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RESUMEN
La responsabilidad penal del profesional de la salud histricamente se haba
fundamentado por medio de teoras causales, tales como: la equivalencia de las
condiciones; la causalidad adecuada; y la relevancia tpica; stas resultaron
seriamente criticadas e insuficientes para explicar la causalidad en los delitos
culposos y omisivos, as como la autora y participacin, razn por la que a
partir de los aos 60 surge la teora de la imputacin objetiva, la cual resulta ser
de mejor rendimiento para el abordaje de los casos de responsabilidad penal
mdica.
La imputacin objetiva, hace parte de la sociedad de riesgo, lo que implica que
la medicina sea vista como una actividad peligrosa, es decir, la contingencia de
generar lesiones o muertes en la prestacin del servicio de salud, resultados que
no siempre pueden ser atribuibles jurdicamente a los galenos, pues ya no es
suficiente la constatacin de la causalidad, sino que adems se requiere,
analizar ex ante, si el galeno increment el riesgo socialmente permitido y si
ste fue el que finalmente se concret en el resultado muerte o lesin del
paciente.
Para realizar tal anlisis, el profesor Clause Roxin, explica cada uno de los
criterios que se deben tener en cuenta para el juicio de la imputacin objetiva,
*El artculo que se presenta es resultado del proyecto de investigacin titulado Responsabilidad penal
mdica, investigacin que est en curso y esta adscrita a la Facultad de Derecho y Ciencias Polticas de la
Universidad de Santander UDES. En la misma participa el Semillero de investigacin IUS PUNIENDI de la
Facultad de Derecho y Ciencias Polticas de la Universidad de Santander UDES.
** Abogado de la Universidad de Santander, UDES, Seccional Bucaramanga, especialista en Ciencias
Penales y Criminolgicas de la Universidad Externado de Colombia. Candidato a Magister en Ciencias
Penales y Criminolgicas de la Universidad Externado de Colombia. Profesor de pregrado e investigador en
la Universidad de Santander, UDES, Profesor de posgrado de la Universidad Manuela Beltrn en Bogot y en
la Universidad Autnoma de Bucaramanga, UNAB. Profesor invitado por la Universidad de Ibagu para el
seminario de responsabilidad mdica. Correo electrnico: cesarvalencia_85@hotmail.com
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especficamente los elementos que excluyen la creacin del riesgo y los que no
permiten afirmar la concrecin del resultado tpico. Tesis que si bien no constituye
un modelo terminado, sirve de base para comprender la materia estudiada.
Palabras claves: Responsabilidad penal mdica, causalidad, imputacin
objetiva, sociedad de riesgo, actividad peligrosa, y falla mdica.
THE OBJECTIVE IMPUTATION IN THE MEDICAL CRIMINAL
LIABILITY.
Case studies based on the Roxin Clause
ABSTRACT
Historically, the criminal liability of the doctor had been based on causal
theories such as the equivalence of conditions, the adequate causation, and the
typical relevance. These theories were seriously criticized and insufficient to
explain the causality in the intentional crimes and omission offences as well as
the authorship and participation. For this reason, the theory of the objective
imputation is developed in the 60's, becoming the best approach to deal with
cases of medical criminal liability.
The objective imputation is part of the society of risk, which means that
medicine is considered as a dangerous activity, that is to say, the contingency of
generating injuries or deaths in the provision of health services. These results
may not always be legally attributed to physicians, taking into account that it is
not enough to verify causation, but it is also necessary to analyze ex-ante if the
physician increased the social permissible risk and if it was the final reason for
the patients death or injury.
To carry out such analysis, professor Clause Roxin explains each of the criteria
that should be considered for the objective imputation, specifically the
elements which exclude the creation of risk and which do not allow to affirm the
concretion of the typical result. Although this thesis does not constitute a model
in itself, it provides the basis for understanding the studied matter.
Key words: Medical criminal liability, causality, objective imputation, society
of risk, dangerous activity and medical failure.
1. INTRODUCCIN
La responsabilidad penal del mdico derivada de la actividad curativa no es un
tema de hoy, sus antecedentes se remontan a la antigua Mesopotamia, entre el
4.000 y el 539 a.C, [] cuando por primera vez se exige formalmente
responsabilidad al mdico por los errores cometidos en el ejercicio profesional,
a travs de los preceptos contenidos en el Cdigo Hammurabi, vigente en torno
al 1800 a.C. (Rodrguez, 2012, p.36-37).
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Los preceptos del Cdigo Hammurabi, que establecan penas para los mdicos,
eran los siguientes:
Precepto 218: Si un mdico ha tratado a un hombre libre de una herida grave
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para el derecho penal (Lpez, 1998, p. 45), ya que solo si las causas
comprometen la descripcin normativa del tipo penal podemos deducir la
concrecin del resultado tpico.
Dicho en otros trminos, la causa que concreta el resultado en el delito de
homicidio es el comportamiento de matar, mientras que en el de lesiones, es el
de lesionar, razonar que si bien soluciona algunos problemas de las tesis
anteriores, en nuestro criterio genera dificultades para explicar la tentativa, la
autora y la participacin.
En cuanto a la tentativa, porque ensea que la ejecucin del iter criminis inicia
cuando se empieza a cumplir con el verbo rector, pero no precisa desde cundo
se empieza a ejecutar la conducta. (Bernate, 2010, p. 52-53).
Respecto a la autora y participacin, resulta sistemtico, pero problemtico
afirmar que los autores son los que cumplen el verbo rector, mientras que los
partcipes no realizan lo establecido en la norma penal, pues tal manera de pensar
no explica el fenmeno de la autora mediata, en el entendido de que quien realiza
el verbo rector es el instrumento, mas no el autor. (Bernate, 2010, p. 52-53).
En fin, ms all de los cuestionamientos, se acepta que, tanto la teora de la
causalidad adecuada, como la relevancia tpica, fungen como precursoras de la
imputacin objetiva, esta supera los problemas de sus antecesoras, y sirve para
razonar con mayor rigurosidad dogmtica la causalidad e imputacin en la
responsabilidad penal mdica, Veamos por qu.
4. TEORA DE LA IMPUTACIN OBJETIVA
4.1 Sociedad de riesgo y la medicina como actividad peligrosa
La teora de la imputacin objetiva parte de un principio bsico social: Hoy por
hoy, producto del impacto tecnolgico que se desencaden a partir de la
Revolucin Industrial, los seres humanos interactuamos en una sociedad de
riesgo; es decir, las personas vivimos en un espacio en el que nuestros bienes
jurdicos se encuentran constantemente en peligro.
Es as, que el uso de automotores implica un riesgo, pues es factible que se
generen resultados lesivos a los bienes jurdicos cuando no se observan los
deberes objetivos de cuidado, verbigracia el no acatar las normas de trnsito,
tales como pasar un semforo en rojo, omitir la seal de pare, o ir a ms de la
velocidad permitida, comportamientos estos que podran ocasionar accidentes
de trnsito y de contera lesiones o muertes de los involucrados.
Lo mismo ocurre con otros oficios, esto es, las conocidas actividades
peligrosas, tales como la aviacin, la industria, el deporte, etc. Se puede
afirmar, que incluso nuestro cuerpo humano, constituye de por s un riesgo,
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responsabilidad penal del mdico, pues los problemas dogmticos son muchos,
y su fundamentacin se torna incompleta.
Ilustramos el concepto de sociedad de riesgo y se explic el porqu el ejercicio
de la medicina constituye hoy por hoy una actividad peligrosa. Afirmacin que,
incluso realiza la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia, Sala de
Casacin Penal.
Cuestionamos que la tesis de Clause Roxin excluya la aplicacin del in dubio
pro reo, en los eventos de las conductas alternativas conforme a derecho. Se
reitera, tal pensar contrara el principio universal de la presuncin de inocencia,
y de contera el precepto: toda duda en favor del reo, por lo que en Colombia
debe aceptarse que ante la duda razonable en la conducta alternativa, hay que
dar paso a la absolucin por la no constatacin de la realizacin del riesgo.
Finalmente, evidenciamos por medio de ejemplos, cmo la teora de la
imputacin objetiva, resulta ser de gran utilidad dogmtica para resolver los
casos difciles de la responsabilidad penal mdica. Queda pues, que el juzgador
se apropie de los conceptos de esta teora y sepulte los criterios tradicionales de
la impericia, negligencia e imprudencia como moduladores de la culpa.
Esperamos que este estudio sirva de gua sobre el tema de estudio- tanto al
operador judicial, los fiscales, litigantes y estudiantes de derecho, y por qu no,
a los profesionales del servicio de la salud, quienes son los directamente
implicados.
REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS
BERNATE, F. (2010). Imputacin objetiva y responsabilidad penal mdica.
Bogot: Universidad del Rosario.
LPEZ, C. (1998). Introduccin a la imputacin objetiva. Bogot: Universidad
Externado de Colombia.
REYES, Y. (2005). Imputacin objetiva. Bogot: TEMIS.
RODRGUEZ, V. (2012). Responsabilidad penal en el ejercicio de actividades
mdico sanitaria Madrid: Fundacin Rafael del Pino.
ROXIN, C. (2008). Derecho penal. Tomo I. Madrid, Civitas.
Corte Suprema de Justicia. (2012). Sala de Casacin Penal, sentencia del 11 de
abril de 2012, rad. N. 33920, M.P. IBEZ GUZMN, AUGUSTO J.
Corte Suprema de justicia. (2012). Sala de Casacin Penal, sentencia del 24 de
octubre de 2012, rad. 32.606, M.P.BARCEL CAMACHO, JOS LUIS.
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