Cuando ya existe una

separacin de hecho, no hay

infidelidad
La Corte bonarense resolvi que un cnyuge no puede ser culpable de adulterio si ya est separado de
hecho
En un fallo que modifica su doctrina legal en la materia, la Suprema Corte de Justicia resolvi por mayora que
el deber de fidelidad no persiste si los cnyuges se encuentran separados de hecho y sin voluntad de unirse.
As lo dispuso al revocar un fallo de la Cmara en lo Civil y Comercial de Junn que, en un juicio de divorcio,
haba condenado a pagar una indemnizacin por adulterio e injurias graves a un hombre por haber tenido
relaciones extramatrimoniales estando separado de su mujer.
La Cmara haba sealado que slo una sentencia firme que decrete la separacin personal o el divorcio
vincular hace cesar alguno de los deberes conyugales. Mientras tanto, pese a la separacin de hecho
existente, permanecen vigentes los deberes de asistencia, alimentos y fidelidad.
El hecho es que en el caso en cuestin se comprob que la infidelidad conyugal no haba sido causa de la
separacin (la cual se dio de comn acuerdo) y que la unin del demandado con otra mujer se produjo tres
aos despus de que ste dejara de convivir con su esposa.
En tal contexto, la Corte entendi que si bien la separacin de hecho no equivale a un divorcio, tiene efectos
incuestionables en razn de la falta de convivencia por parte de los esposos, tales como la ruptura de la
cohabitacin y el dbito conyugal. De ah que al analizar el deber de fidelidad en este caso puntual, la mayora
de los integrantes del mximo tribunal consideraron que haba cesado.

El fallo del mximo tribunal bonaerense vino a adelantarse a un criterio

contemplado para la nueva reforma el Cdigo Civil
Aunque exista jurisprudencia en este sentido en el mbito de la justicia civil nacional y en la Corte mendocina,
este precedente de la Corte cambia la doctrina legal vigente en nuestra provincia en lo que hace la materia.
Pero adems, el fallo del mximo tribunal bonaerense vino a adelantarse a un criterio contemplado en el
proyecto de reforma del Cdigo Civil, en donde se establece justamente que la separacin de hecho hace
cesar el deber de fidelidad y por ende no puede ser luego un motivo de culpabilidad en un juicio de divorcio.

PRINCIPALES FUNDAMENTOS
Entre los principales argumentos sealados por los jueces al fundamentar su decisin estuvo el que la
ausencia de texto expreso que imponga la obligacin de abstinencia sexual durante la separacin de hecho
torna operativo el art. 19 de la Constitucin Nacional que en su ltima parte reza: Ningn habitante de la
Nacin ser obligado a hacer lo que no manda la ley, ni privado de lo que ella no prohbe.

As lo seala la doctor Hilda Kogan, quien sostiene que si bien la ley no ha sido aplicada conforme a
derecho, el fin tenido en miras por el legislador en relacin al matrimonio es su preservacin. De ah que un
fallo contrario al actual fomentara la idea del matrimonio castigo que lleva a la disminucin del mismo,
convirtindolo en una institucin vetusta sin puntos de conexin con la realidad.
Ante una separacin de hecho, sostener que los consortes se pueden relevar del deber de cohabitacin y del
dbito conyugal y exigir slo el de fidelidad sera admitir un ejercicio abusivo del derecho, resalta el doctor
Genoud.
Puede la ley argentina pretender que todas las personas separadas de hecho estn sujetas a voto de
castidad? -se pregunta por su parte el doctor Soria para responderse luego:- La ley est hecha para seres
normales, con sus debilidades y pasiones, y no para hroes .

http://www.eldia.com.ar/edis/20120609/cuando-ya-existe-separacion-de-hecho-no-infidelidadinformaciongeneral2.htm