Mircoles 29 de octubre de 2014 AO DE LA PROMOCIN DE LA INDUSTRIA RESPONSABLE Y DEL COMPROMISO CLIMTICO
RESOLUCIN DE CONSEJO DIRECTIVO N 131-2014-CD/OSIPTEL Resolucin de GERENCIA GENERAL N 587-2014-GG/OSIPTEL Resolucin de GERENCIA GENERAL N 455-2014-GG/OSIPTEL EXPEDIENTE : 00081-2013-GG-GFS/PAS MATERIA : Recurso de Apelacin contra la Resolucin N587-2014-GG/OSIPTEL El Peruano Mircoles 29 de octubre de 2014 536072 El Peruano El Peruano Mircoles 29 de octubre de 2014 536073 (1) Aprobadas mediante Resolucin de Consejo Directivo N 138-2012-CD/OSIPTEL, y sus modicatorias. (2) Que recoge lo regulado en el artculo 34 de las Condiciones de Uso de los Servicios Pblicos de Telecomunicaciones, aprobadas por Resolucin de Consejo Directivo N 116-2003-CD/OSIPTEL, derogado mediante Resolucin de Consejo Directivo N 138-2012-CD/OSIPTEL. (3) Que recoge lo regulado en el artculo 38 de las Condiciones de Uso de los Servicios Pblicos de Telecomunicaciones, aprobadas por Resolucin de Consejo Directivo N 116-2003-CD/OSIPTEL, derogado mediante Resolucin de Consejo Directivo N 138-2012-CD/OSIPTEL. (4) Que recoge lo regulado en el artculo 39 de las Condiciones de Uso de los Servicios Pblicos de Telecomunicaciones, aprobadas por Resolucin de Consejo Directivo N 116-2003-CD/OSIPTEL, derogado mediante Resolucin de Consejo Directivo N 138-2012-CD/OSIPTEL. (5) Se consideran como zonas afectadas, las zonas reportadas por la empresa operadora en el SISREP, las cuales, en algunos casos son nicamente distritos o provincias o departamentos. RESOLUCIN DE CONSEJO DIRECTIVO N 131-2014-CD/OSIPTEL Lima, 23 de octubre de 2014 EXPEDIENTE N : 00081-2013-GG-GFS/PAS MATERIA : Recurso de Apelacin contra la Resolucin N 587-2014-GG/OSIPTEL ADMINISTRADO : TELEFNICA DEL PER S.A.A. VISTOS: (i) El Recurso de Apelacin presentado por Telefnica del Per S.A.A. (en adelante TELEFNICA) contra la Resolucin de Gerencia General N 587-2014-GG/OSIPTEL, mediante la cual se declar infundado el Recurso de Reconsideracin presentado contra la Resolucin N 455-2014-GG/OSIPTEL, mediante la cual se le sancion por la comisin de las infracciones tipicadas en el artculo 2 del Anexo 5 del Texto nico Ordenado de las Condiciones de Uso de los Servicios Pblicos de Telecomunicaciones (1) (en adelante, TUO de las Condiciones de Uso), y el artculo 7 del Reglamento de Fiscalizacin, Infracciones y Sanciones, aprobado por Resolucin del Consejo Directivo N 087-2013-CD/OSIPTEL (en adelante RFIS) de acuerdo al siguiente detalle: i.i Multas de cuarenta (40) Unidades Impositivas Tributarias (en adelante UIT), cinco (5) UIT y veinte (20) UIT, al haber incumplido el artculo 44 TUO de las Condiciones de Uso (2) , por no prestar los servicios de telefona ja local, conmutacin de datos por paquetes (acceso a Internet) y portador de larga distancia nacional LDN, de manera continua e ininterrumpida. i.ii Amonestacin, al haber incumplido el artculo 48 del TUO de las Condiciones de Uso (3) , por no haber cumplido con comunicar a los abonados de los trabajos de mantenimiento en el plazo establecido. i.iii Amonestacin, al haber incumplido el artculo 49 del TUO de las Condiciones de Uso (4) , por no haber cumplido con remitir y/o comunicar al OSIPTEL dentro del plazo establecido, las acreditaciones correspondientes a interrupciones reportadas como caso fortuito, fuerza mayor u otras circunstancias fuera de su control. i.iv Multa de cincuenta y un (51) UIT, al haber no haber remitido informacin obligatoria. (ii) El Informe N 183-GAL/2014 del 20 de octubre de 2014, de la Gerencia de Asesora Legal, que adjunta el proyecto de Resolucin del Consejo Directivo que resuelve el Recurso de Apelacin presentado por TELEFNICA, y (iii) El Expediente N 00081-2013-GG-GFS/PAS. CONSIDERANDO: I. ANTECEDENTES Expediente N 00026-2013-GG-GFS/PAS 1. Mediante carta C.458-GFS/2013, noticada el 4 de abril de 2013, la Gerencia de Fiscalizacin y Supervisin (en adelante, GFS) comunic a TELEFONICA el inicio del procedimiento administrativo sancionador (en adelante, PAS) por el presunto incumplimiento de: 1.1 El artculo 44 del TUO de las Condiciones de Uso, al no haber prestado de manera continua e ininterrumpida, durante los das 19 al 22 de junio de 2012, los siguientes servicios de telecomunicaciones Servicio Interrupciones Duracin en minutos Zonas Afectadas (5) Servicio de telefona ja local 3 902 6 Departamentos Servicio de conmutacin de datos por paquetes (acceso a Internet) 3 902 6 Departamentos Servicio portador de Larga Distancia Nacional - LDN 4 2375 4 Distritos y 10 Departamentos El Peruano Mircoles 29 de octubre de 2014 536074 1.2 El artculo 49 del TUO de las Condiciones de Uso, al no haber remitido dentro del plazo establecido documentacin alguna para acreditar cinco (5) interrupciones reportadas como caso fortuito, fuerza mayor u otras circunstancias fuera de control de la empresa operadora; asimismo, no comunic al OSIPTEL ni remiti las acreditaciones dentro del plazo establecido, respecto a cuatro (4) interrupciones reportadas como caso fortuito, fuerza mayor u otras circunstancias fuera de su control. 2. Mediante comunicaciones DR-107-C-548/DF-13, DR-107-C-595/DF-13 y DR-107-C-724/DF-13, de fechas 23 de abril de 2013, 2 de mayo de 2013 y 27 de mayo de 2013, TELEFNICA solicit se aclare la diferencia existente entre las conclusiones contenidas en la carta C.458-GFS/2013 y el Informe N 282-GFS/2013, adjunto a dicha carta, toda vez que en el primero se les imputa la infraccin del artculo 44 del TUO de las Condiciones de Uso por tres (3) interrupciones correspondientes a los servicios de telefona ja, acceso a internet y portador de larga distancia nacional, mientras que en el segundo documento se concluye que se vericaron diez (10) interrupciones. 3. Mediante cartas C.667-GFS/2013 y C.857-GFS/2013, noticadas el 8 de mayo de 2013 y 4 de junio de 2013, la GFS rectic los errores materiales cometidos en la carta de inicio del PAS y preciso que el Informe de Supervisin que motiva el inicio del PAS es el N 282-GFS/2013, emitido el 2 de abril de 2013 y no el N 283-GFS/2013, mantenindose el contenido ntegro del resto de la carta. Asimismo, a efectos de no vulnerar su derecho de defensa se prorroga por treinta das hbiles el plazo para la remisin de sus descargos. 4. El 16 de julio de 2013, a travs de la carta DR-107-C-945/DF-13, TELEFNICA remiti sus descargos. 5. Mediante carta C.1922-GFS/2013, noticada el 28 de noviembre de 2013, la GFS solicit a TELEFNICA la relacin de abonados cuyos servicios pblicos de telecomunicaciones se vieron afectados por la interrupcin ocurrida los das 19 al 22 de junio de 2012, en la zona centro sur del pas, solicitando se detalle: i) N de ticket; ii) nombre y apellidos; iii) servicio; iv) plan tarifario; v) renta mensual, y; vi) tiempo interrumpido. 6. Mediante comunicacin DR-107-C-1555-DF-13, del 12 de octubre de 2013, TELEFNICA solicit se le prorrogue por treinta (30) das hbiles adicionales el plazo para remitir la informacin requerida mediante la carta C.1922- GFS/2013. Dicha solicitud fue atendida mediante carta C.2012-GFS/2013, en virtud a la cual se le concedi la prrroga solicitada. 7. Mediante comunicacin DR-107-C-0284-DF-14, del 3 de marzo de 2014, TELEFNICA maniesta que el detalle de la informacin requerida (nombres y apellidos, plan tarifario, renta mensual de los abonados afectados) no aportan mayores elementos de juicio en la determinacin de la responsabilidad atribuida, ni se encuentra justicado el requerimiento en el marco del PAS, por lo que solicita que se reformule el requerimiento, a efectos de que el mismo verse nicamente sobre el nmero total de usuarios afectados por cada servicio que se habra visto interrumpido. Asimismo, sin perjuicio de ello, remite la informacin de los afectados por la interrupcin del servicio de internet, ocurrida los das 20 y 22 de junio de 2012 y los afectados por la interrupcin del servicio de telefona ja, ocurrida el da 20 de junio de 2012. Expediente N 00027-2013-GG-GFS/PAS 8. Mediante carta C.459-GFS/2013, noticada el 4 de abril de 2013, la GFS comunic a TELEFNICA el inicio de un PAS por el presunto incumplimiento del artculo 44 del TUO de las Condiciones de Uso, al no haber prestado de manera continua e ininterrumpida, durante el 12 de abril de 2012, los siguientes servicios de telecomunicaciones: Servicio Interrupciones Duracin en minutos Zonas Afectadas Servicio de telefona ja local 1 282 5 departamentos Servicio de conmutacin de datos por paquetes (acceso a Internet) 1 282 5 departamentos Servicio portador de Larga Distancia Nacional - LDN 1 282 5 departamentos 9. Mediante comunicacin DR-107-C-525/DF-2013, del 18 de abril de 2013, TELEFNICA solicita una prrroga de treinta (30) das hbiles adicionales al plazo otorgado, para poder presentar sus descargos. Dicha solitud fue atendida mediante carta C.562-GFS/2013, en virtud a la cual se le otorg la ampliacin del plazo solicitado, el cual venci el 31 de mayo de 2013. 10. Mediante comunicaciones DR-107-C-551/DF-13, DR-107-C-593/DF-13 y DR-107-C-723/DF-13, de fechas 23 de abril de 2013, 2 de mayo de 2013 y 27 de mayo de 2013, respectivamente, TELEFNICA solicit se aclare la diferencia existente entre las conclusiones contenidas en la carta C.459-GFS/2013 y el Informe N 283-GFS/2013 adjunto a dicha carta, toda vez que en el primero se les imputa la infraccin del artculo 44 del TUO de las Condiciones de Uso por diez (10) interrupciones correspondientes a los servicios de telefona ja, acceso a internet y portador de larga distancia nacional, mientras que en el segundo documento se concluye que se vericaron tres (3) interrupciones. 11. Mediante carta C.673-GFS/2013, noticada el 8 de mayo de 2013, la GFS rectic los errores materiales cometidos en la carta de inicio de PAS y precis que el Informe de Supervisin que motiva el inicio del PAS es el N 283- GFS/2013, emitido el 2 de abril de 2013 y no el N 282-GFS/2013, mantenindose el contenido ntegro del resto de la carta. Asimismo, a efectos de no vulnerar su derecho de defensa se le prorrog por treinta (30) das hbiles el plazo para la remisin de sus descargos. 12. El 16 de julio de 2013, a travs de la carta DR-107-C-944/DF-13, TELEFNICA remiti sus descargos. 13. Mediante carta C.1923-GFS/2013, noticada el 28 de noviembre de 2013, la GFS solicit a TELEFNICA la relacin de abonados cuyos servicios pblicos de telecomunicaciones se vieron afectados por la interrupcin ocurrida el da El Peruano Mircoles 29 de octubre de 2014 536075 12 de abril de 2012, solicitando se detalle: i) N de ticket; ii) nombre y apellidos; iii) servicio; iv) plan tarifario; v) renta mensual, y; vi) tiempo interrumpido. 14. Mediante comunicacin DR-107-C-1552-DF-13, del 12 de diciembre de 2013, TELEFNICA manifest que es imposible que pueda cumplir con remitir la relacin de abonados afectados requerida en el plazo establecida, solicitando se le prorrogue por treinta (30) das hbiles adicionales el plazo para remitir la informacin requerida mediante la carta C.1923-GFS/2013. 15. Dicha solicitud fue atendida mediante carta C.2037-GFS/2013, en virtud a la cual se reformul el requerimiento de informacin a efecto que se remita nicamente el nmero telefnico de los abonados cuyos servicios pblicos de telecomunicaciones se vieron afectados por la interrupcin ocurrida el 12 de abril de 2012. Asimismo, se le concedi la prrroga solicitada, la cual venci el 8 de enero de 2014. 16. Mediante comunicacin DR-107-C-1625-DF-13, del 8 de enero de 2014, TELEFNICA inform que la interrupcin producida el 12 de abril de 2012, se produjo como consecuencia de la rotura de cable de bra ptica en el kilmetro 598 de la Panamericana Norte, tramo Trujillo Chocope, debido a los trabajos realizados por mquina retroexcavadora. Asimismo, manifest que una vez detectada la incidencia el servicio de telefona ja fue desviada a su ruta de respaldo, evitndose cualquier afectacin efectiva o corte de dicho servicio; sin embargo, para el caso del servicio de internet, manifest que estaba coordinando con las reas tcnicas a n de obtener a la brevedad el nmero telefnico de los afectados. 17. Mediante comunicacin DR-107-C-0034-DF-14, del 13 de enero de 2014, TELEFNICA remiti la informacin de los afectados con la interrupcin del servicio de conmutacin de datos por paquetes. 18. Mediante comunicacin DR-107-C-0140-DF-14, del 29 de enero de 2014, TELEFNICA remiti la informacin de los afectados con la interrupcin del servicio de internet Speedy. Expediente N 00081-2013-GG-GFS/PAS 19. Mediante carta C.1920-GFS/2013, noticada el 28 de noviembre de 2013, la GFS comunic a TELEFONICA el inicio de un PAS por el presunto incumplimiento de: 19.1 El artculo 44 del TUO de las Condiciones de Uso, al no haber prestado de manera continua e ininterrumpida, durante los das 19 al 22 de junio de 2012, los siguientes servicios de telecomunicaciones Servicio Interrupciones Duracin en minutos Zonas Afectadas (6) Servicio de telefona ja local 738 3116,271 145 distritos, 5 provincias y 24 departamentos Servicio de conmutacin de datos por paquetes (acceso a Internet) 26 12862 14 distritos, 5 provincias y 17 departamentos Servicio portador de Larga Distancia Nacional - LDN 75 56713 24 distritos, 15 provincias y 24 departamentos 19.2 El artculo 48 del TUO de las Condiciones de Uso, toda vez que no habra comunicado a sus abonados la realizacin de seis (6) trabajos de mantenimiento o mejora tecnolgica con una anticipacin no menor de dos (2) das calendario. 19.3 El artculo 49 del TUO de las Condiciones de Uso, toda vez que se veric que no remiti la acreditacin de treinta y nueve (39) interrupciones reportadas como consecuencia de caso fortuito, fuerza mayor u otras circunstancias fuera de su control, dentro del plazo establecido en la referida norma. Asimismo, se le atribuy el haber transgredido lo establecido en el artculo 7 del RFIS, a no haber presentado al OSIPTEL, informacin de abonados y/o clientes afectados respecto de ochocientos cuarenta y ocho (848) interrupciones, solicitada en la carta C.1021-GFS/2013. 20. Mediante comunicacin DR-107-C-1556/DF-2013, del 12 de diciembre de 2013, TELEFNICA solicit una prrroga de treinta (30) das hbiles adicionales al plazo otorgado, para poder presentar sus descargos. Dicha solitud fue atendida mediante carta C.2026-GFS/2013, en virtud a la cual se le otorg la ampliacin del plazo solicitado, el cual venci el 29 de enero de 2014. 21. El 29 de enero de 2014, a travs de la carta DR-107-C-098/DF-14, TELEFNICA remiti sus descargos. Acumulacin de Expedientes N 00026-2013-GG-GFS/PAS, N 00027-2013-GG-GFS/PAS y N 00081-2013-GG- GFS/PAS. 22. Mediante Resolucin N 009-GFS/2014, de fecha 1 de abril de 2014, se resolvi acumular el expediente N 00026- 2013-GG-GFS/PAS y N 00027-2013-GG-GFS/PAS al expediente N 00081-2013-GG-GFS/PAS. 23. Mediante Resolucin N 455-2014-GG/OSIPTEL, noticada el 20 de junio de 2014, la Gerencia General resolvi: (6) Se consideran como zonas afectadas, las zonas reportadas por la empresa operadora en el SISREP, las cuales, en algunos casos son nicamente distritos o provincias o departamentos. El Peruano Mircoles 29 de octubre de 2014 536076 Artculo 1.- MULTAR a TELEFNICA con cincuenta y uno (51) UIT, por la comisin de la infraccin grave tipicada en el artculo 7 del RFIS. Artculo 2.- MULTAR a TELEFNICA con cuarenta (40) UIT, por no cumplir con prestar el servicio telefona ja local de manera continua e ininterrumpida, de acuerdo al registro de setecientos treinta y nueve (739) tickets. Artculo 3.- MULTAR a TELEFNICA con cinco (5) UIT, por no cumplir con prestar el servicio conmutacin de datos por paquetes (acceso a Internet) de manera continua e ininterrumpida, de acuerdo al registro de cinco (5) tickets. Artculo 4.- MULTAR a TELEFNICA con veinte (20) UIT, por no cumplir con prestar el servicio portador de larga distancia nacional - LDN de manera continua e ininterrumpida, de acuerdo al registro de cincuenta y nueve (59) tickets. Artculo 5.- AMONESTAR a TELEFNICA, al haber incumplido con la obligacin establecida en el artculo 48 del TUO de las Condiciones de Uso, al no haber cumplido con comunicar a los abonados de los trabajos de mantenimiento en el plazo establecido, registradas a travs de seis (06) tickets. Artculo 6.- AMONESTAR a TELEFNICA, al haber incumplido con la obligacin establecida en el artculo 49 del TUO de las Condiciones de Uso, al no haber cumplido con remitir y/o comunicar al OSIPTEL dentro del plazo establecido, las acreditaciones correspondientes a cuarenta y ocho (48) interrupciones reportadas como caso fortuito, fuerza mayor u otras circunstancias fuera de su control. Asimismo, se dio por concluido el PAS en el extremo referido a nueve (9) interrupciones reportadas, en aplicacin del Principio de Predictibilidad, toda vez que TELEFNICA present como acreditacin constataciones y/o denuncias policiales; medios probatorios en virtud de los cuales se archiv otras interrupciones con anterioridad (7) . Adicionalmente, se dispuso que respecto a las interrupciones en las cuales se determin su responsabilidad, TELEFNICA proceda a efectuar las devoluciones y/o descuentos que correspondan. El detalle de las interrupciones sancionadas se encuentra en el Anexo 1 24. El 11 de julio de 2014, TELEFNICA interpuso Recurso de Reconsideracin contra la Resolucin N 455-2014- GG/OSIPTEL, adjuntando en calidad de nueva prueba el Certicado ISO 90012008 N ES-1671/2008, respecto al Sistema de Gestin de la Calidad en la Provisin y Operacin de Infraestructuras y Redes de Telecomunicaciones de Telefnica del Per en el mbito nacional del Per (planta interna y planta externa de cobre), as como la Supervisin y el mantenimiento correctivo y preventivo de la planta interna, aplicado a los servicios de voz (conmutacin, transmisin y centrales privadas), servicios de internet (dial up y banda ancha), servicios de datos y servicios de interconexin con operadoras. 25. Mediante Resolucin N 587-2014-GG/OSIPTEL, del 21 de agosto de 2014, noticada el 22 de agosto de 2014, la Gerencia General resolvi declarar infundado el Recurso de Reconsideracin Asimismo, se dispuso dar por concluido el PAS en el extremo referido a la infraccin por el incumplimiento del artculo 49 del TUO de las Condiciones de Uso, respecto de los reportes de interrupcin N 217801, 217800, 217799, 217706, 217707, 217096, 217095, 216948, 216947, 216840, 216839, 216293, 216292, 216291, 215733, 215732, 215731, 215583, 215582, 215362, 215361, 215068, 215067, 215066, 214905, 214904, 214903, 214334, 214283, 214282, 214281, 218079, 216352, 214374, 214373, 214372, 218080, 216157, 218288, 218289, 218290 y 218292, considerando un precedente administrativo emitido por el Consejo Directivo, mediante Resolucin de Consejo Directivo N 094-2014-CD/OSIPTEL, del 17 de julio de 2014 (8) . 26. El 12 de setiembre de 2014, TELEFNICA present Recurso de Apelacin. II. VERIFICACION DE REQUISITOS DE ADMISIBILIDAD Y PROCEDENCIA De conformidad con el artculo 57 del Reglamento General de Infracciones y Sanciones, aprobado por Resolucin N 002-99-CD/OSIPTEL (9) , y los artculos 207 y 209 de la Ley del Procedimiento Administrativo General, Ley N 27444, corresponde admitir y dar trmite al Recurso de Apelacin presentado por TELEFNICA, al cumplirse los requisitos de admisibilidad y procedencia contenidos en las citadas disposiciones.
III. FUNDAMENTOS DEL RECURSO DE APELACIN Los argumentos por los que TELEFNICA considera que la resolucin impugnada es nula, son: 3.1. La resolucin impugnada no fue debidamente motivada, vulnerando su derecho de defensa y consecuentemente el Principio del Debido Procedimiento, e incurriendo en causal de nulidad el referido acto administrativo 3.2. Se vulner el Principio de Tipicidad toda vez que la obligacin establecida en el artculo 44 del TUO de las Condiciones de Uso, es genrica y no permite determinar cundo estamos ante un incumplimiento del deber de continuidad. (7) Resolucin N 489-2012-GG/OSIPTEL (expediente N 00016-2011-GG-GFS/PAS). (8) En dicha resolucin se concluye que si la administracin considera y concluye que la empresa no se encuentra en el supuesto de excepcin del artculo 49 del TUO de las Condiciones de Uso, no se podra imputrsele alguna infraccin vinculada al incumplimiento del mismo (9) Aplicable en virtud a la nica Disposicin Complementaria Transitoria del Reglamento de Fiscalizacin, Infracciones y Sanciones, aprobado por Resolucin del Consejo Directivo N 087-2013-CD/OSIPTEL (en adelante RFIS), que dispone que los procedimientos en trmite a la fecha de entrada en vigencia del mismo, continuarn rigindose por las disposiciones bajo las cuales se iniciaron, salvo en lo que les sea ms favorable. El Peruano Mircoles 29 de octubre de 2014 536077 3.3. No corresponde atribuirle la responsabilidad por las interrupciones materia de sancin, toda vez que se encuentra en el supuesto de excepcin regulado en el artculo 49 del TUO de las Condiciones de Uso. Asimismo, alega que la inobservancia de las obligaciones contenidas en dicho artculo no habilita la imputacin de cargos por el artculo 44 de la misma norma. 3.4. Se vulneraron los Principios de Presuncin de Licitud y Verdad Material al presumir los hechos materia de sancin y trasladar la carga de la prueba al administrado. 3.5. Se vulner el Principio de Predictibilidad, toda vez que no se consider como vlidos documentos que siempre ha presentado para acreditar los eventos que generan las interrupciones. 3.6. No se ha aplicado el concurso de infracciones a pesar que existen diversas interrupciones reportadas que tienen como origen un mismo evento. 3.7. Se vulner el Principio de Razonabilidad al imponer una sancin por el supuesto incumplimiento del artculo 7 del RFIS. IV. ANLISIS Respecto a lo argumentado por TELEFNICA, cabe sealar lo siguiente: 4.1. Sobre la supuesta falta de motivacin de la resolucin impugnada y la vulneracin al derecho de defensa y al Principio del Debido Procedimiento. TELEFNICA considera que la resolucin impugnada no fue debidamente motivada, vulnerando su derecho de defensa y consecuentemente el Principio del Debido Procedimiento, e incurriendo en causal de nulidad el referido acto administrativo, por no contar con uno de sus requisitos de validez (motivacin). En opinin de TELEFNICA, la deciencia en la motivacin de la resolucin impugnada se evidencia a partir de los argumentos desarrollados por el OSIPTEL, en virtud de los cuales omite pronunciarse respecto de todos y cada uno de los argumentos expuestos en su Recurso de Reconsideracin. Sobre el particular, cabe indicar que acorde a lo establecido en el numeral 1.2 del artculo IV del Ttulo Preliminar de la LPAG, entre las garantas comprendidas dentro del Principio del Debido Procedimiento Administrativo se encuentra el derecho a obtener una decisin motivada y fundada en derecho. Por su parte, el artculo 3 de la LPAG (10) , dispone que el acto administrativo debe ostentar, entre otros requisitos de validez, el de la motivacin, la cual debe ser expresa, mediante una relacin concreta y directa de los hechos probados relevantes del caso especco, y la exposicin de las razones jurdicas y normativas que con referencia directa a los anteriores justican el acto adoptado. Se establece adems que no se admite como motivacin, la exposicin de frmulas generales o vacas de fundamentacin para el caso concreto o aquellas frmulas que por su oscuridad, vaguedad, contradiccin o insuciencia no resulten especcamente esclarecedoras para la motivacin del acto. Ahora bien, cabe precisar que, dada la naturaleza del Recurso de Reconsideracin, no corresponde que la misma autoridad se pronuncie sobre las cuestiones de puro derecho planteadas por los administrados ni sobre cuestiones que no se encuentren vinculadas con la presentacin de la nueva prueba (11) . En efecto, el artculo 208 de la LPAG establece lo siguiente: Artculo 208.- Recurso de reconsideracin El recurso de reconsideracin se interpondr ante el mismo rgano que dict el primer acto que es materia de la impugnacin y deber sustentarse en nueva prueba. En los casos de actos administrativos emitidos por rganos que constituyen nica instancia no se requiere nueva prueba. Este recurso es opcional y su no interposicin no impide el ejercicio del recurso de apelacin. (Sin subrayado en el original) De la lectura del citado dispositivo se advierte que, a diferencia de lo manifestado por TELEFNICA, a travs del Recurso de Reconsideracin los administrados nicamente pueden aportar pruebas a efecto que la administracin tenga en consideracin un hecho no evaluado, que genere el cambio del criterio ya adoptado. En este sentido, es correcto que la Gerencia General no se haya pronunciado respecto a todos los fundamentos de derecho vertidos en el recurso de reconsideracin, sino nicamente respecto a aquellos vinculados con la nueva prueba ofrecida, esta es el Certicado ISO 90012008 N ES-1671/2008, respecto al Sistema de Gestin de la Calidad en la Provisin y Operacin de Infraestructuras y Redes de Telecomunicaciones de Telefnica del Per en el mbito nacional del Per. (10) Artculo 3.- Requisitos de validez de los actos administrativos Son requisitos de validez de los actos administrativos: () 4. Motivacin.- El acto administrativo debe estar debidamente motivado en proporcin al contenido y conforme al ordenamiento jurdico. () (11) Al respecto, Juan Carlos Morn Urbina, considera que: () para nuestro legislador no cabe la posibilidad que la autoridad instructora pueda cambiar el sentido de su decisin, con slo pedrselo, pues se estima que dentro de una lnea de actuacin responsable del instructor ha emitido la mejor decisin que a su criterio cabe en el caso en concreto y ha aplicado la regla jurdica que estima idnea. Por ello perdera seriedad pretender que pueda modicarlo con tan slo un nuevo pedido o una nueva argumentacin sobre los mismos hechos. Para habilitar la posibilidad del cambio de criterio, la ley exige que se presente a la autoridad un hecho tangible y no evaluado con anterioridad que amerite reconsideracin (). Juan Carlos Morn Urbina. Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General, Octava Edicin, Lima, Gaceta Jurdica. 2009, Pg. 614. El Peruano Mircoles 29 de octubre de 2014 536078 En efecto, de la resolucin impugnada se advierte que la Gerencia General precis que, toda vez que TELEFNICA reiter los fundamentos expuestos en sus descargos, los mismos que fueron materia de anlisis al emitirse la Resolucin N 455-2014-GG/OSIPTEL, o bien constituyen cuestiones de puro derecho sobre los cuales no versa la nueva prueba, no se justica la revisin del anlisis efectuado. De lo expuesto, se concluye que la Gerencia General cumpli debidamente con evaluar, dentro de sus competencias y facultades los argumentos expuestos por TELEFNICA en su Recurso de Reconsideracin, sin vulnerar el Principio de Debido Procedimiento. Adicionalmente, es preciso anotar que el hecho que TELEFNICA no comparta los fundamentos expuestos en la resolucin impugnada, no implica que aquella adolezca de una indebida motivacin. En este orden de ideas, se concluye que la resolucin impugnada se encuentra debidamente motivada y cumple con los requisitos de validez del acto administrativo. Por tanto, no se vulner el Principio del Debido Procedimiento. 4.2. Sobre la supuesta vulneracin al Principio de Tipicidad TELEFNICA sostiene que el artculo 44 del TUO de las Condiciones de Uso, est vinculado con el Principio de Continuidad de los Servicios Pblicos, el cual establece, como regla general, que las empresas concesionarias estn en obligacin de brindar el servicio pblico sin interrupciones. En este sentido, considera que se incumple el Principio de Tipicidad toda vez que dicho dispositivo contiene un precepto genrico y ambiguo, en el que no se determina con exactitud cuando se produce una interrupcin del servicio pasible de sancin. Agrega a ello que la Gerencia General efectu una interpretacin extensiva del artculo 44 del TUO de las Condiciones de Uso, al recurrir al Glosario de Trminos de la misma norma, para determinar en qu casos las empresas operadoras han incumplido su deber de continuidad. Asimismo, TELEFNICA seala que el Principio de Continuidad en la prestacin de los servicios pblicos implica la obligacin de satisfacer las necesidades de la poblacin, sin dejar de lado la aplicacin del Principio de Razonabilidad, que permite interpretar las normas y sus exigencias, de acuerdo a las circunstancias puntuales para su cumplimiento. TELEFNICA considera adems que la legislacin no contempla un esquema de perfeccin absoluta de la obligacin de continuidad en la prestacin del servicio, sino que la prestacin del servicio debe efectuarse bajo ciertos estndares mnimos que consideren ciertos niveles tolerables o permitidos en que se produzcan interrupciones. Al respecto, cabe anotar que el Principio de Tipicidad exige que la ley dena con claridad las conductas que considera como falta. En efecto, tal como seala el Tribunal Constitucional (12) este principio permite que las conductas sancionables estn debidamente delimitadas de modo que quedan proscritas las clusulas generales o indeterminadas, esto es, aquellas cuyo contenido no es expreso y conocible, sino que tiene que ser llenado o concretizado a travs de argumentos utilizados para tal efecto, a veces posteriores al acto que se pretende sancionar. Ahora bien, de la lectura del TUO de las Condiciones de Uso, se advierte con claridad que no existe una tipicacin genrica ni indenicin en los dispositivos que son materia de anlisis en el presente caso. En efecto, el artculo 44 del TUO de las Condiciones de Uso, establece lo siguiente: Artculo 44.- Continuidad del servicio La empresa operadora est obligada a cumplir con la prestacin del servicio de manera continua e ininterrumpida, sujetndose a lo establecido en la presente norma. Por su parte, el artculo 2 del Anexo 5 del TUO de las Condiciones de Uso -Rgimen de Infracciones y Sanciones-, considera: Artculo 2.- Infracciones leves Constituyen infracciones leves los incumplimientos, por parte de la empresa operadora, de cualesquiera de las disposiciones contenidas en los siguientes artculos: 2, 8, 9, 10, 14, 15, 17, 18, 19, 20, 21, 22, 23, 27, 28, 29, 30, 31, 32, 33, 34, 35, 37, 38, 43, 44, 45, 47, 48, 49, 50, 51, 52, 53, 54, 55, 56, 57, 59, 60, 62, 63, 65, 67, 70, 71, 72, 73, 74, 75, 79, 80, 81, 82, 84, 87, 89, 91, 92, 95, 96, 97, 98, 101, 104, 106, 107, 109, 110, 111, 112, 113, 114, 115, 116, 118, 119, 120, 121 y Quinta Disposicin Final. (nfasis agregado) Asimismo, es preciso remitirnos al Anexo 1 del TUO de las Condiciones de Uso - Glosario de Trminos-, que dene la interrupcin del servicio, con el propsito de determinar con exactitud los supuestos que conguran una (12) Sentencia del Tribunal Constitucional emitida en el Expediente N 01873-2009-PA/TC. El Peruano Mircoles 29 de octubre de 2014 536079 interrupcin del servicio (13) y, por ende, el incumplimiento de la obligacin contenida en el artculo 44 del TUO de las Condiciones de Uso. A continuacin se cita la denicin del Glosario de Trminos: Interrupcin del servicio: Incapacidad total o parcial que imposibilite o diculte la prestacin del servicio, caracterizada por un inadecuado funcionamiento de uno o ms elementos de red. Por lo expuesto, atendiendo el propsito por el cual fue incluida la denicin de interrupcin en el TUO de las Condiciones de Uso, la remisin a la misma no implica una interpretacin extensiva de la norma, sino que permite realizar una interpretacin sistemtica de la norma, en tanto, que para la correcta aplicacin del artculo 44 y del artculo 2 del Anexo 5 de dicha norma, se est tomando en consideracin todo el conjunto normativo del TUO de las Condiciones de Uso. Asimismo, se concluye que no existe vulneracin al Principio de Tipicidad toda vez que el mandato normativo contenido en el artculo 44 del TUO de las Condiciones de Uso resulta claro: las empresas operadoras deben prestar el servicio de forma continua e ininterrumpida. Cabe precisar, que la norma no establece parmetro alguno de tiempo o cantidad para que se congure la infraccin, dada la importancia del deber de continuidad. Precisamente, debe recordarse que tal y como ha sealado el Tribunal Constitucional (14) es fundamental, como lo es para el OSIPTEL, proteger la continuidad de la prestacin del servicio pblico de telecomunicaciones, y en consecuencia, es imprescindible desplegar todos los esfuerzos necesarios tendientes a lograr su cabal observancia. Asimismo, dicho rgano ha reconocido que aun cuando el Estado haya concedido la gestin del servicio a los particulares, subsiste el deber estatal de garantizar, regular y vigilar el disfrute efectivo de los servicios pblicos, dada su naturaleza esencial y continua para toda la poblacin (15) . En este orden de ideas, contrario a lo sealado por TELEFNICA, dada la naturaleza esencial de los servicios pblicos, como es el caso de los servicios pblicos de telecomunicaciones, el Estado debe regular el modo en que estos deben ser prestados y su interrupcin debe ser excepcional, tal como se encuentra normado en el TUO de las Condiciones de Uso. Adicionalmente, se precisa que tampoco existe contravencin al Principio de Legalidad en materia sancionatoria, toda vez que la tipicacin como infraccin del incumplimiento del deber de prestar el servicio de manera continua e ininterrumpida, cumple con las exigencias previstas por el Tribunal Constitucional (16) , estas son: i) que exista una ley escrita; ii) que dicha ley sea anterior al hecho sancionado; y, iii) que la ley describa un supuesto de hecho estrictamente determinado. En efecto, en este caso, se puede advertir lo siguiente: (i) existe una ley escrita (el artculo 44 del TUO de las Condiciones de Uso, que establece la obligacin de continuidad en la prestacin del servicio); (ii) esta norma estaba vigente a la fecha de la comisin de los actos investigados (interrupciones del servicio) y (iii) la norma describe un supuesto de hecho determinado (ante el incumplimiento de la continuidad en la prestacin del servicio, se congura una infraccin leve sancionable con multa entre 0.5 a 50 UIT). En virtud a lo expuesto, el tipo legal contenido en el artculo 44 del TUO de las Condiciones de Uso no resulta genrico, pues satisface los requisitos que ordenan los Principios de Tipicidad y Legalidad. Adicionalmente, la tipificacin consagrada en el TUO de las Condiciones de Uso es acorde con la intencin del regulador de proteger un deber de suma importancia y esencial en la prestacin de los servicios pblicos de telecomunicaciones. Por otro lado, si bien la normativa reconoce la posibilidad que se produzcan interrupciones eximentes de responsabilidad de manera excepcional (mantenimiento o mejoras tecnolgicas y por caso fortuito, fuerza mayor u (13) Denicin incorporada por el Artculo Tercero de la Resolucin N 084-2006-CD/OSIPTEL, publicada el 7 de enero de 2007, que entr en vigencia el 1 de abril de 2007, en cuya Exposicin de Motivos seal: Anexo 1 - Glosario de Trminos: Interrupcin del servicio () De acuerdo con dicha denicin, se ha establecido que se incumplir con la obligacin de continuidad en la provisin del servicio -y por ende se considerar un supuesto de interrupcin de aqul-, cuando se produzca una incapacidad total o parcial para la prestacin del servicio; esto es, que se imposibilite o diculte por ejemplo, entre otros supuestos, el establecimiento de comunicaciones por parte de los abonados y/o usuarios, y que esto obedezca a un inadecuado funcionamiento de algn elemento de la red. (14) En la sentencia del 15 de febrero de 2005, recada en el Expediente N 00034-2004-PI/TC, se precisa lo siguiente: De esta manera, es importante tomar en cuenta que existen una serie de elementos que en conjunto permiten caracterizar, en grandes rasgos, a un servicio como pblico y en atencin a los cuales, resulta razonable su proteccin como bien constitucional de primer orden y actividades econmicas de especial promocin para el desarrollo del pas. Estos son: a) Su naturaleza esencial para la comunidad. b) La necesaria continuidad de su prestacin en el tiempo. c) Su naturaleza regular, es decir, que debe mantener un estndar mnimo de calidad. d) La necesidad de que su acceso se d en condiciones de igualdad. (nfasis agregado) (15) En el fundamento 42 de la Sentencia recada en el Expediente N 00034-2004-PI/TCse seala: 42. Por ello, aun cuando el Estado en ejercicio de su libre conguracin poltica, haya concedido u autorizado la gestin del servicio a los particulares, debido a objetivos de orden econmico tales como lograr una mayor eciencia en la prestacin, ello no le resta capacidad de intervencin, pues la garanta de disfrute efectivo de los servicios pblicos es una obligacin frente a la cual el Estado no puede verse ajeno; de ah que aun subsista el deber estatal de garantizarlo, regularlo y vigilarlo, dada su naturaleza esencial y continua para toda la poblacin. (16) Sentencia del Tribunal Constitucional recada en el Expediente N 8957-2006-PA/TC. El Peruano Mircoles 29 de octubre de 2014 536080 otras circunstancias fuera del control), toda vez que TELEFNICA no acredit que las interrupciones que afectaron la prestacin del servicio de radiodifusin por cable, se encontraba bajo algn supuesto de excepcin; corresponde sancionarla por el incumplimiento de su obligacin de continuidad establecida en el artculo 44 del TUO de las Condiciones de Uso. Asimismo, cabe indicar que la imposicin de la sancin ante la comisin de la infraccin por el incumplimiento del artculo 44 del TUO de las Condiciones de Uso, se encuentra plenamente justicada, en virtud a que con ella se busca reprimir la conducta infractora, adems busca que TELEFNICA adopte la diligencia debida para evitar futuras interrupciones en la prestacin de los servicios pblicos de telecomunicaciones. Por tal motivo, tampoco se advierte contravencin al Principio de Razonabilidad. 4.3. La excepcin regulada en el artculo 49 del TUO de las Condiciones de Uso y la incorrecta interpretacin de las consecuencias jurdicas que derivan de su incumplimiento. TELEFNICA seala que ante la inobservancia de las obligaciones contenidas en el artculo 49 del TUO de las Condiciones de Uso, el OSIPTEL nicamente debi aplicar lo dispuesto en los artculos 45, 46 y 47 de la misma norma, mas no del artculo 44, en el cual se sustenta la sancin impuesta. En este sentido, en su opinin, se efectu una interpretacin incorrecta del TUO de las Condiciones de Uso, al realizar una extensin de las consecuencias del artculo 49 al artculo 44 de la misma norma, vulnerando el Principio de Legalidad al actuar fuera del alcance del ordenamiento jurdico y el de Causalidad al atribuirle una consecuencia jurdica distinta de la contemplada en la norma. Asimismo, TELEFNICA considera que no corresponde atribuirle la responsabilidad por las interrupciones materia de sancin, toda vez que se encuentra en el supuesto de excepcin regulado en el artculo 49 del TUO de las Condiciones de Uso, que regula las situaciones de caso fortuito, fuerza mayor, que por naturaleza no son extraordinarias, imprevisibles e irresistibles. Agrega a ello, que cumpli con las obligaciones establecidas en el artculo 49 del TUO de las Condiciones de Uso al: i) comunicar y acreditar los eventos que originaron las interrupciones del servicio, y; ii) presentar un cronograma y plan de trabajo para reparar y reponer el servicio en el ms breve plazo. Sin embargo, maniesta que se le atribuye la responsabilidad al desestimar los medios de prueba empleados para acreditar los eventos reportados como causa externa (TELEFNICA maniesta que pese a que presento oportunamente la constatacin policial, informes tcnicos a efectos de acreditar los hechos que impidieron la prestacin del servicio, por hechos vandlicos). Sobre el particular manifiesta que la normativa vigente no contempla una relacin expresa de la documentacin y medios probatorios que las empresas operadoras deben presentar para que el organismo regulador evale la existencia o no de una conducta diligente en los supuestos de interrupciones por circunstancias fuera del control de las mismas (artculo 49 del TUO de las CDU); as como tampoco ha previsto los criterios de evaluacin con base a los cuales OSIPTEL calificar si en cada caso la empresa operadora observ un actuar diligente. Al respecto, conforme a lo establecido en el artculo 44 del TUO de las Condiciones de Uso, las empresas operadoras tienen la obligacin de prestar el servicio de telecomunicaciones de manera continua e ininterrumpida, de tal manera que nicamente podrn interrumpir la prestacin del servicio en los supuestos de excepcin establecidos en el TUO de las Condiciones de Uso. Precisamente, el artculo 49 del TUO de las Condiciones de Uso, regula uno de dichos supuestos de excepcin, al establecer que las interrupciones pueden producirse por caso fortuito, fuerza mayor u otras circunstancias fuera del control de la empresa operadora. Sin embargo, de acuerdo a las disposiciones contenidas en el mismo (17) , para encontrarse en la excepcin establecida en el artculo 49 del TUO de las Condiciones de Uso, las empresas operadoras no solo deben reportar la interrupcin en el Sistema de Reporte de Interrupciones (en adelante, SISREP) como un evento producido por caso fortuito, fuerza mayor u otra causa fuera del control de la empresa, sino tambin deben acreditar tal evento as como la adopcin de la debida diligencia ante el Organismo Regulador, a n de que este efecte la vericacin correspondiente. Consecuentemente, en caso la empresa operadora no logre acreditar los eventos reportados como caso fortuito, fuerza mayor u otra causa fuera del control de la empresa as como su debida diligencia, es decir, que no se encuentre en los supuestos de excepcin regulados en el artculo 49 del TUO de las Condiciones de Uso; se concluye que la misma incumpli la obligacin de prestar el servicio de manera continua e ininterrumpida. (17) Artculo 49.- Interrupcin del servicio por caso fortuito, fuerza mayor u otras circunstancias fuera del control de la empresa operadora En caso de interrupcin del servicio por caso fortuito o fuerza mayor u otras circunstancias fuera del control de la empresa operadora, sta deber actuar con la diligencia debida. Asimismo, la empresa operadora deber cumplir con las siguientes obligaciones: (i) Comunicar y acreditar tales eventos a OSIPTEL, dentro del plazo establecido en sus respectivos contratos de concesin, de ser el caso, o comunicar dichos eventos dentro del da hbil siguiente de producida la causa y acreditar dentro de los cuatro (4) das hbiles siguientes de producida la causa. (ii) Presentar un cronograma y plan de trabajo a OSIPTEL para reparar y reponer el servicio, cuando la interrupcin supere las setenta y dos (72) horas. Dicho cronograma deber ser presentado dentro de los cuatro (4) das hbiles siguientes de producida la causa, debiendo sustentarse en criterios de razonabilidad y proporcionalidad. En caso la empresa operadora no cumpla o cumpla de manera extempornea con las obligaciones establecidas en los numerales (i) y (ii), o cuando OSIPTEL determine la improcedencia de la acreditacin o plan de trabajo, ser de aplicacin lo dispuesto en los artculos 45, 46 y 47. (Sin subrayado en el original) El Peruano Mircoles 29 de octubre de 2014 536081 En este orden de ideas, resulta procedente atribuir el incumplimiento del artculo 44 del TUO de las Condiciones de Uso, y sancionar las interrupciones del servicio pblico de telecomunicaciones, en caso, las empresas operadoras no acrediten estar el supuesto de excepcin regulado en el artculo 49 de la misma norma, no advirtindose un error en la interpretacin de dicha norma. Ahora bien, las interrupciones materia de sancin fueron reportadas por TELEFNICA en el SISREP durante el segundo trimestre del 2012, conforme se detalla en el siguiente cuadro: Cuadro de Interrupciones Sancionadas Interrup- ciones Motivo Acreditacin Diligencia Evaluacin 739 de Telefona ja local 14 Causa Externa (12 Daos/Vandalismos y 2 Fenmenos Naturales) 9 no remiti No aplica No acredita causa excluyente de responsabilidad = Incumplimiento artculo 44 TUO CDU 5 Remiti (3 Informes tcnicos, 1 Aviso en Peridico 1 Registro de trco URA y 1 Acta de Supervisin) EO no remiti informacin de los mecanismos de previsin necesarios y operativos durante la interrupcin. No se veric los procedimientos realizados por la EO para el restablecimiento de los servicios afectados 725 No excluyente no aplica No aplica 5 de Conmutacin de datos por paquetes (acceso a Internet) 1 Causa Externa (Dao/Vandalismo) Remiti (Informe Tcnico) EO no remiti informacin de los mecanismos de previsin necesarios y operativos durante la interrupcin. No se veric los procedimientos realizados por la EO para el restablecimiento de los servicios afectados 4 No excluyentes no aplica No aplica 59 de Portador de Larga Distancia Nacional - LDN 11 Causa Externa (8 Daos/Vandalismos, 1 Fenmeno Natural y 2 otras causas) 10 no remiti No aplica 1 remiti (Acta de Supervisin y Registro de Trco) EO no remiti informacin de los mecanismos de previsin necesarios y operativos durante la interrupcin. No se veric los procedimientos realizados por la EO para el restablecimiento de los servicios afectados 48 No excluyentes no aplica No aplica Conforme se advierte del cuadro, TELEFNICA report setecientas setenta y siete (777) interrupciones como no excluyentes de su responsabilidad, por lo que se puede concluir vlidamente que reconoce su responsabilidad por las interrupciones producidas, en el marco de lo establecido en el artculo 44 del TUO de las Condiciones de Uso. Asimismo, en lo que respecta a las veintisis (26) interrupciones reportadas como causas externas (caso fortuito, fuerza mayor u otra circunstancia fuera de su control), se advierte que en diecinueve (19) de ellas, TELEFNICA no remiti documento alguno que acredite tal situacin, por lo que al no acreditar las causas excluyentes de su responsabilidad, corresponde atribuir a dicha empresa el incumplimiento de lo dispuesto en el artculo 44 del TUO de las Condiciones de Uso. Por otro lado, con relacin a las siete (7) interrupciones en las que TELEFNICA remiti documentacin a efecto de acreditar los eventos reportados como causa externa (DAO/VANDALISMO y FENOMENOS NATURALES), se verica que, tal como manifest la Gerencia General, los mismos no logran formar conviccin que, en efectos, tales eventos se produjeron. Lo dicho se evidencia en virtud a los siguientes argumentos: i) Respecto a las interrupciones reportadas como DAO/VANDALISMO Se verica que TELEFNICA report seis (6) (18) interrupciones como producto de DAO/VANDALISMO indicando que en estos casos que producto de acciones de terceros se produjo la rotura o corte de bra (18) Tickets 218825, 215074, 218290, 214587, 215073, 216156 y 217253. El Peruano Mircoles 29 de octubre de 2014 536082 ptica; sin embargo, la documentacin presentada a efectos de acreditar los eventos alegados, no generaron conviccin sobre los mismos. En efecto, se advierte que respecto a las interrupciones reportadas con los tickets N 215074, 215073 y 217253, remiti nicamente informes tcnicos que slo relatan lo acontecido y no acreditan la causa externa reportada. Cabe indicar que la propia declaracin de la empresa operadora que determinado hecho se produjo, no basta para acreditar el mismo, sino que debe existir un medio de prueba idneo que genere la conviccin que este sobrevino; por lo que la declaratoria de improcedencia de las acreditaciones, efectuada por la Gerencia General, es vlida. Por otro lado, con relacin a los tickets N 218825 y 218290 respecto a los cuales remiti nicamente Registros de Trco, este permite vericar que en efecto existi una interrupcin del servicio pero no su causa. Finalmente, con relacin al ticket N 216156, si bien en el acta de supervisin de fecha 09 de mayo de 2012, se veric que la interrupcin se debi a u corte de bra ptica ocasionada por terceros (retroexcavadora), ello no resulta suciente para excluirla de responsabilidad, toda vez que no cumpli con acreditar su debida diligencia. En efecto, si bien TELEFNICA remiti informacin de los mecanismos de proteccin que tiene instalado para hacer frente al corte de bra ptica, esto no acredita la diligencia de dicha empresa, toda vez que, por lo evidenciado en el expediente, se puede advertir que estos mecanismos no entraron en funcionamiento durante el evento analizado. En esa lnea, este Colegiado reitera que no basta con la instalacin de los mecanismos de proteccin sino que es necesario tambin acreditar que los mismos operen de manera adecuada cuando corresponda, lo cual no se dio en el presente caso. ii) Respecto a la interrupcin reportada como FENOMENOS NATURALES Con relacin a la interrupcin reportada con el ticket N 214587, como producto de FENOMENOS NATURALES, se verica que TELEFNICA present nicamente un aviso periodstico en el que se da cuenta de la presencia de lluvias en la zona afectada, ms no indica que esto sea la causa de la interrupcin. En este sentido, toda vez que TELEFNICA no acredit los eventos fuera de su control ni que haya adoptado las medidas adecuadas para que dichos acontecimientos no afectaran los servicios de telecomunicaciones que brinda, no corresponde eximirla de responsabilidad por tales interrupciones. Por tanto, se verica que no se ha vulnerado el Principio de Legalidad al actuar dentro de los alcances del ordenamiento jurdico, ni el de Causalidad al atribuirle a TELEFNICA la comisin de la infraccin ante el incumplimiento de su deber de prestar el servicio de manera continua e ininterrumpida. 4.4. Sobre la supuesta conguracin del concurso de infracciones. TELEFNICA maniesta que en la resolucin impugnada no se ha seguido el criterio establecido por el propio OSIPTEL en anteriores oportunidades, en virtud al cual se redujo la sancin impuesta al constatar una causa comn y la misma fecha en los tickets reportados, conforme puede advertirse en la Resolucin N 012-2014-CD/ OSIPTEL. As, seala que para el segundo trimestre del 2013, existe una misma fecha y causa comn en los tickets reportados: una de las mayores causas comunes son Robo Cable, Rotura de Cable y Mantenimiento. A modo de ejemplo indica que desde el 02 al 15 de abril de 2013 se registraron ciento veinticuatro (124) tickets de interrupciones con la causa Robo cable, Rotura de cable y Mantenimiento; en el mes de mayo ciento veinticuatro (142) tickets de interrupciones y en el mes de junio ciento cincuenta y tres (153) tickets de interrupciones. Fecha de inicio de la avera N de tickets Causa 02 al 15 de abril de 2013 124 Robo de cable / Rotura de cable / Mantenimiento 01 al 15 de mayo de 2013 142 Robo de cable / Rotura de cable / Mantenimiento 01 al 15 de junio de 2013 153 Robo de cable / Rotura de cable / Mantenimiento Sobre el particular, el numeral 6 del artculo 230 de la LPAG, establece que cuando una misma conducta calique como ms de una infraccin se aplicar la sancin prevista para la infraccin de mayor gravedad, sin perjuicio de que pueda exigirse las dems responsabilidades establecidas por ley. Ahora bien en el presente caso se advierte que a diferencia de lo manifestado por TELEFNICA, las interrupciones reportadas por la propia empresa, en todos los casos corresponden a eventos independientes y no a uno mismo que habra generado el registro de diversos tickets. En efecto, a modo de ejemplo, en el caso de las interrupciones reportadas con los tickets N 214285, 214286, 214287, 214288, 214289, 214290, 214291, 214292, 214293, 214294, 214295, 214297, 214298, 214299 y 214300, se verica que si bien que cuentan con una misma fecha y hora de inicio y n, estas fueron producto de distintos eventos que afectaron distintos elementos de red, provocando las interrupciones en diversas ubicaciones (diversos distritos y dentro del mismo distrito). El Peruano Mircoles 29 de octubre de 2014 536083 Por tanto, toda vez que no nos encontramos ante una misma conducta ni ms de una infraccin, sino diversas conductas que han generado diversas interrupciones en el mismo servicio de telefona ja, no nos encontramos ante el supuesto de concurso de infraccin. 4.5. Sobre la supuesta vulneracin a los Principios de Presuncin de Licitud y Verdad Material. TELEFNICA sostiene que se vulner el Principio de Presuncin de Licitud, toda vez que, los hechos constitutivos de la infraccin que se le imputa fueron presumidos y se traslad la carga de la prueba al administrado, a efectos de determinar y/o acreditar la existencia de causales eximentes de responsabilidad. Asimismo, TELEFNICA maniesta que si el OSIPTEL consideraba que las pruebas remitidas no eran sucientes para generar conviccin respecto de la presente infraccin, debi realizar las actuaciones correspondientes a n de contar con un sustento fctico que respalde su decisin en el presente procedimiento, acorde con el Principio de Verdad Material. Al respecto, si bien corresponde a la administracin la carga de la prueba, a efectos de atribuirle a los administrados las infracciones que sirven de base para sancionarlos, ante la prueba de la comisin de la infraccin, corresponde al administrado probar los hechos excluyentes de su responsabilidad, tal como observa Nieto Garca, el cual seala lo siguiente al hacer referencia a jurisprudencia del Tribunal Supremo Espaol: () por lo que se reere a la carga probatoria en cualquier accin punitiva, es el rgano sancionador a quien corresponde probar los hechos que hayan de servir de soporte a la posible infraccin, mientras que al imputado le incumbe probar los hechos que puedan resultar excluyentes de su responsabilidad. (19) Siendo as, en el presente caso, se advierte que los ciento cuarenta y dos (142) eventos materia de sancin, fueron reportados en el SISREP por la propia empresa operadora; lo cual constituye prueba fehaciente que los hechos materia de sancin se produjeron. En este sentido, habiendo quedado probada la existencia de las interrupciones, a efecto de no atribuir la responsabilidad por incumplir el artculo 44 del TUO de las Condiciones de Uso, corresponda a TELEFNICA acreditar la existencia de alguna causa excluyente de responsabilidad o su debida diligencia. Sin embargo, considerando que conforme se detall en el numeral 4.3 de la presente resolucin TELEFNICA no acredit la ocurrencia de los eventos reportados como caso fortuito, fuerza mayor u otra circunstancia fuera de su control ni su diligencia adoptada, a efectos de desvirtuar su responsabilidad, corresponde sancionarla. 4.6. Sobre la supuesta vulneracin al Principio de Predictibilidad. TELEFNICA sostiene que se vulner el Principio de Predictibilidad en la medida que el OSIPTEL no ha considerado como vlidos los documentos que siempre ha presentado para acreditar los eventos que generan las interrupciones a los servicios pblicos de telecomunicaciones, reportados como caso fortuito, fuerza mayor y otras circunstancias fuera de su control. Sobre el particular, conforme a lo expuesto en el numeral 4.3 de la presente resolucin se advierte que los documentos presentados en el presente PAS por TELEFNICA para acreditar los eventos que generaron las interrupciones a los servicios pblicos de telecomunicaciones, reportados como caso fortuito, fuerza mayor y otras circunstancias fuera de su control - y que son materia de sancin -, consisten en los siguientes documentos: i) informes tcnicos; ii) aviso periodstico, y; iii) reporte de trco. Si bien dichos documentos han sido remitidos en ms de una oportunidad por TELEFNICA para acreditar los eventos reportados como caso fortuito, fuerza mayor y otras circunstancias fuera de su control, contrario a lo armado por dicha empresa, no han sido considerados como vlidos por el OSIPTEL en anteriores pronunciamientos. En efecto, conforme se advierte de las Resoluciones N 096-2012-CD/OSIPTEL (20) y N 020-2014-CD/OSIPTEL (21) , en ms de una oportunidad el Consejo Directivo se ha pronunciado en el sentido que los informes tcnicos, avisos periodsticos y reportes de trco, no son sucientes para acreditar eventos tales como daos/vandalismo y fenmenos naturales. En tal sentido, no se ha vulnerado el Principio de Predictibilidad en la medida que las decisiones del OSIPTEL siempre han sido consistentes y orientadas a exigir los elementos de prueba adecuados a las empresas operadoras para acreditar aquellos eventos que constituyen caso fortuito, fuerza mayor u otra circunstancia fuera de su control que genere interrupciones a los servicios de telecomunicaciones. 4.7. Supuesta vulneracin al Principio de Razonabilidad por la imposicin de la sancin debido al incumplimiento del artculo 7 del RFIS TELEFNICA sostiene que se ha vulnerado el Principio de Razonabilidad en la medida que al momento de imponer la sancin por el supuesto incumplimiento del artculo 7 del RFIS, no se ha considerado lo siguiente: 1. La atencin de los requerimientos de informacin del regulador implica la aplicacin de una serie de procedimientos internos a efectos de sistematizar la informacin y que esta no contenga errores ni omisiones, por lo que se requiere de un plazo razonable para cumplir con su remisin. 2. Se sanciona por el incumplimiento en la entrega de una informacin referida a la renta mensual y plan tarifario de los afectados con las interrupciones, la cual no resulta exigible en virtud del Principio de Costo Eciencia, (19) NIETO GARCA, Alejandro. Derecho Administrativo Sancionador. 4. Edicin totalmente reformada. Madrid: Tecnos, 2005. P. 424. (20) Expediente N 0009-2012-GG-GFS/PAS (21) Expediente N 0021-2013-GG-GFS/PAS El Peruano Mircoles 29 de octubre de 2014 536084 el mismo que ha sido aplicado para dar por concluido otros procedimientos administrativos sancionadores, como se verica de la Resolucin N 492-2014-GG/OSIPTEL. 3. No se ha probado que la no entrega de informacin obligatoria en el plazo establecido haya generado un efecto negativo o dao al inters pblico. 4. TELEFNICA siempre ha desplegado una conducta colaboradora y proactiva, toda vez que constantemente ha absuelto los requerimientos del OSIPTEL. 5. Si se archivaron algunos tickets por el incumplimiento del artculo 49 del TUO de las Condiciones de Uso, los cuales tambin sirvieron de base tambin para imputar la contravencin al artculo 7 del RFIS; el OSIPTEL debi tambin aplicar el archivamiento de la infraccin tipicada en el artculo 7 del RFIS. 6. La nalidad pblica que persigue con el suministro de informacin no se logra con la imposicin de una sancin. Sobre el particular, tal como lo establece el numeral 3 del artculo 230 de la LPAG, en virtud al Principio de Razonabilidad las autoridades deben prever que la comisin de la conducta sancionable no resulte ms ventajosa para el infractor que cumplir las normas infringidas o asumir la sancin; asimismo, las sanciones a ser aplicadas deben ser proporcionales al incumplimiento calicado como infraccin, observando determinados criterios para su graduacin. Por su parte, el Tribunal Constitucional (22) ha establecido que para tomar una decisin razonable se deben seguir cuando menos las siguientes pautas: a. La eleccin adecuada de las normas aplicables al caso y su correcta interpretacin, tomando en cuenta no slo una ley particular, sino el ordenamiento jurdico en su conjunto. b. La comprensin objetiva y razonable de los hechos que rodean al caso, que implica no slo una contemplacin en abstracto de los hechos, sino su observacin en directa relacin con sus protagonistas. c. Que la medida adoptada sea la idnea y de menor afectacin posible a los derechos de los implicados en el caso. En este sentido, corresponde vericar si la primera instancia sigui las pautas antes mencionadas al momento de determinar la sancin impuesta a TELEFNICA por la infraccin al artculo 7 del RFIS y aplic los criterios establecidos en la LPAG, tambin contenidos en la LDFF. Con relacin al primer elemento antes mencionado, cabe sealar que, de la revisin del expediente de supervisin se verica que mediante comunicacin C.1021-GFS/2013, noticada a TELEFNICA el 03 de julio de 2013, la GFS solicit remitir de manera obligatoria en el plazo perentorio de siete (7) das hbiles, entre otras, informacin vinculada los abonados cuyos servicios se vieron afectados en las ochocientas cincuenta y tres (853) interrupciones y/o casos de mantenimiento, as como la metodologa empleada para determinar a los mismos. Sin embargo, TELEFNICA no present de manera completa la informacin solicitada, congurndose la infraccin prevista por el artculo 7 del RFIS. En este sentido, habindose comprobado la comisin de la infraccin grave tipicada en el artculo 7 del RFIS, se concluy vlidamente que corresponde sancionar a TELEFNICA con una multa de cincuenta y un (51) UIT, la cual se encuentra dentro de los parmetros establecidos en el artculo 25 de la LDFF (23) Por otro lado, con relacin al segundo elemento, se advierte que, la primera instancia s consider evaluar todos los hechos que rodean al caso y que fueron alegados por TELEFNICA, sin embargo estos no sirven para desvirtuar la imputacin de cargos. En efecto, respecto a la necesaria gestin de recursos que imposibilitan el cumplimiento de otras obligaciones impuestas por el regulador, cabe reiterar que la remisin de la informacin solicitada mediante C.1021-GFS/2013, no implicaba un sobre costo para la empresa operadora, puesto que son datos con los que TELEFNICA debi contar. Con relacin la aplicacin del Principio Costo Eciencia, aplicado mediante Resolucin N 492-2014-GG/OSIPTEL, para sustentar la conclusin de un PAS iniciado por el incumplimiento en la entrega de una informacin referida a la renta mensual y plan tarifario de los afectados con las interrupciones, cabe sealar que este Colegiado diere del criterio adoptado en la misma, toda vez que la informacin solicitada sobre los usuarios afectados, su renta mensual y plan tarifario s resulta relevante por ser un insumo necesario para determinar la posible afectacin ocasionada por el incumplimiento del deber de continuidad en la prestacin de los servicios de telecomunicaciones. (22) Sentencias del Tribunal Constitucional emitidas en los expedientes N 2192-2004-AA-TC y N 3567-2005-AA-TC (23) Artculo 25.- Calicacin de infracciones y niveles de multa 25.1 Las infracciones administrativas sern calicadas como muy graves, graves y leves, de acuerdo a los criterios contenidos en las normas sobre infracciones y sanciones que OSIPTEL haya emitido o emita. Los lmites mnimos y mximos de las multas correspondientes sern los siguientes: Infraccin Multa mnima Multa mxima Leve 0.5 UIT 50 UIT Grave 51 UIT 150 UIT Muy Grave 151 UIT 350 UIT (). El Peruano Mircoles 29 de octubre de 2014 536085 En efecto, debe considerarse que, contrario a lo tambin argumentado por TELEFNICA, la falta de entrega de informacin referida a la relacin de abonados cuyos servicios se vieron interrumpidos y la metodologa empleada para determinar a los mismos, s gener un dao en la medida que no permiti apreciar de manera certera los perjuicios que ocasion tales eventos de interrupcin, perjudicando la labor del OSIPTEL al momento de supervisar el cumplimiento de las devoluciones a los usuarios afectados y la determinacin del dao ocasionado en el marco del presente PAS. En este sentido, considerando que de conformidad con el artculo VI del Ttulo Preliminar de la LPAG, los criterios interpretativos establecidos por las entidades, pueden ser modicados si se considera que no es correcta la interpretacin anterior o es contraria al inters general, este Colegiado considera que no corresponde dar por concluido el PAS, por la infraccin del artculo 7 del RFIS, toda vez que los requerimientos efectuados por el regulador son acordes al Principio Costo Eciencia. Con relacin al argumento de TELEFNICA segn el cual habra desplegado una conducta colaboradora y proactiva, cabe advertir que en el presente caso el requerimiento de informacin efectuado por OSIPTEL no fue absuelto. Sin perjuicio de ello, se precisa que las conductas de la empresa operadora han servido de base para imponer en el presente caso la multa mnima prevista para las infracciones graves. Con relacin al argumento sealado en el numeral 6, debe precisarse que si bien se archivaron algunos tickets por el incumplimiento del artculo 49 del TUO de las Condiciones de Uso, que tambin sirvieron de base tambin para imputar la contravencin al artculo 7 del RFIS; la informacin solicitada respecto a los usuarios afectados con las interrupciones de los servicios de telecomunicaciones no estaban nicamente vinculadas a dichos tickets, sino a la totalidad de ochocientas cincuenta y tres (853) interrupciones. En tal sentido, existe razonabilidad en continuar con el PAS toda vez que subsiste la necesidad de contar con la informacin vinculada a los abonados afectados con las dems interrupciones reportadas. Finalmente en lo que respecta el tercer elemento, cabe sealar que, la primera instancia actu dentro de los lmites de la facultad atribuida y manteniendo una debida proporcin entre los medios a emplear y los nes pblicos que debe tutelar. En el presente caso, el ejercicio de la potestad sancionadora y la correspondiente imposicin de una sancin administrativa, se justican y constituye el nico medio viable e idneo para desalentar la comisin de la infraccin, en tanto se busca una nalidad preventiva y represiva, a n de que la empresa adopte mayor diligencia en el cumplimiento de sus obligaciones. Sobre la base de los fundamentos expuestos, se concluye que no se ha vulnerado el Principio de Razonabilidad. Asimismo, habindose descartado la vulneracin de los Principios de Debido Procedimiento Administrativo, Tipicidad, Legalidad, Presuncin de Licitud, Verdad Material, Concurso de Infracciones y Predictibilidad y Razonabilidad, no corresponde declarar la nulidad de las Resoluciones N 455-2014-GG/OSIPTEL y N 587- 2014-GG/OSIPTEL. V. PUBLICACIN DE SANCIONES: De conformidad con el artculo 33 de la LDFF, las resoluciones que impongan sanciones por la comisin de infracciones graves o muy graves deben ser publicadas en el Diario ocial El Peruano, cuando hayan quedado rmes, o se haya causado estado en el procedimiento administrativo. Por tanto, al raticar este colegiado que corresponde sancionar a TELEFNICA por la comisin de la infraccin grave tipicada en el artculo 7 del RFIS, corresponder la publicacin de la presente Resolucin, as como de las Resoluciones N 455-2014-GG/OSIPTEL y N 587-2014-GG/OSIPTEL. En aplicacin de las funciones previstas en el literal b) del artculo 75 del Reglamento General del OSIPTEL, y estando a lo acordado por el Consejo Directivo del OSIPTEL en su Sesin N 551 . SE RESUELVE: Art cul o 1.- Declarar INFUNDADO el Recurso de Apelacin presentado por TELEFNICA DEL PER S.A.A., contra la Resolucin de Gerencia General N 587-2014-GG/OSIPTEL, que declar infundado el recurso de reconsideracin contra la Resolucin N 455-2014-GG/OSIPTEL; en consecuencia, corresponde CONFIRMAR las sanciones impuestas, de conformidad con los fundamentos expuestos en la parte considerativa de la presente resolucin. Artculo 2.- DESESTIMAR la solicitud de nulidad de las Resoluciones N 455-2014-GG/OSIPTEL y N 587-2014-GG/ OSIPTEL, formulada por TELEFNICA DEL PER S.A.A.; de conformidad con los fundamentos expuestos en la parte considerativa de la presente resolucin. Artculo 3.- La presente resolucin agota la va administrativa, no procediendo ningn recurso en esta va. Artculo 4.- Encargar a la Gerencia General disponer las acciones necesarias para la noticacin de la presente Resolucin a la empresa apelante; as como su publicacin en el diario ocial El Peruano y en la pgina web institucional del OSIPTEL, conjuntamente con las Resoluciones de Gerencia General N 455-2014-GG/OSIPTEL y N 587-2014-GG/ OSIPTEL; y asimismo, poner en conocimiento de la presente resolucin a la Gerencia de Administracin y Finanzas del OSIPTEL para los nes respectivos. Regstrese, comunquese y publquese. GONZALO MARTN RUIZ DAZ Presidente del Consejo Directivo El Peruano Mircoles 29 de octubre de 2014 536086 1 Tres (03) interrupciones: Ticket N 218290, y los eventos ocurridos los das 20 y 22 de junio de 2012. 2 Tres (03) interrupciones: Ticket N 218288, y los eventos ocurridos los das 20 y 22 de junio de 2012. 3 Cuatro (04) interrupciones: Tickets N 218666, 218289, 218292, 218445. 4 Tickets N 218288, 218289, 218290, 218666 y 218292. 5 Evento del da 20-06-12 servicio afectado Telefona Fija Local, evento del da 20-06-12 servicio afectado Conmutacin de datos por paquetes (Acceso a Internet) , evento del da 22-06-12 servicio afectado Telefona Fija Local, evento del da 22-06-12 servicio afectado Conmutacin de datos por paquetes (Acceso a Internet) 6 Ticket N 214721. 7 Ticket N 214719. 8 Ticket N 214720 RESOLUCIN DE GERENCIA GENERAL N 587-2014-GG/OSIPTEL Lima, 21 de agosto de 2014 EXPEDIENTE N : 00081-2013-GG-GFS/PAS MATERIA : Recurso de Reconsideracin ADMINISTRADO : TELEFNICA DEL PER S.A.A. VISTO: El Recurso de Reconsideracin presentado por TELEFNICA DEL PER S.A.A. (TELEFNICA) de fecha 11 de julio de 2014 contra la Resolucin de Gerencia General N 455-2014-GG/OSIPTEL; CONSIDERANDO: I. ANTECEDENTES Expediente N 00026-2013-GG-GFS/PAS 1. Mediante carta C.458-GFS/2013, noticada el 04 de abril de 2013, la Gerencia de Fiscalizacin y Supervisin (GFS) comunic a TELEFNICA el inicio de un procedimiento administrativo sancionador (PAS) por el presunto incumplimiento del artculo 44 y 49 del Texto nico Ordenado de las Condiciones de Uso de los Servicios Pblicos de Telecomunicaciones, aprobado por Resolucin de Consejo Directivo N 138-2012-CD/ OSIPTEL (TUO de las Condiciones de Uso). Dicha imputacin se sustent en el anlisis contenido en el Informe de Supervisin N 282-GFS/2013 (Informe de Supervisin 1), de fecha 02 de abril de 2013, contenido en el expediente N 00158-2012-GG- GFS, respecto de las interrupciones ocurridas del 19 al 22 de junio de 2012, las mismas que afectaron los servicios de telefona ja local (1) , conmutacin de datos por paquetes (acceso a Internet) (2) y portador de larga distancia nacional (3) ; asimismo, por el artculo 49 del TUO de las Condiciones de Uso, toda vez que se veric que no remiti dentro del plazo establecido las acreditaciones correspondientes a cinco (5) (4) interrupciones reportadas como caso fortuito, fuerza mayor u otras circunstancias fuera de su control; as como no comunic ni remiti al OSIPTEL las acreditaciones dentro del plazo legal establecido correspondiente a cuatro (4) (5)
interrupciones reportadas como caso fortuito, fuerza mayor u otras circunstancias fuera de su control. 2. Con carta DR-107-C-945/DF-13, recibida el 16 de julio de 2013, TELEFNICA present sus descargos contra la imputacin contenida en la comunicacin C.458-GFS/2013. Expediente N 00027-2013-GG-GFS/PAS 3. A travs de la carta C.459-GFS/2013, noticada el 04 de abril de 2013, la GFS comunic a TELEFNICA el inicio de un PAS por el presunto incumplimiento del artculo 44 del TUO de las Condiciones de Uso, respecto de las interrupciones ocurridas el 12 de abril de 2012, las mismas que afectaron los servicios de telefona ja local (6) , conmutacin de datos por paquetes (acceso a Internet) (7) y portador de larga distancia nacional (8) , conforme al anlisis contenido en el Informe de Supervisin N 283-GFS/2013 (Informe de Supervisin 2), de fecha 02 de abril de 2013. 4. Con carta DR-107-C-944/DF-13, recibida el 16 de julio de 2013, TELEFNICA present sus descargos contra la imputacin contenida en la comunicacin C.459-GFS/2013. Expediente N 00081-2013-GG-GFS/PAS 5. Con carta C.1920-GFS/2013, noticada el 28 de noviembre de 2013, la GFS comunic a TELEFNICA el inicio de un PAS por el presunto incumplimiento de los artculos 44, 48 y 49 del TUO de las Condiciones de Uso; as como el artculo 7 del Reglamento de Fiscalizacin, Infracciones y Sanciones, aprobado mediante Resolucin de Consejo Directivo N 087-2013-CD/OSIPTEL (RFIS). Dicha imputacin se sustent en el anlisis contenido en el Informe de Supervisin N 1180-GFS/2013 (Informe de Supervisin 3), de fecha 27 de noviembre de 2013, contenido en el expediente N 00078-2013- GG-GFS, respecto de las interrupciones ocasionadas durante el segundo trimestre del ao 2012, las mismas El Peruano Mircoles 29 de octubre de 2014 536087 que afectaron los servicios de telefona ja local (9) , conmutacin de datos por paquetes (acceso a Internet) (10) y portador de larga distancia nacional (11) . Asimismo, habra trasgredido lo establecido por el artculo 48 del TUO de las Condiciones de Uso, toda vez que no habra comunicado a sus abonados la realizacin de seis (06) (12)
trabajos de mantenimiento o mejora tecnolgica dentro del plazo establecido; as como lo establecido por el numeral i) del artculo 49 de la citada norma, al vericarse que no remiti dentro del plazo establecido las acreditaciones correspondientes a treinta y nueve (39) (13) interrupciones reportadas como caso fortuito, fuerza mayor u otras circunstancias fuera de su control. Por ltimo, de conformidad con lo expuesto en el Informe de Supervisin 3, habra incurrido en la infraccin tipicada en el artculo 7 del RFIS, al no haber presentado al OSIPTEL informacin de abonados y/o clientes afectados respecto de ochocientos cuarenta y ocho (848) interrupciones, que fue solicitada con carta C.1021- GFS/2013. 6. A travs de la carta DR-107-C-098/DF-14, recibida el 29 de enero de 2014, TELEFNICA present sus descargos contra la imputacin contenida en la comunicacin C. 1920-GFS/2013. 7. Mediante Resolucin de Gerencia de Fiscalizacin y Supervisin N 009-GFS-2014/OSIPTEL, noticada el 02 de abril de 2014, se dispuso acumular los expedientes 00026-2013-GG-GFS/PAS y 00027-2013-GG- GFS/PAS al expediente 00081-2013-GG-GFS/PAS, en atencin a la solicitud de acumulacin efectuada por TELEFNICA. 8. Con Resolucin de Gerencia General N 455-2014-GG/OSIPTEL, noticada el 20 de junio de 2014, se sancion a TELEFNICA con una multa de cincuenta y uno (51) UIT por la comisin de la infraccin grave tipicada en el artculo 7 del RFIS; y con tres multas de cuarenta (40) UIT, veinte (20) UIT y cinco (05) UIT, por la comisin de la infraccin leve tipicada en el artculo 2 del Anexo 5 del TUO de las Condiciones de Uso, al haber incumplido con la obligacin establecida en el artculo 44 de la misma norma, por no prestar 9 Setecientos treinta y ocho (738) interrupciones: Tickets N 217801, 217253, 217096, 216293, 216156, 215733, 215583, 215073, 215068, 214905, 214283, 214374, 214587, 218982, 218981, 218980, 218979, 218978, 218977, 218976, 218975, 218974, 218973, 218972, 218971, 218970, 218969, 218831, 218830, 218829, 218828, 218827, 218826, 218707, 218706, 218705, 218704, 218703, 218702, 218701, 218687, 218686, 218685, 218684, 218683, 218561, 218560, 218559, 218558, 218557, 218556, 218555, 218554, 218553, 218552, 218551, 218550, 218549, 218548, 218547, 218546, 218545, 218544, 214377, 218463, 218462, 218461, 218460, 218458, 218457, 218456, 218455, 214585, 218441, 218440, 218439, 218438, 218437, 218259, 218436, 218435, 218434, 214381, 218433, 218285, 218284, 218283, 218282, 218281, 218280, 218279, 218257, 218256, 218255, 218254, 218078, 217533, 218077, 218076, 218075, 218074, 218073, 218072, 219030, 218071, 218070, 218069, 218068, 218067, 218066, 218065, 218064, 218063, 218062, 218061, 218060, 218059, 218058, 218057, 218056, 218055, 218046, 218045, 218044, 218043, 218042, 218041, 218040, 217798, 217797, 217796, 217795, 217794, 217793, 217792, 217791, 217790, 217742, 217741, 217740, 217739, 217738, 217737, 217736, 217735, 217734, 217732, 217731, 217730, 217729, 217728, 217727, 217726, 217725, 217724, 217557, 217556, 217555, 217554, 217553, 217552, 217551, 217550, 217549, 217548, 217547, 217546, 217545, 217544, 217543, 214296, 217542, 217541, 217540, 217539, 217538, 217537, 217535, 217528, 217527, 217526, 217525, 217524, 217523, 217338, 217337, 217335, 217334, 217291, 217290, 217289, 217288, 217287, 217286, 217285, 217259, 217258, 217257, 217256, 217255, 217254, 217212, 217211, 217210, 217209, 217208, 217207, 217206, 217205, 217204, 217203, 217202, 217201, 217200, 217199, 217198, 217152, 217151, 217150, 217149, 217148, 217147, 217146, 217064, 217063, 217062, 217061, 217060, 216951, 216950, 216949, 216928, 216927, 216926, 216925, 216924, 216923, 216922, 216920, 216886, 216885, 216884, 216883, 216882, 216881, 216880, 216879, 216878, 216877, 216876, 216875, 216874, 216873, 216872, 216871, 216870, 216869, 216868, 216867, 216866, 216865, 216864, 216863, 216862, 216827, 216826, 216825, 216824, 216823, 216822, 216821, 216820, 216727, 216726, 216725, 216724, 216723, 216722, 216721, 216720, 216719, 216676, 216675, 216674, 216673, 216672, 215974, 216671, 216670, 216669, 216593, 216668, 216647, 216667, 216666, 216653, 216921, 216652, 216651, 216650, 216649, 216648, 216646, 217153, 217336, 216645, 216644, 217536, 216600, 216599, 216598, 216597, 216596, 216595, 216594, 218459, 216592, 216591, 216590, 216589, 214234, 214285, 214286, 214287, 214288, 214289, 214290, 214291, 214292, 214293, 214294, 214295, 214297, 214298, 214299, 214300, 214335, 214336, 214337, 214338, 214339, 214340, 214341, 214342, 214343, 214344, 214345, 214493, 214494, 214495, 214496, 214497, 214498, 214499, 214500, 214501, 214502, 214503, 214504, 214505, 214506, 214507, 214508, 214509, 214510, 214511, 214512, 214513, 214514, 214515, 214516, 214517, 214518, 214519, 214520, 214521, 214522, 214523, 214524, 214525, 214526, 214527, 214528, 214529, 214530, 214531, 214550, 214551, 214552, 214553, 214554, 214555, 214556, 214597, 214598, 214599, 214600, 214601, 214602, 214603, 214604, 214605, 214606, 214607, 214608, 214609, 214610, 214611, 214612, 214613, 214693, 214694, 214695, 214696, 214697, 214698, 214699, 214700, 214792, 214793, 214794, 214795, 214796, 214797, 214798, 214799, 214800, 214801, 214802, 214803, 214804, 214805, 214908, 214909, 214910, 214911, 214912, 214913, 214914, 214915, 214916, 214917, 214918, 214919, 214920, 214921, 214922, 214923, 214924, 214925, 214926, 214927, 214928, 214929, 214930, 215052, 215053, 215054, 215055, 215056, 215057, 215058, 215059, 215060, 215061, 215075, 215076, 215077, 215078, 215079, 215080, 215081, 215082, 215083, 215084, 215085, 215341, 215342, 215343, 215344, 215345, 215346, 215370, 215371, 215372, 215373, 215374, 215375, 215376, 215377, 215378, 215379, 215380, 215381, 215382, 215383, 215384, 215440, 215441, 215442, 215443, 215444, 215445, 215446, 215447, 215448, 215449, 215450, 215451, 215452, 215453, 215465, 215466, 215467, 215468, 215474, 215475, 215476, 215477, 215478, 215479, 215480, 215481, 215482, 215483, 215484, 215485, 215486, 215487, 215597, 215598, 215599, 215600, 215601, 215608, 215609, 215610, 215611, 215612, 215613, 215663, 215664, 215665, 215666, 215667, 215668, 215669, 215670, 215671, 215672, 215673, 215674, 215675, 215676, 215677, 215678, 215679, 215680, 215681, 215682, 215683, 215684, 215685, 215686, 215687, 215688, 215701, 215702, 215703, 215704, 215705, 215706, 215707, 215708, 215758, 215759, 215760, 215761, 215762, 215763, 215764, 215765, 215766, 215767, 215768, 215818, 215819, 215820, 215821, 215945, 215946, 215947, 215948, 215949, 215950, 215951, 215952, 215953, 215954, 215955, 215956, 215957, 215958, 215959, 215960, 215961, 215962, 215963, 215964, 215965, 215966, 215967, 215968, 215969, 215970, 215971, 215972, 215973, 215975, 216048, 216049, 216050, 216051, 216052, 216053, 216054, 216055, 216056, 216057, 216058, 216059, 216060, 216080, 216081, 216082, 216083, 216084, 216085, 216086, 216087, 216140, 216141, 216142, 216143, 216144, 216145, 216146, 216147, 216148, 216149, 216150, 216151, 216152, 216153, 216275, 216276, 216277, 216278, 216279, 216280, 216281, 216282, 216283, 216284, 216285, 216286, 216287, 216288, 216289, 216290, 216299, 216300, 216301, 216302, 216303, 216304, 216305, 216306, 216307, 216308, 216309, 216310, 216311, 216312, 216313, 216314, 216315, 216316, 216317, 216318, 216355, 216356, 216357, 216376, 216377, 216378, 216379, 216380, 216381, 216382, 216383, 216448, 216449, 216450, 216451, 216452, 216453, 216454, 216455, 216456, 216544, 216545, 216546, 216547, 216548, 216549, 216567, 216568, 216569, 216570, 216571, 216572, 216573, 216574, 216575, 216576, 216577, 216578, 216579, 216580, 216581, 216582, 216583, 216584, 216585, 216586, 216587, 216588. 10 Veintisis (26) interrupciones: Tickets N 218824, 217799, 217251, 216947, 217706, 216839, 216291, 216154, 215731, 215582, 215361, 215074, 215066, 214903, 214281, 214372, 215735, 214382, 214209, 219028, 217531, 214906, 214722, 214378, 214583, 214375. 11 Setenta y cinco (75) interrupciones: Tickets N 218825, 217800, 217252, 217095, 216948, 217707, 216840, 216292, 216155, 215732, 215362, 215072, 215067, 214904, 214334, 214282, 216157, 218080, 214373, 216352, 218079, 218698, 218669, 217697, 217501, 217500, 217097, 216887, 216812, 216811, 216636, 216552, 216550, 216099, 215809, 215458, 215363, 214790, 214560, 214385, 214360, 214359, 219029, 218442, 217759, 217696, 217695, 217532, 217158, 216889, 216841, 216638,, 216551, 215734, 215584, 215456, 214907, 215036, 216045, 217761, 214380, 214376, 214379, 214383, 214384, 216888, 218443, 218833, 219026, 218258, 214584, 217242, 218260, 218444, 216047. 12 Tickets N 218328, 217103, 217102, 217101, 217100, 217099. 13 Tickets N 218668, 217801, 217800, 217799, 217706, 217707, 217096, 217095, 216948, 216947, 216840, 216839, 216293, 216292, 216291, 215733, 215732, 215731, 215583, 215582, 215362, 215361, 215068, 215067, 215066, 214905, 214904, 214903, 214334, 214283, 214282, 214281, 218079, 216352, 214374, 214373, 214372, 218080, 216157. El Peruano Mircoles 29 de octubre de 2014 536088 de manera continua e ininterrumpida los servicios de telefona ja local, portador de larga distancia nacional y conmutacin de datos por paquetes (acceso a Internet), respectivamente. Asimismo, se le impuso dos amonestaciones, al haber incumplido con la obligacin establecida en los artculos 48 y 49 del TUO de las Condiciones de Uso. 9. Con escrito presentado con fecha 11 de julio de 2014, TELEFNICA interpuso recurso de reconsideracin contra la Resolucin de Gerencia General N 455-2014-GG/OSIPTEL. II. VERIFICACIN DE REQUISITOS DE ADMISIBILIDAD Y PROCEDENCIA 1. De acuerdo a lo dispuesto por el numeral 207.2 del artculo 207 de la Ley N 27444 - Ley del Procedimiento Administrativo General (LPAG), el plazo para interponer el recurso de reconsideracin es de quince (15) das hbiles perentorios, contados desde el da siguiente de la noticacin del acto impugnado. 2. Asimismo, conforme a lo sealado en el artculo 208 de la LPAG el recurso de reconsideracin se interpone ante el mismo rgano que dict el primer acto que es materia de impugnacin y debe sustentarse en nueva prueba; adicionalmente, de acuerdo con el artculo 211 de la citada norma debe ser suscrito por letrado. 3. De la revisin del recurso de reconsideracin presentado por TELEFNICA, se verica que ste ha sido interpuesto dentro del plazo legal establecido y se encuentra debidamente autorizado por letrado. Asimismo, adjunta en calidad de nueva prueba la copia del Certicado del Sistema de Gestin de la Calidad ISO 9001:2008 ER-1671/2008 (14) . 4. Ahora bien, TELEFNICA considera que esta instancia debe revocar la Resolucin de Gerencia General N 455-2014-GG/OSIPTEL, teniendo en consideracin los siguientes fundamentos: i. No existen parmetros objetivos para determinar cundo una interrupcin es sancionable de acuerdo al artculo 44 del TUO de las Condiciones de Uso, toda vez que el Principio de Continuidad no signica permanencia ni perfeccin del servicio sino regularidad. Asimismo, se ha vulnerado el Principio de Tipicidad, en tanto que el artculo 44 del TUO de las Condiciones de Uso no recoge con precisin suciente la conducta infractora. ii. La resolucin impugnada se sustenta en una interpretacin incorrecta de las consecuencias jurdicas que derivan del presunto incumplimiento del artculo 49 del TUO de las Condiciones de Uso, toda vez que stas no se subsumen en lo previsto en el artculo 44 de dicha norma; resultando contrario al Principio de Legalidad que rige la actuacin de la Administracin Pblica. iii. Las interrupciones ocurrieron por caso fortuito, fuerza mayor u otras circunstancias fuera de su control, frente a lo cual procedi conforme a lo previsto en el artculo 49 del TUO de las Condiciones de Uso. Al respecto, seala que cumpli con remitir oportunamente al OSIPTEL los medios probatorios (15) que acreditan los hechos que impidieron la prestacin del servicio pblico. En esa lnea, considera que ante la vericacin efectiva de la ocurrencia de hechos asociados a la casustica de dao/vandalismo, que congura un evento fuera de su control, se conrma el cumplimiento del marco normativo aplicable para eximir de responsabilidad a la empresa operadora. Asimismo, con la nalidad de acreditar su diligencia en la prestacin de los servicios pblicos de telecomunicaciones, TELEFNICA adjunta como nueva prueba, el Certicado ISO N 9001:2008, que certica que la empresa operadora dispone de un sistema de gestin de la calidad para la provisin y operacin de las infraestructuras y redes de telecomunicaciones en el mbito nacional, as como la supervisin y el mantenimiento correctivo y preventivo de la planta interna. iv. TELEFNICA considera que la resolucin impugnada carece de una debida motivacin puesto que no se ha brindado mayor pronunciamiento respecto del valor probatorio de las acreditaciones o documentacin alcanzada, de modo que le permita apreciar una exposicin de las razones jurdicas y normativas por las cuales se considera que estos no resultan adecuados, completos o sucientes para acreditar la causa reportada o el motivo de la interrupcin; congurndose, por tanto, la causal de nulidad prevista en el artculo 10 de la LPAG. v. La resolucin impugnada ha sido emitida vulnerando los Principios de Debido Procedimiento y de Transparencia, puesto que el OSIPTEL al determinar que las pruebas aportadas en el PAS no resultaban completas ni sucientes, debi actuar y acreditar dicha informacin mediante medios probatorios y no simples armaciones carentes de sustento. vi. La resolucin impugnada vulnera el Principio de Presuncin de Licitud y Verdad Material, puesto que corresponda al OSIPTEL realizar la actividad probatoria que conllevara a acreditar con suciencia y exactitud que TELEFNICA incurri en la supuesta comisin de la infraccin administrativa imputada en el presente PAS. vii. Se ha vulnerado el Principio de Predictibilidad en tanto que TELEFNICA viene acreditando siempre de la misma manera las interrupciones en los servicios de telefona ja local, conmutacin de datos por paquetes (acceso a Internet) y portador larga distancia nacional, y no resulta predecible que en esta oportunidad se descaliquen o se declare que los documentos aportados al OSIPTEL no resultan completos ni sucientes. 14 Emitido por la Asociacin Espaola de Normalizacin y Certicacin (AENOR), el cual certica que la empresa operadora dispone de un sistema de gestin de la calidad para la provisin y operacin de las infraestructuras y redes de telecomunicaciones en el mbito nacional, as como la supervisin y el mantenimiento correctivo y preventivo de la planta interna. 15 Constatacin Policial, Informe tcnico-vandalismo-red transporte.durante, as como el acta de supervisin realizada en las instalaciones de la empresa operadora. El Peruano Mircoles 29 de octubre de 2014 536089 viii. La sancin impuesta por el supuesto incumplimiento del artculo 7 del RFIS, vulnera el Principio de Razonabilidad, considerando que el OSIPTEL le impuso plazos reducidos para la presentacin de la informacin, que no ha demostrado que la no entrega de la informacin haya ocasionado un efecto negativo o dao al inters general y/o bien jurdico protegido; que no se ha valorado que siempre ha desplegado una conducta colaboradora; y que la imposicin de la sancin en el caso en particular no cumple con la nalidad de desincentivar la comisin de una conducta sancionable. 5. Conforme se aprecia del artculo 208 de la LPAG, el recurso de reconsideracin se interpondr ante el mismo rgano que dict el primer acto que es materia de impugnacin y deber sustentarse en nueva prueba, es decir, es el recurso que puede interponer el administrado ante la misma autoridad emisora de una decisin controvertida, a n de que evale la nueva prueba aportada, y por acto de contrario imperio, proceda a modicarlo o revocarlo. Asimismo, se debe tener en cuenta que la exigencia de nueva prueba para interponer un recurso de reconsideracin est referida a la presentacin de un nuevo medio probatorio, que justique la revisin del anlisis ya efectuado acerca de alguno de los puntos materia de controversia (16) . 6. Sobre la procedencia de un recurso de reconsideracin, MORN URBINA (17) seala lo siguiente: Para habilitar la posibilidad del cambio de criterio, la ley exige que se presente a la autoridad un hecho tangible y no evaluado con anterioridad, que amerite la reconsideracin. Esto nos conduce a la exigencia de la nueva prueba que debe aportar el recurrente, y ya no solo la prueba instrumental que delimitaba la norma anterior. Ahora cabe cualquier medio probatorio habilitado en el procedimiento. Pero a condicin que sean nuevos, esto es, no resultan idneos como nueva prueba, una nueva argumentacin jurdica sobre los mismos hechos, () (el subrayado es nuestro) 7. Es as que, no resulta pertinente para la evaluacin del presente recurso de reconsideracin, el pronunciamiento respecto de los argumentos planteados en los numerales i., ii., v., vi., vii. y viii.; a travs de los cuales TELEFNICA reitera los fundamentos expuestos en sus descargos y que fueron materia de anlisis al emitirse la resolucin impugnada, y en el cual se concluy el incumplimiento de lo establecido en los artculos 44, 48 y 49 del TUO de las Condiciones de Uso, as como el artculo 7 del RFIS. 8. Respecto a la nulidad de la Resolucin de Gerencia General N 455-2014-GG/OSIPTEL planteada en el numeral iv., corresponde tener en cuenta que de acuerdo lo dispuesto por el numeral 2 del artculo 11 (18) de la LPAG, la nulidad debe ser declarada por el superior jerrquico, siendo as no corresponde a esta instancia emitir pronunciamiento en va de reconsideracin respecto a la mencionada solicitud. 9. De acuerdo a ello, considerando que conforme lo dispone la LPAG, el recurso de reconsideracin exige la presentacin de nueva prueba que justique la revisin del anlisis efectuado, y que la impugnacin cuyo sustento sea una diferente interpretacin de las pruebas o cuestiones de puro derecho corresponde a un recurso de apelacin, esta instancia emitir nicamente pronunciamiento sobre los argumentos expuestos en el numeral iii., en relacin a la nueva prueba que sustentara su recurso de reconsideracin. III. ANLISIS DEL RECURSO DE RECONSIDERACIN 1. El presente PAS se inici contra TELEFNICA al imputrsele el incumplimiento de lo dispuesto por los artculos 44, 48 y 49 del TUO de las Condiciones de Uso, as como la comisin de la infraccin prevista en el artculo 7 del RFIS. 2. De acuerdo a la Resolucin de Gerencia General N 455-2014-GG/OSIPTEL impugnada, la empresa TELEFNICA trasgredi lo establecido por el artculo 44, 48 y 49 del TUO de las Condiciones de Uso, respecto a la obligacin de prestar sus servicios de manera continua e ininterrumpida en sus servicios de telefona ja local, conmutacin de datos por paquetes (acceso a internet), portador de larga distancia nacional; la obligacin de comunicar a los abonados de los trabajos de mantenimiento dentro de los plazos establecidos; y, la obligacin de comunicar y/o acreditar las interrupciones reportadas como caso fortuito, fuerza mayor u otras circunstancias fuera de su control. Asimismo, trasgredi lo establecido por el artculo 7 del RFIS al haber entregado al OSIPTEL informacin incompleta que fuera solicitada con carcter obligatorio. 3. A efectos de acreditar la existencia de una actuacin diligente que la exima de responsabilidad de los hechos que originaron las interrupciones contempladas en el artculo 49 del TUO de las Condiciones de Uso, TELEFNICA adjunta como nueva prueba el Certicado ISO 9001:2008, que certica la operacin y provisin de infraestructuras y redes de telecomunicaciones en el mbito nacional, as como la supervisin y el mantenimiento correctivo y preventivo de la planta interna que dispone TELEFNICA. 4. Sobre el particular, se aprecia que la documentacin sealada en el considerando precedente no constituye medio probatorio que permita desvirtuar la responsabilidad de la empresa operadora respecto de las interrupciones a que reere la resolucin impugnada, toda vez que el documento en cuestin, no guarda relacin con las interrupciones ocurridas durante el segundo trimestre del ao 2012. 5. En efecto, no es posible considerar que este documento que certica la operacin y provisin de infraestructuras y redes de telecomunicaciones en el mbito nacional, as como la supervisin y el mantenimiento correctivo 16 MORN Urbina, Juan Carlos. Comentarios Nueva Ley del Procedimiento Administrativo General. Gaceta Jurdica. Octava Edicin. Diciembre, 2009. Pginas 612 y 614. 17 MORN URBINA, Juan Carlos Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General, Gaceta Jurdica, Novena Edicin, Lima, 2011, Pg. 620. 18 Artculo 11.- Instancia competente para declarar la nulidad () 11.2 La nulidad ser conocida y declarada por la autoridad superior de quien dict el acto. Si se tratara de un acto dictado por una autoridad que no est sometida a subordinacin jerrquica, la nulidad se declarar por resolucin de la misma autoridad.() El Peruano Mircoles 29 de octubre de 2014 536090 y preventivo de la planta interna de TELEFNICA, descarte el hecho que dicha empresa operadora haya incumplido con lo dispuesto en los artculos 44, 48 y 49 del TUO de las Condiciones de Uso, y la infraccin tipicada en el artculo 7 del RFIS; por cuanto no prest los servicios de telefona ja local, portador de larga distancia nacional y conmutacin de datos por paquetes (acceso a Internet), de manera continua e ininterrumpida; no comunic a los abonados de los trabajos de mantenimiento en el plazo establecido; y no cumpli con remitir y/o comunicar al OSIPTEL, dentro del plazo establecido, las acreditaciones correspondientes a interrupciones reportadas como caso fortuito, fuerza mayor u otras circunstancias fuera de su control, as como la informacin obligatoria solicitada a travs de la comunicacin C.1021-GFS/2013. 6. De la misma manera, la nueva prueba presentada por TELEFNICA se reere al cumplimiento de estndares de calidad mnimos enfocados a acreditar la eciencia de sus procesos en general; sin que ello permita evidenciar que las interrupciones que son objeto del presente recurso, se originaron por una causa fuera del control de dicha empresa, para lo cual debi acreditar que respecto de esos casos especcos, actu de modo diligente; as como, la existencia de circunstancias que la imposibiliten de alcanzar de manera completa la informacin solicitada a travs de la indicada comunicacin C.1021-GFS/2013. 7. Cabe indicar que TELEFNICA reere en su recurso que debe valorarse adicionalmente su actuar diligente puesto que cumpli con alcanzar los medios probatorios necesarios como Informe Tcnico, entre otros; en relacin a ello, debe precisarse que tales medios probatorios fueron analizados en los Informes de Supervisin elaborados por la GFS; y fue en base al anlisis efectuado a los mismos que se impuso la sancin respectiva. 8. Es pertinente sealar que de conformidad con el Principio de Presuncin de Licitud (19) , que rige el ejercicio de la potestad sancionadora, la Autoridad Administrativa debe presumir que los administrados han actuado apegados a sus deberes mientras no cuenten con evidencia en contrario; y en consecuencia, le corresponde a este Organismo la carga de la prueba (20) respecto de la comisin de la infraccin; ello sin perjuicio de la carga probatoria que mantiene el administrado con relacin a la acreditacin de la diligencia debida, de los elementos cognoscitivos o volitivos que determinen la falta de voluntariedad del infractor y de los hechos impeditivos o extintivos que lo exoneren de responsabilidad (21) . 9. En tal sentido, la documentacin presentada por TELEFNICA no resulta medio idneo que permita desvirtuar los fundamentos sealados en la Resolucin de Gerencia General impugnada en ese extremo. 10. Sin perjuicio de lo sealado, y en aplicacin de los Principios Administrativos de Predictibilidad y Transparencia, se debe tener en cuenta un reciente pronunciamiento del Consejo Directivo (22) , que seala que si la administracin considera y concluye que la empresa no se encuentra en el supuesto de excepcin del artculo 49 del TUO de las Condiciones de Uso, no se podra imputrsele alguna infraccin vinculada al incumplimiento del mismo. 11. En ese sentido, considerando que la documentacin presentada respecto de los tickets N 217801, 217800, 217799, 217706, 217707, 217096, 217095, 216948, 216947, 216840, 216839, 216293, 216292, 216291, 215733, 215732, 215731, 215583, 215582, 215362, 215361, 215068, 215067, 215066, 214905, 214904, 214903, 214334, 214283, 214282, 214281, 218079, 216352, 214374, 214373, 214372, 218080, 216157, 218288, 218289, 218290 y 218292, no permite acreditar la existencia de caso fortuito, fuerza mayor u otra circunstancia que exima de responsabilidad a la empresa; no es posible imputarle el incumplimiento del artculo 49 del TUO de las Condiciones de Uso; correspondiendo archivar el presente procedimiento administrativo sancionador en ese extremo. 12. Por tanto, el incumplimiento de las obligaciones del artculo 49 del TUO de las Condiciones de Uso, as como la sancin de amonestacin impuesta, solo deber entenderse respecto a los tickets N 218668 y 218666, as como los eventos ocurridos el 20 y 22 de junio de 2012 (23) ; correspondiendo raticar la sancin de amonestacin impuesta (24) , al ser la sancin mnima prevista para las infracciones leves, conforme a lo dispuesto en el artculo 25 de la Ley de Desarrollo de las Funciones y Facultades del OSIPTEL Ley N 27336 (25) . 19 Artculo 230.- Principios de la potestad sancionadora administrativa La potestad sancionadora de todas las entidades est regida adicionalmente por los siguientes principios especiales: () 9. Presuncin de Licitud.- Las entidades deben presumir que los administrados han actuado apegados a sus deberes mientras no cuenten con evidencia en contrario. 20 Artculo 162.- Carga de la prueba 162.1 La carga de la prueba se rige por el principio de impulso de ocio establecido en la presente Ley. 162.2 Corresponde a los administrados aportar pruebas mediante la presentacin de documentos e informes, proponer pericias, testimonios, inspecciones y dems diligencias permitidas, o aducir alegaciones. 21 Doctrinariamente se ha reconocido que corresponde al presunto infractor desvirtuar la alegacin de culpabilidad argida por la Administracin, demostrando que su actuacin se ha debido a un hecho no imputable a aqul. Ello ha sido sealado por diferentes autores: - () corresponde a la Administracin la prueba de los hechos constitutivos de la acusacin para desvirtuar la presuncin de inocencia, y corresponde al presunto infractor la prueba de los hechos impeditivos o extintivos que alega y que introduce en el procedimiento administrativo () (Subrayado agregado) (GALLARDO CASTILLO, Mara Jess. Los principios de la potestad sancionadora. 1era Edicin. Iustel. Madrid, 2008. P.196). 22 Resolucin de Consejo Directivo N 094-2014-CD/OSIPTEL, del 17 de julio de 2014 23 Evento del da 20-06-12 (servicio afectado Telefona Fija Local), evento del da 20-06-12 (servicio afectado Conmutacin de datos por paquetes), evento del da 22-06-12 (servicio afectado Telefona Fija Local), evento del da 22-06-12 (servicio afectado Conmutacin de datos por paquetes). 24 Ms aun considerando que TELEFNICADEL PER S.A.A. incumpli nuevamente con lo dispuesto en el numeral i) del artculo 49 del TUO de las Condiciones de Uso, pese a que mediante Resolucin de Gerencia General N 479-2011-GG/OSIPTEL noticada el 17 de octubre de 2011, la Gerencia General le impuso una medida correctiva por el incumplimiento del citado artculo, tal como fue sealado en la resolucin impugnada. 25 Dichos eventos y tickets mencionados se mantienen para la imputacin del incumplimiento del artculo 49 del TUO de las Condiciones de Uso, en tanto que la documentacin presentada, fuera del plazo, fue admitida en virtud al Principio de Predictibilidad, conforme a lo sealado en la resolucin impugnada y el Informe de Supervisin 3. El Peruano Mircoles 29 de octubre de 2014 536091 IV. SOLICITUD DE SUSPENSIN DE EFECTOS 1. TELEFNICA solicita en el primer otros de su recurso de reconsideracin, la suspensin de los efectos de la Resolucin impugnada, en aplicacin a lo dispuesto en el artculo 237 de la LPAG. 2. Sobre el particular, el literal d) del artculo 27 de la Ley de Desarrollo de las Funciones y Facultades del OSIPTEL (LDFF), Ley N 27336, establece que los medios impugnatorios suspendern nicamente el cobro de la multa impuesta. 3. Considerando que los artculos 1, 2, 3 y 4 de la resolucin impugnada imponen a TELEFNICA sanciones pecuniarias, el cobro de las mismas queda suspendido en atencin a lo dispuesto en el artculo 27 de la LDFF, por lo que corresponde declarar procedente la solicitud aludida. POR LO EXPUESTO, de conformidad con la Ley N 27444 Ley del Procedimiento Administrativo General; SE RESUELVE: Artculo 1.- Declarar INFUNDADO el Recurso de Reconsideracin presentado por TELEFNICA DEL PER S.A.A., en consecuencia, CONFIRMAR las sanciones impuestas mediante la Resolucin de Gerencia General N 455-2014- GG/OSIPTEL de fecha 20 de junio de 2014, de conformidad con los fundamentos expuestos en la parte considerativa de la presente Resolucin. Artculo 2.- DAR POR CONCLUIDO el presente procedimiento administrativo sancionador en el extremo referido a la infraccin por el incumplimiento del artculo 49 del TUO de las Condiciones de Uso, respecto de los reportes de interrupcin N 217801, 217800, 217799, 217706, 217707, 217096, 217095, 216948, 216947, 216840, 216839, 216293, 216292, 216291, 215733, 215732, 215731, 215583, 215582, 215362, 215361, 215068, 215067, 215066, 214905, 214904, 214903, 214334, 214283, 214282, 214281, 218079, 216352, 214374, 214373, 214372, 218080, 216157, 218288, 218289, 218290 y 218292; de conformidad con los fundamentos expuestos en la parte considerativa de la presente resolucin. Artculo 3.- Declarar procedente la solicitud de suspensin de los efectos de los artculos 1, 2, 3 y 4 de la Resolucin de Gerencia General N 455-2014-GG/OSIPTEL de fecha 20 de junio de 2014, de conformidad con los fundamentos expuestos en la parte considerativa de la presente Resolucin. Artculo 4.- Encargar a la Gerencia de Comunicacin Corporativa del OSIPTEL la noticacin de la presente Resolucin a la empresa TELEFNICA DEL PER S.A.A. Regstrese y comunquese. J ORGE ANTONIO APOLONI QUISPE Gerente General RESOLUCIN DE GERENCIA GENERAL N 455-2014-GG/OSIPTEL Lima, 20 de junio de 2014 EXPEDIENTE N : 00081-2013-GG-GFS/PAS MATERIA : Procedimiento Administrativo Sancionador ADMINISTRADO : TELEFNICA DEL PER S.A.A. VISTO el Informe de la Gerencia de Fiscalizacin y Supervisin del OSIPTEL (GFS) N 356-GFS/2014 por medio del cual se informa a esta Gerencia General respecto del procedimiento administrativo sancionador (PAS) iniciado a TELEFNICA DEL PER S.A.A. (TELEFNICA), por la supuesta comisin de las infracciones tipicadas en el artculo 2 del Anexo 5 del Texto nico Ordenado de las Condiciones de Uso de los Servicios Pblicos de Telecomunicaciones (TUO de las Condiciones de Uso), aprobado por Resolucin de Consejo Directivo N 138-2012-CD/OSIPTEL, ante el incumplimiento de lo dispuesto por los artculos 44, 48y49 de la misma norma; as como, por la supuesta comisin de la infraccin tipicada en el artculo 7 del Reglamento de Fiscalizacin, Infracciones y Sanciones (RFIS), aprobado por Resolucin de Consejo Directivo N 087-2013-CD/OSIPTEL. CONSIDERANDO: I. ANTECEDENTES Expediente N 00026-2013-GG-GFS/PAS 1. Mediante Informe de Supervisin N 282-GFS/2013, de fecha 02 de abril de 2013 (Informe de Supervisin 1), contenido en el expediente N 00158-2012-GG-GFS, la GFS emiti el resultado de la vericacin del cumplimiento de lo dispuesto por los artculos 44, 45, 48, 49 y 92 del TUO de las Condiciones de Uso por parte de TELEFNICA, respecto de las interrupciones ocurridas del 19 al 22 de junio de 2012, concluyendo que en dicho periodo, habra incumplido el artculo 44 del TUO de las Condiciones de Uso, al haberse vericado la ocurrencia de: El Peruano Mircoles 29 de octubre de 2014 536092 i) Tres (3) (1) casos de interrupcin que corresponden al servicio de telefona ja local ii) Tres (3) (2) casos de interrupcin que corresponden al servicio de conmutacin de datos por paquetes (acceso de internet) iii) Cuatro (4) (3) casos de interrupcin que corresponden al servicio portador de Larga Distancia Nacional Asimismo, de conformidad con lo expuesto en el Informe de Supervisin antes sealado, habra trasgredido lo establecido por el artculo 49 del TUO de las Condiciones de Uso, toda vez que se veric que no remiti dentro del plazo establecido las acreditaciones correspondientes a cinco (5) (4) interrupciones reportadas como caso fortuito, fuerza mayor u otras circunstancias fuera de su control; as como no comunic ni remiti al OSIPTEL las acreditaciones dentro del plazo legal establecido correspondiente a cuatro (4) (5) interrupciones reportadas como caso fortuito, fuerza mayor u otras circunstancias fuera de su control. 2. Considerando el anlisis contenido en el Informe de Supervisin 1, con carta C.458-GFS/2013, noticada el 04 de abril de 2013, la GFS comunic a TELEFNICA el inicio de un PAS por el presunto incumplimiento de los artculos 44 y 49 del TUO de las Condiciones de Uso, otorgndole un plazo de diez (10) das hbiles para que presente sus descargos por escrito. 3. Con carta DR-107-C-945/DF-13, recibida el 16 de julio de 2013, TELEFNICA present sus descargos contra la imputacin contenida en la comunicacin C. 458-GFS/2013. Expediente N 00027-2013-GG-GFS/PAS 4. Mediante Informe de Supervisin N 283-GFS/2013, de fecha 02 de abril de 2013 (Informe de Supervisin 2), contenido en el expediente N 00099-2012-GG-GFS, la GFS emiti el resultado de la vericacin del cumplimiento de lo dispuesto por los artculos 44, 45, 49 y 92 del TUO de las Condiciones de Uso por parte de TELEFNICA, respecto de la interrupcin ocurrida el 12 de abril de 2012, concluyendo que habra incumplido el artculo 44 del TUO de las Condiciones de Uso, al haberse vericado la ocurrencia de: i) Un (1) (6) caso de interrupcin corresponde al servicio de telefona ja local ii) Un (1) (7) caso de interrupcin corresponde al servicio de conmutacin de datos por paquetes (acceso de internet) iii) Un (1) (8) caso de interrupcin corresponde al servicio portador de Larga Distancia Nacional 5. Considerando el anlisis contenido en el Informe de Supervisin 2, con carta C.459-GFS/2013, noticada el 04 de abril de 2013, la GFS comunic a TELEFNICA el inicio de un PAS por el presunto incumplimiento del artculo 44 del TUO de las Condiciones de Uso, otorgndole un plazo de diez (10) das hbiles para que presente sus descargos por escrito. 6. Con carta DR-107-C-944/DF-13, recibida el 16 de julio de 2013, TELEFNICA present sus descargos contra la imputacin contenida en la comunicacin C. 459-GFS/2013. Expediente N 00081-2013-GG-GFS/PAS 7. A travs del Informe de Supervisin N 1180-GFS/2013, de fecha 27 de noviembre de 2013 (Informe de Supervisin 3), contenido en el expediente N 0078-2013-GG-GFS, la GFS emiti el resultado de la vericacin del cumplimiento de lo dispuesto por los artculos 44, 45, 48, 49 y 92 del TUO de las Condiciones de Uso por parte de TELEFNICA, respecto de las interrupciones ocasionadas durante el segundo trimestre del ao 2012, concluyendo que en dicho periodo, habra incumplido el artculo 44 del TUO de las Condiciones de Uso, al haberse vericado la ocurrencia de: i) Setecientos treinta y ocho (738) (9) casos de interrupcin correspondientes al servicio de telefona ja local 1 Tickets N 218290, y los eventos ocurridos los das 20 y 22 de junio de 2012. 2 Tickets N 218288, y los eventos ocurridos los das 20 y 22 de junio de 2012. 3 Tickets N 218666, 218289, 218292, 218445. 4 Tickets N 218288, 218289, 218290, 218666 y 218292. 5 Evento del da 20-06-12 servicio afectado Telefona Fija Local, evento del da 20-06-12 servicio afectado Conmutacin de datos por paquetes (Acceso a Internet), evento del da 22-06-12 servicio afectado Telefona Fija Local, evento del da 22-06-12 servicio afectado Conmutacin de datos por paquetes (Acceso a Internet) 6 Ticket N 214721. 7 Ticket N 214719. 8 Ticket N 214720. 9 Tickets N 217801, 217253, 217096, 216293, 216156, 215733, 215583, 215073, 215068, 214905, 214283, 214374, 214587, 218982, 218981, 218980, 218979, 218978, 218977, 218976, 218975, 218974, 218973, 218972, 218971, 218970, 218969, 218831, 218830, 218829, 218828, 218827, 218826, 218707, 218706, 218705, 218704, 218703, 218702, 218701, 218687, 218686, 218685, 218684, 218683, 218561, 218560, 218559, 218558, 218557, 218556, 218555, 218554, 218553, 218552, 218551, 218550, 218549, 218548, 218547, 218546, 218545, 218544, 214377, 218463, 218462, 218461, 218460, 218458, 218457, 218456, 218455, 214585, 218441, 218440, 218439, 218438, 218437, 218259, 218436, 218435, 218434, 214381, 218433, 218285, 218284, 218283, 218282, 218281, 218280, 218279, 218257, 218256, 218255, 218254, 218078, 217533, 218077, 218076, 218075, 218074, 218073, 218072, 219030, 218071, 218070, 218069, 218068, 218067, 218066, 218065, 218064, 218063, 218062, 218061, 218060, 218059, 218058, 218057, 218056, 218055, 218046, 218045, 218044, 218043, 218042, 218041, 218040, 217798, 217797, 217796, 217795, 217794, 217793, 217792, 217791, 217790, 217742, 217741, 217740, 217739, 217738, 217737, 217736, 217735, 217734, 217732, 217731, 217730, 217729, 217728, 217727, 217726, 217725, 217724, 217557, 217556, 217555, 217554, 217553, 217552, 217551, 217550, 217549, 217548, 217547, 217546, 217545, 217544, 217543, 214296, 217542, 217541, 217540, 217539, 217538, 217537, 217535, 217528, 217527, 217526, 217525, 217524, 217523, 217338, 217337, 217335, 217334, 217291, 217290, 217289, 217288, 217287, 217286, 217285, 217259, 217258, 217257, 217256, 217255, 217254, 217212, 217211, 217210, 217209, 217208, 217207, 217206, 217205, 217204, 217203, 217202, 217201, 217200, 217199, 217198, 217152, 217151, 217150, 217149, 217148, 217147, 217146, 217064, 217063, 217062, 217061, 217060, 216951, 216950, 216949, 216928, 216927, 216926, 216925, 216924, 216923, 216922, 216920, 216886, 216885, 216884, 216883, 216882, 216881, 216880, 216879, 216878, 216877, 216876, 216875, El Peruano Mircoles 29 de octubre de 2014 536093 ii) Veintisis (26) (10) casos de interrupcin correspondientes al servicio de conmutacin de datos por paquetes (acceso de internet) iii) Setenta y cinco (75) (11) casos de interrupcin correspondientes al servicio portador de Larga Distancia Nacional Asimismo, de conformidad con lo expuesto en el Informe de Supervisin 3 antes sealado, habra trasgredido lo establecido por el artculo 48 del TUO de las Condiciones de Uso, toda vez que no habra comunicado a sus abonados la realizacin de seis (06) (12) trabajos de mantenimiento o mejora tecnolgica dentro del plazo establecido. Por otra parte, de conformidad con lo expuesto en el Informe de Supervisin 3 en cuestin, habra trasgredido lo establecido por el numeral i) del artculo 49 del TUO de las Condiciones de Uso, toda vez que se veric que no remiti dentro del plazo establecido las acreditaciones correspondientes a treinta y nueve (39) (13)
interrupciones reportadas como caso fortuito, fuerza mayor u otras circunstancias fuera de su control. Por ltimo, de conformidad con lo expuesto en el Informe de Supervisin 3, habra incurrido en la infraccin tipicada en el artculo 7 del RFIS, al no haber presentado al OSIPTEL informacin de abonados y/o clientes afectados respecto de ochocientos cuarenta y ocho (848) interrupciones, que fue solicitada con carta C.1021- GFS/2013. 8. Considerando el anlisis contenido en el Informe de Supervisin 3, a travs de la carta C.1920-GFS/2013, noticada el 28 de noviembre de 2013, la GFS comunic a TELEFNICA el inicio de un PAS por el presunto incumplimiento de los artculos 44, 48 y 49 del TUO de las Condiciones de Uso, as como el artculo 7 del RFIS, otorgndole un plazo de diez (10) das hbiles para que presente sus descargos por escrito. 9. A travs de la carta DR-107-C-098/DF-14, recibida el 29 de enero de 2014, TELEFNICA present sus descargos contra la imputacin contenida en la comunicacin C. 1920-GFS/2013. 10. Mediante Resolucin de Gerencia de Fiscalizacin y Supervisin N 009-GFS-2014/OSIPTEL, noticada el 02 de abril de 2014, se dispuso acumular los expedientes 00026-2013-GG-GFS/PAS y 00027-2013-GG- GFS/PAS al expediente 00081-2013-GG-GFS/PAS, en atencin a la solicitud de acumulacin efectuada por TELEFNICA. 11. Con fecha 28 de abril de 2014, la GFS remiti a la Gerencia General su Informe de anlisis de descargos N 356-GFS/2014, el cual analiza los descargos presentados por TELEFNICA mediante las comunicaciones DR-107-C-945/DF-13, DR-107-C-944/DF-13 y DR-107-C-098/DF-14, y concluye que dicha empresa operadora incurri en las infracciones tipicadas en el artculo 2 del Anexo 5 del TUO de las Condiciones de Uso, por el 216874, 216873, 216872, 216871, 216870, 216869, 216868, 216867, 216866, 216865, 216864, 216863, 216862, 216827, 216826, 216825, 216824, 216823, 216822, 216821, 216820, 216727, 216726, 216725, 216724, 216723, 216722, 216721, 216720, 216719, 216676, 216675, 216674, 216673, 216672, 215974, 216671, 216670, 216669, 216593, 216668, 216647, 216667, 216666, 216653, 216921, 216652, 216651, 216650, 216649, 216648, 216646, 217153, 217336, 216645, 216644, 217536, 216600, 216599, 216598, 216597, 216596, 216595, 216594, 218459, 216592, 216591, 216590, 216589, 214234, 214285, 214286, 214287, 214288, 214289, 214290, 214291, 214292, 214293, 214294, 214295, 214297, 214298, 214299, 214300, 214335, 214336, 214337, 214338, 214339, 214340, 214341, 214342, 214343, 214344, 214345, 214493, 214494, 214495, 214496, 214497, 214498, 214499, 214500, 214501, 214502, 214503, 214504, 214505, 214506, 214507, 214508, 214509, 214510, 214511, 214512, 214513, 214514, 214515, 214516, 214517, 214518, 214519, 214520, 214521, 214522, 214523, 214524, 214525, 214526, 214527, 214528, 214529, 214530, 214531, 214550, 214551, 214552, 214553, 214554, 214555, 214556, 214597, 214598, 214599, 214600, 214601, 214602, 214603, 214604, 214605, 214606, 214607, 214608, 214609, 214610, 214611, 214612, 214613, 214693, 214694, 214695, 214696, 214697, 214698, 214699, 214700, 214792, 214793, 214794, 214795, 214796, 214797, 214798, 214799, 214800, 214801, 214802, 214803, 214804, 214805, 214908, 214909, 214910, 214911, 214912, 214913, 214914, 214915, 214916, 214917, 214918, 214919, 214920, 214921, 214922, 214923, 214924, 214925, 214926, 214927, 214928, 214929, 214930, 215052, 215053, 215054, 215055, 215056, 215057, 215058, 215059, 215060, 215061, 215075, 215076, 215077, 215078, 215079, 215080, 215081, 215082, 215083, 215084, 215085, 215341, 215342, 215343, 215344, 215345, 215346, 215370, 215371, 215372, 215373, 215374, 215375, 215376, 215377, 215378, 215379, 215380, 215381, 215382, 215383, 215384, 215440, 215441, 215442, 215443, 215444, 215445, 215446, 215447, 215448, 215449, 215450, 215451, 215452, 215453, 215465, 215466, 215467, 215468, 215474, 215475, 215476, 215477, 215478, 215479, 215480, 215481, 215482, 215483, 215484, 215485, 215486, 215487, 215597, 215598, 215599, 215600, 215601, 215608, 215609, 215610, 215611, 215612, 215613, 215663, 215664, 215665, 215666, 215667, 215668, 215669, 215670, 215671, 215672, 215673, 215674, 215675, 215676, 215677, 215678, 215679, 215680, 215681, 215682, 215683, 215684, 215685, 215686, 215687, 215688, 215701, 215702, 215703, 215704, 215705, 215706, 215707, 215708, 215758, 215759, 215760, 215761, 215762, 215763, 215764, 215765, 215766, 215767, 215768, 215818, 215819, 215820, 215821, 215945, 215946, 215947, 215948, 215949, 215950, 215951, 215952, 215953, 215954, 215955, 215956, 215957, 215958, 215959, 215960, 215961, 215962, 215963, 215964, 215965, 215966, 215967, 215968, 215969, 215970, 215971, 215972, 215973, 215975, 216048, 216049, 216050, 216051, 216052, 216053, 216054, 216055, 216056, 216057, 216058, 216059, 216060, 216080, 216081, 216082, 216083, 216084, 216085, 216086, 216087, 216140, 216141, 216142, 216143, 216144, 216145, 216146, 216147, 216148, 216149, 216150, 216151, 216152, 216153, 216275, 216276, 216277, 216278, 216279, 216280, 216281, 216282, 216283, 216284, 216285, 216286, 216287, 216288, 216289, 216290, 216299, 216300, 216301, 216302, 216303, 216304, 216305, 216306, 216307, 216308, 216309, 216310, 216311, 216312, 216313, 216314, 216315, 216316, 216317, 216318, 216355, 216356, 216357, 216376, 216377, 216378, 216379, 216380, 216381, 216382, 216383, 216448, 216449, 216450, 216451, 216452, 216453, 216454, 216455, 216456, 216544, 216545, 216546, 216547, 216548, 216549, 216567, 216568, 216569, 216570, 216571, 216572, 216573, 216574, 216575, 216576, 216577, 216578, 216579, 216580, 216581, 216582, 216583, 216584, 216585, 216586, 216587, 216588. 10 Tickets N 218824, 217799, 217251, 216947, 217706, 216839, 216291, 216154, 215731, 215582, 215361, 215074, 215066, 214903, 214281, 214372, 215735, 214382, 214209, 219028, 217531, 214906, 214722, 214378, 214583, 214375. 11 Tickets N 218825, 217800, 217252, 217095, 216948, 217707, 216840, 216292, 216155, 215732, 215362, 215072, 215067, 214904, 214334, 214282, 216157, 218080, 214373, 216352, 218079, 218698, 218669, 217697, 217501, 217500, 217097, 216887, 216812, 216811, 216636, 216552, 216550, 216099, 215809, 215458, 215363, 214790, 214560, 214385, 214360, 214359, 219029, 218442, 217759, 217696, 217695, 217532, 217158, 216889, 216841, 216638,, 216551, 215734, 215584, 215456, 214907, 215036, 216045, 217761, 214380, 214376, 214379, 214383, 214384, 216888, 218443, 218833, 219026, 218258, 214584, 217242, 218260, 218444, 216047. 12 Tickets N 218328, 217103, 217102, 217101, 217100, 217099. 13 Tickets N 218668, 217801, 217800, 217799, 217706, 217707, 217096, 217095, 216948, 216947, 216840, 216839, 216293, 216292, 216291, 215733, 215732, 215731, 215583, 215582, 215362, 215361, 215068, 215067, 215066, 214905, 214904, 214903, 214334, 214283, 214282, 214281, 218079, 216352, 214374, 214373, 214372, 218080, 216157. El Peruano Mircoles 29 de octubre de 2014 536094 incumplimiento de lo dispuesto por los artculos 44, 48y49 de la misma norma; as como, en la infraccin tipicada en el artculo 7 del RFIS. II. ANLISIS DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO SANCIONADOR De conformidad con el artculo 40 del Reglamento General del OSIPTEL, aprobado por Decreto Supremo N 008-2001-PCM publicado el 2 de febrero de 2001, el OSIPTEL es competente para imponer sanciones y medidas correctivas a las empresas operadoras y dems empresas o personas que realizan actividades sujetas a su competencia por el incumplimiento de las normas aplicables, de las regulaciones y de las obligaciones contenidas en los contratos de concesin. As tambin el artculo 41 del mencionado Reglamento General seala que esta funcin scalizadora y sancionadora puede ser ejercida en primera instancia por la Gerencia General del OSIPTEL de ocio o por denuncia de parte, contando para el desarrollo de sus funciones, con el apoyo de una o ms gerencias, que estarn a cargo de las acciones de investigacin y anlisis del caso. El artculo 44 del TUO de las Condiciones de Uso, establece el deber de continuidad en la prestacin del servicio de telecomunicaciones, cuando dispone: Artculo 44.- Continuidad del servicio La empresa operadora est obligada a cumplir con la prestacin del servicio de manera continua e ininterrumpida, sujetndose a lo establecido en la presente norma. Para determinar qu se entiende por prestacin de un servicio en forma ininterrumpida en el marco de los servicios pblicos de telecomunicaciones, de acuerdo a la obligacin prevista en el TUO de las Condiciones de Uso, se debe acudir a la denicin sobre interrupcin consignada en el Glosario de Trminos de la mencionada norma, la cual seala: Interrupcin del servicio: Incapacidad total o parcial, que imposibilite o diculte la prestacin del servicio, caracterizada por un inadecuado funcionamiento de uno o ms elementos de red. Por su parte, el artculo 48 del TUO de las Condiciones de Uso, establece el deber de comunicar a los abonados cuando ocurran interrupciones del servicio derivados de trabajos de mantenimiento o mejora tecnolgica. Artculo 48.- Interrupcin del servicio por mantenimiento En caso que la empresa operadora requiera realizar trabajos de mantenimiento o mejoras tecnolgicas en su infraestructura que interrumpan los servicios que brinda, comunicar esta situacin a sus abonados y a OSIPTEL con una anticipacin no menor de dos (2) das calendario, debiendo adoptar las medidas necesarias para asegurar la continuidad del servicio () De igual manera, el artculo 49 del TUO de las Condiciones de Uso, estipula obligaciones de comunicacin y acreditacin a las empresas operadoras cuando se produzcan interrupciones del servicio por caso fortuito o fuerza mayor u otras circunstancias fuera del control, disponiendo lo siguiente: Artculo 49.- Interrupcin del servicio por caso fortuito, fuerza mayor u otras circunstancias fuera del control de la empresa operadora En caso de interrupcin del servicio por caso fortuito o fuerza mayor u otras circunstancias fuera del control de la empresa operadora, sta deber actuar con la diligencia debida. Asimismo, la empresa operadora deber cumplir con las siguientes obligaciones: (i) Comunicar y acreditar tales eventos a OSIPTEL, dentro del plazo establecido en sus respectivos contratos de concesin, de ser el caso, o comunicar dichos eventos dentro del da hbil siguiente de producida la causa y acreditar dentro de los cuatro (4) das hbiles siguientes de producida la causa. () En el presente caso, de conformidad con lo expuesto en los Informes de Supervisin 1, 2 y 3, TELEFNICA habra trasgredido lo establecido por el artculo 44 del TUO de las Condiciones de Uso, toda vez que se veric que incumpli con la obligacin de prestar sus servicios de manera continua e ininterrumpida, por cuanto seran de su responsabilidad la ocurrencia de setecientos cuarenta y dos (742) interrupciones en el servicio de telefona ja local, treinta (30) interrupciones en el servicio de conmutacin de datos por paquetes (acceso a Internet), y ochenta (80) interrupciones en el servicio de Larga Distancia Nacional. Asimismo, segn el Informe de Supervisin 3, TELEFNICA habra transgredido lo establecido por el artculo 48 del TUO de las Condiciones de Uso, en tanto no habra comunicado a sus abonados la realizacin de seis (06) (14)
trabajos de mantenimiento o mejora tecnolgica dentro del plazo establecido. De la misma forma, segn los Informes de Supervisin 1 y 3, TELEFNICA habra trasgredido lo establecido por el artculo 49 del TUO de las Condiciones de Uso, toda vez que se habra vericado que no comunic y/o remiti al OSIPTEL dentro del plazo establecido en la referida norma, las acreditaciones correspondientes a cuarenta y ocho (48) 15 interrupciones reportadas como caso fortuito, fuerza mayor u otras circunstancias fuera de su control. 14 Tickets N 218328, 217103, 217102, 217101, 217100, 217099. 15 Tickets N 218668, 217801, 217800, 217799, 217706, 217707, 217096, 217095, 216948, 216947, 216840, 216839, 216293, 216292, 216291, 215733, 215732, 215731, 215583, 215582, 215362, 215361, 215068, 215067, 215066, 214905, 214904, 214903, 214334, 214283, 214282, 214281, 218079, 216352, 214374, 214373, 214372, 218080, 216157, 218292, 218666, 218288, 218289, 218290, evento del da 20-06-12 servicio afectado Telefona Fija Local, evento del da 20-06-12 servicio afectado Conmutacin de datos por paquete (Acceso a Internet), evento del da 22-06-12 servicio afectado Telefona Fija Local, evento del da 22-06-12 12 servicio afectado Conmutacin de datos por paquete (Acceso a Internet). El Peruano Mircoles 29 de octubre de 2014 536095 Cabe sealar que los incumplimientos de lo dispuesto por los artculos 44, 48 y 49 del TUO de las Condiciones de Uso, se encuentran tipicados como infracciones leves en el artculo 2 (16) del Anexo 5 de la misma norma. De otro lado, el artculo 7 (17) del RFIS establece lo siguiente: Artculo 7.- Incumplimiento de entrega de informacin La Empresa Operadora que, dentro del plazo establecido, incumpla con la entrega de informacin o entregue informacin incompleta, incurrir en infraccin grave, siempre que: a. Se hubiere emitido un requerimiento escrito por el OSIPTEL que indique la calicacin de obligatoria de la entrega de la informacin requerida, incluyendo el plazo perentorio para su entrega; () De acuerdo a lo expuesto en el Informe de Supervisin 3, mediante comunicacin C.1021-GFS/2013, noticada a TELEFNICA el 03 de julio de 2013, la GFS solicit remitir de manera obligatoria en el plazo perentorio de siete (07) das hbiles la siguiente informacin: () b. La informacin de ochocientos cincuenta y tres (853) casos de interrupcin y/o mantenimiento respecto a: la relacin de abonados y/o clientes cuyos servicios se vieron interrumpidos y la metodologa empleada la cantidad de los abonados y/o clientes que se encontraban afectados, solicitado mediante carta N C.605-GFS/2013, de acuerdo a lo indicado en el numeral 2.() No obstante el requerimiento efectuado, TELEFNICA no present de manera completa la informacin solicitada, cuyo plazo de entrega venci el 12 de julio de 2013, en relacin a ochocientos cuarenta y ocho (848) 18 eventos, congurndose la infraccin prevista por el artculo 7 del RFIS. 16 Artculo 2.- Infracciones leves Constituyen infracciones leves los incumplimientos, por parte de la empresa operadora, de cualesquiera de las disposiciones contenidas en los siguientes artculos: (), 44 (), 48, 49 (). 17 Disposicin recogida de manera similar en el artculo 19 del Reglamento Genera de Infracciones y Sanciones aprobado por Resolucin N 002-99-CD/ OSIPTEL. 18 Tickets N 214209, 214234, 214281, 214282, 214283, 214285, 214286, 214287, 214288, 214289, 214290, 214291, 214292, 214293, 214294, 214295, 214296, 214297, 214298, 214299, 214300, 214334, 214335, 214336, 214337, 214338, 214339, 214340, 214341, 214342, 214343, 214344, 214345, 214359, 214360, 214372, 214373, 214374, 214375, 214376, 214377, 214378, 214379, 214380, 214381, 214382, 214383, 214384, 214385, 214493, 214494, 214495, 214496, 214497, 214498, 214499, 214500, 214501, 214502, 214503, 214504, 214505, 214506, 214507, 214508, 214509, 214510, 214511, 214512, 214513, 214514, 214515, 214516, 214517, 214518, 214519, 214520, 214521, 214522, 214523, 214524, 214525, 214526, 214527, 214528, 214529, 214530, 214531, 214550, 214551, 214552, 214553, 214554, 214555, 214556, 214560, 214583, 214584, 214585, 214587, 214597, 214598, 214599, 214600, 214601, 214602, 214603, 214604, 214605, 214606, 214607, 214608, 214609, 214610, 214611, 214612, 214613, 214693, 214694, 214695, 214696, 214697, 214698, 214699, 214700, 214722, 214790, 214792, 214793, 214794, 214795, 214796, 214797, 214798, 214799, 214800, 214801, 214802, 214803, 214804, 214805, 214903, 214904, 214905, 214906, 214907, 214908, 214909, 214910, 214911, 214912, 214913, 214914, 214915, 214916, 214917, 214918, 214919, 214920, 214921, 214922, 214923, 214924, 214925, 214926, 214927, 214928, 214929, 214930, 215036, 215052, 215053, 215054, 215055, 215056, 215057, 215058, 215059, 215060, 215061, 215066, 215067, 215068, 215072, 215073, 215074, 215075, 215076, 215077, 215078, 215079, 215080, 215081, 215082, 215083, 215084, 215085, 215341, 215342, 215343, 215344, 215345, 215346, 215361, 215362, 215363, 215370, 215371, 215372, 215373, 215374, 215375, 215376, 215377, 215378, 215379, 215380, 215381, 215382, 215383, 215384, 215440, 215441, 215442, 215443, 215444, 215445, 215446, 215447, 215448, 215449, 215450, 215451, 215452, 215453, 215456, 215458, 215465, 215466, 215467, 215468, 215474, 215475, 215476, 215477, 215478, 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216081, 216082, 216083, 216084, 216085, 216086, 216087, 216099, 216140, 216141, 216142, 216143, 216144, 216145, 216146, 216147, 216148, 216149, 216150, 216151, 216152, 216153, 216154, 216155, 216156, 216157, 216275, 216276, 216277, 216278, 216279, 216280, 216281, 216282, 216283, 216284, 216285, 216286, 216287, 216288, 216289, 216290, 216291, 216292, 216293, 216299, 216300, 216301, 216302, 216303, 216304, 216305, 216306, 216307, 216308, 216309, 216310, 216311, 216312, 216313, 216314, 216315, 216316, 216317, 216318, 216352, 216355, 216356, 216357, 216376, 216377, 216378, 216379, 216380, 216381, 216382, 216383, 216448, 216449, 216450, 216451, 216452, 216453, 216454, 216455, 216456, 216544, 216545, 216546, 216547, 216548, 216549, 216550, 216551, 216552, 216567, 216568, 216569, 216570, 216571, 216572, 216573, 216574, 216575, 216576, 216577, 216578, 216579, 216580, 216581, 216582, 216583, 216584, 216585, 216586, 216587, 216588, 216589, 216590, 216591, 216592, 216593, 216594, 216595, 216596, 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217210, 217211, 217212, 217242, 217251, 217252, 217253, 217254, 217255, 217256, 217257, 217258, 217259, 217285, 217286, 217287, 217288, 217289, 217290, 217291, 217334, 217335, 217336, 217337, 217338, 217500, 217501, 217523, 217524, 217525, 217526, 217527, 217528, 217531, 217532, 217533, 217535, 217536, 217537, 217538, 217539, 217540, 217541, 217542, 217543, 217544, 217545, 217546, 217547, 217548, 217549, 217550, 217551, 217552, 217553, 217554, 217555, 217556, 217557, 217695, 217696, 217697, 217706, 217707, 217724, 217725, 217726, 217727, 217728, 217729, 217730, 217731, 217732, 217734, 217735, 217736, 217737, 217738, 217739, 217740, 217741, 217742, 217759, 217761, 217790, 217791, 217792, 217793, 217794, 217795, 217796, 217797, 217798, 217799, 217800, 217801, 218040, 218041, 218042, 218043, 218044, 218045, 218046, 218055, 218056, 218057, 218058, 218059, 218060, 218061, 218062, 218063, 218064, 218065, 218066, 218067, 218068, 218069, 218070, 218071, 218072, 218073, 218074, 218075, 218076, 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El Peruano Mircoles 29 de octubre de 2014 536096 Al respecto, es oportuno indicar que de acuerdo al Principio de Causalidad recogido en la Ley del Procedimiento Administrativo General (LPAG), Ley N 27444, la responsabilidad debe recaer en quien realiza la conducta omisiva o activa constitutiva de infraccin sancionable y, para que la conducta sea calicada como infraccin es necesario que sea idnea y tenga la aptitud suciente para producir la lesin que comporta la contravencin al ordenamiento, debiendo descartarse los supuestos de caso fortuito, fuerza mayor, hecho de tercero o la propia conducta del perjudicado (19) , que pudiera exonerarla de responsabilidad. Por consiguiente, corresponde analizar los descargos presentados por la empresa TELEFNICA respecto a la imputacin de cargos formulada por la GFS. 1. Cuestin previa: Sobre el Principio de Predictibilidad De manera previa al anlisis de los descargos expuestos por TELEFNICA, es preciso indicar que, en los Informes de Supervisin 1, 2 y 3 se expusieron los fundamentos tcnicos a partir de los cuales se lleg a declarar la improcedencia de los medios probatorios presentados por TELEFNICA con relacin a los tickets reportados en el Sistema de Registro de Interrupciones (SISREP), como producto de una causa externa. De los mencionados tickets, nueve (9) de ellos (20) , corresponden a la siguiente casustica rotura de cable ocasionado por terceros, que fueron reportados por TELEFNICA como producto de una causa externa referida a DAO/ VANDALISMO. Al respecto, la GFS determin que dicha documentacin si bien permite acreditar que la interrupcin se debi a un dao/vandalismo debido a que han sido vericados in situ por la autoridad policial competente; no obstante, tales hechos no resultaran ser causa suciente para generar la interrupcin de los servicios, en tanto que, de haber adoptado TELEFNICA las medidas necesarias, aun habindose producido dichos eventos el servicio no se hubiera interrumpido. Sobre el particular, es preciso indicar que con la Resolucin de Gerencia General N 489-2012-GG/OSIPTEL, noticada el 13 de setiembre de 2012, correspondiente al expediente N 00016-2011-GG-GFS/PAS seguido contra TELEFNICA, se resolvi archivar determinados tickets relacionados con las interrupciones reportadas como producto de DAO/VANDALISMO, teniendo en cuenta que en anteriores informes de supervisin (21) en donde la GFS estim procedentes los medios probatorios referidos a denuncias policiales; con lo cual, no se determin que tal casustica constitua un incumplimiento del artculo 44 del TUO de las Condiciones de Uso. Por tanto, en atencin al Principio de Predicitibilidad, que rige el actuar de la Administracin, corresponde declarar el archivo de los tickets nmeros 214719, 214720, 214721, 218445 y 218666, as como los eventos ocurridos el 20 (22) y 22 (23) de junio de 2012, respecto de los cuales TELEFNICA present como acreditacin constancias policiales. Sin perjuicio de lo anterior, cabe precisar que desde el 1 de marzo de 2004, fecha en que entra en vigencia las Condiciones de Uso, es deber de TELEFNICA cuando reporta algn evento como caso fortuito o fuerza mayor, acreditar no solo el hecho sino la diligencia debida, disposicin que actualmente tambin se encuentra establecida en el TUO de las Condiciones de Uso. En ese sentido, a partir de la fecha de noticacin de la mencionada Resolucin de Gerencia General N 489-2012- GG/OSIPTEL, TELEFNICA debe tener en cuenta los criterios a considerarse para la evaluacin de interrupciones del servicio establecidos en la normativa vigente, y comunicados mediante la comunicacin C.115-GFS/2008 de fecha 7 de febrero de 2008. En consecuencia, corresponde continuar con el anlisis de ochocientos cuarenta y tres (843) tickets restantes. 2. Anlisis de los descargos En sus escritos de descargos, TELEFNICA cuestion el PAS en los siguientes trminos: (i) La inobservancia de los presupuestos contenidos en el artculo 49 del TUO de las Condiciones de Uso no conllevara a un supuesto incumplimiento del artculo 44 de dicho cuerpo normativo, toda vez que el artculo 49 establece consecuencias jurdicas especcas y diferentes de las asumidas por la GFS. (ii) Solicita se deje sin efecto el intento de sancin toda vez los medios probatorios ofrecidos han sido desestimados sin un sustento fctico y legal. Asimismo, se habra trasladado ilegalmente la carga de la prueba puesto que se pretende que TELEFNICA demuestre que no es responsable en el presente PAS respecto al incumplimiento de los artculos 44 y 49 del TUO de las Condiciones de Uso. (iii) La imposicin de una eventual sancin a TELEFNICA por el supuesto incumplimiento del artculo 48 del TUO de las Condiciones de Uso vulnera el Principio de Razonabilidad. (iv) El intento de sancin vulnera el Principio de Razonabilidad que rige la actuacin administrativa al imputarle el supuesto incumplimiento del artculo 49 del TUO de las Condiciones de Uso. 19 PEDRESCHI GARCS, Willy. En Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General. Lima: ARAEditores, 2003. 1ra Edicin. Pg. 539. 20 Tickets N 214719, 214720, 214721, 218445 y 218666, as como los eventos del 20 y 22 de junio de 2012, correspondiente a los servicios de telefona ja e internet. 21 Anexo del Informe de supervisin N 395-GFS/2011 contenido en el Expediente N 00034-2011-GG-GFS/PAS. 22 Dos eventos que afectaron los servicios de telefona ja local y conmutacin de datos por paquetes; 23 Dos eventos que afectaron los servicios de telefona ja local y conmutacin de datos por paquetes El Peruano Mircoles 29 de octubre de 2014 536097 (v) La imposicin de una eventual sancin a TELEFNICA por la infraccin tipicada en el artculo 7 del RFIS vulnera el Principio de Razonabilidad que rige la actuacin administrativa en tanto que s habra cumplido con remitir la informacin solicitada. (vi) Las comunicaciones de imputacin de cargos carecen de una debida motivacin. 2.1. Sobre las consecuencias del incumplimiento de la obligacin prevista en el artculo 49 del TUO de las Condiciones de Uso que conllevaran a la vulneracin del artculo 44 de la misma norma TELEFNICA maniesta que se le pretende sancionar por la supuesta infraccin al artculo 44 del TUO de las Condiciones de Uso, por la ocurrencia de interrupciones reportadas, entre otros, como causa externa, pero cuyas acreditaciones fueron declaradas improcedentes. Reere TELEFNICA que el artculo 49 del TUO de las Condiciones de Uso prev consecuencias jurdicas especcas y diferentes a las asumidas por el OSIPTEL en los Informes de Supervisin, puesto que dicha norma dispone expresamente que ante el incumplimiento de comunicar los eventos sucedidos dentro del da hbil siguiente de producida la causa y acreditarla dentro de los cuatro (04) das hbiles siguiente; as como de presentar un cronograma y plan de trabajo al OSIPTEL para reparar y reponer el servicio cuando la interrupcin supere las setenta y dos (72) horas; se aplica nicamente lo dispuesto en los artculos 45, 46 y 47 del TUO de las Condiciones de Uso, con lo cual, a criterio de dicha empresa operadora, se estara haciendo una interpretacin errnea. En ese sentido, seala TELEFNICA que los casos de interrupciones cuyas acreditaciones fueron declaradas improcedentes, as como los casos en los que no se present acreditacin alguna no deberan ser considerados por este solo hecho para determinar el supuesto incumplimiento del artculo 44 del TUO de las Condiciones de Uso. Asimismo, reere dicha empresa operadora que no resulta coherente, se concluya que las interrupciones reportadas como no excluyentes constituyan per se, sin ningn tipo de evaluacin, un incumplimiento de la mencionada norma. Al respecto, cabe precisar que el anlisis del cumplimiento de lo dispuesto por el artculo 44 del TUO de las Condiciones de Uso, que se sigue en el presente PAS, no es una consecuencia derivada del incumplimiento de lo dispuesto en el artculo 49 de la referida norma, como sugiere TELEFNICA en sus descargos; sino una consecuencia del anlisis efectuado durante la evaluacin de la procedencia de las acreditaciones presentadas por dicha empresa para sustentar el caso fortuito, fuerza mayor u otra circunstancia fuera del control de la misma. En efecto, si como resultado de la evaluacin de las acreditaciones -en la que se busca determinar que las causas consignadas en el SISREP ocurrieron de manera fehaciente y que se debieron a circunstancias de caso fortuito, fuerza mayor o circunstancias fuera del control de TELEFNICA se actu con la diligencia debida- se determina que la documentacin presentada es incompleta o resulta insuciente para considerar que la interrupcin se produjo debido a un caso fortuito, fuerza mayor u otra circunstancia fuera del control de la empresa operadora, la consecuencia directa de ello es que no corresponder la exencin de responsabilidad por dicha interrupcin, congurndose un incumplimiento al deber de brindar el servicio de manera continua e ininterrumpida consignado en el artculo 44 de TUO de las Condiciones de Uso. En ese sentido, se advierte que la consecuencia a la que hace referencia TELEFNICA (devoluciones y/o compensaciones) est relacionada directamente a obligaciones distintas a la establecida en el artculo 44 del TUO de las Condiciones de Uso, la cual versa sobre la obligacin de prestar el servicio de manera continua e ininterrumpida. Lo sealado se encuentra en la misma lnea de lo expresado en un pronunciamiento previo del Consejo Directivo (24) , en el que se indic lo siguiente: Debe advertirse que, si bien TELEFONICA ha manifestado en su recurso de apelacin que el incumplimiento del artculo 39 de las Condiciones de Uso, no deriva en la aplicacin del artculo 34 de las Condiciones de Uso, por otra parte, en los alegatos presentados con fecha 05 de noviembre de 2012, TELEFONICA reconoce que la regla contenida en el artculo 34, referida a la prestacin del servicio de modo ininterrumpido tiene excepciones, entre ellas, las interrupciones debidas a casos fortuitos o de fuerza mayor (artculo 39 de las Condiciones de Uso), por lo que resulta lgico que, en caso de no encontrarse en tal excepcin, corresponda aplicar el artculo 34 de las Condiciones de Uso. () En consecuencia, no cabe que 1618 reportadas por TELEFONICA como excluyentes de su responsabilidad, sean analizadas bajo las pautas del artculo 39 de las Condiciones de Uso, puesto que en 102 casos no remiti acreditacin alguna y, en 1511 casos la documentacin remitida no sirvi para acreditar que en efecto los eventos fueron producto de casos fortuitos, fuerzas mayores. Por ende, corresponde que las precitadas interrupciones se evalen bajo lo dispuesto en el artculo 34 de las Condiciones de Uso -que constituye un supuesto diferente al previsto en el artculo 39 de la referida norma-, en tanto su ocurrencia es imputable a la empresa recurrente. (Sin subrayado en el original) En atencin a lo anterior, en la medida que el incumplimiento de cada uno de los artculos 45, 46 y 47 del TUO de las Condiciones de Uso, acarrea consecuencias diferentes, no podran validarse los argumentos esgrimidos por TELEFNICA en este extremo. Cabe sealar que si bien de conformidad con lo dispuesto en el numeral 9 (25 ) del artculo 230 de LPAG, la Autoridad 24 Resolucin de Consejo Directivo N 170-2012-CD/OSIPTEL. 25 Artculo 230.- Principios de la potestad sancionadora administrativa La potestad sancionadora de todas las entidades est regida adicionalmente por los siguientes principios especiales: () 9. Presuncin de licitud.- Las entidades deben presumir que los administrados han actuado apegados a sus deberes mientras no cuenten con evidencia en contrario. El Peruano Mircoles 29 de octubre de 2014 536098 administrativa debe presumir que los administrados han actuado apegados a sus deberes mientras no cuenten con evidencia en contrario, sin embargo, ello no ocurrir as en los casos en los que su ejercicio no resulte materialmente posible de ejecutar a sta ltima, por corresponder a actuaciones materiales que nicamente el administrado se encontrara en capacidad de realizar, como es el caso de la acreditacin de la diligencia debida, de los elementos cognoscitivos o volitivos que determinen la falta de voluntariedad del infractor o de los hechos impeditivos o extintivos que lo exoneren de responsabilidad. En el caso en particular, TELEFNICA report como interrupciones en el SISREP ochocientos cincuenta y dos (852) eventos materia de anlisis en el presente PAS, con lo cual, una vez vericada la ocurrencia de las interrupciones corresponda a dicha empresa operadora acreditar -en la lnea de lo anteriormente sealado- que los casos en los cuales los eventos se debieron a una causa fuera del control de la empresa operadora, toda vez que en tales casos la carga de la prueba respecto a los eximentes de responsabilidad estaba a cargo de sta. Asimismo, cabe sealar que aun cuando TELEFNICA alegue su falta de responsabilidad al sealar que los hechos que motivaron las interrupciones se encuentran dentro del mbito de caso fortuito o fuerza mayor, circunstancias fuera del control de la empresa operadora, u otros anlogos, conforme se desarrollar ms adelante, de acuerdo al anlisis contenido en los Informes de Supervisin se concluy que la documentacin alcanzada por TELEFNICA no fue suciente para acreditar tales circunstancias. 2.2. Sobre los medios probatorios ofrecidos por TELEFNICA TELEFNICA alega que, de acuerdo al Informe de Supervisin 1, la GFS consider insucientes las pruebas presentadas por la empresa operadora - consistentes una constatacin policial y un informe tcnico- para acreditar que seis (06) casos de interrupcin se debieron a una ruptura de bra ptica, la cual est homologada en la causa: dao/vandalismo. Asimismo, tres (03) casos de interrupcin, en los que presentaron registro de trco para acreditar la ruptura de bra ptica, fueron declaradas improcedentes, sin exponer argumento alguno respecto a dichos medios probatorios. Seala TELEFNICA que, segn el Informe de Supervisin 3, report en el SISREP ocho (08) casos de interrupciones del servicio, las mismas que se habran producido como consecuencia de corte de fibra ptica originado por terceros, el cual se encuentra homologado a la siguiente causa: dao/vandalismo; sin embargo, pese a la documentacin presentada por TELEFNICA, el OSIPTEL omiti valorar todos los elementos probatorios. Asimismo, la referida empresa seala que report nueve (09) interrupciones como causa externa a consecuencia de rotura de cable de fibra ptica y lluvias en la ciudad de Iquitos, las cuales se encuentran homologadas a dao/vandalismo y fenmenos naturales, alcanzado como medio de prueba un Informe Tcnico, respecto del cual, el OSIPTEL concluy que ste no permite determinar tcnicamente lo que genera la interrupcin. Sobre el particular, considera TELEFNICA que el razonamiento del OSIPTEL no tiene sustento, sino que constituye una presuncin de culpabilidad en su contra, habindose omitido sealar qu medidas necesarias debieron ser empleadas para evitar que se produzca las referidas interrupciones, as como los parmetros considerados por el Regulador como necesarios o sucientes para la acreditacin de una conducta diligente. En consideracin a lo anterior, TELEFNICA arma que el presente PAS carecera de una debida motivacin segn lo previsto en el artculo 6 de la LPAG, causndole una indefensin, lo que conlleva a su vez a una vulneracin al Principio de Debido Procedimiento. Adicionalmente, reere TELEFNICA que ante la imposibilidad por parte del Regulador de vericar si se aplicaron medidas de previsin necesarias para mantener la continuidad del servicio, se pretende aplicar una presuncin de dichas medidas, vulnerndose el Principio de Licitud al trasladarse la carga de la prueba al administrado, puesto que la empresa operadora tendra que demostrar que no resulta responsable en el presente PAS; pese a que el OSIPTEL se encuentra obligado a vericar los hechos que sirven de motivacin para sus decisiones, en virtud del Principio de Verdad Material, antes de adoptar una decisin sobre la supuesta responsabilidad de TELEFNICA. En relacin a lo indicado por TELEFNICA, resulta necesario precisar que el sustento normativo de la obligacin por parte de las empresas operadoras, de acreditar las causas alegadas como producto de caso fortuito o fuerza mayor u otras circunstancias fuera del control de la empresa operadora, y adicionalmente la diligencia debida, se encuentra previsto por el artculo 49 del TUO de las Condiciones de Uso. En efecto, no debe perderse de vista que en atencin a lo dispuesto en el TUO de las Condiciones de Uso, si la empresa operadora reporta la interrupcin del servicio como producto de caso fortuito, fuerza mayor u otra circunstancia fuera de su control, se activa en ese momento el deber de remitir la documentacin que pruebe la existencia de dicho evento y la exclusin de responsabilidad en relacin al mismo. Cabe indicar que la normativa vigente no ha establecido una lista de medidas necesarias o niveles de proteccin para prevenir o mitigar interrupciones, considerando que corresponde a una decisin interna de cada empresa operadora implementar lo ms adecuado para que sus elementos de red funcionen apropiadamente y pueda prestarse sus servicios, debiendo acreditar con documentacin fehaciente que actu con la debida diligencia realizando todos los esfuerzos necesarios para mitigar la interrupcin, situacin que no se dio en el presente caso. De esta manera, conforme a la evaluacin realizada por la GFS para cada una de las interrupciones materia del presente PAS, descritas en los Informes de Supervisin 1, 2 y 3, se determin que los documentos alcanzados por TELEFNICA a travs del SISREP para acreditar las interrupciones por causa externa, no demostraban la causa reportada o el motivo de la interrupcin que pudiera determinar que las interrupciones se debieron a una situacin de caso fortuito o fuerza mayor u otras circunstancias fuera del control de la empresa operadora. El Peruano Mircoles 29 de octubre de 2014 536099 En este punto debe tenerse en consideracin que no es ajeno al conocimiento de TELEFNICA que para exonerarse de responsabilidad por las interrupciones por causa externa deba acreditar la ocurrencia del evento as como la diligencia adoptada, aspectos que no slo estn establecidos en la normativa vigente sino que adems fueron comunicados por este Organismo a la referida empresa, con carta N 115-GFS/2008, notificada el 07 de febrero de 2008, mediante la cual se seala que la diligencia sera evaluada antes y despus de la ocurrencia de situaciones de caso fortuito, fuerza mayor, u otras circunstancias fuera del control de la empresa operadora. En ese sentido, en los Informes de Supervisin, la GFS evalu la acreditacin remitida por TELEFNICA a n de eximirse de responsabilidad respecto de las interrupciones que habran sido generadas por causa externa, habindose expuesto el motivo de la improcedencia de las acreditaciones presentadas, tal como se detalla a continuacin: Informe de Supervisin 1 Respecto a seis (06) casos de interrupciones sealados en el literal a) del numeral 3.1.3 del citado Informe, se debe tener presente lo desarrollado en el punto 1) de la presente resolucin (Cuestin Previa) el mismo que se refiere al extremo de la presentacin de Constataciones Policiales presentadas como medio probatorio, por lo que se debe remitir a lo desarrollado en dicho numeral, no siendo necesario pronunciarse al respecto. Respecto a tres (03) casos de interrupciones sealados en el literal b) del numeral 3.1.3 del citado Informe, la GFS seal que los documentos presentados por TELEFNICA no demuestra la causa reportada, debido a: Documentos presentados por la EO Detalle de la evaluacin Registro de Trco DSLAM 19.06.12 De la informacin remitida con CARTA 10 respecto al trco se verica que se vieron afectados el servicio de conmutacin de datos por paquetes (Acceso a Internet) durante la interrupcin del da 19 de junio de 2012 (ver anexo 14) Registro de Trco URAS 19.06.12 De la informacin remitida con CARTA 10 respecto al trco se verica que se vieron afectados los servicios de: Telefona Fija Local durante la interrupcin del dia 19 de junio de 2012. (ver anexo 15) Registro de Trco interconexin 19.06.12 De la informacin remitida con CARTA 10 respecto al trco se verica que se vieron afectados arrendatarios del servicio Portador LDN durante la interrupcin del dia 19 de junio de 2012. (ver anexo 16) Fuente: Informe de Supervisin 1 Respecto a un (01) caso de interrupcin sealado en el literal c) del numeral 3.1.3 del citado Informe, la GFS seal que TELEFNICA no remiti documentacin alguna para acreditar que dicho evento se encontraba fuera de su control. Informe de Supervisin 2 En caso de las tres (03) interrupciones evaluadas en el citado Informe, se debe tener presente lo desarrollado en el punto 1) de la presente resolucin (Cuestin Previa) el mismo que se reere al extremo de la presentacin de Constataciones Policiales presentadas como medio probatorio, no siendo necesario pronunciarse al respecto. Informe de Supervisin 3 Respecto a tres (03) casos de interrupciones sealados en el literal a) del numeral 3.1.3 del citado Informe, la GFS analiz los documentos presentados por TELEFNICA de acuerdo al siguiente detalle: Documentos presentados por la EO Detalle de la evaluacin (Ex - ante) Red de respaldo-vandalismo-red transporte.(ex-ante) La informacin permite vericar el medio de transporte utilizado por la EO (F.O y microondas), tipo de tecnologa (SDH, CWDM), capacidad total instalada (E1`s, STM-1) , capacidad mxima contratada (E1`s,STM-1) y capacidad de red de respaldo en (E1`s, STM-1) Diagrama de red-vandalismo- red transporte.(ex-ante) El diagrama nos permite vericar, los elementos que forman parte de la red afectada, asimismo nos permite visualizar el punto y/o tramo donde ocurri la afectacin del servicio. Documentos presentados por la EO Detalle de la evaluacin (Durante) Informe Tcnico-vandalismo-red transporte.durante La documentacin seala la causa que origin la falla, asimismo indica la ubicacin del elemento afectado, el tipo de red afectado, la fecha y hora de inicio y fecha y hora n del evento y los procedimientos realizados para el restablecimiento de los servicios afectados. El Peruano Mircoles 29 de octubre de 2014 536100 Traco DSLAM-vandalismo-red transporte.durante Este tipo de graco nos permite vericar la fecha y hora de inicio, y, fecha y hora de n de la interrupcin; as como el servicio afectado. Al respecto de la informacin remitida por la EO es posible vericar la interrupcin del servicio prestado. Traco de interconexin- vandalismo-red transporte. durante Este tipo de grafico nos permite verificar la fecha y hora de inicio, y, fecha y hora de fin de la interrupcin; as como el servicio afectado. Al respecto de la informacin remitida por la EO es posible verificar la interrupcin del servicio prestado. Relacin DSLAM afectados- vandalismo-red transporte. durante Este tipo de documentacin permite vericar la cantidad de DSLAM afectados, el punto de conexin (Agregador) al que pertenece y la capacidad de enlace afectada del DSLAM por punto de conexin. Arrendatarios afectados- vandalismo-red transporte. durante Este tipo de documentacin permite vericar la capacidad de circuitos afectados en E1s de las empresas operadoras (arrendatarios y otras empresas) brindados por TELEFONICA. Documentos presentados por la EO Detalle de la evaluacin (Ex Post) Acciones tomadas-vandalismo- red transporte.(ex-post) La EO seala que como medidas adoptadas cuentan con mecanismos de proteccin para minimizar que los elementos de red puedan ser afectados nuevamente, e indican que cuentan con una red de respaldo submarino y radioenlaces. Fuente: Informe de Supervisin 3 A partir del anlisis de dichos medios probatorios, concluy que no ha quedado acreditado que TELEFNICA haya actuado con la suciente diligencia para prever que el servicio se mantenga de manera ininterrumpida ante la ocurrencia de tales eventos, toda vez que si bien contaba con mecanismos de respaldo la interrupcin se produjo. Respecto a nueve (09) casos de interrupciones sealados en el literal b) del numeral 3.1.3 del citado Informe, la GFS analiz los documentos presentados por TELEFNICA concluyendo que stos no demuestran la causa reportada, conforme se aprecia a continuacin: Documentos presentados por la EO Detalle de la evaluacin Informe Tcnico La documentacin nicamente relata lo acontecido, mas no determina tcnicamente lo que genera la interrupcin. En consecuencia, no permite acreditar la causa de la interrupcin. Aviso en peridico El contenido de la documentacin no indica la causa que origin la interrupcin, el contenido indica sobre lluvias y crecidas de los ros en los distritos de Iquitos. Por lo que no se acredita fehacientemente el motivo que gener la interrupcin. Acta de supervisin evento 27.06.12 De la documentacin se advierte que TELEFNICA seala que la interrupcin se debi a un corte de bra ptica, sin embargo no determina tcnicamente lo que genera la interrupcin. En consecuencia, no permite acreditar la causa de la interrupcin. Registro de traco Este tipo de graco nos permite vericar la fecha y hora de inicio, y, fecha y hora de n de la interrupcin; as como el servicio afectado. Al respecto de la informacin remitida por la EO es posible vericar la interrupcin del servicio prestado. Fuente: Informe de Supervisin 3 Respecto de treinta y ocho (38) casos sealados en el literal b) del numeral 3.1.3 del citado Informe, no remiti documentacin alguna para acreditar que dichos eventos se encontraban fuera de su control. Cabe precisar que, conforme se desprende claramente del artculo 49 del TUO de las Condiciones de Uso, no basta con reportar la ocurrencia de la interrupcin y presentar documentacin que acredite la ocurrencia del hecho; pues adicionalmente, corresponder a la autoridad administrativa evaluar si la misma resulta suciente para crear conviccin de la presencia de una causal de exencin de responsabilidad, como es el caso fortuito, fuerza mayor u otra circunstancia fuera del control de la empresa operadora. Lo indicado, se encuentra claramente sealado en la Exposicin de Motivos de la Resolucin de Consejo Directivo N 084-2006-CD/OSIPTEL, publicada el 7 de enero de 2007, la cual modica en parte el texto de la Resolucin de Consejo Directivo N 116-2003-CD/OSIPTEL, donde se hace referencia al artculo 39 de dicha norma (cuyo texto, permanece invariable en el actual artculo 49 del TUO de las Condiciones de Uso), como se muestra a continuacin: El Peruano Mircoles 29 de octubre de 2014 536101 Dicha consecuencia ser igualmente aplicable en los casos en los que aun habiendo comunicado tales eventos a OSIPTEL de conformidad con el numeral (i) del artculo 39, este Organismo determinase que la acreditacin adjunta a sta ltima es incompleta o carece de algn elemento determinante para crear conviccin sobre la naturaleza jurdica de dichos eventos (acreditacin defectuosa); o cuando aun habiendo acreditado la ocurrencia de tales eventos, dicha acreditacin resulta insuciente para que los mismos puedan ser calicados como producto de una causa no imputable a la empresa operadora (acreditacin insuciente). Del mismo modo, en caso la presentacin del cronograma o plan de trabajo de la empresa operadora no resulte razonable y proporcional para la reparacin y reposicin del servicio interrumpido, OSIPTEL determinar como improcedente el mismo (). (Subrayado agregado) En consecuencia, queda descartada la armacin de que el OSIPTEL estara presumiendo una falta de actuacin diligente, lo cual contradice el Principio de Licitud, no slo porque la acreditacin de este elemento corresponde exclusivamente a la empresa operadora (26) (27) , sino porque en lo que se reere a este caso en particular, TELEFNICA no ha cumplido con acreditar que la causa de las interrupciones corresponden a las consignadas en el SISREP, es decir, el sustento de la declaracin de improcedencia se sita en un estado previo al anlisis de la diligencia debida, quedando desvirtuados los argumentos planteados en este extremo, no existiendo trasgresin a los Principios de Legalidad, Debido procedimiento, Verdad material y el deber de motivacin de actos administrativos. En ese sentido, ha quedado acreditada la responsabilidad de TELEFNICA por la ocurrencia de ochocientos cuarenta y tres (843) interrupciones, que afectaron los servicios de telefona ja local, el servicio de conmutacin de datos por paquetes (Acceso a Internet) y el servicio portador de larga distancia nacional, incumpliendo el artculo 44 del TUO de las Condiciones de Uso. 2.3. Sobre el incumplimiento del artculo 48 del TUO de las Condiciones de Uso TELEFNICA indica que el artculo 48 del TUO de las condiciones de uso no dene los parmetros para determinar cundo una conducta constituye una medida necesaria para asegurar la continuidad del servicio; asimismo, una eventual multa por el incumplimiento del artculo 48 del TUO de las Condiciones de Uso, no sera proporcional puesto que slo ocurrieron ocho (8) casos de interrupcin. Al respecto, corresponde citar la parte pertinente del Informe de Supervisin en donde se recomienda el inicio de un procedimiento administrativo sancionador por el incumplimiento del artculo 48, en la cual se puede advertir la obligacin sobre la cual se le imputa el incumplimiento: () 3.4.3.1 Mantenimiento o mejora tecnolgica a. En trescientos veintids (322) casos de interrupcin, TELEFNICA cumpli con comunicar a OSIPTEL y a sus abonados con una anticipacin no menor a dos (02) das calendario conforme lo establecido en el artculo 48 del TUO de las Condiciones de Uso. b. En seis (06) casos de interrupcin, TELEFNICA cumpli con comunicar a OSIPTEL dentro del plazo establecido, sin embargo no ha remitido al OSIPTEL documentacin alguna para acreditar que la comunicacin a sus abonados fue realizado con una anticipacin no menor a dos (02) das calendario, por lo tanto, habra incumplido con lo establecido en el artculo 48 del TUO de las Condiciones de Uso. De lo sealado en el prrafo b), se advierte que, TELEFNICA habra incumplido con el artculo 48 del TUO de las Condiciones de Uso. Al respecto, cabe sealar que mediante Resolucin N 479-2011-GG/OSIPTEL, noticada el 17 de octubre de 2011, la Gerencia General impuso una Medida Correctiva a TELEFNICA a efectos de que remita las medidas o acciones que implementar para no volver a incumplir lo dispuesto en el artculo 48 de la norma antes mencionada. En consecuencia, considerando que TELEFNICA ha vuelto a incumplir lo dispuesto por el artculo 48 del TUO de las Condiciones de Uso, pese a habrsele impuesto una Medida Correctiva a efectos de que corrija su conducta, corresponde iniciar un procedimiento administrativo sancionador () Como se puede observar, el Informe de Supervisin recomienda iniciar un procedimiento administrativo sancionador, toda vez que TELEFNICA, no comunic a sus abonados con una anticipacin no menor de dos (02) das calendarios, los trabajos programados por mantenimiento o mejora tecnolgica, y no porque sta no haya tomado las medidas necesarias para garantizar la continuidad del servicio. Asimismo, si bien la empresa operadora maniesta que 26 Ello ha sido conrmado por diferentes autores: - () corresponde a la Administracin la prueba de los hechos constitutivos de la acusacin para desvirtuar la presuncin de inocencia, y corresponde al presunto infractor la prueba de los hechos impeditivos o extintivos que alega y que introduce en el procedimiento administrativo () (Subrayado agregado) (GALLARDO CASTILLO, Mara Jess. Los principios de la potestad sancionadora. 1era Edicin. Iustel. Madrid, 2008. P.196). - Reconoce el precepto a la Administracin Pblica una facultad, que es deber al propio tiempo, para la prctica de ocio de cuantas pruebas conduzcan a la determinacin de los hechos y la jacin de la participacin en ellos a los imputados; principio no reido lgicamente con el derecho de los inculpados a aportar o solicitar la prctica de todas aquellas pruebas que estimen oportunas a su defensa y que el rgano competente deber admitir salvo que las considere improcedentes () (Subrayado agregado). (BARRERO RODRIGUEZ, Concepcin. La prueba en el procedimiento administrativo. Editorial Arazandi S.A. Navarra, 2001. P. 213. 27 Criterio conrmado, entre otros, mediante Resolucin de Consejo Directivo N 032-2013-CD/OSIPTEL. Cabe agregar que, doctrinariamente, se ha reconocido que corresponde al presunto infractor desvirtuar la alegacin de culpabilidad argida por la Administracin, demostrando que su actuacin se ha debido a un hecho no imputable a aqul: () corresponde a la Administracin la prueba de los hechos constitutivos de la acusacin para desvirtuar la presuncin de inocencia, y corresponde al presunto infractor la prueba de los hechos impeditivos o extintivos que alega y que introduce en el procedimiento administrativo () (Subrayado agregado) (GALLARDO CASTILLO, Mara Jess. Los principios de la potestad sancionadora. 1era Edicin. Iustel. Madrid, 2008. Pg.196). El Peruano Mircoles 29 de octubre de 2014 536102 comunic a sus abonados la realizacin de trabajos de mantenimiento, de la revisin del expediente administrativo no obra que se hayan acreditado tales comunicaciones. Respecto a la alegada falta de razonabilidad o proporcionalidad, cabe precisar que el anlisis de razonabilidad a efectuarse debe estar circunscrito en una relacin lgica y causal, de tal manera que el acto estatal debe mantener su justicacin lgica y axiolgica en los sucesos o circunstancias que fueran. As, la doctrina exige que se produzca una consonancia entre el hecho antecedente creador o motivador del acto estatal y el hecho consecuente derivado de aqul. En consecuencia, la razonabilidad comporta una adecuada relacin lgico-axiolgica entre la circunstancia motivante, el objeto buscado y el medio empleado (28) . Sobre la circunstancia motivante, es preciso sealar que si bien los incumplimientos detectados representan obligaciones de tipo formal, estos inciden directamente sobre la prestacin del servicio y/o afectan al usuario, por lo que, a pesar de tener por uno de los nes pblicos la mejora tecnolgica de las redes de telecomunicacin, se debe considerar que el OSIPTEL tiene la obligacin de garantizar la condicin esencial de los servicios pblicos, esto es la continuidad. En ese orden de ideas con respecto al objeto buscado y al medio empleado, es evidente que al imponer una sancin, como resultado de un procedimiento administrativo sancionador (medio), se cumple con la nalidad de la norma en especco, al desincentivar al administrado a volver a reiterar en su conducta infractora (nalidad preventiva), y por otro lado, se cumple adecuadamente con la nalidad punitiva que reviste la imposicin de una sancin (nalidad represiva). Sumado a ello, cabe precisar que mediante Resolucin de Gerencia General N 479-2011-GG/OSIPTEL, noticada el 17 de octubre de 2011, la Gerencia General del OSIPTEL impuso una Medida Correctiva a TELEFNICA a efectos que se adopten las medidas o acciones necesarias para no volver a incumplir lo dispuesto en el artculo 38 de las Condiciones de Uso actual artculo 48 del TUO de las Condiciones de Uso-; a pesar de ello, replic su conducta trasgresora. Teniendo en cuenta lo anterior, el inicio de PAS constituye el medio idneo para que TELEFNICA adecue su conducta a lo establecido en el TUO de las Condiciones de Uso. En atencin a lo expuesto, cabe desestimar los argumentos alegados por TELEFNICA, en este extremo. 2.4. Sobre el incumplimiento del artculo 49 del TUO de las Condiciones de Uso TELEFNICA sostiene que al evaluar la eventual imposicin de una sancin administrativa, el OSIPTEL deber considerar lo dispuesto en el Principio de Razonabilidad, manteniendo la debida proporcin entre los medios a emplear y los nes pblicos que se deban tutelar. Asimismo, TELEFNICA considera que se deber ponderar si la duracin de las interrupciones producidas y las causas que las motivaron constituyen evidencia suciente para considerar que ello implica una vulneracin al artculo 49 del TUO de las Condiciones de Uso, ms aun cuando la empresa cumpli con remitir diversa documentacin que daba cuenta de las causas que generaron la interrupcin del servicio. En ese sentido, la empresa operadora alega que no resultara proporcional ni razonable que el OSIPTEL imponga una sancin a TELEFNICA por la ocurrencia de nicamente nueve (9) casos de interrupcin y/o mejora tecnolgica. Sobre el particular, debe precisarse que esta norma es la que establece los plazos para la entrega de las acreditaciones por las interrupciones reportadas como producto de caso fortuito o fuerza mayor u otras circunstancias fuera del control de la empresa operadora. No obstante, de acuerdo al anlisis efectuado en el Informe 1 y 3, se verica que en el caso de cuarenta y cuatro (44) interrupciones, dicha empresa operadora no remiti la acreditacin dentro del plazo establecido; y en el caso de cuatro (4) interrupciones la empresa operadora no cumpli con comunicar tales eventos al OSIPTEL ni remiti las acreditaciones dentro de los plazos establecidos, aun cuando en ella recae la carga de la prueba para exonerarse de responsabilidad, segn lo previsto por el artculo 49 del TUO de las Condiciones de Uso. A ello, es preciso agregar que mediante Resolucin de Gerencia General N 479-2011-GG/OSIPTEL, noticada el 17 de octubre de 2011, la Gerencia General impuso una Medida Correctiva a TELEFNICA MVILES a efectos que remita las medidas o acciones que implementar para no volver a incumplir lo dispuesto en el artculo 39 de las Condiciones de Uso actual artculo 49 del TUO de las Condiciones de Uso; no obstante, la mencionada empresa operadora volvi a incumplir con lo dispuesto en el numeral i) del artculo antes indicado. Ello fue tomado en cuenta en el Informe de Supervisin 3 elaborado por la GFS, a n de determinar la medida correspondiente a imponer por el incumplimiento detectado. Considerando lo indicado, resulta razonable y proporcional el inicio del presente PAS a efectos de incentivar a la empresa operadora cumplir con lo dispuesto por la normativa vigente. En ese orden de ideas, se puede armar que se ha dado estricto cumplimiento al Principio de Razonabilidad, que de acuerdo a lo dispuesto por el Tribunal Constitucional, implica encontrar justicacin lgica en los hechos, conductas y circunstancias que motivan todo acto discrecional de los poderes pblicos (29) . 2.5. Sobre el incumplimiento del artculo 7 del RFIS TELEFNICA sostiene que la imposicin de una eventual sancin por el supuesto incumplimiento de la infraccin tipicada en el artculo 7 del RFIS vulnera el Principio de Razonabilidad que rige la actuacin administrativa. 28 Exp. N 0090-2004-AA-TC 29 Exp. N 0006-2003-AI/TC. El Peruano Mircoles 29 de octubre de 2014 536103 Reere TELEFNICA en relacin a la infraccin tipicada en el artculo 7 del RFIS que la informacin solicitada por el OSIPTEL no ha podido ser remitida a la fecha debido a circunstancias que la imposibilitan de cumplir con tal requerimiento, con lo cual, correspondera que el Organismo Regulador al momento de tomar la decisin de sancionar o no, tome en consideracin criterios de razonabilidad y proporcionalidad, de acuerdo a lo desarrollado por el Principio de Razonabilidad, contemplado en el numeral 1.4 del artculo IV del Ttulo Preliminar de la LPAG. Asimismo, dicha empresa operadora seala que, tal y como se reconoce en el Informe de Supervisin, con fecha 13 de agosto de 2013, cumpli con entregar informacin parcial sobre las interrupciones, de un total de ochocientos cuarenta y ocho (848) casos sobre abonados afectados, por lo que resulta errneo aducir una falta de cumplimiento total de esta obligacin, puesto que cumpli con remitir informacin y en un periodo reducido. Ello demostrara una vulneracin a la motivacin del acto administrativo. Finalmente, TELEFNICA maniesta que debe considerarse que la recopilacin de informacin merece un tratamiento minucioso que implica la aplicacin de una serie de procedimientos internos de la empresa para su correcta remisin, lo cual implica una tarea compleja y sistematizada que nicamente se podra realizar en un plazo sucientemente extenso. En esa lnea, reere dicha empresa operadora que se vio imposibilitada de remitir la informacin dentro del plazo establecido, cumpliendo posteriormente con su entrega. Con relacin a lo indicado por TELEFNICA, corresponde sealar que el OSIPTEL ha actuado dentro de las facultades legales y tcnicas que le han sido atribuidas en la normativa vigente, en particular conforme a lo dispuesto en el TUO de las Condiciones de Uso en cuanto al anlisis de la informacin proporcionada; habiendo cumplido tambin con mantener la debida proporcin entre el medio empleado -esto es el inicio del procedimiento administrativo- y los nes pblicos que se debe tutelar, a n de responder a lo estrictamente necesario para la satisfaccin de su cometido, referido a la prestacin permanente y efectiva del servicio pblico de telecomunicaciones. Ahora bien, atendiendo a las particularidades del presente caso, corresponde evaluar si concurren los elementos necesarios que permitan eximir de responsabilidad a la empresa operadora. As, en relacin a lo argumentado por TELEFNICA respecto a lo dispuesto por el artculo 7 del RFIS, tal y como se ha sealado, a travs de la carta C.1021-GFS/2013 notificada en fecha 03 de julio de 2013, se solicit informacin a dicha empresa operadora, disponindose de manera expresa la obligatoriedad y perentoriedad del requerimiento, toda vez que ello coadyuvara al desarrollo de la supervisin en relacin a las interrupciones del servicio durante el segundo trimestre del ao 2012 y su impacto entre los abonados y/o usuarios de los servicios involucrados. Cabe anotar que de acuerdo a lo sealado en el Informe de Supervisin 3, y segn se aprecia del expediente de supervisin N 00078-2013-GG-GFS, a travs de la comunicacin C. 605-GFS/2013 notificada el 26 de abril de 2013, se solicit a TELEFNICA la relacin de los abonados cuyos servicios se vieron interrumpidos y la metodologa empleada para determinar la cantidad de los abonados afectados, otorgndosele 15 das hbiles para remitir dicha informacin. Dicho plazo fue ampliado por 15 das hbiles adicionales, en mrito a la solicitud presentada por TELEFNICA, con carta DR-107-C-0706/DF-13; no obstante, pese haber transcurrido en exceso el plazo otorgado a la empresa operadora, sta no cumpli con remitir la informacin requerida. Pese a haberse otorgado un plazo adicional y al tiempo transcurrido entre dicha solicitud y su reiteracin, TELEFNICA alcanz informacin incompleta, puesto que segn se precisa en el Informe de Supervisin 3 dicha empresa operadora no remiti la informacin de abonados y/o clientes afectados en ochocientos cuarenta y ocho (848) casos. Asimismo, a criterio de esta Instancia, en el presente caso no se aprecia causa alguna que exima a TELEFNICA de su responsabilidad, toda vez que, aunque ha sealado que el plazo otorgado por el OSIPTEL fue muy reducido, a la fecha la empresa operadora no ha cumplido con remitir la informacin pendiente solicitada por este Organismo regulador, no habiendo justicado las circunstancias que la imposibilitan de alcanzar la informacin de manera completa y el tiempo que le demandara cumplir con tal requerimiento. Al respecto, debe tenerse en cuenta que, en estricta aplicacin de lo establecido en el artculo 7 del RFIS, la infraccin queda congurada cuando, al vencimiento del plazo perentorio otorgado, la empresa incumpla con la entrega de informacin o entregue informacin incompleta, como sucedi en el caso bajo anlisis. De acuerdo a lo sealado, debe concluirse que, en efecto, TELEFNICA ha incurrido en la conducta infractora tipicada en el artculo 7 del RFIS. En atencin a ello, el presente PAS, contrariamente a lo sealado por TELEFNICA se inicia por la remisin de informacin incompleta. As tambin, queda acreditado, que la GFS ha cumplido con determinar la informacin faltante, por la cual se le imputa el incumplimiento de lo dispuesto en el artculo 7 del RFIS, evidencindose que el inicio del presente PAS, ha sido debidamente motivado. De otro lado, respecto de la supuesta vulneracin al Principio de Razonabilidad, toda vez que no se habra tomado en cuenta que todo requerimiento de informacin, implica necesariamente la realizacin de diversas actuaciones por parte de la empresa operadora, cabe sealar que el requerimiento de informacin formulado mediante la carta N C.1021-GFS/2013, tena carcter de reiterativo, toda vez que de forma previa mediante carta N C.605-GFS/2013, notificada el 26 de abril de 2013, la GFS requiri a TELEFNICA, la remisin de la informacin de ochocientos cuarenta y ocho (848) casos de interrupcin, as como la metodologa para determinar la cantidad de abonados y/o clientes que se encontraban afectados, sin embargo, mediante carta N DR-107-C-1070/FA-13, recibida el 13 de agosto de 2013, TELEFNICA remiti parcialmente la informacin solicitada. A pesar de ello, a la fecha de emisin del Informe de Supervisin 3, 27 de noviembre de 2013, TELEFNICA no cumpli con remitir de forma completa la informacin requerida. El Peruano Mircoles 29 de octubre de 2014 536104 Conforme se desprende de lo expuesto, desde la fecha de noticacin de la carta N C.1021-GFS/2013, hasta la fecha de emisin del Informe de Supervisin 3, que motiva el inicio del presente PAS, transcurrieron ms de cuatro (4) meses, periodo extensamente razonable, en el cual la empresa, pudo modicar su conducta transgresora. En ese orden de ideas, se puede armar que se ha dado estricto cumplimiento al Principio de Razonabilidad. 2.6. Sobre la motivacin de las cartas de imputacin de cargos Seala TELEFNICA que los Informes de Supervisin se encuentran basados en una serie de conjeturas, suposiciones y armaciones que no cuentan con sustento jurdico ni fctico, los mismos que le generan una situacin de indefensin, en la medida que no se tiene conocimiento preciso de los criterios utilizados por OSIPTEL para determinar si se cuenta o no con mecanismos de previsin o si se cuenta con el nivel de proteccin suciente para evitar futuras interrupciones. Asimismo, la empresa operadora seala que la exigencia de motivacin de las decisiones administrativas calica como uno de los requisitos de validez de todo acto administrativo, de acuerdo a lo establecido en el artculo 3, numeral 4. y el numeral 1.2 Artculo IV del Ttulo Preliminar de la LPAG, al formar parte de uno de los elementos que integran el contenido del Principio del Debido Procedimiento. Con relacin a lo sealado por TELEFNICA, cabe mencionar que la motivacin es suciente cuando se da razn plena del proceso lgico y jurdico que ha determinado la decisin (30) ; de esta manera, la LPAG seala que la motivacin del acto administrativo debe ser expresa, mediante una relacin concreta y directa de los hechos probados relevantes del caso especco y la exposicin de las razones jurdicas y normativas que con referencia directa a los anteriores justican el acto adoptado (31) . En el presente caso, conforme se ha podido advertir, los Informes de Supervisin que forman parte de la imputacin de cargos efectuada a travs de las comunicaciones C.458-GFS/2013, C.459-GFS/2012 y C.1920-GFS/2013, respectivamente, contienen la evaluacin de los medios probatorios alcanzados por la empresa operadora, en los cuales se ha comprobado en primer lugar, la ocurrencia de los hechos, determinndose luego si los medios probatorios alcanzados resultaban idneos para acreditar la causa externa basada en caso fortuito, fuerza mayor u otra circunstancia fuera del control por parte de la empresa operadora, vericndose nalmente, si sta actu con la diligencia del caso. De esta manera, no podra armarse que existe un incumplimiento del deber de la Administracin a una debida motivacin, y que no se han respetado las garantas inherentes al debido procedimiento, puesto que adicionalmente se ha brindado la posibilidad para que TELEFNICA ofrezca los medios probatorios de manera fsica y a travs del SISREP, valorndose conforme se ha sealado el integro de los medios probatorios ofrecidos por la empresa operadora al consignarse en los Informes de Supervisin las razones de la improcedencia de tales medios probatorios, lo cual fue puesto en conocimiento de dicha empresa operadora desde el inicio del presente PAS, con la noticacin de las comunicaciones de imputacin de cargos, ponindose a su disposicin los expedientes de sancin, as como los expedientes de supervisin respectivos, e inclusive en la fase de instruccin se han otorgado las ampliaciones de plazo requeridas por TELEFNICA. Por lo expuesto, corresponde desestimar los argumentos presentados por dicha empresa operadora. 2.7. Concurso de infracciones Sobre el particular, la LPAG en su artculo 230 numeral 6 ha previsto la gura del concurso de infracciones, para los casos en los que una misma conducta congure dos o ms infracciones. 6. Concurso de infracciones.- Cuando una misma conducta calique como ms de una infraccin se aplicar la sancin prevista para la infraccin de mayor gravedad sin perjuicio que puedan exigirse las dems responsabilidades que establezcan las leyes. En aplicacin del Principio Administrativo de Predictibilidad, se considera pertinente evaluar la existencia de una unidad de hecho que haya producido una pluralidad de infracciones a efectos de aplicar el concurso de infracciones recogido en el artculo 230 numeral 6 de la LPAG. En ese sentido, del anlisis de las ochocientas cuarenta y tres (843) interrupciones en las que se ha acreditado la responsabilidad de TELEFNICA, se tiene que sesenta y seis (66) tickets son pasibles de ser concursados, independientemente del tipo de servicio de telecomunicaciones que brinden, toda vez que varios de ellos coinciden, por ejemplo, en la fecha de inicio y n de la interrupcin, tienen una causa comn (32) , y la misma zona afectada. En los casos en los cuales un mismo evento afect los servicios de telefona ja, portador LDN y el servicio de conmutacin de datos por paquetes (acceso a Internet), se considerar para el concurso de infracciones el primero 30 GARCADE ENTERRA, Eduardo y Tomas - RAMN FERNNDEZ. Curso de Derecho Administrativo. Editorial Civitas S.A., Madrid, 1997. () la motivacin ha de ser suciente, esto es, ha de dar razn plena del proceso lgico y jurdico que ha determinado la decisin. (). 31 Artculo 6.- Motivacin del acto administrativo 6.1 La motivacin deber ser expresa, mediante una relacin concreta y directa de los hechos probados relevantes del caso especco, y la exposicin de las razones jurdicas y normativas que con referencia directa a los anteriores justican el acto adoptado. () 32 Las causas pueden ser rotura de bra ptica; rotura, perforacin, quemadura, corte de cable; tormenta atmosfrica, vandalismo, robo de cable, descarga elctrica, inundacin de cmara. El Peruano Mircoles 29 de octubre de 2014 536105 de los servicios indicados, teniendo en cuenta que el servicio de telefona ja, es considerado un servicio bsico (33) , el cual es requerido por sus usuarios cuando efectivamente hay una necesidad inmediata de tener acceso a una conversacin telefnica en tiempo real en ambos sentidos de transmisin, a diferencia del servicio portador LDN o conmutacin de datos por paquetes (acceso a Internet), donde ello no ocurre en todos los escenarios de su prestacin (vg. envo de correo electrnico, navegacin en pginas web, etc.); De otro lado, en los casos en que un mismo evento afect los servicios de portador LDN y el servicio de conmutacin de datos por paquetes (acceso a Internet), se considerar para el concurso de infracciones el primero de los servicios indicados, considerando que el servicio portador LDN tiene la facultad de proporcionar la capacidad necesaria para el transporte de seales de telecomunicaciones e interconectar redes y servicios de telecomunicaciones a nivel nacional (34) , con lo cual la afectacin puede involucrar a su vez a otros servicios pblicos y/o empresas operadoras, as como a los usuarios de estas. A continuacin, en el siguiente cuadro se detallan los tickets concursados, as como aquellos que no sern considerados para efectos de la imposicin de la sancin: TICKET SERVICIO CONCURSO CATEGORA ANALIZADA FECHA REPORTE FECHA INICIO FECHAFIN DURACIN ZONA AFECTADA 215073 Telefona Fija Local CONCURSADO CAUSA EXTERNA 18/04/2012 11:56 17/04/2012 15:45 17/04/2012 19:25 220 DEP AYACUCHO/ 215072 Portador LDN No se considerar para efectos de la sancin CAUSA EXTERNA 18/04/2012 11:56 17/04/2012 15:45 17/04/2012 19:25 220 DEP AYACUCHO/ 216156 Telefona Fija Local CONCURSADO CAUSA EXTERNA 10/05/2012 17:20 09/05/2012 10:53 09/05/2012 16:36 343 DEP TUMBES/ 216155 Portador LDN No se considerar para efectos de la sancin CAUSA EXTERNA 10/05/2012 17:20 09/05/2012 10:53 09/05/2012 16:36 343 DEP TUMBES/ 216154 Conmutacin de datos por paquetes (Acceso a Internet) No se considerar para efectos de la sancin CAUSA EXTERNA 10/05/2012 17:20 09/05/2012 10:53 09/05/2012 16:36 343 DEP TUMBES/ 217253 Telefona Fija Local CONCURSADO CAUSA EXTERNA 05/06/2012 10:26 04/06/2012 11:49 04/06/2012 18:21 392 DEP PIURA/DEP TUMBES/ 217252 Portador LDN No se considerar para efectos de la sancin CAUSA EXTERNA 05/06/2012 10:26 04/06/2012 11:49 04/06/2012 18:21 392 DEP PIURA/DEP TUMBES/ 217251 Conmutacin de datos por paquetes (Acceso a Internet) No se considerar para efectos de la sancin CAUSA EXTERNA 05/06/2012 10:26 04/06/2012 11:49 04/06/2012 18:21 392 DEP PIURA/DEP TUMBES/ 214377 Telefona Fija Local CONCURSADO NO EXCLUYENTE 09/04/2012 12:16 06/04/2012 01:52 06/04/2012 11:40 588 DEP LIMA PROV HUAURA DIS SAYAN/DEP LIMA PROV OYON/ 214376 Portador LDN No se considerar para efectos de la sancin NO EXCLUYENTE 09/04/2012 12:16 06/04/2012 01:52 06/04/2012 11:40 588 DEP LIMA PROV HUAURA DIS SAYAN/DEP LIMA PROV OYON/ 33 Decreto Supremo N 020-2007-MTC, TUO del Reglamento de la Ley de Telecomunicaciones Artculo 53.- Clasicacin de teleservicios pblicos Se consideran teleservicios pblicos a los siguientes: 1. Servicio telefnico.- Es el que permite a los usuarios la conversacin telefnica en tiempo real, en ambos sentidos de transmisin, a travs de la red de telecomunicaciones. () Artculo 55.- Denicin del servicio telefnico jo El servicio telefnico jo llamado tambin servicio telefnico bsico, es aquel que se presta a travs de una red ja, no expuesta a movimiento o alteracin, utilizando medios almbricos, pticos y/o radioelctricos. (Sin subrayado en el original) 34 Artculo 37 del TUO del Reglamento de la Ley de Telecomunicaciones El Peruano Mircoles 29 de octubre de 2014 536106 TICKET SERVICIO CONCURSO CATEGORA ANALIZADA FECHA REPORTE FECHA INICIO FECHAFIN DURACIN ZONA AFECTADA 214375 Conmutacin de datos por paquetes (Acceso a Internet) No se considerar para efectos de la sancin NO EXCLUYENTE 09/04/2012 12:16 06/04/2012 01:52 06/04/2012 11:40 588 DEP LIMA PROV HUAURA DIS SAYAN/DEP LIMA PROV OYON/ 214585 Telefona Fija Local CONCURSADO NO EXCLUYENTE 11/04/2012 11:55 10/04/2012 23:23 11/04/2012 09:42 619 DEP CAJAMARCA PROV SAN IGNACIO DIS CHIRINOS/DEP CAJAMARCA PROV SAN IGNACIO DIS SAN IGNACIO/ 214584 Portador LDN No se considerar para efectos de la sancin NO EXCLUYENTE 11/04/2012 11:55 10/04/2012 23:23 11/04/2012 09:42 619 DEP CAJAMARCA PROV SAN IGNACIO DIS CHIRINOS/DEP CAJAMARCA PROV SAN IGNACIO DIS SAN IGNACIO/ 214583 Conmutacin de datos por paquetes (Acceso a Internet) No se considerar para efectos de la sancin NO EXCLUYENTE 11/04/2012 11:55 10/04/2012 23:23 11/04/2012 09:42 619 DEP CAJAMARCA PROV SAN IGNACIO DIS CHIRINOS/DEP CAJAMARCA PROV SAN IGNACIO DIS SAN IGNACIO/ 218259 Telefona Fija Local CONCURSADO NO EXCLUYENTE 19/06/2012 17:13 18/06/2012 22:15 19/06/2012 01:04 169 DEP AREQUIPA/ DEP CUSCO/DEP MADRE DE DIOS/ DEP MOQUEGUA/ DEP PUNO/DEP SAN MARTIN/DEP TACNA/ 218258 Portador LDN No se considerar para efectos de la sancin NO EXCLUYENTE 19/06/2012 17:13 18/06/2012 22:15 19/06/2012 01:04 169 DEP AREQUIPA/ DEP CUSCO/DEP MADRE DE DIOS/ DEP MOQUEGUA/ DEP PUNO/DEP SAN MARTIN/DEP TACNA/ 214381 Telefona Fija Local CONCURSADO NO EXCLUYENTE 09/04/2012 12:31 08/04/2012 04:03 08/04/2012 11:16 433 DEP CUSCO PROV URUBAMBA/ 214380 Portador LDN No se considerar para efectos de la sancin NO EXCLUYENTE 09/04/2012 12:31 08/04/2012 04:03 08/04/2012 11:16 433 DEP CUSCO PROV URUBAMBA/ 217533 Telefona Fija Local CONCURSADO NO EXCLUYENTE 11/06/2012 12:52 08/06/2012 03:41 08/06/2012 11:09 448 DEP CAJAMARCA/ 217532 Portador LDN No se considerar para efectos de la sancin NO EXCLUYENTE 11/06/2012 12:52 08/06/2012 03:41 08/06/2012 11:09 448 DEP CAJAMARCA/ 217531 Conmutacin de datos por paquetes (Acceso a Internet) No se considerar para efectos de la sancin NO EXCLUYENTE 11/06/2012 12:52 08/06/2012 03:41 08/06/2012 11:09 448 DEP CAJAMARCA/ El Peruano Mircoles 29 de octubre de 2014 536107 TICKET SERVICIO CONCURSO CATEGORA ANALIZADA FECHA REPORTE FECHA INICIO FECHAFIN DURACIN ZONA AFECTADA 215583 Telefona Fija Local CONCURSADO CAUSA EXTERNA 26/04/2012 16:07 25/04/2012 15:17 26/04/2012 00:55 578 DEP AREQUIPA PROV CARAVELI DIS ATICO/DEP AREQUIPA PROV CARAVELI DIS CHALA/ 215582 Conmutacin de datos por paquetes (Acceso a Internet) No se considerar para efectos de la sancin CAUSA EXTERNA 26/04/2012 16:07 25/04/2012 15:17 26/04/2012 00:55 578 DEP AREQUIPA PROV CARAVELI DIS ATICO/DEP AREQUIPA PROV CARAVELI DIS CHALA/ 218825 Portador LDN CONCURSADO CAUSA EXTERNA 28/06/2012 16:26 27/06/2012 17:13 27/06/2012 21:30 257 DEP AMAZONAS/DEP CAJAMARCA/DEP LA LIBERTAD/ DEP LIMA/DEP LORETO/DEP SAN MARTIN/ 218824 Conmutacin de datos por paquetes (Acceso a Internet) No se considerar para efectos de la sancin CAUSA EXTERNA 28/06/2012 16:26 27/06/2012 17:13 27/06/2012 21:30 257 DEP AMAZONAS/DEP CAJAMARCA/DEP LA LIBERTAD/ DEP LIMA/DEP LORETO/DEP SAN MARTIN/ 214379 Portador LDN CONCURSADO NO EXCLUYENTE 09/04/2012 12:23 05/04/2012 17:44 06/04/2012 18:25 1481 DEP PIURA/ 214378 Conmutacin de datos por paquetes (Acceso a Internet) No se considerar para efectos de la sancin NO EXCLUYENTE 09/04/2012 12:23 05/04/2012 17:44 06/04/2012 18:25 1481 DEP PIURA/ 214907 Portador LDN CONCURSADO NO EXCLUYENTE 16/04/2012 16:18 14/04/2012 18:15 15/04/2012 10:29 974 DEP AYACUCHO/DEP HUANCAVELICA/ 214906 Conmutacin de datos por paquetes (Acceso a Internet) No se considerar para efectos de la sancin NO EXCLUYENTE 16/04/2012 16:18 14/04/2012 18:15 15/04/2012 10:29 974 DEP AYACUCHO/DEP HUANCAVELICA/ 219030 Telefona Fija Local CONCURSADO NO EXCLUYENTE 02/07/2012 18:04 28/06/2012 15:35 28/06/2012 22:30 415 DEP LORETO/ 219028 Conmutacin de datos por paquetes (Acceso a Internet) No se considerar para efectos de la sancin NO EXCLUYENTE 02/07/2012 18:04 28/06/2012 15:35 28/06/2012 22:30 415 DEP LORETO/ 219029 Portador LDN No se considerar para efectos de la sancin NO EXCLUYENTE 02/07/2012 18:04 28/06/2012 15:35 28/06/2012 22:30 415 DEP LORETO/ 217706 Conmutacin de datos por paquetes (Acceso a Internet) No se considerar para efectos de la sancin CAUSA EXTERNA 12/06/2012 15:08 12/06/2012 05:25 12/06/2012 14:03 518 DEP ANCASH/ 217707 Portador LDN CONCURSADO CAUSA EXTERNA 12/06/2012 15:08 12/06/2012 05:25 12/06/2012 14:03 518 DEP ANCASH/ 214372 Conmutacin de datos por paquetes (Acceso a Internet) No se considerar para efectos de la sancin CAUSA EXTERNA 09/04/2012 12:13 04/04/2012 10:18 04/04/2012 10:31 13 DEP LORETO/ El Peruano Mircoles 29 de octubre de 2014 536108 TICKET SERVICIO CONCURSO CATEGORA ANALIZADA FECHA REPORTE FECHA INICIO FECHAFIN DURACIN ZONA AFECTADA 214373 Portador LDN No se considerar para efectos de la sancin CAUSA EXTERNA 09/04/2012 12:13 04/04/2012 10:18 04/04/2012 10:31 13 DEP LORETO/ 214374 Telefona Fija Local CONCURSADO CAUSA EXTERNA 09/04/2012 12:13 04/04/2012 10:18 04/04/2012 10:31 13 DEP LORETO/ 214281 Conmutacin de datos por paquetes (Acceso a Internet) No se considerar para efectos de la sancin CAUSA EXTERNA 03/04/2012 11:34 02/04/2012 11:14 02/04/2012 18:42 448 DEP TUMBES/ 214282 Portador LDN No se considerar para efectos de la sancin CAUSA EXTERNA 03/04/2012 11:34 02/04/2012 11:14 02/04/2012 18:42 448 DEP TUMBES/ 214283 Telefona Fija Local CONCURSADO CAUSA EXTERNA 03/04/2012 11:34 02/04/2012 11:14 02/04/2012 18:42 448 DEP TUMBES/ 214903 Conmutacin de datos por paquetes (Acceso a Internet) No se considerar para efectos de la sancin CAUSA EXTERNA 16/04/2012 16:12 13/04/2012 07:36 13/04/2012 09:56 140 DEP AMAZONAS/DEP ANCASH/DEP CAJAMARCA/DEP LA LIBERTAD/DEP LAMBAYEQUE/ DEP LIMA PROV HUARAL/DEP LIMA PROV HUAURA/DEP LIMA PROV OYON/ 214904 Portador LDN No se considerar para efectos de la sancin CAUSA EXTERNA 16/04/2012 16:12 13/04/2012 07:36 13/04/2012 09:56 140 DEP AMAZONAS/DEP ANCASH/DEP CAJAMARCA/DEP LA LIBERTAD/DEP LAMBAYEQUE/ DEP LIMA PROV HUARAL/DEP LIMA PROV HUAURA/DEP LIMA PROV OYON/ 214905 Telefona Fija Local CONCURSADO CAUSA EXTERNA 16/04/2012 16:12 13/04/2012 07:36 13/04/2012 09:56 140 DEP AMAZONAS/DEP ANCASH/DEP CAJAMARCA/DEP LA LIBERTAD/DEP LAMBAYEQUE/ DEP LIMA PROV HUARAL/DEP LIMA PROV HUAURA/DEP LIMA PROV OYON/ 215067 Portador LDN No se considerar para efectos de la sancin CAUSA EXTERNA 18/04/2012 11:49 17/04/2012 08:25 17/04/2012 13:44 319 DEP AMAZONAS/DEP CAJAMARCA/DEP SAN MARTIN/ 215068 Telefona Fija Local CONCURSADO CAUSA EXTERNA 18/04/2012 11:49 17/04/2012 08:25 17/04/2012 13:44 319 DEP AMAZONAS/DEP CAJAMARCA/DEP SAN MARTIN/ 215066 Conmutacin de datos por paquetes (Acceso a Internet) No se considerar para efectos de la sancin CAUSA EXTERNA 18/04/2012 11:49 17/04/2012 08:25 17/04/2012 13:44 319 DEP AMAZONAS/DEP CAJAMARCA/DEP SAN MARTIN/ El Peruano Mircoles 29 de octubre de 2014 536109 TICKET SERVICIO CONCURSO CATEGORA ANALIZADA FECHA REPORTE FECHA INICIO FECHAFIN DURACIN ZONA AFECTADA 215362 Portador LDN CONCURSADO CAUSA EXTERNA 19/04/2012 19:40 18/04/2012 06:58 18/04/2012 09:38 160 DEP PIURA PROV SULLANA DIS SULLANA/ 215361 Conmutacin de datos por paquetes (Acceso a Internet) No se considerar para efectos de la sancin CAUSA EXTERNA 19/04/2012 19:40 18/04/2012 06:58 18/04/2012 09:38 160 DEP PIURA PROV SULLANA DIS SULLANA/ 215732 Portador LDN No se considerar para efectos de la sancin CAUSA EXTERNA 02/05/2012 18:39 28/04/2012 18:41 29/04/2012 08:55 854 DEP CUSCO/DEP ICA/DEP LIMA PROV CANETE/ DEP PUNO/ 215731 Conmutacin de datos por paquetes (Acceso a Internet) No se considerar para efectos de la sancin CAUSA EXTERNA 02/05/2012 18:39 28/04/2012 18:41 29/04/2012 08:55 854 DEP CUSCO/DEP ICA/DEP LIMA PROV CANETE/ DEP PUNO/ 215733 Telefona Fija Local CONCURSADO CAUSA EXTERNA 02/05/2012 18:39 28/04/2012 18:41 29/04/2012 08:55 854 DEP CUSCO/DEP ICA/DEP LIMA PROV CANETE/ DEP PUNO/ 216292 Portador LDN No se considerar para efectos de la sancin CAUSA EXTERNA 11/05/2012 16:32 10/05/2012 16:22 10/05/2012 20:59 277 DEP AMAZONAS/DEP CAJAMARCA/DEP LA LIBERTAD/DEP LAMBAYEQUE/ DEP PIURA/DEP SAN MARTIN/DEP TUMBES/ 216293 Telefona Fija Local CONCURSADO CAUSA EXTERNA 11/05/2012 16:32 10/05/2012 16:22 10/05/2012 20:59 277 DEP AMAZONAS/DEP CAJAMARCA/DEP LA LIBERTAD/DEP LAMBAYEQUE/ DEP PIURA/DEP SAN MARTIN/DEP TUMBES/ 216291 Conmutacin de datos por paquetes (Acceso a Internet) No se considerar para efectos de la sancin CAUSA EXTERNA 11/05/2012 16:32 10/05/2012 16:22 10/05/2012 20:59 277 DEP AMAZONAS/DEP CAJAMARCA/DEP LA LIBERTAD/DEP LAMBAYEQUE/ DEP PIURA/DEP SAN MARTIN/DEP TUMBES/ 216840 Portador LDN CONCURSADO CAUSA EXTERNA 25/05/2012 20:34 24/05/2012 13:45 24/05/2012 21:24 459 DEP AREQUIPA/ 216839 Conmutacin de datos por paquetes (Acceso a Internet) No se considerar para efectos de la sancin CAUSA EXTERNA 25/05/2012 20:34 24/05/2012 13:45 24/05/2012 21:24 459 DEP AREQUIPA/ 216948 Portador LDN CONCURSADO CAUSA EXTERNA 30/05/2012 16:29 29/05/2012 09:28 29/05/2012 15:32 364 DEP AREQUIPA/ 216947 Conmutacin de datos por paquetes (Acceso a Internet) No se considerar para efectos de la sancin CAUSA EXTERNA 30/05/2012 16:29 29/05/2012 09:28 29/05/2012 15:32 364 DEP AREQUIPA/ 217096 Telefona Fija Local CONCURSADO CAUSA EXTERNA 31/05/2012 19:02 31/05/2012 08:58 31/05/2012 11:48 170 DEP LAMBAYEQUE/ DEP PIURA/DEP TUMBES/ 217095 Portador LDN No se considerar para efectos de la sancin CAUSA EXTERNA 31/05/2012 19:02 31/05/2012 08:58 31/05/2012 11:48 170 DEP LAMBAYEQUE/ DEP PIURA/DEP TUMBES/ El Peruano Mircoles 29 de octubre de 2014 536110 TICKET SERVICIO CONCURSO CATEGORA ANALIZADA FECHA REPORTE FECHA INICIO FECHAFIN DURACIN ZONA AFECTADA 217801 Telefona Fija Local CONCURSADO CAUSA EXTERNA 14/06/2012 17:19 13/06/2012 08:56 13/06/2012 11:41 165 DEP CAJAMARCA/DEP LAMBAYEQUE/ DEP PIURA/DEP TUMBES/ 217800 Portador LDN No se considerar para efectos de la sancin CAUSA EXTERNA 14/06/2012 17:19 13/06/2012 08:56 13/06/2012 11:41 165 DEP CAJAMARCA/DEP LAMBAYEQUE/ DEP PIURA/DEP TUMBES/ 217799 Conmutacin de datos por paquetes (Acceso a Internet) No se considerar para efectos de la sancin CAUSA EXTERNA 14/06/2012 17:19 13/06/2012 08:56 13/06/2012 11:41 165 DEP CAJAMARCA/DEP LAMBAYEQUE/ DEP PIURA/DEP TUMBES/ 218290 Telefona Fija Local CONCURSADO CAUSA EXTERNA 20/06/2012 18:13 19/06/2012 19:53 19/06/2012 20:11 18 DEP AYACUCHO 218289 Portador LDN No se considerar para efectos de la sancin CAUSA EXTERNA 20/06/2012 18:13 19/06/2012 19:53 19/06/2012 20:11 18 DEP AYACUCHO 218288 Conmutacin de datos por paquetes (Acceso a Internet) No se considerar para efectos de la sancin CAUSA EXTERNA 20/06/2012 18:13 19/06/2012 19:53 19/06/2012 20:11 18 DEP AYACUCHO En ese sentido, de los sesenta y seis (66) tickets pasibles de ser concursados, slo se tomarn en cuenta veintisis (26) tickets para efectos de la graduacin de la sancin a imponer. Es preciso sealar que, la determinacin de responsabilidad por la infraccin de los cuarenta (40) tickets que no se toman en cuenta para efectos de la imposicin de la sancin, ser considerada para efectos de la aplicacin de la reincidencia, y las dems responsabilidades que establezcan las leyes. 4. Determinacin de la sancin Conforme al anlisis contenido en la presente Resolucin, en el caso bajo anlisis se ha determinado responsabilidad por las ochocientos cuarenta y tres (843) interrupciones registradas que afectaron los servicios de telefona ja, conmutacin de datos por paquetes (acceso a internet) y portador larga distancia nacional; no obstante, conforme lo indicado en el punto anterior, en virtud de la aplicacin del concurso de infracciones, no corresponder aplicar la sancin respecto de los tickets 215072, 216155, 216154, 217252, 217251, 214376, 214375, 214584, 214583, 218258, 214380, 217532, 217531, 215582, 218824, 214378, 214906, 219028, 219029, 217706, 214372, 214373, 214281, 214282, 214903, 214904, 215067, 215066, 215361, 215732, 215731, 216292, 216291, 216839, 216947, 217095, 217800, 217799, 218289, 218288. A n de determinar la graduacin de las sanciones a imponer por las infracciones administrativas evidenciadas, se deben tomar en cuenta los criterios establecidos en el artculo 30 de LDFF, as como el Principio de Razonabilidad, segn el cual las decisiones de la autoridad administrativa, cuando imponen sanciones a los administrados, deben adoptarse dentro de los lmites de la facultad atribuida y manteniendo la debida proporcin entre los medios a emplear y los nes pblicos que deba tutelar, a n de que respondan a lo estrictamente necesario para la satisfaccin de su cometido (35) . Con relacin a este principio, el artculo 230 de la LPAG establece, que debe preverse que la comisin de la conducta sancionable no resulte ms ventajosa para el infractor que cumplir las normas infringidas o asumir la sancin; as como que la determinacin de la sancin considere criterios como la gravedad del dao al inters pblico y/o bien jurdico protegido, el perjuicio econmico causado, la repeticin y/o continuidad en la comisin de la infraccin, las circunstancias de la comisin de la infraccin, el benecio ilegalmente obtenido y la existencia o no de intencionalidad en la conducta del infractor. As, se procede al siguiente anlisis: (i) Naturaleza y gravedad de la infraccin, dao al inters pblico y/o bien jurdico protegido: En cuanto a la infraccin tipicada en el artculo 7 del RFIS: El artculo 7 del RFIS establece como infraccin grave la presentacin de informacin incompleta al OSIPTEL. En el presente caso, debe considerarse que la informacin solicitada de manera obligatoria a TELEFNICA a travs de la comunicacin N C.1021-GFS/2013, se requiri a efectos de determinar la afectacin generada a los usuarios por las interrupciones producidas durante el segundo trimestre del ao 2012, con lo cual, resultaba necesario que TELEFNICA alcance la informacin con los requisitos y en los plazos solicitados. En consecuencia, de conformidad con la escala de multas establecida en la LDFF, corresponde la aplicacin 35 Ley del Procedimiento Administrativo General, Ley N 27444. Artculo IV.- Principios del procedimiento administrativo. (...) 1.4 Principio de razonabilidad.- Las decisiones de la autoridad administrativa, cuando creen obligaciones, caliquen infracciones, impongan sanciones, o establezcan restricciones a los administrados, deben adaptarse dentro de los lmites de la facultad atribuida y manteniendo la debida proporcin entre los medios a emplear y los nes pblicos que deba tutelar, a n de que respondan a lo estrictamente necesario para la satisfaccin de su cometido. El Peruano Mircoles 29 de octubre de 2014 536111 de una multa de entre cincuenta y uno (51) y ciento cincuenta (150) unidades impositivas tributarias (UIT). En cuanto al incumplimiento de las obligaciones previstas por los artculos 44, 48 y 49 de las Condiciones de Uso. De acuerdo a lo dispuesto en nuestro Ordenamiento J urdico los artculos 44, 48 y 49 del TUO de las Condiciones de Uso han establecido la obligacin a las empresas operadoras de prestar los servicios pblicos de telecomunicaciones de manera continua e ininterrumpida (36) ; en caso la interrupcin del servicio por trabajos de mantenimiento, sta debe comunicar a sus abonados con un plazo no menor de 2 das; asimismo, cuando la interrupcin se deba a un caso fortuito o fuerza mayor u otras circunstancias fuera del control de la empresa operadora, sta deber actuar con la diligencia debida y, cumplir con comunicar y acreditar tales eventos al OSIPTEL, dentro del plazo establecido; a su vez, el artculo 2 del anexo 5 del TUO de las Condiciones de Uso calica como infracciones leves el incumplimiento de lo dispuesto en los artculos 44, 48 y 49 de dicha norma. Al respecto, en el presente caso, se ha vericado que TELEFNICA incurri en las referidas infracciones, al no haber prestado los servicios de telefona ja local, conmutacin de datos por paquetes (acceso a Internet) y el servicio portador local de larga distancia nacional, de manera continua e ininterrumpida; al no haber cumplido con comunicar a sus abonados los trabajos de mantenimiento; y al no haber cumplido con comunicar y/o acreditar al OSIPTEL las interrupciones por caso fortuito, fuerza mayor u otras circunstancias fuera del control de la empresa operadora, segn las obligaciones dispuestas por el TUO de las Condiciones de Uso. En consecuencia, de conformidad con las sanciones administrativas establecidas en la LDFF, corresponde la aplicacin de una multa de entre media (0.5) y cincuenta (50) UIT por cada infraccin o una amonestacin escrita. (ii) Magnitud del dao causado, perjuicio econmico: En cuanto a la infraccin tipicada en el artculo 7 del RFIS: En el presente caso no es posible determinar la magnitud del dao causado, ni el perjuicio econmico. En cuanto al incumplimiento de las obligaciones previstas por los artculos 44, 48 y 49 del TUO de las Condiciones de Uso. En el presente caso no es posible determinar la magnitud del dao causado, ni el perjuicio econmico; sin embargo, es evidente que existe un perjuicio en cuanto al incumplimiento del artculo 44 del TUO de las Condiciones de Uso, considerando la cantidad y duracin de las interrupciones reportadas, as como las localidades afectadas. En efecto, se produjeron setecientas treinta y nueve (739) (37) interrupciones masivas en el servicio de telefona ja local, en el segundo trimestre del ao 2012, durante un total de 3116289 minutos, afectando diversas provincias y distritos 36 Al respecto, el Tribunal Constitucional, en la sentencia recada el expediente N 00034-200-AI, seal lo siguiente: () 40. Ahora bien, para el Tribunal Constitucional, lo sustancial al evaluar la intervencin del Estado en materia econmica no es solo identicar las causales habilitantes, sino tambin evaluar los grados de intensidad de esta intervencin. De esta manera, es importante tomar en cuenta que existen una serie de elementos que en conjunto permiten caracterizar, en grandes rasgos, a un servicio pblico y en atencin a los cuales, resulta razonable su proteccin como bien constitucional de primer orden y actividades econmicas de especial promocin para el desarrollo del pas. Estos son: a) Su naturaleza esencial para la comunidad. b) La necesaria continuidad de su prestacin en el tiempo. c) Su naturaleza regular, es decir, mantener un estndar mnimo de calidad. d) La necesidad de que su acceso se de en condiciones de igualdad () (Sin subrayado en el original) 37 Tickets N 214587, 215073, 216156, 217253, 214377, 214585, 218259, 214381, 217533, 219030, 214296, 215974, 216593, 216647, 216921, 217153, 217336, 217536, 218459, 214234, 214285, 214286, 214287, 214288, 214289, 214290, 214291, 214292, 214293, 214294, 214295, 214297, 214298, 214299, 214300, 214335, 214336, 214337, 214338, 214339, 214340, 214341, 214342, 214343, 214344, 214345, 214493, 214494, 214495, 214496, 214497, 214498, 214499, 214500, 214501, 214502, 214503, 214504, 214505, 214506, 214507, 214508, 214509, 214510, 214511, 214512, 214513, 214514, 214515, 214516, 214517, 214518, 214519, 214520, 214521, 214522, 214523, 214524, 214525, 214526, 214527, 214528, 214529, 214530, 214531, 214550, 214551, 214552, 214553, 214554, 214555, 214556, 214597, 214598, 214599, 214600, 214601, 214602, 214603, 214604, 214605, 214606, 214607, 214608, 214609, 214610, 214611, 214612, 214613, 214693, 214694, 214695, 214696, 214697, 214698, 214699, 214700, 214792, 214793, 214794, 214795, 214796, 214797, 214798, 214799, 214800, 214801, 214802, 214803, 214804, 214805, 214908, 214909, 214910, 214911, 214912, 214913, 214914, 214915, 214916, 214917, 214918, 214919, 214920, 214921, 214922, 214923, 214924, 214925, 214926, 214927, 214928, 214929, 214930, 215052, 215053, 215054, 215055, 215056, 215057, 215058, 215059, 215060, 215061, 215075, 215076, 215077, 215078, 215079, 215080, 215081, 215082, 215083, 215084, 215085, 215341, 215342, 215343, 215344, 215345, 215346, 215370, 215371, 215372, 215373, 215374, 215375, 215376, 215377, 215378, 215379, 215380, 215381, 215382, 215383, 215384, 215440, 215441, 215442, 215443, 215444, 215445, 215446, 215447, 215448, 215449, 215450, 215451, 215452, 215453, 215465, 215466, 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218829, 218830, 218831, 218969, 218970, 218971, 218972, 218973, 218974, 218975, 218976, 218977, 218978, 218979, 218980, 218981, 218982, 214374, 214283, 214905, 215068, 215583, 215733, 216293, 217096, 217801, 218290. El Peruano Mircoles 29 de octubre de 2014 536112 de los departamentos: Loreto, Ayacucho, Tumbes, Lima, Cajamarca, Arequipa, Cusco, Madre de Dios, Moquegua, Puno, San Martn, Tacna, J unn, Ica, Ucayali, Ancash, Piura, La Libertad, Amazonas, Hunuco, Lambayeque, J unn, Huancavelica y la provincia constitucional del Callao. Al respecto, se debe considerar que las interrupciones tuvieron una duracin de entre trece (13) minutos y cuatro mil trecientos diecinueve (4319) minutos. De igual manera, se trat de cinco (5) (38) interrupciones masivas en el servicio de conmutacin de datos (acceso a Internet), en el segundo trimestre del ao 2012, durante un total de tres mil cincuenta (3050) minutos que afectaron los departamentos de J unn, Loreto, San Martn, Lima, Ayacucho, Cusco y Amazonas. Se debe considerar que las interrupciones tuvieron una duracin de entre trescientos treinta y cinco (335) minutos y mil cuatrocientos seis (1406) minutos. Igualmente, se produjeron cincuenta y nueve (59) (39) interrupciones masivas en el servicio portador LDN, en el segundo trimestre del ao 2012, durante un total de cincuenta y dos mil ciento setenta y tres (52173) minutos que afectaron los departamentos de Amazonas, Cajamarca, La Libertad, Lima, Loreto, San Martn, J unn, Arequipa, Ancash, Lambayeque, Ayacucho, Ucayali, Piura, Huancavelica, J unn, Cusco, Puno, Moquegua, Apurmac, Hunuco, Pasco. Debe considerarse que las interrupciones tuvieron una duracin de entre catorce (14) minutos y cuatro mil trecientos diecinueve (4319) minutos. Cabe sealar que, aun cuando la empresa operadora, realice las devoluciones correspondientes, debe tenerse en cuenta que la interrupcin del servicio acarrea un perjuicio econmico para los usuarios afectados, considerando en la lnea de lo sealado que la continuidad es una caracterstica esencial en la prestacin de un servicio pblico, no obstante que los usuarios contratan y efectan el correspondiente pago, para obtener un servicio que est a disposicin las veinticuatro (24) horas diarias ello. Sin perjuicio de lo anteriormente indicado, en cumplimiento de lo previsto por los artculos 45 y 47 del TUO de las Condiciones de Uso, en los casos que corresponda, TELEFNCIA deber efectuar las devoluciones correspondientes a los usuarios afectados por la totalidad de las interrupciones en las que se ha detectado su responsabilidad. (iii) Reincidencia, repeticin y/o continuidad en la comisin de la infraccin: En cuanto a la infraccin tipicada en el artculo 7 del RFIS: En el presente caso no se ha congurado la gura de reincidencia, repeticin y/o continuidad en la comisin de la infraccin. En cuanto al incumplimiento de las obligaciones previstas por los artculos 44, 48 y 49 del TUO de las Condiciones de Uso. En el presente caso no se ha congurado la gura de reincidencia. (iv) Circunstancias de la comisin de la infraccin, comportamiento posterior del sancionado, atenuantes de responsabilidad: En cuanto a la infraccin tipicada en el artculo 7 del RFIS: Cabe indicar que a la fecha, TELEFNICA no ha cumplido con remitir la informacin pendiente sobre los abonados y/o clientes afectados en ochocientos cuarenta y ocho (848) eventos, solicitada por este Organismo a travs de la comunicacin C. 1021-GFS/2013 noticada el 03 de julio de 2013, pese a que previamente, a travs de la comunicacin C. 605-GFS/2013 noticada el 26 de abril de 2013, se le solicit la relacin de abonados afectados por las interrupciones ocurridas durante el segundo trimestre del ao 2012. En cuanto al incumplimiento de las obligaciones previstas por los artculos 44, 48 y 49 del TUO de las Condiciones de Uso. En el presente caso se advierte que la empresa TELEFNICA no tuvo una conducta diligente que, de haber existido, habra evitado de alguna manera el resultado producido, es decir, el cumplimiento del deber previsto por los artculos 48 y 49 del TUO de las Condiciones de Uso; as como las setecientos treinta y nueve (739) interrupciones del servicio telefona ja local; cinco (5) interrupciones del servicio de servicio de conmutacin de datos por paquetes (acceso a internet), y cincuenta y nueve (59) interrupciones del servicio pblico portador LDN; cuyos tickets se han identicado previamente. De otro lado, respecto al comportamiento posterior del sancionado, es preciso indicar que TELEFNICA no ha remitido en la etapa de supervisin, ni durante la tramitacin del presente PAS, documentacin que acredite haber adoptado las medidas o acciones necesarias que acrediten la adopcin de un comportamiento diligente, considerando que la referida empresa tiene pleno conocimiento que el inadecuado funcionamiento de sus sistemas o la falta de mecanismos adecuados para hacer frente a situaciones que de ordinario ocurren en la industria puede traer como consecuencia la interrupcin de sus servicios e impactar directamente a sus usuarios, como sucedi en el presente caso. Es preciso sealar que durante la tramitacin del presente PAS, TELEFNICA no ha acreditado las devoluciones que corresponde realizar por los incumplimientos detectados, conforme a lo previsto por los artculos 45 y 47 del TUO de las Condiciones de Uso. 38 Tickets N 215074, 214722, 214209, 214382, 215735. 39 Tickets N 218825, 215036, 216045, 217761, 214383, 214384, 216888, 218443, 218833, 219026, 218260, 218444, 216047, 217242, 214379, 214907, 215456, 215584, 215734, 216551, 216638, 216841, 216889, 217158, 217695, 217696, 217759, 218442, 214359, 214360, 214385, 214560, 214790, 215363, 215458, 215809, 216099, 216550, 216552, 216636, 216811, 216812, 216887, 217097, 217500, 217501, 217697, 218669, 218698, 217707, 216157, 218080, 216352, 218079, 214334, 215362, 216840, 216948, 218292. El Peruano Mircoles 29 de octubre de 2014 536113 (v) Benecio obtenido por la comisin de la infraccin: Sobre el particular, no existen elementos objetivos que permitan cuanticar el benecio obtenido por TELEFNICA como consecuencia de la comisin de la infraccin prevista por el artculo 7 del RFIS, as como, en cuanto al incumplimiento de las obligaciones previstas por los artculos 44, 48 y 49 del TUO de las Condiciones de Uso. (vi) Intencionalidad en la comisin de la infraccin: En el presente PAS no se ha evidenciado la existencia de intencionalidad en la comisin de la infraccin prevista por el artculo 7 del RFIS, as como, en cuanto al incumplimiento de las obligaciones previstas por los artculos 44, 48 y 49 del TUO de las Condiciones de Uso. (vii) Capacidad econmica: La LDFF seala que las multas que se establezcan no podrn exceder el 10% de los ingresos brutos del infractor percibidos durante el ejercicio anterior al acto de supervisin. En el presente caso, los incumplimientos que dieron lugar al inicio del presente PAS se advirtieron en el ao 2012, en tal sentido, la multa a imponerse a la empresa TELEFNICA no podr exceder del 10% de los ingresos brutos obtenidos en el ao 2011. En atencin a los hechos acreditados, a los criterios establecidos en la LDFF, al Principio de Razonabilidad, y al anlisis efectuado en la presente resolucin; corresponde sancionar a la empresa TELEFNICA DEL PER S.A.A., con una multa de cincuenta y un (51) UIT por la infraccin tipicada en el artculo 7 del RFIS. Asimismo, corresponde sancionar a TELEFNICA DEL PER S.A.A. por las infracciones tipicadas como leves por el artculo 2 del Anexo 5 del TUO de las Condiciones de Uso, con el importe de las siguientes multas: cuarenta (40) UIT por las interrupciones producidas en el servicio de telefona ja local, veinte (20) UIT por las interrupciones producidas en el servicio portador local LDN y cinco (5) UIT por las interrupciones producidas en el servicio de conmutacin de datos por paquetes (acceso a internet); y con dos (02) amonestaciones por la trasgresin de los artculos 48 y 49 del TUO de las Condiciones de Uso. De conformidad con la funcin scalizadora y sancionadora reconocida en el Reglamento General del OSIPTEL, aprobado con Decreto Supremo N 008-2001-PCM; SE RESUELVE: Artculo 1.- MULTAR a la empresa TELEFNICA DEL PER S.A.A. con CINCUENTA Y UNO (51) UIT, por la comisin de la infraccin grave tipicada en el artculo 7 del Reglamento de Fiscalizacin, Infracciones y Sanciones; de conformidad con los fundamentos expuestos en la parte considerativa de la presente Resolucin. Artculo 2.- MULTAR a la empresa TELEFNICA DEL PER S.A.A. con CUARENTA (40) UIT, por la comisin de la infraccin leve tipicada en el artculo 2 del Anexo 5 del TUO de las Condiciones de Uso, al haber incumplido con la obligacin establecida en el artculo 44 de la misma norma, al no haber cumplido con prestar el servicio de manera continua e ininterrumpida respecto de las interrupciones del servicio telefona ja local registradas a travs de setecientos treinta y nueve (739) (40) tickets; de conformidad con los fundamentos expuestos en la parte considerativa de la presente Resolucin. 40 Tickets N 214587, 215073, 216156, 217253, 214377, 214585, 218259, 214381, 217533, 219030, 214296, 215974, 216593, 216647, 216921, 217153, 217336, 217536, 218459, 214234, 214285, 214286, 214287, 214288, 214289, 214290, 214291, 214292, 214293, 214294, 214295, 214297, 214298, 214299, 214300, 214335, 214336, 214337, 214338, 214339, 214340, 214341, 214342, 214343, 214344, 214345, 214493, 214494, 214495, 214496, 214497, 214498, 214499, 214500, 214501, 214502, 214503, 214504, 214505, 214506, 214507, 214508, 214509, 214510, 214511, 214512, 214513, 214514, 214515, 214516, 214517, 214518, 214519, 214520, 214521, 214522, 214523, 214524, 214525, 214526, 214527, 214528, 214529, 214530, 214531, 214550, 214551, 214552, 214553, 214554, 214555, 214556, 214597, 214598, 214599, 214600, 214601, 214602, 214603, 214604, 214605, 214606, 214607, 214608, 214609, 214610, 214611, 214612, 214613, 214693, 214694, 214695, 214696, 214697, 214698, 214699, 214700, 214792, 214793, 214794, 214795, 214796, 214797, 214798, 214799, 214800, 214801, 214802, 214803, 214804, 214805, 214908, 214909, 214910, 214911, 214912, 214913, 214914, 214915, 214916, 214917, 214918, 214919, 214920, 214921, 214922, 214923, 214924, 214925, 214926, 214927, 214928, 214929, 214930, 215052, 215053, 215054, 215055, 215056, 215057, 215058, 215059, 215060, 215061, 215075, 215076, 215077, 215078, 215079, 215080, 215081, 215082, 215083, 215084, 215085, 215341, 215342, 215343, 215344, 215345, 215346, 215370, 215371, 215372, 215373, 215374, 215375, 215376, 215377, 215378, 215379, 215380, 215381, 215382, 215383, 215384, 215440, 215441, 215442, 215443, 215444, 215445, 215446, 215447, 215448, 215449, 215450, 215451, 215452, 215453, 215465, 215466, 215467, 215468, 215474, 215475, 215476, 215477, 215478, 215479, 215480, 215481, 215482, 215483, 215484, 215485, 215486, 215487, 215597, 215598, 215599, 215600, 215601, 215608, 215609, 215610, 215611, 215612, 215613, 215663, 215664, 215665, 215666, 215667, 215668, 215669, 215670, 215671, 215672, 215673, 215674, 215675, 215676, 215677, 215678, 215679, 215680, 215681, 215682, 215683, 215684, 215685, 215686, 215687, 215688, 215701, 215702, 215703, 215704, 215705, 215706, 215707, 215708, 215758, 215759, 215760, 215761, 215762, 215763, 215764, 215765, 215766, 215767, 215768, 215818, 215819, 215820, 215821, 215945, 215946, 215947, 215948, 215949, 215950, 215951, 215952, 215953, 215954, 215955, 215956, 215957, 215958, 215959, 215960, 215961, 215962, 215963, 215964, 215965, 215966, 215967, 215968, 215969, 215970, 215971, 215972, 215973, 215975, 216048, 216049, 216050, 216051, 216052, 216053, 216054, 216055, 216056, 216057, 216058, 216059, 216060, 216080, 216081, 216082, 216083, 216084, 216085, 216086, 216087, 216140, 216141, 216142, 216143, 216144, 216145, 216146, 216147, 216148, 216149, 216150, 216151, 216152, 216153, 216275, 216276, 216277, 216278, 216279, 216280, 216281, 216282, 216283, 216284, 216285, 216286, 216287, 216288, 216289, 216290, 216299, 216300, 216301, 216302, 216303, 216304, 216305, 216306, 216307, 216308, 216309, 216310, 216311, 216312, 216313, 216314, 216315, 216316, 216317, 216318, 216355, 216356, 216357, 216376, 216377, 216378, 216379, 216380, 216381, 216382, 216383, 216448, 216449, 216450, 216451, 216452, 216453, 216454, 216455, 216456, 216544, 216545, 216546, 216547, 216548, 216549, 216567, 216568, 216569, 216570, 216571, 216572, 216573, 216574, 216575, 216576, 216577, 216578, 216579, 216580, 216581, 216582, 216583, 216584, 216585, 216586, 216587, 216588, 216589, 216590, 216591, 216592, 216594, 216595, 216596, 216597, 216598, 216599, 216600, 216644, 216645, 216646, 216648, 216649, 216650, 216651, 216652, 216653, 216666, 216667, 216668, 216669, 216670, 216671, 216672, 216673, 216674, 216675, 216676, 216719, 216720, 216721, 216722, 216723, 216724, 216725, 216726, 216727, 216820, 216821, 216822, 216823, 216824, 216825, 216826, 216827, 216862, 216863, 216864, 216865, 216866, 216867, 216868, 216869, 216870, 216871, 216872, 216873, 216874, 216875, 216876, 216877, 216878, 216879, 216880, 216881, 216882, 216883, 216884, 216885, 216886, 216920, 216922, 216923, 216924, 216925, 216926, 216927, 216928, 216949, 216950, 216951, 217060, 217061, 217062, 217063, 217064, 217146, 217147, 217148, 217149, 217150, 217151, 217152, 217198, 217199, 217200, 217201, 217202, 217203, 217204, 217205, 217206, 217207, 217208, 217209, 217210, 217211, 217212, 217254, 217255, 217256, 217257, 217258, 217259, 217285, 217286, 217287, 217288, 217289, 217290, 217291, 217334, 217335, 217337, 217338, 217523, 217524, 217525, 217526, 217527, 217528, 217535, 217537, 217538, 217539, 217540, 217541, 217542, 217543, 217544, 217545, 217546, 217547, 217548, 217549, 217550, 217551, 217552, 217553, 217554, 217555, 217556, 217557, 217724, 217725, 217726, 217727, 217728, 217729, 217730, 217731, 217732, 217734, 217735, 217736, 217737, 217738, 217739, 217740, 217741, 217742, 217790, 217791, 217792, 217793, 217794, 217795, 217796, 217797, 217798, 218040, 218041, 218042, 218043, 218044, 218045, 218046, 218055, 218056, 218057, 218058, 218059, 218060, 218061, 218062, 218063, 218064, 218065, 218066, 218067, 218068, 218069, 218070, 218071, 218072, 218073, 218074, 218075, 218076, 218077, 218078, 218254, 218255, 218256, 218257, 218279, 218280, 218281, 218282, 218283, 218284, 218285, 218433, 218434, 218435, 218436, 218437, 218438, 218439, 218440, 218441, 218455, 218456, 218457, 218458, 218460, 218461, 218462, 218463, 218544, 218545, 218546, 218547, 218548, 218549, 218550, 218551, 218552, 218553, 218554, 218555, 218556, 218557, 218558, 218559, 218560, 218561, 218683, 218684, 218685, 218686, 218687, 218701, 218702, 218703, 218704, 218705, 218706, 218707, 218826, 218827, 218828, 218829, 218830, 218831, 218969, 218970, 218971, 218972, 218973, 218974, 218975, 218976, 218977, 218978, 218979, 218980, 218981, 218982, 214374, 214283, 214905, 215068, 215583, 215733, 216293, 217096, 217801, 218290. El Peruano Mircoles 29 de octubre de 2014 536114 Artculo 3.- MULTAR a la empresa TELEFNICA DEL PER S.A.A. con CINCO (5) UIT, por la comisin de la infraccin leve tipicada en el artculo 2 del Anexo 5 del TUO de las Condiciones de Uso, al haber incumplido con la obligacin establecida en el artculo 44 de la misma norma, al no cumplir con prestar el servicio conmutacin de datos por paquetes (acceso a Internet) de manera continua e ininterrumpida, respecto de las interrupciones registradas a travs de cinco (5) (41) tickets; de conformidad con los fundamentos expuestos en la parte considerativa de la presente Resolucin. Artculo 4.- MULTAR a la empresa TELEFNICA DEL PER S.A.A. con VEINTE (20) UIT, por la comisin de la infraccin leve tipicada en el artculo 2 del Anexo 5 del TUO de las Condiciones de Uso, al haber incumplido con la obligacin establecida en el artculo 44 de la misma norma, al no haber cumplido con prestar el servicio de manera continua e ininterrumpida respecto de la interrupcin del servicio portador de larga distancia nacional - LDN registradas a travs de cincuenta y nueve (59) (42) tickets; de conformidad con los fundamentos expuestos en la parte considerativa de la presente Resolucin. Artculo 5.- AMONESTAR a la empresa TELEFNICA DEL PER S.A.A., por la comisin de la infraccin leve tipicada en el artculo 2 del Anexo 5 del TUO de las Condiciones de Uso, al haber incumplido con la obligacin establecida en el artculo 48 de la misma norma, al no haber cumplido con comunicar a los abonados de los trabajos de mantenimiento en el plazo establecido, registradas a travs de seis (06) tickets N 218328, 217103, 217102, 217101, 217100 y 217099; de conformidad con los fundamentos expuestos en la parte considerativa de la presente Resolucin. Artculo 6.- AMONESTAR a la empresa TELEFNICA DEL PER S.A.A, por la comisin de la infraccin leve tipicada en el artculo 2 del Anexo 5 del TUO de las Condiciones de Uso, al haber incumplido con la obligacin establecida en el artculo 49 de la misma norma, al no haber cumplido con remitir y/o comunicar al OSIPTEL dentro del plazo establecido, las acreditaciones correspondientes a cuarenta y ocho (48) (43) interrupciones reportadas como caso fortuito, fuerza mayor u otras circunstancias fuera de su control; de conformidad con los fundamentos expuestos en la parte considerativa de la presente Resolucin. Artculo 7.- DAR POR CONCLUIDO el presente procedimiento administrativo sancionador en el extremo referido a la infraccin tipicada en el artculo 2 del Anexo 5 del TUO de las Condiciones de Uso, por el incumplimiento del artculo 44 de la misma norma, con relacin a nueve (09) interrupciones reportadas mediante tickets 214719, 214720, 214721, 218445 y 218666, as como los eventos ocurridos el 20 44 y 22 45 de junio de 2012; de conformidad con los fundamentos expuestos en la parte considerativa de la presente Resolucin. Artculo 8.- DISPONER que, respecto a las interrupciones en las cuales se ha determinado su responsabilidad, la empresa TELEFNICA DEL PER S.A.A. deber proceder a efectuar las devoluciones y/o descuentos que correspondan, conforme a lo dispuesto en el TUO de las Condiciones de Uso, dejndose a salvo la determinacin que sobre estos conceptos pudiera haber sido efectuada por la Gerencia de Fiscalizacin y Supervisin del OSIPTEL en el marco de la supervisin. Artculo 9.- DISPONER que para el caso de lo previsto en los artculos 2, 3, 4, 5 y 6 de la presente resolucin, la empresa TELEFNICA DEL PER S.A.A. deber conservar en sus sistemas la informacin histrica que asegure su cumplimiento y permita su vericacin y/o supervisin por la Gerencia de Fiscalizacin y Supervisin del OSIPTEL. Esta obligacin se mantendr, sin perjuicio de la suspensin de efectos que pudiera concederse a dicha empresa operadora, en caso la presente Resolucin fuera impugnada. Artculo 10.- La multa que se cancele ntegramente dentro del plazo de quince (15) das computados a partir del da siguiente de noticada la sancin, obtendr el benecio de pago reducido del treinta y cinco por ciento (35%) de su monto total, siempre que no sea impugnada, de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 18 del actual Reglamento de Fiscalizacin, Infracciones y Sanciones, aprobado mediante Resolucin de Consejo Directivo N 087-2013-CD/OSIPTEL. Artculo 11.- Encargar a la Gerencia de Comunicacin Corporativa del OSIPTEL la noticacin de la presente Resolucin a la empresa involucrada. Artculo 12.- Encargar a la Gerencia de Fiscalizacin y Supervisin coordine con la Gerencia de Comunicacin Corporativa la publicacin en el Diario Ocial El Peruano de la presente Resolucin, cuando haya quedado rme, y ponga en conocimiento de la Gerencia de Administracin y Finanzas la multa impuesta, para los nes pertinentes. Regstrese y comunquese. J ORGE ANTONIO APOLONI QUISPE Gerente General 41 Tickets N 215074, 214722, 214209, 214382, 215735. 42 Tickets N 218825, 215036, 216045, 217761, 214383, 214384, 216888, 218443, 218833, 219026, 218260, 218444, 216047, 217242, 214379, 214907, 215456, 215584, 215734, 216551, 216638, 216841, 216889, 217158, 217695, 217696, 217759, 218442, 214359, 214360, 214385, 214560, 214790, 215363, 215458, 215809, 216099, 216550, 216552, 216636, 216811, 216812, 216887, 217097, 217500, 217501, 217697, 218669, 218698, 217707, 216157, 218080, 216352, 218079, 214334, 215362, 216840, 216948, 218292. 43 Tickets N Tickets N 218668, 217801, 217800, 217799, 217706, 217707, 217096, 217095, 216948, 216947, 216840, 216839, 216293, 216292, 216291, 215733, 215732, 215731, 215583, 215582, 215362, 215361, 215068, 215067, 215066, 214905, 214904, 214903, 214334, 214283, 214282, 214281, 218079, 216352, 214374, 214373, 214372, 218080, 216157, 218666, 218288, 218289, 218290, 218292, Evento del da 20-06-12 (servicio afectado Telefona Fija Local), evento del da 20-06-12 (servicio afectado Conmutacin de datos por paquetes), evento del da 22-06-12 (servicio afectado Telefona Fija Local), evento del da 22-06-12 (servicio afectado Conmutacin de datos por paquetes) 44 Dos eventos que afectaron los servicios de telefona ja local y conmutacin de datos por paquetes 45 Dos eventos que afectaron los servicios de telefona ja local y conmutacin de datos por paquetes 1155636-1