ordenado,
omitiendo.
La infraccion puede tener lugar en forma voluntaria, es decir, que el autor quiere reali!ar el
+ec+o que infringe la norma, es decir dolosos; o no voluntaria, pero expresando el desprecio
del autor por los bienes que las normas protegen, es decir culposos.
b# Gunto a las normas, e independientemente de ellas, existen autori!aciones para reali!ar
acciones que de otra manera importaria una grave lesin del orden uridico. *or eemplo/ matar
a otro es un comportamiento contrario a la norma que ordena no matar. Sin embargo, si la
muerte de otro es necesaria para repeler una agresin antiuridica, estara autori!ada por la
legitima defensa. %ambin puede provenir del estado de necesidad.
c# El otro elemento del delito, se refiere al autor. El autor debe ser responsable. $nte el derec+o
penal es responsable el que pudo motivarse de una manera distinta a como lo +i!o.
Cate$or/as: El delito es una conducta del +ombre. Entre una infinita cantidad de conductas
posibles, solo algunas son delitos.
*ara poder distinguir las conductas que son delitos de aquellas que no lo son, acudimos al
Libro == del )odigo *enal, en donde unos dispositivos legales prescriben las conductas
pro+ibidas a las que se les asocia una pena como consecuencia.
.o +abra delito, cuando la conducta del +ombre no se adecue a alguno de esos dispositivos.
%cnicamente llamamos tipos a los elementos de la Ley *enal que sirven para individuali!ar la
conducta que se pro+ibe con relevancia penal.
;)uando una conducta se adecua a alguno de los tipos penales se tratar5 de una conducta
tipica que presenta la caracteristica de tipicidad. 9asta aca +ay dos caracteres, uno generico,
que es la conducta, y uno especifico que es la tipicidad.
;9ay casos en que no +ay delito porque no +ay conducta debido a factores excluyentes "fuer!a
fisica irresistible o estados de inconciencia#. Ktros en que no +ay delito porque no +ay tipicidad
"algunos supuestos de error o cumplimiento de un deber uridico#.
*ero tambin +ay casos en que para la ley penal no +ay delito, pese a +aber una conducta
tipica "estado de necesidad o legitima defensa#, ya que en estos supuestos existen permisos
para reali!ar la conducta tipica.
;$+ora, cuando la conducta tipica tipica no esta permitida, diremos que adem5s de tipica sera
tambin contraria al orden uridico, ya que de ninguno de los preceptos surge un permiso para
reali!arla. Entonces decimos, que la conducta adem5s de tipica es antiuridica
;*ese a esto, +ay supuestos de los que se deduce, que no toda conducta tipica y antiuridica es
delito. En doctrina, se llama a la conducta tipica y antiuridica, un inusto personal, reconociendo
191
que el inusto penal no es aun delito, sino que para serlo es menester serle reproc+able a su
autor, en ra!on de que tuvo la posibilidad de obrar de otra manera.
Las causas (e 5usti2icacin) Concepto) Le$iti*a (e2ensa) Re%uisitos) El esta(o (e
necesi(a() Re%uisitos
La tipicidad de una conducta es un indicio de su antiuridicidad, y decimos jun indicioU porque
pueden existir jcausas de ustificacinU, que +acen desaparecer lo antiur2dico del acto t2pico. 8e
modo que toda conducta t2pica es, en principio, antiur2dica, a menos que est amparada por
una causa de ustificacin. Las causas de ustificacin pueden ser definidas como aquellas
circunstancias que, conforme a la ley, +acen desaparecer la antiuridicidad de un acto t2pico.
Las <nicas causas de ustificacin son las legales; o sea/ las que taxativamente enumera la ley.
$l respecto, el art. 34 del )digo *enal unto con las causas que excluyen la pena, la
culpabilidad y la imputabilidad enumera las siguientes causas de ustificacin/ cumplimiento de
un deber; leg2timo eercicio de un derec+o, autoridad o cargo; estado de necesidad y la leg2tima
defensa. )on respecto a cu5l es la ra!n o fuente que el derec+o toma en cuenta para
establecer estas causas de ustificacin, :oler sostiene que son/ la le% y la necesidad.
9a le%. La ley es fuente de causas de ustificacin, en virtud de que ella impone a los +ombres
determinadas obligaciones, y le concede determinados derec+os. 8e modo que, si un +ombre
reali!a una conducta t2pica, pero cumpliendo con un deber que le impone la ley, o eerciendo
leg2timamente las facultades que le confiere un derec+o, una autoridad o un cargo, sin duda
que esa conducta no es il2cita, dado que, como dice :oler, jes obvio que el cumplimiento de lo
prescripto por el 8erec+o, no puede constituir una accin antiur2dicaU.
9a necesidad. El 8erec+o tambin toma a la necesidad como fuente de causas de ustificacin,
porque considera que si un individuo est5 ante el peligro o riesgo de sufrir una lesin a un bien
ur2dico, se ve en el apremio, en la necesidad, de evitarlo. )onforme a ste, el 8erec+o ustifica
la conducta del +ombre, aunque sea t2pica, si ella fue producto de la necesidad de evitar la
violacin de un bien ur2dico. )oncretamente, el 8erec+o funda en la necesidad, las siguientes
causas de ustificacin/ la leg2tima defensa y el estado de necesidad. Sinteti!ando lo visto,
podemos decir que las causas de ustificacin, slo pueden encontrarse en el 8erec+o, y que
ste, para establecerlas, toma en cuenta una doble fuente de justificacin/ la ley y la necesidad.
Le$iti*a (e2ensa
El fundamento de la legitima defensa es que el derec+o no necesita ceder ante lo ilicito y nadie
puede ser obligado a soportar un inusto. %ambin se basa en la necesidad de conservar el
orden uridico y garanti!ar el eercicio de los derec+os.
?equisitos/
a# La agresin/ la agresin debe partir de un ser +umano, puede ser activa, omisiva, intencional
o negligente.
)uando el agresor sea un incapa! de culpabilidad "inimputable#, el agredido debera intentar
eludir la agresin antes de +acer uso del derec+o de defensa. En los dem5s casos no esta
obligado a eludir la agresin. )ualquier bien uridico puede ser obeto de una agresin. Sin
embargo no se admite la defensa frente a la agresin a la patria, a la esencia de la
nacionalidad, etc.
b# La actualidad de la agresin/ la agresin debe ser actual e inminente. La agresin es actual
mientras se esta desarrollando. La inminencia de la agresin es equivalente a la actualidad.
%erminada la agresin, tambin cesa el derec+o de defensa.
c# La antiuridicidad de la agresin/ la agresin es antiuridica cuando es contraria al derec+o.
.o se requiere que sea tipica ni tampoco que constituya un delito. La agresin es antiuridica
cuando el agredido no esta obligado a tolerarla. .o +abra agresin antiuridica cuando el
agresor obre ustificadamente. La agresin es ilegitima cuando es antiuridica. .o es necesario
que a su ve! constituya delito.
192
d# La necesidad de la defensa/ el medio que se emplea debe ser idoneo, es decir, racional,
necesario y proporcional a la circunstancia. La necesidad de la accion de defensa es racional
cuando esta es adecuada para impedir o repeler la agresin. La defensa es necesaria si la
accion del agredido es la menos daosa de cuantas estaban a su disposicin para rec+a!ar la
agresin en la situacin concreto
e# @alta de provocacin suficiente/ suficiente es la provocacin cuando constituye un estimulo
tan poderoso que el provocado reacciona en un estad de incapacidad de culpabilidad
"inimputabilidad#. *or lo tanto el que +a provocado suficientemente solo tiene el derec+o
limitado de defensa, que se reconoce cuando el que arremete lo +ace en estado de
inimputabilidad
f# Los limites de la defensa necesaria/ en principio no se exige proporcionalidad entre el dao
que se causa para evitar la agresin y el que esta +abria causado.
_.o se admite un derec+o de defensa cuando la desproporcion entre la lesin que se causa y
la que +abria causado la lesin es exagerada
_.o se admite un derec+o defensa cuando entre el agresor y el agredido existen estrec+as
relaciones personales "padre;+io#. En estos casos, el agredido debera recurrir siempre a
medios que eviten la agresin de una manera suave
g# El elemento subetivo de la defensa/ la exigencia de que el que se defiende +aya obrado
conociendo las circunstancias de la agresin ilegitima de la que era obeto y con intencion de
defenderse puede considerarse +oy opinin dominante
+# 8efensa de terceros/ la legitima defensa no es solo defensa propia, tambin se puede
defender a terceros y en las dos el fundamento es el mismo.
i# Aienes defendibles/ cualquier bien uridico puede ser obeto de una agresin y por lo tanto
defendible
Las denominadas legitimas defensas privilegiadas/ El art. ,- inc. (, parrafos 1 y ,# prevee dos
casos de legitima defensa privilegiada/ 3Se entender5 que concurren agresin ilegitima,
necesidad del medio empleado para impedirla o repelerla y falta de provocacin suficiente por
parte del que se defiende, respecto de aquel que durante la noc+e rec+a!are el escalamiento o
fractura de los cercados, paredes o entradas de su casa o departamento +abitado o de sus
dependencias, cualquiera que sea el dao ocasionado al agresor. =gualmente respecto de
aquel que encontrare a un extrao dentro de su +ogar, siempre que +aya resistencia.
El esta(o (e necesi(a( Esta previsto en el art. ,- inc. , del )*/ El que causare un mal por
evitar otro mayor inminente al que +a sido extrao.
El fundamento ustificante del estado de necesidad es el interes preponderante que con la
accion se salva. El mal que se quiere evitar puede provenir de una fuer!a de la naturale!a o de
una accion +umana. El fundamento del estado de necesidad ustificante es la necesidad de
salvar el interes mayor sacrificando el menor, en una situacin no provocada de conflicto
externo. *or eemplo/ El que comete un delito contra la propiedad coaccionado por otro que lo
amena!a con matar a su muer. Entonces, lo que determina la exclusin de la antiuridicidad es
la necesidad de la lesin unida a la menor significacin del bien sacrificado respecto del
salvado
?equisitos/
a# Elemento subetivo/ el tipo permisivo del estado de necesidad ustificante requiere el
conocimiento de la situacin de necesidad y la finalidad de evitar el mal mayor
b# Bal/ por mal, debe entenderse la afectacin de un bien uridico
c# El mal debe ser inminente/ es decir que puede producirse en cualquier momento.
d# El mal amena!ado/ debe ser inevitable de otro modo menos lesivo
e# El mal causado/ debe ser menor que el que se quiere evitar. En los casos en que los males
sean vidas +umanas, el estado de necesidad ustificante, no podra amparar nunca la conducta
+omicida
f# La aenidad del autor a la amena!a del mal mayor/ implica que el mismo no se +aya
introducido por una conducta del autor, en forma que al menos +iciera previsible la posibilidad
de produccin de peligro. )uando esto +aya ocurrido, el autor actuara antiur2dicamente.
193
g# El autor no debe estar obligado a soportar el riesgo/ el agente no puede ampararse en un
estado de necesidad ustificante cuando se +aya garanti!ando la conservacin del bien uridico
que afecta
)lases/
;Estado de necesidad de colision de intereses/ La ustificacin depende de que entre los
intereses en conflicto +aya una diferencia valorativa a favor del interes que se salva. La accion
por la que se sacrifica el interes de menor erarquia debe ser necesaria para la supervivencia
del valor que se salva. Sino, no puede admitirse la ustificacin. Solo puede invocar el estado
de necesidad por colision de intereses el que no este obligado a soportar el delito. *or eemplo/
un soldado no podria invocar el estado de necesidad en el que se encontraria su vida, para
abandonar el combate
;Estado de necesidad de colision de deberes/ 9ay supuestos en que colisionan deberes de
igual erarquia en forma tal que el sueto debe decidirse por uno u otro sin que ninguna de
ambas decisiones le evite actuar antiur2dicamente. Siempre +abra ustificacin, ya cuando se
cumpla con uno de los deberes, incumpliendo el restante. El fundamento reside en que el que
cumple con uno de los deberes, cumple de todos modos con el derec+o. *or eemplo/ >n
padre que teniendo dos +ios que corren igual peligro en un incendio, solo puede salvar a uno.
;Estado de necesidad ustificante/ En este estado, el mal que se le amena!a a una persona es
mas grave que el que se le quiere +acer causar. 9ay que tener en cuenta que la ley requiere
que el sueto obre violentado por la amena!a de sufrir un mal inminente y por lo tanto, el que
desconoce la amena!a, no puede actuar violentado por ella y por consiguiente no esta
amparado por la eximente.
El estado de necesidad ustificante requiere que la diferencia entre el interes salvado y
sacrificado sea esencial, lo que se deriva de la naturale!a y del fundamento ustificante del
estado de necesidad.
;Estado de necesidad disculpante/ Es el que se da cuando entran en colision males, no
evitandose uno de mayor entidad que el que se causa. Su regulacin legal se encuentra en el
art. ,- inc. 1, en la parte que dice 3el que obrare violentado por amena!as de sufrir un mal
inminente o grave4
.ada impide que la amena!a provenga de una fuer!a de la naturale!a, ni se exige que el
sueto obre perturbado por el miedo, bastando con que recono!ca la situacin de peligro que
amena!a. En todos los casos +ay un menor inusto porque siempre se salva un bien y la
culpabilidad de excluye. Si el mal que se le amena!a a un persona es igual al que se le quiere
causar, +abra un estado de necesidad disculpante
El exceso en las causas de ustificacin/ Se excede en el eercicio de una causa de
ustificacin, el que reali!a una accion tipica que no es necesaria para la salvacion de un bien
uridico. Si el autor lo +ace sabiendo del exceso no tendra derec+o a invocar esta circunstancia.
El exceso solo puede tener relevancia en el caso en que el autor no sepa que se excede, lo
que significaria que +a obrado con un error respecto de la necesidad de la accion.
Tentati7a: Concepto) El Inter) Cri*ins: etapas i*punes y puni&les
9ay tentati7a, cuando el autor con el fin de cometer un delito determinado, comien!a su
eecucin pero no lo consuma por circunstancias aenas a su voluntad. Este concepto es
com<n a los casos en que/
;$ pesar de la falta de consumacin del delito, la accion era adecuada para alcan!arla
"tentativa idonea#.
;$ los casos en que la accion carece de aptitud para alca!ar la consumacin "tentativa
inidonea#
En nuestro sistema positivo/ La tentativa se pena porque en ella +ubo dolo y la exteriori!acion
de ese dolo siempre implica la afectacin a un bien uridico.
194
8esde el punto de vista obetivo/ el +ec+o debe consistir por lo menos en un comien!o de
eecucin de la accion tipica.
Si el +ec+o no alcan!ara este estadio de su desarrollo estaremos ante simples actos
preparatorios.
El acto de eecucin se diferenciara del acto preparatorio, es que aquel representar5 un
3comen!ar a matar4 o un 3comen!ar a apoderarse4.
8esde el punto de vista subetivo/ La tentativa requiere siempre dolo, es decir el fin de cometer
un delito determinado.
El +ec+o punible doloso se desarrolla en cuatro etapas/ =8E$)=K., *?E*$?$)=K.,
EGE)>)=K. F )K.S>B$)=K.
;=deacin/ Se trata de un proceso interno en el que el autor elabora el plan del delito y propone
los fines que seran meta de su accion, eligiendo a partir del fin, los medios para alcan!arlo.
;*reparacin/ Es el proceso por el cual el autor se procura los medios elegidos con miras a
crear las condiciones para la obtencin del fin.
;Eecucin/ Es la utili!acin concreta de los medios elegidos en la reali!acin del plan. 8entro
de la eecucin es posible distinguir dos niveles/
>no# En el que el autor no +a dado termino todav2a a su plan "tentativa inacabada#.
Ktro# En el que ya +a reali!ado todo cuanto se requiere seg<n su plan, para la consumacin
"tentativa acabada#
;)onsumacin/ Es la reali!acin de todos los elementos del tipo obetivo a travs de los medios
utili!ados por el autor.
JEl iter cri*inisL: Es el proceso que abarca estas cuatro etapas, llegando a afectar el bien
uridico tutelado en la forma descripta por el tipo.
Solo la eecucin y la consumacin, pertenecen al ambito de lo punible.
Participacin Cri*inal: Concepto) Cate$or/as %ue co*pren(e) "re7e reseEa (e ca(a una
(e ellas
Los tipos penales estan concebidos de tal forma que solo +acen referencia a un unico autor de
la accion. Sin embargo, las prescripciones contenidas en la parte general extienden la pena a
casos en que el +ec+o es obra de mas de una persona. $s2, la punibilidad no solo alcan!a al
autor, sino tambin a quienes le +an prestado ayuda para lar reali!acin del delito "complices#;
y a los que +an determinado la voluntad de los autores para que cometan el delito
"instigadores#. El autor, por otra parte, puede inclusive +aber obrado acompaado de otros
autores "coautores#.
En sentido amplio/
;Se llama participacin a la concurrencia de personas en el delito, es decir, a los autores,
complices e instigadores.
;El concepto extensivo de autor tiene como principal funcion ustificar la llamada autoria
mediata. 8e acuerdo con este concepto, toda aportacin sera fundamentadota de autoria
En sentido restringido/
;Se llama participacin a la concurrencia de quienes participan sin ser autores
;En sentido restringido 3participacin4, es participacin en la conducta del autor que puede
tener la forma de instigacion "cuando se decide a alguien a la comision de un delito# o de
complicidad "cuando se coopera con alguien en su conducta delictiva
*rincipios comunes a la participacin/
La participacin en sus dos formas/ instigacion y complicidada es el aporte doloso que se +ace
al inusto doloso de otro.
*articipe/ seria el que concurre en el inusto y es alcan!ado por la pro+ibicin tipica sin ser
autor. La participacin tiene una naturale!a accesoria de un inusto aeno.
195
.o puede +aber participacin criminal "sea instigacion o complicidad# en la conducta de otro, si
la conducta del otro no es tipica y antiuridica.
?equisitos de la partipacion/ La participacin requiere el dolo de contribuir a un inusto doloso.
?equiere asimismo que el +ec+o principal se +alle en una etapa eecutiva para que la
participacin sea punible, es decir que por lo menos el inusto se +aya intentado.
$ccesoriedad de la participacin/ La accesoriedad de la participacin presupone tomar parte en
un +ec+o aeno. $ccesoriedad quiere decir dependencia del +ec+o de los participes, respecto
del +ec+o de los autores o el autor.
La participacin punible presupone que el +ec+o principal +aya alcan!ado por lo menos el
grado de la tentativa. El desistimiento de la tentativa no afecta a la punibilidad del participe que
no +aya desistido.
.uestro )* se inclina por la teoria de la 3accesoriedad limitada4. El art. -' establece/ Si el
acusado de complicidad no quiso cooperar sino en un +ec+o menos grave que el cometido por
el autor, la pena sera aplicada al complice solamente en ra!on del +ec+o que prometi eecutar.
La participacin se caracteri!a por estudiar el problema de aquellos que tomando parte en el
delito no reali!an la accion tipica. *or eemplo/ determinar a otro a matar a un tercero "instigar#
no es matar a otro. *restar ayuda a otro para que robe no es robar sino cooperar con el robo
"complicidad#.
Las formas que puede asumir la participacin son las siguientes/
;=.S%=Q$)=K./ 8eterminacin de otro a la comision de un +ec+o punible en el que otro tiene
el dominio del +ec+o
;)KB*L=)=8$8/ *restacin de una ayuda a otro para la eecucin de un +ec+o que no +abria
podido cometerse sin su ayuda o prestacin de cualquier otra ayuda
La participacin es punible porque constituye un aporte a la reali!acin del ilicito del autor.
Concurso (e (elitos: Uni(a( y plurali(a( (elicti7a: Clases (e concurso y sus
consecuencias en la (eter*inacin (e la escala penal aplica&le
La cuestion de la aplicacin de la ley penal a un +ec+o delictivo requiere resolver/
a# La cuestion de la relacion existente entre los posibles tipos penales "concurrencia de
leyes#
b# La determinacin de la unidad o plurarlidad de acciones eecutadas por el autor
La cuestion de la concurrencia aparente de leyes "es decir, de tipos penales aplicables# se
desenvuelve en un plano en el que solo entran en consideracin una relacion de tipos penales
entre si. *or eemplo/ Si el robo excluye la aplicacin del +urto o si pueden aplicarse al mismo
+ec+o en ra!on de que la accion de robo reali!a tambin todos los elementos del +urto.
El problema del concurso de delitos presupone que ya se +a resuelto la relacion de los tipos
penales entre si y lo que se trata de saber es/
a# Si la accion se subsume bao un tipo penal o bao varios "concurso ideal#
b# Si el autor +a reali!ado varias acciones o varias lesiones a la ley penal "concurso real#
)K.)>?SK =8E$L K @K?B$L/ )oncurren leyes para calificar pluralmente un mismo delito.
8ebe presuponerse que +ay una unica conducta. La pena es unica pero se forma de la
absorcin que la mayor +ace de las menores
)K.S>?SK ?E$L K B$%E?=$L/ )oncurren delitos a los que debe dictarse una unica
sentencia y una unica pena. 8ebe +aberse descartado la unidad de conducta. La pena es unica
pero se forma mediante la acumulacin de todas. *uede ser +omogeneo "varios delitos tipicos
del mismo tipo penal# o +eterogeneo "varios delitos con tipicidades diferentes#
En los casos en que concurran delitos amena!ados por penas de distinta especie "por eemplo/
*rivacin de libertad y multa#, se aplicara el principio de absorcin, transformandose la penas
menos graves "multa# en una agravacin de la pena mas grave "privacin de la libertad#.
El )* se estructura sobre la base del *rincipio de )ombinacin, en donde el maximo de la
pena estara dado por la acumulacin de los maximos previstos para cada delito. Sin embargo,
esta suma no podra exceder el maximo legal de la especie de pena de que se trate. Es decir
196
que, si se trata de una pena privativa de libertad, no podra exceder los 16 aos. El minimo de la
pena sera el minimo mayor de distintos marcos o escalas penales.
)K.)>?SK =8E$L/ La unidad de accion con pluralidad de lesiones de la ley penal se
denomina 3)oncurso ideal de delitos4. En estos casos, las leyes suelen aplicar el principio de
absorcin, seg<n el cual debe aplicarse la pena del delito mas grave, contemplando en la
individuali!acion la pluralidad de lesiones.
La unidad de accion es un presupuesto del concurso ideal pero no es suficiente.
La accion unica debe +aber reali!ado dos o mas tipos penales. Es decir, queda excluido el
concurso ideal cuando se +a reali!ado un tipo que excluye al otro
La consecuencia uridica del concurso ideal es que solo debe aplicarse una pena que debe
extraerse de la amena!a penal mas grave.
8esde el punto de vista procesal, la sentencia que aplica las reglas del concurso ideal tiene
efecto de cosa u!gada para todas las violaciones de la ley penal que concurran idealmente. La
unidad de accion no se satisface con la identidad del tipo subetivo, se requiere coincidencia del
tipo obetivo,
)K.)>?SK ?E$L/ La pluralidad de acciones con pluralidad de lesiones a la ley penal recibe
el nombre de 3)oncurso real de delitos4. Los tipos reali!ados son independientes.
En el concurso real, varios delitos concurren en una misma sentencia udicial. Se u!gan
simult5neamente varios delitos sobre ninguno de los cuales cayo sentencia udicial
8elito continuado/ 9ay algunos tipos en los cuales la repeticin de conductas tipicas no implica
un concurso real, sino un mayor c+oque de la conducta contra el derec+o, es decir un mayor
contenido de inusto en la conducta. *or eemplo/ :uien durante seis meses sustrae una
pequea cantidad de dinero diariamente, con el proposito de apoderarse de una suma total que
no puede sustraer en una unica oportunidad porque seria descubierto, conforme a otro criterio
interpretativo cometeria &07 +urtos y podria ser penado con 16 aos de prision. Lo ra!onable
en estos casos es sostener que se agrava el inusto y que no +ay un concurso real. El delito
continuado no esta legalmente regulado sino que surge urisprudencial y doctrinariamente.
Elementos del delito continuado/ >n factor psicologico o factor final, es decir una unidad de
dolo o de resolucion ,la identidad del bien uridico tutelado, reali!acin de la conducta en forma
similar e identidad fisica del titular.
La accion penal co*o pretensin puniti7a) Distintas clases (e acciones) 'or*as (e
e8tincin (e la accion penal
En el derec+o procesal penal, las acciones penales, consisten en el poder uridico de promover
la actuacin urisdiccional a fin de que el u!gador se pronuncie acerca de la punibilidad de
+ec+os que reputa constitutivos de delitos. Es el poder de poner en funcionamiento la actividad
del organo que dice el derec+o "tribunal o ue!# para lograr que se pronuncie o dicte sentencia
sobre +ec+os que el que tiene ese poder estima que son delitos.
La accion penal es por naturale!a de car5cter publico y oficial.
*ublica/ significa que la lleve adelante un organo de estado "ministerio publico o fiscal#
Kficial/ significa que el organo publico tiene el deber de promoverla.
El principio general es que todas las acciones penales son publicas. 8eberan iniciarse de oficio
todas las acciones penales con excepcion de las siguientes/
a#las que dependieren de instancia privada
b#las acciones privadas
$))=K.ES 8E*E.8=E.%ES 8E =.S%$.)=$ *?=C$8$/ Son acciones procesales publicas
que se +allan sometidas a la condicion de que el agraviado o su representante formule la
correspondiente denuncia penal.
Son acciones dependientes de instancia privada las que nacen de los siguientes delitos/
;Ciolacion, estupro, rapto, ultraes al pudor cuando no resultare la muerte de la persona
ofendida, o lesiones de las mencionadas en el art. I& del )*
197
;Lesiones leves, sean dolosas o culposas. Sin embargo, en los casos de este inciso se
procedera de oficio cuando mediaren ra!ones de seguridad o interes publico
;=mpedimento de contacto de los +ios menores con su padre no conviviente.
En estos casos, no se procedera a formar causa sino por acusacion o denuncia del agravado,
de su tutor, guardador o representantes legales.
Sin embargo, se procedera de oficio cuando el delito fuere cometido contra un menor que no
tenga padres, tutor o guardador.
)uando existieren intereses gravemente contrapuestos entre alguno de estos y el menor, el
fiscal podra actuar de oficio cuando resultare mas conveniente para el interes superior de
aquel. La ra!on para que en todos estos casos la accion sea de instancia privada es que la
publicidad puede afectar aun mas a la victima del +ec+o.
SK. $))=K.ES *?=C$8$S/ Las que nacen de los siguientes delitos/
;)alumnias e inurias
;Ciolacion de secretos, salvo en los casos de los arts. &6- y &6'
;)oncurrencia desleal, prevista en el art. &6I
;=ncumplimiento de los deberes de asistencia familiar cuando la victima fuera el conyuge.
@ormas de extincin de la accion penal/
;La muerte del autor/ *uede operar como causa de cancelacion de la pena si se produce
despus de la sentencia y mientras esta se este eecutando. Si la muerte del autor se produce
durante el proceso, la misma extingue la accion penal, operando as2 como impedimento de
persiguibilidad
;La amnistia/ )onstituye un acto politico de car5cter general emanado del )ongreso que se
fundamenta en la preservacin de la pa! social en aquellos casos en donde no es conveniente
la derogacin total de la ley, sino su restriccin con respecto a situaciones determinadas,
extinguiendo la accion que se encuentra en curso o impidiendo la prosecucin. El +ec+o sigue
siendo antiuridico, como lo demuestra la presencia de la reparacion del dao causado por el
delito. Solo +ace desaparecer el delito como fuente de pena.
Es procedente para +ec+os pasados, no para los futuros, extinguiendo la accion penal,
+aciendo cesar la pena en caso de que +ubiere recaido sentencia firme. Es procedente para
cualquier tipo de delito, por pero parte de la doctrina la limita a los delitos politicos, ampliandola
a los conexos. Su aplicacin es de oficio por parte de los ueces. Se aplica tambin a los
+ec+os tentados y en caso de concurso real con un +ec+o no amnistiado, procede
parcialmente. Fa que borra el delito, tiene incidencia en instituciones como la condenacin
condicional, libertad condicional y reincidencia.
;La renuncia del agraviado/ Extingue la accion penal en los delitos de accion privada. La
renuncia de la persona ofendida al eercicio de la accion penal solo perudicar5 al renunciante y
a sus +erederos, es decir, que si son varios los ofendidos, la renuncia de uno de ellos no
perudica a los restantes.
;La oblacion de la multa/ Establece la extincin de la accion por delto penado con multa en
cualquier estado del uicio, por el pago voluntario del maximun correspondiente al delito y de
las indemni!aciones a que +ubiere lugar. Es procedente solo para el delito reprimido con multa,
no cuando ella funciona conunta o alternativamente con otra pena. El pago debe ser
voluntario, cubriendo el maximo de la pena y de las indemni!aciones por daos materiales y
morales, que deberan ser fiados por el ue!.
;*rescripcion de la accion penal/ En la prescripcion de la accion penal no solo se reconoce
como fundamento el transcurso del tiempo que +ace in<til la pena, son que tambin una
inactividada, un cierto desinters del estado de persiguibilidad del delito.
Los pla!os de prescripcion de la accion penal se establecen en el art. (1 del )*/
a# $ los &6 aos, cuando se tratare de delitos cuya pena fuera de reclusion o prision
perpetua
198
b# 8espus de transcurrido el maximo de duracion de la pena sealada para el delito, si se
tratare de +ec+os reprimidos con reclusion o prision, no pudiendo en ningun caso, el
termino de la prescripcion, exceder de &1 aos ni baar de 1 aos.
c# $ los 6 aos, cuando se tratare de un +ec+o reprimido unicamente con in+abilitacin
perpetua
d# $ ao, cuando se tratare de un +ec+o reprimido unicamente con in+abilitacin temporal
e# $ los 1 aos, cuando se tratare de +ec+os reprimidos con multa
La prescripcion de la accion penal comen!ara a correr desde la medianoc+e del dia en que se
cometio el delito, o si este fuere continuo, en que ces de cometerse.
La prescripcion se suspende en los casos de los delitos para cuyo u!gamiento sea necesaria
la resolucion de cuestiones previas o preudiciales que deban ser resueltas en otro tribunal.
%erminada la causa de suspensin, la prescripcion sigue su curso.
La prescripcion se suspende en los casos de los delitos cometidos en el eercicio de la funcion
publica, para todos los que +ubiesen participado, mientras cualquiera de ellos se encuentra
desempeando un cargo publico.
El curso d la prescripcion de la accion penal correspondiente a los delitos previstos en los
arts. 11( y 11' bis. "los que se al!aren en armas para cambiar la constitucin o deponer alguno
de los poderes publicos del Qobierno .acional, o los traidores a la patria, etc#, se suspender5
+asta el restablecimiento del orden constitucional.
La prescripcion se interrumpe por/
a#La comision de otro delito
b#El primer llamado efectuado a una persona, en el marco de un proceso udicial, con el obeto
de recibirle declaracion indagatoria por el delito investigado
c#El requerimiento acusatorio de apertura o elevacin a uicio, efectuado en la forma que lo
estable!ca la legislacin procesal correspondiente
d#El auto de citacin a uicio o acto procesal equivalente
e#El dictado de sentencia condenatoria aunque la misma no se encuentre firme
La prescripcion corre, se suspende o interrumpe separadamente para cada delito y para cada
uno de sus participes, con la excepcion prevista en los delitos cometidos en el eercicio de la
funcion publica.

199
PRI#ADO #
REALES
200
ENUMERACI:N DE DEREC3OS REALES
=@H>)Q Son derec+os reales/
&. El dominio y el condominio.
1. El usufructo.
,. El uso y la +abitacin.
-. Las servidumbres activas.
6. El derec+o de +ipoteca.
(. La prenda.
'. La anticresis.
$dem5s de estos existen numerosas leyes que los crean y regulan. )omo la superficie foresta,
la propiedad +ori!ontal, la prenda con registro.
=M<?. Los propietarios de bienes ra2ces no pueden constituir sobre ellos derec+os enfituticos,
ni de superficie; ni imponerles censos, ni rentas que se extiendan a mayor trmino que el de
cinco aos, cualquiera que sea el fin de la imposicin; ni +acer en ellos vinculacin alguna.
Enfiteusis/ es el derec+o real de cultivar de un fundo y go!ar de el de la manera mas extensa,
en forma perpetua o por muy largo tiempo, mediante el pago de una renta anual al propietario.
)enso/ es un derec+o real sobre cosas inmuebles, constituido por contrato en donde una de
las partes le paga a la otra en forma anual en dinero o frutos.
Cinculacin/ implica la suecin de un bien ra2! o de varios bienes a la propiedad de una
determinada familia o sucesores en forma perpetua. Los caracteres son la inalienabilidad de los
bienes e inalterabilidad en el orden de suceder, quedando los bienes vinculados fuera del
comercio y excluidos de la prende com<n de los acreedores "son vinculaciones el mayora!go la
capellan2a#
Nueras clausus: +ace referencia al $rt. 1671, creando una valla a la autonom2a de la voluntad.
Clasi2icacin (e los (erec0os reales:
Los derec+os reales sobre cosa propia son/ dominio, condominio y propiedad +ori!ontal,
Los derec+os reales sobre cosa aena:
de goce % disfrute/ usufructo, uso, +abitacin, servidumbres activas.
Be garant*a: +ipoteca, prenda y anticresis.
8erec+o real sobre cosa aena y propia, mixta/ superficie forestal.
Seg<n su autonom2a/
5ccesorios a un cr1dito son: prenda, +ipoteca y anticresis.
5utnomos son: dominio, condomio, propiedad +ori!ontal, usufructo, uso, +abitacin,
servidumbre, superficie forestal.
Seg<n la duracin/
9os Berec"os Aeales perpetuos: dominio, condominio, propiedad +ori!ontal, servidumbres
reales.
Berec"os Aeales Iemporarios: usufructo, uso, +abitacin, servidumbres a pla!o, +ipoteca,
prenda, anticresis, superficie forestal.
Seg<n su contenido/
Aecaen sobre muebles o inmuebles/ dominio, condominio, usufructo, uso.
Aecaen sobre muebles: prenda.
Aecae sobre inmuebles/ +ipoteca, servidumbres, propiedad +ori!ontal, +abitacin.
Seg<n facultades del titular/
Irasmisibles: dominio, condominio, propiedad +ori!ontal.
#ntrasmisibles en cuanto al derec+o en si/ usufructo, uso y +abitacin
Derec0os reales no enu*era(os: los derec+os reales no pueden ser quitados ni modificados
por las leyes posteriores, por ende los derec+os creados con anterioridad al codigo civil
subsisten
Con7ali(acin:
*rincipio del nemo plus iuris >=OH. .adie puede transmitir a otro sobre un obeto, un derec+o
meor o m5s extenso que el que go!aba.
)riterio general adoptado por el cdigo es el art. =@H? que establece la convalidacin de los
actos por la sola adquisicin de la calidad requerida por la ley para constituir o transmitir el
derec+o. 6:i el que transmiti o constitu% un derec"o real que no ten*a derec"o a transmitir o
201
constituir, lo adquiriese despu1s, enti1ndese que transmiti o constitu% un derec"o real
verdadero como si lo "ubiera tenido al tiempo de la transmisin o constitucin7
.o es convalidable la +ipoteca. ><=M 3La +ipoteca constituida sobre un inmueble aeno no ser3
valida ni por la adquisicin que el constituyente +iciere ulteriormente, ni por la circunstancia que
aquel a quien el inmueble pertenece viniese a suceder al constituyente a t2tulo universal4.
A(%uisicin+ trans*isin y pBr(i(a (e los (erec0os reales)
=@=@) La apre+ensin de las cosas muebles sin dueo, o abandonadas por el dueo, +ec+a por
persona capa! de adquirir con el 5nimo de apropi5rselas, es un t2tulo para adquirir el dominio
de ellas.
=@H@) La adquisicin o transmisin de derec+os reales sobre inmuebles, solamente se u!gar5
perfeccionada mediante la inscripcin de los respectivos t2tulos en los registros inmobiliarios de
la urisdiccin que corresponda. Esas adquisiciones o transmisiones no ser5n oponibles a
terceros mientras no estn registradas.
Posesin poseedor ser5 quien se comporte como titular de un derec+o real, con
independencia de que lo tenga o no en realidad.
*osesin =>@<. 9abr5 posesin de las cosas "obeto#, cuando alguna persona, por s2 o por
otro, tenga una cosa bao su poder "corpus#, con intencin de someterla al eercicio de un
derec+o de propiedad "animus domini#.
)onforme a ello soy poseedora sin interesar si tengo efectivamente el derec+o de dominio. Si
lo tengo, ser propietaria y poseedora, pero puedo ser propietaria y no ser poseedora o
viceversa. 9ay posesin solo sobre las cosas corporales, nunca sobre obetos intelectuales.
%enencia/ =>@=) E& que tiene efectivamente una cosa "corpus#, pero reconociendo en otro la
propiedad "falta animus domini#, es simple tenedor de la cosa "obeto#, y representante de la
posesin del propietario, aunque la ocupacin de la cosa repose sobre un derec+o. Es lo
opuesto a la posesin.
Elementos/ para :avign% los elementos de la posesin son dos/ corpus y el animus domini "en
el momento de la adquisicin deben encontrarse ambos#. F par la tenencia solo el corpus.
*ara #"ering el <nico elemento para demostrar la posesin es el corpus. Se reempla!ar2a el
animus domini por la norma legal.
*ara :aleilles requiere tambin corpus y animus domini poniendo su asiento sobre el factor
econmico, la causa en virtud de la cual comen! la relacin con la cosa y el estado espiritual
de la persona.
*oseedores leg2timos/ =>@@. La posesin ser5 leg2tima, cuando sea el eercicio de un derec+o
real, constituido en conformidad a las disposiciones de este )digo.
La cuasi posesin son cuasi poseedores los que se comportan como si fueran titulares de
derec+os reales distintos del dominio, a saber/ usufructo, uso, +abitacin, prenda y anticresis.
Esta cuasi posesin consiste en el goce que tiene aquel a quien pertenece. El rgimen ur2dico
de la posesin y de la cuasi posesin es el mismo, ya que el cdigo no adopta figuras
intermedias como la posesin derivada y la cuasi posesin.
u8taposicin local: es una relacin de mero contacto f2sico con la cosa, sin voluntad
relevante de tener ese contacto f2sico. E./ estando dormida me ponen un obeto en la mano.
#inculo (e (epen(encia: quienes detentan la cosa por ra!ones de servicio. E. El obrero con
las maquinas de la fabrica donde trabaa.
#inculo (e 0ospe(a5e: e. La relacin que existe entre el pasaero de un +otel y los muebles y
la +abitacin que ocupa.
#inculo (e 0ospitali(a(: e. La relacin de un +usped con el inmueble y los muebles de la
+abitacin que ocupa.
Naturale,a 5ur/(ica:
Kpinan que es un +ec+o/ Savigny opina que la posesin es un +ec+o con consecuencias
uridicas, pues su basamento se encuentra en circunstancias f3cticas que constituyen el
corpus. Lo mismo opina BacPeldey y kindsc+eid.
Los que la consideran un derec+o/ =+ering derec+o real y Bonitor dice que es un derec+o real y
personal.
202
'un(a*ento (e la proteccin posesoria: teor2as absolutas son las que basan la proteccin
en la posesin misma. %eor2as relativas "Savigny e =+ering# sostienen que la posesin se
protege como medio de proteger otras instituciones y no por ella misma, como la persona y la
propiedad.
La coposesin: =?HI) 8os o m5s personas pueden tomar en com<n la posesin de una cosa
indivisible, y cada una de ellas adquiere la posesin de toda la cosa.
=?H<) 8os posesiones iguales y de la misma naturale!a, no pueden concurrir sobre la misma
cosa. La posesin es exclusiva.
=?HM) Si la posesin +ubiese de tomarse de cosas que forman una masa de bienes, no basta
tomar posesin de una o alguna de ellas separadamente/ es indispensable tomar la posesin
de cada una de ellas, aunque la tradicin se +ubiese +ec+o conuntamente.
=?HO) *ara tomar la posesin de parte de una cosa indivisible, es necesario que esa parte +aya
sido idealmente determinada.
=?HN. )uando la cosa es indivisible, la posesin de una parte importa la posesin del todo.
=?<H) *ara tomar la posesin de una parte de una cosa divisible, es indispensable que esa
parte +aya sido material o intelectualmente determinada. .o se puede poseer la parte incierta
de una cosa.
En relacin con los terceros rige el $rt. 1-7I, as2 cada poseedor se considera poseedor del
todo.
En las relaciones de los coposesores entre si rigen el 1-7' y 1-&7, es decir que cada
coposeedor se considera poseedor de una parte ideal.
Clasi2icacin la posesin =>@@) La posesin ser1 le$/ti*a+ cuando sea el eercicio de un
derec+o real, constituido en conformidad a las disposiciones de este )digo. =leg2tima, cuando
se tenga sin t2tulo, o por un t2tulo nulo, o fuere adquirida por un modo insuficiente para adquirir
derec+os reales, o cuando se adquiera del que no ten2a derec+o a poseer la cosa, o no lo ten2a
para transmitirla. lSe considera leg2tima la adquisicin de la posesin de inmuebles de buena
fe, mediando boleto de compraventa.m "parrafo agregado por ley &'.'&&.#
En caso de compraventa de inmuebles mientras no se firme la escritura publica y se la inscriba
en el registro de la propiedad, el <nico propietario de la cosa es el vendedor, aunque se +aya
+ec+o tradicin de ella al adquirente por boleto de compraventa. *ara transferir el dominio se
requiere/ titulo, modo e inscripcin, por lo que la suscripcin de un boleto de compraventa
queda confinado al 5mbito de los derec+os personales.
)on respecto al agregado del 5rt. 23 se +an sostenido diversas posiciones/
Austamante $lsina/ se tratar2a de nuevo supuesto de dominio imperfecto.
Laquis B./ es un posesin leg2tima en si misma o una posesin legitima impropia.
Bendo!a en pleno/ que lo que la ley califica de leg2tima es a la adquisicin de la
posesin, pero no a la posesin adquirida en si misma, que siempre ser5 posesin
ilegitima aunque de buena fe.
Lpe! de [avalia/ aunque no lo es la posesin en las condiciones del agregado se
considera leg2tima.
Aorda/ sostiene que la buena fe se refiere a la celebracin del boleto y no a la posesin
adquirida a consecuencia de el.
"uena 2e+ correlacionar con art. -77( y su nota. -77(. La buena fe requerida para la
prescripcin, es la creencia sin duda alguna del poseedor, de ser el exclusivo seor de la cosa
la creencia para configurara la buena fe es necesario el elemento obetivo/ el titulo debe existir,
no obstante basta con el titulo putativo. Los vicios de forma del titulo +acen suponer mala fe en
el poseedor. La buena fe se presume +asta que se pruebe lo contrario salvo los casos en que
la mala fe se presume "conocimiento del poseedor que adquiri cosas robadas de la existencia
de anuncios de perdida o +urto de los mismo, compra de una cosa a persona sospec+osa por
no tener medio o capacidad para adquirirlas, y vicio de forma en el titulo de adquisicin#
Auena fe en la percepcin de los frutos. )ada acto constituye un +ec+o aislado e
independiente, es decir se va a u!gar en cada acto la buena o mala fe.
%itulo putativo/ es un caso especial de posesin de buena fe 1,6'. E& t2tulo putativo equivale a
un t2tulo realmente existente, cuando el poseedor tiene ra!ones suficientes para creer en la
existencia de un t2tulo a su favor, o para extender su t2tulo a la cosa pose2da.
203
La posesin ser1 7iciosa Los vicios de la posesin son siempre relativos, solo los puede
alegar el que los sufri.
)uando fuera de cosas muebles adquiridas por/
Jurto
5buso de >onfianza. =ntervencin del titulo
$stelionato. =mplica contratar a sabiendas sobre osas litigiosas, prendadas, embragadas como
si estuviesen libres o sobre cosas aenos como si fueran propias
F siendo de inmuebles cuando sea adquirida por violencia o clandestinamente; y siendo
precaria cuando se tuviese por un abuso de confian!a
>landestinidad. $ctos que el poseedor reali!a para ocultar la toma de posesin o su
continuacin.
Accesin (e posesiones: es la suma de dos posesiones, para llegar a obtener la posesin
anual a los efectos de intentar las acciones posesorias propiamente dic+as, y alcan!ar el
n<mero de aos necesarios para usucapir. $s2 deben distinguirse dos supuestos/ sucesin a
titulo universal, no +ay dos posesiones distintas sino una misma posesin. En la sucesin a
titulo singular, como las posesiones est5n separadas ad initio pueden unirse, sumarse o
accederse.
Inter7encin (e titulo: es el cambio de la causa o titulo en virtud del cual se esta poseyendo o
teniendo la cosa. =>@>) .adie puede cambiar por s2 mismo, ni por el transcurso del tiempo, la
causa de su posesin. El que comen! a poseer por s2 y como propietario de la cosa, contin<a
poseyendo como tal, mientras no se pruebe que +a comen!ado a poseer por otro. El que +a
comen!ado a poseer por otro, se presume que contin<a poseyendo por el mismo t2tulo,
mientras no se pruebe lo contrario.
La causa de la posesin puede cambiarse por acuerdo de partes, as2 se originan las figuras del
constituto posesorio y la de la traditio brevi manu. F tambin puede cambiarse cuado el tenedor
manifiesta por actos exteriores su voluntad de convertirse en poseedor, es decir de intervenir el
titulo de su posesin.
A(%uisicin (e la posesin adquirir la posesin es asumir el poder de disponer f2sicamente
de la cosa para si, aqu2 deben reunirse los dos elementos de la posesin corpus y animus
domini. Luego, la posesin se conserva solo 5nimo
A(%uisicin unilateral:
=>O>) La posesin se adquiere por la apre+ensin de la cosa con la intencin de tenerla como
suya; salvo lo dispuesto sobre la adquisicin de las cosas por sucesin.
=>N=) desposesin La posesin de cosas muebles no consintiendo el actual poseedor la
transmisin de ellas, se toma <nicamente por el acto material de la ocupacin de la cosa, sea
por +urto o estelionato; y la de los inmuebles en igual caso por la ocupacin, o por el eercicio
de actos posesorios, si fue violenta o clandestina.
Kcupacin/ originario. =>O@. Si la cosa carece de dueo, y es de aquellas cuyo dominio se
adquiere por la ocupacin seg<n las disposiciones de este )digo, la posesin quedar5
adquirida con la mera apre+ensin.
A(%uisicin &ilateral:
%radicin +ay una entrega y recepcin voluntaria. ?equiere actos materiales y es un acto
ur2dico real.
La Tra(icin posesoria)
Tra(icin (e *ue&les/ =>N<) La posesin de las cosas muebles se toma <nicamente por la
tradicin entre personas capaces, consintiendo el actual poseedor en la transmisin de la
posesin.
%radicin de cosas muebles que no est5n presentes "simblica o tacita#, se entiende +ec+a por
la entrega de los conocimientos, facturas, etc., en los trminos que lo dispone el )digo de
)omercio; o cuando fuesen remitidas por cuenta y orden de otros, desde que la persona que
las remite las entregue al agente que deba transportarlas, con tal que el comitente +ubiese
determinado o aprobado el modo de la remisin.
%radicin de cosas muebles que est5n presentes."tradicin efectiva# =>N@) Si la cosa cuya
posesin se trata de adquirir estuviere en caa, almacn o edificio cerrado, bastar5 que el
poseedor actual entregue la llave del lugar en que la cosa se +alla guardada.
%radicin de cosas muebles futuras/ =>OM) %rat5ndose de cosas muebles futuras, que deban
separarse de los inmuebles, como tierra, madera, frutos pendientes, etc., se entiende que el
204
adquirente +a tomado posesin de ellas desde que comen! a sacarlas con permiso del
poseedor del inmueble. >na ves separadas aunque se deen en le mismo terreno la posesin
corresponde al que los +a extra2do.
%radicin de cosas muebles representativas de valor/ La tradicin de acciones endosables, se
u!gar5 +ec+a por slo el endoso, sin ser necesaria la notificacin al deudor. Las acciones al
portador se u!gar5n transmitidas por la sola tradicin efectiva de los t2tulos. La tradicin de
instrumentos de crdito slo se u!gar5 +ec+a, cuando fuese notificada al deudor, o aceptada
por l.
Tra(icin (e in*ue&les) =>OI) La posesin de los inmuebles slo puede adquirirse por la
tradicin +ec+a por actos materiales del que entrega la cosa con asentimiento del que la recibe;
o por actos materiales del que la recibe, con asentimiento del que la entrega. =>NH) *uede
tambin +acerse la tradicin de los inmuebles, desistiendo el poseedor de la posesin que
ten2a, y eerciendo el adquirente actos posesorios en el inmueble en presencia de l, y sin
oposicin alguna. =>N?) Son actos posesorios de cosas inmuebles/ su cultura, percepcin de
frutos, su deslinde, la construccin o reparacin que en ellas se +aga, y en general, su
ocupacin, de cualquier modo que se tenga, bastando +acerla en algunas de sus partes.
La posesin vacua =>N>) *ara u!garse +ec+a la tradicin de los inmuebles, no estando el
adquirente en la simple tenencia de ellos, es necesario que el inmueble est libre de toda otra
posesin, y sin contradictor que se oponga a que el adquirente la tome. Es el requisito de la
posesin vacua. *orque si +ay controversia no puede entregarse la posesin.
Tra(iciones a&re7ia(as
%radicin Arevi;manu. Es decir cuando la cosa cuya posesin se quiere adquirir se encuentra
ya en poder del futuro adquirente por virtud de otra relacin el cdigo admite que se prescinda
de la tradicin
La tradicin por indicacin. =>NO) .o es necesaria la tradicin de la cosa, sea mueble o
inmueble, para adquirir la posesin, cuando la cosa es tenida a nombre del propietario, y ste
por un acto ur2dico pasa el dominio de ella al que la pose2a a su nombre, o cuando el que la
pose2a a nombre del propietario, principia a poseerla a nombre de otro.
La tradicin por constituto posesorio Es un caso de tradicin abreviada en el que la posesiona
se transforma en tenencia por la simple convencin sin que existan actos exteriores, el
poseedor pasa a ser tenedor. E. ) propietario de un inmueble en el que vive le vende a A, pero
por una ra!n cualquiera permanece ocupando el inmueble
$rt. =?M=/
,. El que transmiti la propiedad de la cosa, y se constituy poseedor a nombre del
adquirente.
(. El que continuase en poseer la cosa despus de reconocer que la posesin o el
derec+o de poseerla pertenece a otro.
A(%uisicin por representante la posesin puede adquirirse por si o a travs de un
representante, ya sea este voluntario "mandatario# o legal, y aun por u tercero que obra sin
mandato "gestor de negocios#
=>IM. *ara la adquisicin de la posesin por medio de un tercero, no es preciso que la voluntad
del mandante coincida con el acto material de su representante.
En la a(%uisicin (e la posesin por representante le$al+ la capaci(a( y la &uena 2e se
5u,$a tenien(o en cuenta a la persona del representado
En caso (e con2licto entre el tra(ens y el representante en el senti(o %ue este ulti*o
preten(e a(%uirir la posesin para el y el tra(ens para el accipiens -representa(o.+ co*o
resuel7e el C(i$o la cuestinR =>I@) $unque el representante manifieste la intencin de
tomar la posesin para s2, la posesin se adquiere para el comitente, cuando la voluntad del
que la transmite +a sido que la posesin sea adquirida para el representado.
Conser7acin (e la Posesin)
Conser7acin solo ani*o "por el mismo poseedor# =??@ .Es decir que es suficiente el solo
animo o intencin para conservar la posesin y esta intencin se presume. Ello ocurre cuando
otro no +aya adquirido la posesin, y mientras la perdida sea transitoria.
Conser7acin por otro
=??M. La posesin se conserva, no slo por el poseedor mismo, sino por medio de otra
persona, sea en virtud de un mandato especial, sea que la persona obre como representante
legal de aquel por quien posee.
205
*ersistencia de la posesin en caso de voluntad contraria, abandono, incapacidad o
fallecimiento del representante. =??O. La posesin subsiste, aun cuando el que pose2a a
nombre del poseedor, manifestare la voluntad de poseer a nombre suyo, o aunque el
representante del poseedor abandonare la cosa o falleciere, o ste o su representante, llegare
a ser incapa! de adquirir una posesin.
Error del representante sobre la persona del verdadero poseedor. =??N) La posesin de una
cosa se conserva por medio de los que la tienen a nombre del poseedor, no slo cuando la
tienen por s2 mismos, sino tambin cuando la tienen por otros que los cre2an verdaderos
poseedores, y ten2an la intencin de tener la posesin para ellos.
PBr(i(a (e la posesin
I*pe(i*entos transitorios en el e5ercicio (e la posesin) =?@O la posesin no se pierde
mientras la cosa no +aya sido sacada del lugar en que el poseedor la guard, aunque l no
recuerde dnde la puso, sea sta +eredad aena, o +eredad propia.
La per(i(a pue(e re2erirse:
$l obeto de la posesin/
La posesin se pierde por la prdida de la cosa sin esperan!a probable de encontrarla.
La posesin se pierde cuando el obeto que se posee dea de existir, sea por la muerte, si fuese
cosa animada, sea por la destruccin total, si fuese de otra naturale!a, o cuando +aya
transformacin de una especie en otra.
La posesin se pierde cuando por un acontecimiento cualquiera, el poseedor se encuentra en
la imposibilidad f2sica de eercer actos posesorios en la cosa.
Se pierde la posesin cuando la cosa sufre un cambio que la +ace legalmente no ser
susceptible de ser pose2da por estar fuera del comercio.
$ la voluntad del poseedor/
La posesin se pierde por la tradicin que el poseedor +iciere a otro de la cosa, no siendo slo
con el obeto de transmitirle la simple tenencia de ella.
Se pierde tambin la posesin cuando el poseedor, siendo persona capa!, +aga abandono
voluntario de la cosa con intencin de no poseerla en adelante.
$ la accin de un tercero/ se trata del caso en que un tercero act<a contra la voluntad del
poseedor y as2 le quita la posesin. Se convertir5 el tercero en poseedor vicioso, seg<n la cosa
sea mueble o inmueble ser5 el vicio.
E2ectos (e la Posesin)
*ara Savigny los efectos son, las acciones posesorias y la posibilidad de usucapir. $ estas se le
suelen agregar la posesin de buena fe que otorga al poseedor la propiedad de los frutos que
perciba, la posesin de buena fe de una cosa mueble que +ace presumir la propiedad de ella,
el derec+o a ser indemni!ado de las meoras necesarias y <tiles al poseedor de buena fe y el
derec+o de retener la cosa +asta ser pagado ese crdito
Derec0os y O&li$aciones (e la posesin *is*a) Concepto: se trata de ventaas y deberes
que corresponden tanto al titular del derec+o real, como al poseedor y a veces al tenedor, en
ra!n de su vinculacin con la cosa y que se transmiten con la cosa al sucesor. Se llaman
ambulatorias por despla!arse con la cosa, siendo irrelevante la persona del acreedor o deudor.
=?=H) Son derec+os in+erentes a la posesin, sean reales o personales, los que no competen a
una o m5s personas determinadas, sino indeterminadamente al poseedor de una cosa
determinada.
Derec0os y O&li$aciones respecto (e cosas *ue&les) =?<O) Es obligacin in+erente a la
posesin de cosas muebles, la ex+ibicin de ellas ante el ue!, en la forma que lo dispongan
las leyes de los procedimientos udiciales, cuando fuese pedida por otro que tenga un inters
en la cosa fundado sobre un derec+o. Los gastos de la ex+ibicin corresponden a quien la
pidiere.
Derec0o y O&li$aciones respecto (e cosas in*ue&les) =?<N. El que tuviere posesin de
cosas inmuebles, tendr5 para con sus vecinos o terceros, las obligaciones impuestas en el
%2tulo ( de este Libro.
=?<I. Son tambin obligaciones in+erentes a la posesin de las cosas inmuebles, las
servidumbres pasivas, la +ipoteca, y la restitucin de la cosa, cuando el poseedor fuese
acreedor anticresista. %ambin las cargas de dar, +acer o no +acer, impuestas por el poseedor
precedente, al nuevo poseedor.
=?=<) Son derec+os in+erentes a la posesin de los inmuebles las servidumbres activas.
206
La Tenencia )
=>@=) E& que tiene efectivamente una cosa, pero reconociendo en otro la propiedad, es simple
tenedor de la cosa, y representante de la posesin del propietario, aunque la ocupacin de la
cosa repose sobre un derec+o.
=?M<) )uando alguno por s2 o por otro se +allase en la posibilidad de eercer actos de dominio
sobre alguna cosa, pero slo con la intencin de poseer en nombre de otro, ser5 tambin
simple tenedor de la cosa.
Clasi2icacin (e la tenencia)
$bsoluta/ es aquella tenencia autnoma que no se estudia en consideracin o en vinculacin
con posesin alguna, es de derec+o administrativo porque recae sobre obetos de dominio
p<blico del estado.
?elativa/ dentro de esta podemos +ablar de tenencia interesada o desinteresada seg<n la
causa o el titulo por el cual el sueto se encuentra en contacto con la cosa y seg<n este titulo le
de derec+o a sacar un provec+o de la cosa o no. En el primer caso ser5 un tenedor interesado.
E. Locatario y desinteresado e. 8epositario
Supuestos (e tenencia no taxativo =?M=) :uedan comprendidos en la clase del art2culo
anterior/
&. Los que poseyeren en nombre de otro, aunque con derec+o personal a tener la cosa,
como el locatario, o comodatario.
1. Los que poseyeren en nombre de otro sin derec+o a tener la cosa, como el depositario,
el mandatario o cualquier representante.
,. El que transmiti la propiedad de la cosa, y se constituy poseedor a nombre del
adquirente.
-. El que continu en poseer la cosa despus de +aber cesado el derec+o de poseerla,
como el usufructuario, acabado el usufructo, o el acreedor anticresista.
6. El que contin<a en poseer la cosa despus de la sentencia que anulase su t2tulo, o que
le negase el derec+o de poseerla.
(. El que continuase en poseer la cosa despus de reconocer que la posesin o el
derec+o de poseerla pertenece a otro.
O&li$aciones (el tene(or. )ausa detentionis =?M>) El simple tenedor de la cosa est5 obligado
a conservarla, respondiendo de su culpa, conforme fuese la causa que le dio la tenencia de la
cosa.
=?M?) 8ebe nombrar al poseedor a cuyo nombre posee, si fuere demandado por un tercero por
ra!n de la cosa, bao pena de no poder +acer responsable por la eviccin al poseedor a cuyo
nombre posee.
LA DE'ENSA POSESORIA )
Principios 2un(a*entales: =?MN) >n t2tulo v5lido no da sino un derec+o a la posesin de la
cosa, y no la posesin misma. El que no tiene sino un derec+o a la posesin no puede, en caso
de oposicin, tomar la posesin de la cosa/ debe demandarla por las v2as legales. =?MI) La
posesin, cualquiera sea su naturale!a, y la tenencia, no pueden ser turbadas arbitrariamente.
Estas disposiciones concretan/ la interdiccin de la violencia privada, la usticia por mano
propia, aunque se sea titular de un derec+o.
Las v2as legales son/
Si la cosa esta en manos del vendedor, aparte de la accin personal emergente del contrato, se
sostiene que el comprador puede ec+ar mano de la accin del interdicto de adquirir. Si la cosa
esta en mano de un tercero que la posee, el comprador con escritura publica podr2a intentar la
accin reivindicatoria iure propio "c5mara nacional de apelaciones en lo civil#.
De2ensa pri7a(a o e8tra5u(icial "<nicos casos admitidos# est5n legitimados todos +asta los
viciosos. =?OH) E& +ec+o de la posesin da el derec+o de protegerse en la posesin propia, y
repulsar la fuer!a con el empleo de una fuer!a suficiente, en los casos en que los auxilios de la
usticia llegar2an demasiado tarde; y el que fuese despose2do podr5 recobrarla de propia
autoridad sin intervalo de tiempo, con tal que no exceda los l2mites de la propia defensa.
De2ensa 5u(icial)
*rincipios comunes a todas/ *ara intentar la defensa posesoria no se requiere titulo y la
controversia no se decide en base a titulo alguno seg<n la dispone el $rt. 1-'1, salvo el caso
del $rt. 1-'& como <nica excepcin =?O<. Siendo dudoso el <ltimo estado de la posesin entre
el que se dice poseedor y el que pretende despoarlo o turbarlo en la posesin, se u!ga que la
207
tiene el que probare una posesin m5s antigua. Si no constase cu5l fuera m5s antigua, u!gase
que pose2a el que tuviese derec+o de poseer, o meor derec+o de poseer
Iampoco se requiere buena fe
Cbjeto pueden ser inmuebles o muebles, estos <ltimos con la limitacin de que no puede
accionarse contra el sucesor particular poseedor de buena fe de cosas muebles que no sean
robadas o perdidas.
Prescripcin % caducidad: ?H>N) Se prescribe tambin por un ao, la obligacin de responder al
turbado o despoado en la posesin, sobre su manutencin o reintegro.
$n cuanto a los titulares del derec"o de retencin: pueden eercer las acciones posesorias
Acciones posesorias en particular
El que se encuentra en una relacin interesada con la cosa puede sufrir dos ataques/ turbacin
o despoo
=?IM. :lo "abr3 turbacin en la posesin, cuando contra la voluntad del poseedor del
inmueble, alguien eerciere, con intencin de poseer, actos materiales de posesin de los que
no resultase una exclusin absoluta del poseedor.
=?IO) Si el acto de la turbacin no tuviese por obeto +acerse poseedor el que lo eecuta, la
accin del poseedor ser5 u!gada como indemni!acin de dao y no como accin posesoria. Si
el acto tuviese el efecto de excluir absolutamente al poseedor de la posesin, la accin ser5
u!gada como despojo "por violencia, desposesin, clandestinidad o por abuso de confian!a#
*osesin anual =?O>) El poseedor de la cosa no puede entablar acciones posesorias, si su
posesin no tuviere a lo menos, el tiempo de un ao sin los vicios de ser precaria, violenta o
clandestina. La buena fe no es requerida para las acciones posesorias. ")on los requisitos de
ausencia de vicios, publicidad, continuidad, ininterrupcin#. El poseedor anual tiene mas
erarqu2a que el que no lo es, pues esta asimilado al propietario.
Los remedios para la desposesin/
$ccin posesoria de recobrar: =?NO. Las acciones posesorias tienen por obeto obtener
la restitucin o manutencin de la cosa. Solo puede ser intentada para el caso de
desposesin por el poseedor anual no vicioso, que tiene efectos reales.
$ccin de policial de despoo/ =?IH) )orresponde la accin de despoo a todo poseedor
aun vicioso o tenedor interesado, sin obligacin de producir t2tulo alguno contra el
despoante, sucesores, y los terceros de mala fe que +ubieron la cosa directamente del
despoante. Except<ase de esta disposicin a quien es tenedor en inters aeno o en
ra!n de una relacin de dependencia, +ospedae u +ospitalidad.
Los remedios para la turbacin/
$ccin policial de manutencin/ =?MI) 9a posesin aun viciosa % la tenencia interesada,
no pueden ser turbadas arbitrariamente. Si ello ocurriere, el afectado tendr5 accin
udicial para ser mantenido en ellas, la que tramitar5 sumariamente en la forma que
determinen las leyes procesales.
$ccin posesoria de mantener/ "poseedor anual no vicioso# =?NO) Las acciones
posesorias tienen por obeto obtener la restitucin o manutencin de la cosa. =?I@) La
accin de manutencin en la posesin compete al poseedor de un inmueble, turbado en
la posesin, con tal que sta no sea viciosa respecto del demandado. =?IM. Slo +abr5
turbacin en la posesin, cuando contra la voluntad del poseedor del inmueble, alguien
eerciere, con intencin de poseer, actos de posesin de los que no resultase una
exclusin absoluta del poseedor.
$ las mencionadas se les agrega/
$ccin de obra nueva/ =?IN. Si la turbacin en la posesin consistiese en obra nueva,
que se comen!ara a +acer en terrenos e inmuebles del poseedor, o en destruccin de
las obras existentes, la accin posesoria ser5 u!gada como accin de despoo) =?II)
9abr5 turbacin de la posesin, cuando por una obra nueva que se comen!ara a +acer
en inmuebles que no fuesen del poseedor, sean de la clase que fueren, la posesin de
ste sufriere un menoscabo que cediese en beneficio del que eecuta la obra nueva.
=@HH. La accin posesoria en tal caso tiene el obeto de que la obra se suspenda
durante el uicio, y que a su terminacin se mande des+acer lo +ec+o.
208
$ccin de dao temido/ :uien tema que de un edificio o de otra cosa derive un dao a
sus bienes puede denunciar ese +ec+o al ue! a fin de que se adopten las oportunas
medidas cautelares.
Petitorio y posesorio)
El uis possidendi es el derec+o de poseer "poseedores leg2timos#. El ius possessions esta
constituido por los derec+os que emanan del sustrato f5ctico que constituye la posesin.
El ius possidendi se ventila en el uicio petitorio. Las acciones petitorias son las que tienen por
fin un derec+o real "acciones reales#. El ius possessionis se ventila en le uicio posesorio que
se tramitan por el procedimiento sumario o sumad2simo "acciones posesorias, policiales o
interdictos procesales#. .o se permite la acumulacin de petitorio y posesorio.
PU"LICIDAD REGISTRAL
Principios re$istrales
Priori(a(: prevalece en le derec+o el que previene en el tiempo. La prioridad puede ser
exclusiva o de rango, la primera significa que el primero que accede al registro excluye al
segundo y la de rango es la que tenemos en la +ipoteca "+ipoteca de & grado de 1 etc.#.
?eserva de prioridad en virtud de esta se retrotrae la fec+a de inscripcin del documento al
momento en que el registro expide el certificado para la reali!acin del acto. La certificaron
produce los efectos de anotacin preventiva a favor de quien requiera en el pla!o legal, la
inscripcin del documento para cuyo otorgamiento se +ubiese solicitado.
Aloqueo registral la certificacin bloquea el registro y constituye una anotacin preventiva para
el que solicita el pla!o de -6 d2as para la inscripcin. Qaranti!ando la inmutabilidad de la
situacin registral durante el pla!o legal
Principio (e Inscripcin: significa que deben inscribirse en el registro todos los documentos
por los cuales se constituyen, transmitan, declaren, modifique o extinguen derec+os reales
sobre inmuebles y los que dispongan embargos, in+ibiciones y dem5s providencias cautelares.
$dem5s que antes de la inscripcin estos documentos no producen efectos respecto de
terceros.
En nuestro sistema la inscripcin no es constitutiva de derec+os reales sino que es
simplemente declarativa
?equisitos e los documentos para ser inscriptos/ Estar constituidos por escritura notarial ; %ener
las formalidades establecidas por la ley ; ?evestir el car5cter de autnticos y +acer fe. Para los
casos de e0cepcin que estable!can las leyes, podr5n ser inscriptos o anotados los
instrumentos privados, siempre que la firma de sus otorgantes est certificada por escribano
p<blico, ue! de pa! o funcionario competente.
*rocedimiento/ La situacin registral slo variar5 a peticin de/
a# El autori!ante del documento "escribano# que se pretende inscribir o anotar, o su
reempla!ante legal;
b# :uien tuviere inters en asegurar el derec+o que se +a de registrar.
La peticin ser5 redactada en la forma y de acuerdo con los requisitos que determine la
reglamentacin local. Este es el principio de rogacin ya que la inscripcin no puede +acerse
de oficio.
@ec+a de registracion Las escrituras p<blicas que se presenten dentro del pla!o de cuarenta y
cinco d2as contados desde su otorgamiento, se considerar5n registradas a la fec+a de su
instrumentacin.
Efectos de la inscripcin/ existen dos sistemas registrales/ )K.S%=%>%=CK, aqu2 no +ay
constitucin, transmisin o adquisicin de derec+os +asta el momento de la inscripcin en el
registro tanto entre las partes como con respecto a terceros. 8E)L$?$%=CK la transmisin de
derec+os queda firme entre las partes desde que se cumpli con los requisitos legales previos
a l inscripcin. Esta es la que perfecciona el acto en relacin a los terceros
17. Las partes, sus +erederos y los que +an intervenido en la formali!acin del documento,
como el funcionario autori!ante y los testigos en su caso, no podr5n prevalerse de la falta de
inscripcin, y respecto de ellos el derec+o documentado se considerar5 registrado. En caso
contrario, quedar5n suetos a las responsabilidades civiles y sanciones penales que pudieran
corresponder.
Efecto entre partes/
209
=nscripto un derec+o real no puede inscribirse otro con posterioridad que se le oponga o
sea incompatible.
La inscripcin produce la prioridad de derec+os reales compatibles es decir regula el
rango de ellos.
Los asientos registrables tienen en caso de perdida del protocolo, valor como prueba de
la existencia de la documentacin que originara el asiento.
La inscripcin no convalida el titulo nulo, no subsana los defectos de que adolece "no
posee efecto convalidante#.
Principio (e Especiali(a( y (eter*inacin se refiere a la determinacin de los , elementos
de la relacin ur2dica real que deben surgir e los asientos registrales/ sueto, obeto y causa. El
monto afectado "crdito# y su determinacin tambin +ace al principio de especialidad. $ travs
de este principio se logra dar publicidad integral que se requiere para ser cognoscible por todos
los interesados.
Tracto sucesi7o y tracto a&re7ia(o) *rincipio de %racto sucesivo/ .o se registrar5 documento
en el que apare!ca como titular del derec+o una persona distinta de la que figure en la
inscripcin precedente. 8e los asientos existentes en cada folio deber5 resultar el perfecto
encadenamiento del titular del dominio y de los dem5s derec+os registrados, as2 como la
correlacin entre las inscripciones y sus modificaciones, cancelaciones o extinciones.
9iptesis de tracto abreviado "enumeracin enunciativa# .o ser5 necesaria la previa inscripcin
o anotacin, a los efectos de la continuidad del tracto con respecto al documento que se
otorgue, en los siguientes casos/ la +erencia y la sucesin
Principio (e Le$ali(a( $ctos que tienen acceso al registro/ por el cual se impone que los
documentos re<nan los requisitos exigidos para su registracion para asegurar su valides o
perfeccin. La legalidad se fundamenta en la necesidad de evitar que ingresen documentos
carentes de valide! o autenticidad
8ocumentos que tienen acceso/ ingresan al registro , tipos de documentos de origen notarial,
udicial y administrativo. %ambin instrumentos privados que estn certificados pro autoridad
competente.
@uncin calificadora/ es la reali!ada por el registro para verificar que los documentos cumplen
con los requisitos establecidos por la ley. Es una funcin autnoma y obligatoria. 9imite a esta
funcin/ El ?egistro examinar5 la legalidad de las formas extr2nsecas "y en menor medida las
intr2nsecas# de los documentos cuya inscripcin se solicite, atenindose a lo que resultare de
ellos y de los asientos respectivos. $dem5s debe indagar el contenido del acto para verificar si
existen nulidades, esta debe ser manifiesta.
.ulidad o anulabilidad del acto/
Si observare el documento, el ?egistro proceder5 de la siguiente manera/
a# ?ec+a!ar5 los documentos viciados de nulidad absoluta y manifiesta;
b# Si el defecto fuere subsanable, devolver5 el documento al solicitante dentro de los
treinta d2as de presentado, para que lo rectifique. Sin peruicio de ello lo inscribir5 o anotar5
provisionalmente por el pla!o de ciento oc+enta d2as, contado desde la fec+a de presentacin
del documento, prorrogable por per2odos determinados, a peticin fundada del requirente.
Ro$acin "peticin o solicitud# +ace referencia a la peticin formulada por parte interesada
para obtener un cambio en l situacin registral de un determinado inmuebles.
?e<nen a calidad para ser rogantes las partes del acto, sus sucesores y los acreedores de
todos ellos. La ley legitima al funcionario autori!ante del instrumento ver art. ..
?ectificacin de asientos/ ,-. Se entender5 por inexactitud del ?egistro todo desacuerdo que,
en orden a los documentos susceptibles de inscripcin, exista entre lo registrado y la realidad
ur2dica extrarregistral.
,6. )uando la inexactitud a que se refiere el art2culo precedente provenga de error u omisin
en el documento, se rectificar5, siempre que a la solicitud respectiva se acompae documento
de la misma naturale!a que el que la motiv o resolucin udicial que contenga los elementos
necesarios a tal efecto.
)ancelacin y caducidad
>ausa de cancelacin "proceden solo a peticin de parte#,(. Las inscripciones y anotaciones
se cancelar5n con la presentacin de solicitud, acompaada del documento en que conste la
extincin del derec+o registrado; o por la inscripcin de la transferencia del dominio o derec+o
210
real inscripto a favor de otra persona; o por confusin; o por sentencia udicial o por disposicin
de la ley.
)uando resulten de escritura p<blica, sta deber5 contener el consentimiento del titular del
derec+o inscripto, sus sucesores o representantes leg2timos. %rat5ndose de usufructo vitalicio
ser5 instrumento suficiente el certificado de defuncin del usufructuario. La cancelacin podr5
ser total o parcial seg<n resulte de los respectivos documentos y se practicar5 en la forma
determinada por la reglamentacin local.
,'. >aducan de pleno derec+o y sin necesidad de solicitud alguna, por el transcurso del tiempo
que expresa este art2culo o por el que, en su caso, estable!can leyes especiales/
a# La inscripcin de la +ipoteca, al vencimiento del pla!o legal si antes no se renovare;
b# Las anotaciones a que se refiere el inciso b# del art2culo 1, a los cinco aos, salvo
disposicin en contrario de las leyes.
Los pla!os se cuentan a partir de la toma de ra!n.
*ublicidad y fe publica 1&. El ?egistro es p<blico para el que tenga inter1s leg*timo en
averiguar el estado ur2dico de los bienes, documentos, limitaciones o interdicciones inscriptas.
Las disposiciones locales determinar5n la forma en que la documentacin podr5 ser consultada
sin riesgo de adulteracin, prdida o deterioro.
Este inters leg2timo debe estar acreditado. *odemos distinguir dos elementos/ publicidad
formal que +ace referencia al sistema o procedimiento en el que se emplean ciertas
+erramientas publicitarias; y publicidad material o sustancial que es la que se encamina a
producir efectos como la oponibilidad a terceros, constitucin del derec+o en su caso.
La publicacin directa por ex+ibicin de libros consiste en permitir a los interesados que
efect<en personalmente sus indagaciones sobre los documentos arc+ivados a las fic+as
registrales. Esta ley restringe al m2nimo las posibilidades de acceso directo.
La fe publica registral 11. La plenitud, limitacin o restriccin de los derec+os inscriptos y la
libertad de disposicin, slo podr5 acreditarse con relacin a terceros por las certificaciones a
que se refieren los art2culos siguientes.
DINDMICA DEL DEREC3O REAL DOMINIO MODOS DE ADGUISICI:N
Concepto Art) =@=?) El dominio se adquiere/ *or la apropiacin. 4 *or la especificacin. 4 *or
la accesin. 4 *or la tradicin. 4 *or la percepcin de los frutos. 4 *or la sucesin en los
derec+os del propietario. 4 *or la prescripcin.
La enunciacin es incompleta, ya que no figura la le%, que es la que atribuye la propiedad al
poseedor de buena fe de una cosa no robada ni perdida; ni la e0propiacin por causa de
utilidad publica.
Apropiacin: existe apropiacin cuando se prende una cosa con 5nimo de +acerse dueo de
la misma. 8ic+a apre+ensin solo servir5 para adquirir el dominio cuando/ el adquirente tenga
capacidad de adquirir, la cosa sea susceptible de apropiacin.
=@=O . Son susceptibles de apropiacin por la ocupacin, los animales de ca!a, los peces de los
mares y r2os y de los lagos navegables; las cosas que se +allen en el fondo de los mares o
r2os, como las conc+as, corales, etc., y otras sustancias que el mar o los r2os arroan, siempre
que no presenten seales de un dominio anterior_; el dinero y cualesquiera otros obetos
voluntariamente abandonados por sus dueos para que se los apropie el primer ocupante, los
animales brav2os o salvaes y los domesticados, que recuperen su antigua libertad.
=@=N) .o son susceptibles de apropiacin las cosas inmuebles, los animales domsticos o
domesticados, aunque +uyan y se acoan en predios aenos, las cosas perdidas, lo que sin la
voluntad de los dueos cae al mar o a los r2os, ni las que se arroan para salvar las
embarcaciones, ni los despoos de los naufragios.
Cosas sin (ueEo y a&an(ona(as solamente entran en esta categor2a de cosas susceptibles
de apropiacin/ las cosas muebles sin dueo y las cosas muebles abandonadas por sus
dueos, es decir, aquellas de cuya posesin el dueo se desprende materialmente con la mira
de no continuar en el dominio de ellas.
Cosas per(i(as para que existan cosas perdidas son necesarios dos requisitos/ el objetivo o
material refleado en le +ec+o de que la cosa se encuentre expuesta a las miradas de todos y
accesible a cualquiera, pero no es el lugar destinado a conservarla; y el subjetivo que consiste
en la negligencia o descuido, pero que excluya la idea de renunciar a los derec+os sobre ella.
.o son susceptibles de adquirirse por apropiacin, puesto que tienen dueo.
211
=@>>) El que +ubiese +allado una cosa perdida, tiene derec+o a ser pagado de los gastos
+ec+os en ella, y a una recompensa por el +alla!go. El propietario de la cosa puede exonerarse
de todo reclamo cedindola al que la +all.
*ara que el +alla!go genere el derec+o de recompensa debe ser fortuito y accidental, en el
sentido de que entre el propietario y el +allador no debe mediar relacin alguna de +ec+o o de
derec+o que implique la facilidad de +allar o de buscar.
Especi2icacin =@MO) $dquirase el dominio por la transformacin o especificacin, cuando
alguien por su trabao, +ace un obeto nuevo con la materia de otro, con la intencin de
apropi5rselo.
=@MN) Si la transformacin se +ace de buena fe, ignorando el transformador que la cosa era
aena, y no fuere posible reducirla a su forma anterior, el dueo de ella slo tendr5 derec+o a la
indemni!acin correspondiente.
=@MI) Si la transformacin se +i!o de mala fe, sabiendo o debiendo saber el transformador que
la cosa era aena, y fuere imposible reducirla a su forma anterior, el dueo de la materia tendr5
derec+o a ser indemni!ado de todo dao, y a la accin criminal a que +ubiere lugar, si no
prefiriese tener la cosa en su nueva forma, pagando al transformador el mayor valor que
+ubiese tomado por ella.
=@OH) Si la transformacin se +i!o de buena fe y fuere posible reducir la cosa a su forma
anterior, el dueo de la materia ser5 dueo de la nueva especie, pagando al transformador su
trabao; pero puede slo exigir el valor de la materia, quedando la especie de propiedad del
transformador.
Accesin: =@O<) Se adquiere el dominio por accesin, cuando alguna cosa mueble o inmueble
acreciere a otra por ad+erencia natural o artificial.
Alu7in) @orma de acrecimiento de los inmuebles por la accin del agua de los r2os.
)ondiciones de su existencia/ debe tratarse de terrenos confinantes con r2os o arroyos "no r2os
canali!ados ni terrenos linderos con aguas durmientes "lagos, laguna.#
)lases 5luvin por acarreo =@O=) Son accesorios de los terrenos confinantes con la ribera de
los r2os, los acrecentamientos de tierra que reciban paulatina e insensiblemente por efecto de
la corrientes de las aguas, y pertenecen a los dueos de las +eredades ribereas. Siendo en
las costas del mar o de r2os navegables, pertenecen al Estado. 5luvin por abandono =@O>)
*ertenecen tambin a los ribereos, los terrenos que el curso de las aguas deare a
descubierto, retir5ndose insensiblemente de una de las riberas +acia la otra.
A7ulsin) =@N>) )uando un r2o o un arroyo lleva por una fuer!a s<bita alguna cosa susceptible
de ad+erencia natural, como tierra, arena o plantas, y las une, sea por aduncin, sea por
superposicin, a un campo inferior, o a un fundo situado en la ribera opuesta, el dueo de ella
conserva su dominio para el solo efecto de llev5rsela.
El antiguo dueo puede reivindicarlas, pero este derec+o cesara/
8esde que las cosas desligadas por avulsin se ad+ieren naturalmente al terreno
ribereo en que fueron a parar.
)uando la avulsin fuere de cosas no susceptibles de ad+erencia natural, aqu2 la
propiedad no se adquiere autom5ticamente por el ribereo, sino que el dueo originario
conserva el dominio. El pla!o para recuperar la propiedad de esa porcin de tierra ser5
de ( meses a travs de la accin de reivindicacin
E(i2icacin y plantacin son supuestos de accesin por motivo del +ombre. *or aplicacin de
la regla superficie solo cadit el dueo del terreno se +ace en principio, dueo de la edificado o
plantado en l, aunque fuera con materiales aenos.
=@NO) El que sembrare, plantare o edificare en finca propia con semillas, plantas o materiales
aenos, adquiere la propiedad de unos y otros; pero est5 obligado a pagar su valor; y si +ubiese
procedido de mala fe, ser5 adem5s condenado al resarcimiento de los daos y peruicios, y si
+ubiere lugar, a las consecuencias de la acusacin criminal. El dueo de las semillas, plantas o
materiales, podr5 reivindicarlos si le conviniere, si ulteriormente se separasen.
=@NN) )uando de buena fe se edificare, sembrare o plantare, con semillas o materiales propios
en terreno aeno, el dueo del terreno tendr5 derec+o para +acer suya la obra, siembra o
plantacin, previas las indemni!aciones correspondientes al edificante, sembrador o plantador
de buena fe, sin que ste pueda destruir lo que +ubiese edificado, sembrado o plantado, no
consintindolo el dueo del terreno.
212
=@NI) Si se +a edificado, sembrado o plantado de mala fe en terreno aeno, el dueo del
terreno puede pedir la demolicin de la obra y la reposicin de las cosas a su estado primitivo,
a costa del edificante, sembrador o plantador. *ero si quisiere conservar lo +ec+o, debe el
ma%or valor adquirido por el inmueble."no mano de obra ni materiales solo mayor valor#
=@IH) )uando +aya +abido mala fe, no slo por parte del que edifica, siembra o planta en
terreno aeno, sino tambin por parte del dueo, se arreglar5n los derec+os de uno y otro
seg<n lo dispuesto respecto al edificante de buena fe. Se entiende +aber mala fe por parte del
dueo, siempre que el edificio, siembra o plantacin se +icieren a vista y ciencia del mismo y
sin oposicin suya.
=@I<) Si el dueo de la obra la +iciese con materiales aenos, el dueo de los materiales
ninguna accin tendr5 contra el dueo del terreno, y slo podr5 exigir del dueo del terreno la
indemni!acin que ste +ubiere de pagar al dueo de la obra.
In7asin: el cdigo no legisla el supuesto en que/ una persona edifica en terreno propio, pero
que asienta parte de la construccin en terreno vecino.
La urisprudencia +a resuelto/ que estos supuestos deben solucionarse a travs de la
adquisicin de la porcin de terreno invadido por el edificante, adicion5ndosele a su precio la
suma correspondiente a los diversos peruicio que sufra el propietario. Fa que exigir la
demolicin de la edificacin, podr2a constituir por parte del dueo del terreno invadido, un
abuso del derec+o. =gual solucin debe darse en caso de que ambos sean de mala fe.
8octrina de Salvat/ si el invasor es de mala fe, no merece proteccin. El invadido podr2a
entonces, exigir la demolicin, amen de los daos y peruicios. $n todos los dem3s casos, es
decir, si el edificante es de buena fe y el dueo del terreno invadido es de mala fe, o si ambos
son de mala fe o ambos de buena fe, el invasor deber5 pagar al invadido el valor del terreno,
quedando propietario de este y de lo edificado. Limit5ndose el derec+o del invadido a percibir
ese precio del terreno, sin que pueda exigir la demolicin, ni pretender la propiedad de lo
edificado sobre su terreno.
A(5uncin+ *e,cla y con2usin: es una forma de adquisicin del dominio por accesin, que
se produce cuando se unen dos cosas muebles pertenecientes a distintos propietarios, de tal
modo que forman un solo cuerpo, siempre que no +aya +abido acuerdo entre los propietarios,
pues en tal caso, la nueva cosa pertenecer2a a ambos en condominio
En la aduncin las dos cosas muebles se unen sin fusionarse "perla en un anillo#.
En la me!cla +ay fusin de ambas cosas slidas y ordinariamente no podr5n separarse "dos
medidas de trigo de distintos dueos#
En la confusin +ay fusin de ambas cosas liquidas y ordinariamente no podr5n separarse
"vinos de diferentes calidades pertenecientes a personas distintas#
=?<=) La posesin de buena fe de una cosa mueble, crea a favor del poseedor la presuncin
de tener la propiedad de ella, y el poder de repeler cualquiera accin de reivindicacin, si la
cosa no +ubiese sido robada o perdida
Tra(icin traslati7a (e (o*inio)
Concepto) La tradicin es un modo de adquirir el dominio en forma derivada y adem5s de
adquirir derec+os reales. %ambin es un modo de adquirir la posesin y aun la tenencia.
Re%uisitos (e la tra(icin traslati7a (e (o*inio que el tradens sea propietario de la cosa;
que tradens y accipiens tengan capacidad y que la tradicin se efectu por titulo suficiente para
transmitir el dominio
*ropiedad de la cosa. 8erec+os que pueden transmitirse. *ara que la tradicin traslativa de la
posesin +aga adquirir el dominio de la cosa que se entrega, debe ser +ec+a por el propietario
que tenga capacidad para enaenar y el que la reciba debe ser capa! de adquirir.
%itulo suficiente se entiende por titulo suficiente a el acto ur2dico revestido de todas las
condiciones de fondo y forma exigidas por la ley y que sea apto o idneo para servir de
fundamento o base a la transmisin del dominio. *or lo general se tratara de un contrato "si se
refiriera a un inmueble instrumentado en escritura publico#; pero puede ser otro acto ur2dico
como el pago por entrega de bienes.
E2ectos (e la tra(icin) Per2ecciona*iento (e la a(%uisicin o tras*isin *e(iante la
inscripcin. Si antes del perfeccionamiento del titulo se efect<a la tradicin, se podr5 +aber
transferido la posesin, pero recin se tendr5 por consumada la transmisin del dominio al
cumplirse los requisitos exigido para la perfeccin del titulo.
COSAS MUE"LES
213
E2ectos (e la posesin (e cosas *ue&les)
An1lisis (el Art) =?<=) La posesin de buena fe de una cosa mueble, crea a favor del
poseedor la presuncin de tener la propiedad de ella, y el poder de repeler cualquiera accin
de reivindicacin, si la cosa no +ubiese sido robada o perdida.
?equisitos exigibles/
*osesin. *or aplicacin del $rt. =>M> nposeee porque posee, la posesin se presume
iuris tantum siempre que exista corpus.
Auena fe. %ambin se presuma iuris tantum
)osa no robada ni perdida.
$ccin reivindicatoria. )uando procede. $rt. =?<= los <nicos requisitos que deben reunirse para
dar lugar a la presuncin de propiedad son/ la posesin y la buena fe; solo para parali!ar la
accin reivindicatoria, es decir, solo frente al propietario, anterior se requiere, adem5s, el titulo
oneroso.
Siempre que mediara una trasmisin a titulo oneroso, yunque se +aya adquirido de un no
propietario, el poseedor se convierte en propietario y el anterior dueo pierde el dominio.
E8cepciones al principio (el Art) =?<=
Dentro (el c(i$o ci7il
)osas robadas o perdidas =OMM) La calidad de cosa robada slo es aplicable a la substraccin
fraudulenta de la cosa aena, y no a un abuso de confian!a, violacin de un depsito, ni a
ning<n acto de engao o estafa que +ubiese +ec+o salir la cosa del poder del propietario.
La calidad de cosas perdidas se aplica no solo a las que se extrav2an por caso fortuito o fuer!a
mayor sino tambin a los supuestos de perdidas por negligencia imputable al poseedor como el
env2o a una direccin equivocada.
En principio, el propietario que reivindica una cosa mueble robada o perdida, nada debe
desembolsar a favor del poseedor actual, aunque sea de buena fe y a titulo oneroso, pero "a%
supuestos en que si debe "acerlo:
=OMN) caso en que la cosa se +ubiese vendido con otras iguales, en una venta p<blica o
en casa de venta de obetos semeantes.
=?==) Sucediendo la reivindicacin de la cosa, el poseedor de buena fe no puede
reclamar lo que +aya pagado a su cedente por la adquisicin de ella; pero el que por un
t2tulo oneroso y de buena fe, +a adquirido una cosa perteneciente a otro, que el
propietario la +ubiera dif2cilmente recuperado sin esta circunstancia, puede reclamar
una indemni!acin proporcionada
;sucapin: ?H<M &is) El que durante tres aos +a pose2do con buena fe una cosa mueble
robada o perdida, adquiere el dominio por prescripcin. Si se trata de cosas muebles cuya
transferencia exia inscripcin en registros creados o a crearse, el pla!o para adquirir su
dominio es de dos aos en el mismo supuesto de tratarse de cosas robadas o perdidas. En
ambos casos la posesin debe ser de buena fe y continua.
$utomotores. Es una cosa mueble registrable, con una regulacin similar a la de los buques y
aeronaves.
9a inscripcin es de car3cter constitutivo, de modo que el derec+o real no existe para nadie
sobre un automotor "independientemente de los derec+os personales que pudieran derivar del
acto de adquisicin# si la transferencia al adquirente no +a sido inscripta, aun cuando se +aya
+ec+o a aqul tradicin del ve+iculo.
5utomotores nuevos. $ estos no les resulta aplicable la inscripcin sino recin cuando se
efect<a la venta al primer usuario, de modo que antes de la venta el ve+iculo no estar2a sueto
a los modos comunes de adquisicin del dominio, para las cosas muebles.
Semovientes Ley 11.I,I de marcas y seales.
La marca es la impresin que se efect<a sobre el animal de un dibuo o diseo, por medio de
+ierro candente, de marcacin en fr2o, o de cualquier otro procedimiento que asegure la
permanencia en forma clara e indeleble que autorice la Secretar2a de $gricultura y Qanader2a.
La seal es un corte o incisin, o perforacin, o grabacin +ec+a a fuego, en la orea del
animal.
En el registro de marcas y seales no se registra el ganado sino la titularidad de la marca o
seal. Los animales oreanos, aquellos que no est5n marcados o sealados esta sometidos al
rgimen del 1-&1.
214
)aballos de carrera y otros animales de ra!a. . Ley 17.,'0 con respecto a los equinos pura
sangre esta ley oficiali!a los registros privados, as2 se logra identificar el origen del animal, la
calidad y a quienes pertenecen. Esta ley excluye a dic+os animales del rgimen de marcas y
seales. Ktorgando efecto constitutivo a la inscripcin, es decir que antes de ella no nace el
derec+o de dominio sobre el animal.
DEREC3OS REALES SO"RE COSA PROPIA )
DOMINIO
=@HM) El dominio es el derec+o real en virtud del cual una cosa se encuentra sometida a la
voluntad y a la accin de una persona.
Caracteres: de estos caracteres el unico esencial seria el exclusivo, ya que si no existe no
seria de dominio sino de condominio. Los otras dos son naturales.
*erpetuo =@<H) El dominio es perpetuo, y subsiste independiente del eercicio que se pueda
+acer de l. El propietario no dea de serlo, aunque no eer!a ning<n acto de propiedad,
aunque est en la imposibilidad de +acerlo, y aunque un tercero los eer!a con su voluntad o
contra ella, a no ser que dee poseer la cosa por otro, durante el tiempo requerido para que
ste pueda adquirir la propiedad por la prescripcin.
Exclusivo =@HN. El dominio es exclusivo. 8os personas no pueden tener cada una en el todo el
dominio de una cosa; mas pueden ser propietarias en com<n de la misma cosa, por la parte
que cada una pueda tener.
$bsoluto, el propietario tiene facultades de ius abuti "derec+o de disposicin#, ius utendi "usar#,
y el ius fruendi "go!a u obtener frutos de la cosa.#. la primer facultad no puede faltar al
propietario.
Restricciones a la li&re (isposicin 5ur/(ica (e la propie(a()
)l5usulas de inalienabilidad/ actos a titulo oneroso o gratuito./ dos +iptesis
)l5usula de no enaenar a determinada persona/ se suelen imponer para protegerse
contra la competencia. Son validas/ la enaenacin +ec+a contra tal pro+ibicin ser5
nula y el adquirente, en consecuencia, ser5 pasible de accin reivindicatoria.
)l5usula de no enaenar a persona alguna/ las cuales la ley pro+2be en trminos
generales, pues podr2an importar una vinculacin disfra!ada de los bienes. Sin
embargo, al respecto +ay que distinguir 1 +iptesis/
&. cuando este tipo de cl5usula la impone el trasmitente en un acto ur2dico a titulo
oneroso/ esta pro+ibida
1. cuando este tipo de cl5usula la impone el trasmitente en un acto ur2dico a titulo
gratuito/ aqu2 se permite por un termino no mayor a &7 aos
?estricciones resultantes del numerus clausus.
Kbligacin de dear una calle o camino publico al margen de los r2os o canales navegables
E8tincin (el (o*inio)
Causales:
$bsolutas "imposibilidad del obeto#. 8estruccin o consumo total; cosas puestas fuera del
comercio; animales salvaes domesticados que recuperan su antigua libertad.
?elativas "extinguen el derec+o real de dominio para una persona determinada e.
compraventa#. %rasformacin, accesin, prescripcin, enaenacin y transmisin udicial de
dominio.
DOMINO IMPER'ECTO
=@HO) El dominio se llama imperfecto, cuando debe resolverse al fin de un cierto tiempo o al
advenimiento de una condicin, o si la cosa que forma su obeto es un inmueble, gravado
respecto de terceros con un derec+o real, como servidumbre, usufructo, etctera. =MM<.
8ominio imperfecto es el derec+o real revocable o fiduciario de una sola persona sobre una
cosa propia, mueble o inmueble, o el reservado por el dueo perfecto de una cosa que enaena
solamente su dominio <til.
8ominio imperfecto/ se llama al domino cuando falta alguno de los caracteres, es decir, cuando
esta disminuido en su absolute!, en su perpetuidad o en su exclusividad. $parecen as2 las
figuras del dominio desmembrado, del fiduciario y del revocable.
Do*inio (es*e*&ra(o) Se da toda ve! que sobre la cosa existen constituidos derec+os
reales de disfrute o de garant2a a favor de terceras personas, en cuya virtud ellas pueden usar
yHo go!ar de la cosa, limitando de esa manera las facultades del propietario.
215
)omo a consecuencia de estos grav5menes se +a desgaado o desmembrado ciertas
facultades del derec+o de dominio, las que restan en cabe!a del propietario constituyen lo que
se conoce como dominio desmembrado, directo o tambi1n nuda propiedad. F por su parte,
esas facultades desgaadas constituyen las denominadas desmembraciones del derec"o de
propiedad, constitutivas del dominio +til.
Do*inio 2i(uciario) Ley =?)??<) Esta ley +a derogado las normas que el cdigo dispon2a
sobre el dominio fiduciario
*ropiedad fiduciaria <. 9abr5 fideicomiso cuando una persona "fiduciante# transmita la
propiedad fiduciaria de bienes determinados a otra "fiduciario#, quien se obliga a eercerla en
beneficio de quien se designe en el contrato "beneficiario#, y a transmitirlo al cumplimiento de
un pla!o o condicin al fiduciante, al beneficiario o al fideicomisario.
=MM=) 8ominio fiduciario es el que se adquiere en ra!n de un fideicomiso constituido por
contrato o por testamento, y est5 sometido a durar solamente +asta la extincin del fideicomiso,
para el efecto de entregar la cosa a quien corresponda seg<n el contrato, el testamento o la ley.
El pla!o y la condicin siempre deben ser resolutorios. La caracter2stica mas relevante es que
los bienes integrantes de la propiedad fiduciaria constituyen un patrimonio separado del
patrimonio del fiduciante y del fiduciario. *or lo que los bienes fideicomitidos quedaran exentos
de la accin singular o colectiva de los acreedores del fiduciario, tampoco podr5n agredir los
bienes fideicomitidos los acreedores del fiduciante, quedando a salvo la accin de fraude.
8uracin/ no puede durara m5s de ,7 aos desde su constitucin, salvo que el beneficiario sea
incapa!.
Kbeto/ puede ser todo tipo de cosas nin comerciumn, que sean susceptibles de apreciacin
econmica. El obeto debe ser individuali!ado o al menos consignarse las pautas para su
determinacin
Suetos/ seg<n esta ley no son tres sino -, en una primera etapa aparecen el fiduciante y el
fiduciario, solo despus de constituida la propiedad fiduciaria +ace su entrada el beneficiario,
que es quien aprovec+a el resultado del maneo que de la propiedad fiduciaria reali!a el
fiduciario. F en el ultimo acto aparece el fideicomisario, que es la persona a quien van a parar
los bienes fideicomitidos una ves cumplidos el pla!o o condicin establecidos.
Extincin del fideicomiso =@. El fideicomiso se extinguir5 por/
a# El cumplimiento del pla!o o la condicin a que se +ubiere sometido o el
vencimiento del pla!o m5ximo legal;
b# La revocacin del fiduciante si se +ubiere reservado expresamente esa facultad;
la revocacin no tendr5 efecto retroactivo;
c# )ualquier otra causal prevista en el contrato.
1(. *roducida la extincin del fideicomiso, el fiduciario estar5 obligado a entregar los
bienes fideicomitidos al fideicomisario o a sus sucesores, otorgando los instrumentos y
contribuyendo a las inscripciones registrales que correspondan.
Do*inio re7oca&le es aqul que esta sueto a concluir por el cumplimiento de una condicin
resolutoria o de un pla!o resolutorio. Eemplos de este supuesto son las distintas cl5usulas
accesorias de un contrato de compraventa, como el pacto de retroventa, de reventa, de meor
comprador, etc. )uando +an sido establecidos como condicin resolutoria. La ley establece en
materia de donacin la revocacin por causa de ingratitud del donatario.
'or*a en %ue opera la re7ocacin) 9ay que distinguir seg<n se trate de inmuebles en cuyo
caso la revocacin se produce ex tunc, es decir, con efecto retroactiva al d2a de la constitucin
o de muebles, respecto de los cuales el principio se invierte y la revocacin se produce ex
nunc. $s2 lo dispone el $rt. =MMI. La revocacin del dominio tendr5 siempre efecto retroactivo al
d2a en que se adquiri, si no +ubiere en la ley o en los actos ur2dicos que la establecieron,
disposicin expresa en contrario.
CONDOMINIO
=MO>) El condominio es el derec+o real de propiedad que pertenece a varias personas, por una
parte indivisa sobre una cosa mueble o inmueble.
Caracteres: pluralidad de suetos; unidad de obeto; existencia de partes ideales, abstractas,
al2cuotas, indivisas o cuotas partes
216
Co*uni(a( (e &ienes =MO?) .o es condominio la comunin de bienes que no sean cosas. $s2
si estamos frente a un crdito con pluralidad de acreedores tendremos la mancomunacin o la
solidaridad.
Constitucin =MO@) El condominio se constituye por contrato, por actos de <ltima voluntad, o
en los casos que la ley designa tales como el condominio de muros, cercos y fosos o los
gananciales de la sociedad conyugal.
Distintas clases)
)ondominio sin indivisin for!osa. Es aqul en el cual cualquiera de los condominios,
en cualquier tiempo y sin depender de la conformidad de los dem5s condminos, puede
poner fin a la copropiedad solicitando la particin de la cosa com<n.
)ondominio con indivisin for!osa. )uando la facultad enunciada anteriormente se
pedir la divisin en cualquier tiempo se encuentra coartada, ya sea por una causa
derivada de la ley, o de la convencin, o de una disposicin testamentaria, nos
encontramos frente a un condominio do o con indivisin for!osa
Con(o*inio sin in(i7isin 2or,osa
'aculta(es so&re la parte in(i7isa) =MOM) )ada condmino go!a, respecto de su parte
indivisa, de los derec+os in+erentes a la propiedad, compatibles con la naturale!a de ella, y
puede eercerlos sin el consentimiento de los dem5s copropietarios.
El principio general es que sobre la cuota parte, el condmino tiene libertad absoluta para
disponer, gravar, reindicar, etc. "ampl2simas#; sobre la cosa o cualquier partes de ella
materialmente determinada, en principio, imposibilidad de obrar, ya sea por actos materiales o
ur2dicos "facultades muy restringidas#.
Enaenacin el condmino puede enaenar libremente su parte indivisa, ya sea a titulo oneroso
o gratuito y ya sea a favor de los otros condominios o de terceros.
Los dem5s copropietarios no pueden oponerse a la enaenacin que de su parte indivisa quiera
+acer el condominio, ni menos de alegra derec+o alguno de preferencia para adquirirla.
8etermina el =N?>) El usufructo puede establecerse por el condmino de un fundo pose2do en
com<n con otros, de su parte indivisa.
Los derec+os reales que puedan constituir est5n subordinados al resultado de la particin, que
tiene efecto declarativo.
'aculta(es so&re la cosa)
8erec+os de uso y goce de la cosa. Limitaciones. 8e conformidad con el =MN? todo condmino
puede usar de la cosa com<n, pero con dos limitaciones/ que se auste al destino de la cosa y
que no la deteriore en su inters particular. Kurisprudencia: cuando un co+eredero ocupa un
inmueble de la sucesin durante el periodo de indivisin +ereditaria, lo +ace a t2tulo de dueo y
no de locatario, pero como tal derec+o corresponde por igual a sus co+erederos, deben
aplicarse las reglas del condominio, y puede fiarse un precio locativo por el uso y, pero solo
desde la fec+a de la exigencia, ya que antes se presume en consentimiento t5cito con dic+a
ocupacin gratuita.
$ctos materiales de disposicin. =MNH) .inguno de los condminos puede sin el consentimiento
de todos, eercer sobre la cosa com<n ni sobre la menor parte de ella, f2sicamente
determinada, actos materiales o ur2dicos que importen el eercicio actual e inmediato del
derec+o de propiedad. La oposicin de uno bastar5 para impedir lo que la mayor2a quiera +acer
a este respecto. Sin embargo este principio no es riguroso, puesto que podr2a c+ocar con el
<HO< -eercicio abusivo del derec+o.
$ctos ur2dicos. Seg<n el =MNH tampoco ninguno de los condminos puede, sin el
consentimiento de los dem5s, reali!ar respecto de la cosa actos ur2dicos que importen el
eercicio inmediato del derec+o de propiedad.
=MN=) El condmino no puede enaenar, constituir servidumbres, ni +ipotecas con peruicio del
derec+o de los copropietarios. El arrendamiento o el alquiler +ec+o por alguno de ellos es de
ning<n valor.
=MN>) Sin embargo, la enaenacin, constitucin de servidumbres o +ipotecas, el alquiler o
arrendamiento +ec+o por uno de los condminos vendr5n a ser parcial o integralmente
eficaces, si por el resultado de la divisin el todo o parte de la cosa com<n le tocase en su lote.
Derec0os (e los acree(ores (e los con(*inos)
Embargo y venta de la parte indivisa. =MOO. )ada condmino puede enaenar su parte indivisa,
y sus acreedores pueden +acerla embargar y vender antes de +acerse la divisin entre los
217
comuneros. Seg<n la ley <@)>I?: durante la indivisin autori!ada por la ley, los acreedores
particulares de los copropietarios no podr5n eecutar el bien indiviso ni una porcin ideal del
mismo, pero si podr5n cobrar sus crditos con las utilidades de la explotacin correspondiente
a su respectivo deudor.
)argas reales. =MNI. En las cargas reales que graven la cosa, como la +ipoteca, cada uno de
los condminos est5 obligado por el todo de la deuda.
8ebido a la car5cter de indivisible que revisten las cargas reales, el acreedor puede demandar
a cualquiera de los condmino poseedores de la cosa gravada, por el todo de la deuda. *ero
una ve! eecutado el asiento sobre el que recae la carga, si quedare un saldo impago,
+abiendo deado de funcionar el motivo determinante de la responsabilidad in totum, este saldo
revestir5 el car5cter de una deuda com<n, donde cada uno de los condminos responder5 solo
por una parte. $s2 resolvi la urisprudencia en un fallo plenario.
O&li$aciones y responsa&ili(a(es (e los con(*inos
Qastos de conservacin y reparacin de la cosa =MN@. %odo condmino puede obligar a los
copropietarios en proporcin de sus partes a los gastos de conservacin o reparacin de la
cosa com<n; lpero pueden librarse de esta obligacin por el abandono de su derec+o de
propiedad.m
Seg<n la jurisprudencia: La facultad de abandonar el derec+o de propiedad debe eercerse
cuando se requiere su contribucin y antes de que se +aya concluido las refacciones ya que,
despus de esa oportunidad se producir5 la mora, la renuncia de la propiedad ni tiene por
efecto liberarlo de contribuir y solo podr2a computarse +asta el valor de lo renunciado.
=MNM) .o contribuyendo el condmino o los condminos, pagar5n los intereses al copropietario
que los +ubiere +ec+o y ste tendr5 derec+o a retener la cosa +asta que se verifique el pago.
Kbligacin por deudas contra2das en pro de la comunidad
=MNO) $ las deudas contra2das en pro de la comunidad y durante ella, no est5 obligado sino el
condmino que las contrao, el cual tendr5 accin contra los condminos para el reembolso de
lo que +ubiere pagado.
=MNN) Si la deuda +ubiere sido contra2da por los condminos colectivamente, sin expresin de
cuotas y sin +aberse estipulado solidaridad, est5n obligados al acreedor por partes iguales,
salvo el derec+o de cada uno contra los otros para que se le abone lo que +aya pagado de
m5s, respecto a la cuota que le corresponda.
A(*inistracin (e la cosa co*Fn) Mayor/a necesaria)
Explotacin com<n. )uando la cosa es susceptible de uso y goce com<n por loa consortes y no
+ay oposicin de ninguno, puede ser explotada directamente por ellos.
Explotacin no com<n =MII) Siendo imposible por la calidad de la cosa com<n o por la
oposicin de alguno de los condminos, el uso o goce de la cosa com<n o la posesin com<n,
resolver5n todos, si la cosa debe ser puesta en administracin, o alquilada o arrendada.
El qurum necesario para deliberar es la unanimidad. En cuanto a la mayor2a necesaria, es la
absoluta, debindose computar los votos por valor y no por cabe!a.
=OHH) .o conviniendo alguno de los condminos en cualquiera de estos expedientes, ni usando
del derec+o de pedir la divisin de la cosa, prevalecer5 la decisin de la mayor2a, y en tal caso
dispondr5 el modo de administrarla, nombrar5 y quitar5 los administradores.
Conclusin (el con(o*inio)
Causas co*unes con el (o*inio revistiendo el condominio los caracteres de un dominio con
unidad de obeto y sueto plural, las mimas causales del extincin de la propiedad ugaran.
9abr5 causales absolutas como la destruccin o consumo total de la cosa; si la cosa es puesta
fuera del comercio; o s se trata de animales domesticados que recuperan su libertad y las
causales relativas como la venta, el abandono, etc.
Mo(os especiales) Di7isin (e la cosa co*Fn)
*rincipio general/ =MI=) )ada copropietario est5 autori!ado a pedir en cualquier tiempo la
divisin de la cosa com<n, cuando no se encuentre sometida a una indivisin for!osa.
$ccin de particin y prescripcin/ >?MH) La accin de particin de +erencia es imprescriptible,
mientras que de +ec+o contin<e la indivisin; pero es susceptible de prescripcin, cuando la
indivisin +a cesado de +ec+o, porque alguno de los +erederos, obrando como <nico
propietario, +a comen!ado a poseerla de una manera exclusiva. En tal caso la prescripcin
tiene lugar a los veinte aos de comen!ada la posesin.
218
>?M<. )uando la posesin de que +abla el art2culo anterior, +a sido slo de una parte al2cuota
de la +erencia, o de obetos individuales, la accin de particin se prescribe por veinte aos
respecto a esa parte o a esos obetos, y contin<a existiendo respecto a las partes u obetos que
no +an sido as2 pose2dos.
8ivisin nociva/ =O<@. 9abr5 tambin indivisin for!osa, cuando la divisin fuere nociva por
cualquier motivo, en cuyo caso debe ser demorada cuanto sea necesario para que no +aya
peruicio a los condminos.
Seg<n la jurisprudencia: el mencionado $rt. solo rige en circunstancias excepcionales,
extraordinarias y perudiciales. .o teniendo ese car5cter la depresin econmica de la pla!a.
Con(o*inio con in(i7isin 2or,osa)
'uentes) )ontrato/ =MI>)Q Los condminos no pueden renunciar de una manera indefinida el
derec+o de pedir la divisin; pero les es permitido convenir en la suspensin de la divisin por
un trmino que no exceda de cinco aos, y de renovar este convenio todas las veces que lo
u!guen conveniente. %estamento/ =MI?) )uando la copropiedad en la cosa se +ubiere
constituido por donacin o por testamento, el testador o donante puede poner la condicin de
que la cosa dada o legada quede indivisa por el mismo espacio de tiempo. *or el termino de 6
aos. Ley &-.,I-/ @<) %oda persona podr5 imponer a sus +erederos, aun for!osos, la indivisin
de los bienes +ereditarios, por un pla!o no mayor de die! aos. Si se tratase de un bien
determinado, o de un establecimiento comercial, industrial, agr2cola, ganadero, minero, o
cualquier otro que constituya una unidad econmica, el lapso de la indivisin podr5 extenderse
+asta que todos los +erederos alcancen la mayor2a de edad, aun cuando ese tiempo exceda
los die! aos. @=) Los +erederos podr5n convenir que la indivisin entre ellos perdure total o
parcialmente por un pla!o que no exceda de die! aos, sin peruicio de la particin temporaria
del uso y goce de los bienes entre los copart2cipes. Si +ubiere +erederos incapaces, el
convenio concluido por sus representantes legales no tendr5 efecto +asta la +omologacin
udicial. Estos convenios podr5n renovarse al trmino del lapso establecido. )ualquiera de los
+erederos podr5 pedir la divisin, antes del vencimiento del pla!o, siempre que mediaren
causas ustificadas. @>) )uando en el acervo +ereditario existiere un establecimiento comercial,
industrial, agr2cola, ganadero, minero, o de otra 2ndole tal que constituya una unidad
econmica, el cnyuge suprstite que lo +ubiese adquirido o formado en todo o en parte, podr5
oponerse a la divisin del bien por un trmino m5ximo de die! aos. 8urante la indivisin, la
administracin del establecimiento competer5 al cnyuge sobreviviente.
Con(o*inio por con2usin (e l/*ites)
)aracteres/ dos +eredades contiguas, predios r<sticos "no edificado#, el litigio no debe versar
acerca de los t2tulos.
$ccin de deslinde o mensura/ =O?M. El que poseyere terrenos cuyos l2mites estuvieren
confundidos con los de un terreno colindante, rep<tase condmino con el poseedor de ese
terreno, y tiene derec+o para pedir que los l2mites confusos se investiguen y se demarquen.
Extra udicial/ requiere el acuerdo de ambos propietarios en escritura p<blica que incluya
estudios +ec+os por un agrimensor. El ue! debe +omologar dic+o acuerdo
Gudicial =O@@) .o siendo posible designar los l2mites de los terrenos, ni por los vestigios
antiguos ni por la posesin, la parte dudosa de los terrenos ser5 dividida entre los colindantes,
seg<n el ue! lo considere conveniente.
Con(o*inio (e *uros+ cercos y 2osos) =O<M. El condominio de las paredes, muros, fosos y
cercos que sirvan de separacin entre dos +eredades contiguas, es de indivisin for!osa.
Muros (es(e el punto (e 7ista 2/sico
Buro encaballado. Su ee coincide con la l2nea separativa de las +eredades, por lo que el muro
vendr2a a quedar asentado parte en terreno de uno de los vecinos y parte en terreno del otro.
Buro contiguo. >no de sus extremos toca dic+o limite separativo entre los fundos, pero la pares
de asiente 2ntegramente en terreno de uno solo de los vecinos.
*ared prxima. Edificada 2ntegramente en terreno de uno de los vecino, pero sin que linde
inmediatamente con la l2nea separativa de las +eredades.
Muros (es(e el punto (e 7ista 5ur/(ico
*ared privativa. Es la que pertenece en propiedad exclusiva al vecino que la +a construido.
Siendo de propiedad exclusiva de uno de los vecinos, el otro lindero que desee apoyar o utili!ar
el muro, debe adquirir la medianer2a, esto es +acerse condmino del mismo. 8e lo contrario, y
219
a ra2! de la utili!acin de la pared, su dueo puede exigir esa adquisicin o intentar acciones
posesorias o reales que correspondes al poseedor yH o propietario despose2do.
*ared medianera, com<n o en condominio. =O<O. >n muro es medianero y com<n de los
vecinos de las +eredades contiguas que lo +an +ec+o construir a su costa en el l2mite
separativo de las dos +eredades.
*ared de cerco o de encerramiento for!oso. =@<M) El propietario tiene la facultad de excluir a
terceros del uso o goce, o disposicin de la cosa, y de tomar a este respecto todas las medidas
que encuentre convenientes. *uede pro+ibir que en sus inmuebles se ponga cualquier cosa
aena; que se entre o pase por ella. *uede encerrar sus +eredades con paredes, fosos, o
cercos, suet5ndose a los reglamentos policiales. =O=M. %odo propietario de una +eredad puede
obligar a su vecino a la construccin y conservacin de paredes de tres metros de altura y
diecioc+o pulgadas de espesor para cerramiento y divisin de sus +eredades contiguas, que
estn situadas en el recinto de un pueblo o en los arrabales.
Me(ianer/a en la ,ona rural el cerramiento en la !ona rural es a comunidad de gastos cuando
el fundo quede completamente cerrado. Bientras no +aya cerramiento total no +ay obligacin
de contribuir.
*rueba/ =O=<. En el conflicto de un t2tulo que estable!ca la medianer2a, y los signos de no
+aberla, el t2tulo es superior a los signos.
RB$i*en (el (o*inio (e los *uros)
Buro contiguo. 8e propiedad exclusiva del que lo edifico en su terreno y a su costa. F el
condominio nacer2a cuando el otro lindero, +aciendo uso del derec+o que se le otorga, paga la
porcin del muro y del terreno correspondiente, perfeccion5ndose as2 la compraventa for!osa
quedar2a origen a la medianera.
Es obligatoria la adquisicin de la medianer2a cuando el vecino quiera servirse de la pared
divisoria, eso es, cuando utili!a espec2ficamente la pared, y en consecuencia, desde ese
momento +ay derec+o por parte del dueo del muro y terreno al reclamo pertinente actio nata.
=O>M) %odo propietario cuya finca linda inmediatamente con una pared o muro no medianero,
tiene la facultad de adquirir la medianer2a en toda la extensin de la pared, o slo en la parte
que alcance a tener la finca de su propiedad +asta la altura de las paredes divisorias,
reembolsando la mitad del valor de la pared, como est construida, o de la porcin de que
adquiera medianer2a, como tambin la mitad del valor del suelo sobre que se +a asentado;
pero no podr5 limitar la adquisicin a slo una porcin del espesor de la pared. Si slo quisiere
adquirir la porcin de la altura que deben tener las paredes divisorias, est5 obligado a pagar el
valor de la pared desde sus cimientos. lEl valor computable de la medianer2a ser5 el de la
fec+a de la demanda o constitucin en mora.m
)uando nace la obligacin de pagar. *ara los encaballados se +a considerado que de estos
muros se sirve el lindero desde su construccin por el vecino que lo levanta s su exclusivo
cargo, porque le permite el que no pago cumplir con el deber de encerramiento que la ley
impone en los pueblos y arrabales.
*ara los contiguos, por el contrario, se considera que el vecino se sirve de estos muros cuando
los utili!a espec2ficamente como paredes de apoyo, como instalando caer2as, tirantes, etc.
?equerimiento previo a la construccin. Es el caso de quien va a construir el muro de
cerramiento for!oso y requiere previamente al vecino la contribucin correspondiente para la
construccin y el terreno.
*ared de cerco encaballada. Art) =O=@
Iesis de Iobal. El muro pertenece en condominio a los vecinos en el supuesto en que edifica
encaballado y respecto de la pared de cerco desde el momento en que se lo levanta, por
aplicacin de los principios que gobiernan la accesin y teniendo en cuenta que nuestro cdigo
pro+2be el derec+o de superficie.
Siendo en consecuencia el condominio funcional e inmediato y sirviendo, conforme a su
destino de cerca, de pared de cerramientos, ni bien se lo levanta, al uso com<n de ambas
+eredades, solo restar2a a favor del que lo construyo el muro 2ntegramente a su costa pero
asent5ndose en el limite separativo de las fincas un derec+o de crdito, que es el derec+o a
reembolsarle los gastos relativos a la mitad del muro "siempre +asta los , metros de altura#.
Este derec+o de crdito prescribe a los &7 aos, desde la construccin del muro. .o ugar2a
aqu2 la prescripcin adquisitiva
220
$l plenario de la Kusticia de Paz. ?esolvi/ si el propietario de una +eredad que +a construido
a su costa una pared sobre la l2nea divisoria de dos fundos contiguos en lugar de cerramiento
for!oso, tiene derec+o a exigir a su vecino el reembolso de la mitad del valor de la pared de
cerco, o bien si ese derec+o esta supeditado a que el vecino cargue sobre su muro divisorio.
!allo de la >3mara 8acional de 5pelaciones en la >ivil en pleno. La cuestin fue la siguiente/ si
la prescripcin operada con relaciona la obligacin de abonar un muro de cerramiento for!oso
puede ser invocada para eximirse de la obligacin de abonar ese mismo muro cuando se lo
utili!a como medianeros, carg5ndose sobre el.
El interrogante es que sucede si luego el vecino que no pago, pero que se libero de la
obligacin por la prescripcin, apoya sobre el muro, es decir, que no lo utili!a ya como simple
pared de encerramiento, sino como pared de carga o apoyo, nace pues, en ese momento, una
nueva obligacinW *ara la mayor2a no.
Propie(a( 3ori,ontal)
La ley <>)@<=
.ormas que deroga lo que pro+ib2a el codigo el $rt. 1(&', que pro+ib2a el derec+o de
propiedad +ori!ontal; el 1(06 in fine, que permite el abandono de la parte indivisa para liberarse
de los gastos; y el 1(I,, que determina que los condminos puede pactar la indivisin de la
cosa com<n solo por un trminos que no exceda los 6 aos.
.aturale!a ur2dica. %esis/
Bominio que integra con un condominio de indivisin forzosa: sostiene en cuanto al derec+o
sobre las partes comunes, que pertenece por una parte indivisa a cada consorcista y que
puede caracteri!arse como un condominio de indivisin for!osa.
El dominio y el condominio de indivisin for!osa se encuentran indisolublemente unidos en una
relacin principal "el dominio# a accesorio "el condominio de indivisin for!osa#, de all2 que se
+able, de un condominio que se integra o completa con un condominio de indivisin for!osa.
Berec"o real autnomo: se trata de una figura sui generis en la cual se combinan dos figuras/
dominio y condominio, cuya unidad de destino las re<ne en un todo indivisible. En este sentido
se +a inclinado la urisprudencia.
O&5eto (el (erec0o) Es siempre un inmueble edificado, en el cual sobre ciertas partes cada
consorcista tiene un derec+o exclusivo y sobre otras un derec+o com<n, concretado en una
cuota partes o parte indivisa o porcentual, derec+o com<n que se establece al solo efecto de
+acer posible el primero.
8e conformidad con el $rt. > SLos derec+os de cada propietario en los bienes comunes son
inseparables del dominio, uso y goce de su respectivo departamento o piso. En la
transferencia, gravamen o embargo de un departamento o piso se entender5n comprendidos
esos derec+os, y no podr5n efectuarse estos actos con relacin a los mismos, separadamente
del piso o departamento a que accedann. F as2, se +a resuelto que/ no resulta admisible la
pretensin de la actora de rescindir parcialmente el contrato de compraventa celebrado entre
las partes, pues en materia de propiedad +ori!ontal el derec+o sobre las partes comunes,
adem5s de ser proporcional al valor del departamento es inseparable del dominio de este
<ltimo.
*artes exclusivas o privativas. $rt. & de la ley. <. Los distintos pisos de un edificio o distintos
departamentos de un mismo piso o departamentos de un edificio de una sola planta, que sean
independientes y que tengan salida a la v2a p<blica directamente o por un pasae com<n
podr5n pertenecer a propietarios distintos, de acuerdo a las disposiciones de esta ley. )ada
piso o departamento puede pertenecer en condominio a m5s de una persona.
Aequisitos: independencia funcional, salida a la v2a p<blica
)osas y partes comunes. =) )ada propietario ser5 dueo exclusivo de su piso o departamento
y copropietario sobre el terreno y sobre todas las cosas de uso com<n del edificio, o
indispensables para mantener su seguridad. Se consideran comunes por dic+a ra!n/
a# Los cimientos, muros maestros, tec+os, patios solares, prticos, galer2as y
vest2bulos comunes, escaleras, puertas de entrada, ardines;
b# Los locales e instalaciones de servicios centrales, como calefaccin, agua
caliente o fr2a, refrigeracin, etctera;
c# Los locales para aloamiento del portero y porter2a;
d# Los tabiques o muros divisorios de los distintos departamentos;
221
e# Los ascensores, montacargas, incineradores de residuos y en general todos los
artefactos o instalaciones existentes para servicios de beneficio com<n.
Esta enumeracin no tiene car5cter taxativo.
Los stanos y a!oteas revestir5n el car5cter de comunes salvo convencin en contrario.
8erec+os de los copropietarios sobre partes privativas y comunes. >. )ada propietario podr5
usar de los bienes comunes conforme a su destino, sin perudicar o restringir el leg2timo
derec+o de los dem5s.
Re$la*ento (e copropie(a( y a(*inistracin: Naturale,a 5ur/(ica: Es de naturale!a
contractual, pero la ley impone cl5usulas que obligatoriamente debe contener/ $rt. I
a# 8esignacin de un representante de los propietarios, que puede ser uno de ellos o un
extrao, que tendr5 facultades para administrar las cosas de aprovec+amiento com<n y
proveer a la recaudacin y empleo de los fondos necesarios para tal fin. 8ic+o representante
podr5 elegir el personal de servicio de la casa y despedirlo;
b# 8eterminar las bases de remuneracin del representante y la forma de su remocin;
debiendo nombrarse, en su caso, el reempla!ante por acto de escritura p<blica;
c# La forma y proporcin de la contribucin de los propietarios a los gastos o expensas
comunes;
d# La forma de convocar la reunin de propietarios en caso necesario, la persona que presidir5
la reunin, las mayor2as necesarias para modificar el reglamento y adoptar otras resoluciones,
no trat5ndose de los casos en que en esta ley se exige una mayor2a especial.
%ambin, el uso de las cosas y servicios comunes, destino de las diferentes partes del
inmueble.
Bodalidades de su sancin. El reglamento debe ser redactado y sancionado por todas las
personas del consorcio y teniendo en cuanta el car5cter de contrato, requiere la unanimidad
para su sancin; si falta unanimidad de debe recurrir a la decisin de la usticia.
Efectos de su inscripcin. La inscripcin del reglamento en el registro de la propiedad inmueble,
+ace nacer el denominado estado de propiedad +ori!ontal. Se +a resuelto, que este o no
inscripto, obliga a las partes que lo firmaron, independientemente de la funcin que el
cumplimiento de esa formalidad tiene en el nacimiento del consorcio de propietarios
Bodificaciones seg<n el reglamento. Es necesaria la reali!acin de una asamblea convocada
al efecto, cuya decisin se tome por una mayor2a de 1H, por lo menos, que se calculan sobre el
total de los copropietarios del edificio "no sobre los presentes en la asamblea#
Consorcio (e propietarios) El nacimiento de los derec+os de propiedad +ori!ontal, aun
cuando requiere como requisito indispensable el previo o simultaneo requisito del reglamento,
solo operara al cumplirse los requisitos comunes exigidos por el cdigo civil "titulo suficiente y
modo suficiente#, requirindose el menos la existencia de dos titulares, pues nuestra ley no +a
receptado la figura del consorcio de un solo propietario.
)on todo lo cual va dic+o que, si inscripto el reglamento de copropiedad "que da origen al
estado de propiedad +ori!ontal#, media un agrupamiento de futuros copropietarios, estos
conformaran solo un consorcio de +ec+o o preconsorcio. Rnicamente cuando na!can los
distintos derec+os de propiedad +ori!ontal el agrupamiento constituir5 un consorcio
"propiamente dic+o# o un consorcio de derec+o.
El consorcio tiene personalidad ur2dica/ con capacidad de adquirir derec+o y contraer
obligaciones, nombre, domicilio y patrimonio.
El patrimonio esta constituido por las contribuciones que debe efectuar los propietarios para el
pago de las expensas comunes..
%ambin el consorcio es titular del fondo de reserve, que es formado con los aportes que a ese
fin reali!an los copropietarios, generalmente como una especie de a+orro para utili!arse en
circunstancias especiales.
El a(*inistra(or) $rt. I a# 8esignacin de un representante de los propietarios, que puede ser
uno de ellos o un extrao, que tendr5 facultades para administrar las cosas de
aprovec+amiento com<n y proveer a la recaudacin y empleo de los fondos necesarios para tal
fin. 8ic+o representante podr5 elegir el personal de servicio de la casa y despedirlo; b#
8eterminar las bases de remuneracin del representante y la forma de su remocin; debiendo
nombrarse, en su caso, el reempla!ante por acto de escritura p<blica;
222
8esignacin. ?emocin. *or unanimidad, debe nombrarse al reempla!ante por acto de
escritura p<blica, pero esta no es necesaria cuando es nombrado un copropietario y no un
tercero.
@acultades y obligaciones del administrador. Las facultades son esencialmente administrativas
y resultan de lo dispuestos en el $rt. I n administrar las cosas de aprovec+amiento com<n y
proveer a la recaudacin y empleo de los fondos necesarios a tal fin, podr5 elegir al personal
de servicio de la casa y despedirlon. $dem5s, tendr5 todos aquellos derec+os y obligaciones
que suran del reglamento de copropiedad. $ su cargo esta la custodia de los t2tulos de
propiedad del inmueble y toda la documentacin relativa al consorcio; tambin llevara los libros
de actas de las asambleas y el libro de administracin del inmueble. Esta obligado a dar cuenta
de sus operaciones y a entregar al mandante cuanto +aya recibido en virtud del mandato.
*ersoner2a del administrador para actuar ante la usticia. <<. El representante de los
propietarios actuar5 en todas las gestiones ante las autoridades administrativas de cualquier
clase, como mandatario legal y exclusivo de aqullos.
Est5, adem5s, obligado a asegurar el edificio contra incendio.
El $rt. <@ lo autori!a a presentarse en uicio en caso de violacin del reglamento por parte de
los copropietarios.
Asa*&lea) Es el rgano deliberativo de la comunidad que cuenta con los m5ximos poderes
dentro de ella y que se constituye por la reunin de los copropietarios en n<mero suficiente
para alcan!ar el qurum correspondiente.
Sus funciones y funcionamiento debe determinarse ene le reglamento.
Sus resoluciones son vinculantes, siempre que se tomen en su seno por deliberacin de los
copropietarios.
8ecisiones. *resupuestos necesarios para su valide!. Las decisin que tome la asamblea,
como manifestacin de la voluntad com<n, son obligatorias para los disidentes y los ausentes.
>onvocatoria. Es presupuesto esencial para el funcionamiento de la asamblea/ para la valide!
de la resolucin que adopte la asamblea de copropietarios, es menester que todos estos +ayan
sido convocados previamente en un lugar, a un mismo tiempo y para un obeto determinado
Lurum. Es la cantidad de miembros del consorcio que deben estas presentes para que la
asamblea pueda deliberar validamente, el qurum +ace pues a la propia existencia del rgano
deliberativo. La mayor2a se cuanta sobre la totalidad de copropietarios del edificio, de donde
resulta que el qurum deber5 por lo menos coincidir con las mayor2as requeridas en cada caso
"1H,#, o ser superior
Ga%or*as. Los votos se computaran en las formas que prevea el reglamento y en su defecto, se
presumir5 que cada propietario tiene un voto.
Exteriori!acin de las decisiones. Las decisiones que tome el consorcio, se +ar5 constar en
actas de firmaran todos los presentes. El libro de actas ser5 rubricado. %odo propietario podr5
imponerse del contenido del libro y +acerse expedir copia de las actas, al que ser5 certificada
por el representante de los propietarios o por las personas que estos designen. Las actas
podr5n ser protocolari!adas. Ser5 tambin rubricado por la misma autoridad el libro de
administracin del inmueble.
Las decisiones que tome validamente la mayor2a de propietarios ser5n comunicadas a los
interesados ausentes por cata certificada.
O&li$aciones (e los propietarios/ expensas comunes: N) Los propietarios tienen a su cargo
en proporcin al valor de sus pisos o departamentos, salvo convencin en contrario, las
expensas de administracin y reparacin de las partes y bienes comunes del edificio,
indispensables para mantener en buen estado las condiciones de seguridad, comodidad y
decoro. Est5n obligados en la misma forma, a contribuir al pago de las primas de seguro del
edificio com<n y a las expensas debidas a innovaciones dispuestas en dic+as partes y bienes
comunes por resolucin de los propietarios, en mira de obtener su meoramiento o de uso y
goce m5s cmodo o de mayor renta.
)uando las innovaciones ordenadas por los propietarios fueren, a uicio de cualquiera de ellos,
de costo excesivo, o contrarias al reglamento o a la ley, o perudiciales para la seguridad,
solide!, salubridad, destino o aspecto arquitectnico exterior o interior del edificio, pueden ser
obeto de reclamacin formulada ante la autoridad udicial, y resuelta por el tr5mite
correspondiente al interdicto de obra nueva; pero la resolucin de la mayor2a no ser5 por eso
suspendida sin una expresa orden de dic+a autoridad.
223
)ualquiera de los propietarios, en ausencia del administrador y no mediando oposicin de los
dem5s, previamente advertidos, puede reali!ar expensas necesarias para la conservacin o
reparacin de partes o bienes comunes con derec+o a ser reembolsados. *odr5 tambin,
cualquiera de los propietarios reali!ar las reparaciones indispensables y urgentes sin llenar los
requisitos mencionados, pudiendo reclamar el reembolso en la medida en que resultaren <tiles.
En su caso, podr5 ordenarse restituir a su costa las cosas a su anterior estado. .ing<n
propietario podr5 liberarse de contribuir a las expensas comunes por renuncia del uso y goce
de los bienes o servicios comunes ni por abandono del piso o departamento que le pertenece.
Derec0os (e los propietarios (e pisos y (eparta*entos: materiales: >) )ada propietario
podr5 usar de los bienes comunes conforme a su destino, sin perudicar o restringir el leg2timo
derec+o de los dem5s.
El derec+o de cada propietario sobre los bienes comunes ser5 proporcionado al valor del
departamento o piso de su propiedad, el que se fiar5 por acuerdo de las partes o en su defecto
por el foro inmobiliario, a los efectos del impuesto o contribucin fiscal.
Gur2dicas/ Los derec+os de cada propietario en los bienes comunes son inseparables del
dominio, uso y goce de su respectivo departamento o piso. En la transferencia, gravamen o
embargo de un departamento o piso se entender5n comprendidos esos derec+os, y no podr5n
efectuarse estos actos con relacin a los mismos, separadamente del piso o departamento a
que accedan.
?. )ada propietario puede, sin necesidad de consentimiento de los dem5s, enaenar el piso o
departamento que le pertenece, o constituir derec+os reales o personales sobre el mismo.
@) )ada propietario atender5 los gastos de conservacin y reparacin de su propio piso o
departamento; estando pro+ibida toda innovacin o modificacin que pueda afectar la
seguridad del edificio o los servicios comunes.
Pro0i&iciones: M. :ueda pro+ibido a cada propietario y ocupante de los departamentos o
pisos/
a# 8estinarlos a usos contrarios a la moral o buenas costumbres o a fines distintos a los
previstos en el reglamento de copropiedad y administracin;
b# *erturbar con ruidos o de cualquier otra manera la tranquilidad de los vecinos, eercer
actividades que comprometan la seguridad del inmueble, o depositar mercader2as peligrosas o
perudiciales para el edificio)
c# Est5 pro+ibido cambiar la forma externa del frente o decorar las paredes o recuadros
exteriores con tonalidades distintas a las del conunto.
d# ?eali!ar actos que comprometan la seguridad del edificio.
e#El propietario del <ltimo piso no puede elevar nuevos pisos o reali!ar construcciones sin el
consentimiento de los propietarios de los otros departamentos o pisos; al de la planta baa o
subsuelo le est5 pro+ibido +acer obras que perudiquen la solide! de la casa, como
excavaciones, stanos, etctera.
%oda obra nueva que afecte al inmueble com<n no puede reali!arse sin la autori!acin de
todos los propietarios.
E8tincin (e la propie(a( 0ori,ontal) Enu*eracin y an1lisis (e los casos propios)
8estruccin total o parcial de m5s de las dos terceras partes del valor. <=) En caso de
destruccin total o parcial de m5s de dos terceras partes del valor, cualquiera de los
propietarios puede pedir la venta del terreno y materiales. Si la mayor2a no lo resolviera as2,
podr5 recurrirse a la autoridad udicial. Si la destruccin fuere menor, la mayor2a puede obligar
a la minor2a a contribuir a la reconstruccin, quedando autori!ada, en caso de negarse a ello
dic+a minor2a, a adquirir la parte de sta, seg<n valuacin udicial.
Cetuste!. En este supuesto, si la mayor2a de copropietarios que representen mas de la mitad
del valor puede resolver/ o bien la demolicin y venta de los materiales y del terreno,
distribuyndose entre los copropietarios lo obtenido seg<n el porcentual correspondiente a
cada uno, o bien la reconstruccin. En este ultimo, la minor2a que no quiera contribuir no puede
ser obligada a ello, pero la mayor2a adquirir sus derec+os, seg<n valuacin udicial
)onfusin. Se consuma cuando el dominio de las distintas unidades se re<ne en manos de una
sola persona, en cuyo caso todo el inmueble para a pertenecer a un solo propietario,
extinguindose el sistema, como es obvio, ya que se borrar2a la distincin entre partes
exclusivas y comunes, rgimen de mayor2as, etc.
224
$bandono. N .ing<n propietario podr5 liberarse de contribuir a las expensas comunes por
renuncia del uso y goce de los bienes o servicios comunes ni por abandono del piso o
departamento que le pertenece.
El abandono debe recaer sobre la unidad y la parte proporcional que corresponde l propietario
sobre los bienes comunes, pues no seria posible el abandono de la parte privativa
exclusivamente, o solo de la porcin indivisa de los bienes comunes, ni siquiera la renuncia a la
utili!acin de ciertos servicios comunes.
Pre0ori,ontali(a() Ley <I)O=?
A2ectacin) <. %odo propietario de edificio construido o en construccin o de terreno destinado
a construir en l un edificio que se proponga adudicarlo o enaenarlo a t2tulo oneroso por el
rgimen de propiedad +ori!ontal, debe +acer constar, en escritura p<blica, su declaracin de
voluntad de afectar el inmueble a la subdivisin y transferencia del dominio de unidades por tal
rgimen.
La pre+ori!ontalidad es un estado ur2dico pero de ning<n modo un derec+o real. Este estado
se extiende desde el proyecto de constitucin del inmueble +asta su terminacin. Se necesitan
los mismos requisitos que para el sometimiento de la *9/ planos aprobados y redaccin de la
escritura p<blica.
&1. ?egistro de los contratos. El propietario debe registrar los contratos celebrados con los
adquirentes en el ?egistro de la *ropiedad =nmueble correspondiente a la urisdiccin del
inmueble afectado, ponindose nota de ello en el contrato. El adquirente puede, en cualquier
tiempo, registrar el contrato.
*referencia de los contratos registrados. Los contratos no registrados no dan derec+o al
propietario contra el adquirente, pero s2 a ste contra el enaenante, sin peruicio de no ser
oponibles a terceros.
La posesin otorgada en virtud de un contrato no registrado es inoponible a quien eer!a su
derec+o a consecuencia de un contrato debidamente registrado.
Este boleto no le otorga derec+o a su titular a someter el inmueble a *9 solo lo puede +acer el
titular registral del dominio del edificio.
=nscripcin de los boletos/ 8e esta forma se evita que se venda m5s de una ve! la misma
unidad. Fa que se publicitan los boletos de compraventa. "Este es el <nico caso en que se
acepta#.
Extincin/ se produce por redaccin de la escritura de desafectacin, que debe contar con la
firma de todos los propietarios y se debe inscribir en el registro respectivo.
Bestruccin del edificio: En caso de destruccin total o si previa resolucin de vetuste! se vota
la demolicin, se extingue la propiedad +ori!ontal y queda un condominio sobre el terreno y los
materiales.. Si la destruccin fuere menor, la mayor2a puede obligar a la minor2a a contribuir a
la reconstruccin, quedando autori!ada, en caso de negarse a ello dic+a minor2a, a adquirir la
parte de sta, seg<n valuacin udicial.
DEREC3OS REALES SO"RE COSA A!ENA )
Ser7i(u*&res en $eneral) 1I'7. Servidumbre es el derec+o real, perpetuo o temporario
sobre un inmueble aeno, en virtud del cual se puede usar de l, o eercer ciertos derec+os de
disposicin, o bien impedir que el propietario eer!a algunos de sus derec+os de propiedad.
?ecaen sobre inmuebles <nicamente, deben ser aenos, una servidumbre nunca puede
significar una obligacin de +acer para el titular del inmueble que soporta la carga, constituye
un derec+o perpetuo o temporario/ las prediales en principio son siempre perpetuas, las
personales se extinguen siempre con la muerte del titular del fundo dominante o pasados
veinte aos si se trata de una persona ur2dica.
Las servidumbres pueden ser activas o pasivas/ se llama predio sirviente "pasiva# al que sufre
el gravamen y predio dominante "activa# el que reporta la utilidad
=IO< . Ser7i(u*&re real "prediales, de transito, de sacar agua etc.# es el derec+o establecido
al poseedor de una +eredad, sobre otra +eredad aena para utilidad de la primera. 8e la norma
surge la necesidad de 1 inmuebles/ Bominante 1I',. 9eredad o predio dominante es aqul a
cuyo beneficio se +an constituido derec+os reales. :irviente 1I'-. 9eredad o predio sirviente
es aqul sobre el cual se +an constituido servidumbres personales o reales.
)lasificacin/
225
=IO@. Las servidumbres son continuas o discontinuas. Las continuas son aqullas cuyo uso es
o puede ser continuo, sin un +ec+o actual del +ombre, como la servidumbre de vista. Las
servidumbres no dean de ser continuas, aunque el eercicio de ellas se interrumpa por
intervalos m5s o menos largos a causa de obst5culos cuya remocin exia el +ec+o del
+ombre. Las discontinuas son aquellas que tienen necesidad del +ec+o actual del +ombre para
ser eercidas, como la servidumbre de paso.
=IOM) Las servidumbres son visibles o aparentes, o no aparentes. Las aparentes son aquellas
que se anuncian por signos exteriores, como una puerta, una ventana. Las no aparentes son
las que no se manifiestan por ning<n signo, como la pro+ibicin de elevar un edificio a una
altura determinada.
Estas clasificaciones revisten importancia para la adquisicin de las servidumbres por
prescripcin.
Servidumbres afirmativas y negativas/ es afirmativa cuando consiste en un dear +acer por
parte del titular del fundo sirviente, y negativa cuando consiste en un no +acer por parte de la
misma persona
=IO=) Ser7i(u*&re personal "usufructo, uso, +abitacin# es la que se constituye en utilidad de
alguna persona determinada, sin dependencia de la posesin de un inmueble, y que acaba con
ella.
%ambin existen dos fondos, pero la ventaa no es para el predio dominante sino para su titular.
:ervidumbres personales que no requieren la existencia de un fundo dominante, las ventaas
son para una persona que no posee fundo alguno.
8iferencias entre ambas/ las servidumbres reales son en principio perpetuas e in+erentes al
fundo por lo cual se transmiten con l activa y pasivamente. Las personales como tienen en
cuenta las necesidades del titular del fundo dominante y no del fundo mismo, su duracin esta
limitada a la vida de este y no se transmiten al adquirente del que fuera fundo dominante.
SER#IDUM"RES PREDIALES) -Reales.
)aracteres/ constituye un derec+o real, son en principio perpetuas, recaen sobre inmuebles
aenos. Las servidumbres reales son indivisibles como cargas y como derec+os, y no pueden
adquirirse o perderse por partes al2cuotas ideales, y los propietarios de las diferentes partes
pueden eercerlas, pero sin agravar la condicin de la +eredad sirviente. *ero en cuanto a su
eercicio si puede ser divisible o indivisible.
)apacidad/ ,7&1. Los que pueden establecer servidumbres en sus +eredades, pueden
adquirirlas; pero los que no gocen de sus derec+os como los menores, aunque no puedan
establecer servidumbres, pueden adquirirlas.
)lasificacin/
<. )ontinuas o discontinuas/ no consiste en el eercicio continuo sino en la posibilidad de que
se eer!a continuamente y por si misma. E. $cueducto. 8iscontinuas/ no funcionan por si
mismas, se requiere para su eercicio el +ec+o actual del +ombre. E. %ransito.
=) $parentes o no/ existe un +ec+o material que la anuncia. E. $cueducto. .o aparentes/ no
se manifiestan por ning<n signo. .o +ay nada que las exteriorice. E. $lgunos casos de
servidumbre de paso.
>) $firmativa o negativa/ cuando consiste en un dear +acer por parte del titular del fundo
sirviente. E. Sacar agua. .egativa/ cuando consiste en un no +acer por parte del titular del
fundo. E. .o levantar un edificio mas all5 de una altura determinada
SER#IDUM"RES DE TRANSITO) Es el derec+o que el propietario de un fundo o titular de otro
derec+o real sobre el, tiene para pasar por un inmueble aeno. Se trata de una servidumbre
activa, pues para su constitucin se necesitan dos fundos.
)lasificaciones/
Legal o convencional/ la legal puede ser exigida por el titular de un fundo al titular de
otro fundo "encerramiento o enclavamiento# cuando el dominante sea un fundo cerrado
que care!ca de comunicacin con el camino p<blico., la convencional no puede ser
exigida, pero puede crearse.
?eal o personal/ ser5 real cuando su existencia responda a una necesidad del fundo
dominante, y ser5 personal cuando su constitucin responda a un motivo particular del
titular del fundo dominante. "cuando esa necesidad del fundo dominante consiste en
que se encuentra encerrado, entonces la servidumbre real ser5 tambin legal#
8iscontinua/ es siempre discontinua la serv. de transito.
226
$parente o no aparente/ 3Es discontinua y no aparente cuando no +aya alg<n signo
exterior permanente del tr5nsito4, caso contrario ser5 aparente.
@undos contiguos ,7'-. El tr5nsito debe ser tomado sobre los fundos contiguos que presenten
el trayecto m5s corto a la v2a p<blica. Los ueces pueden sin embargo separarse de esta regla,
sea en el inters de las +erederas vecinas, o sea aun en el inters del predio encerrado, si la
situacin de los lugares, o las circunstancias particulares as2 lo exigen.
Extincin/ >HHI) G<!ganse establecidas como perpetuas las servidumbres reales, si no +ay
convencin que las limite a tiempo cierto.
>HOM) se ocupa de la servidumbre legal de transito/ Si concedida la servidumbre de tr5nsito
llega a no ser indispensable al predio encerrado por +aberse establecido un camino, o por la
reunin del fundo a una +eredad que comunique con la v2a p<blica, el dueo del predio
sirviente puede pedir que se le exonere de la servidumbre, restituyendo lo que al establecerse
sta se le +ubiese pagado por el valor del terreno.
$qu2 se trata de una servidumbre no legal/ *ero si el encerramiento del predio es el resultado
de una particin o enaenacin parcial, la servidumbre de tr5nsito constituida por las
disposiciones de este )ap2tulo, continuar5 subsistiendo a pesar de la cesacin del cerramiento.
"E. *or destino del padre de familia#
*ero si la servidumbre es convencional no se extingue aunque el paso llegue a no ser
necesario para el inmueble.
%iene en cuenta la servidumbre convencional >HN<) La servidumbre de tr5nsito no se extingue
aunque el paso llegue a no ser necesario para el inmueble al cual se dirige, o aunque el
dominante +ubiese adquirido otro terreno contiguo por donde pudiese pasar.
SER#IDUM"RE DE ACUEDUCTO) )onsiste en el derec+o real de +acer entrar las aguas en
un inmueble propio, viniendo por +eredades aenas. *uede ser for!osa o convencional. Es
continua y puede o no ser aparente
*uede ser exigida/ ,701. %oda +eredad est5 sueta a la servidumbre de acueducto en favor de
otra +eredad que care!ca de las aguas necesarias para el cultivo de sementeras, plantaciones
o pastos, o en favor de un pueblo que las necesite para el servicio domstico de sus
+abitantes, o en favor de un establecimiento industrial, con el cargo de una usta
indemni!acin.
.o est5n suetas a la servidumbre de acueducto/ ,70-. Las casas, los corrales, los patios y
ardines que dependen de ellas y las +uertas de superficie menor de die! mil metros
cuadrados, no est5n suetas a la servidumbre de acueducto.
*recio/ ,706. El dueo del predio sirviente tendr5 derec+o para que se le pague un precio por
el uso del terreno que fuese ocupado por el acueducto y el de un espacio de cada uno de los
costados que no bae de un metro de anc+ura en toda la extensin de su curso. Este anc+o
podr5 ser mayor por convenio de las partes, o por disposicin del ue!, cuando las
circunstancias as2 lo exigieren. Se le abonar5 tambin un die! por ciento sobre la suma total del
valor del terreno, el cual siempre pertenecer5 al dueo del predio sirviente.
SER#IDUM"RE PARA RECI"IR AGUAS GUE DESCIENDEN) En todos los casos ser5 una
servidumbre real sino +ubiere convencin en contrario, continua y aparente o no seg<n exista
seal exterior permanente de la salida de agua por el inmueble sirviente.
=ntegran esta categor2a/
Ser7i(u*&re (e $otera5e: ,7I-. )uando se +ubiese constituido una servidumbre de
recibir las aguas de los tec+os vecinos, el dueo del predio no podr5 +acer salir o caer
aguas de otro inmueble, aunque stas se re<nan a las del primero; u otras aguas que al
tiempo de la constitucin de la servidumbre sal2an o ca2an por otra parte, ni +acer salir o
caer aguas servidas en ve! de aguas pluviales.
Ser7i(u*&re (e (esa$Te: ,7I0. El propietario del terreno superior que +aga
descender aguas artificiales a los terrenos inferiores, est5 obligado a +acer los gastos
necesarios en los fundos inferiores para disminuir en cuanto sea posible el dao que le
resulte de la corriente de las aguas.
Ser7i(u*&re (e (rena5e o a7ena*iento: ,&77. %odo propietario que quiera desaguar
su terreno de aguas que le perudiquen, o para evitar que se inunde o que dee de ser
baado, o para la explotacin agr2cola, o para extraer piedras, arcillas o minerales,
puede, previa una usta indemni!acin, conducir las aguas por canales subterr5neos o
227
descubiertos, por entre las propiedades que separan su fundo de una corriente de agua,
o de toda otra v2a p<blica.
SER#IDUM"RE DE SACAR AGUA) Es siempre discontinua y no aparente y supone el
derec+o de pasar para sacar agua, nunca es for!osa. ><H?) La servidumbre de sacar agua de
la fuente, alibe, o po!o de un inmueble aeno, se reputa personal en caso de duda. Es siempre
discontinua y no aparente, y supone el derec+o de pasar para sacar el agua.
><H@) El dominante tiene facultad para limpiar el alibe, fuente, o po!o de donde se saque el
agua, cuando lo u!gue necesario. ><HO. Si en el instrumento constitutivo de la servidumbre se
+ubiese omitido el tiempo y modo de eercerla, se entender5 que el agua slo puede ser
sacada de d2a y no de noc+e, a no ser en circunstancias extraordinarias, y aun de d2a no puede
ser sacada en +oras inconvenientes.
CONSTITUCI:N POR DESTINO DE PADRE DE 'AMILIA. =II?) )uando el propietario de dos
+eredades +aya l mismo suetado la una respecto a la otra con servidumbres continuas y
aparentes, y +aga despus una desmembracin de ellas sin cambiar el estado de los lugares, y
sin que el contrato tenga convencin alguna respecto a la servidumbre, se u!gar5 a sta
constituida como si fuese por t2tulo. El art. =IIM Es un caso especial ya que aqu2 no se requiere
ni la continuidad ni la apariencia, como ocurre en el 1II-, para que la servidumbre quede
constituida, solo se exigen que el paso sea imprescindible para llegar al camino publico 1II(.
El efecto del destino dado por el propietario a los dos inmuebles, es independiente de la causa
que +aya motivado la separacin, sea sta el resultado de una particin o de una enaenacin
voluntaria o for!osa, o por +aber perdido por la prescripcin la propiedad de uno de ellos. Es el
caso (el >HO>. Si se vende o permuta alguna parte de un predio, o si es adudicado a
cualquiera de los que lo pose2an pro indiviso, y en consecuencia esta parte viene a quedar
separada del camino p<blico, se entender5 concedida a favor de ella una servidumbre de
tr5nsito, sin indemni!acin alguna.
LA SER#IDUM"RE GUE RE#I#E) =II@) Si el propietario de dos +eredades, entre las cuales
existe un signo aparente de servidumbre de la una a la otra, dispone de una de ellas, sin que el
contrato contenga ninguna convencin relativa a la servidumbre, sta contin<a existiendo
activa o pasivamente en favor del fundo enaenado, o sobre el fundo enaenado.
$qu2 la servidumbre exist2a pero se extingui por confusin, si las +eredades vuelven a quedar
en manos de diferentes propietarios, la servidumbre renace, aunque en el titulo no se diga
nada. Solo se requiere que esa primitiva servidumbre +aya sido aparente.
USU'RUCTO) 107'. El usufructo es el derec+o real de usar y go!ar "ius frutendi y utendi# de
una cosa, cuya propiedad pertenece a otro, con tal que no se altere su sustancia.
)lases 1070. 9ay dos especies de usufructo/ usufructo perfecto, y usufructo imperfecto o
cuasi;usufructo. El usufructo perfecto es el de las cosas que el usufructuario puede go!ar sin
cambiar la sustancia de ellas, aunque puedan deteriorarse por el tiempo o por el uso que se
+aga. El cuasi;usufructo es el de las cosas que ser2an in<tiles al usufructuario si no las
consumiese, o cambiase su sustancia, como los granos, el dinero, etctera.
)aracteres del usufructo/ es un derec+o real, de uso y goce "quedando el usufructuario o nudo
propietario con las facultades que le corresponden a un propietario, solo excluido del ius
abutendi#, recae siempre sobre cosa ajena 'nemini res sua servit#, el principio 3salva rerum
substancia4, con tal que no se altere su substancia, es solo aplicable al usufructo perfecto. Este
principio tiene dos aspectos/ uno relacionado con la materia y otro con el destino de la cosa,
$rt. =NON) El usufructuario debe usar de la cosa como lo +ar2a el dueo de ella, y usarla en el
destino al cual se encontraba afectado antes del usufructo.
Cuasi4usu2ructo: El cuasi;usufructo es el de las cosas que ser2an in<tiles al usufructuario si no
las consumiese, o cambiase su sustancia, como los granos, el dinero, etctera.
El cuasi usufructuario adquiere la propiedad de las cosas ya que puede consumirlas,
disponiendo de ellas, pero tiene la obligacin de restituir otro tanto de la misma especie y
calidad o su valor estimativo. F por su parte el antiguo propietario tendr5 derec+o a obtener una
cosa igual una ve! acabado el usufructo.
)aracteres del cuasiusufructo/ es un derec"o real sobre cosa propia, el principio 3salva rerum
substancia4 no uega aqu2 ning<n papel, ya que aqu2 el cuasi;usufructuario puede consumirla y
cambiar su substancia. =N<<) El cuasi;usufructo transfiere al usufructuario la propiedad de las
cosas suetas a este usufructo, y puede consumirlas, venderlas, o disponer de ellas como
meor le pare!ca.
228
Kbeto del cuasiusufructo/ cosas consumibles o fungibles, crditos, un patrimonio =N=O) El
usufructo es universal, cuando comprende una universalidad de bienes, o una parte al2cuota de
la universalidad. Es particular cuando comprende uno o muc+os obetos ciertos y
determinados.
.o podr5 ser obeto de un cuasiusufructo la pensin por alimentos
=N<=) El usufructo se constituye/
2-13. $s establecido por contrato oneroso, cuando es el obeto directo de una venta, de
un cambio, de una particin, de una transaccin, etc., etc., o cuando el vendedor
enaena solamente la nuda propiedad de un fundo, reserv5ndose su goce.
2-14. $s establecido por contrato gratuito, cuando el donante no enaena sino la nuda
propiedad de la cosa, reserv5ndose su goce; o cuando no da m5s que el usufructo, o
cuando cede a uno el derec+o de propiedad, y a otro el de goce de la cosa.
5cto de +ltima voluntad .10&I. En caso de duda se presume oneroso el usufructo
constituido por contrato; y gratuito el que fuese constituido por disposicin de <ltima
voluntad.
$n los casos que la le% designa. Es el caso del usufructo de los padres sobre los bienes
de sus +io sometidos a patria potestad.
Por prescripcin. Es un derec+o que muy pocas veces se adquiere por prescripcin. Lo
lgico y normal ser5 que adquiera el dominio y no el usufructo
8uracin/ si no se estableci un pla!o el usufructo se extingue con la muerte del usufructuario.
Si se trata de una persona ur2dica el pla!o m5ximo es de 17 aos.
Si se estableci un pla!o el usufructo mantendr5 su vigencia +asta que el pla!o expire, salvo
en caso de muerte del usufructuario.
Kbeto/ es siempre una cosa mueble o inmueble. Si el usufructo es perfecto deber5n ser cosas
no fungibles o no consumibles; pero si es imperfecto ser5n cosas fungibles o consumibles.
%ambin pueden ser los crditos que estn instrumentados .o puede ser obeto de usufructo/
bienes del Estado o de los Estados, o de las municipalidades, sin una ley especial que lo
autorice. Aienes dotales de la muer, ni aun con asentimiento del marido y muer. Los bienes
gravados de sustitucin. El propio usufructo, los derec+os reales de uso y +abitacin, las
servidumbres reales activas, separadas de los inmuebles a que fueren in+erentes, la +ipoteca,
la anticresis, la prenda separada de los crditos garantidos con ella, y los crditos que fuesen
intransmisibles.
)ontenido/ =NM>) El usufructuario puede usar, percibir los frutos naturales, industriales o civiles,
y go!ar de los obetos sobre que se establece el usufructo, como el propietario mismo.
$cciones del usufructuario/ la defensa extraudicial, acciones posesorias y policiales, acciones
reales.
Extincin revocacin, resolucin "muerte del usufructuario, en caso de existencia ideal por el
transcurso de 17 aos, extincin del termino, no uso del usufructo por el termino de &7 aos#,
por prescripcin adquisitiva operada a favor de un tercero, cumplimiento de la condicin
resolutoria, renuncia. Se extingue tambin el usufructo por la prdida total de la cosa, sucedida
por caso fortuito, cuando ella no fuese fungible. El usufructo se acaba por la destruccin total
de la cosa. )uando +a sido parcial la prdida de la cosa, el usufructo contin<a no slo en lo
que de ella queda en su forma primitiva, sino tambin en los restos y accesorios. La extincin
parcial de la cosa fructuaria, o el deterioro de ella, aunque sea por culpa del usufructuario, no
da derec+o al nudo propietario para demandar la extincin del usufructo. En todos los casos la
extincin debe formali!arse en instrumento p<blico.
El usufructo se extingue por la consolidacin, es decir, por la reunin de la propiedad, y del
usufructo en la persona del usufructuario.
Kbligaciones del usufructuario/
1. 5ntes del ejercicio del derec"o: reali!ar inventario o estado, no se puede dispensar. La fian!a
puede dispensarse contractualmente.
2. Burante el ejercicio del derec"o: conservacin de la cosa, obligacin de no innovar,
reparaciones de conservacin a su costa, reparacin y gastos extraordinarios a cargo del
propietario y del usufructuario. Los impuestos ordinarios y los extraordinarios que graven frutos
a cargo exclusivo del usufructuario =NN?) Las reparaciones de conservacin a cargo del
usufructuario, son slo las ordinarias para la conservacin de los bienes que no excedan la
229
cuarta parte de la renta l2quida anual, si el usufructo fuese oneroso, o las tres cuartas partes si
el usufructo fuese gratuito. *uede liberarse/ devolviendo los frutos percibidos despus de la
necesidad de +acer las reparaciones, o el valor de ellos) =NNM) El usufructuario no est5
obligado a +acer ninguna reparacin de conservacin cuya causa sea anterior a la apertura de
su derec+o.
Kbligaciones del propietario/ entrega del obeto, obligacin de no innovar, garant2a de eviccin.
=I<M. El propietario conserva el eercicio de todos los derec+os de propiedad compatible con
sus obligaciones. *uede vender el obeto sometido al usufructo, donarlo, gravarlo con
+ipotecas o servidumbres que tengan efecto despus de terminado el usufructo y eercer todas
las acciones que pertene!can al propietario en su calidad de tal.
USO 3A"ITACI:N) =I?N) El derec+o de uso es un derec+o real que consiste en la facultad
de servirse de la cosa "no fungible# de otro, independiente de la posesin de +eredad alguna,
con el cargo de conservar la sustancia de ella; o de tomar sobre los frutos de un fundo aeno, lo
que sea preciso para las necesidades del usuario % de su familia. Si se refiere a una casa, y a
la utilidad de morar en ella, se llama en este )digo, derec+o de +abitacin. =I?I) El uso y la
+abitacin se constituyen del mismo modo que el usufructo, con excepcin de no +aber uso
legal o establecido por las leyes.
Derec0o (e 0a&itacin le$al (el cnyu$e supBrstite) >@O> &is. Si a la muerte del causante
ste deare un solo inmueble +abitable como integrante del +aber +ereditario y que +ubiera
constituido el "ogar con%ugal, cuya estimacin no sobrepasare el indicado como l2mite m5ximo
a las viviendas para ser declaradas bien de familia, y concurrieren otras personas con vocacin
+ereditaria o como legatarios, el cn%uge sup1rstite tendr5 derec"o real de "abitacin en forma
vitalicia % gratuita. Este derec+o se perder5 si el cnyuge suprstite contraere nuevas nupcias.
Derec0os Reales accesorios o (e $arant/a)
Garant/as en $eneral: clasificacin/
Legales "privilegios, derec+o de retencin, +ipotecas generales legales o udiciales, fian!a legal
y udicial, solidaridad, indivisibilidad#
)onvencionales/ personales/ fian!a, reales/ +ipoteca, prenda, anticresis "son siempre
especiales#
Qarant2a personal/ es el modo de asegurar el resultado de la obligacin, asignando la
responsabilidad patrimonial genrica de otra persona para el caso de incumplimiento de la
obligacin. "@ian!a#
La garant2a real/ se ad+iere, en su car5cter de carga a la cosa sobre la que recae,
transmitindose con ella. Sustrae de la masa la cosa en el tramo de valor espec2ficamente
determinado. La ventaa de esta garant2a, es que con ella no incide la insolvencia del deudor en
forma directa como en el caso de garant2as personales. Esta afectacin de una cosa, a
asegurar el resultado de una obligacin en caso de incumplimiento, tiene dos efectos
principales/ impedir que la cosa, en el tramo de valor afectado, siga la suerte del resto del
patrimonio en orden a la responsabilidad por el resto de las deudas. $l tener suficiente
publicidad como derec+o real en su aspecto pasivo, engendra la posibilidad de +acer efectiva
la garant2a en manos de quien se encuentre la cosa por imperio del ius persequendi, sin
peruicio de la responsabilidad genrica del deudor de la cual la garant2a, no es excluyente.
3IPOTECA) ><HN. La +ipoteca es el derec+o real constituido en seguridad de un crdito en
dinero, sobre los bienes inmuebles, que contin<an en poder del deudor. "K un tercero#
)aracteres/ los esenciales son/ que es un derec+o real, accesorio y convencional, formal que
debe ser inscripto para resultar oponible a terceros y que go!a de especialidad.
>onvencional ><<@) .o +ay otra +ipoteca que la convencional constituida por el deudor de una
obligacin en la forma prescrita en este %2tulo. ".o se admite la constitucin en forma tacita#.
@uente/ contrato.
5ccesorio: es un derec+o de garant2a con car5cter accesorio del crdito cierto y determinado.
Principio de especialidad: exigen que estn determinados todos los elementos de la relacin
ur2dica/ sueto, obeto, causa. $s2 mismo expresa el art. ><HI) .o puede constituirse +ipoteca
sino sobre cosas inmuebles, especial y expresamente determinadas, por una suma de dinero
tambin cierta y determinada.
230
Se debe determinar la situacin del inmueble, superficie, la finca y sus linderos, y si fuere rural,
el distrito a que pertenece; y si fuere urbana, la ciudad o villa y la calle en que se encuentre; La
cantidad cierta de la deuda.
><>=. >na designacin colectiva de los no es bastante para dar a la constitucin de la +ipoteca
la condicin esencial de la especialidad del inmueble gravado.
$ pesar de ello el art. ><>> establece/ La constitucin de la +ipoteca no se anular5 por falta de
algunas de las designaciones prevenidas, siempre que del resto de las enunciaciones se pueda
deducir la enunciacin que falte. Esta norma no se aplica al monto de la garant2a.
Publicidad: la inscripcin tiene car5cter declarativo. ><>@) La constitucin de la +ipoteca no
perudica a terceros, sino cuando se +a +ec+o p<blica por su inscripcin en los registros
tenidos a ese efecto "Kponibilidad#. *ero las partes contratantes, sus +erederos y los que +an
intervenido en el acto, como el escribano y testigos, no pueden prevalerse del defecto de
inscripcin; y respecto de ellos, la +ipoteca constituida por escritura p<blica, se considera
registrada.
$s un car3cter natural, que juega salvo pacto en contrario, la #ndivisibilidad: ><<=. La +ipoteca
es indivisible; 3cada una de las cosas +ipotecadas a una deuda, y cada parte de ellas, est5n
obligadas al pago de toda la deuda y de cada parte de ella.4 La indivisibilidad de la garant2a es
independiente a la divisibilidad de la deuda o cosa. ><NN) El codeudor o co+eredero del
deudor, que +ubiere pagado su cuota en la +ipoteca, no podr5 exigir la cancelacin de la
+ipoteca, mientras la deuda no est totalmente pagada.
Sin embargo en la eecucin de bienes +ipotecados, cuando sea posible la divisin en lotes, o
si la garant2a comprende bienes separados, los ueces podr5n ordenar la enaenacin en lotes,
y cancelacin parcial de la +ipoteca, siempre que de ello no se siga lesin al acreedor. Los
presupuestos para la divisibilidad son/ posibilidad de divisin en lotes, desde el punto de vista
ur2dico, material pero tambin econmico. .o +aya lesin al acreedor.
La ley &''&& legisla en el art. ><<>) El acreedor cuya +ipoteca comprenda varios inmuebles
podr5 a su eleccin perseguirlos a todos simult5neamente o slo a uno de ellos, aunque
+ubieren pertenecido o pasado al dominio de diferentes personas o existieren otras +ipotecas.
Ello no obstante, el ue! podr5, por causa fundada, fiar un orden para la venta de los bienes
afectados. La facultad acordad al ue! puede ser eercida en cualquier estado del proceso,
anterior a la subasta, de oficio o a peticin de parte legitimada, que son/ el deudor, el acreedor,
los terceros adquirentes del inmueble +ipotecado.
Kbeto/ solo se puede tratar de inmuebles "por su naturale!a, los suelos y edificios. *or
accesin. *or su car5cter representativo#. $ccesorios/ ><<H) La +ipoteca de un inmueble se
extiende a todos los accesorios, mientras estn unidos al principal. El cdigo admite la
constitucin sobre minas cuando sean de &ra y 1da categor2a. Las de ,ra solo pueden serlo
untamente con el suelo. 8uda propiedad: puede +ipotecar el propietario la nuda propiedad.
%ambin puede ser +ipotecada la plana propiedad, siempre que la +ipoteca tenga efecto una
ve! concluido el usufructo.
".uda propiedad/ es el derec+o de dominio q corresponde al propietario de un bien sobre el
cual una persona tiene la posesin a titulo de usufructo, de uso o +abitacin#.
8o son susceptible de ser "ipotecadas: cosas muebles, derec+os reales sobre cosa aena,
cosas futuras, las que no estn en el comercio, las que no pueden ser gravadas por
disposiciones de leyes especiales.
Extensin de la garant2a/ ,&&7. La +ipoteca de un inmueble se extiende a todos los accesorios,
mientras estn unidos al principal; a todas las mejoras sobrevinientes al inmueble, sean
meoras naturales, accidentales o artificiales, aunque sean el +ec+o de un tercero; a las
construcciones +ec+as sobre un terreno vac2o; a las ventajas que resulten de la extincin de
las cargas o servidumbres que deb2a el inmueble; a los alquileres o rentas debidas por los
arrendatarios; y al importe de la indemnizacin concedida o debida por los aseguradores del
inmueble.
.o se extiende a la +ipoteca/ las adquisiciones +ec+as por el propietario de inmuebles
contiguos para reunirlos al inmueble +ipotecado, y los tesoros.
)onstitucin de la +ipoteca/ la <nica fuente es el contrato. :ueda concluido con la firma de la
escritura publica, ya que la inscripcin no es constitutiva.
231
><>H) La constitucin de la +ipoteca debe ser aceptada por el acreedor. )uando +a sido
establecida por una escritura p<blica en que el acreedor no figure, podr5 ser aceptada
ulteriormente con efecto retroactivo al d2a mismo de su constitucin.
>apacidad % derec"o para constituirla: ><<I) *ara constituir una +ipoteca, es necesario ser
propietario del inmueble y tener la capacidad de enaenar bienes inmuebles.
><<N. Los que no puedan v5lidamente obligarse, no pueden +ipotecar sus bienes; pero la
+ipoteca constituida por un incapa! puede ser ratificada o confirmada con efecto retroactivo,
cesando la incapacidad. ".ulidades relativas#
Excepcin al principio de convalidacin ><=M) La +ipoteca constituida sobre un inmueble aeno
no ser5 valida ni por la adquisicin que el constituyente +iciere ulteriormente, ni por la
circunstancia que aquel a quien el inmueble pertenece viniese a suceder al constituyente a
t2tulo universal
>onstitucin por el condmino: si todos los condminos est5n de acuerdo pueden +ipotecarse
la totalidad de la cosa. )ada condmino puede +ipotecar su parte indivisa en un inmueble
com<n o una parte determinada, pero los efectos de tal constitucin quedan subordinados al
resultado de la particin.
>onstitucin por el propietario imperfecto: respecto del dominio desmembrado no cabe duda
que el titular tiene la facultad de +ipotecar el inmueble, aunque pesen sobre el cargas.
>onstitucin por el comprador antes de la tradicin: el comprador que pago el precio y firmo la
escritura p<blica de transferencia del dominio, solamente cuenta con uno de los requisitos
necesarios para adquirir el derec+o real, esto es el titulo. Es decir que si antes de tradicin no
se adquiere ning<n derec+o este comprador no podr5 constituir +ipoteca +asta tanto no sea
propietario del inmueble.
>onstitucin por el tercero: 'nula( la constitucin de +ipoteca sobre inmuebles que no
pertenece al constituyente es nula. $dem5s no se puede convalidar. ><=O. La nulidad de la
+ipoteca constituida sobre bienes aenos, puede ser alegada no slo por el propietario del
inmueble, sino aun por aquellos a quienes el constituyente +ubiese vendido el inmueble
despus de ser dueo de l, y aun por el mismo constituyente, a menos que +ubiese obrado de
mala fe.
Solemnidades requeridas/ "ad solemnitatem# ,&10. La +ipoteca slo puede ser constituida por
escritura p<blica o por documentos, que sirviendo de t2tulos al dominio o derec+o real, estn
expedidos por autoridad competente para darlos, y deban +acer fe por s2 mismos. *odr5 ser
una misma la escritura p<blica de la +ipoteca y la del contrato a que acceda. La constitucin
de la +ipoteca debe ser aceptada por el acreedor para que se perfeccione, sin ella el registro
no podr5 darle curso. ><><) $l acto constitutivo de la "ipoteca debe contener: &. El nombre,
apellido y domicilio del deudor y las mismas designaciones relativas al acreedor, los de las
personas ur2dicas por su denominacin legal, y el lugar de su establecimiento; 1. La fec+a y la
naturale!a del contrato a que accede y el arc+ivo en que se encuentra; ,. La situacin de la
finca y sus linderos, y si fuere rural, el distrito a que pertenece; y si fuere urbana, la ciudad o
villa y la calle en que se encuentre; -. La cantidad cierta de la deuda.
?egistro de +ipotecas/ pueden pedir la inscripcin: el propietario de inmueble, el acreedor
+ipotecario, el representante del propietario o del acreedor, todo aquel que tenga un inters
ustificado en solicitarla.
La escritura de constitucin de +ipoteca debe ingresar al registro en un pla!o determinado para
ser oponible desde su constitucin. Labrada la escritura el pla!o para inscribir la +ipoteca es de
-6 d2as para que opere la retroactividad de la oponibilidad al momento de su celebracin. Si
venciere esos -6 d2as la oponibilidad operara a partir de inscripcin y no a partir de la
celebracin de la misma.
)aducidad/ procede de pleno derec+o, opera dentro del registro y no fuera de el, por el solo
transcurso del tiempo. La caducidad para los terceros opera a los 17 aos, si antes no se
renovare. *ara el deudor caduca una ve! cumplida la obligacin. )abe decir, que lo que
caduca es la inscripcin de la +ipoteca, pero el derec+o +ipotecario puede subsistir, pudiendo el
acreedor eecutar el inmueble. Es independiente de la prescripcin de la obligacin principal. El
comien!o de la caducidad comien!a a correr desde la aceptacin del acreedor, y la
reinscripcin puede +acerse sin necesidad de conformidad del deudor.
Efectos/
232
$n cuanto al cr1dito e #ntereses: ><@=) La +ipoteca garanti!a tanto el principal del crdito, como
los intereses que corren desde su constitucin, si estuvieren determinados en la obligacin. $l
constituirse la +ipoteca por un crdito anterior, los intereses atrasados, si los +ubiere, deben
liquidarse y designarse en suma cierta. La indicacin de que la +ipoteca comprende los
intereses atrasados, sin designacin de su importancia, es sin efecto alguno. >r1ditos
condicionales % a termino/ ,&6,. La +ipoteca garanti!a los crditos a trmino, condicionales o
eventuales, de una manera tan completa como los crditos puros y simples.
>ostas % gastos: ><>N) Los gastos del registro o toma de ra!n son de cuenta del deudor.
$fecto entre las partes: ><@O. El deudor propietario del inmueble +ipotecado, conserva el
eercicio de todas las facultades in+erentes al derec+o de propiedad; pero no puede, con
detrimento de los derec+os del acreedor +ipotecario, eercer ning<n acto de desposesin
material o ur2dica, que directamente tenga por consecuencia disminuir el valor del inmueble
+ipotecado.
><@N) %odo acreedor +ipotecario, aunque su crdito sea a trmino o subordinado a una
condicin, tiene derec+o a asegurar su crdito, pidiendo las medidas correspondientes contra
los actos sobre que dispone el art2culo anterior.
><@I) )uando los deterioros +ubiesen sido consumados, y el valor del inmueble +ipotecado se
encuentre disminuido a trmino de no dar plena y entera seguridad a los acreedores
+ipotecarios, stos podr5n, aunque sus crditos sean condicionales o eventuales, pedir la
estimacin de los deterioros causados, y el depsito de lo que importen, o demandar un
suplemento a la +ipoteca.
><MH) =gual derec+o tienen los acreedores +ipotecarios, cuando el propietario de un fundo o de
un edificio enaena los muebles accesorios a l, y los entrega a un adquirente de buena fe.
><M<) En los casos de los tres art2culos anteriores, los acreedores +ipotecarios podr5n, aunque
sus crditos no estn vencidos, demandar que el deudor sea privado del beneficio del trmino
que el contrato le daba. Es decir que sea considerada de pla!o vencido y proceder a la
eecucin.
)on respecto a terceros/ con respecto al adquirente:
><M=. El propietario puede enaenar, sea por t2tulo oneroso o gratuito, el acreedor podr5
perseguirla en poder del adquirente, y pedir su eecucin y venta, como podr2a +acerlo contra
el deudor. *ero, si la cosa enaenada fuere mueble, que slo estaba inmovili!ada y sueta a la
+ipoteca, como accesoria del inmueble, el acreedor no podr5 perseguirla en manos del tercer
poseedor. $l adquirente del inmueble podr3 adoptar distintas actitudes:
asumir la deuda que el primitivo deudor propone delegarle/ deber5 ser aceptada por el
acreedor y debe exonerarse al deudor primario. $s2 la delegacin ser5 perfecta. F el
adquirente se convierte en <nico deudor y responde no solo con la cosa +ipotecada sino
con el patrimonio y no puede +acer abandono del inmueble.
no asumirla. Ser5 imperfecta, entonces el acreedor tendr5 1 deudores y podr5 dirigirse
a uno u otro sin que exista solidaridad, sin peruicio de la accin +ipotecaria en caso de
que no se le pague la deuda. $qu2 no +a y delegacin, lo que la doctrina denomina
tercer poseedor.
Iercer poseedor: ><OI) Los acreedores +ipotecarios est5n autori!ados a eercer contra el tercer
poseedor, todas las acciones que les corresponder2an contra el deudor mismo, para impedir la
eecucin de actos que disminuyan el valor del inmueble +ipotecado.
$ntes de pedir el pago de la deuda al tercer poseedor, el acreedor debe intimar al deudor al
pago dentro del tercer d2a, del capital y de los intereses. Si este no lo verificase podr5, all2 si, ir
contra el tercer poseedor y exigirle el pago de la deuda o el abandono del inmueble +ipotecado.
$l tercer poseedor puede:
*agar la deuda, subrog5ndose en los derec+os del acreedor no solo sobre el inmueble
de su propiedad, sino sobre otros inmuebles +ipotecados al mismo crdito.
"Subrogacin real que se produce ipso iure#.
K abandonar la cosa: 3!") *uede abandonar el inmueble +ipotecado, y librarse del
uicio de los eecutantes, si no estuviese personalmente obligado, como +eredero,
codeudor, o fiador del deudor. ,&'7. El tercer poseedor que fuere despose2do del
inmueble o que lo abandonare a solicitud de acreedores +ipotecarios, ser5 plenamente
indemni!ado por el deudor, con inclusin de las meoras que +ubiere +ec+o en el
inmueble.
233
Situacin de cada uno en el proceso de eecucin/
Cposicin de e0cepciones: el tercer poseedor puede asumir el rol del demandado en el uicio y
podr5 eercer en tal caso todas las defensas que ten2a el deudor originario, salvo las
personales. ,&(-. El tercer poseedor, propietario de un inmueble +ipotecado, go!a de los
trminos y pla!os concedidos al deudor por el contrato o por un acto de gracia. ,&((. El tercer
poseedor es admitido a excepcionar la eecucin del inmueble, alegando la no existencia, o la
extincin del derec+o +ipotecario, como la nulidad de la toma de ra!n o inenaenabilidad de la
deuda.
Posibilidad de abandono 'no abandona el inmueble ni su posesin( el tercer poseedor puede
abandonar el inmueble +ipotecado, y librarse del uicio de los eecutantes "de ser parte en el
uicio# ,&'6. La propiedad del inmueble abandonado no cesa de pertenecer al tercer poseedor,
+asta que se +ubiese adudicado por la sentencia udicial; y si se pierde por caso fortuito antes
de la adudicacin, es por cuenta del tercer poseedor, el cual queda obligado a pagar su precio.
El abandono del tercer poseedor no autori!a a los acreedores para apropiarse el inmueble o
conservarlo en su poder, y su derec+o respecto de l se reduce a +acerlo vender y pagarse con
su precio.
Extincin de la +ipoteca/ las causas pueden estar relacionadas/ ><NO) La +ipoteca se acaba por
la e0tincin total de la obligacin principal sucedida por alguno de los modos designados para
la extincin de las obligaciones. *or lo tanto una extincin parcial no la extinguir2a.
$0cepciones, e0isten modos de e0tincin relativa, donde la "ipoteca subsiste:
><NI) El pago de la deuda +ec+o por un tercero subrogado a los derec+os del acreedor, no
extingue la +ipoteca.
><IH. Si el acreedor, novando la primera obligacin con su deudor, se +ubiere reservado la
+ipoteca que estaba constituida en seguridad de su crdito, la +ipoteca contin<a garanti!ando
la nueva obligacin.
><I<) La +ipoteca dada por el fiador subsiste, aun cuando la fian!a se extinga por la confusin.
><I=) La consignacin de la cantidad debida, +ec+a por el deudor a la orden del acreedor, no
extingue la +ipoteca antes que el acreedor la +ubiese aceptado, o que una sentencia pasada
en cosa u!gada le +ubiese dado fuer!a de pago.
Aenuncia: ><I>) La +ipoteca se extingue por la renuncia expresa y constante en escritura
p<blica, que el acreedor +iciere de su derec+o +ipotecario, consintiendo la cancelacin de la
+ipoteca. El deudor en tal caso, tendr5 derec+o a pedir que as2 se anote en el registro
+ipotecario o toma de ra!n, y en la escritura de la deuda.
Bominio imperfecto revocable o resoluble: ><I?. La extincin de la +ipoteca tiene lugar, cuando
el que la +a concedido no ten2a sobre el inmueble m5s que un derec+o resoluble o condicional,
y la condicin no se reali!a, o el contrato por el que lo adquiri se encuentra resuelto.
:ubasta p+blica: ><IM) La +ipoteca se extingue aunque no est cancelada en el registro de
+ipotecas, respecto del que +ubiese adquirido la finca +ipotecada en remate p<blico, ordenado
por el ue! con citacin de los acreedores que tuviesen constituidas +ipotecas sobre el
inmueble, desde que el comprador consign el precio de la venta a la orden del ue!.
>aducidad de la inscripcin: ><IO.Los efectos de la inscripcin de la +ipoteca se extinguen
pasados veinte aos desde que fue registrada.
>onfusin: ><IN. Si la propiedad irrevocable, y la calidad de acreedor +ipotecario se
encuentran reunidas en la misma persona, la +ipoteca se extingue naturalmente. La excepcin
es el $rt. ,&01 El tercer poseedor puede +acer valer en el orden que les corresponda las
+ipotecas que ten2a adquiridas sobre el inmueble +ipotecado antes de ser propietario de l.
Bestruccin: ><I@) Si el inmueble +ipotecado tiene edificios y stos son destruidos, la +ipoteca
slo subsiste sobre el suelo, y no sobre los materiales que formaban el edificio. Si ste es
reconstruido la +ipoteca vuelve a gravarlo. La doctrina plantea la +iptesis de que el suelo
perdiera su condicin de cosa in commercium, en tal caso la +ipoteca se extingue.
$0propiacin/ pase al dominio p<blico, el precio de garant2a se traslada al precio o
indemni!acin. La +ipoteca se extingue, pero subsiste el privilegio del acreedor sobre el valor
constituido por la indemni!acin.
)ancelacin/ es la instrumentacin necesaria para que acceda al registro la extincin de la
+ipoteca y para que a travs de la inscripcin modifique la realidad registral para adecuarla a la
realidad ur2dica.
234
Doluntaria: ><II) La +ipoteca y la toma de ra!n se cancelar5n por consentimiento de partes
que tengan capacidad para enaenar sus bienes, o por sentencia pasada en cosa u!gada.
Kudicial: >=HH) Los tribunales deben ordenar la cancelacin de las +ipotecas, cuando la toma
de ra!n no se +a fundado en instrumento suficiente para constituir +ipoteca, o cuando la
+ipoteca +a deado de existir por cualquier causa legal, o cuando el crdito fuere pagado.
Aequisitos/ ,17&. El oficial anotador de +ipotecas no podr5 cancelarlas si no se le presentan
instrumentos p<blicos del convenio de las partes, del pago del crdito, o de la sentencia udicial
que ordene la cancelacin.
$fectos: produce la extincin registral de la +ipoteca. Los gastos son a cargo del deudor o
propietario del inmueble.
PRENDA
Contrato (e pren(a: .>=H?) 9abr5 constitucin de prenda cuando el deudor, por una
obligacin cierta o condicional, presente o futura, entregue al acreedor una cosa mueble o un
crdito en seguridad de la deuda. "Si queda en poder del deudor el contrato no se perfecciona
y por tanto el derec+o real no nace#. Es unilateral y oneroso.
@orma/ entre las partes no se exige formalidad alguna y puede probarse por cualquier medio.
@rente a terceros, es necesario que el contrato conste en un instrumento publico o por
instrumento privado de fec+a cierta.
El contrato de prenda comercial/ es aqul por el cual el deudor o un tercero a su nombre,
entrega al acreedor una cosa mueble, en seguridad y garant2a de una operacin comercial.
@ormalidades/ 60&. La falta de documento escrito en la constitucin de la prenda, no puede
oponerse por el deudor, cuando +a mediado entrega de la cosa, pero s2 por sus acreedores.
*actos pro+ibidos/ >===. Es nula toda cl5usula que autorice al acreedor a apropiarse la prenda,
aun cuando sta sea de menor valor que la deuda, o a disponer de ella fuera de los modos
establecidos en este %2tulo. Es igualmente nula la cl5usula que prive al acreedor solicitar la
venta de la cosa. Sin embargo, >==>. El deudor, puede convenir con el acreedor en que la
prenda le pertenecer5 por la estimacin que de ella se +aga al tiempo del vencimiento de la
deuda, pero no al tiempo del contrato.
Derec0o real (e pren(a: es el derec+o real de garant2a que recae sobre una cosa mueble o
un crdito que entrega el constituyente al acreedor o a un tercero designado por ambos de
com<n acuerdo, en seguridad de una deuda.
)aracteres/ derec+o real, accesorio, convencional, especialidad en cuanto al crdito y la cosa,
indivisibilidad car5cter que puede ser deado sin efecto por las partes, publicidad a travs de la
tradicin de la cosa.
>=HM) Los derec+os que da al acreedor la constitucin de la prenda slo subsisten mientras
est5 en posesin de la cosa o un tercero convenido entre las partes. >=HO) )uando el obeto
sobre el cual la prenda, se encuentra en poder de un tercero, es preciso que ste +aya recibido
de ambas partes el cargo de guardarlo en el inters del acreedor.
>=HN. Se u!ga que el acreedor contin<a en la posesin de la prenda, cuando la +ubiese
perdido o le +ubiere sido robada, o la +ubiera entregado a un tercero que se obligase a
devolvrsela.
Kbeto/ cualquier cosa mueble o crdito que se encuentre en el comercio. Limitacin/ >=<=. .o
puede darse en prenda el crdito que no conste de un t2tulo por escrito.
?equisitos para la constitucin/ la entrega de la cosa para el perfeccionamiento del contrato
entre las partes y para la constitucin del derec+o real y su eficacia frente a terceros. Sin esta
entrega el acreedor no podr5 +acer valer el privilegio que confiere la prenda. Si se trata de un
crdito debe entregarse el titulo de crdito y si este fuere no endosable debe tambin
notificarse al deudor del crdito.
>apacidad: para enaenar. :uien recibe la prenda debe tener capacidad para contratar.
Berec"o para "acerlo: >=<>) Slo puede constituir prenda el que es dueo de la cosa y tiene
capacidad para enaenarla, y slo puede recibir la cosa en prenda, el que es capa! de
contratar. El acreedor que de buena fe +a recibido del deudor un obeto del cual ste no era
propietario, puede, si la cosa no fuese perdida o robada, negar su entrega al verdadero
propietario.
)osa aena/ >=<M) La prenda de la cosa aena, aun cuando no afecte a la cosa, produce sin
embargo obligaciones personales entre las partes.
235
)onstitucin por un tercero/ >==<) El derec+o de retencin de la prenda, en el caso del art2culo
anterior, no tiene lugar cuando la prenda +a sido constituida por un tercero.
Pren(a tacita: >=<N. Si existiere, por parte del deudor que +a dado la prenda, otra deuda al
mismo acreedor contratada posteriormente, que viniese a ser exigible antes del pago de la
primera, el acreedor no est5 obligado a devolver la prenda antes de ser pagado de una y otra
deuda, aunque no +ubiese estipulacin de afectar la cosa al pago de la segunda.
#fectos: >==H) El derec+o del acreedor sobre la prenda por la segunda deuda est5 limitado al
derec+o de retencin, pero no tiene por ella los privilegios del acreedor pignoraticio, al cual se
le constituya expresamente la cosa en prenda.
8erec+o de retencin/ >==I) El deudor no puede reclamar la devolucin de la prenda, mientras
no pague la deuda, los intereses y las expensas +ec+as.
*osibilidad de servirse de la cosa/ >=>H. Si el acreedor abusare de la prenda, eerciendo en ella
derec+os que no eran propios "servirse de la cosa#, el deudor puede pedir que la cosa se
ponga en secuestro.
8erec+o de reivindicacin/ en caso de que le acreedor perdiera la tenencia de la cosa, esta
legitimado para eercer las acciones para recuperarla contra cualquiera que la tenga, incluso
contra el dueo de la misma. La ley le acuerda las acciones posesorias y petitorias/
8erec+o de +acer vender la cosa/ >==?. .o cumpliendo el deudor con el pago de la deuda al
tiempo convenido, el acreedor para ser pagado de su crdito con el privilegio que la ley le
acuerda sobre el precio de la cosa, puede pedir que se +aga la venta de la prenda en remate
p<blico con citacin del deudor. Si la prenda no pasa del valor de doscientos pesos, el ue!
puede ordenar la venta privada de ella. El acreedor puede adquirir la prenda por la compra que
+aga en el remate, o por la venta privada, o por su adudicacin.
>=>>) La prenda es indivisible, no obstante la divisin de la deuda. El +eredero del deudor que
+a pagado su porcin de la deuda no puede demandar su porcin en la prenda, mientras que la
deuda no +aya sido enteramente pagada, y rec2procamente, el +eredero del acreedor que +a
recibido su porcin de la deuda, no puede librar la prenda en peruicio de los co+erederos que
no +an sido pagados.
>=>?) La indivisibilidad de la prenda no priva a los dem5s acreedores de la facultad de +acerla
vender, sin estar obligados a satisfacer antes la deuda. El derec+o del acreedor se limita a
eercer su privilegio sobre el precio de la cosa.
*actos sobre el valor de adudicacin: >===. Es nula toda cl5usula que autorice al acreedor a
apropiarse la prenda, aun cuando sta sea de menor valor que la deuda, o a disponer de ella
fuera de los modos establecidos en este %2tulo. Es igualmente nula la cl5usula que prive al
acreedor solicitar la venta de la cosa.
Pren(a anticrBtica: >=><) Si la prenda produce frutos o intereses, el acreedor los percibe de
cuenta del deudor, y los imputar5 a los intereses de la deuda, si se debieren, o al capital si no
se debieren.
Extincin/
Por v*a de consecuencia 'pago de la deuda(: >=>N) Extinguido el derec+o de prenda por el
pago de la deuda, el acreedor est5 obligado a restituir al deudor la cosa empeada, con todos
los accesorios que depend2an de ella al tiempo del contrato, y las accesiones que despus
+ubiese recibido.
Aenuncia: expresa +ec+a por el acreedor o presumida cuando se +ace entrega al deudor de la
cosa prendada.
>onfusin: >=>O) Se extingue tambin, cuando por cualquier t2tulo la propiedad de la cosa
empeada pasa al acreedor.
Denta judicial: cuando la cosa prendada es subastada udicialmente. %raslad5ndose el privilegio
al precio obtenido en la venta.
?ecordar que/ ?H=<) La accin del deudor para pedir la restitucin de la prenda dada en
seguridad del crdito despus de +ec+o el pago, se prescribe a los veinte aos si la cosa +a
permanecido en poder del acreedor o de sus +erederos.
ANTICRESIS
El contrato (e anticresis: es el contrato real, unilateral y oneroso que sirve de fuente al
derec+o real de anticresis.
@orma/ en escritura publica, requisito ad probationem. *ara su oponibilidad debe ser inscripto.
236
*actos pro+ibidos/ >=@=) Es de ning<n valor toda cl5usula que autorice al acreedor a tomar la
propiedad del inmueble por el importe de la deuda, si sta no se pagare a su vencimiento;
como tambin toda cl5usula que lo +iciera propietario del inmueble por el precio que fien
peritos elegidos por las partes o de oficio.
Derec0o real (e anticresis: >=>I) El anticresis es el derec+o real concedido al acreedor por el
deudor, o un tercero por l, ponindole en posesin de un inmueble, y autori!5ndolo a percibir
los frutos para imputarlos anualmente sobre los intereses del crdito, si son debidos; y en caso
de exceder, sobre el capital, o sobre el capital solamente si no se deben intereses.
)aracteres/ es un derec+o real de garant2a, solo puede nacer de un contrato, es un derec+o
accesorio, con los principios de especialidad y publicidad.
*erfeccionamiento/ >=?H) El contrato de anticresis slo queda perfecto entre la partes, por la
entrega real del inmueble, y no est5 sueto a ninguna otra formalidad.
)apacidad para constituirlo/ >=?<) El anticresis slo puede ser constituido por el propietario que
tenga capacidad para disponer del inmueble, o por el que tenga derec+o a los frutos.
>=?=) El usufructuario puede dar en anticresis su derec+o de usufructo.
>=??) El que slo tiene poder para administrar, no puede constituir una anticresis.
Prueba: entre partes cualquier medio. *ara terceros/ escritura p<blica e inscripcin en el
registro.
)ontenido/ con respecto al acreedor, ,1-6. El acreedor est5 autori!ado a retener el inmueble
que le +a sido entregado en anticresis, +asta el pago 2ntegro de su crdito principal y accesorio.
El derec+o de retencin del acreedor es indivisible, como el que resulta de la prenda.
8erec+os de las partes/ >=?I) El acreedor puede, por todos los medios propios de un buen
administrador, percibir los frutos del inmueble. *uede recogerlos, cultivando l mismo la tierra,
o dando en arrendamiento la finca; puede +abitar la casa que se le +ubiese dado en anticresis,
recibiendo como fruto de ella el alquiler que otro pagar2a. Bas no puede +acer ning<n cambio
en el inmueble, ni alterar el gnero de explotacin que acostumbraba el propietario, cuando de
ello resultare que el deudor, despus de pagada la deuda, no pudiese explotar el inmueble de
la manera que antes lo +ac2a.
>=@@) *ero si l solicitare la venta del inmueble, no tiene el privilegio de prenda sobre el precio
de la venta.
8erec+o de retencin/ >=?@) El acreedor est5 autori!ado a retener el inmueble que le +a sido
entregado en anticresis, +asta el pago 2ntegro de su crdito principal y accesorio. El derec+o de
retencin del acreedor es indivisible, como el que resulta de la prenda.
>=@?) El acreedor puede +acer valer sus derec+os constituidos por el anticresis, contra los
terceros adquirentes del inmueble, como contra los acreedores quirografarios y contra los
+ipotecarios posteriores al establecimiento del anticresis.
Entonces su derec+o de retencin es oponible frente a todos los que eecuten el inmueble, a
diferencia del acreedor prendario, cuyo derec+o de retencin no priva a los dem5s acreedores
de la facultad de +acer vender la cosa sin estar obligados a satisfacer antes la deuda garantida.
Beoras/ >=@H) Si el acreedor +iciere meoras en el inmueble, deben serle satisfec+as por el
propietario +asta la concurrencia del mayor valor que resultare tener la finca; pero la suma
debida por ese mayor valor no puede exceder el importe de lo que el acreedor +ubiere gastado.
8eberes/
&. 8eber de conservacin/ >=@N) El acreedor est5 obligado a cuidar el inmueble y proveer a su
conservacin. Si por su culpa o negligencia el inmueble sufriere alg<n detrimento, debe l
repararlo, y si abusare de sus facultades, puede ser condenado a restituirlo aun antes de ser
pagado del crdito.
1. 8ebe rendir cuentas anualmente de su administracin.
,. El acreedor est5 tambin obligado a pagar las contribuciones y las cargas anuales del
inmueble, descontando de los frutos el desembolso que +iciere, o repitindolo del deudor, como
en el caso del art2culo anterior.
-. Es responsable al deudor si no +a conservado todos los derec+os que ten2a la +eredad,
cuando la recibi en anticresis.
6. 8esde que el acreedor est 2ntegramente pagado de su crdito, debe restituir el inmueble al
deudor.
237
)onstitucin tacita de anticresis/ ,1(&. *ero si el deudor, despus de +aber constituido el
inmueble en anticresis, contraere nueva deuda con el mismo acreedor, se observar5 en tal
caso lo dispuesto respecto de la cosa dada en prenda.
Extincin/ renuncia por el acreedor, )onfusin, venta udicial, por la extincin de la obligacin
principal.
DEREC3O DE SUPER'ICIE 'ORESTAL) Ley =@)@HI: esta ley establece que sea agregado al
art2culo 167, del )digo )ivil como inciso 0L XLa Superficie @orestalX. )omo un derec+o real
sobre cosa propia "pero el derec+o a forestar es un derec+o de disfrute sobre cosa aena#
)oncepto/ $rt. 1L El derec+o real de superficie forestal es un derec+o real autnomo sobre
cosa propia temporario, que otorga el uso, goce y disposicin ur2dica de la superficie de un
inmueble aeno con la facultad de reali!ar forestacin o silvicultura y +acer propio lo plantado o
adquirir la propiedad de plantaciones ya existentes, pudiendo gravarla con derec+o real de
garant2a.
:ujetos: solo puede ser constituida por quienes tengan la calidad de propietarios o
condminos.
Cbjeto: superficie de un inmueble que sirva para forestacin o silvicultura.
>ausa: El derec+o real de superficie forestal se adquiere por contrato, oneroso o gratuito,
instrumentado por escritura p<blica y tradicin de posesin.
8eber5 ser inscripto, a los efectos de su oponibilidad a terceros interesados en el ?egistro de
la *ropiedad =nmueble de la urisdiccin correspondiente, el que abrir5 un nuevo folio
correlacionado con la inscripcin dominial antecedente.
@acultades de las partes/ $rt. ,L El propietario del inmueble afectado a superficie forestal
conserva el derec+o de enaenar el mismo, debiendo el adquirente respetar el derec+o real de
superficie forestal constituido.
$rt. -L El propietario del inmueble afectado a derec+o real de superficie forestal no podr5
constituir sobre l ning<n otro derec+o real de disfrute o garant2a durante la vigencia del
contrato, ni perturbar los derec+os del superficiario; si lo +ace el superficiario puede exigir el
cese de la turbacin.
8uracin/ $rt. (L El derec+o real de superficie forestal tendr5 un pla!o m5ximo de duracin por
cincuenta aos "pudiendo renovarse#. En caso de convenirse pla!os superiores, el excedente
no valdr5 a los efectos de esta ley. "Es temporario#
)onstitucin/ se adquiere por contrato, oneroso gratuito, instrumentado por escritura publica y
tradicin de posesin. La ley tambin exige que el contrato sea inscripto.
Extincin/ se extingue por/
Aenuncia, solo de car5cter expresa.
>ondicin resolutoria: cuando se verifica su cumplimiento.
>onsolidacin: si se re<nen en una misma persona las calidades de propietario y superficiario.
>aducidad: por el no uso durante el pla!o de , aos.
$rt. 'L El derec+o real de superficie forestal no se e0tingue por la destruccin total o parcial de
lo plantado, cualquiera fuera su causa, siempre que el superficiario realice nuevas plantaciones
dentro del pla!o de tres aos.
$rt. &&L *roducida la extincin del derec+o real de superficie forestal, el propietario del
inmueble afectado, +ace suyo las plantaciones que subsistan, debiendo indemni!ar al
superficiario, salvo pacto en contrario, en la medida de su enriquecimiento.
ACCIONES
Acciones Reales: la que esta destinada a proteger5n derec+o real, y se dirige contra el que
posee la cosa o contra cualquiera que lo viole "por su car5cter erga omnes#. Son acciones
declarativas y de condena.
=O@M) $cciones reales son los medios de +acer declarar en uicio la existencia, plenitud y
libertad de los derec+os reales, con el efecto accesorio, cuando +ubiere lugar, de
indemni!acin del dao causado.
=O@O) Las acciones reales que nacen del derec+o de propiedad, son/ la accin de
reivindicacin, la accin confesoria, y la accin negatoria.
Acciones personales: por ser el derec+o personal relativo, la accin que lo protege solo podr5
eercitarse contra quien se obligo al cumplimento.
Acciones *i8tas: aquellas en la que el actor tiene un derec+o real y un derec+o personal que
puede eercitar simult5neamente.
238
Accin Rei7in(icatoria. Existencia del derec+o real. *rocede cuando +ay una pro+ibicin
absoluta del derec+o. Est5n legitimados activamente los titulares de los derec+os reales que
se eercen por la posesion "dominio, condominio, usufructo, uso, aviacin, prenda y anticresis
para el supuesto de desposesin o despoo.#
=O@N) La accin de reivindicacin es una accin que nace del dominio que cada uno tiene de
cosas particulares, por la cual el propietario que +a perdido la posesin, la reclama y la
reivindica, contra aquel que se encuentra en posesin de ella.
>n ve! intentada esta accin pueden darse las siguientes situaciones/ la com<n, esta es la del
despoo, la de la entrega voluntaria, y la particular del art. 1'0, del poseedor que niega serlo,
aqu2 el actor no queda liberado de la necesidad de probar su derec+o de propiedad.
Kbeto/ *ueden reivindicarse/
=O@I) Las cosas particulares de que se tiene dominio, sean muebles o ra2ces, pueden ser
obeto de la accin de reivindicacin, y lo mismo las cosas que por su car5cter representativo
se consideran como muebles o inmuebles.
=OMH) Son reivindicables los t2tulos de crditos que no fuesen al portador, aunque se tengan
cedidos o endosados si fuesen sin transferencia de dominio, mientras existan en poder del
poseedor imperfecto, o simple detentador.
=OM?) >na universalidad de bienes, tales como una sucesin cuestionada, no puede ser obeto
de la accin de reivindicacin; pero puede serlo una universalidad de cosas.
.o pueden reivindicarse las cosas muebles cuya identidad n puede ser reconocida, como el
dinero, cosas fungibles, etc.
=OM=) .o son reivindicables los bienes que no sean cosas, ni las cosas futuras, ni las cosas
accesorias, aunque lleguen a separarse de las principales, a no ser stas reivindicadas, ni las
cosas muebles cuya identidad no puede ser reconocida, como el dinero, t2tulos al portador, o
cosas fungibles.
=OOI) En los casos en que seg<n los art2culos anteriores, corresponde la accin de
reivindicacin contra el nuevo poseedor, queda al arbitrio del reivindicante intentarla
directamente, o intentar una accin subsidiaria contra el enaenante o sus +erederos, por
indemni!acin del dao causado por la enaenacin; y si obtiene de stos completa
indemni!acin del dao, cesa el derec+o de reivindicar la cosa.
=ONH) Sea o no posible la reivindicacin contra el nuevo poseedor, si ste +ubo la cosa del
enaenante responsable de ella, y no +ubiese a<n pagado el precio, o lo +ubiese slo pagado
en parte, el reivindicante tendr5 accin contra el nuevo poseedor para que le pague el precio, o
lo que quede a deber.
Accin Ne$atoria) $ la libertad. *rocede cuando +ay turbacin 1077. La accin negatoria es la
que compete a los poseedores de inmuebles contra los que les impidiesen la libertad del
eercicio de los derec+os reales, a fin de que esa libertad sea restablecida.
La deferencia con la reivindicatoria/ radica en cuanto a la magnitud de la lesin o del ataque
perpetrado, ya que mientras que la accin reivindicatoria protege al titular del derec+o real
contra el ataque de la desposesin, la negatoria lo protege contra el ataque de la turbacin. *or
lo que la accin tiene a declarar la libertad del eercicio del derec+o real "la reivindicatoria
obliga a restituirlo#
Accin Con2esoria) $ su plenitud. =OI@) La accin confesoria es la derivada de actos que de
cualquier modo impidan la plenitud de los derec+os reales o las servidumbres activas, con el fin
de que los derec+os y las servidumbres se restable!can.
=OIM. )ompete la accin confesoria a los poseedores de inmuebles con derec+o de poseer,
cuando fuesen impedidos de eercer los derec+os in+erentes a la posesin, que se determinan
en este )digo/ a los titulares verdaderos o putativos de servidumbres personales activas,
cuando fuesen impedidos de eercerlas/ a los acreedores +ipotecarios de inmuebles
dominantes cuyos poseedores fuesen impedidos de eercer derec+os in+erentes a su posesin.
=OIO) La accin confesoria se da contra cualquiera que impida los derec+os in+erentes a la
posesin de otro o sus servidumbres activas.
239
240