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Cest nanmoins un ppe qui pose qques problmes notamment le don dambiguit. Il
va tre possible de saisir au travers de ce ppe soit lautorit fra de la premire nat
soit lautorit trangre de la deuxime nat. Ce choix sera orient par la solution
donne par lune ou lautre. Ex : un franco-russe. Si ce changement est impossible au
regard des autorits russe possibilit de se tourner vers les autorits franaises en
fonction de ce qui est conforme ses intrts.
Cas dune personne tiers lUE et ayant la nationalit dun pays de lUE : Dans ce
cas on fait appel au principe de la primaut de la nationalit la plus effective savoir
on regarde si lintress se rapproche les plus de lune ou lautre des nationalits,
mthode du faisceau dindices. Mais ce ppe est dune positivit incertaine. Arrt
Cour de justice 7 juillet 1992 Michelletti : Un ressortissant argentin mais galement
italien mais qui souhaitait tre dentiste en Espagne. En Espagne au non du ppe, il
avait t considr que le ressortissant tait argentin et non italien, ce qui conduisait
le priver de la reconnaissance des diplmes. Mais la cour de justice va considrer
que le droit de lUE interdit un tat membre de ne pas tenir compte la nationalit
dun autre tat membre. Attention ceci ninterdit pas lintress dinvoquer sa
nationalit argentine. On ne peut pas imposer lintress mais lintress peut
linvoquer.
Lintress a la nationalit du for et en mme temps belge, franco belge cela peut
donner lieu lapplication du ppe de la primaut du for. Mais la cour de justice est
venu indiquer que lapplication force de ce ppe est contraire larticle 18 et 20 du
TFUE, Arrt Garcia Avello 2 octobre 2003 On offre une vritable latitude aux
intresss quant on choix de leur nationalit devant les juridictions.
La nationalit des personnes morales
On admet quune personne morale puisse avoir une nationalit, mais ce nest plus une
nationalit en tant que lien politiuqe mais une nationalit en tant que lien juridique. Article L
121-2 du code de laviation civile ou lon parle de la nationalit des avions.
Comment attribuer une nat une personne morale. TC, Mayole, 23 nov 1959 : Il constate
que la question de la nat des personnes morales nest pas rgle par un texte gnral et que
cette question doit tre dtermine au cas par cas au regard de la disposition dont
lapplication est rclame. Plusieurs mthodes de dtermination de la nationalit sont
possibles :
- Mthode unitaire : un critre utilis pour la dtermination de la nationalit
- Mthode du faisceau dindice
La jurisprudence sest penche du cot de la mthode unitaire qui permet dviter une trop
grande inscurit juridique.
Dans le cadre de la perspective unitaire quels critres doivent tre retenus ?
- critre de limmatriculation : question de localisation du sige social
- critre de lexploitation :localisation du sige social rel (prise de dcisions)
- critre du contrle : nationalit des associs
Cest finalement le critre du sige social qui prime, ce critre est consacr par Cass 30 mars
1971 CCRMA ou il est considr que la personne morale a la nationalit de son sige social.
Cette solution prsnete une certaine scurit juridique. Il suffit pour la socit et pour les
tiers de consulter les registres pour dterminer la nationalit de lintress. La cour prcise
que ce sige social est prsum tre dans le meme temps le sige de la direction effective de
la socit. Mais il existe une prsomption simple en faveur du sige social statutaire.
Le critre du contrle est dlaiss. Loi du 1er aout 1986 sur les entreprises de presse, il sagit
de dterminer la nationalit des entreprises de presse et on prcise que lorsque le capital
social est majoritairement dtenu par des trangers, la socit est cons comme trangre.
Comment apprhender les questions de conflit des lois et de juridiction ?
On pourrait totalement nier la dimension internationale de la relation prive. Si on sinscrit
dans cette perspective la question de comptence de la loi fra est celle des juridictions fra ne
seraient alors jamais conteste. Cette 1ere approche radicale nest pas lapproche fra.
Dans lapproche fra on va considrer que les personnes prives ont un besoin de circulation
que le DIP doit assurer.
Ex : Il est important quune socit amricaine puisse nouer des liens avec une socit fra.
Lordre juridique fra est donc permable.
Quest ce quun conflit de loi ?
Cest la question de savoir si la relation prive internationale est rgie par la loi fra ou par
une loi trangre. Ceci est une question centrale.
Conflit de juridiction : 2 pbms :
Tout dabord il sagit de dterminer les cas de comptence des juridictions fra, selon quels
critres procdure peut tre introduite devant une juridiction fra. (ex un couple russe maris
en Russie mais qui souhaitent divorcer en France, on les invite se pourvoir en Russie)
Lorsquune instance a t introduite ltranger et une dcision est rendue, question de la
circulation des dcisions, on invoquera une dcision trangre en France soit aux fins de
reconnaissance soit aux fins dexcution.
B) La jurisprudence
C) La doctrine
Linfluence de la doctrine en DIP est indniable cest une double influence lvidence une
influence sur la jp et cest aussi une influence sur le lgislateur.
Le travail de la doctrine est double en DIP, travail de systmatisation de la JP. Par ailleurs, la
doctrine partir darrts labore de grandes thories doctrinales. Ex : Bartin qui partir de
larrt Bulkley Cass chambre civ 1860 va dduire et va gnraliser lide deffet attnu de
lordre public.
Arrt Barthelo CA Alger 1889, Bartin dgage la problmatique des conflits de qualification en
DIP.
La jp a eu loccasion de puiser dans les travaux doctrinaux pour consacrer les solutions
proposes par les auteurs.
Arrt rivire 53 : Reprend la distinction entre leffet plein et leffet attnu de lordre public.
Arrt Caraslanis Cass 1re 22 juin 55 : Conscration par la Cass de la mthode de la
qualification lege fori selon la loi du juge.
De trs nombreux internationalistes sont entrs la CCass et loccasion de leur nouvelles
fonctions ont impulss des revirements, des affinements de JP. Ex : De Mangeat devient
prsident de la chambre des requtes, et loccasion de laffaire Forgo a russi a faire
admettre la thorie du renvoi en cas de conflit de lois.
Influence de la doctrine sur le lgislateur : bien que les tentatives de codifications aient
chous, on note cot de ces checs une influence incontestable sur le lgislateur :
D) La Constitution
Pendant trs lgtps linfluence de la Constitution sur le DIP tait extrmement limit (droit de
la nat, droit des trangers) jusqu lintroduction de la QPC. En DIP plusieurs dispositions
posent des pbs au regard de la constitution. Dcision QPC n2011-159 qui porte sur le droit
de prlvement introduit par une loi ancienne du 14 juillet 1819 relative labolition du
droit daubaine et de dtraction. Ce droit de prlvement tait lhypothse dun partage
successoral dans lesquels taient impliqus des hritiers franais. Ils taient privs
ltranger dune partie de leurs droits successoraux, au travers du droit de prlvement, ils
pouvaient rcuprer leur part perdue dans le partage ltranger sur les biens situs en
France. Le CC a rpondu quil y avait une diffrence de traitement entre les hritiers franais
protgs et les hritiers trangers ne pouvant pas linvoquer donc inconstitutionnel.
Les articles 14 et 15 du code civil : Larticle 14 du code civil permet au demandeur franais
dattraire un dfendeur tranger devant le juge franais. Cet article ne violerait til pas le ppe
dgalit de traitement entre le demandeur franais et le dfendeur tranger, et le ppe du
droit un procs quitable ? Decision QPC civ 1re Fev 2012 : Et la cour de cassation a
considr que ces QPC ntaient pas srieuses. Dcison de la Cour de cassation vivement
critique, on parle dune dcision politique pour protger les franais de ltranger.
Article 311-14 du code civil : rgle de conflit de loi en matire de filiation : la filiation est
rgie par la loi nationale de la mre Aujourdhui le droit de la filiation a considrablement
volu : galit entre les filiations, entre les parents.
Ces divergences de solutions est problmatique en terme de circulation des personnes sur le
territoire europen.
Peut on viter ces contradictions de solutions ?
- avec le DIP compar : au moment de ladoption dune rgle de DIP, le lgislateur
national pourrait sinspirer des prcdents lgislatifs ltranger.
Apprciation de cette condition de rciprocit : est ce au juge saisi den faire lapprciation ?
Au gouvernement de dire si la condition est remplie ?
Du cot de la CCASS, Arrt Kryva, 6 mars 1984 la ccas considre que sauf difficult signale
par le MAE il convient de considrer que la condition de rciprocit est remplie. Mais le MAE
peut tre silencieux cest lex de la convention franco-marocaine. Depuis fev 2014 du ct
marocain il a t fait tat dune suspension des accords en matire de coopration judicaire.
Du coup du cot franais en vertu de larticle 55 de la constitution doit on suspendre
lapplication de la convention ? Plusieurs q poses mais le MAE ne prend aucune position.
Au niveau franaisc ce risque est limit puisque que la cour de cass unifie les interprtations.
Ce risque est rel puisque les interprtations fra peuvent diverger de celle de lItalie ou de
langleterre.
Ce danger est nuancer :
- il est possible quune juridiction supra nationale soit comptente avec pour mission
dinterprter les conventions internationales. Exemple : CJUE est comptente pour
statuer sur linterprtation de la convention de Rome de 81 et celle de Bruxelles de
68
- Sil nexiste pas de juridiction supranationale comptente pour unifier les
interprtations, les juridictions nat doivent normalement suivre les directives
dinterprtation donn par la convention de vienne de 69 : en cas de diff
dinterprtation, il faut tenir compte du texte et du contexte de la convnetion.
Frquemment le juge nat dispose de rapports explicatifs et de doncuments
prparatoires permettant dclairer le sens de la convnetion. Assez souvent sont
tablis des guides de bonne pratique des conventions int.
Pas forcment peru par les tats memebre. Cest un phnomne de transfert des
comptences. Cette europanisation du DIP est elle limit par son domaine ? La base
textuelle de cette comptence est dassurer le bon fonctionnement du march intreur.
Linterprtation ; rglement europens devaint tre limits la matire co.
Le constat est que lUE a largement dbord la matire co pour embrasser des
problmatiques qui relvent du droit de la famille. Argumentation de la Commission
europenne tait de dire que les travailleurs euro ont des familles, si le droit europen
nassure pas la libre circulation des familles, ils renoncent circuler ou seront victimes
dentraves.
Ex : Bruxelles II bis en matire de succession, 4/2009 obligs alimentaires, 1259/2010 le
divorce et prpa des propositions de rglements sur les RM, sur les actes dtats civils et sur
les partenariats enregistrs.
Les effets de cette europanisation :
Thorie issue de la CJUE : thorie des comptences externes implicites arrt 31 mars 1971,
affaire AETR chaque fois que pour la mise en uvre dune politique commune prvue par
les traits lUE a pris des dispositions instaurant sous quelques formes que ce soit des rgles
communes les tats membres ne sont plus en droit quils agissent individuellement ou
collectivement de contracter avec les pays tiers des obligations affectant ces rgles
communes ou altrant leurs porte.
En gros elle dit que ce pouvoir de contracter avec le tiers est transfrer lUE qui devient
seule comptente, en gros ngocier adhrer des conventions int. Et que lorsque lUE a la
comptence au niveau interne, elle va implicitement se voir transfrer la comptence
externe, transfert de comptence.
En matire de DIP la matire est lobjet de nombreux rglements euro. Cela signifie que sur
chaque thme qui a t lobjet dun rglement les tats membres ne peuvent plus ngocier
des conventions int avec des tats tiers, donc seule lUE le peut.
Depuis le 3 avril 2007, lUE a adhr la confrence de la Haye de DIP, cest donc lUE qui
parle en lieu et place des tats membres. Ex lUE
Mais cela pose problme car pour exprmier un pt de vue il faut quil y ait un consensus des
tat membres de lUE, elle est donc souvent silencieuse puisquil est difficile de dgager un
pr de vue.
Cette perte de pouvoir des tats sapplique galement en matire de convention bilatrale.
La crise franco marocaine est notamment due cette perte de pouvoir : il est impossible de
rengocier ces accords pour la France. Ltat qui souhaite ngocier doit en faire la demande
lUE.
3. Lapplicabilit des rglements europens
Applicabilit spatiale :applicabilit spatiale des rglement europens et lapplicabilit
spatiale des rgles de ces rglements.
Les rglements europens vont sappliquer aux tats membres sans acte de transpositions
et entrer dans lordre jurdiqiues. Mais ce nest pas parce quun rglement euro est
applicable que ces rgles de comptence, ces rgles de comptence et dexcutions et de
conflits elle ne le soient pas. En effet, les rglements europens ne devraient embrasser que
les situations intra europen cest dire les situations suffisamment intgres lordre
juridique europen.
Les rgles europennes de comptence : elles permettent laccs un juge dun tat
membre d elUE. On peut penser que le litige doit tre suffisamment intgr lordre
juridique europen. Il ny a pas de comptence universelle des tats membres pour statuer.
Cette ide se retrouve dans la rgle de Bruxelles I sur la comptence en matire civile et
commerciale qui distingue entre les litiges selon quils soient infra europens ou extra
europen (ne sapplique pas). Art 4 Bruxelles critre de distinction est ppalement celui du
lieu ou demeure le dfendeur. La comptence ne sera pas rgle par des rglements
europens de comptence quand le dfendeur est hors UE.
Cadre du R Bruxelles II bis en matire commerciale art 7 lorsquaucun juge dun tat
membre nest comptent en vertu des articles 3 5 , la comptence du juge saisi est rgle
par la loi nationale .
R 4/2009 sur les obligs alimentaires on a simplifi les termes du dbats puisquon a
abandonn lide de distingu selon que le litige soit intra ou extra euro, plus de renvoi aux
rgles nationales de comptence.
4. Les rgles de conflits de loi
R Rome I obligs contractuelles, R Rome II portant sur les obligs non contractuelles, R Rome III
sur le divorce et sparation de corps. On a considr que les rgles de conflits de lois ont un
caractre universel, en gros elles sappliquent quelque soit la nat, le domicile, la risdence
habituelle et quelque soit la loi dclare comptente.
Ex : Rome III sappliquera en France sans aucune difficult pour un divorce entre deux
chinois
Lapplicabilit des rgles de reconnaissance ou dexcution des dcisions : elles ne
sappliuquet que si et seulement si la dcisions invoque par un tat membre aux fins
dexcution. On retrouve donc lide dintgration europenne ces rgles sont bases sur
lide de confiance mutuelle entre les tats membres de lue. Cette confiance conduit
lallgement de la procdure dexequatur.
porte relative : la question prjudicielle nest pas une obligation. Le juge national applique
et interprte le droit europen. (rattrapper)
Dans linterprtation du rglement, il faut se garder de lex forisme qui correspond la
tentation tinterprter une notion europenne selon les conceptions nationales du juge saisi.
Lapproche cest la qualification autonome, on parle aussi dapproche tlologique. Ces
concepts europens doivent tre interprts partir dun travail de droit compar et par
rapport lobjectif poursuivi par le texte.
Arrt CJUE A7 juin 1992, HANDTE : laction du sou acqureur dun matriau contre le
fabricant est de nature dlictuelle. Application de larticle 5-3 (dlictuel) et non 5-1
(contractuel) du Rglement Bruxelles II.
6. Application du rglement
Possibilit que ce rglement rentre en conflit avec une convention int. Comment rsoudre
ces conflits ?
Possibilit que ce conflit ait t peru par lun des deux textes et rsolu. Ex cass 30 avril
2014 coflit entre R Rome II (864-2007-) et la convention de la Haye 71 (accident de la
circulation routire). Accident en Espagne et il faut en France dterminer la loi applicable. La
ccass rappelle au juge du fond que les R europens comportent souvent des rgles de
rsolution des conflits. Rome II lart 28 dclare deffacer dans eles tats membres lorsquil
coexiste avec une convention internationale.
En fonction des situations, la dcision peut varier. Art 59 Bruxelles II bis : conflit avec la
convention de la Haye de 96 ; larticle prvoit que le rglement sefface devant la convnetion
lorsque lenfant rside habituellement sur le territoire dun tat tiers lUE. Le rglement ne
prcise cependant pas quel point et quel moment de la procdure on doit se placer pour
localiser la rsidence habituelle. Jour de la saisine ou jour le juge statue. ,