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INTRODUCCIN
En este trabajo plasmaremos todo lo referente al Secuestro en nuestro pas, y de
igual forma haremos una comparacin con otros pases.
Para comenzar debemos mencionar que se ha dado en utilizar este termino en
sentido legal como equivalente a depositar una cosa en manos de un tercero
hasta que se decida a quien pertenece.
En efecto, el Cdigo expresa que el deposito consiste en que dos o mas
depositantes confan al depositario la custodia y conservacin de un bien
respecto del cual ha surgido una controversia.
Este contrato debe constar por escrito bajo pena de nulidad.
Los depositantes son solidariamente responsables por el pago de la retribucin
convenida, los gastos, costas y cualquier otra erogacin que se deriva del
secuestro.
El bien deber ser entregado conforme al resultado de la controversia a quien
corresponda.
El Cdigo Procesal Civil mas que crear figuras novsimas, que revolucionaran a
las Medidas Cautelares tpicas, retoca y modifica stas principalmente en sus
trminos y modalidades, usando por ejemplo el de SECUESTRO para definir
aquella medida cautelar por la que se desposesiona fsicamente al deudor de sus
bienes, reconocindose en l un claro parangn con el Embargo en forma de
depsito que prescriba el Cdigo fenecido.
I.- ANTECEDENTES
HISTRICOS
PALACIO PIMENTEL, GUSTAVO H., Manual de Derecho Civil, Tomo II, Editorial Huallaga,
Pg.726 y 727, 3era. Edicin 2000.
PALACIO PIMENTEL, GUSTAVO H., Manual de Derecho Civil, Tomo II, Editorial Huallaga,
Pg.726 y 727, 3era. Edicin 2000.
II.- EL SECUESTRO
1. El Secuestro
Resulta sencilla la explicacin si manifestamos que el secuestro es aquello que en
nuestra cotidiana actividad procesal, denominamos embargo en forma de depsito.
Es decir, se trata de la desposesin fsica al embargado del bien sobre el que recae
la medida.4
Por cierto, conociendo ahora el significado de cada cual, es fcil advertir que el
secuestro importa una medida cautelar ms severa y estricta que el embargo en
forma de depsito. Esta conclusin preliminar, absolutamente cierta por lo dems,
tiene su explicacin en la doctrina.
Empezaremos diciendo que el secuestro solo es concedido cuando el bien sobre el
que se pide recaiga, es a su vez, el objeto de la litis que se discute o se va a
discutir en el principal. Si dos personas litigan respecto de la propiedad de un
vehculo, mantenindolo uno de ellos en su poder, es absolutamente seguro que
cuando el proceso acabe, el bien no se va a encontrar en la situacin material que
se hallaba al inicio del proceso.
Por otro lado, es bastante probable que si lo resuelto en el proceso principal es
desfavorable a quien tiene el bien, este aparezca totalmente destruido, destartalado
o quiz ni aparezca. El secuestro no va a concederle la posesin al peticionante de
la medida, pero si va a ordenar que el bien sea depositado en una institucin
oficial o a la persona que mejor convenga a su cuidado y proteccin, recibiendo
esta el nombre de custodio.
La doctrina distingue dos formas de secuestro: el secuestro judicial y el
conservativo. El primero es lo que podramos llamar el secuestro clsico, en ese
sentido, recae sobre los bienes cuya posesin o propiedad est controvertda en el
proceso principal. E1 ejemplo del vehculo dado anteriormente, pertenece
claramente a un caso de secuestro judicial. Carnelutti dice de l: "El secuestro
judicial tiene por objeto el bien que constituye objeto de la lts".
El secuestro conservativo no recae necesariamente sobre el bien que se discute en
el proceso principal como en el judicial, sino en cualquier bien del deudor, a fin de
servir de garanta para el cumplimiento de !a ejecucin. Como se advertir, este
secuestro conservativo tiene las caractersticas del embargo que se solicita cuando
se inicia un juicio ejecutivo entre nosotros. Es decir, resulta semejante a aquello
que el tratadista nacional, al igual que toda nuestra prctica judicial, denomina
embargo definitivo.
Por cierto, un elemento central al secuestro conservativo es que ; su obtencin no
est facilitada para cualquier tipo de proceso. Tratndose de un caso de
desposesin judicial, resulta claro que su coacesin debe ser precisada
taxativamente por cada ordenamiento procesal Carnelutti -en la obra antes citada
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MONROY GLVEZ, JUAN, Temas de Proceso Civil, Editorial Studium, Pg. 53-54 , 1987
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PALACIO PIMENTEL, GUSTAVO H., Manual de Derecho Civil, Tomo II, Editorial Huallaga,
Pg.728 - 729, 3era. Edicin 2000.
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PALACIO PIMENTEL, GUSTAVO H., Manual de Derecho Civil, Tomo II, Editorial Huallaga,
Pg.728 - 729, 3era. Edicin 2000.
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MONTENEGRO CANNON, MARCELA, La Cautela en el Proceso Civil Peruano, 1era
Edicin, Editorial Grafica Horizonte, Pg. 128 138, Per, Marzo 2000.
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c. El Juez que adopt la medida cautelar es el nico que puede dar la orden de
retiro.
d. Mientras est vigente el secuestro, no se levantar la orden de captura o de
inmovilizacin del vehculo.
Las disposiciones sobre este tema, constituyen algunas de las ms acertadas
introducidas en la legislacin sobre cautela, ya que los vehculos se encuentran
entre los bienes ms susceptibles de deterioro o desaparicin. Siendo los
requisitos c. y d., quizs los ms importantes, porque, de otro modo, mediante un
proceso simulado, podra obtenerse una orden de otro Juzgado para el retiro del
vehculo, distorsionando el objetivo de la ley que busca el aseguramiento o cautela
respecto de los derechos invocados por el titular de la medida, velando igualmente
por los intereses del presunto obligado.
b. Bienes muebles del obligado:
El segundo pargrafo del art. 649, seala:
"Cuando el secuestro recae en bienes muebles del obligado, stos sern
depositados a orden del Juzgado. En este caso el custodio ser de preferencia un
almacn Legalmente constituido, el que asume la calidad de depositario, con las
responsabilidades civiles y penales previstas en la ley. Asimismo, est obligado a
presentar los bienes dentro del da siguiente al de la intimidacin del Juez, sin
poder invocar derecho de retencin...
Cuando puede nombrarse como depositaria a una persona natural? Opinamos que
ello procede, cuando no existan almacenes en las condiciones sealadas por ley,
salvo circunstancias especficas precisadas en la resolucin de nombramiento: Ej.
el caso de excesivo incremento de las costas del proceso, frente a la dimensin de
la obligacin.
Qu argumentos podra esgrimir el custodio para retener el bien? Estimamos que
el nico consistira en no haber sido satisfechos sus honorarios por el servicio
prestado y, si este caso se diera, corresponde al Juez determinar el alcance de la
norma, ya que el mandato contenido en el artculo en comento es imperativo e
interpretndolo literalmente, el Juez podra tambin rechazar el argumento
anotado y exigir la entrega inmediata de los bienes, mxime considerando la
responsabilidad civil y penal que alcanza a los rganos de auxilio judicial.
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Estos bienes que tienen la calidad de muebles, caso de ser objeto de afectacin
mediante la medida de secuestro, debern ser depositados en una entidad
financiera que el Cdigo ha precisado: el Banco de la Nacin.
La disposicin a que hacemos referencia est contenida en el art. 649, tercer
pargrafo.
Cabe la posibilidad de su depsito en algn otro Banco? nicamente, si por
causa de fuerza mayor no pudieran ser llevados al Banco de la Nacin en el
trmino ms breve, ya que sera sumamente riesgosa su conservacin en el local
del Juzgado e imposible su entrega a un custodio, por la calidad de los bienes que
permite la tradicin inmediata.
d . Secuestro de documentos de crdito:
En el art. 652, el Cdigo se ha referido expresamente a los ttulos valores o
documentos de crdito en general:
"Cuando se afecten ttulos valores o documentos de crdito en general, stos
sern entregados al custodio hacindose la anotacin respectiva en el documento,
conjuntamente con copia de su designacin y del acta de secuestro, a fin de
representar a su titular"
Expresa el ltimo pargrafo del referido dispositivo, que el custodio designado
por el Juez, tiene por la naturaleza especial de los documentos encargados a su
custodia, la obligacin de realizar todo tipo de gestiones y actuaciones que "...
tiendan a evitar que el ttulo se perjudique y a depositar de inmediato a la orden
del Juzgado, el dinero que obtenga".
Y, se nos plantea una disyuntiva: Hasta dnde alcanza la responsabilidad del
custodio designado por el Juez? no dudamos de que es su obligacin poner a
cobro los documentos de crdito vencidos: Por ejemplo letras de cambio, que si se
le pagan est en la obligacin de depositar a la orden del Juzgado, el dinero
obtenido. Pero, si no se le pagan los documentos referidos a su sola presentacin,
debe el custodio accionar en va jurisdiccional para Lograr su cobranza?
Opinamos que su responsabilidad queda a salvo, si informa al Juez sobre la
situacin planteada, a fin de que disponga lo conveniente para salvaguardar el
inters del titular de los referidos documentos de crdito.
Opinamos que, por su complejidad, este caso amerita se enumeren taxativamente,
las funciones que compete desempear al custodio de los documentos de crdito.
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inercia con que suelen cumplir su obligacin los depositarios. Hay que notar que
unos bienes requieren ser administrados, mientras otros no lo requieren.
Se sobreentiende que el depositario en el secuestro debe dar cuenta de su funcin,
cuando se haya encargado de la administracin, impuesta por la propia naturaleza
del bien. Se trata de rendir cuenta no slo contable, sino informacin de los actos
de administracin que est realizando, a los depositantes.
Otra obligacin es la de entregar el bien, conforme al resultado de la controversia,
a quien corresponda. Concluida la controversia no podr retener el depositario,
salvo el caso de derecho de retencin a que se refiere el Art. 1863.11
10.- Derechos Del Depositario.- Obligaciones De Los Depositantes En El
Secuestro.
El depositario que sea desposedo del bien puede reclamarlo a quien lo tenga en su
poder, incluyendo cualquiera de los depositantes que lo haya tomado sin
consentimiento de los dems o sin mandato judicial. (Art. 1864). Se explica esta
facultad, porque, tal depositario en el secuestro est obligado a conservar la cosa,
reclamndola de cualquier tenedor por desposesin.
Otro derecho del depositario y fundamental es el de exigir el pago de la
remuneracin acordada, salvo que se hubiera pactado que sea gratuito (Arts. 1863,
ltima parte).
El depositario tiene luego la facultad de enajenarlo el bien que se le ha entregado
en custodia, en caso de inminente peligro de prdida o de grave deterioro del bien,
como vimos anteriormente, con autorizacin judicial y con conocimiento de los
depositantes (Art. 1861 ). Este precepto es otro que lo diferencia al secuestro del
depsito voluntario. Esta facultad indirectamente se propone -ms bien-, proteger
el derecho de los depositantes ante el peligro de desaparecer por situaciones
especiales e imprevistas los bienes depositados o secuestrados, lo que
generalmente acontece con muebles, antes que con bienes inmuebles.
Finalmente, se contempla el supuesto de liberacin del depositario, en el Art.
1865, que constituye, pues, un derecho de ste. Ello puede ocurrir slo antes de la
conclusin de la controversia y debido a causas que el juez estime o considere
justificadas. Es un caso excepciona) -a diferencia del depsito voluntario- de
concluirse el deber de custodia, en el secuestro antes de concluir la controversia y
que en el fondo es una seguridad para los depositantes que no tengan que
exponerse a la voluntad arbitraria del depositario.
11.- Obligaciones De Los Depositantes En El Secuestro.
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PALACIO PIMENTEL, GUSTAVO H., Manual de Derecho Civil, Tomo II, Editorial Huallaga,
Pg.730, 3era. Edicin 2000.
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PALACIO PIMENTEL, GUSTAVO H., Manual de Derecho Civil, Tomo II, Editorial Huallaga,
Pg.732, 3era. Edicin 2000.
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III.- COMENTARIOS
AL CDIGO CIVIL
PERUANO
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Artculo 1857.
Por el secuestro, dos o ms depositantes confan al depositario la custodia y
conservacin de un bien respecto del cual ha surgido controversia.
Siguiendo la tcnica legislativa empleada en el Cdigo, se ha definido el
secuestro, precisando su caracterstica esencial, que es la custodia y conservacin
de un bien respecto del cual existe controversia.14
Se trata, de este modo, de sustraer el bien objeto de controversia entre dos o ms
personas confindoselo a un tercero, de modo tal, que se evita que los litigantes
dispongan de dicho bien mientras dure el litigio.
El secuestro convencional, como expresa Francesco Messineo, "tiene estrecho
parentesco, en cuanto a la funcin, con el secuestro judicial, aunque se distinga de
l por su carcter de instituto de derecho sustancial y por su ndole contractual. Tal
parentesco deriva de la finalidad cautelar, que es comn a dos institutos; en
ambos, la custodia se califica como instrumento, ms que como finalidad. La
finalidad cautelar es impresa, a este contrato, por la circunstancia de que ha nacido
una controversia respecto de la cosa, y que es necesario esperar su definicin;
pero, entretanto, hay que impedir que la cosa controvertida sea destruida,
deteriorada, alterada o sustrada" (op. cit., pg. 292).
De esta definicin surge con claridad el parecido entre este contrato y el depsito
voluntario, desde que en ambos el elemento bsico radica en el deber de custodia
y conservacin. Pero tambin destaca el carcter de medida precautelatoria que es
propia del secuestro, dado que necesariamente se asocia con la existencia dc una
controversia entre los depositantes.
Formalidad Ad Solemnitatem
Artculo 1858.
El contrato debe constar por escrito, bajo sancin de nulidad.
La importancia que ofrece el secuestro en cuanto concierne a la existencia de un
conflicto que atae a dos o ms personas y, adicionalmente, el hecho de que
conforme a la naturaleza del bien deba el secuestratario (depositario)
administrarlo, hizo necesario que su celebracin tenga que constar por escrito,
bajo sancin de nulidad.
Sera, en efecto, riesgoso y susceptible de generar confusin con otras figuras si el
secuestro pudiera ser probado por cualesquiera de los medios que permite la ley,
esto es, en funcin del principio de la libertad de forma.
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ARIAS - SHEREIBER PEZET, MAX, Exgesis del Cdigo Civil, Peruano de 1984, Tomo II,
Editorial Gaceta Jurdica, Pg. 233 al 241, Lima, Noviembre, 1997.
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El artculo 1858 slo exige la formalidad documentaria, que puede ser tanto un
instrumento privado como pblico.
Administracin Del Bien
Artculo 1859.
Cuando la naturaleza del bien lo exija, el depositario tiene la obligacin de
administrarlo.
Este dispositivo es uno de los ms importantes del secuestro, pues supera la
inercia propia del depsito voluntario y dispone que el secuestrataria debe
administrar los bienes que tenga bajo custodia y conservacin.
La obligacin a que se refiere el precepto est vinculada con la naturaleza de 1os
bienes que el secuestratario tiene bajo custodia, ya que mientras algunos debern
ser administrados, otros no podran serlo.
Debe indicarse que, en virtud de las obligaciones de un administrador, los frutos o
su valor y las rentas que se obtengan tendrn que ser entregadas por el
secuestratario a la persona a quien en definitiva se le reconozca el derecho sobre
el bien cuestionado.
El hecho de que el depositario administre los bienes que se le entregan requiere
una aclaracin, bien explicada en el trabajo de Drago Correa, cuando manifiesta
que ello "...no implica que se le sujete a responsabilidad por cuanto que la cosa no
rindi los frutos que la parte adjudicataria esperaba.
Terminacin De Pleno Derecho
Artculo 1860.
Cualquier contrato que celebre el depositario de conformidad con lo dispuesto en
el artculo 1859, concluye de pleno derecho si, antes del vencimiento del plazo, se
pusiere fin a la controversia.
En la hiptesis de que el depositario administre el bien que tiene en custodia,
cualquier contrato que celebre en ejercicio de esta facultad es precario
(arrendamiento, etc.) y deber concluir, pues el secuestro termina desde que se le
pone fin a la controversia, lo cual confiere plena libertad de accin a quien sea
favorecido por su resultado.
Enajenacin Del Bien
Artculo 1861.
En caso de inminente peligro de prdida o grave deterioro del bien, el depositario
puede enajenarlo con autorizacin del juez y conocimiento de los depositantes.
Este es otro precepto que se aparta de las reglas del depsito voluntario, cuando
permite al depositario enajenar el bien que le haya sido confiado, siempre que
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ARIAS - SHEREIBER PEZET, MAX, Exgesis del Cdigo Civil, Peruano de 1984, Tomo II,
Editorial Gaceta Jurdica, Pg. 233 al 241, Lima, Noviembre, 1997.
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A diferencia del depsito voluntario, en el cual existen diversas causales por las
que el depositario puede quedar liberado dc su obligacin, en el secuestro esto se
da slo antes de la terminacin de la controversia, cuando concurre la voluntad de
todos los depositantes o cuando el secuestratario tiene razones justificadas para
apartarse de su compromiso, las que en definitiva sern evaluadas por el juez
(impedimento sobreviniente, enfermedad grave, ausencia obligada y otros casos
anlogos).
Esta norma constituye una medida de seguridad adicional para los depositantes,
que de otro modo se veran expuestos a que el convenio precautelatorio pueda
quedar disuelto por la voluntad del depositario en cualquier tiempo y sin ningn
razn valedera, siendo as que su compromiso est relacionado con la existencia y
la terminacin de la controversia.
Entrega Del Bien
Artculo 1866.
El bien debe ser entregado, conforme al resultado de la controversia, a quien le
corresponda.
Francesco Messineo seala que el secuestro convencional no imprime, sobre la
cosa secuestrada, una marca objetiva de indisponibilidad, operante a favor del
secuestrante, sino que crea una obligacin personal del secuestratario de no
restituir la cosa mas que a la persona a quien corresponder una vez definida la
controversia, y cuya eventual violacin expone al secuestratario al resarcimiento
del dao, pero no afecta a la cosa secuestrada.
Remisin
Artculo 1867.
Rigen para el secuestro las normas del depsito voluntario, en cuanto sean
aplicables.
Como se expusiera en los conceptos generales el secuestro, con las diferencias que
aparecen de su propia estructura, guarda similitud con el contrato de depsito y,
por lo tanto, regirn los preceptos relativos al cuidado que debe ponerse en la
custodia y conservacin de los bienes entregados en secuestro; al ejercicio de la
custodia y conservacin de modo diverso del convenido, cuando se trata de una
situacin de urgencia; a la prohibicin de utilizar y servirse del bien depositado en
beneficio propio; a las normas sobre deterioro, prdida o destruccin del bien
secuestrado; a la entrega del bien una vez concluida la controversia, en el estado
en que se encuentre y con sus accesorios, frutos o el importe de los mismos y
rentas, etc.16
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ARIAS - SHEREIBER PEZET, MAX, Exgesis del Cdigo Civil, Peruano de 1984, Tomo II,
Editorial Gaceta Jurdica, Pg. 233 al 241, Lima, Noviembre, 1997.
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IV.- CONNOTACIN
CON EL CDIGO
PROCESAL CIVIL
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El estudio del secuestro desde la perspectiva del derecho procesal civil nos exige
efectuar presiones previas a partir del derecho civil a afectos de poder situarnos
con propiedad en el instituto subexamen y evitar errores cometidos, a menudo, por
las partes y los rganos de la jurisdiccin.17
Los primero que debemos establecer es que una cosa es el contrato de secuestro y
otra la medida cautelar de secuestro por lo que es preciso establecer sus
diferencias, no obstante la evidente relacin entre ambos.
El contrato de secuestro.Es una modalidad contractual perteneciente a los contratos de prestacin de
servicios conjuntamente con la locacin de servicios, el contrato de obra, el
mandato y el depsito. Por medio de este contrato dos o ms depositantes confan
al depositario la custodia y conservacin de un bien respecto del cual ha surgido
controversia. El bien sometido a este rgimen es un bien secuestrado con finalidad
cautelatoria, el contrato celebrado es por tanto uno de conservacin, presenta las
siguientes caractersticas:
a) Es principal;
b) es de prestaciones recprocas;
c) Es oneroso;
d) Es tpico y nominado;
e) Es formal ad solemnitatem;
f) Es conmutativo;
g)Es conservativo por tener finalidad cautelar,
h) Es de ejecucin continuada;
i) Es personalsimo;
j) Comprende a toda clase de bienes: muebles o inmuebles que puedan ser objeto
de custodia.
Este acto jurdico contractual celebrado por quienes tienen intereses encontrados
respecto de un determinado bien, tiene como ncleo del acto jurdico el acuerdo
de las partes para entregar el bien a un depositario y confiarle la custodia y
conservacin, en tanto ellos solucionan sus diferencias extrajudicialmente. El
secuestro civil por su naturaleza contractual es adems de lo dicho consensual.
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2. EL SECUESTRO CONSERVATIVO.
"Cuando la medida tiende a asegurar el pago dispuesto en mandato ejecutivo,
pueden recaer en cualquier bien del deudor, y con el carcter de secuestro
conservativo, tambin con desposesin y entrega al custodio.... "(2 parte del
artculo 643 del CPC).
Esta forma especial del secuestro tiene como propsito asegurar el pago dispuesto
en mandato ejecutivo, es este el secuestro para futura ejecucin forzada
patrimonial y por tal razn puede rehacer en cualquier bien del deudor, Aqu no se
discute la propiedad ni la posesin del bien, aqu no existe controversia sobre la
titularidad del bien, aqu se trata de asegurar el pago ordenado en mandato
ejecutivo.
Giuseppe Chiovenda explica que el secuestro de conservacin tiene por finalidad
conservar aquellas garantas de crditos que pueden ms fcilmente desaparecer,
como los muebles(...) y las cantidades debidas al deudor por un deudor suyo. Es
institucin de origen italiano; informa seguidamente que las leyes italianas
medievales admitan tambin el arresto personal del deudor sospechoso de huida
(especialmente con relacin a extranjeros), institucin conservada en algunas
leyes modernas (por ejemplo, la alemana y la austriaca)37
Otro distinguido procesalista italiano, Enrico Redentti concibe a esta forma
especial de secuestro del siguiente monto: " El secuestro conservativo es una
providencia con que se tiende a impedir a un deudor o de quien se afirma que lo
es, que derroche o sustraiga en dao del acreedor (o que se afirma serlo) los
bienes que pudieran en hiptesis ser objeto de ejecucin por expropiacin y que
constituyen en este sentido las garantizas genricas del crdito"38.
3. SECUESTRO SOBRE BIENES ESPECFICOS.
Secuestro de vehculos (art. 647 cpc)
"El vehculo sometido a secuestro ser internado en almacn de propiedad o
conducido por el propio custodio, accesible al afectado o veedor, si lo hay. El
vehculo no podr ser retirado sin orden escrita del juez de la medida. Mientras
est vigente el secuestro, no se levantar la orden de captura o de inmovilizacin."
Debe entenderse que como primera opcin que el designado como custodio debe
ser propietario de una almacn. El demandante de la medida de secuestro debe
ofrecer como custodio a una persona que sea propietaria de almacn o que, como
segunda opcin, sea conductor de un local que preste servicios de almacenaje o
pueda actuar como almacn.
Otra condicin que establece la norma es que dicho local presente accesibilidad
tanto para el propio afectado como para el veedor en el caso que fuera designado.
Est terminantemente prohibido que el custodio o el ejecutante retiren el vehculo
del lugar de almacenaje para realizar actos de uso personal e incluso prestar
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servicio de taxi, como suele suceder con mucha frecuencia; esta prctica es ilegal,
su comisin genera responsabilidad civil y penal para el autor. El retiro del
vehculo del lugar de almacenaje slo puede ser ordenado por el Juez.
Otro aspecto importante de la norma en comentario se refiere a un hecho que
aunque parecera obvio no lo es, puesto que la orden de captura e inmovilizacin
dispuesto para lograr la viabilidad del secuestro no puede ser levantada mientras
no se cumpla con la finalidad ltima de la medida cautelar, salvo que esta sea
sustituida por otra diferente.
Secuestro de bienes informticos (art. 647 cpc).
"En caso de que se dicte secuestro conservativo o embargo, sobre soportes
magnticos, pticos o similares, el afectado con la medida tendr derecho a retirar
la informacin contenida en ellos."
Esta norma no contiene una prohibicin, es decir no impide el embargo o el
secuestro conservativo sobre soportes magnticos, pticos, electrnicos,
informticos y otros similares; la norma tiene como nico propsito regular el
derecho del afectado a retirar la informacin en ellos contenida.
Con relacin al embargo consideramos que la nica forma posible de embargo en
este caso es en forma de depsito en el que ante la negativa del afectado a
constituirse como depositario de sus bienes, tenga que procederse el secuestro
conservativo.
Secuestro de Ttulos de crditos (652 cpc)
"Cuando se afecten ttulos-valores o documentos de crdito en general, stos sern
entregados al custodio hacindose la anotacin respectiva en el documento,
conjuntamente con copia certificada de su designacin y del acta de secuestro, a
fin de representar a su titular. El custodio queda obligado a todo tipo de gestiones
y actuaciones que tiendan a evitar que el ttulo se perjudique y a depositar de
inmediato a la orden del juzgado, el dinero que obtenga.
Sobre esta forma especfica del secuestro debemos manifestar los siguientes:
a) El custodio asume la representacin del titular de los ttulos valores
secuestrados, con tal fin debe entregrsele adems de los ttulos, el documento en
el que conste la anotacin respecto de su designacin.
b) En concordancia con su condicin de representante del titular afectado, queda
obligado a evitar que el ttulo se perjudique.
c) Puede en consecuencia efectuar la cobranza extrajudicial o judicial de los
mismos, si esto se produce debe depositar el dinero que obtenga, inmediatamente,
a la orden del juzgado.18
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V.- LEGISLACIN
COMPARADA
32
EL SECUESTRO EN
EL PER
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Surge aqu un termino aejo para la doctrina pero nuevo para la generacin
legislativa en ms de ochenta aos, en tanto que en nuestro Cdigo de 1912 se
ignor el concepto de Secuestro no obstante haber sido muy usual en los
tratados publicados desde el siglo XIX y, an antes, desde la poca del derecho
romano. 19
" El secuestro se encontraba definido por la Leyes de Partidas, como el depsito
que se hace de una cosa litigiosa, en un tercero, hasta que se decida a quien
pertenece: Ley 1, Titulo nueve, Partida tercera. En la legislacin espaola las
expresiones secuestro y depsito judicial son sinnimas y sirven para designar a
una misma institucin cautelar ". De all, como lo afirmamos antes y lo hacemos
adelante, proviene una de las races del caos conceptual.
Y es que, valgan verdades, el Secuestro como neo nomen juris para muchos de
las recientes hornadas de letrados, aparte de ignorarse, induca a la confusin
que hoy produce por haber sido el Embargo el globalizador de las medidas
cautelares, la medida cautelar por antonomasia.
El secuestro es, en nuestro ordenamiento positivo , lo que en el Cdigo del 12
era estrictamente el embargo en forma de depsito; el que hoy sigue
mantenindose pero bajo la modalidad no extractiva de bienes.
Al final, el secuestro tambin es considerado como una variedad de embargo
pues con ambos siempre hay afectacin jurdica, siendo, conceptualmente el
embargo la medida cautelar que, por tradicin legislativa y por su gnero, afecta
jurdicamente un bien o derecho englobando a todas las dems formas de
embargo, incluido el secuestro.
El secuestro no solamente alude a una novsima forma de embargo en depsito
con extraccin de bienes, es decir, no es slo la desposesin material de ellos lo
que se consigue con dicha medida, sino que adems tiene otras caractersticas
propias de la doctrina y de la legislacin internacional.
La confusin y diversidad de conceptos y trminos no es ajena en otros Cdigos
e igualmente para los estudiosos ms acuciosos.
Ricardo Reimundin (17) admite que el deslinde entre el secuestro y el embargo enfatizando en el preventivo - no es muy claro. Indica que " dentro de la
doctrina el secuestro como figura especfica- est destinado a practicarse cuando
el objeto concreto del proceso principal busca la entrega de una cosa especifica
".
En esta direccin, el articulo 643 de nuestro Cdigo tambin admite esta
posicin pero, - y siga la variedad - no limita al secuestro como medida cautelar
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modalidad, pues, no seria justo que el deudor aproveche un bien por el cual no
ha pagado su precio, siendo necesario la extraccin del mismo.
El secuestro , en su forma prima y natural sirve para garantizar la entrega
especifica de la cosa litigiosa, " toda vez que la referida entrega es la finalidad
del proceso definitivo".
La excepcin indicada para el Cdigo de Procedimientos de la Provincia de
Buenos Aires, y segn Reimundin, nos hace presumir la legislacin de dos,
especies de secuestros: " por una parte, el secuestro propiamente dicho, es decir,
el secuestro 'tpico', para asegurar la integridad y la esencia de la cosa misma,
como objeto concreto del proceso definitivo "( primer parte del articulo 643 de
C.P.C. peruano) y por otro lado, " el secuestro 'atipico' o anmalo, que tiene
como finalidad la preservacin del valor econmico de la cosa secuestrada, no
ella en si misma...".
Como ejemplo de esta ltima hiptesis puede sugerirse el secuestro de
determinado tipo de mquina industrial (objeto directo) que requiera el
recambio de piezas importadas cada mes, repuestos adquiridos previamente por
el deudor a persona distinta del creditor, pero, que este puede secuestrar con el
fin de mantener el valor del bien cuyo precio impago derivo en la medida
cautelar.
Reimundin (19) opina que " la autonoma del secuestro surge del fin que se
propone y de las cosas que pueden ser objeto del misma ". Aade que " el fin
del secuestro es el de asegurar la integridad de la cosa secuestrada...",
distinguiendo el fin del embargo preventivo que " es el de afianzar al acreedor
contra el peligro de no poder ser satisfecho en su crdito".
Por el embargo se asegura tambin, de forma distinta, la indisponibilidad del
bien - cualesquiera - durante la sustanciacin del proceso, a fin que la sentencia
no resulte de cumplimiento imposible.
Doctrinariamente, se acepta que por la autonoma conceptual del Secuestro se
exige la concurrencia de algunos presupuesto, como los antes nombrados; en
primer lugar, que la cosa secuestrada sea la litigiosa y que se designe
necesariamente un depositario o custodio, distinto al emplazado que, puede ser
una institucin oficial encargada de la custodia en estos casos o la persona
-ajena a la litis - que mejor convenga a la seguridad del bien depositado.
Existen excepciones, como la que establece el Cdigo de Procedimiento Civil
Colombiano que permite que el secuestre - es decir, el acreedor, sea el custodio
de los bienes afectados, lo que, como hemos dicho contraviene la naturaleza del
secuestro.
Dice Reimundin (20) que " lo que caracteriza al secuestro - como figura cautelar
- es la reclamacin que constituye el objeto concreto del proceso principal o
definitivo, que busca siempre la entrega de una cosa especifica ", asumiendo una
forma clsica , agrega el autor, en el deposito judicial de la cosa mueble
litigiosa. Advirtase que Reimundin cie su anlisis a lo que dispone la Ley
37
38
39
parte sobre el uso y disposicin de la cosa litigiosa y sin que ello importe
prejuzgar sobre el mejor derecho del actor o del demandado, lo equitativo es,
mientras tanto poner el automvil en depsito en una institucin extraa a
ambos litigantes, a cuyo efecto corresponde designar al Banco Municipal de
Prstamos en virtud de lo dispuesto en el articulo 5, Ley 4531. Ello se justifica
tambin porque el demandado est haciendo uso del automvil y facilitndolo a
otras personas, como surge del informe de la Polica de la Capital de fojas 50 y
51, con lo que se produce el deterioro y desgaste natural que el uso comporta en
la cosa litigiosa, con perjuicio evidente para la parte actora si la sentencia le
fuere favorable ". Daz alaba el fallo calificndolo de atinado ante la " facilsima
ocultacin de que puede ser objeto un vehculo, el riesgo de su sustraccin por
terceros y la desvalorizacin diaria que determina el uso, todo lo cual excluye
que pueda confiarse al demandado el cargo de depositario", y agrega que," entre
las cosas muebles ms desvalorizables se encuentran los automviles: usarlos
significa consumirlos. No hay pieza mecnica, ni parte de tapicera, ni elemento
de su estructura general, que no sufra desgaste con el uso. Adems el riesgo de
destruccin por choques que, cuando no est asegurado el vehculo, asume
excepcional gravedad porque hara perecer la cosa y estril el juicio. Y aunque
estuviera asegurado, tampoco estaran cubiertos los derechos, pues el valor real
de los automviles, como es notorio, es muy superior a los montos de los
seguros....Adems, el seguro no ampara la desvalorizacin ni el desgaste por
uso. Unicamente el secuestro garantiza la integridad del automvil reivindicado,
porque slo por ese medio habr identidad entre el bien que se entregue o venda
en la ejecucin de la sentencia que admita la accin. Slo con el secuestro se
evitar el consumo ".
Por estas razones, la ley peruana ordena que el vehculo secuestrado sea
internado en almacn de propiedad o conducido por el propio custodio, en local
accesible a afectado o veedor y que medie orden escrita del juez de la media
para ser retirado ( por cambio de local, desafectacin, etc)
Mientras rija la medida no se levanta orden de captura o de inmovilizacin,
disposicin asegurativa para los casos de robos o extracciones por terceros,
movilizaciones ilegales, etc., y pueda por estar vigente la orden de captura ,
facilitarse la recaptura del vehculo gravado.
La ley peruana como la italiana y la francesa han reglamentado sus Cdigos
Civiles a travs de los procesales, " limitando la facultad de embargar los bienes
sujetos al privilegio del locador cuando se trata de muebles indispensables para
la vida del deudor o bien para ejercer su profesin y oficio. La reglamentacin,
al respecto es minuciosa y se distingue por lo casuista la ley italiana y la
peruana, enumerando los bienes inafectos.
40
EL SECUESTRO EN
ESPAA
41
DEL SECUESTRO
Art. 1.785
El depsito judicial o secuestro tiene lugar cuando se decreta el embargo o el
aseguramiento de bienes litigiosos.
Art. 1.786
El secuestro puede tener por objeto as los bienes muebles como los inmuebles.
Art. 1.787
El depositario de los bienes u objetos secuestrados no puede quedar libre de su
encargo hasta que se termine la controversia que lo motiv, a no ser que el Juez lo
ordenare por consentir en ello todos los interesados o por otra causa legtima.
Art. 1.788
El depositario de bienes secuestrados est obligado a cumplir respecto de ellos
todas las obligaciones de un buen padre de familia.
Art. 1.789
En lo que no se hallare dispuesto en este Cdigo, el secuestro judicial se regir por
las disposiciones de la Ley de Enjuiciamiento Civil. 20
20
42
EL SECUESTRO EN
VENEZUELA
43
TTULO XV
DEL DEPSITO Y DEL SECUESTRO
Artculo 1.749
El depsito en general es un acto por el cual una persona recibe la cosa ajena con
obligacin de guardarla y restituirla.
Artculo 1.750
Hay dos especies de depsitos: el depsito propiamente dicho y el secuestro.
Captulo I
Del Depsito Propiamente Dicho
Artculo 1.751
El depsito propiamente dicho es un contrato gratuito, salvo convencin en
contrario, que no
puede tener por objeto sino cosas muebles.
No se perfecciona sino por la tradicin de la cosa.
La tradicin se verifica por el mero consentimiento, en caso de que la cosa est ya
en poder
del depositario por cualquier otro ttulo, y de que se convenga que quede en
depsito.
Artculo 1.752
El depsito es voluntario o necesario.
Seccin I
Del Depsito Voluntario
Artculo 1.753
El depsito voluntario se efecta por el espontneo consentimiento del que da y
del que
recibe la cosa en depsito.
Artculo 1.754
El depsito voluntario no puede efectuarse sino entre personas capaces para
contratar.
Sin embargo, si una persona capaz para contratar acepta el depsito hecho por otra
incapaz,
queda sujeta a todas las obligaciones de un verdadero depositario, y pueden
perseguirla el
tutor, el curador o el administrador de la persona que hizo el depsito, o sta
misma, si llega
a tener capacidad.
Artculo 1.755
Si el depsito se ha hecho por una persona capaz en otra que no lo sea, slo tendr
la capaz
accin para reivindicar la cosa depositada, mientras exista en poder del
depositario, o para
que ste le restituya la cantidad hasta la cual se haya enriquecido con la cosa o con
su
precio.
Seccin II
De las Obligaciones del Depositante
Artculo 1.756
El depositario debe poner en la guarda de la cosa depositada la misma diligencia
44
que en la
de las cosas que le pertenecen.
Artculo 1.757
El depositario prestar la diligencia de un buen padre de familia en la guarda de la
cosa
depositada, en los casos siguientes:
1.- Cuando se haya convenido expresamente en ello.
2.- Cuando el depositario se ha ofrecido para recibir el depsito.
3.- Cuando ha estipulado una remuneracin por la guarda del depsito.
4.- Cuando el depsito se ha hecho nicamente en inters del depositario.
Artculo 1.758
El depositario es responsable de accidente producido por fuerza mayor, cuando se
haya
constituido en mora para la restitucin de la cosa depositada.
Artculo 1.759
Cuando el depositario tiene permiso de servirse o usar de la cosa depositada, el
contrato
cambia de naturaleza y ya no es depsito, sino mutuo o comodato, desde que el
depositario
haga uso de ese permiso.
Artculo 1.760
El depositario no debe tratar de conocer cules son las cosas depositadas en su
poder, si le
han sido confiadas en un cofre cerrado o bajo una cubierta sellada.
Artculo 1.761
El depositario debe devolver idnticamente la cosa que ha recibido.
Artculo 1.762
El depositario cumple con restituir la cosa en el estado en que se halle al tiempo
de la
restitucin. Los deterioros sobrevenidos sin su culpa son de cargo del depositante.
Artculo 1.763
El depositario a quien se haya arrebatado por fuerza mayor la cosa depositada y
que haya
recibido en su lugar una cantidad de dinero u otra cosa, debe entregar lo que haya
recibido.
Artculo 1.764
El depositario debe entregar los frutos que haya percibido de la cosa; pero no debe
intereses
del dinero depositado, sino desde el da en que se haya constituido en mora de
hacer la
restitucin.
Artculo 1.765
El depositario no debe restituir la cosa sino a quien se la entreg, o a aqul en
cuyo nombre
se hizo el depsito, o que fue designado para recibirla, salvo lo dispuesto en el
artculo
1.754.
Artculo 1.766
45
46
47
como
depositarios.
Artculo 1.778
La responsabilidad comprende tanto los hurtos como los daos causados en los
efectos de
los viajeros por los criados, encargados, dependientes de los posaderos, fondistas,
mesoneros, patrones, marineros, conductores o porteadores y por los extraos que
frecuentan las mismas posadas, fondas, mesones, naves y vehculos; pero no los
ocasionados por fuerza mayor o negligencia grave del viajero.
Artculo 1.779
El viajero que lleva consigo efectos de gran valor, debe hacerlo saber al posadero
o a las
personas arriba expresadas, y aun mostrrselos, si stas lo exigen, para que se
emplee
especial cuidado en su custodia.
Captulo II
Del Secuestro
Seccin I
De las Diversas Especies de Secuestro
Artculo 1.780
El secuestro es convencional o judicial.
Seccin II
Del Secuestro Convencional
Artculo 1.781
El secuestro convencional es el depsito de una cosa litigiosa hecho por dos o ms
personas
en manos de un tercero, quien se obliga a devolverla, despus de la terminacin
del pleito, a
aqul a quien se declare que deben pertenecer.
Artculo 1.782
El secuestro es remunerado, salvo convencin en contrario.
Cuando es gratuito, est sometido a las reglas del depsito propiamente dicho, con
las
diferencias que se indicarn.
Artculo 1.783
El secuestro puede tener por objeto bienes muebles o inmuebles.
Artculo 1.784
No puede libertarse del secuestro al depositario, antes de la terminacin del pleito,
sino por
consentimiento de todas las partes o por una causa que se juzgue legtima. Sus
derechos
arancelarios los cobrar a las partes que constituyeron el depsito.
Seccin III
Del Secuestro Judicial
Artculo 1.785
El depositario debe poner en la conservacin de los efectos embargados el
cuidado de un
buen padre de familia, y tenerlos a disposicin del Tribunal.
48
21
49
ELSECUESTROEN
CHILE
50
Puede ser:
1. Convencional: se constituye por acuerdo de las partes.
2. Judicial: se constituye por decreto del juez.
Regulacin
22
51
EL SECUESTRO EN
MXICO
52
DEL SECUESTRO
Tienen por finalidad conservar aquellas garantas de crditos que pueden mas
fcilmente desaparecer, como los muebles (comprendiendo las naves), y las
cantidades debidas al deudor por un deudor suyo.
Es institucin de origen italiano, muestra leyes medievales admitan tambin el
arresto personal del deudor sospechoso de huida (especialmente con relacin a los
extranjeros), institucin conservada en algunas leyes modernas (por ejemplo, la
Alemana y la Austriaca).
Art. 2439.- El secuestro es el depsito de una cosa litigiosa, mueble o inmueble,
hasta a
que se decida a quien debe entregarse.
Art. 2440.- El secuestro es convencional o judicial.
Art. 2441.- El secuestro convencional se verifica cuando los litigantes depositan
la cosa
litigosa en poder de un tercero que se obliga a entregarla, concluido el pleito, al
que
conforme a la sentencia tenga derecho a ella.
Art. 2442.- El encargado del secuestro convencional no puede liberarse de l
antes de la
terminacin del pleito, sino consintiendo en ellos todas las partes interesadas, o
por una
causa que el juez declare legtima.
Art. 2443.- Fuera de las excepciones acabas de mencionar, rigen para el secuestro
convencional las mismas disposiciones que para el depsito.
Art. 2444.- Secuestro judicial es el que se constituye por decreto del juez.
Art. 2445.- El secuestro judicial se rige por las disposiciones del cdigo de
procedimiento
civiles y, en su defecto, por las mismas del secuestro convencional.23
23
CHIOVENDA, GUISEPPE, Instituciones del Derecho, Procesal Civil, 1era Edicin, Editorial,
Crdenas. Pg. 316- 323, Mxico 1989
53
EL SECUESTRO EN
URUGUAY
54
Del secuestro
2285.El secuestro es el depsito de una cosa que se disputan dos o ms individuos, en
manos de otro que se obliga a restituirla, concluido el pleito, al que segn la
sentencia deba obtenerla.
El depositario se llama secuestre.
2286.El secuestro se gobierna por las reglas del depsito voluntario, salvo las que se
expresan en los artculos siguientes y lo que disponga la ley procesal.
2287.el secuestro es convencional o judicial.
El convencional se constituye por el solo consentimiento de los litigantes.
El judicial se constituye por decreto del Juez y no ha menester otra prueba.
2288.Los depositantes contraen para con el secuestre las mismas obligaciones que el
depositante respecto del depositario, por lo que toca a los gastos y daos que le
haya causado el secuestro.
2289.Si el secuestre perdiere la tenencia de la cosa, podr reclamarla contra toda
persona, incluso cualquiera de los depositantes que la haya tomado sin
consentimiento del otro o sin decreto del Juez, segn el caso fuere.
2290.El secuestre de un inmuebles tiene, relativamente a su administracin, las
facultades y deberes de mandatario y deber dar cuenta de sus actos al futuro
adjudicatario.
2291.Mientras no recaiga sentencia de adjudicacin pasada en autoridad de cosa
juzgada, no podr el secuestre exonerarse de su cargo sino por una necesidad
imperiosa, de que dar aviso a los depositantes, si el secuestro fuere convencional
o al Juez, en el caso contrario, para que dispongan su relevo.
Podr tambin cesar, antes de dicha sentencia, por voluntad unnime de las partes,
si el secuestro fuere convencional o por decreto del Juez, en el caso contrario.
55
EL SECUESTRO EN
NICARAGUA
56
Del secuestro
Arto. 3514 - El secuestro es convencional o judicial.
El secuestro convencional se verifica cuando los litigantes depositan la cosa
litigiosa en poder de un tercero, que se obliga a entregarla, concluido el pleito, al
que conforme a la sentencia tenga derecho a ella.
Arto. 1461 C.
Arto. 3515.- E1 secuestro procede antes de iniciarse el asunto, o en cualquier
estado de l, a eleccin del interesado.
Arto. 894 Pr.; B.J. pg. 148 Cons. III.
Arto. 3516.- E1 encargado del secuestro no puede libertarse de l antes de la
terminacin del pleito, sino consintiendo en ello todas las partes interesadas o por
una causa que el Juez declare legtima.
Artos. 3342, 3353, 3480, 3482, 3485 C.
Arto. 3517.- El encargado del secuestro tiene la posesin de los bienes en nombre
de aquel a quien se adjudiquen por sentencia ejecutoriada.
Artos. 1792, 1794, 1800 C.
Arto. 3518.- Perdiendo la tenencia de los bienes, podr el secuestre reclamarla
contra toda persona, incluso cualquiera de los depositantes que la haya tomado sin
el consentimiento del otro o sin decreto del Juez, segn fuese el caso.
Artos. 1447, 1800, 1810, 3492 C.
Arto. 3519.- El secuestre de un inmueble tiene, relativamente a su administracion,
las facultades y deberes del mandatario, y deber dar cuenta de sus actos al Juez,
cuando cese en el cargo antes de concluirse el pleito, o al adjudicatario, terminado
aquel.
Artos. 3295, 3318, 3499, C. ;1793, Pr. ;B. J. pg. 3017, 6915.
Arto.3520.- Cuando el secuestre lo es de un bien mueble deber tambien rendir
cuenta en los trminos consignados en el artcuito anterior.
Arto. 3499 C.
Arto. 3521.- Los depositantes contraen para con el secuestre las mismas
obligaciones que el deponente respecto del depositario en el simple depsito, por
lo que toca a los gastos y daos que le haya causado el secuestro.
Artos. 3486, 3487, 3491 C.; B.J. pg. 6915.
Arto. 3522.- E1 secuestre ser remunerado conforme a la ley.
Artos. 3450, 3451 C. ; 27 y sigts. Ley de Aranceles Judiciales.; B.J. pg. 6915.
Arto. 3523.- Para fijar los derechos del secuestro en relacin con la persona de
quien debe exigir sus honorarios y demas resarsamientos que le correspondan, se
tendran en cuenta estas reglas:
57
Cuando el depsito ha sido hecho de comn acuerdo por los litigantes, ambos,
solidariamerte, le son responsables al secuestre. Esto es sin perjuicio de los
derechos del victorioso contra contra su colitigante.
Artos. 1934, C.
En asuntos criminales en que el secuestro se ha hecho por pedimento de acusador,
ste responde al secuestre, pero si resulta condenado el acusado, tiene el derecho
el acusador de reclamarle lo pagado en razon del secuestre, junto con las dems
indemnizaciones . En los asuntos criminales que se siguen por denuncia o de
oficio, o en otros que no sean civiles, el secuestre se pagar de los bienes
embargados cualquiera que fuere el resultado del juicio.
Artos. 27 y sig:ts. Ley de Aranceles Judiciales.
Arto. 3524.- Por regla general, los gastos, honorarios y dems imdemnizaciones
del secuestre. Ios pagar aquel por cuya gestin se ha verificado el embargo
aunque el resultado de ste no pueda apreciarse en efectivo.
B.J. pg. 1893.
Arto. 3525.- Cuando el que tiene derecho de reyencin , no los pueda eJercitar por
alguna circunstancia, ocurrir al Juez para que se hagan efectivos por medio de
secuestro.
Artos. 2857, 3 749, 3750 C.; 905, 1424 y sigts. Pr.
Arto. 3526.- El secuestro puede solicitarse sobre efectos o valores del deudor,
consistiendo estos ltimos en monedas acuadas o metales ert barras, aunque unos
y otros se encuentren bajo sello, cerradura o costura.
En tales casos, se proceder a abrir stos, a presencia del ejecutor, dos testigos y
los interesados, si asistieren al acto, siendo absolutamente prohibido registrar los
papeles del deudor de cualquiera clase que sean, ni tomar nota de ellos, bajo la
pena de $ 200 a $ 500 de multa ; Resultando ineficas la deligencia, por no hallarse
los objetos denunciados, el peticionario satisfar al deudor los perjuicios que se le
hubieren ocasionado a consecuencia.
Artos. 895 Pr.
Arto. 3527.-El secuestro judicial no debe ejecutarse en bienes cuya propiedad
aparece demostrada por el instrumento pblico a favor de un tercero, que no es la
persona de quien se demanda la obligacin que ha dado origen al embargo.
En semejante caso, el ejecutor se excusar de verificar el secuestro, bajo la multa
de que habla el artculo precedente.
Artos. 902 inc. 3 Pr.
Arto. 3528.- El avalo de bienes embargados judicialmente se entender calculado
en moneda corriente, sin sujecin a fecha alguna, salvo que los expertos hayan
aludido a una moneda especial.
Es prohibida cualquiera rectificacin posterior al respecto.
Arto. 3529.- Verificado un embargo provisional de bienes, no es necesario
confirmarlo despus ; el Juez que conoce de la causa se concretar a notificar el
58
24
CALAMANDREI PIERO, "Instituciones del Derecho, Procesal Civil", Tomo I., Editorial De
Palma, Buenos Aires. 1943. 354p.
59
EL SECUESTRO EN
ARGENTINA
60
EL SECUESTRO
Definicin.
El secuestro es el depsito de una cosa litigiosa efectuado por una o varias
personas en manos de un tercero hasta el trmino de la contienda de que dicha
cosa es objeto ( art. 1956 ) . El depositario toma entonces, como la operacin
misma, el nombre de secuestro.
Esta operacin presenta dos particularidades, de las cuales slo la primera es
efectiva:
1. Puede recaer tanto sobre inmuebles como sobre muebles (art. 1969);
2. E1 secuestro puede ser retribuido (art. 1957); pero se sabe que el depsito
ordinario tambin se acomoda a una remuneracin sin cambiar por ello de
naturaleza, o por lo menos, sin pasar a una categora jurdica diferente.
El artculo 1958 decide que, cuando es gratuito, el secuestro convencional est
sometido a las reglas del depositario propiamente dicho; si es retribuido, se le
aplica la disposicin agravante del artculo 1928-2.
E1 secuestro puede ser convencional o judicial. E1 artculo 196I cita los casos en
los cuales el tribunal puede ordenar el secuestro, sin que por otra parte jams est
obligado a ello:
a) Para los muebles embargados a un deudor;
b) Para un bien, mueble o inmueble, cuya propiedad o posesin es litigiosa entre
varias personas;
c) Para las cosas que un deudor ofrece para su liberacin.
E1 guardin tiene derecho a la retribucin fijada por la ley (art. 1962, 3Q);
tambin debe poner en la. conservacin de los efectos embargados los cuidados de
un buen padre de familia (art. 1962, 1).25
E1 secuestro presenta con el contrato de depsito un punto comn, puesto de
relieve por el artculo 1.915 del Cdigo civil: en ambos casos, una persona recibe
la cosa ajena con la obligacin de guardarla y devolverla ( cfr. supra, n. 1491 ) .
Pero existen entre el contrato de depsito y el secuestro algunas diferencias
esenciales: el secuestro no recae sino sobre cosas litigiosas; es decir, que originan
un litigio o una va d ejecucin. Puede recaer lo mismo sobre un inmueble que
25
JOSSERAND, LOUIS, Derecho Civil, Ediciones Jurdicas Europa Amrica, Buenos Aires 1951
61
sobre un mueble (art. 1.959 del Cd. civ.); es convencional o judicial (art. 1.955
del Cd. civ.).26
Cabe definir el secuestro, la olverac2n que pone una cosa litigiosa en poder de un
tercero. (La palabra secuestro designa igualmente al tercero encargado de guardar
la cosa). Su finalidad consiste en poner las cosas en lugar y mas seguras hasta la
solucin del proceso.
Secuestro Convencional.
El secuestro convencional es el contrato que recae sobre una cosa contenciosa, y
por el cual dos personas, que pretenden el mismo derecho sobre esa cosa, la
entregan a un tercero, que se obliga a devolverla, una vez terminada la
controversia, a la persona que se juzgue que deba obtenerla (art. 1.956 del Cd.
civ. ) . El secuestro convencional se parece al contrato de depsito en el sentido de
que resulta del consentimiento de las partes; pero varias diferencias, a ms de las
sealadas a propsito del secuestro en general (cfr. supra, n. 1521), separan a estas
dos convenciones.
a) Mientras que, en el depsito, nicamente el propietario contrata con el
depositario, el secuestro convencional supone la voluntad de todos aquellos que
pretendan tener derecho sobre la cosa; Potheir lo indica muy claramente (Contrato
de depsito, n. 85). Por inadvertencia, de los redactores del Cdigo civil, que
tomaron de l la definicin del secuestro, escribieron que el secuestro
convencional es un depsito que puede ser hecho "por una o varias personas" (art.
1.956 del Cd, civ.).
b) El depositario debe restituirle la cosa al depositante al primer requerimiento de
ste; el depositario de bienes secuestrados debe restituir a aquel de los
depositantes "que se juzgue debe obtenerla" (art. 1.956 del Cd. civ.); salvo
acuerdo de las partes, debe esperar, pues, para la devolucin, a que el litigio haya
recibido solucin definitiva. Sin embargo, podr pedirle al tribunal que lo libere
de su misin "por una causa que se juzgue justificada" (art. 1.960 del Cd. civ.).
E1 secuestro convencional es muy raro: cuando surge una controversia entre las
partes, stas prefieren acudir a un tribunal o al juez de los rferis para designar al
depositario de los bienes en secuestro.
Secuestro Judicial.
El articulo 1961 del Cdigo civil le da poder al tribunal para ordenar el secuestro
en tres casos: para conservar bienes muebles embargados; cuando sea litigiosa la
propiedad de un inmueble o de un bien mueble; si un deudor ofrece una cosa para
liberarse. Se ha considerado durante mucho tiempo como limitativa esa
enumeracin. Pero la jurisprudencia es muy extensiva en la actualidad; el
26
MAZEAVA, JEAN, Lecciones De Derecho Civil, Parte Tercera, Ediciones Jurdicas Europa
Amrica, Buenos Aires 1962
62
secuestro presenta gran inters para todas las partes en las esferas y no variadas, y
no existe ninguna razn para interpretar restrictivamente el artculo 1.961 del
Cdigo civil (cfr., por ejemplo, Civ., I4 de noviembre de 19I7: D. 1917. 1. 181).
Con mucha frecuencia, las partes estn de acuerdo para pedirle al juez de los
rferis, que nombre tal persona como depositaria del secuestro.27
Los depositarios de bienes secuestrados se eligen entre los procuradores es usual
designar al procurador mas antiguo entre los mandatarios de las partes o entre dos
administradores judiciales; los muebles (el mobiliario) de los inquilinos
desahuciados se envan a los guardamuebles: Con frecuencia, a los poderes
necesarios para conservar la; cosa, los tribunales agregan ciertos poderes de
administracin.
Conclusin.
La reglamentacin del depsito ganadera si se simplificara. Tal vez convenga
mantener las reglas excepcionales del depsito irregular por razn de la
importancia prctica del depsito de cosas fungibles, especialmente por los
depsitos de esa ndole recibidos por los banqueros; tambin cabe preguntarse si
existiran serios inconvenientes en aplicarles las reglas del mutuo. Desde luego,
con reserva de la transmisin de la propiedad, que deriva de la fungibilidad de la
cosa depositada, no existe ninguna razn para oponer el depsito irregular al
depsito regular: la nica regla presentada como particular del depsito irregular
es la de la libertad de la prueba; pero no hay en ello ms que la simple aplicacin
del artculo 1.348 del Cdigo civil: la prueba es siempre libre en caso de imposibilidad de procurarse un documento. En cuanto el depsito en los hoteles, no
se trata de un contrato de depsito, sino del contrato de hospedaje.
27
MAZEAVA, JEAN, Lecciones De Derecho Civil, Parte Tercera, Ediciones Jurdicas Europa
Amrica, Buenos Aires 1962
63
REPBLICA
DOMINICANA
64
CAPITULO III
Del Secuestro
SECCIN I
De las Diversas Clases De Secuestros
Art. 1955.- El secuestro es convencional o judicial.
SECCIN II
Del Secuestro Convencional
Art. 1956.- El secuestro convencional es el depsito que hacen dos o ms
personas, de una cosa contenciosa, en poder de un tercero que se obliga a
devolverla despus que se haya terminado cl litigio, a la persona a quien se
declare el derecho de obtenerla.
Art. 1957: El secuestro puede no ser gratuito.
Art. 1958.- Cuando es gratuito, estar sujeto a las reglas del depsito propiamente
dicho, salvas las diferencias que ms adelante se expresan.
Art. 1959.- El secuestro puede tener por objeto, no solamente efectos mobiliarios;
sino tambin inmuebles.
Art. 1960.- E1 depositario encargado del secuestro no puede ser libertado de l
antes que termine el litigio, a no ser con el consentimiento de todas las partes
interesadas, o por una causa que se juzgue legtima.
SECCIN III
Del secuestro o depsito judicial
Art. 1961.- El secuestro puede ordenarse judicialmente: 1ro. de los muebles
embargados a un deudor; 2do. de un inmueble o de una cosa mobiliaria, cuya
propiedad o posesin sea litigiosa entre dos o ms personas; 3ru. de las cosas que
un deudor ofrece para obtener su liberacin.
Art. 1962.- El nombramiento de depositario judicial produce entre ste y el
ejecutante obligaciones recprocas. El depositario debe emplear en la
conservacin de los efectos embargados, el cuidado de un buen padre de familia.
Debe presentarlos, ya sea en descargo del ejecutante para la venta o de la parte
contra la cual se han realizado las ejecuciones, si se levanta el embargo. La
obligacin del ejecutante consiste en pagar al depositario el salario fijado por la
ley.
Art. 1963.- Se confa el secuestro judicial, bien sea a una persona nombrada de
comn acuerdo entre las partes, o bien de oficio por el juez. En uno y otro caso,
65
aquel a quien se le ha confiado la, cosa, queda sujeto a todas las obligaciones que
implica el secuestro convencional. 28
28
66
CONCLUSIONES
1. Secuestro es la medida cautelar cuya caracterstica fundamental est constituida
por el acto de desposesin de los bienes de su tenedor y entrega a una tercera
persona designada por el juez, quien acta como rgano de auxilio bajo la
denominacin de custodio.
2. El secuestro como medida cautelar tiene carcter conservativo, puesto que esta
particularidad es consustancial a su naturaleza cautelar.
3. El secuestro como toda medida cautelar es dictada por el Juez, a pedido de
parte, por consiguiente, desde este punto de vista todo secuestro dispuesto
jurisdiccionalmente es judicial, luego deviene en redundante la asignacin de este
nombre a una de las formas que asume esta medida cautelar.
4. Luego se puede afirmar que toda medida cautelar de secuestro es conservativa y
judicial. Slo puede admitirse determinada diferencia en atencin a su finalidad:
el secuestro puede disponerse para asegurar el resultado de un proceso cognitorio
en el que la pretensin est referida a la titularidad sobre derechos reales respecto
a determinado bien; puede de otro lado disponerse para asegurar el resultado de un
proceso ejecutivo (asegurar el pago) dispuesto mediante mandato ejecutivo o
mandato de ejecucin.
5. Al secuestro se aplican las disposiciones referidas al embargo en cuanto sean
compatibles con su naturaleza, luego puede ordenarse el secuestro sobre los
bienes del ejecutado aunque estos se encuentren en posesin de tercero, con las
reservas del caso (parte final del artculo 643 concordante con el 642 del CPC).
6. Con relacin al proceso ejecutivo, la norma dispone que esta medida puede
disponerse para asegurar el pago dispuesto en mandato ejecutivo; quiere decir, que
no podr ordenarse el secuestro de bienes si antes no se ha expedido el aludido
mandato ejecutivo.
7. Sin embargo, puede accederse el secuestro de bienes sin antes expedirse
mandato ejecutivo, cuando la medida cautelar solicitada es embargo en forma de
depsito. La norma establece que "Cuando el embargo en forma de depsito recae
en bienes muebles del obligado, ste ser constituido en depositario, salvo que se
negare a aceptar la designacin, en cuyo caso se proceder al secuestro de los
mismos..." (primera parte del artculo 649 CPC)
8. Consideraciones que el secuestro en el proceso de ejecucin de resoluciones
judiciales es procedente en aplicacin extensiva del segundo prrafo del artculo
643 CPC; es verdad que esta norma hace referencia al mandato ejecutivo (que se
expide en el proceso ejecutivo) y no al mandato de ejecucin, por lo dems, la
aplicacin extensiva de tal artculo est sustentada en el artculo716 del CPC que
textualmente dispone los siguiente: "Si el ttulo de ejecucin condena al pago de
cantidad lquida o hubiese liquidacin aprobada, se proceder con arreglo al
subcaptulo sobre medidas cautelares para futura ejecucin forzada. Si ya hubiese
67
68
BIBLIOGRAFA
"Medidas preventivas o
cautelares".
En Revista de Derecho y
Legislacin. Ao XLVII.
Caracas, 1958. pp. 165189.
Repblica de Venezuela,
Ministerio de Educacin,
Universidad Rafael Belloso
Chacn, Facultad de ciencias
polticas y jurdicas, Escuela
de Derecho
Maracaibo, Venezuela
Abril de 2000
4. CABANELLAS, GUILLERMO
Diccionario Enciclopdico de
Derecho Usual.
Ediciones Heliasta S.R.L.
Tomo III, VI, VIII.
Buenos
aires-Argentina.
1989.
5. CALAMANDREI PIERO .
69
Cdigo de Procedimiento
Civil. Ediciones Libra.
Caracas-Venezuela. 1990.
"Manual de Derecho
Procesal Civil (Juicio
Ejecutivo)
Santiago - Chile .
Editorial Jurdica de Chile.
319 pp.
9. FIGUEROA ESTREMADOYRO,
HERNN
Cdigo Civil,
Editorial Jurdica Inkari,
Pg.377,
1era. Edicin 1994.
Instituciones del Derecho
Procesal Civil
1era Edicin, Editorial
Crdenas. Pg. 316- 323
Mxico 1989
Derecho Civil
Ediciones Jurdicas Europa
Amrica
Buenos Aires 1951
70
El Secuestro.
Web Jurdico
71
72
VOCABULARIO
A
C
CAPACIDAD PARA SER PARTE EN EL PROCESO:
La capacidad de ser parte en el proceso implica en principio aptitud de ser titular
de los derechos materiales o sustantivos en controversia o, mejor; aptitud para
afirmar en un proceso que se tiene la calidad de titular de tales derechos. Tambin
se dice que quien es parte en un proceso es quien tiene la legitimatio ad causam,
de modo que, por ejemplo, un menor de edad, un enfermo mental, etc., pueden ser
perfectamente parte en un proceso. Lo importante es que el hecho debe ser parte
en un proceso importa pretender ser titular de un derecho en conflicto amparado
por la ley, pues, recin en la sentencia se determinar si en efecto quien hizo la
referida afirmacin es realmente el titular del derecho alegado o no.
CAPACIDAD PROCESAL:
La capacidad procesal, es decir; la legitimatio ad processum, slo la tienen
aquellas personas naturales que por s mismas pueden intervenir en el proceso;
ms preciso, aquellas personas que se hallan habilitadas por la ley para hacer valer
sus derechos por s mismas planteando la demanda, contradicindola y realizando
determinados actos procesales. Esto nos explica an ms la distincin que hay
entre ser parte en la relacin material (parte acreedora y parte deudora) y ser parte
en la relacin procesal (parte demandante y parte demandada). Si el titular de un
derecho pretendido en el proceso coincide con la misma persona que interpone
vlidamente la demanda diremos que esa persona no slo es parte en el proceso
sino tambin tiene capacidad procesal. En otras palabras, la capacidad procesal
importa tener capacidad para obrar por s mismo en el proceso. La capacidad
procesal normalmente se adquiere a los 18 aos de edad, pues sta constituye una
forma de ejercitar los derechos civiles (Art. 420 CC). Slo las personas naturales
tienen capacidad procesal, en atencin a que sta importa intervencin personal y
directa en el proceso.
COMPETENCIA:
73
D
DEBER:
Comportamiento obligatorio impuesto por una norma legal, por un contrato o un
tratado, a una persona en favor de otra que tiene facultad para exigir su
cumplimiento, cuando no -fuese espontneamente observado. Se le opone el
deber moral. Necesidad moral de una accin u omisin, impuesta por ley, pacto o
decisin unilateral irrevocable, para servicio o beneficio ajeno y cumplimiento
de los fines exigidos por el orden social humano.
DERECHO SUBJETIVO:
El ejercicio del derecho civil subjetivo puede entenderse, como los actos de
disfrute que permite cada derecho, o, la reaccin del titular cuando su derecho es
desconocido o violado. Es en ambos sentidos como planteamos el estudio del
ejercicio del derecho civil-subjetivo.
Son simples derechos subjetivos (pedir separacin de bienes, divorcio, etc.).
DERECHO POTESTATIVO:
Los derechos potestativos no tienen, pues, existencia o son meros poderes legales
(adquirir por ocupacin, pedir una particin).
E
ENRIQUECIMIENTO ILCITO: Obtener muchsimo dinero de una manera no
permitida legal ni moralmente.
F
FUENTE DEL DERECHO:
Cuando hablamos de fuentes de derecho procesal, se habla de fuente en sentido
figurado, como el lugar de donde nace el derecho procesal.
"En el lxico jurdico, esa palabra tiene tres acepciones. Se habla as de fuentes
74
L
LEY:
Regla y norma constante e invariable de las cosas. Precepto dictado por la
suprema autoridad, en que se manda o prohbe una cosa. Disposicin votada por
el parlamento y sancionada por el jefe del estado. Conjunto de las leyes o cuerpo
del derecho civil.
I
INSUMO: Factores que intervienen en la produccin de bienes y servicios.
N
NORMA:
Regla de conducta, precepto, ley, criterio o patrn, practica.
Puede ser cualquier articulo constitucional, ley, decreto ley, resolucin o decreto
asea ministerial, directoral, seccional y otros.
P
PODER:
Potestad, mandato, facultad que otorga una persona a otra para que esta obre en su
nombre y por cuenta, ya sea con alcance general o especial. En otro sentido,
posesin o tenencia presente de algo. Conocimiento actual de un asunto con
facultad para resolverlo.
POTESTAD:
Conjunto de poderes jurdicamente, dominio, poder que se tiene y ejerce sobre
una persona o cosa. Facultad.
PROCESO:
Es un cmulo de actos, su orden temporal, su dinmica, la forma de
desenvolverse. Proceso equivale a causa, pleito, litigio, juicio. El proceso es una
75
R
RELACIN JURDICA:
La relacin jurdica procesal es aquella que se hace inevitable como consecuencia
del ejercicio del derecho de accin por uno de los agentes o sujetos del conflicto,
quien al demandar tutela jurdica determina que a lo largo del proceso se crea una
nueva relacin que no alcanza nicamente al demandante o demandado sino
tambin al juez, sus auxiliares o terceros que pueden coadyuvar al conflicto de
intereses.
Se entiende el vinculo que la norma de derecho establece entre el sujeto del
derecho y el sujeto del deber. Consiste en el conjunto de ligmenes de
vinculaciones, que la ley establece entre las partes y los rganos de la jurisdiccin
recprocamente, y entre las partes entre si.
76
NDICE
Dedicatoria
Introduccin
I.- ANTECEDENTES HISTRICOS
1. Antecedentes Del Secuestros, Concepto Y Definicin Legal
a. En El Derecho Romano
b. El Secuestro En La Moderna Concepcin Procesal
2
3
4
5
II.- EL SECUESTRO
1. Concepto
2. Caracteres Del Secuestro
A. Forma Del Secuestro
3. Clasificacin Del Secuestro
4. Diferencia Entre Embargo Y Secuestro
5. Diferencia Entre Secuestro Y El Deposito Voluntario
6. Naturaleza Del Secuestro
7. Clasificacin Por La Naturaleza Del Proceso Principal
8. Clasificacin Por El Bien Sobre Que Incide
a. Vehculo
b. Bienes Muebles Del Obligado
c. Secuestro De Dinero, Joyas, Piedras Y Metales Preciosos
d. Secuestro De Documentos De Crdito
e. Secuestro De Bienes Dentro De Una Unidad De Produccin
f. Secuestro Conservativo Sobre Bienes Informticos
9. Efectos Del Contrato De Secuestro. Obligaciones Del Depositario
10. Derechos Del Depositario
11. Obligaciones De Los Depositarios En El Secuestro
12. Extincin Del Secuestro
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1. El Secuestro Judicial
2. El Secuestro Conservativo
3. El Secuestro Sobre Bienes Especficos
a. Secuestro De Vehculos
b. Secuestro De Bienes Informticos
c. Secuestro De Ttulos De Crdito
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30
30
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31
32
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60
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Conclusiones
Bibliografa
Vocabulario
ndice
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69
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