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ACTUALIZACIN CARTILLA DE

DERECHO PBLICO

EL SILENCIO ADMINISTRATIVO.
La voluntad de la administracin que ordinariamente se expresa en los actos
administrativos, tambin puede presentarse de modo presunto en los supuestos del
denominado silencio administrativo, cuando por Ley expresa ese silencio administrativo se
entiende favorable a los intereses del peticionario, su ocurrencia determina la
configuracin plena de un acto administrativo que jurdicamente constituye un derecho o
establece una situacin jurdica especfica, a esta tcnica se puede denominar como
aquella sancin que el ordenamiento jurdico impone a la administracin en mora de
ofrecer una respuesta a una solicitud que le ha sido formulada.
Las actuaciones Administrativas que se inician en virtud del ejercicio del derecho de
peticin en inters particular, tendrn efectos del pronunciamiento igualmente de alcance
individual y subjetivo,

equivalentemente cuando la Ley otorga la inactividad de la

administracin frente a los intereses del administrado, nos encontramos ante el


denominado Silencio Administrativo Negativo, el cual dispone que trascurridos tres
meses contados a partir de la presentacin de una peticin sin que se haya notificado la
decisin que resuelva, se entender que es negativa, regulacin que se halla en el artculo
83 de la ley 1437 de 2011.
La razn de ser de la existencia de esta figura es de carcter prctico evitar que la no
respuesta de la autoridad genere indefensin del administrado, de tal forma que se habilita
la impugnacin del acto administrativo.
As mismo, el silencio administrativo se produce, si luego de haber interpuesto los recursos
transcurren dos meses sin que haya notificacin alguna de la respuesta por parte de la
autoridad, la Ley 1437 de 2011 seala que este plazo puede verse interrumpido en
aquellos eventos en los que sea necesaria la prctica de pruebas, trmino que no puede
ser superior a 30 das hbiles, tambin se seala que la falta de pronunciamiento oportuno
constituye falta disciplinaria gravsima en contra del funcionario.

De igual forma, se sostiene la regla segn la cual la ocurrencia del silencio administrativo
negativo no exime de responsabilidad a las autoridades, de hecho estas no pierden
competencia para decidir, salvo que el interesado haya hecho uso de los recursos contra el
acto presunto o que habiendo acudido ante la jurisdiccin de lo contencioso administrativo
se haya notificado el acto admisorio de la demanda, la disposicin del tercer inciso del
artculo 83 de la ley 1437 de 2011 otorga una facultad al administrado, la posibilidad de
escoger entre tres alternativas, una es esperar el pronunciamiento, dos, interponer los
recursos administrativos y tres, acudir directamente al mecanismo jurisdiccional.
De hecho, la jurisprudencia ha sealado que aun cuando el silencio administrativo opere
por Ministerio de la Ley, su configuracin no es automtica, ya que se encuentra
supeditada a la voluntad del peticionario dependiendo de la comportamiento que adopte.
En cuanto a la oportunidad de acceder a la jurisdiccin para cuestionar la legalidad de un
acto producto del silencio administrativo, el Nuevo Cdigo en el artculo 164, numeral 1,
literal d precepta que puede hacerse en cualquier tiempo, de este modo no se cambia la
regla que se halla vigente en la actualidad, segn la cual el control judicial de un acto ficto
no est sometido a trmino de caducidad alguno.
Se fij el trmino para que se produzca el silencio administrativo negativo en aquellos
procedimientos administrativos especiales en los que la Ley seala un plazo superior a tres
meses para resolver las peticiones, eventos en los cuales el acto ficto se producir al cabo
de un mes contado a partir de la fecha en que debi tomarse la decisin. (Inciso segundo

del artculo 83 del Cdigo de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso


Administrativo).
De otro lado, el Silencio Administrativo Positivo continua constituyendo en el
ordenamiento jurdico la excepcin, al necesitar estar previsto de forma expresa en la Ley
para poder configurarse, el trmino para que se entienda producida la decisin comienza a
contarse a partir del momento en el que el peticionario elev su solicitud. (Artculo 84 del

Cdigo de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo).

En este caso, la presuncin del legislador es precisamente la de otorgarle a la inactividad


de la administracin el carcter de respuesta favorable a los intereses del peticionario.
Se trata de una sancin mucho ms grave porque puede afirmarse no slo la existencia de
un verdadero acto ficto o presunto, como quiera que el objeto de la norma no es de un
alcance simplemente procesal sino el de suplir la autorizacin o reconocer el derecho que
se ha instado.
En aquellos eventos en los que la autoridad administrativa quiera retirar del ordenamiento
jurdico un acto ficto o presunto favorable deber asegurarse que se den dos requisitos:
1. Que la decisin adolezca de algn vicio de legalidad, que no sea conforme con el
inters pblico o social o que cause un agravio injustificado a una persona.
2. Que se obtenga el consentimiento expreso y escrito del particular, en otras
palabras, el retiro de los actos derivados del silencio administrativo positivo deben
seguir las mismas reglas del retiro de los actos expresos de la autoridad
administrativa.
La anterior afirmacin encuentra su sustento en lo dispuesto por el artculo 97 de la Ley
1437 de 2011, en el cual la exigencia de obtener el consentimiento expreso y escrito del
particular se extiende de forma explcita a los actos fictos o presuntos, no pudiendo
revocarlo la autoridad ante la negativa del interesado, la cual deber acudir
necesariamente a la va jurisdiccional, en aquellos casos en que considere que la decisin
es contraria a las normas legales que le sirven de fundamento.

El Artculo 97. Revocacin de actos de carcter particular y concreto. Salvo las excepciones
establecidas en la Ley, cuando un acto administrativo, bien sea expreso o ficto, haya
creado o modificado una situacin jurdica de carcter particular y concreto o reconocido
un derecho de igual categora, no podr ser revocado sin el consentimiento previo, expreso
y escrito del respectivo titular.

Si el titular niega su consentimiento y la autoridad considera que el acto es contrario a la


Constitucin o a la ley, deber demandarlo ante la Jurisdiccin de lo Contencioso
Administrativo.
Si la Administracin considera que el acto ocurri por medios ilegales o fraudulentos lo
demandar sin acudir al procedimiento previo de conciliacin y solicitar al juez su
suspensin provisional.
Un aspecto final, tratado en la Ley 1437 de 2011 es lo referente al procedimiento exigido
para poder invocar el silencio administrativo positivo, al igual que ocurre con la regulacin
actual, se exige la protocolizacin de la constancia o copia de la peticin realizada, junto
con una declaracin jurada de que no ha sido notificada decisin alguna dentro del trmino
previsto por la norma, la escritura, as como sus copias autnticas, producen los mismos
efectos legales de la decisin favorable y es una obligacin de las autoridades reconocerla;
basta recordar que su cuestionamiento prcticamente se difiere a la instancia judicial a
travs de la denominada accin de Lesividad. (Artculo 85 del Nuevo Cdigo de
Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo).

En Sentencia C-875 del 22 de noviembre de 2011, Magistrado Ponente: JORGE IGNACIO


PRETELT CHALJUB, define el SILENCIO ADMINISTRATIVO POSITIVO - SILENCIO
ADMINISTRATIVO NEGATIVO, de conformidad con la Ley 1437 de 2011, Por la cual se
expide el Cdigo de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo., as:
SILENCIO ADMINISTRATIVO POSITIVO.
El legislador en el nuevo Cdigo Contencioso Administrativo, Ley 1437 de 2011, introdujo
en el texto acusado una nueva hiptesis en la que la ausencia de respuesta de la
administracin frente a un requerimiento especfico del administrado, en este caso, la
interposicin de un recurso, se entiende resuelto a su favor. La regla general en nuestro
ordenamiento ha sido que agotados los plazos que tiene la administracin para dar

respuesta a un requerimiento de carcter general o individual sin que aquella se produzca,


ha de entenderse negado el requerimiento. Esta figura ha sido denominada silencio
administrativo negativo y consiste en una ficcin para que vencidos los plazos de ley sin
una respuesta por parte de la administracin, se genere un acto ficto por medio del cual se
niega la solicitud elevada, acto que el administrado puede recurrir ante la misma
administracin o la jurisdiccin. Excepcionalmente, el legislador puede determinar que la
ausencia de respuesta se entienda resuelta a favor de quien la present, figura que se
conoce con el nombre de silencio administrativo positivo. En este evento, la omisin de
respuesta genera a favor del interesado su resolucin en forma afirmativa, la que se debe
protocolizar en la forma en que lo determina el artculo 42 del Cdigo Contencioso
Administrativo, actualmente vigente, para hacer vlida su pretensin. En trminos
constitucionales se puede definir la figura del silencio administrativo como una herramienta
que el legislador ha dispuesto para que el ciudadano pueda: i) hacer valer sus derechos
ante la administracin de justicia, en el caso del silencio administrativo negativo, por
cuanto no puede quedar indefinidamente a la espera de una respuesta por parte del este
estatal encargado de resolverla, hecho que hace necesario crear un mecanismo para que
pueda acudir ante la misma administracin recurriendo el acto ficto o ante la jurisdiccin o,
ii) ver satisfechos sus derechos ante la omisin de la administracin, en el caso del silencio
administrativo positivo, en la medida en que el mutismo de aquella concreta en su cabeza
un derecho. Sobre las opciones que tiene el ciudadano cuando opera el silencio
administrativo negativo ha dicho esta Corporacin en forma reiterada: , el administrado
puede optar por acudir a la jurisdiccin o por esperar una respuesta efectiva de la
Administracin, sin que esta ltima opcin, que es un desarrollo del derecho de peticin,
pueda acarrearle consecuencias adversas, como sera la de que a partir del momento
previsto para la operancia del silencio administrativo se contabilice el trmino de
prescripcin o de caducidad de la respectiva accin. De esta manera, si bien se podra
considerar que en el marco del Estado Social de Derecho la administracin est en la
obligacin de dar respuesta oportuna, clara, concreta y de fondo a las solicitudes
presentadas por los ciudadanos, en donde la consagracin de una ficcin sobre la negativa
o aceptacin de las peticiones pueden ser percibida como contraria a los postulados de la

funcin pblica y el respeto por los derechos fundamentales, si se tienen en cuenta que
uno de los fines del Estado es garantizar los derechos consagrados en la Constitucin y
facilitar la participacin de todos en las decisiones que lo afectan, artculo 2 constitucional;
la Sala no duda en afirmar que esas presunciones resultan un instrumento adecuado para
garantizar, entre otros, el debido proceso y el acceso a la administracin de justicia,
vulnerados por la omisin de la administracin al no responder oportunamente los
requerimientos elevados por los ciudadanos. Ficcin que en los trminos de nuestro
ordenamiento no exime a la administracin de absolver la solicitud, porque el derecho de
peticin slo se satisface cuando el Estado profiriere respuestas claras, precisas y de
fondo.
SILENCIO ADMINISTRATIVO NEGATIVO.
El silencio administrativo negativo no es equiparable a una respuesta, se trata de una
ficcin, para fines procesales y establecidos en beneficio del administrado, pero que no
cumple con los presupuestos de una respuesta que de satisfaccin a la peticin elevada a
la Administracin. La administracin slo pierde la posibilidad de contestar cuando el
administrado hace uso de los recursos de la va gubernativa contra el acto ficto o acude a
la autoridad judicial y se profiere el auto admisorio que admite la demanda en contra de
aquel. As lo ha precisado la jurisprudencia de esta Corporacin al sealar que cuando
el administrado se encuentra frente a la figura del silencio administrativo negativo, la va
gubernativa no se agota de manera automtica, y puede elegir entre dos opciones: (i)
acudir a la jurisdiccin directamente o, (ii) esperar una respuesta efectiva de la
Administracin, sin que esta ltima opcin le genere consecuencias adversas, como
contabilizar el trmino de caducidad de la respectiva accin contenciosa a partir del
momento previsto para la operancia del silencio administrativo.

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