Poder Judicial de la Nacin

Publicado en: DJ 04/09/2013 , 21

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Fallo Comentado: Corte Suprema de Justicia de la Nacin ~ 2013-06-13 ~ Estado Nacional

s/ interpone recurso extraordinario por salto de instancia en autos Rizzo, Jorge Gabriel s/
accin de amparo c/ Poder Ejecutivo Nacional, ley 26.855, medida cautelar (Expte. N
3039/13)
Sumario: 1. Aceptacin del Recurso Extraordinario por per saltum 2. Alcances del fallo.3.
Oscilaciones polticas y vinculacin a los partidos. 4. Artculos declarados
inconstitucionales. 5. Finalidad de la ley: control poltico de los jueces. Subordinacin. 6.
Justificacin del control de constitucionalidad. 7. Evolucin jurisprudencial del control de
constitucionalidad. 8. Control difuso o concretado de carcter preventivo. 9. La
legitimacin, procedencia sustancial y el proceso de amparo. 10. Creacin del Legislador
Constituyente. 11. Inconstitucionalidad del procedimiento de eleccin por votacin directa
sustituyendo los cuerpos electorales. 12. Equilibrio de poderes, representacin de
estamentos tcnicos. 13. Independencia del Poder Judicial. 14. Mecanismos que
distorsionan el principio de transparencia e igualdad en la oferta de candidatos. 15. Qurum
para sesionar. 16. Incompetencia al Congreso para regular la eleccin de miembros. 17.
Necesidad que la eleccin democrtica est prevista en la Constitucin Nacional. 18.
Estamentos eleccin por sectores: no contempla el voto popular. 19. El equilibrio significa
"contrapeso, contrarresto, armona entre cosas diversas". 20. Conclusiones.
Cita Online: AR/DOC/2523/2013
Por suerte para la Repblica la Corte Suprema de Justicia de la Nacin en el fallo "Rizzo"
(1), ha declarado la inconstitucionalidad de los artculos 2, 4, 18 y 30 de la ley 26.855 (2)
que modificaran la ley 24.937 (3) y el decreto 577/13 que convocara a elecciones primarias,
abiertas, simultneas y obligatorias para el da 11 de agosto de 2013
1. Aceptacin del Recurso Extraordinario por per saltum
A diferencia de lo dispuesto en las cautelares del Grupo Clarn, donde la C.S. rechazara la
apelacin extraordinaria del Estado Nacional, esta vez ha aceptado el recurso per saltum,
(4), invocando la urgencia y la excepcionalidad.
El Tribunal ha admitido el per saltum (5) con el fin de controlar dos fallos federales que
haban declarado inconstitucional la ley 26.855 que haba modificado la composicin y
procedimiento de eleccin de los miembros del Consejo de la Magistratura. El fallo seala
que la ley es inconstitucional en cuanto: a) rompe el equilibrio al disponer que la totalidad
de los miembros del Consejo resulte directa o indirectamente emergente del sistema
poltico-partidario, b) desconoce el principio de representacin de los estamentos tcnicos
al establecer la eleccin directa de jueces, abogados, acadmicos y cientficos, c)
compromete la independencia judicial al obligar a los jueces a intervenir en la lucha
partidaria, y d) vulnera el ejercicio de los derechos de los ciudadanos al distorsionar el
proceso electoral.
2. Alcances del fallo
La C.S ha declarado inconstitucional cuatro artculos de la ley 26.855 que afectaban el
funcionamiento del Consejo de la Magistratura; rgano constitucional integrado por
distintos sectores (abogados, jueces, acadmicos, legisladores, polticos), encargado de
confeccionar las ternas de candidatos al Poder judicial de jueces nacionales y federales,
para que luego sean designados por el Presidente de la Nacin en acuerdo con el Senado.
En caso de causas graves es el organismo que abre el juicio poltico para resolver sobre la
destitucin de los jueces ante el Jurado de Enjuiciamiento, ante el cual el Consejo de la
Magistratura acta como acusador. Es un rgano constitucional, regulado en sus pautas
bsicas por el artculo 114 de la Constitucin Nacional. (6)

En cuanto a la composicin del Consejo la Constitucin exige integracin peridica y

composicin equilibrada ya que habr representantes de los rganos polticos resultantes de
la eleccin popular, entendiendo tanto los del Ejecutivo, como los del Legislativo, los
jueces de todas las instancia, de los abogados de la matrcula federal, y del mbito
acadmico y cientfico. El nmero y la forma sern determinados por la ley reglamentaria.
Deca el Convencional Ivn Culln, que en Espaa, el Consejo est integrado por 20
miembros de los cuales doce, una amplia mayora, sino del Poder Judicial, lo que asegura
que sea el Poder Judicial, que con el control de otro sectores quien sea el que maneje el
gobierno y la administracin de la justicia (Conv. Nac., Const. pg. 2766). (7)
El texto constitucional no dispone que el Consejo se integre con jueces y abogados sino con
los representantes del estamento de los jueces de todas las instancias y del estamento de los
abogados de la matrcula federal. Es decir que el constituyente decidi que quienes ocupen
un lugar en este rgano lo hagan en representacin de los integrantes de esos estamentos
tcnicos. En consecuencia, no es la sola condicin de juez o abogado lo que los hace
representantes, sino su eleccin por los miembros de esos estamentos, pues para ejercer una
representacin sectorial se requiere necesariamente un mandato, que slo puede ser
otorgado por los integrantes del sector.
Ya haba sucedido algo parecido con una ley sancionada en tiempo record, sin debate y
anlisis necesario, sancionando la ley 26.080 (Adla, LXVI-B, 1355), modificando la ley
24.937 (t.o. 1999) (Adla, LIX-C, 2797); en ese entonces se modific la integracin del
cuerpo, reduciendo a trece miembros en los cuales el poder poltico tena preeminencia
sobre los dems estamentos. La participacin de los abogados se vio reducida a dos en el
ejercicio profesional, cuando en realidad son los que perciben los efectos contaminados de
una justicia sospechada, ineficientes y dependientes de factores polticos, econmicos. Fue
entonces que el Colegio de Abogados en el ao 2005 critic el proyecto de ley sealando
que no existira justicia independiente en ningn sistema cuando la seleccin de los jueces y
su designacin depende de quien ejerza el poder poltico. La FACA sealaba con el voto de
Andreucci que cuando la Constitucin pierde equilibrio, exige que un estamento no pueda
tener superioridad sobre otro. Por eso una ley no puede derogar la Constitucin. (8) Ahora
ser el turno del Poder Judicial de evaluar el contenido de la reforma. Alterando la
composicin del organismo se ha quebrado el necesario equilibrio entre el poder poltico y
los jueces, acadmicos y abogados. Se ha vulnerado el principio establecido por el art. 114
de la CN. Estas cuestiones no pueden manejarse con un juego circunstancial de mayora y
minoras, sino por los consensos que pide el sistema republicano, cuando estn en juego los
principios bsicos de la estructura constitucional de la Nacin. (9)
La ley en cambio, ha pretendido que el magistrado que aspira a ser miembro del Consejo en
representacin de los jueces debe desarrollar actividades poltico-partidarias, llevar a cabo
una campaa electoral nacional con el financiamiento que ello implica, proponer a la
ciudadana una determinada plataforma poltica y procurar una cantidad de votos que le
asegure ingresar al Consejo de la Magistratura. Esta previsin desconoce las garantas que
aseguran la independencia del Poder Judicial frente a los intereses del Poder Ejecutivo, del
Congreso o de otros factores de poder, en la medida en que obliga al juez que aspira a ser
consejero a optar por un partido poltico.
En la prctica, la ley contrara la imparcialidad del juez frente a las partes del proceso y a la
ciudadana toda, pues le exige identificarse con un partido poltico mientras cumple la
funcin de administrar justicia. Desaparece as la idea de neutralidad judicial frente a los
poderes polticos y fcticos.
El modelo adoptado no registra antecedentes que lo avalen en el derecho pblico
provincial, ya que, en todos los casos de representaciones de estamentos de jueces y
abogados, la eleccin es horizontal. Slo en dos provincias, Chubut y Santa Cruz, hay
miembros que resultan directamente elegidos por el pueblo, pero en ambas esa disposicin
tiene jerarqua constitucional. En esos supuestos se mantiene la representacin por
estamentos. La regla nica, sin fisuras, es la horizontalidad en la designacin de los
representantes de los estamentos de jueces y abogados, sea por eleccin o por sorteo.

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3. Oscilaciones polticas y vinculacin a los partidos
El fallo rescata la imparcialidad del poder judicial, (10) criticando la intencin de inducir a
los jueces que se designen a responder a los partidos polticos que llevaban en sus listas a
los Consejeros candidatos por los jueces, abogados y cientficos.
Sostiene la CS que la ley implica inducir que los jueces adopten decisiones que se vinculen
con los partidos que los propusieron, afectando as la imparcialidad. El fundamento de esta
regla es que una eleccin vinculada a las elecciones generales producira grandes
oscilaciones polticas en las composiciones. Es previsible que, luego de un tiempo de
aplicacin, los jueces vayan adoptando posiciones vinculadas a los partidos que los van a
elegir, y luego promover o no en sus carreras, afectndose as su imparcialidad. De tal
modo, quienes sostienen una solucin de este tipo cuando estn en situacin de podero, la
criticarn cuando estn en posiciones de debilidad. Las reglas constitucionales deben ser lo
suficientemente equilibradas para que sean aceptadas por todos, poderosos o dbiles.

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4. Artculos declarados inconstitucionales

Los artculos declarados inconstitucionales fueron: art. 2, referido a la composicin por la
cantidad de miembros, la que es ampliada considerablemente respecto al nmero de la ley
24.937 (11); el art. 4 referido al procedimiento de seleccin de representantes acadmicos,
jueces y abogados, que en vez de ser por estamentos se pretenda se realizara mediante
sufragio universal, mediante listas de precandidatos postulados por agrupaciones polticas
nacionales, que postulen frmulas de precandidatos presidenciales, mediante elecciones
primarias abiertas, simultneas y obligatorias. (12) Ha declarado inaplicable el art. 18, en
cuanto al acto eleccionario, que pretenda se celebraran de manera conjunta y simultnea
con las elecciones nacionales para cargos legislativos, en la primera oportunidad de
aplicacin de esta ley.
Dispona la ley, que la oficializacin de listas de candidatos podr hacerse en esta
oportunidad, por cualquier partido, con representacin en al menos 18 de los 24 distritos, la
mencionada adhesin se realiza exclusivamente con agrupaciones de idntica
denominacin. En el resto de los distritos, podr adherirse mediando vnculo jurdico entre
las categoras de las listas oficializadas. La adhesin de los cuerpos de boleta del resto de
las categoras podr realizarse mediando vnculo jurdico (13) y el art. 30 (14) en cuanto a
la convocatoria a elecciones con la mera promulgacin de la ley.
5. Finalidad de la ley: control poltico de los jueces. Subordinacin
En realidad el proyecto del P.E. aprobado por el Congreso tena por fin lograr el control
poltico del Consejo, y con ello la subordinacin y el control de los jueces. La investigacin
de las conductas y el procedimiento de remocin de los mismos, quedaban modificados,
aplicando el rgimen de simple mayoras. Teniendo el partido gobernante, mayora en el
Consejo, penda sobre la cabeza de los jueces no disciplinados la investigacin de sus
conductas, dispuesta y aprobada por simple mayora; de igual manera suceda con las
causas de remocin de los cargos. Bajo el lema democratizacin de la justicia pretendan
subordinar al Poder Judicial, que no les resolva en la forma pretendida por el Ejecutivo,
pues ejerca el control de constitucionalidad. (15) En realidad se valan de una falacia no
formal, que son razonamientos incorrectos que aparentan ser correctos, pero que resultan no
serlo cuando se los analiza cuidadosamente., utilizando argumentos ad populum (apelando
al asentimiento popular) como es la eleccin del pueblo. (16)
Se ha modificado el art. 24 de la Ley 24.937 en cuanto a las mayoras para sancionar y
aconseja la remocin de los jueces, pues antes se exigan el voto de las tres cuartas partes
de los miembros del cuerpo, y ahora mayora absoluta, quedando derogada a esta
disposicin a partir de la publicacin de la ley 26.855.
6. Justificacin del control de constitucionalidad

La C.S. innecesariamente, ha justificado el control de constitucionalidad, recordando otras

decisiones, donde su resultado aparentemente beneficiaba al Gobierno.
Decimos que es innecesaria la justificacin pues es doctrina pacfica y obligatoria de los
jueces controlar la constitucionalidad de las leyes. Los jueces tienen la obligacin de
comparar las leyes con el texto de la Constitucin para averiguar si guardan o no
conformidad con sta y abstenerse de aplicarlas, si las encuentran en oposicin a aquellas.
As se justifican en la nulidad de las leyes de Obediencia Debida y de Punto final; la ley de
Matrimonio Civil que impeda a las personas divorciadas volver a casarse y que limitaba la
autonoma individual; la ley penal de tenencia de estupefacientes, que castigaba la tenencia
para consumo personal; la ley que, al permitir sin fundamento suficiente la interceptacin
de comunicaciones personales y la acumulacin de datos personales, avasallaba el derecho
a la intimidad. La ley de contrato de trabajo (t.o. 1976) (Adla, XXXVI-B, 1175) que
desconoca el derecho del trabajador a la proteccin integral en la medida que fijaba un
tope a la indemnizacin por despido y negaba naturaleza salarial a los vales alimentarios; la
ley de Riesgos del Trabajo que impeda al trabajador que haba sufrido un accidente laboral
acceder a una plena en forma inmediata y no sujeta a un sistema de renta peridica; la ley
de Asociaciones Sindicales en cuanto confera tutela gremial solo a representantes o
autoridades de sindicatos que contaran con personera gremial Tambin invalid la ley
previsional que frustraba el acceso a la justicia de los jubilados al prolongar
innecesariamente el reconocimiento judicial de sus derechos de naturaleza alimentaria y
desvirtuaba el mandato de movilidad jubilatoria del artculo 14 bis de la Constitucin.
Tambin en la obligatoriedad de los fallos de la CIDH.
Nuestro sistema de control judicial de la Administracin est en decadencia, fruto de una
mala interpretacin, alimentada luego por la prolongada emergencia econmica. Sostiene:
predicamos sin cesar el derecho a una tutela judicial efectiva, pero al mismo tiempo
no cesamos en poner cortapisas legales para que el acceso y luego el egreso de la
jurisdiccin contencioso-administrativa, sea cada da ms difcil. Dicho sistema, adems,
est administrado por jueces que, para ser nombrados tienen que superar la ordala de los
concursos del Consejo de la Magistratura y, una vez en su cargo, tienen que soportar un
extraordinario recargo de tareas que se origina, en parte, por la necesidad de compensar la
proteccin que el ciudadano no encuentra en sus representantes en el Congreso. En sntesis,
si la revisin judicial de la actividad administrativa es uno de los pilares de nuestro sistema,
lo estamos socavando peligrosamente. (17)
En la actualidad, el control de constitucionalidad de oficio ha experimentado un
espaldarazo de la doctrina jurdica, pero no resulta tan claro que la jurisprudencia de la
Corte Suprema lo haya convalidado en toda la lnea y sin ms. Se advierten algunos lmites
impuestos por el Tribunal, en mayor resguardo del principio de congruencia, y ciertas
incgnitas por la aplicacin de los requisitos exigidos, por la Acordada C.S. 4/2007, para
interponer un recurso extraordinario federal o un recurso de queja, que podran bloquear la
inconstitucionalidad de oficio. Su ejercicio pone en cuestin el equilibrio de poderes y el
principio de representacin de mayoras y minora en el Congreso, en general y, en los
sistemas presidencialistas, los liderazgos ejecutivos con fuerte vocacin centralizadora
Gelli. (18)
Los tribunales nacionales no estn impedidos de ejercer, de oficio, el control de
constitucionalidad, pues la Constitucin Nacional, al incorporar al derecho interno las
disposiciones de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, habilit la aplicacin
de la regla interpretativa formulada por la Corte Interamericana que obliga a los rganos
judiciales de los pases que ratificaron a ejercer dicho examen. (19)
7. Evolucin jurisprudencial del control de constitucionalidad
La C.S ha abierto la posibilidad al control de constitucionalidad de oficio. Lo hizo a partir
de "Mill de Pereyra" (20), luego en "Banco Comercial de Finanzas" (21), tambin en
"Aquino" (22), "Bustos" (23) Rodrguez (24) etc. Lo que fuera una excepcin, limitada por

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la ley 27 (Adla, 1852-1880, 354), se ha transformado en regla. Ha dicho la Corte que "los
jueces pueden ejercer el control de constitucionalidad de oficio, en el caso la ley de
convertibilidad, en un juicio por actualizacin de haberes judiciales, decisin que fue
revocada por la Corte al entender que dicha norma no viola garanta alguna, sin que ello
atente contra el principio de divisin de poderes, pues siendo legtimo el control de
constitucionalidad en s mismo, carece de sentido sostener que no se produce un avance
indebido por Poder Judicial cuando media peticin de partes y s cuando no la hay". (25)

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Para no provocar el desequilibrio de los tres poderes es indispensable que exista un pleito,
una cuestin que proporcione a los componentes del poder judicial la oportunidad de
examinar a pedido de alguno de los litigantes, si la ley o el decreto conforman sus
disposiciones a los principios y garantas de la C.N. y por ltimo a partir de "Mill de
Pereyra", que ha venido a cambiar el rumbo de la jurisprudencia de la Corte. (26)
Luego de ello, la Corte ha reafirmado su criterio de control en el juicio "Banco Comercial
de Finanzas" (27); en el mismo ratific la declaracin de inconstitucionalidad sosteniendo:
"es elemental a nuestra organizacin constitucional, la atribucin que tienen y el deber en
que se hallan los tribunales de justicia de examinar las leyes en los casos concretos que se
traen a su decisin, comparndolas con el texto de la Constitucin para averiguar si guardan
o no conformidad con sta y abstenerse de aplicarlas, si las encuentran en oposicin a
aquellas ( fallos 31:2478)".
"Si bien es exacto que los tribunales judiciales no pueden efectuar declaraciones de
inconstitucionalidad de las leyes en abstracto, es decir, fuera de una causa concreta en la
cual deba o pueda efectuarse la aplicacin de las normas supuestamente en pugna con la
Constitucin, no se sigue de ello la necesidad de peticin expresa de la parte interesada,
pues el control de constitucionalidad versa sobre una cuestin de derecho y no de hecho, la
potestad de los jueces de suplir el derecho que las partes no invocan o invocan erradamente,
trasuntado en el antiguo adagio "iura novit curia", incluye el deber de mantener la
supremaca de la Constitucin, art. 31, aplicando, en caso de colisin de normas de la de
mayor rango, vale decir la constitucional, desechando la de rango inferior (Fallo 306:303
cons. 4 del voto de Fayt y Belluscio)".
"No poda verse en ello la creacin de un desequilibrio de poderes a favor del judicial y en
mengua de los otros dos, ya que si la atribucin en s no es denegada, carece de
consistencia sostener que el avance sobre los otros poderes no se produce cuando media
peticin de parte y si cuando no la hay. Tampoco se opone a la declaracin de
inconstitucionalidad de oficio la presuncin de validez de los actos administrativos o de los
actos estatales en general, ya que dicha presuncin cede cuando se contraa una norma de
jerarqua superior, lo que ocurren cuando las leyes se oponen a la Constitucin".
8. Control difuso o concretado de carcter preventivo
El control judicial de constitucionalidad es un derecho y un deber para la judicatura, sta es
una tarea suprema y fundamental para los magistrados judiciales, adems de una funcin
moderadora a cargo del Poder Judicial. Este es el control que ejerce respecto de los dems
poderes del Estado, circunstancia que confiere a tal quehacer, matices polticos
constitucionales, de ndole gubernativa. (28)
El perfil del control de constitucionalidad en la Argentina cuando es operado por el Poder
Judicial, tiene los siguientes matices: difuso, letrado en su mayor parte, permanente,
reparador y preventivo, opera por va de accin y excepcin, es incondicionado en funcin
de los sujetos, es amplio; acta a pedido de parte, es parcial, vigila actos, normas y
omisiones; tiene efectos decisorios, no implica la derogacin de normas, tiene
eventualmente efectos restitutivos y retroactivos y est sujeto a control supranacional. (29)
En seguimiento de estos principios, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha sostenido
que ningn principio es ms fundamental para el cumplimiento del adecuado rol de la
judicatura en nuestro sistema de gobierno que la limitacin constitucional de la jurisdiccin

de los tribunales federales a concretos casos o controversias. As, el ejercicio de la funcin

jurisdiccional requiere que los litigantes demuestren la existencia de un perjuicio, la
afectacin de un inters jurdicamente protegido, de orden personal, particularizado,
concreto y susceptible de tratamiento judicial, recaudos que han de ser examinados con
particular rigor cuando se pretende debatir la constitucionalidad de un acto celebrado por
alguno de los otros dos poderes del Estado. (30)
El ejercicio del control de constitucionalidad de la normativa cuestionada constituye sin
dudas la tarea ms delicada pero la ms propia del Poder Judicial, por cuanto al mismo se le
ha encomendado la funcin de la efectiva declaracin y aplicacin del derecho en el caso
concreto. Esto nos lleva a recordar el principio reiteradamente declarado por este Tribunal
segn el cual una ley en s misma puede no ser inconstitucional, pero puede ser
inconstitucional su aplicacin al caso (LS 214-461).
Situados en el marco del estado constitucional de derecho, nos parece un lamentable
anacronismo, invocar la autorrestriccin judicial para fundar posturas desercionistas sobre
el deber que tienen los jueces de asegurar la fuerza normativa de la Constitucin. (31)
El control de constitucionalidad de las leyes, potestad y deber de los jueces, es la esencia de
un Poder Judicial independiente. Todos, sin distincin, se hayan sometidos a "la primera de
todas las leyes", la Constitucin. En un Estado de derecho no deben existir materias
sustradas al conocimiento de los magistrados, ya que hacen a sus atribuciones "el
conocimiento y decisin de todas las causas que versen sobre puntos regidos por esta
Constitucin...". El Tribunal no ha rehusado su conocimiento bajo pretexto de afectar la
esfera de incumbencia de otro de los poderes de gobierno, del cual los jueces forman parte,
en delicado equilibrio de frenos y contra pesos.
9. La legitimacin, procedencia sustancial y el proceso de amparo
Que el recurrente considera infundada y arbitraria la admisin de la accin de amparo por
no advertirse la presencia de caso; entiende que el actor carece de legitimacin por no haber
acreditado un perjuicio concreto y actual y se agravia de la interpretacin que la jueza
efectu respecto de conceptos vinculados con la composicin y el modo de seleccin de los
miembros del Consejo de la Magistratura, tales como representacin, equilibrio, eleccin
popular y partidaria, e independencia judicial.
3) Que el amparo es un proceso excepcional, utilizable en las delicadas y extremas
situaciones en las que por carencia de otras vas legales aptas peligra la salvaguarda de
derechos fundamentales. En el sub examine se encuentran reunidos los recaudos que
determinan su admisibilidad porque, ante la inminencia del vencimiento de los plazos
establecidos en el calendario electoral, las vas procesales ordinarias resultan ineficaces
para remediar en forma oportuna la afectacin de los derechos invocados por el actor.
En consecuencia, corresponde desestimar el agravio referido a la improcedencia del
remedio procesal elegido por el actor.
4) Que tampoco corresponde hacer lugar a los agravios vinculados con la falta de
legitimacin activa. En efecto, esta Corte ha sostenido que el Poder Judicial de la Nacin
solo interviene en el conocimiento y decisin de "causas" (artculo 116 de la Constitucin
Nacional) y que la legitimacin procesal constituye un presupuesto necesario para que
exista causa o controversia (Fallos: 326:2998 y 3007, entre otros).
En este sentido, el actor invoca el carcter de apoderado de una agrupacin integrada por
abogados de la matrcula federal que participa en los procesos de eleccin de los
representantes de ese estamento tcnico en el Consejo de la Magistratura. Seala que las
disposiciones de la ley 26.855, adems de establecer un sistema de seleccin de
representantes que no respeta lo establecido en el artculo 114 de la Constitucin Nacional,
impone requisitos para la participacin en los comicios a celebrarse que proscriben a la
agrupacin.

Poder Judicial de la Nacin

De manera que se encuentra acreditada la existencia de un inters "concreto", "directo" e
"inmediato" de su parte en obtener la declaracin de inconstitucionalidad de las
disposiciones.
El Estado nacional haba considerado improcedente el amparo y la legitimacin; considera
infundada y arbitraria la admisin de la accin de amparo por no advertirse la presencia de
caso; entiende que el actor carece de legitimacin por no haber acreditado un perjuicio
concreto y actual y se agravia de la interpretacin que la jueza efectu respecto de
conceptos vinculados con la composicin y el modo de seleccin de los miembros del
Consejo de la Magistratura, tales como representacin, equilibrio, eleccin popular y
partidaria, e independencia judicial.

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Seala la C.S. que el amparo es un proceso excepcional, utilizable en las delicadas y

extremas situaciones en las que por carencia de otras vas legales aptas peligra la
salvaguarda de derechos fundamentales. En el caso se encuentran reunidos los recaudos que
determinan su admisibilidad porque, ante la inminencia del vencimiento de los plazos
establecidos en el calendario electoral, las vas procesales ordinarias resultan ineficaces
para remediar en forma oportuna la afectacin de los derechos invocados por el actor. En
consecuencia, corresponde desestimar el agravio referido a la improcedencia del remedio
procesal elegido por el actor.
Tampoco corresponde hacer lugar a los agravios vinculados con la falta de legitimacin
activa. En efecto, esta Corte ha sostenido que el Poder Judicial de la Nacin solo interviene
en el conocimiento y decisin de "causas" (artculo 116 de la Constitucin Nacional) y que
la legitimacin procesal constituye un presupuesto necesario para que exista causa o
controversia (Fallos: 326:2998 y 3007, entre otros). En el caso el actor invoca el carcter de
apoderado de una agrupacin integrada por abogados de la matrcula federal que participa
en los procesos de eleccin de los representantes de ese estamento tcnico en el Consejo de
la Magistratura. Seala que las disposiciones de la ley 26.855, adems de establecer un
sistema de seleccin de representantes que no respeta lo establecido en el artculo 114 de la
Constitucin Nacional, impone requisitos para la participacin en los comicios a celebrarse
que proscriben a la agrupacin. De manera que se encuentra acreditada la existencia de un
inters "concreto", "directo" e "inmediato" de su parte en obtener la declaracin de
inconstitucionalidad de las disposiciones.
10. Creacin del Legislador Constituyente (32)
El Consejo fue creado por los Constituyentes y haba sido dispuesto por la ley que
estableca la necesidad de reforma constitucional. Bianchi, (33) sostiene que ha sido
intencin del Legislador Constituyente crear un rgano dotado de competencia especfica
para realizar, con un mayor grado de profesionalismo, ciertas tareas que antes
correspondan directamente a los poderes del Estado. La seleccin y remocin de los
jueces, asignaciones que hasta ahora realizaban el Presidente y el Congreso bajo pautas
eminentemente polticas y con un alto grado de discrecionalidad sern llevadas a cabo
con la necesaria intervencin del Consejo. La remocin a su vez, ser realizada por un
jurado de enjuiciamiento ante el cual actuar el Consejo como rgano acusador. Este jurado
segn lo establece el nuevo art. 115 deber estar integrado por legisladores,
magistrados y abogados de la matrcula federal. El Poder Judicial en particular, necesita
hoy de la presencia de funcionarios que, sin ser magistrados dedicados a su tarea especfica,
realicen cometidos esenciales para la prestacin eficaz de sus funciones jurisdiccionales. Lo
primero que merece ser destacado es que el Consejo de la Magistratura ha sido incluido en
el captulo o seccin referido al Poder Judicial, su composicin a diferencia de los
europeos es de origen plural, ya que se encuentran all representados en general todos los
restantes departamentos del gobierno y los colegios de abogados o las universidades segn
los casos en donde se estableci una representacin equilibrada entre los tres poderes
pblicos y los abogados de la matrcula provincial.
11. Inconstitucionalidad del procedimiento de eleccin por votacin directa
sustituyendo los cuerpos electorales

Sostiene la ley inconstitucional, que los integrantes cientficos, abogados y jueces se

elegiran en elecciones nacionales, postulados por agrupaciones polticas; las elecciones se
realizarn en forma conjunta y simultnea con las elecciones nacionales en las cuales se
elija Presidente. Este modo de seleccionar a los integrantes de los cuerpos es
inconstitucional y modificaba la ley 24.937. La norma modificada estableca el sistema de
eleccin sectorial por electores. Cada sector constitua un cuerpo electoral independiente
Los magistrados titulares o subrogantes del Poder Judicial de la Nacin de todas las
instancias componen el cuerpo electoral convocado para elegir a los representantes de los
jueces que integrarn el Consejo de la Magistratura. En cuanto a los abogados el cuerpo
electoral estaba compuesto por la totalidad de los abogados de la matrcula, en tanto que los
acadmicos se elegan por Consejo Interuniversitario Nacional (CIUN), organismo que
nuclea las Universidades Nacionales Argentinas.
Los constituyentes de 1994 cometieron un grave error al delegar en el Congreso de la
Nacin el establecer la composicin del Consejo de la Magistratura dejando slo como
directiva en el art. 114 "(...) que se procure el equilibrio en la representacin de los rganos
polticos resultantes de la eleccin popular, de los jueces de todas las instancias y de los
abogados de la matrcula federal. Ser integrado asimismo, por otras personas del mbito
acadmico y cientfico, en el nmero y la forma que indique la ley. (...)". Esta observacin
cabe tambin para el Jurado de Enjuiciamiento de Magistrados que segn el art. 115 est
integrado "por legisladores, magistrados y abogados de la matrcula federal". Al incorporar
a nuestra Constitucin, de estructura presidencialista, estos institutos que tienen su origen
en los regmenes parlamentarios los constituyentes debieron ser ms explcitos en cuanto a
su composicin, ya que en un sistema de divisin y equilibrio de poderes es necesario que
el mismo no sea alterado en su equilibrio por mayoras circunstanciales que puedan tener
las cmaras del Congreso. Pero las diferencias que no pudieron superar los constituyentes
para acordar la integracin del Consejo y el Jurado obligan a permanentes debates y
reformas de la ley especial reglamentaria, como viene ocurriendo desde la ltima reforma
constitucional. Este debate no siempre debe resolverse en el Congreso, sino que el mismo
debe dilucidarse en sede judicial. Pero los argumentos que se esgrimen en el rgano poltico
no son los mismos que los que se deben llevar para ser resuelto por los jueces. (34)
12. Equilibrio de poderes, representacin de estamentos tcnicos (35)
1. La ley 26.855 que modific la composicin y procedimiento de eleccin de los miembros
del Consejo de la Magistratura es inconstitucional en cuanto: a) rompe el equilibrio al
disponer que la totalidad de los miembros del Consejo resulte directa o indirectamente
emergente del sistema poltico-partidario, b) desconoce el principio de representacin de
los estamentos tcnicos al establecer la eleccin directa de jueces, abogados, acadmicos y
cientficos, c) compromete la independencia judicial al obligar a los jueces a intervenir en
la lucha partidaria, y d) vulnera el ejercicio de los derechos de los ciudadanos al
distorsionar el proceso electoral.
2.2 - El sistema de seleccin de los miembros del Consejo de la Magistratura adoptado por
la Ley 26.855 importa un evidente apartamiento de lo dispuesto en el art. 114 de la
Constitucin Nacional, pues, con la modificacin, ya sea directa o indirectamente, la
totalidad de los integrantes del rgano tendra un origen poltico-partidario, y la norma
fundamental busc asegurar una composicin equilibrada entre los integrantes de aquel, de
modo tal que no tuvieran primaca los representantes provenientes de ese sistema respecto
de los representantes del Poder Judicial, del mbito profesional y del acadmico.
3.3 - La convocatoria a elecciones nacionales para elegir a los abogados y jueces que
integrarn el Consejo de la Magistratura ley 26.855 desconoce las reglas de
representacin que establece el art. 114 de la Constitucin Nacional, pues lo que el texto
constitucional dispone es que el Consejo se integre, no con jueces y abogados sino con los
representantes del estamento de los jueces de todas las instancias y del estamento de los
abogados de la matrcula federal, no siendo la sola condicin de juez o abogado lo que los
hace representantes, sino su eleccin por los miembros de esos estamentos.

Poder Judicial de la Nacin

4.4 - La particular ingeniera diagramada por el constituyente en el art. 114 de la
Constitucin Nacional respecto del Consejo de la Magistratura se vera burlada en el caso
de que los consejeros por los estamentos sealados emergieran de una eleccin general,
pues dejaran de ser representantes del sector para transformarse en representantes del
electorado.
5.5 - El art. 4 de la Ley 26.855, en cuanto prev la participacin de los jueces en procesos
electorales como candidatos al Consejo de la Magistratura nominados por los partidos
polticos, desconoce las garantas que aseguran la independencia del Poder Judicial frente a
los intereses del Poder Ejecutivo, del Congreso o de otros factores de poder, en la medida
en que obliga al juez que aspira a ese cargo optar por un partido poltico, exigindole
identificacin con aqul mientras cumple la funcin de administrar justicia.

USO OFICIAL

6.6 - El art. 2 la Ley 26.855 es inconstitucional en cuanto prev la eleccin mediante el

sufragio universal de los representantes de los jueces, de los abogados, y de los cientficos y
acadmicos, pues sobredimensiona la participacin de estos ltimos y afecta la
independencia de los jueces.
7.7 - El sistema electoral fijado en el art. 4 de la ley 26.855 para elegir a los consejeros es
constitucionalmente inadmisible al establecer, con el pretexto de ordenar el proceso
electoral, mecanismos que distorsionan el principio de transparencia e igualdad en la oferta
de candidatos art. 37 de la Constitucin Nacional, ya que al no poder constituirse
agrupaciones polticas al nico efecto de postular candidaturas al Consejo de la
Magistratura, se levanta una barrera electoral irrazonable y discriminatoria, que cercena un
derecho humano de importancia fundamental como lo es el de asociarse polticamente.
La ley 26.855 que modific la composicin y procedimiento de eleccin de los miembros
del Consejo de la Magistratura es inconstitucional en cuanto: a) rompe el equilibrio al
disponer que la totalidad de los miembros del Consejo resulte directa o indirectamente
emergente del sistema poltico-partidario, b) desconoce el principio de representacin de
los estamentos tcnicos al establecer la eleccin directa de jueces, abogados, acadmicos y
cientficos, c) compromete la independencia judicial al obligar a los jueces a intervenir en
la lucha partidaria, y d) vulnera el ejercicio de los derechos de los ciudadanos al
distorsionar el proceso electoral.
1.2 - El sistema de seleccin de los miembros del Consejo de la Magistratura adoptado por
la Ley 26.855 importa un evidente apartamiento de lo dispuesto en el art. 114 de la
Constitucin Nacional, pues, con la modificacin, ya sea directa o indirectamente, la
totalidad de los integrantes del rgano tendra un origen poltico-partidario, y la norma
fundamental busc asegurar una composicin equilibrada entre los integrantes de aquel, de
modo tal que no tuvieran primaca los representantes provenientes de ese sistema respecto
de los representantes del Poder Judicial, del mbito profesional y del acadmico.
2.3 - La convocatoria a elecciones nacionales para elegir a los abogados y jueces que
integrarn el Consejo de la Magistratura ley 26.855 desconoce las reglas de
representacin que establece el art. 114 de la Constitucin Nacional, pues lo que el texto
constitucional dispone es que el Consejo se integre, no con jueces y abogados sino con los
representantes del estamento de los jueces de todas las instancias y del estamento de los
abogados de la matrcula federal, no siendo la sola condicin de juez o abogado lo que los
hace representantes, sino su eleccin por los miembros de esos estamentos.
3.4 - La particular ingeniera diagramada por el constituyente en el art. 114 de la
Constitucin Nacional respecto del Consejo de la Magistratura se vera burlada en el caso
de que los consejeros por los estamentos sealados emergieran de una eleccin general,
pues dejaran de ser representantes del sector para transformarse en representantes del
electorado.
4.5 - El art. 4 de la Ley 26.855, en cuanto prev la participacin de los jueces en procesos
electorales como candidatos al Consejo de la Magistratura nominados por los partidos

polticos, desconoce las garantas que aseguran la independencia del Poder Judicial frente a
los intereses del Poder Ejecutivo, del Congreso o de otros factores de poder, en la medida
en que obliga al juez que aspira a ese cargo optar por un partido poltico, exigindole
identificacin con aquel mientras cumple la funcin de administrar justicia.
5.6 - El art. 2 la Ley 26.855 es inconstitucional en cuanto prev la eleccin mediante el
sufragio universal de los representantes de los jueces, de los abogados, y de los cientficos y
acadmicos, pues sobredimensiona la participacin de estos ltimos y afecta la
independencia de los jueces.
6.7 - El sistema electoral fijado en el art. 4 de la ley 26.855 para elegir a los consejeros es
constitucionalmente inadmisible al establecer, con el pretexto de ordenar el proceso
electoral, mecanismos que distorsionan el principio de transparencia e igualdad en la oferta
de candidatos art. 37 de la Constitucin Nacional, ya que al no poder constituirse
agrupaciones polticas al nico efecto de postular candidaturas al Consejo de la
Magistratura, se levanta una barrera electoral irrazonable y discriminatoria, que cercena un
derecho humano de importancia fundamental como lo es el de asociarse polticamente.
El tema medular es el pretendido desconocimiento del art. 114 de la C.N que exige un
equilibro en los miembros del Consejo. Algunos seran elegidos de los estamentos tcnicos
como jueces, abogados, acadmicos y cientficos y otros seran legisladores, representantes
del Ejecutivo etc. Se ha pretendido obligar a la eleccin abierta y directa. La C.N. exige la
designacin de representantes de los cuerpos electorales de los abogados y jueces como
representantes de estos estamentos. No mediante eleccin abierta y democrtica general del
pas.
Seala la CS que la ley 26.855 que modific la composicin y procedimiento de eleccin
de los miembros del Consejo de la Magistratura es inconstitucional en cuanto: a) rompe el
equilibrio al disponer que la totalidad de los miembros del Consejo resulte directa o
indirectamente emergente del sistema poltico-partidario, b) desconoce el principio de
representacin de los estamentos tcnicos al establecer la eleccin directa de jueces,
abogados, acadmicos y cientficos, c) compromete la independencia judicial al obligar a
los jueces a intervenir en la lucha partidaria, y d) vulnera el ejercicio de los derechos de los
ciudadanos al distorsionar el proceso electoral.
El sistema de seleccin adoptado importa un evidente apartamiento de lo dispuesto en el
art. 114 de la CN, pues, con la modificacin, ya sea directa o indirectamente, la totalidad de
los integrantes del rgano tendra un origen poltico-partidario, y la norma fundamental
busc asegurar una composicin equilibrada entre los integrantes de aquel, de modo tal que
no tuvieran primaca los representantes provenientes de ese sistema respecto de los
representantes del Poder Judicial, del mbito profesional y del acadmico. El Consejo de la
Magistratura ser integrado peridicamente de modo que se procure el equilibrio entre la
representacin de los rganos polticos resultantes de la eleccin popular, de los jueces de
todas las instancias y de los abogados de la matrcula federal. Ser integrado, asimismo, por
otras personas del mbito acadmico y cientfico, en el nmero y la forma que indique la
ley.
La convocatoria a elecciones nacionales para elegir a los abogados y jueces desconoce las
reglas de representacin que establece el art. 114 de la CN, pues lo que el texto
constitucional dispone es que el Consejo se integre, no con jueces y abogados sino con los
representantes del estamento de los jueces de todas las instancias y del estamento de los
abogados de la matrcula federal, no siendo la sola condicin de juez o abogado lo que los
hace representantes, sino su eleccin por los miembros de esos estamentos. La particular
ingeniera diagramada por el constituyente, se vera burlada en el caso de que los
consejeros por los estamentos sealados emergieran de una eleccin general, pues dejaran
de ser representantes del sector para transformarse en representantes del electorado.
13. Independencia del Poder Judicial

Poder Judicial de la Nacin

La Ley 26.855, en cuanto prev la participacin de los jueces en procesos electorales como
candidatos al Consejo de la Magistratura nominados por los partidos polticos, desconoce
las garantas que aseguran la independencia del Poder Judicial frente a los intereses del
Poder Ejecutivo, del Congreso o de otros factores de poder, en la medida en que obliga al
juez que aspira a ese cargo optar por un partido poltico, exigindole identificacin con
aquel mientras cumple la funcin de administrar justicia. El art. 2 la Ley 26.855 es
inconstitucional en cuanto prev la eleccin mediante el sufragio universal de los
representantes de los jueces, de los abogados, y de los cientficos y acadmicos, pues
sobredimensiona la participacin de estos ltimos y afecta la independencia de los jueces.
14. Mecanismos que distorsionan el principio de transparencia e igualdad en la oferta
de candidatos (36)

USO OFICIAL

El sistema electoral fijado en el art. 4 de la ley 26.855 para elegir a los consejeros es
constitucionalmente inadmisible al establecer, con el pretexto de ordenar el proceso
electoral, mecanismos que distorsionan el principio de transparencia e igualdad en la oferta
de candidatos art. 37 de la Constitucin Nacional, ya que al no poder constituirse
agrupaciones polticas al nico efecto de postular candidaturas al Consejo de la
Magistratura, se levanta una barrera electoral irrazonable y discriminatoria, que cercena un
derecho humano de importancia fundamental como lo es el de asociarse polticamente.
15. Qurum para sesionar
Adems de alterar el sistema de eleccin de Consejeros representantes de los jueces,
abogados y cientficos, ha modificado el qurum para sesionar. La ley 24.937 exiga para la
investigacin de las conductas de los jueces mayora calificadas de dos tercios, al igual que
para sancionar o remover a los magistrados. Ello obedeca al rechazo de la denuncia contra
ocho jueces del fuero civil y comercial que haban sido denunciados, recusados y deban
resolver en la Ley de Mendoza. Por ello modificaron las mayoras, exigiendo mayora
absoluta que es la mitad ms uno, en lugar de la mayora calificada de los dos tercios. Por
eso, la C.S. dispuso declarar la inconstitucionalidad del qurum para sesionar, ser de diez
-10- miembros y adoptar sus decisiones por mayora absoluta de sus miembros presentes,
salvo cuando por esta ley se requieran En los casos declarados inconstitucionales mantienen
su vigencia las disposiciones de la ley 24.937.
16. Incompetencia al Congreso para regular la eleccin de miembros
Tal cual sucediera con la modificacin de la ley 26.080 el Poder Poltico ha pretendido
inmiscuirse en las designaciones de los Consejeros. Citaba a Sabsay acusando de
descompensar los sectores pues se otorga preeminencia al sector poltico sobre los dems
miembros, lo que les da una potestad de veto implcito, en tanto sin su concurso ser
imposible elevar una terna. El predominio de algunos sectores en detrimento de otros, se
aleja de la letra y el espritu de la Constitucin. (37)
Cuando la Constitucin no dice algo expreso, no quiere decir que lo delega en el legislador.
La regla segn la cual es invlido privar a alguien de lo que la ley no prohbe, ha sido
consagrada en beneficio de los particulares (art. 19 de la Constitucin Nacional), no de los
poderes pblicos. stos, para actuar legtimamente, requieren de una norma de habilitacin;
ningn poder puede arrogarse mayores facultades que las que le hayan sido conferidas
expresamente.
17. Necesidad que la eleccin democrtica est prevista en la Constitucin Nacional
La forma de eleccin de los Consejeros prevista en la Constitucin no ha sido otorgada ni
est en manos del Congreso.
Cuando se trata de representaciones que surgen del sufragio universal, el texto
constitucional determina en qu casos es admitido. Esta conclusin encuentra fundamento
en que, de no establecerse con la mxima raigambre los supuestos en los que se adoptar la

forma de eleccin directa, la expresin de la voluntad democrtica del pueblo quedara

sujeta a la decisin del Congreso de mantener o cancelar los cargos electivos segn si el
comportamiento de la mayora del pueblo coincide o no con la mayora en el Congreso. Por
ltimo no puede dejar de sealarse que a lo largo de la historia poltica de nuestro pas, no
se registran antecedentes en los que el Poder Legislativo haya creado un cargo de
autoridades de la Nacin adicional a los que se establecen en el texto constitucional,
sometindolo al sufragio universal.
El Poder Judicial tiene la legitimidad democrtica que le da la Constitucin Nacional, que
no se deriva de la eleccin directa.
18. Estamentos eleccin por sectores: no contempla el voto popular
Las personas que integran el Consejo lo hacen en nombre y por mandato de cada uno de los
estamentos indicados, lo que supone inexorablemente su eleccin por los integrantes de
esos sectores. En consecuencia, el precepto no contempla la posibilidad de que los
consejeros puedan ser elegidos por el voto popular ya que, si as ocurriera, dejaran de ser
representantes del sector para convertirse en representantes del cuerpo electoral.
19. El equilibrio significa "contrapeso, contrarresto, armona entre cosas diversas"
La modificacin transformar el Consejo en un ente claramente dependiente del P.E. y con
un dominio excluyente de la clase poltica hegemnica, lo que implica un retroceso enorme
en trminos de calidad institucional. Con la sancin de la ley se ha politizad an ms el
Poder Judicial haciendo perder la conformacin del Consejo y el equilibrio representativo
que establece el art. 114 de la C.N. (38)
La insercin del Consejo de la Magistratura como autoridad de la Nacin ha tenido por
finalidad principal despolitizar parcialmente el procedimiento vigente desde 1853 (Fallos:
329:1723, voto disidente del juez Fayt, considerando 12). Se ha buscado un modelo
intermedio en que los poderes democrticos retengan una importante injerencia en el
proceso de designacin de los jueces, pero en el que simultneamente, por participacin de
los propios jueces en el gobierno de la magistratura y por participacin de estamentos
vinculados con la actividad forense u otras personas el sistema judicial est gobernado con
pluralismo aunque sin transferir a quienes no tienen la representacin popular la totalidad
de los poderes propios distintos de los que le son especficamente propios del sistema
judicial, que son los de dictar sentencias, esto es, resolver casos contenciosos."
20. Conclusiones
1. Un correcto fallo de la Corte Suprema que ha controlado la constitucionalidad de la ley
de reforma del Consejo de la Magistratura.
2. Normas legislativas que fueron dictadas por el Poder Legislativo, abusando de la
mayora legislativa que tenan por fin subordinar al Poder Judicial.
3. Una decisin que fortalece el sistema republicado de Gobierno hacindonos recordar que
los poderes funcionan coordinadamente y que el Poder Judicial es el garante del
cumplimiento efectivo de la Constitucin.
(1) C.S.J.N. 18/06/2013, Rizzo, Jorge Gabriel (apoderado Lista 3 Gente de derecho) c.
Poder Ejecutivo Nacional, ley 26.855, medida cautelar s/accin de amparo, La Ley Online,
AR/JUR/22508/2013. C.S.J.N. Corte Suprema de Justicia de la Nacin. Estado Nacional
s/interpone recurso extraordinario por salto de instancia en autos Rizzo, Jorge Gabriel
s/accin de amparo c. Poder Ejecutivo Nacional, ley 26.855, medida cautelar (Expte. N
3039/13) 13/06/2013. LA LEY 18/06/2013, 7 AR/JUR/21765/2013.
(2) TULLIO, Alejandro, La eleccin de los miembros del Consejo de la Magistratura, LA
LEY, 2013-C, 1287.

Poder Judicial de la Nacin

USO OFICIAL

(3) Ley 24.937 (t.o. 1999) (Adla, LIX-C, 2797). Composicin 1. Tres jueces del Poder
Judicial de la Nacin, elegidos por el sistema DHont, debindose garantizar la
representacin igualitaria de los jueces de cmara y de primera instancia y la presencia de
magistrados, con competencia federal del interior de la Repblica. 2. Seis legisladores. A tal
efecto los presidentes de la Cmara de Senadores y de la Cmara de Diputados, a propuesta
de los bloques parlamentarios de los partidos polticos, designarn tres legisladores por
cada una de ellas, correspondiendo dos a la mayora y uno a la primera minora. 3. Dos
representantes de los abogados de la matrcula federal, designados por el voto directo de los
profesionales que posean esa matrcula. Uno de los representantes deber tener domicilio
real en cualquier punto del interior del pas. 4. Un representante del Poder Ejecutivo. 5. Un
representante del mbito acadmico.
(4) C.S.J.N. Grupo Clarn S.A. s/medidas cautelares expte. n 8836/09. interpone recurso
extraordinario por salto de instancia, 10/12/2012, LA LEY, 2012-F, 658, DJ 21/02/2013, 37
Cita online: AR/JUR/64845/2012 .En la causa en la que se debate la constitucionalidad de
varios artculos de la Ley de Servicios de Comunicacin Audiovisual, la Cmara Nacional
de Apelaciones en lo Civil y Comercial Federal prorrog, hasta tanto se dicte sentencia
definitiva, la medida cautelar dictada en favor del grupo econmico actor. El Estado
Nacional interpuso un recurso extraordinario por salto de instancia en los trminos del art.
257 bis del Cdigo Procesal. La Corte Suprema de Justicia de la Nacin declar
inadmisible el remedio procesal En la causa en la que se debate la constitucionalidad de
varios artculos de la Ley de Servicios de Comunicacin Audiovisual, la Cmara Nacional
de Apelaciones en lo Civil y Comercial Federal prorrog, hasta tanto se dicte sentencia
definitiva, la medida cautelar dictada en favor del grupo econmico actor. El Estado
Nacional interpuso un recurso extraordinario por salto de instancia en los trminos del art.
257 bis del Cdigo Procesal. La Corte Suprema de Justicia de la Nacin declar
inadmisible el remedio procesal.
(5) C.S.J.N. Corte Suprema de Justicia de la Nacin.Estado Nacional s/interpone recurso
extraordinario por salto de instancia en autos Rizzo, Jorge Gabriel s/accin de amparo c.
Poder Ejecutivo Nacional, ley 26.855, medida cautelar (Expte. N 3039/13) 13/06/2013.
LA LEY 18/06/2013, 7 AR/JUR/21765/2013. concurren los requisitos de marcada
excepcionalidad que, con arreglo a lo dispuesto en el texto normativo aplicable, justifican
habilitar la instancia del art. 14 de la ley 48 prescindiendo de la intervencin previa del
tribunal de alzada que, como la Cmara Nacional Electoral, ha sido expresamente
contemplado por la ley para revisar decisiones de esta naturaleza (art. 44 del Cdigo
Electoral Nacional - ley 19.945), a la par que constituye regularmente el Superior Tribunal
de la causa a los fines de la procedencia del recurso extraordinario (ley 4055, art. 6)
Concurren los requisitos de marcada excepcionalidad que, con arreglo a lo dispuesto en el
texto normativo aplicable, justifican habilitar la instancia del art. 14 de la ley 48
prescindiendo de la intervencin previa del tribunal de alzada que, como la Cmara
Nacional Electoral, ha sido expresamente contemplado por la ley para revisar decisiones de
esta naturaleza (art. 44 del Cdigo Electoral Nacional - ley 19.945), a la par que constituye
regularmente el superior tribunal de la causa a los fines de la procedencia del recurso
extraordinario (ley 4055, art. 6).
(6) Revista Latinoamericana de Poltica Criminal, Consejos de la Magistratura, Los
Consejos de la Magistratura de Argentina, Bolivia, El Salvador, Paraguay y Per, publicado
por el Instituto de Estudios Comparados de Ciencias Penales y sociales, Buenos Aires
Mayo 2003, Sebastin Tedeschi, Demina Zayat, Gonzalo Buenos, Soledad Puj, Vernica
Torgovnick, Rodrigo Alcala, y Faustino Locria, p. 39.
(7) DROMI, Roberto, MENEM, Eduardo, "La Constitucin reformada. Comentada,
interpretada y concordada", Ediciones Ciudad Argentina, Buenos Aires 1994, p. 374.
(8) AZERRAD, Marcos E., tica y Secreto Profesional del abogado. Ejercicio y funcin
Social de la Abogaca, Cathedra Jurdica, Buenos Aires 2007. Reforma del Consejo de la
Magistratura. Nuestra historia es nuestra memoria, p. 381.

(9) AZERRAD, Marcos E., tica y Secreto Profesional del abogado, citando entre otros
Diario La Nacin 24/2006, p. 384.
(10) GELLI, Mara Anglica, Los exmenes de convalidacin de los magistrados y la
independencia judicial, LA LEY, 2010-B, 1311. Por cierto, y debe decirse, las tensiones
entre la magistratura en ejercicio del control de constitucionalidad y los poderes polticos
no constituyen un problema exclusivo de la Repblica Argentina. No obstante, en el pas,
los juicios de responsabilidad de magistrados judiciales que concluyeron con destituciones
por desacuerdos con el contenido de las sentencias, la puesta en comisin de jueces de las
instancias anteriores a la Corte Suprema o la excesiva influencia partidaria en los
nombramientos, destituciones o lo que resultaba ms grave en el sostenimiento de
magistrados que no merecan serlo, indican una prctica nociva que se quiso enmendar con
la reforma constitucional de 1994, a fin de desembarazar las designaciones y las
remociones judiciales de la excesiva influencia poltico partidaria. Se crearon, con esta
finalidad, el Consejo de la Magistratura y el Jurado de Enjuiciamiento. Pero, en 2006, la ley
reglamentaria de esos organismos se modific otorgando al Ejecutivo poder de veto en la
seleccin y destitucin de jueces. Hasta aqu, la historia sucinta, lejana y reciente, de la
fragilidad del Poder Judicial.
(11) Ley 24.937. Integracin del organismo. Cuatro -4- jueces del Poder Judicial de la
Nacin, elegidos por el sistema D'Hont, debindose garantizar la representacin igualitaria
de los jueces de cmara y de primera instancia y la presencia de magistrados, con
competencia federal del interior Cuatro (4) representantes de los abogados de la matrcula
federal, designados por el voto directo de los profesionales que posean esa matrcula. Para
la eleccin se utilizar el sistema D'Hont, debindose garantizar la presencia de los
abogados del interior de la Repblica. Dos (2) representantes del mbito cientfico y
acadmico que sern elegidos de la siguiente forma: un profesor titular de ctedra
universitaria de facultades de derecho nacionales, elegido por sus pares. A tal efecto el
Consejo Interuniversitario Nacional confeccionar el padrn y organizar la eleccin
respectiva.Una persona de reconocida trayectoria y prestigio, que haya sido acreedor de
menciones especiales en mbitos acadmicos y/o cientficos, que ser elegida por el
Consejo Interuniversitario Nacional con el voto de los dos tercios de sus integrantes.
(12) Procedimiento de seleccin por elecciones abiertas. Para elegir a los consejeros de la
magistratura representantes del mbito acadmico y cientfico, de los jueces y de los
abogados de la matrcula federal, las elecciones se realizarn en forma conjunta y
simultnea con las elecciones nacionales en las cuales se elija Presidente. La eleccin ser
por una lista de precandidatos postulados por agrupaciones polticas nacionales que
postulen frmulas de precandidatos presidenciales, mediante elecciones primarias abiertas,
simultneas y obligatorias.
(13) Artculo 33.- Elecciones. El acto eleccionario de los integrantes del Consejo de la
Magistratura previsto en el artculo 3 bis de la presente, se celebrar de manera conjunta y
simultnea con las elecciones nacionales para cargos legislativos, en la primera oportunidad
de aplicacin de esta ley. Los integrantes del Consejo de la Magistratura que resulten
electos mediante este procedimiento durarn excepcionalmente dos (2) aos en sus cargos y
se incorporarn al cuerpo sin perjuicio de la permanencia de quienes ejerzan mandato
vigente, en cuyo caso la cantidad total de miembros podr excepcionalmente exceder el
nmero de 19 consejeros. La oficializacin de listas de candidatos a consejeros del Consejo
de la Magistratura para las elecciones primarias, abiertas, simultneas y obligatorias, y para
las elecciones generales, podr hacerse en esta oportunidad, por cualquier partido,
confederacin o alianza de orden nacional. A los fines de la adhesin de los cuerpos de
boleta de la categora de consejeros del Consejo de la Magistratura con la de legisladores
nacionales en cada distrito, se requiere la comprobacin de la existencia de que en al menos
18 de los 24 distritos, la mencionada adhesin se realiza exclusivamente con agrupaciones
de idntica denominacin. En el resto de los distritos, podr adherirse mediando vnculo
jurdico entre las categoras de las listas oficializadas. La adhesin de los cuerpos de boleta
del resto de las categoras podr realizarse mediando vnculo jurdico.

Poder Judicial de la Nacin

(14) Artculo 30. La promulgacin de la presente ley importa la convocatoria a elecciones
primarias, abiertas, simultneas y obligatorias para la eleccin de candidatos a Consejero de
la Magistratura por los estamentos previstos en el artculo 3 bis de la misma, debindose
adaptar el cumplimiento de las etapas electorales esenciales al calendario en curso.
(15) Se ha dictado varias leyes: La ley 26.853 que creo las Cmaras de Casacin; La ley
26.854, que limita las medidas cautelares contra el Estado. La ley 26.855 que modifica el
Consejo de la Magistratura. La Ley 26.856 que exige publicar las sentencias y las
acordadas de la C.S. y de los tribunales de apelacin el mismo da de su dictado. Y la Ley
26.857 que modifica la ley de tica pblica y establece que las Declaraciones Juradas de los
funcionarios son de carcter pblico, de libre accesibilidad y podrn ser consultadas por
toda persona interesada en forma gratuita a travs de Internet.
(16) GORDILLO, Agustn, "Tratado de Derecho Administrativo", t. 3, "El Acto
Administrativo", 9 edicin, Fund. de Derecho Administrativo, Capital Federal 2007, p. IX
44.

USO OFICIAL

(17) BIANCHI, Alberto B., Declinacin y cada del control judicial de la Administracin
Pblica Publicado en: Sup. Adm. 2010 (agosto), 9.
(18) GELLI, Mara Anglica, GOZANI, Osvaldo Alfredo, SAGS, Nstor P., Control de
constitucionalidad de oficio y control de convencionalidad.GELLI, Mara Anglica,
GOZANI, Osvaldo Alfredo, SAGS, Nstor P., Control de constitucionalidad de oficio y
control de convencionalidad. LA LEY, 2011-B, 779.
(19) C.S.J.N. Rodrguez Pereyra, Jorge Luis y otra c. Ejrcito Argentino s/daos y
perjuicios, 27/11/2012, LA LEY, 2012-F, 559, LA LEY, 2012-F, 559, LA LEY, 19/12/2012,
2 con notas de GELLI, Mara Anglica, SAGS, Nstor P., GIL DOMNGUEZ, Andrs y
VANOSSI, Jorge Reinaldo, LA LEY, 2012-F, 559, LA LEY, 11/12/2012, 7, LA LEY,
19/12/2012, 2 con notas de GELLI, Mara Anglica, SAGS, Nstor P., GIL
DOMNGUEZ, Andrs y VANOSSI, Jorge Reinaldo, Corte Suprema de Justicia de la
Nacin. Rodrguez Pereyra, Jorge Luis y otra c. Ejrcito Argentino s/daos y perjuicios,
27/11/2012.
(20) C.S.J.N. "Mill de Pereyra Rita A. y ots. Provincia de Corrientes". LA LEY, 2001-F,
891; BIANCHI, Alberto B., "Se ha admitido finalmente el control constitucional de
oficio?", LA LEY, 5 de diciembre de 2001. LPEZ, Guillermo A. F., "El control de
constitucionalidad de oficio" LA LEY, 28 de octubre de 2002.
(21) COMADIRA, Julio R. y CANDA Fabin "La C.S. reafirma el control judicial de
oficio de las normas. Banco Comercial de Finanzas", un fallo en lnea con Mill de Pereyra
ED, 1 de noviembre de 2004.
(22) C.S.J.N. "Aquino, Isacio c. Cargo Servicios Industriales S.A.", 21/09/2004, Sup.
Especial La Ley, 2004 (septiembre), 39, declar la inconstitucionalidad del art. 39, inc. 1
de la ley de accidentes y riesgos del trabajo 24.557.
(23) C.S.J.N. Bustos Alberto y otros c. Estado Nacional, 26/10/2004, Suplemento Especial
de La Ley 2004, octubre, p. 41. Bustos, Alberto R. y otros c. Estado nacional y otros,
26/10/2004. Publicado en: Sup. Especial La Ley 2004 (octubre), 41. Corte Suprema de
Justicia de la Nacin. Bustos, Alberto R. y otros c. Estado Nacional y otros, 26/10/2004, LA
LEY, Sup. Especial 2004 (octubre), 41.
(24) C.S.J.N. Rodrguez Pereyra, Jorge Luis y otra c. Ejrcito Argentino s/daos y
perjuicios, 27/11/2012, LA LEY, 2012-F, 559. Los tribunales nacionales no estn impedidos
de ejercer, de oficio, el control de constitucionalidad, pues la Constitucin Nacional, al
incorporar al derecho interno las disposiciones de la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos, habilit la aplicacin de la regla interpretativa formulada por la Corte
Interamericana que obliga a los rganos judiciales de los pases que ratificaron a ejercer

dicho examen. SALVADORES DE ARZUAGA, Carlos I., Los Controles Institucionales en

la Constitucin Argentina 1853-1994, La Ley, Buenos Aires 1999, pp. 120 y 208 al referirse
al Control de Constitucionalidad, comentando el caso Rodrguez.
(25) Declaracin de inconstitucionalidad de oficio: SAGS, Nstor P., "La prohibicin de
declarar de oficio la inconstitucionalidad de las normas. (Un problema de sociologa
judicial)", LA LEY, 1981-A, 841; PADILLA, Miguel M., "El orden pblico y la declaracin
de oficio de la inconstitucionalidad", LA LEY, 1984-C, 320; VNICA, Oscar H.,
"Declaracin de oficio de la inconstitucionalidad de leyes o decretos", LA LEY, 1986-C,
937; GULLCO, Hernn, "La declaracin de oficio de inconstitucionalidad en el mbito
federal y provincial", LA LEY, 1998-A, 44; CARNOTA, Walter F., "La declaracin de
inconstitucionalidad de oficio en el mbito del amparo previsional", DT, 1999-B, 2155.
Declaracin de inconstitucionalidad de oficio: SAGS, Nstor P., "La prohibicin de
declarar de oficio la inconstitucionalidad de las normas. (Un problema de sociologa
judicial)", LA LEY, 1981-A, 841; PADILLA, Miguel M., "El orden pblico y la declaracin
de oficio de la inconstitucionalidad", LA LEY, 1984-C, 320; VNICA, Oscar H.,
"Declaracin de oficio de la inconstitucionalidad de leyes o decretos", LA LEY, 1986-C,
937; GULLCO, Hernn, "La declaracin de oficio de inconstitucionalidad en el mbito
federal y provincial", LA LEY, 1998-A, 44; CARNOTA, Walter F., "La declaracin de
inconstitucionalidad de oficio en el mbito del amparo previsional", DT, 1999-B, 2155.
(26) BESTARD, Ana Mara, "Mill de Pereyra y la declaracin de inconstitucionalidad de
oficio", Suplemento de derecho Constitucional, La ley, Buenos Aires 30 de noviembre de
2001.
(27) C.S.J.N. "Banco Comercial Finanzas", 19/8/2004, LA LEY, 30/8/04 y ED, 2 de
setiembre de 2004. Si bien los tribunales no pueden efectuar declaraciones de
inconstitucionalidad de leyes en abstracto, no se sigue de ello la necesidad de peticin
expresa de parte interesada, -en el caso se declar la inconstitucionalidad de oficio del
decreto 2075/93, que estableca que deban entenderse como gastos del concurso con
preferencia sobre el art. 264 de la Ley de Concursos 24.522 a los de cualquier naturaleza
realizados por el BCRA luego de la liquidacin de la entidad financiera, pues se trata de un
cuestin de derecho, hallndose comprendida la potestad de suplir el derecho no invocado o
invocado errneamente, manteniendo la supremaca constitucional.
(28) S.C.J. Mendoza, 08/11/2012 causa N 101.953, "Escudero Gordillo, Jos Gustavo c.
Gobierno de la Prov. Mza. s/A.P.A.". Se advierte que en general y sin perjuicio de algunos
casos en que se ha prescripto un control difuso de modo exclusivo para el control
jurisdiccional, en la mayora de las constituciones provinciales se consagra un sistema dual
o paralelo de control de constitucionalidad en el que conviven: a) Un sistema difuso en
cabeza de cualquier tribunal, cualquiera sea su instancia o fuero, bsicamente ordenado a
las cuestiones de constitucionalidad dentro del orden jurdico provincial, surgidas por va
de defensa o excepcin con motivo de demandas originadas por aplicaciones concretas que
ha provocado invocadas lesiones a una situacin jurdico subjetiva de inters legtimo o
derechos subjetivos, individuales o colectivos. b) Un sistema de control concentrado de
carcter preventivo que se ejerce por acciones de inconstitucionalidad planteadas a la
competencia originaria y exclusiva del Superior Tribunal de Justicia o de las Cortes de
Justicia provinciales, de carcter excepcional e interpretacin restrictiva.
(29) SAGS, Nstor Pedro, Derecho procesal constitucional. Recurso extraordinario,
Astrea, Buenos Aires, 2002, t. I; 4 edicin actualizada y ampliada, p. 95 y ss.
(30) C.S.J.N. 1998/05/07; Prodelco c. Poder Ejecutivo Nacional, LA LEY, 1998-C, 574 DJ,
1998-2-738; criterio reiterado, 07/05/1981, Orgaz Ahumada, Jorge, LA LEY, 1981-C, 177,
DT, 980-1261 ED, 94-247; 07/12/1982, Liguori, ngel P., CS Fallos: 304:1796;
02/12/1982, Esquivel, Rubn H. c. Banco de la Provincia del Chaco, CS Fallos: 304:1740;
Corte Suprema de Justicia de la Nacin, 1991/05/07, Ralln, Hugo F. y otros, LA LEY,
1991-D, 474; DJ, 1991-2-785.

Poder Judicial de la Nacin

(31) GIL DOMNGUEZ, Andrs, La legitimacin del poder judicial y el control de
constitucionalidad de los derechos fundamentales, LLC, 2000-24 VIQUE, Francisco J.,
Control de constitucionalidad: Poder Judicial independiente, LA LEY, 2004-F, 441.
(32) Ley N 24.309. Necesidad de reforma constitucional. Ncleo de coincidencias bsicas.
H. Consejo de la Magistratura. El Consejo ser integrado peridicamente, de modo que
procure el equilibrio entre la representacin de los rganos polticos resultantes de la
eleccin popular, de los jueces de todas las instancias, y de los abogados. Ser integrado,
asimismo, por otras personalidades del mbito acadmico y cientfico, en el nmero y la
forma que indique la ley.
(33) BIANCHI, Alberto B., El Consejo de la Magistratura (Primeras impresiones): LA
LEY, 1994-E, 1274.

USO OFICIAL

(34) GENTILE, Jorge Horacio, La integracin del Consejo de Magistratura, LA LEY, 2006E, 768.
(35) GENTILE, Jorge Horacio, ob. cit. 1) Que no se haya otorgado a los abogados
equivalente representacin numrica a la de los otros sectores. Sostiene al respecto que la
nica interpretacin vlida del trmino "equilibrio" que consagra el texto constitucional
es la de equivalencia o igualdad. Que "equilibrio" e "igualdad", son conceptos unvocos.
2) Que la mayora de 7 sobre 13 miembros del Consejo est integrada por rganos polticos
frente a 6 del conjunto de los otros estamentos, cuando la insercin del Consejo de la
Magistratura en el Poder Judicial descarta que pueda ser vlidamente hegemonizado por los
poderes polticos (PEN y PL). 3) Que el desequilibrio se proyecta en la composicin de las
distintas Comisiones que integran el consejo. 4) Que el Consejo se conforma con
legisladores y no como ordena la constitucin con representantes de los rganos polticos 1)
Que no se haya otorgado a los abogados equivalente representacin numrica a la de los
otros sectores. Sostiene al respecto que la nica interpretacin vlida del trmino,
"equilibrio" que consagra el texto constitucional es la de equivalencia o igualdad. Que
"equilibrio" e "igualdad", son conceptos unvocos. 2) Que la mayora de 7 sobre 13
miembros del Consejo est integrada por rganos polticos frente a 6 del conjunto de los
otros estamentos, cuando la insercin del Consejo de la Magistratura en el Poder Judicial
descarta que pueda ser vlidamente hegemonizado por los poderes polticos (PEN y PL). 3)
Que el desequilibrio se proyecta en la composicin de las distintas Comisiones que integran
el consejo. 4) Que el Consejo se conforma con legisladores y no como ordena la
constitucin con representantes de los rganos polticos.La integracin del Consejo de la
Magistratura, GENTILE, Jorge Horacio. Publicado en: LA LEY, 2006-E, 768.
(36) BIELSA, Rafael, LOZANO, Luis Francisco, Las atribuciones del Consejo de la
Magistratura (Extensin y lmites). LA LEY, 1994-E, 1103. Consejo de la Magistratura y
sus integrantes, en cambio, no dependen de los jueces, es decir que, si ejerciera alguna
labor de apoyo judicial no lo hara, a diferencia de los agentes pblicos a los que nos
venamos refiriendo, por cuenta de un juez, sino por su propia cuenta. Por las razones
expuestas, nos parece que el Consejo de la Magistratura ocupa un lugar externo, respecto de
los restantes poderes y, en cierta medida, accesorio, o ms bien dispuesto en funcin de
aqullos, en tanto participa de algunos procesos regidos en ltima instancia por el
Poder Ejecutivo y por el Poder Legislativo, a saber, del nombramiento de los jueces. Sin
embargo, tampoco puede considerarse que est en esa esfera, porque parte de las
atribuciones conferidas exceden de las que podran ser titulares esos otros poderes, por
ejemplo, la de ejercer facultades disciplinarias sobre los magistrados judiciales.
(37) AZERRAD, Marcos, "tica y Secreto Profesional", "Ejercicio y Funcin de la
abogaca", Ed. Cathedra Jurdica, julio 2007, p. 384.
(38) Ibdem pp. 386/387.