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NDICE
1) INTRODUCCIN.1
2) PRINCIPALES ESCUELAS DEL DERECHO: IUSNATURALISTA, POSITIVISTA,
HISTORICISTA. ANLISIS ECONMICO DEL
DERECHO..5
3) ESCUELA DEL DERECHO NATURAL.5
4) EL IUSNATURAUSMO GRECO-ROMANO.7
4.1) Hesodo..7
4.2) Herclito.8
4.3) Pitgoras8
4.4) Parmnides9
4.5) Protgoras de Abdera...9
4.6) Sfocles.....11
4.7) Scrates....12
4.8) Platn13
4.9) Aristteles.....15
5) EL IUSNATURALISMO PANTESTA...18
5.1) Marco Tulio Cicern.19
5.2) Lucio Anneo Seneca20
5.3) Gayo20
6) EL IUSNATURALISMO CRISTIANO21
6.1) San Agustn21
6.2) San Pablo...22
6.3) Santo Toms De Aquino..23
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INTRODUCCIN
A travs de la historia se han desarrollado diversas teoras sobre la naturaleza sobre la
naturaleza del derecho, cada una de ellas influida por las condiciones sociales, histricas,
polticas e ideolgicas imperantes en la poca en que aparecieron.
La falta de difusin en nuestro medio de muchas de estas teoras ha determinado que se
incurra en errores histricos en derecho o que no se aprovechen sus virtudes. Los
operadores del derecho actan siempre desde una perspectiva iusfilosofica adoptada
conscientemente, unas veces, o inconscientemente, la mayora de las veces, basadas
apenas en los estudios profesionales y en su experiencia diaria, pero sin un cocimiento y
anlisis profundo del fundamento de lo jurdico. Por lo cual los resultados de su actividad no
siempre son halagadores.
De ah la necesidad de exponer los postulados de las diversas teoras sobre la naturaleza y
fundamento del derecho a fin de colaborar con el lector para que previa confrontacin con
nuestro contexto social e histrico, descubra la importancia practica que ellas tienen en la
creacin, interpretacin e integracin del derecho
Se reconoce a las ESCUELAS (viene de Escuola) como un centro de enseanza de
diversos grados, diversas teoras que en muchos casos de vida y de ciencia, constituyen
los diferentes cuerpos de la doctrina. Plantean posturas Ideolgicas acerca del Derecho, la
justicia
la
Ley-.
Tienen
Fundadores,
seguidores
(discpulos)
contradictores. Histricamente han existido muchas Escuelas del Derecho, pero algunas
tuvieron ms fama y renombre como V. Gr.: Escuelas de Glosadores y Pos-glosadores, del
Derecho Natural, Histrica, Positivista, Marxista, escuela de Bolonia, Escuelas Romanas
(Proculeyana y Sabiniana),las penales (clsica y Positiva), etc.
CONCEPTO DE ESCUELA DEL DERECHO,
Es entendido como ciencia jurdica, teora filosofa, el vocablo Escuela del derecho
Debemos entenderlo como un conjunto de personas que siguen a la misma doctrina, y en
general, los discpulos y adeptos a los ideales y pensamientos del mismo juristas.
Estetema tiene una concepcin muy amplia, puesto que cada tema presentadiferentes
interpretaciones. Es decir, cada escuela tiene unos puntos de vista diferentes de los mismos
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Problemas
(filosfico,
tico,
terico).-
Cada
escuela
aspectos, el filosfico, el histrico y el terico (interpretacin). Escuela natural del derecho.(Gran Escuela ANTIGUA).En concordancia con lo que queremos enfocar en el posterior informe hemos preparado una
breve sntesis sobre las principales escuelas de derecho:
Derecho Natural: Expresin que se aplica al conjunto de leyes morales naturales cuyo
origen es la sola naturaleza en cuanto se refiere al mbito de la libertad humana, dentro del
supuesto, no universalmente reconocido, de que el orden legal forma parte del orden moral.
En cuanto se funda en la naturaleza, el derecho natural se refiere a valores universales e
inmutables.
Es el conjunto de principios normativos esenciales al orden social que se fundan en la
naturaleza humana, se conocen por la luz de la razn natural y se imponen a los hombres
por fuerza de la misma naturaleza
Es una doctrina que pretende establecer principios ideales de justicia como parmetros
permanentes, fuente de inspiracin y gua del derecho positivo
"El Derecho natural vale por s mismo, en cuanto intrnsecamente justo. ...son normas cuyo
valor no depende de elementos extrnsecos. Por ello se dice que el natural es el nico
autntico".
Iusnaturalismo: Es producto de una larga evolucin histrica que sufre distintos procesos y
que pasa de la idea de un derecho derivado de la divinidad, a la de un derecho deducido de
la naturaleza humana cuyos postulados o principios pueden obtenerse por mtodos
racionales
Es el conjunto de principios de justicia con validez universal que pueden ser deducidos
racionalmente, pero que, adems, confirman que el derecho positivo que no cumpla con
tales principios no puede calificarse derecho
"El Iusnaturalismo, con esta palabra se designa un conjunto de doctrinas muy variadas, pero
que tiene como denominador comn la creencia de que el Derecho "positivo" debe ser
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objeto de una valoracin con arreglo a un sistema superior de normas o principios que se
denominan precisamente: Derecho natural".
Esto indica que es una postura que afirma la supremaca y preexistencia del Derecho
Natural ante el Positivo, y que el derecho positivo debe ser fiel reflejo del derecho natural
Derecho Positivo: Es el que se encarga del estudio de la ciencia del derecho. Conjunto de
normas dictadas por la autoridad competente, siguiendo los procedimientos establecidos
para la creacin y validacin de las normas jurdicas en una nacin y momento determinado;
va desde la Constitucin hasta la Sentencia.
El Derecho que constituye el objeto de ciencia jurdica es el derecho positivo, ya se trate del
derecho de un estado particular o del derecho internacional. Solo un orden jurdico positivo
puede ser descrito por las reglas del derecho y una regla del derecho se relaciona
necesariamente con tal orden
Es el conjunto de normas que estn producidas de acuerdo con los procedimientos
determinado para ello por la autoridad competente, en un momento y lugar histrico
determinado
El sistema de normas emanadas por la autoridad competente y promulgadas de acuerdo
con el procedimiento de creacin del derecho imperante en una nacin determinada
"El Derecho Positivo es caracterizado atendiendo a su valor formal, sin tomar en
consideracin la justicia o injusticia de su contenido."
Es decir que a la inversa que en el derecho natural, el positivo supone para el orden jurdico
una plena autonoma respecto del orden moral, establece un conjunto de normas netamente
establecidas por el Poder Pblico de una Nacin con la finalidad de regular la conducta del
hombre en sociedad.
Positivismo: Corriente filosfica que dedica su estudio al derecho Positivo, que es emanado
por la autoridad, tomada como corriente monista, ya que no admite ni acepta la clasificacin
del derecho en dos, Natural y Positivo, nicamente el Derecho Positivo no existe el natural.
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"Su anlisis debe limitarse al Derecho tal y como est puesto o dado, y debe abstenerse de
entrar en valoraciones ticas o de tener en cuenta las implicaciones de las normas en la
realidad social"
"De acuerdo con los defensores del Positivismo Jurdico solo existe el Derecho que
efectivamente se cumple en una determinada sociedad y una cierta poca."
"El Positivismo representa una tpica actitud mental de "aislamiento" de un sector respecto
de la realidad, en este caso el Derecho, para estudiarlo al margen de los otros aspectos de
la misma realidad en que se encuentra inmerso. Cuando el positivista afirma que el Derecho
tal y como es, y nada ms, constituye el objeto de sus afanes, entiende que el Derecho
puede ser realmente estudiado como algo separado de la consideracin de los fenmenos
sociales."
Se entiende en la actualidad como el derecho que emana de la autoridad; sta
legtimamente lo promulga, lo sanciona y lo interpreta. Se caracteriza, frente al derecho
natural (universal e inmutable), por la diversidad y la mutabilidad.
Historicismo: El historicismo es una tendencia filosfica, inspirada en las ideas de
Benedetto Croce y Leopold von Ranke, que considera toda la realidad como el producto de
un devenir histrico. Concibe al ser esencialmente como un devenir, un proceso temporal,
que no puede ser captado por la razn. Concibe el devenir como historia y utiliza ms la
ciencia del espritu.
Segn el historicismo, la filosofa es un complemento de la historia. Su tarea consiste en
llevar a cabo una teora de la historia. Esta se propone efectuar una exploracin sistemtica
de los hechos histricos. Los hechos polticos, cientficos, tcnicos, artsticos, religiosos,
etc., pueden ser considerados hechos histricos porque tienen importancia para la vida del
hombre.
Karl Popper defini al historicismo como: Una aproximacin a las ciencias sociales que
asume que la prediccin histrica es su objetivo principal, y que asume que su objetivo es
alcanzable mediante el descubrimiento de los "ritmos", o los "patrones", las "leyes" o las
"tendencias" que subyacen a la evolucin de la historia (Introduccin a La miseria del
historicismo).
Introduccin a las Ciencias Jurdicas
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Popper critic esta tendencia, practicada, segn l, por filsofos como Hegel, Marx y Oswald
Spengler.
La llamada Escuela histrica del Derecho reconoce como antecedentes la idea jurdica de
los sofistas griegos en la antigedad, y las de Giambattista Vico en la edad moderna. La
referida escuela, alcanz su ms alto desarrollo en Alemania con las obras de Friedrich Karl
von Savigny, Georg Friedrich Puchta y Gustav von Hugo.
Anlisis econmico del Derecho: El Anlisis econmico del Derecho (en ingls: Economic
Analysis of Law, tambin conocido como Law & Economics) es una corriente considerada
dentro de la teora del Derecho que aplica mtodos propios de la economa en el
razonamiento jurdico. Incluye el uso de la metodologa y los conceptos propios de la ciencia
econmica para predecir el efecto de las normas jurdicas, con el objeto de determinar qu
leyes o disposiciones jurdicas son econmicamente eficientes y predecir qu medidas
debera
ya
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EL IUSNATURAUSMO GRECO-ROMANO
La antigedad del Derecho natural se identifica con la antigedad de la filosofa.
La comunidad homrica (siglo VIII a. C.) fue agrcola y tribal. El rey de la tribu es juez de las
disputas y jefe en la guerra. La vida se regula por la tradicin y las costumbres encarnadas
en tabes. El Derecho es mgico-religioso. Sobre los humanos reinan los dioses con Zeus a
la cabeza, pero los dioses estn tambin sometidos al destino. El poder csmico domina a la
naturaleza y a los seres humanos y se mantiene mediante el castigo. El universo no se
gobierna por la ley causal, cuya idea no haba nacido, sino por la
ley del destino. El sol no traspasara "la medida de su sendero,
pero si lo hiciera, las diosas del destino, las amellas de Injusticia,
sabran cmo encontrarlo. La decisin justa es la que da a cada
uno lo suyo de acuerdo con la ley del destino. El rey recibe las
revelaciones de Zeus (themistes) y hace de ellas el fundamento de
sus decisiones (dike). La justicia es requisito para el bienestar y
prosperidad de los pueblos. La insubordinacin contra el orden
csmico es objeto de castigo por los dioses y el destino. Zes es
el guardin del Derecho y distribuye la prosperidad y la desdicha
entre los justos y los injustos.
HESODO (siglo VII a. de C.) describe los dorados frutos que aguardan al pueblo, cuyo rey
observa el mandato de los dioses, y los desastres que caern sobre el pueblo si su rey,
cegado por la arrogancia, va contra la voluntad de aquellos. La violencia reina entre los
animales, porque la ley que les dio Zes es: Devoraos los unos a los otros, mientras que la
ley de los hombres es Injusticia. Todo lo ve el ojo de Zeus y todo lo penetra y lo mira, y no
se le escapa qu clase de justicia encierra una ciudad en sus muros... Y si alguno,
conocindolo, quisiera proclamar pblicamente lo justo, a ese dar fortuna Zeus.
En los pueblos primitivos, es tarea del rey obtener por ritos mgicos, cantos, danzas,
sacrificios, que llueva, que la tierra d frutos y que los animales se multipliquen. Si el hechizo
no da resultado y la tribu es asolada por malas cosechas, inundaciones y otros desastres, se
considera que el rey ha perdido poder y es condenado a muerte para ser reemplazado por
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orden profundo, sino que viene reducido a fenmeno en relacin con el sujeto que piensa y
siente. De esto se deduce que la justicia no es absoluta sino relativa.
Para los sofistas, Trasimaco, Calicles, Hippias, Alcidamas, existe un Derecho natural con el
que no siempre coinciden las leyes de los pueblos, debido a que, segn tales leyes, lo justo
es aquello que place al ms poderoso (Trasimaco ) o son una barrera puesta por los
dbiles contra aquellos, es decir, el Derecho positivo es una cortapisa artificial de libertad
natural, bajo cuyo imperio la fuerza asegurara una autntica y legitimada jerarqua,
propugnando as el Derecho natural del ms fuerte (Calicles). Alcidamas proclam que la
divinidad ha creado libres a todos los hombres y que la naturaleza no ha hecho a nadie
esclavo. Hippias afirma que todos los hombres son hermanos entre s, por lo cual condena
la distincin entre griegos y brbaros.
Los sofistas con independencia de los propsitos que los anima y de la frivolidad que
inspiran muchas de sus actuaciones, lanzaron tres pensamientos importantes que en la
historia de las ideas polticas y jurdicas tuvieron largo alcance:
I) La idea de que las leyes positivas vigentes servan a los intereses de las clases
dominantes y representaban creaciones puramente artificiales.
2) La idea de la libertad y de la igualdad natural de todo ser con rostro huma no, y,
consiguientemente, la idea de los derechos del hombre en tanto que tal y de la civitas,-la
ciudad universal- la idea de la humanidad que trasciende los confines di la polis.
3) La idea de que el Estado, la polis, es una realidad accidental que tiene su origen en un
contrato libre, lo cual lleva a imaginar un supuesto estado de naturaleza previo a la
organizacin poltica, estado de naturaleza en el cual regira solamente una especie de
Derecho natural.
Los pensadores de la Grecia Clsica dividieron los fenmenos observados en "naturales y
artificiales. Los correspondientes trminos, introducidos al parecer por los sofistas en el
siglo V a. C., son: physei (por naturaleza), nomo (por acuerdo) y thesei (por decisin
deliberada). Se contraponen los objetos con existencia independiente a los que son
producto de la accin humana; y tambin los objetos que son independientes del designio
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SCRATES (469-399 a. C) Considerado por sus discpulos "el mejor de los hombres, no
dej obra escrita, sus obras estn expuestas principalmente en los dilogos de Platn. Su
mxima dice: Concete a ti mismo. Fue enemigo de los sofistas, pero coincidi con ellos
en cuanto a considerar que los viejos dogmas estaban sepultados en el pasado y que la va
apropiada para llegar al conocimiento de la ver dad es la razn, sin ataduras con la tradicin
ni con la religin. Crey en la naturaleza social del hombre, en la polis como formacin
natural y necesaria, en la moral, en la justicia y en la ley
como expresin de la razn, sin ataduras con la tradicin ni
con la religin. Distingue entre lo que es producto inseguro
de los sentidos y lo que es producto de la razn, en la cual
encontramos
conocimientos
necesariamente
iguales
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una realidad tica fundada en el orden divino de las cosas, que no puede quedar anulado
por la injusticia accidental que l mismo pueda cometer.
PLATN (427-347 a. C.) En sus obras La Repblica, El poltico y Las leyes, se refiere a la
poltica. Mientras Scrates crea que la verdad es un producto tic la razn individual, Platn,
por el contrario, sostiene que la verdad es un concepto
abstracto accesible a los individuos que poseen facultades
excepcionales. La doctrina de Scrates conduce a la
libertad e igualdad poltica, y la de Platn a la sujecin del
individuo al gobierno de los mejores.
En el Estado existen tres clases: Los artesanos y
labradores, que tienen por virtud a la templanza y su fin en
el Estado es satisfacer la necesidad de vivir; los guerreros,
cuya virtud es el valor, tienen por misin la defensa del
Estado; y los magistrados, que tienen por virtud a la
prudencia y por misin gobernar.
La virtud fundamental del Estado es la justicia, que al mantener a cada uno en su puesto,
conserva el orden y la unidad del Estado.
El gobierno perfecto es el aristocrtico (el gobierno de pocos, de los filsofos), pero este es
sustituido por la timocracia (gobierno de los guerreros), y est por la oligarqua (gobierno de
los ricos), la que a su vez es reemplazada por la democracia, que es el gobierno de los que
aman el placer, el cambio y la libertad, que quieren establecer la igualdad entre cosas
desiguales. La democracia perece por sus excesos en manos de algn hombre audaz, que
se pone a la cabeza del pueblo para defender la democracia, y del trono de estos
protectores del pueblo nace el tirano; el pueblo cambia su libertad por la ms dura y
amarga servidumbre. El tirano solo merece aversin y desprecio (La Repblica). Si el
gobierno se sujeta a la ley, la mejor forma de gobierno es la monarqua, y en orden
decreciente, la aristocracia. La democracia y la oligarqua. La peor forma de gobierno es la
tirana, gobierno de uno, no sujeto a la ley y, por lo tanto, opresivo y cruel. El gobierno del
pueblo, si respeta la ley (democracia moderada), es conveniente, pero si se aparta de la ley
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positivas no pueden pretender ser valiosas sino en la medida en que participen de la idea de
la ley justa. El legislador debe contemplar el mundo de las ideas, en donde habita la esencia
de la ley inmutable y eterna, e inspirarse en l para la organizacin de la vida.
Dios es el principio, el medio y el fin de todos los seres; Injusticia le sigue, dispuesta siempre
a castigar a los infractores de la ley divina. El que quiera ser dichoso debe abrazarse a ella,
siguiendo humilde y moderadamente sus pasos. La justicia es pauta axiolgica para el
Derecho positivo y es el principio sobre el cual est fundado el Estado. La justicia es el
deber universal segn el cual cada individuo debe ejercer su funcin, nicamente aquella
para la cual la naturaleza le concedi la mejor aptitud. La justicia es el origen y la
conservacin de todas las dems virtudes, es un valor total, la pauta que debe seguir el
legislador, el magistrado y el ciudadano en general. El hombre justo es a la vez el hombre
bueno, el hombre moral.
El Estado es el ser perfecto que se basta a s mismo y todo lo domina. El fin del Estado es
universal porque comprende en sus atribuciones la vida de todos los individuos. El Estado
tiene por fin la felicidad de todos mediante la virtud de todos. El rige la actividad humana en
todas sus manifestaciones y promueve el bien en todas sus formas. El poder del Estado es
ilimitado. Todo cae bajo su competencia. La educacin del hombre en general y sobre todo
del gobernante, es un asunto pblico; por eso, las instituciones dedicadas a ese fin
requieren de una reforma radical. El hombre justo solo se puede dar en el Estado justo.
Platn exalta el valor de la polis y la importancia del bien comn. Se debe hacer el mejor
Estado posible que realice la justicia, la tica y la felicidad del hombre.
Para Platn, la ley verdadera es la idea de la ley. La ley positiva es la sombra de aquella.
ARISTTELES (384-322 a. C.) Naci en Estagira. Entre sus obras conocidas figuran su
Tratado de lgica u rganon; Metafsica; tica a Nicmaco; La Poltica; Constitucin de
Atenas; Retrica, etc. Su mtodo de trabajo fue el inductivo, emprico, basado en la
observacin que le permite inferir conclusiones extradas de la experiencia y no del puro
razonamiento. Nunca se apart de la experiencia como fuente de conocimiento: 'Tengamos
presente que no debe desestimarse la experiencia de los tiempos. (La poltica).
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medida que es animal poltico; fuera de la polis solo cabe imaginar un superhombre o un
infrahombre. La polis es la comunidad de hombres libres; solamente en ella es posible la
vida humana buena y con plenitud, lo cual corresponde a la esencia del hombre como
animal racional. El Estado regula la vida de los ciudadanos (que no pertenecen a s mismos
sino al Estado) mediante leyes generales, excluyendo as la arbitrariedad y estableciendo el
principio formal de igualdad.
La ley suprema de la moralidad realiza la esencia: la naturaleza. Lo justo por naturaleza
vara en la medida en que cambian las realidades a que este criterio de justicia es referido.
Para Aristteles lo natural no es expresin de una realidad fenomnica regida por leyes
causales inmutables, sino que tiene un concepto ideolgico, valorativo, finalista, aquello en
lo cual la forma, en tanto principio finalista, triunfa sobre la resistencia de la materia. Una de
las consecuencias de esa concepcin teleolgica de lo natural como forma, es la de que al
irse realizando progresivamente en los fines, brotan nuevas exigencias de la justicia natural.
Aristteles acept la variedad y la mutabilidad no solo de lo justo por ley y por convencin,
sino tambin de lo justo por naturaleza. Lo justo por naturaleza responde a la naturaleza, a
la esencia de las relaciones humanas, pero al especificarse tal naturaleza en una
multiplicidad variada y cambiante de situaciones, entonces la exigencia de esa naturaleza
esencial, puede ser diferente en los diversos casos. En tales casos lo que puede ser
cambiado es el Derecho positivo, que especifica las exigencias de la justicia natural en
relacin con cada situacin. La diversidad y el cambio pertenecen al Derecho positivo, pero
encuentran su fundamento en lo justo natural. El Derecho positivo debe ser la realizacin del
Derecho natural, debe consistir en la aplicacin de la idea universal de justicia a las
circunstancias concretas. La idea inmutable del Derecho se diversifica en la ley positiva. El
Derecho natural da al Derecho positivo su sentido, su fin, su base tica de obligatoriedad.
En realidad, para Aristteles, lo que es natural es a un mismo tiempo moral; la esencia es
inmutable. Lo justo es por naturaleza o segn la ley. La ley natural se origina en lo justo por
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Musonio Rufo, Epicteto y Marco Aurelio (121- 80). Para los estoicos la filosofa se divide en
tres partes: fsica, lgica y moral. Superior a la ciencia por su visin sistemtica y universal,
la filosofa es el arte necesario para llegar a la sabidura, que es la ciencia de las cosas
divinas y humanas: la virtud es su fin supremo. Dios es el logos, espritu que penetra toda
cosa viviente; es como un germen que tiene en s todas las razones de los seres que
existen, existieron y existirn; por eso es providencia, necesidad, destino y tensin
inmanente a los organismos vivientes; en los minerales es principio de cohesin, en las
plantas es potencia vegetativa, sensibilidad en los animales, razn en el hombre. La
multiplicidad de nombres que tiene Dios expresa los varios aspectos de su potencia. Dios es
uno solo. El naturalismo pantesta de los estoicos mina las bases del politesmo tradicional.
El cosmos es divino; el mal no es menos providencial y necesario que el bien. El universo
est regido por el logos inmanente divino y el hombre es el nico entre los seres vivientes
partcipe consciente de la racionalidad csmica: tiene el deber de conformarse con ella. El
sumo bien consiste en vivir conforme a la naturaleza. La virtud es la razn perfecta.
Los estoicos griegos desarrollaron con mayor rigor la doctrina anterior de los llamados
cnicos (Antstenes, Digenes), para quienes la virtud consiste en el bien, la modestia, la
continencia y el contentarse con poco. El hombre prudente y sabio tiene pocas necesidades,
se preocupa por la ley de la virtud y no presta atencin a las leyes humanas. El hombre
virtuoso no es extranjero en ninguna parte. Para los estoicos griegos, la recta razn impone
al hombre sabio vencer las pasiones y liberarse de las influencias externas, para obtener la
libertad autntica.
La recta razn es la ley natural que rige el cosmos, que lo anima, estructura y desarrolla.
Equiparan el universo a una gran ciudad (civitas mxima), reconocen la existencia de un
alma del mundo que contiene las razones seminales (logas spennatikoi) que informan la
realidad de la que participan todos los hombres, por lo cual estos son iguales. Para los
estoicos el universo implica un orden; el orden es la expresin de una razn universal y
eterna que rige el cosmos, razn que coincide con la Ley Eterna que rige el cosmos, la polis
y el hombre. El primer deber de todo hombre es seguir a la naturaleza, porque esto equivale
a vivir segn razn y contribuye a mantener la armona del universo. El orden en el universo
se regula por una autocompensacin de fuerzas, en la polis por el equilibrio entre las clases
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sociales, y en el hombre mediante el equilibrio entre el alma y el cuerpo. Todos los hombres
participan por igual del logos divino que dirige y anima el cosmos; todos los hombres son
iguales; todos son ciudadanos del mundo, todos tienen alma y dignidad y estn dotados de
libertad original; porque los hombres forman una comunidad universal ms all de los lmites
de la organizacin poltica, hay un Derecho natural tambin universal.
La vindicta contra el que altera las relaciones entre los miembros de la polis es el medio para
restituir el orden originario. La ley dispone una relacin justa, armnica y buena, establece la
forma de comportarse para estar en armona consigo mismo, con los dems y con el
universo, y dispone un sistema de compensacin o restitucin de la armona mediante el
castigo (vindicta) a quien la viole; al mal se castiga mediante la aplicacin de otro mal.
La doctrina estoica tiene importancia por la influencia que ejerci en los juristas romanos,
por mediacin de Panecio y Posidonio, que propagaron el estoicismo en el mundo romano
del s. I a. C. Los principios de Zenn y Crisipo acerca del deber que tiene todo ser humano
de vivir en conformidad con la naturaleza y la razn, pasaron a informar la jurisprudencia en
Roma. De acuerdo con su concepcin pantesta, los estoicos no diferenciaban las leyes
naturales de las que rigen la conducta humana; esto explica que Ulpiano conciba al ius
naturule corno aquel que la naturaleza ensea a todos los animales, quod natura omnia
animalia docuit.
MARCO TULIO CICERN (106-43 a. C.) Jurista, poltico y
orador, en sus libros De repblica y De legibus, expone su
pensamiento sobre la naturaleza del Estado, el Derecho, la
ley y la justicia. Sostiene que la ciencia del Derecho no nace
de la Ley de las XII Tablas ni de los edictos de los pretores,
ni de la voluntad del pueblo en las asambleas, sino de la
existencia en los hombres de una razn comn; no ha sido
constituida por convencin, sino por naturaleza.
La filosofa dice Cicern descubre la ley natural, que tiene
corno fuente la razn misma y que es comn a todos los
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hombres y a todas las pocas. La ley natural se llama tambin Ley Eterna. La ley natural
para ser vlida no necesita ser promulgada por el legislador. Ella confiere legitimidad a la ley
positiva comorntio summa nsita in natura; non scripta, sed nata lex; vera lex, recta ratio,
naturae congruens. Defini al Derecho natural corno un Derecho universal que responde a
la naturaleza racional y social del hombre. La razn es la ley y la ley justa del Derecho.
Este, como la razn, es universale, eterno e invariable. Lo justo reside en la verdad; y la
verdad no es otra cosa que la naturaleza perfeccionada de la razn. La razn, el Derecho y
la ley se encuentran por encima de los Estados. Los principios del Derecho natural de
justicia y de razn son supremos y universales.
LUCIO ANNEO SENECA (4?-65) Es otro estoico que conden la
esclavitud porque humo sacra res hominis (el hombre es sagrado
para el hombre). La naturaleza ha puesto en nosotros, que hemos
nacido iguales de hombres iguales, un amor recproco y ha hecho
de nosotros compaeros; nos ha infundido las ideas de la justicia y
la equidad.
Los juristas romanos reconocieron al Derecho natural como
modelo y pauta del Derecho positivo. Ulpiano extendi el concepto
de Derecho natural de los hombres a los animales y los dems
seres vivientes, como aquel prima naturalia de los estoicos, que se traduce en el instinto de
conservacin. Expresaba el gran jurista romano: Ius naturale est quod natura omnis animalia
docuit.
GAYO (siglo II), autor de Instituas que sirvieron de base a las de Justiniano, identific al
Derecho natural con el Derecho de gentes reconocido por los romanos a todos los pueblos
del mundo. Paulo defini al Derecho natural como aquel quod semper bonum aequum est.
Ulpiano encuentra el fundamento del Derecho natural en la naturaleza fsica del hombre, que
le inspira, como a todos los seres inferiores, el instinto de la propia conservacin. Gayo
encuentra la base del Derecho natural en el consentimiento de todos; y Paulo trat de darle
una base metafsica e ideal.
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EL IUSNATURALISMO CRISTIANO
La filosofa cristiana se inspir en la filosofa griega y en la
jurisprudencia romana para crear un sistema de Derecho
natural teolgico.
SAN AGUSTN (354-430 d. C.) Fundamenta el orden del
universo en la ley eterna que significa la razn suprema y
voluntad de Dios que manda respetar el orden natural y
prohbe perturbarlo. La ley eterna es para la naturaleza
inanimada necesidad ciega y para el hombre, norma de
conducta moral escrita en su conciencia. La ley eterna
constituye el modelo de las leyes humanas temporales. El
legislador debe basarse en ella, aunque adaptndola a las circunstancias que por naturaleza
son variables. La ley natural es un sector de la ley eterna y se manifiesta en la conciencia de
los hombres, permitindoles distinguir entre el bien y el mal. La ley humana positiva tiene por
misin hacer volver a los hombres que se haba apartado de las prescripciones de la ley
natural.
La verdad no hay que buscarla en el exterior sino en la conciencia, por intuicin del espritu.
Parte de la duda. La fuerza de la vida, del recuerdo, del conocer, del querer, del pensar, del
saber, del juzgar, debe atribuirse al fuego, al cerebro, o a la sangre o a los tomos?. De
todo eso se duda; uno afirma una cosa y otra. Pero en medio del torrente de la duda hay
algo que permanece cierto y exento de toda duda, y es la duda misma. E igualmente ciertos
son una serie de hechos de conciencia: la vida, el recordar, el conocer, el querer, el pensar,
el saber, el juzgar, porque quien duda vive, recuerda, quiere tener certeza, y quien duda de
algn modo no puede dudar de nada de esto, porque si nada de esto existiera, no podra
dudar de nada. Luego hay dos verdades fundamentales que escapan a toda duda: el
conocimiento de la existencia del yo, y el conocimiento del dudar, del pensar, del vivir. Los
sentidos solamente producen opiniones no verdades. Las cosas empricas son imgenes de
la verdad. Solo en el mundo inteligible habita la verdad. Tan solo en el pensamiento puro,
exento de experiencia y libre de lodo error, concibe el espritu las verdades eternas e
inmutables, los principios de la lgica, de la matemtica, de la tica y de la esttica. El
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espritu es variable y limitado, mientras las verdades que hallamos en el espritu son eternas
y absolutas. Nuestros ojos espirituales estn iluminados por una luz incorprea, invisible,
inefable e inteligible, gracias a la cual intuimos las verdades eternas.
Esa luz inteligible es Dios, en el cual, del cual y por el cual resurge lo inteligible; es la
sabidura de Dios, la Razn Eterna, el Logos Divino.
SAN PABLO. En la epstola a los romanos dice: En
efecto, cuando los gentiles, que no tienen ley, hacen por
razn natural lo que manda la ley, stos tales, no
teniendo ley, son para s mismos ley, y ellos hacen ver
que lo que la ley ordena est escrito en sus corazones,
como se lo atestigua su propia conciencia y las diferentes
reflexiones que all en su interior ya lo acusan, ya los
defienden, en aquel da en que Dios juzgar los secretos
de los hombres por medio de Jesucristo, segn el
evangelio.
SAN AGUSTN. Arranca de verdades eternas reflejadas en la conciencia y mediante el
razonamiento llega a la realidad de Dios. Su concepto central es la ley eterna de la cual
parte para llegar al encuentro con Dios. Dicha ley es la razn misma de Dios, su voluntad
que manda la conservacin del orden por El creado, y prohbe que sea destruido. Dios cre
el mundo dotndolo de leyes adecuadas a cada una de sus partes. Este ordenamiento
abarca tambin el espritu humano, en donde recibe el nombre de ley natural que se halla
expresada en el alma racional. Moral y, jurdicamente, la ley natural, dice no hacer a nadie
aquello que no se desea pata s propio. Esta ley es la fuente y la medida de toda ley
humana.
SANTO TOMS DE AQUINO (1225-1274) Es el mximo exponente del pensamiento
filosfico cristiano. Este monje dominico naci en Npoles, estudi en Pars y Colonia bajo la
direccin de San Alberto Magno. Su doctrina, inspirada en Aristteles, lleva el nombre de
tomismo. El doctor Anglico o el aquinante, como se le llama, revivi el pensamiento
filosfico de la antigedad, especialmente el de Aristteles. Su obra cumbre es Summa
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Santo Toms considera al Derecho como objeto de una virtud particular y especial: la
justicia. La esencia del Derecho es ordenar la vida del hombre en relacin con sus
semejantes. Es propio de la justicia ordenar al hombre en sus relaciones con los dems,
puesto que implica cierta igualdad, como lo demuestra su mismo nombre, pues se dice
vulgarmente que se ajustan las cosas, que se igualan y la igualdad es con otro. Santo
Toms define a la justicia, siguiendo a Ulpiano, como el suum cuique tribuendi (dar a cada
uno lo suyo). Clasifica a la justicia en legal (proporcin entre los actos y el bien comn),
conmutativa (que se d a cada cual lo suyo) y distributiva (proporcin en el reparto de las
cargas y beneficios).
Los principios ticos son absolutos y universales, pero sus conclusiones pueden perder
universalidad por la mutabilidad y variedad de las circunstancias que regulan. Preceptos
como obra siempre conforme a la razn, tienen carcter absoluto y excluyente de toda
excepcin. Valen para todos los casos habidos y por haber. En cambio, los preceptos
relativos a materias concretas y contingentes, por ejemplo, las cosas recibidas en depsito
deben devolverse, toleran excepciones, v. gr., no debe devolverse la espada al dueo que
haya perdido la razn.
El contenido de la ley natural puede resumirse en un solo precepto: Hay que hacer el bien y
no hacer el mal". Esta regla obliga al hombre a realizar su naturaleza racional; orienta las
acciones humanas por el camino de todas las virtudes. Pero no todos los actos virtuosos son
jurdicos. Por tanto, el Derecho natural es solo una parte de la ley natural. Su contenido
deriva racionalmente de las tres tendencias naturales en el hombre: la conservacin de la
vida, la perpetuacin de la especie, y el deseo de conocer la verdad sobre Dios y de vivir en
sociedad. La ley natural, por participar de la ley eterna, es universal e inmutable. Pero esto
entendido en relacin con los primeros principios y no con las aplicaciones particulares de
ellos, que pueden variar segn las circunstancias.
La ley natural tiene preceptos fundamentales absolutos e inmutables y preceptos
particulares que pueden variar de acuerdo con las circunstancias: La inmutabilidad
acompaa siempre, absolutamente, a la ley natural por lo que se refiere a sus primeros
principios. Respecto de los preceptos secundarios, que son como las conclusiones propias e
inmediatas de esos primeros principios, la ley natural puede sufrir variacin, pero no en
Introduccin a las Ciencias Jurdicas
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forma tal que deje de ser verdadero o recto en la generalidad de los casos (ut in pluribus)
aquello que esa ley prescribe.
La ley divina es revelada por Dios por medio de las Sagradas Escrituras, y tiene por objeto
completar la ley natural.
La ley humana o positiva se fundamenta en la ley natural. Es una ordenacin de la razn
para el bien comn, promulgada por quien tiene a su cargo el cuidado de la comunidad. La
ley es una regla y medida de los actos que induce al hombre a obrar o le retrae de ello,
dada por la razn prctica para ordenar las acciones al bien comn o bienestar de la
colectividad, promulgada dicha regla por la multitud en su totalidad o por aquel que la
representa. El Derecho positivo no puede contradecir al Derecho natural. La ley injusta, por
esa razn, no obliga en conciencia, pues ya no ser ley, sino corrupcin de la ley. Salvo
que exista la necesitad de obedecerla, pero no por ella misma, sino por el precepto de
Derecho natural que ordena someter el bien particular al bien general. El fin de la ley
humana positiva es solo el bien comn. La ley positiva nicamente puede prohibir actos
externos que ponen en peligro la paz y el orden de la comunidad.
El nico medio para asegurar y fomentar el bien comn es la ley que puede ser elaborada
por toda la comunidad o por la persona que en forma oficial ha sido delegada por esta. El
uso de la coercin para hacer cumplir la ley es funcin exclusivamente pblica. El poder del
Estado encuentra su justificacin en el fin especfico de la comunidad poltica, o sea, en el
bien comn; la comunidad es titular del poder pblico.
Santo Toms propugna el Derecho de resistencia contra la autoridad injusta. Es lcito el
derecho de resistencia activa por parte del pueblo contra el usurpador o invasor que se
apodera del gobierno en forma violenta contra la voluntad de los ciudadanos, o del que por
medio de la fuerza bruta les arranca un falso consentimiento (quando alquis dominium sibi
per violentiam surripit: nolenti bus subditis vel etiam ad consensum coactis). As como cada
cual puede lomar aquello que contra Derecho le fue arrebatado, as tambin el pueblo o
cualquiera de sus miembros puede moralmente reconquistar la libertad que le fue robada.
Hasta est permitido matar al tirano cuando no se pudiera recurrir a otro medio. Quien mata
al tirano con el fin de liberar a la patria, es alabado y recompensado. Tirano es aquel
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gobernante que, aunque de origen legtimo, busca su ventaja particular y no el bien del
pueblo. La tirana es un gran crimen, mucho mayor que el de los ladrones, que el de los
traficantes de esclavos y que el de los asesinos, ya que hace lo mismo que estos, pero en
escala mayor. La resistencia activa puede ejercerse contra el usurpador y contra el
gobernante de origen legtimo que se convierta en tirano.
Santo Toms establece una jerarqua de las leyes: la ley natural deriva de la eterna y la
positiva o humana debe ajustarse a aquella. La ley natural es expresin de la voluntad
divina, dada a conocer a los hombres por revelacin o por la razn.
El sistema filosfico tomista fue adoptado oficialmente por la Iglesia Catlica. A partir del
siglo XIII se difundi por toda Europa, predominando en
las escuelas y universidades, en la formulacin del
Derecho y en la vida poltica. El predominio universal de
la Iglesia Catlica gravit sobre el Derecho positivo, que
se ajust a aquellas ideas fundamentales. Se reconoci
la primaca del Derecho natural sobre el positivo. Se
limitaron los poderes de los reyes para no vulnerar los
derechos
de
los
sbditos.
La
doctrina
poltica
notablemente
las
facultades
de
los
gobernantes.
El pensamiento jurdico espaol de los siglos XVI y XVII sigui la tradicin iusnaturalista
cristiana. Sobresalen Francisco de Vitoria, Domingo de Soto, Fernando Vsquez de
Menchaca Y Francisco Surez.
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el
calificativo
de
fundador
del
Derecho
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para los sanos, y unos para los fuertes y otros para los dbiles, y no obstante no varan por
esto las reglas de la medicina, sino que se multiplican y unas sirven ahora y otras despus,
as el Derecho natural, permaneciendo el mismo manda una cosa en tal ocasin, y algo
distinto en otra, y obliga ahora y no antes o despus.
La materia de la ley natural es la honestidad, que equivale a la moralidad. Ella manda
aquello que la razn exige de la naturaleza humana y prohbe lo contrario. El Derecho
positivo puede hacer aadidos lcitos al Derecho natural por exigirlo as el bien comn. El
Derecho positivo desempea un papel especfico, que no puede reducirse solo a la misin
de reflejar los principios de la ley natural. No hay un dualismo entre Derecho natural y
Derecho positivo, sino por el contrario, un sistema jurdico unitario que en su raz parte de
los primeros principios iusnaturalistas que envan su savia a todos los dems preceptos; y
que en sus ms concretas determinaciones es obra humana, no ajena empero totalmente a
aquellos primeros principios. El Derecho positivo no puede ir contra el Derecho natural, pero
no acoge todos sus preceptos, sino apenas los necesarios para la realizacin del bien
comn.
Surez, siguiendo la doctrina romana, divide al Derecho positivo en civil y de gentes. Ambos
derivan sus principios del Derecho natural. El civil es propio de un reino o Estado, y el de
gentes es el Derecho comn a todos los pueblos, constituido no solo por el instinto natural,
sino tambin por el uso de aquellos.
LA ESCUELA CLSICA DEL DERECHO NATURAL
La escuela clsica del Derecho natural constituye la representacin del pensamiento jurdico
del Iluminismo o Ilustracin41. El advenimiento de la Reforma, movimiento religioso que, en
la primera mitad del siglo XVI, sustrajo a la obediencia de los papas a una gran parte de
Europa. La Reforma naci por causas religiosas, pero las razones polticas y econmicas no
estuvieron ausentes en su propagacin. Entre las circunstancias favorables a la Reforma
figuran el Renacimiento, la invencin de la imprenta, la abundancia de bienes del clero y las
deficiencias religiosas o morales de algunos de sus elementos; en el campo poltico nacieron
nuevos Estados, se reforz la monarqua absoluta. En el campo religioso surgi la Reforma
protestante, inspirada en la filosofa jurdica catlica, pero alter sus bases y sus tendencias,
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dando nacimiento a la escuela clsica protestante del Derecho natural que se desarroll y
domin en Europa en los siglos XVII y XVIII.
En una primera etapa correspondiente al mercantilismo en lo econmico, al absolutismo
ilustrado en lo poltico y a la reforma protestante en lo religioso, el Derecho natural,
representado por Grocio, Hobbes, Spinoza, Puffendorf y otros, es un dictado de la recta
razn del gobernante.
La segunda etapa es la poca del liberalismo poltico y filosfico y del capitalismo; la
proteccin del Derecho natural, segn Locke Y Montesquieu, se entrega a los poderes del
Estado.
En su tercera etapa, en la cual descuella Juan Jacobo Rousseau, la proteccin del Derecho
natural corresponde a la voluntad general del pueblo.
El holands Hugo Grocio (1583-1645) es el iniciador de la escuela clsica del Derecho
natural, con su obra: De iure bellipacis (1625). Grocio, llamado Padre del Derecho natural
moderno, por haberlo puesto al servicio de la prctica jurdica, dice que los fundamentos del
Derecho natural residen en el instinto de sociabilidad de los seres humanos, reconocida por
la recta razn. El Derecho destinado a hacer posible la convivencia, debe basarse en
preceptos de Derecho natural, definido como el dictado de la razn que indica que alguna
accin, por su conformidad o disconformidad con esa misma naturaleza racional, tiene
fealdad y necesidad moral y de consiguiente est mandada o prohibida por Dios, autor de la
naturaleza.
El Derecho est separado de la voluntad divina, reside solo en la razn humana y existira
aunque no hubiera Dios, o no se ocupara de los asuntos humanos. El Derecho natural es
inmutable, ni an Dios lo puede cambiar, porque as como Dios no puede hacer que dos y
dos no sean cuatro, as tampoco que lo que es malo intrnsecamente no lo sea. El
iusnaturale es el conjunto de principios que la recta razn demuestra conforme a la
naturaleza sociable de los hombres, y subsistira aunque no existiese Dios.
El Derecho natural se conoce de dos maneras: la primera se obtiene a priori, al advertir que
algo es conforme con la naturaleza racional y social del hombre; la segunda a posteriori, al
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conocer que algo es considerado justo por todos los pueblos civilizados o, por lo menos, en
los de mejores costumbres.
Grocio acaba con la idea de que el Derecho proviene de la voluntad creadora de Dios y con
la existencia de la ley eterna impresa en la conciencia humana. El Derecho natural es un
producto intelectual emanado de la razn y desarrollado por ella. La inviolabilidad de los
pactos es la expresin de la sociabilidad humana (apetitus societatis - tendencia de
sociabilidad), de las que, mediante un contrato social, ha nacido el Estado. De la condicin
social del hombre deriva la legitimidad de los gobiernos constituidos por un pacto social
inquebrantable y la obligatoriedad del Derecho internacional o de gentes.
Afirma Grocio que los pueblos no son enemigos naturales y que sus relaciones estn
reguladas por el Derecho en tiempos de paz y en tiempos de guerra. De ah que es
considerado tambin como el fundador del Derecho internacional. Pero en esta materia
aprovech las enseanzas de los escolsticos espaoles y de otras nacionalidades.
Recordemos que Grocio viene despus de Vsquez de Menchaca, defensor del principio de
la libertad de los mares (Mure liberum, 1609).
Corno se aprecia, a diferencia de la escuela tradicional catlica, la escuela clsica
protestante del Derecho natural se desenvuelve con independencia de todo dogma religioso
o posicin teolgica, independencia que es conscientemente buscada por sus autores.
THOMAS HOBBES (1588-1679) Filsofo ingls, cree que el estado natural del hombre es
un estado de guerra, porque todos los hombres tienen un derecho igual sobre todas las
cosas. Describe al estado de naturaleza como una lucha de todos contra todos (homo
homini lupus), lo cual obliga a la constitucin de la sociedad civil mediante un pacto en que
cada uno deponga todo su poder en una autoridad nica. Surge as la doctrina absolutista
(el poder absoluto de los gobernantes).
En su obra Leviatn, sostiene: en filosofa el materialismo, en moral el utilitarismo y el
despotismo en poltica. El hombre no es un ser sociable por naturaleza, sino egosta y
malvado. Sin embargo, por conveniencia, debe salir de tal situacin y asociarse con los
dems, mediante un contrato impuesto por la ley de conservacin, que es el Derecho
natural. De este pacto naci el Estado, cuya funcin es proteger a los individuos mediante
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una voluntad omnipotente que se expresa por mediacin de la ley positiva. El Derecho
natural es el dictado de la recta razn acerca de aquello que debe hacerse u omitirse, tanto
cuanto fuere posible, para la conservacin de la vida de cualquiera de los miembros. La
guerra de todos contra todos no acabar mientras cada uno tenga derecho a todas las
cosas; por ello es necesaria la entrega de estos derechos a la sociedad representada por un
soberano, quien debe proteger a los hombres de la maldad de sus semejantes. Para esto el
soberano necesita de poder absoluto, no est sometido a control, es irresponsable. Para l
la ley natural es una mera norma legal, mientras que para los hombres adquiere valor
jurdico mediante las leyes positivas dictadas por el soberano, que puede ser una persona o
una asamblea.
Las leyes naturales y de los contratos de Hobbes son:
Primera ley fundamental de la naturaleza: cada hombre debe esforzarse por la paz.
Mientras tiene la esperanza de lograrla; y cuando no puede obtenerla, debe buscar y utilizar
todas las ayudas y ventajas de la guerra.
Segunda ley de la naturaleza: que uno acceda, si los dems consienten tambin. Y
mientras se considere necesario para la paz y defensa de s mismo, a renunciar este
derecho a todas las cosas y a satisfacerse con la misma libertad, frente a los dems
hombres, que les sea concedida a los dems con respecto a l mismo.
Tercera ley de la naturaleza (justicia): que los hombres cumplan los pactos que han
celebrado.
Cuarta ley de la naturaleza (gratitud): que quien reciba un beneficio de otro por mera
gracia, se esfuerce en lograr que quien lo hizo no tenga motivo razonable para arrepentirse
voluntariamente de ello.
Quinta ley de la naturaleza (complacencia): que cada uno se esfuerce por acomodarse a
los dems.
Sexta ley de la naturaleza (el perdn): que, dando garanta del tiempo futuro, deben ser
perdonadas las ofensas pasadas de quienes, arrepintindose, deseen ser perdonados.
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Sptima ley de la naturaleza (devolucin de mal por mal): que en las venganzas los
hombres no consideren la magnitud del mal pasado, sino la grandeza del bien venidero.
Octava ley de la naturaleza: ningn hombre, por medio de actos, palabras, continente o
gesto manifieste odio o desprecio a otro. El quebrantamiento de esta ley se denomina
contumelia.
Novena ley de la naturaleza (contra el orgullo): que cada uno reconozca a los dems
como iguales suyos por naturaleza.
Dcima (contra la arrogancia): que a! iniciarse condiciones de paz, nadie exija reservarse
algn derecho que l mismo no se avendra a ver reservado por cualquier otro.
Undcima (equidad): si a un hombre se le encomienda juzgar entre otros dos, que
proceda con equidad entre ellos.
Duodcima (uso igual de cosas comunes): que aquellas cosas que no pueden ser
divididas se disfruten en comn, si pueden serlo; y si la cantidad de la cosa lo permite, sin
lmites; en otro caso, proporcionalmente al nmero de quienes tiene derecho a ello
SAMUEL PUFFENDORF (1632-1694) Filsofo alemn, public su tratado De iure naturae
ac gentium (1672). Analiza el estado de naturaleza, en el cual se encontraban los hombres
antes de celebrar el contrato social. En esa situacin ya
exista el Derecho natural, mientras que el Derecho positivo
es obra de la comunidad organizada. Sostiene que el hombre
es un animal sociable y no social, que en su estado de
naturaleza goz de libertad e igualdad con los dems, pero
que para garanta de la vida en comn debi someterse a un
soberano y fundar el Estado. Hay, por consiguiente,
derechos innatos, propios del hombre en su estado de
naturaleza, y derechos adquiridos que se obtienen en la vida
social. El soberano debe cumplir el Derecho natural, que
para l tiene valor jurdico y no meramente moral, procurando
asegurar la paz y el bien de la comunidad.
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Distingue el Derecho positivo que puede ser arbitrario y variable; el Derecho natural que es
ordenado por la recta razn, es siempre justo y firme; y la
teologa emanada de las sagradas escrituras, la misma que
no se refiere a la vida terrena sino a la salvacin del alma.
CHRISTIAN THOMASIUS (1635-1728) Filsofo alemn,
public su libro Fundamenta inris naturae et gentium (1705).
Divide las normas en tres partes, con sus correspondientes
ciencias; la tica, la poltica y la jurisprudencia. La tica se
refiere exclusivamente a la conciencia del sujeto y tiene por
principio a la honestidad. La jurisprudencia (Derecho) regula
las relaciones del sujeto con los dems y tiene por principio a
la justicia. La poltica tiene por principio el decoro.
Los deberes morales son propios del fuero interno del hombre y tienden a pro curar la paz
del espritu, y los deberes jurdicos dirigen los actos exteriores de los hombres para asegurar
la paz social. Solo los deberes jurdicos pueden ser impuestos coactivamente. La escisin
de la conciencia humana y de los actos que de ella se derivan tiene el propsito de asegurar
la libertad de conciencia y de creencia, evitando que sobre ella pudiera ejercerse el poder
del Estado.
La fuente del Derecho natural es la felicidad humana, que solo puede lograrse con una
vida honesta, digna y justa (honestum, detonan, iustum). El Estado ha nacido de un contrato
inspirado en consideraciones utilitarias.
CHRISTIAN WOLFF (1679-1774) Autor de lus naturae
methodo
scientifica
pertractatum.
racionalista imperante,
Acentu
la
tendencia
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su propia cuenta. El ofendido tiene el derecho de apropiarse de los bienes o servicios del
ofensor por derecho de propia conservacin, para impedir que el crimen se corneta
nuevamente y para preservar a la humanidad. As nace la ley de la naturaleza: A aquel que
derrama sangre humana, el hombre le derramar la suya. Y Can estaba tan convencido de
que cualquiera tena derecho a eliminar un tan grande criminal, que despus del asesinato
de su hermano, se lamentaba diciendo: cualquiera que me encuentre me matar; tan clara
estaba escrita esta verdad en el corazn de todos los hombres. Como este sistema no
garantiza la vida, la libertad y la propiedad, los hombres pactan una sociedad en la cual
delegan solo el derecho de aplicar las normas del Derecho natural, pero estos derechos
siguen inherentes a los hombres y significan un obstculo a un poder excesivo.
El Estado se organiza mediante un pacto por el cual los hombres renuncian a una parte de
sus derechos naturales y los transfieren a una autoridad encargada de protegerlos. Esa
autoridad no puede abusar de su poder, porque si lo hace viola el pacto y el pueblo recupera
automticamente su soberana originaria. Locke afirma varios principios doctrinarios que, en
cierto sentido, formaban parte de la tradicin inglesa: la soberana del pueblo, las libertades
individuales y la limitacin del poder que solo debe actuar para el cumplimiento de los fines
establecidos en el contrato social, en especial para proteger los derechos naturales de los
ciudadanos. Con este fin sostiene que es necesario separar la potestad legislativa de la
ejecutiva, idea que pocos aos ms tarde desarrolla Montesquieu.
CARLOS DE MONTESQUIEU (1689-1755) Difunde la divisin de los poderes en su libro El
espritu de las leyes. Considera que la mejor salvaguarda del Derecho natural de la libertad
es la separacin de los poderes del Estado, con una estricta vigilancia recproca.
CRTICA AL DERECHO NATURAL
JOHANN JAKOB BACHOFEN (1815-1887) Nombrado en 1841 profesor de Derecho
romano en la Universidad de Basilea, su ciudad natal, en su leccin inaugural del 7 de mayo,
lanz duras crticas contra el Derecho natural y elogi el Derecho histrico. Dijo que los
iusnaturalistas se consideran a s mismos como la nica fuente de todo conocimiento, en
todas sus creaciones apela a la propia razn como el juez supremo y la nica autoridad,
crean y construyen todo desde s mismos. Se figuran ser los defensores de la independencia
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y dignidad del espritu humano y maestros de la verdadera filosofa. Sus ideales son como
fantasas de grandes mentalidades, que dejan siempre en pos de s una estela brillante de
errores que llenan de asombro al espritu. Tratan de extraer de las ideas insertas en ellos
por Dios un sedicente Derecho natural absolutamente perfecto, vlido por igual para todas
las zonas y todos los tiempos. Con una sonrisa y un elegante desprecio contemplan todo lo
que la historia ha creado; a los empricos los consideran como a servidores, cuyo cometido
es pro curarles el material positivo que se compadece con sus teoras apriori. Desechando el
resto que no se adapta a ellas.
Para ellos, la filosofa es el centro del mundo y la humanidad debe someterse
incondicionalmente a la soberana del Derecho natural. Ante el tribunal de los racionalistas
no es admitido nada que lleve en s las ms mnimas huellas de la realidad: lo nico que
reconoce son aquellas creaciones de la pura razn que no ha sido contaminada por la
corrupcin del mundo real. Los empricos dice Kant pueden saber lo que es Derecho en un
caso concreto, pero no podrn saber que es Derecho en absoluto, si, durante algn tiempo,
no abandonan sus principios empricos y buscan en la razn pura la fuente de sus juicios.
Para los racionalistas todo Derecho positivo es letra muerta, una cabeza de madera sin
seso. Creaciones como las de Platn, Toms Moro Y Kant, causarn siempre la admiracin
del mundo. Lstima que hayan sido creadas para estados imaginarios, que tengan la Utopa
como escenario, y que se hallen separadas de nuestra tierra por una distancia infinita. Sus
creaciones se asemejan a las estrellas que dan poca luz, porque estn demasiado alejadas
del mundo. Los sistemas racionalistas penden sobre el abismo de la nada, y se desvanecen
como nubes de humo ante la luz de la historia.
Pregunta Bachofen: Qu prueba poseis vosotros, los defensores de esa primitiva
perfeccin, de que el hombre, al entrar en el Estado, se despoja de la parte mejor de su ser
anterior, sacrificando por s mismo su libertad al orden de las formas polticas y jurdicas? Yo
creo, al contrario, que cuanto ms atrs se deja uno llevar por la historia hasta los primeros
tiempos de la humanidad, tanto ms ntima es la unin que se echa de ver entre Estado e
individuo. Aristteles dijo que el hombre es un ser poltico, y habrn de pasar otros dos mil
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aos antes que se exprese la misma idea. Un sedicente Derecho natural, que pretenda
duracin eterna, perfeccin absoluta y dominio ilimitado, es la especulacin vaca de una
cabeza ociosa, un fantasma que se desvanece entre las manos del que pretende apresarle.
Es un principio del mundo fsico que el agua no puede subir a mayor altura de aquella de la
que procede. Lo mismo ocurre con el mundo del espritu. Todo hombre es un producto de su
suelo, hijo de su tiempo y de los usos y costumbres de su patria. Creemos hace decir
Goethe a su Egmont que dirigimos el inmenso
movimiento del tiempo, y no nos percatamos de que
somos nosotros los que vamos llevados por l. Y, no
obstante, hay osados que formulan para todos los
tiempos y todos los pases un sistema de Derecho
natural, ante el cual han de doblarse todas las
rodillas!. Lo que solo la revelacin directa de Dios
pudo dar al hombre en el terreno de la religin, no
podr nunca conseguirlo para el Derecho la flaca razn
de los mortales. Dejemos de lado la divinizacin de la
propia razn y la adoracin de los dolos creados por
uno mismo. Sigamos el camino que la historia nos tiene designado. Como observa Lord
Bacon, tan rico en ideas, la luz de los siglos es la juventud del mundo. Evitemos el reproche
que hace Platn a los griegos por boca del sacerdote egipcio: Vosotros helenos, sois unos
nios eternos. No tenis ni conocimiento de la antigedad, ni antigedad del conocimiento.
La investigacin natural de lo que ha llegado a ser, la empiria histrica, es el principio sobre
el que descansa el verdadero conocimiento, todo progreso. En la historia se encuentra un
fundamento mucho ms slido y una sancin mucho ms elevada de las instituciones
humanas, que la que puede dar la inteligencia individual, aun la ms perfecta, a los sistemas
que ella misma se fabrica.
HANS KELSEN (1881 -1973) Critica al Derecho natural en su ensayo La idea del Derecho
natural. Desde que el hombre reflexiona se ha preocupado por un ordenamiento justo de las
relaciones humanas. De la comparacin entre Derecho natural y Derecho positivo, resulta
que la norma de Derecho natural vale en virtud de su contenido interno, porque es buena,
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acertada, justa; y la norma de Derecho positivo, porque ha sido elaborada de una cierta
manera, porque ha sido establecida por un hombre que tiene la condicin de autoridad.
Expresa Kelsen que la idea de justicia absoluta del derecho natural es imposible de
alcanzar. La justificacin racional de un postulado que se basa en un juicio subjetivo de
valor, esto es, en un deseo, en el que todos los hombres sean libres, por ejemplo, o en el de
que sean tratados igualmente, es un autoengao o, lo que equivale a lo mismo, una
ideologa.
El Derecho natural tiene validez material y el positivo, validez formal. El reproche de
formalismo del Derecho positivo es un prejuicio de carcter Iusnaturalista.
El Derecho natural procede de Dios o de la razn, no necesita de la coaccin porque regula
una relacin vital, necesaria. El Derecho positivo por su esencia es coactivo, porque sus
normas provienen del arbitrio de la autoridad humana, por lo cual hay que contar con la
posibilidad de que los hombres se conduzcan de modo distinto del que prescriben las
normas. Los que niegan el elemento coactivo al Derecho se dirigen a borrar la diferencia
entre Derecho natural y positivo, se esfuerzan por hacer pasar al Derecho positivo como
Derecho natural. La organizacin coactiva es el Estado; este es la forma perfecta del
Derecho positivo.
Enfatiza Kelsen que tanto la norma de Derecho natural como la de Derecho positivo son
juicios hipotticos (dada una condicin, debe ser un determinado efecto); pero la diferencia
reside en que la norma positiva est respaldada por la fuerza coercitiva del Estado para el
caso de incumplimiento; en cambio, la norma del Derecho natural se realiza por s misma,
pues el obligado no se encuentra ante a ningn rgano encargado de ejercer la coaccin.
Las normas del Derecho natural son buenas y justas en s mismas, por lo cual no precisan la
coaccin, porque estatuyen la condctil de una sola persona, el obligado. La forma del
Derecho natural no es el Estado. Si se entiende por anarqua, no la falta completa de una
ordenacin, sino solo la idea de una ordenacin no estatal y libre de coacciones, puede
designarse el Derecho natural como una ordenacin anrquica. Toda teora anarquista
no es otra cosa que una teora del Derecho natural. Frente a l se encuentra la vinculacin
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esencial del Derecho positivo con el Estado. Desde el punto de vista coactivo existe
identidad entre ambos. La idea dualista de Derecho y Estado es de origen iusnaturalista.
En la concepcin de Kelsen, las caractersticas de bueno Y justo solo son propias del
Derecho natural. El Derecho positivo est ligado solo de manera hipottico- relativo a lo
bueno Y justo; es decir, solo es bueno Y justo lo que debe ser segn el Derecho positivo. El
Derecho natural es de validez absoluta, y el positivo, de validez hipottico-relativa; sus
normas solo valen si se adecan a la norma hipottica fundamental. Los actos humanos rio
se regulan por un ordenamiento jurdico natural que est ms all de toda posibilidad de
intervencin de la voluntad como creadora de normas. El Derecho natural es vago y general.
De admitirse su existencia, si no todos los hombres tienen aptitud para intuir lo justo, es
concebible aceptar la existencia de un orden jurdico que regle relaciones entre hombres que
lo ignoran?
Finalmente, para Kelsen, que el Derecho positivo tenga por contenido al Derecho natural y
sea por ello Derecho acertado y justo, es una afirmacin indemostrada e indemostrable.
Puede demostrarse fcilmente que se trata solo de un intento de legitimar como Derecho
natural el Derecho positivo, justificar cualquier contenido de este con una autorizacin
impartida por el Derecho natural a la autoridad que establece la norma, y estabilizar as una
forma de gobierno autocrtico aristocrtica; pero esto no es Derecho natural sino Derecho
positivo, porque lo que se trata de fundar con ello es una forma de gobierno.
Desde una perspectiva epistemolgica, las aserciones metafsicas no admiten ser
refutadas, precisamente porque ellas se mueven en una esfera que est ms all del
alcance de la verificacin. Hay que aprender simplemente a pasarlas por alto como algo que
no tiene funcin o lugar legtimo en el pensamiento cientfico. Ha probado alguien que no
es Zeus o las diosas del destino quienes guan el curso del Sol? Todo lo que podemos decir
es que la astronoma moderna se las arregl sin esta presuposicin. As mismo, el modo
ms efectivo de derrotar la metafsica en el Derecho es simplemente crear una teora
jurdica cientfica cuya autosuficiencia relegue a las especulaciones metafsicas al olvido,
junto con otros mitos y leyendas de la infancia de la civilizacin.
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Desde el punto de vista sicolgico, Si hay una ley, independiente de nuestras elecciones y
arbitrio, que nos ha sido dada como verdad eterna basada en la voluntad de Dios, o
mediante una captacin a priori de la razn, y que nos dicta el curso de accin correcto,
entonces, al obedecer esta ley universal, no somos ms que dciles piezas de un orden
csmico y quedamos liberados de toda responsabilidad.
Desde la perspectiva poltica, el Derecho natural puede ser conservador,' evolucionista o
revolucionario. Por supuesto, su orientacin poltica no puede ser invocada como un
argumento en favor o en contra de la plausibilidad teortica de la doctrina del Derecho
natural, pero las opiniones polticas de una persona determinarn su simpata o su oposicin
respecto de la doctrina. Aunque se dan los tres tipos, en el curso de la historia el Derecho
natural ha cumplido en forma primordial la funcin conservadora de dar al poder existente un
halo de validez. El Derecho natural es primera y principalmente una ideologa creada por
quienes se encuentran en el poder (los estadistas, los juristas, el clero) para legitimar y
robustecer su autoridad. Un Derecho natural que en su origen fue revolucionario se
transforma regularmente en conservador una vez que han prevalecido las clases sociales
cuyos intereses sostiene.
Desde el punto de vista de la teora jurdica, opina Ross, el racionalismo duplic el sistema
jurdico, porque concibi al Derecho natural como un conjunto de derechos naturales por
encima o por detrs de los derechos subjetivos positivos. A diferencia de las meras
especulaciones de la filosofa moral, esta duplicacin del sistema jurdico se tradujo en una
confusin de conceptos, y en el deterioro definitivo del anlisis jurdico y del tratamiento de
los problemas poltico-jurdicos.
Contra las crticas al iusnaturalismo, la idea del Derecho natural constituye una de las
constantes del pensamiento de Occidente: Se alteran los sistemas, se cambian las doctrinas
y los regmenes polticos, se llega a proclamar que ha muerto definitivamente y, sin
embargo, resurge de sus cenizas con renovada vitalidad. Puede contestarse la existencia de
un Derecho distinto del Derecho positivo, pero no se puede negar el papel que su idea
aunque se declare ilusoria, ha ejercido y contina ejerciendo en el desenvolvimiento de la
experiencia jurdica, actuando unas veces como fuerza revolucionaria, otras como factor
conservador, pues tal es la paradjica plurivalencia de su significado. Sirvi a Hobbes para
Introduccin a las Ciencias Jurdicas
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GUSTAVO HUGO Escribi: Manual del derecho natural cuma una filosofa del derecho
positivo y Son las leyes las nicas fuentes de reglas
jurdicas? En la primera sostiene que el Derecho se ha
formado fuera de la autoridad legislativa: en la costumbre y
en el Derecho pretoriano en Roma y en el Common Law en
Inglaterra. En la segunda sostiene que as corno el lenguaje
no ha sido creado por Dios, ni por los hombres de mutuo
acuerdo, sino que se ha transformado a travs de siglos y
siglos, as tambin la costumbre y el Derecho se han
producido y desenvuelto gradualmente sin la intervencin de
Dios o pacto entre los hombres. Las necesidades y usos de
los pueblos son las verdaderas causas del desarrollo del Derecho. Este es un producto de la
historia.
MONTESQUIEU (1689-1755) En 1748, escribi: El espritu de las leyes. Las leyes no son
ordenaciones arbitrarias salidas de cabezas ms o menos ingeniosas, sino que son les
rapports ncessaires, qui drivent de la notare des chases. Naturaleza que debe buscarse
en las condiciones fsicas de toda vida, en el clima y en la calidad de la tierra y en sus
manifestaciones humanas, en el rgimen econmico, densidad de la poblacin, bienestar,
rgimen de gobierno, organizacin militar, religin, costumbres y espritu del pueblo. A su
vez, el Derecho repercute sobre todos estos factores.
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IUSPOSITIVISSMO
El iuspositivismo o positivismo jurdico es una corriente de pensamiento jurdico, cuya
principal tesis es la separacin conceptual de moral y derecho, lo que supone un rechazo a
una vinculacin lgica o necesaria entre ambos. A la vez, el iuspositivismo define las
instituciones jurdicas como un tipo particular de instituciones sociales. 1
Considera el conjunto de normas vlidas evitando cualquier tipo de interpretacin moral o de
valores. La disciplina que lo estudia es la teora general del derecho, que se encarga de la
dimensin normativa dentro del tridimensionalismo jurdico (norma, hecho y valor). Le da
igual lo justo o injusto de la aplicacin de una norma: el jurista simplemente se limita a acatar
lo dictado por ella misma.
No existe una definicin universalmente aceptada de iuspositivismo. Sin embargo, sus
diferentes versiones tienen en comn un planteamiento antimetafsico, defendiendo que el
objeto de estudio de la ciencia jurdica es, exclusivamente, el derecho positivo, y que este
tiene, en su origen y desarrollo, una relacin directa con determinados fenmenos sociales.
En alguna de sus versiones, el positivismo jurdico plantea que el derecho es un conjunto de
normas dictadas por los seres humanos (por el soberano), a travs del Estado, mediante un
procedimiento formalmente vlido, con la intencin o voluntad de someter la conducta
humana al orden disciplinario por el acatamiento de esas normas.
El iuspositivismo entiende que derecho y moral son distintos y que el primero no es reducible
a la segunda. Dado que el Derecho existe con independencia de su correspondencia o no
con una u otra concepcin moral: una norma jurdica puede existir independientemente de
una fundamentacin moral; en todo caso, puede sta afectar su eficacia o legitimidad, mas
eso es una cuestin distinta. El Derecho puede ser justo e injusto, aunque lo deseable sea lo
primero. Pero una ley inmoral no deja por ello de ser ley.
El iuspositivismo es tan antiguo como el derecho mismo, aunque alcanz su mayor
desarrollo terico a partir de los escritos del filsofo ingls Thomas Hobbes, llevados al
mbito jurdico varios siglos despus por Jeremy Bentham. Hobbes y Bentham definieron la
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validez del derecho por su disposicin por una autoridad competente, y negaron que las
razones morales pudieran tener parte alguna en la decisin legal. Sin embargo, el verdadero
pilar del iuspositivismo es el austraco Hans Kelsen, autor de Teora pura del Derecho.
Para algunos iusnaturalistas la postura opuesta al iuspositivismo los iuspositivistas son
"malos" e "inmorales" porque avalan la existencia del derecho injusto; sin embargo, como se
ver ms adelante, existen varias clases de iuspositivismo, y algunos iuspositivistas tambin
critican las leyes injustas y la obediencia a las mismas, slo que no dicen que no sean
verdadero derecho, sino que son derecho injusto.
Antecedentes del positivismo jurdico
A travs de la historia esta corriente ha tenido distintas variaciones, entre los cuales se
encuentran: a) Los alemanes en el siglo XIX que lo denominaban derecho positivo por
posicin (por los legisladores) en oposicin al derecho natural; b) En el sentido de la
Filosofa positiva por el francs Augusto Comte (la actitud cientfica, es incompatible con los
actividades metafsicas y aprioristas concretndose a la experiencia sensible).
Un antecedente sumamente primitivo del positivismo jurdico lo encontramos al inicio de
la Repblica de Platn cuando el dialoguista Trasmaco seala: "Y as, cada gobierno
establece las leyes segn su conveniencia: la democracia, leyes democrticas; la tirana,
tirnicas, y del mismo modo los dems. Al establecerlas, muestran los que mandan que es
justo para los gobernados lo que a ellos conviene, y al que se sale de esto lo castigan como
violador de las leyes y de la justicia. Tal es, mi buen amigo, lo que digo que en todas las
ciudades es idnticamente justo: lo conveniente para el gobierno constituido. Y ste es,
segn creo, el que tiene el poder; de modo que, para todo hombre que discurre bien, lo justo
es lo mismo en todas partes: la conveniencia del ms fuerte." Bien podramos considerar el
resto del libro una respuesta a este argumento.
Clases de iuspositivismo:
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relativa a los valores que deben orientar nuestro comportamiento. No tiene ninguna relacin
lgica con las restantes acepciones del iuspositivismo, y est ampliamente desacreditada en
la actualidad.
Iuspositivismo lgico de Hans Kelsen, uno de los mximos exponentes del Positivismo
Jurdico, afirma que la ciencia jurdica al ocuparse de lo mandado jurdicamente es una
ciencia normativa, la cual para mantenerse dentro de los lmites cientficos aspira a librar
a la ciencia jurdica de elementos extraos, de juicios que no sean normativos. Para
Kelsen, la ciencia jurdica no describe la realidad, no formula juicios de hecho, no es
emprica, puesto que su objeto son enunciados de "deber ser".
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Escuelas iuspositivistas:
En Alemania:
Durante la primera mitad del siglo XIX se desarrollan en Alemania diferentes escuelas
doctrinales, que se definen por estudiar el Derecho como objeto propio y autnomo de
conocimiento. En un primer momento, la Escuela Histrica (Savigny, Hugo) resalt el
carcter histrico de los sistemas jurdicos positivos, su arraigo en unos territorios, en unas
sociedades y en unas coyunturas concretas. No existe un Derecho intemporal vlido para
todos, cada comunidad crea su propio derecho.
El desarrollo dogmtico de este enfoque, profundizando en el anlisis de las normas
jurdicas y de sus relaciones lgicas, conduce a la Jurisprudencia Conceptual. Su objetivo es
la construccin de un sistema completo y riguroso de conceptos jurdicos de carcter formal.
El derecho se identifica con un sistema conceptual obtenido mediante una metodologa
extremadamente rigurosa y formalista.
En la segunda mitad del siglo XIX la reaccin contra los excesos del formalismo est
encabezada por Ihering, el autor ms significativo del periodo, que haba sido, a su vez, un
destacada representante de la Jurisprudencia Conceptual. La nueva Jurisprudencia de
Intereses (o Jurisprudencia finalista) insistir en que el derecho existe para garantizar y
proteger intereses humanos, expectativas vitales, y para realizar determinados fines
socialmente deseables. El derecho no es un sistema lgico, sino un cuerpo vivo. Y la
interpretacin de las normas deber hacerse siempre atendiendo a esos fines sociales.
En Francia
En 1804 entra en vigor el Cdigo Civil de Napolen en Francia. Se trata del primer cdigo en
sentido moderno, un cuerpo de normas expresamente elaboradas y organizadas
sistemticamente, en un solo momento, que reemplaza a todas las anteriores. Este suceso
tuvo una amplia repercusin y ejerci gran influencia en el desarrollo del pensamiento
jurdico. A partir de entonces el derecho positivo no era un conjunto desordenado de normas
surgidas a lo largo de la historia, que se acumulaban unas detrs de otras, sino un
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ordenamiento estructurado de una sola vez, como resultado de la ciencia jurdica del
momento.
La corriente metodolgica dominante en Francia, durante las siguientes dcadas, fue
la Escuela de la Exgesis, que ejerce su influjo casi hasta final de siglo. Sus rasgos son los
siguientes: 1 respeto al texto literal de las normas; 2 predominio de la intencin del
legislador a la hora de interpretar las leyes; 3 prioridad del derecho estatal sobre otras
fuentes; 4 respeto del precedente y del principio de autoridad.
Para la Escuela de la Exgesis, la tarea del juez es una labor casi mecnica de aplicacinrepeticin de la norma a casos concretos, por un procedimiento lgico-deductivo (teora de
la subsuncin). Los jueces no pueden crear derecho, ni siquiera pueden hacer una
interpretacin extensiva de la ley. La metodologa de la Exgesis recibi diversas crticas,
siendo la ms conocida la de F. Gny.
En Inglaterra
Los ms importantes tericos del derecho del siglo XIX ingls son Jeremy Bentham y John
Austin. Con ellos se inicia una corriente de pensamiento (jurisprudencia analtica) que fue
predominante en Gran Bretaa hasta mediados del siglo XX.
Para Bentham y Austin, el Derecho es un instrumento creado por los seres humanos para
conseguir ciertos fines. El Derecho es un conjunto de imperativos promulgados por la
autoridad soberana. John Austin defini un sistema jurdico como aquel que est sometido a
una autoridad soberana, y la validez de las leyes como su imposicin formal por esta
autoridad a travs de sus agentes.
EL POSITIVISMO JURDICO
El positivismo es un sistema filosfico que admite nicamente el mtodo experimental y
rechaza toda nocin a priori y todo concepto universal y absoluto. La Sociologa es una
disciplina cientfica autnoma, creada por Augusto Comte (1798- 1857). Fundador del
positivismo, por el cual se propone explicar las relaciones humanas mediante leyes sociales
que se expresan en la conexin causal propia de los fenmenos de la naturaleza. Para el
positivismo solo es legtimo y firme un conocimiento que transcriba en frmulas racionales
Introduccin a las Ciencias Jurdicas
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los datos de la experiencia sensible. La realidad solamente es captada por medio de los
fenmenos y sus relaciones. La comprobacin en ellas de regularidades permite establecer
sus leyes y principios de validez universal.
Comte ve en el positivismo la etapa final de la evolucin del espritu humano. Afirma que la
inteligencia humana, al buscar solucin al enigma del universo, ha pasado por tres estados
lgicamente encadenados, que una vez que ha llegado al tercero le es imposible regresar al
primero o al segundo. En su Plan de los trabajos cientficos necesarios para reorganizar la
sociedad (1822) sostiene: Por la naturaleza misma del espritu humano, cada rama de
nuestros conocimientos est por fuerza sujeta en su marcha a pasar sucesivamente por tres
estados tericos diferentes: el estado teleolgico o ficticio, el estado metafsica o abstracto, y
por ltimo, el estado cientfico o positivo".
En su Curso de filosofa positiva ( 1830-1842), Comte define estos tres estados: En el
estado teleolgico el espritu humano, dirigiendo esencialmente sus investigaciones hacia la
naturaleza ntima de los seres, las causas primeras y finales de todos los efectos que le
impresionan, se presentan los fenmenos como si fuesen producidos por la accin directa y
continua de agentes sobrenaturales ms o menos numerosos, cuya intervencin arbitraria
explica todas las anomalas aparentes de la naturaleza... En el estado metafsico, que en el
fondo no es sino una modificacin general del primero, los agentes sobrenaturales son
reemplazados por fuerzas abstractas, verdaderas entidades (abstracciones personificadas),
inherentes a los diversos seres del mundo, y concebidas como si fueran capaces de
engendrar por s mismas todos los fenmenos observados, cuya explicacin consiste en
asignar a cada uno la entidad correspondiente. En el estado positivo, el espritu humano,
reconociendo la imposibilidad de obtener nociones absolutas, renuncia a buscar el origen y
el destino del Universo y a conocer las causas ntimas de los fenmenos para dedicarse
nicamente a descubrir, con el empleo bien combinado de la razn y la experiencia, sus
leyes efectivas, vale decir, sus relaciones invariables de sucesin y de similitud. La
explicacin de los hechos, reducida entonces a sus lmites reales, no es ya en adelante sino
la trabazn establecida entre los diversos fenmenos particulares y algunos hechos
generales, cuyo nmero tiende cada vez ms a disminuir por el progreso de la ciencia.
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El positivismo jurdico es la teora opuesta del iusnaturalismo. En este tiene valor de orden
(ordenamiento) solo lo que es justo, la norma no es vlida si no es justa; en cambio, para el
positivismo es justo solo lo que es ordenado, y la norma es justa solo si es vlida. Para el
iusnaturalismo, la justicia es la consagracin de la validez; para el positivismo, la validez es
la consagracin de la justicia. Bobbio argumenta que el positivismo jurdico tiene su origen
en Thomas Hobbes, para quien no existe otro criterio de lo justo y de lo injusto que el de la
ley positiva. En el estado de naturaleza no existe lo justo ni lo injusto, porque no existen
convenciones vlidas. En el estado civil lo justo y lo injusto descansan en el acuerdo comn
de los individuos de atribuir al soberano el poder de decidir sobre lo justo y lo injusto.
La aparicin del imperium de los prncipes, magistrados y funcionarios (entendido como
poder del cargo o competencia para dictar leyes) y del otorgamiento del Derecho por los
poderes pblicos, como fuente de produccin jurdica, supuso el inicio del proceso de
estatuizacin o positivizacin, que se corresponde con lo que Weber denomina la
progresiva racionalizacin del Derecho
El positivismo jurdico surgi como una reaccin contra las abstracciones y vaguedades del
iusnaturalismo, contra las incoherencias de la filosofa poskantiana, y como fruto de una
necesidad de certeza de los juristas que procuraron un apoyo en el mtodo de las ciencias
naturales como el nico capaz de garantizar un autntico saber.
El positivismo jurdico reduce el objeto de la investigacin jurdica exclusivamente al
Derecho positivo vigente, sin considerar aspectos ticos. Tiende a eliminar de la teora del
Derecho la especulacin metafsica y filosfica y a limitar el campo de la investigacin
cientfica y filosfica al mundo emprico. Considera al Derecho como una ciencia de objetos
reales. Saviony deca que el objeto del Derecho est en la experiencia, es algo real, que se
da en la historia y en el espacio, nace espontneamente del espritu del pueblo. El Derecho
es ciencia de experiencia, de realidad.
Caracterizan al positivismo jurdico: La prohibicin del juez de crear Derecho, la prohibicin
del juez de negarse a fallar, la unidad completa y cerrada del orden jurdico. La prohibicin
del juez de crear Derecho y de negarse a fallar se basa en la idea de que la ley es clara,
completa, sin lagunas ni contradicciones; por consiguiente, el juez no puede negarse a fallar
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alegando que la ley no ha resuelto el problema planteado. Esta doctrina est consagrada en
el artculo 4 del Code Napolen: El juez que se niegue a emitir fallo, pretextando que la ley
no resuelve el caso o es oscura o insuficiente, podr ser acusado por denegacin de
justicia.
Segn la separacin de poderes de Montesquieu, la misin de crear Derecho est reservada
a la representacin popular (al poder legislativo). La misin del poder judicial no es creadora
sino reproductiva del Derecho. El juez debe limitarse a expresar la sancin establecida por la
ley para cada acto concreto. La sentencia no puede contener ms que el texto exacto de la
ley. El juez es la boca que pronuncia las palabras de la ley, sin atenuar su vigencia ni su
rigor.
Jellinek critic al positivismo diciendo que si el Derecho es una pura creacin del Estado y el
jurista se debe limitar al estudio de las normas, sin entrar a consideraciones ticas o
polticas, cmo se concilia esta opinin con el principio fundamental del Estado de
Derecho, segn el cual el Estado ha de estar sometido al Derecho? En qu basar esa
sumisin, si el Derecho es libre creacin suya?
Segn Jelunek, el Estado crea el derecho, pero al crearlo queda l mismo limitado por las
normas que produce y subordinado a ellas.
Hans Kelsen es el representante genuino del positivismo jurdico. De origen judo, naci en
Praga el 11 de octubre de 1881. En 1917 fue nombrado profesor de la Universidad de Viena,
donde, con otros investigadores, origin la Escuela Legal de Viena. En 1934 publica la
Teora pura del derecho. En 1940 se radica en Estados Unidos de Amrica, enseando en
las universidades de Harvard y California. En 1944 sale a la publicidad su obra Teora
general del derecho y del Estado. Versin actualizada de la Teora pura. Fallece en
Berkeley, el 19 de abril de 1973. Sus trabajos inditos se publicaron como obra pstuma con
el ttulo de Teora general de las normas.
Kelsen, considerado el jurista ms importante del siglo XX, parte de pre-supuestos
neokantianos para construir su Teora pura del derecho. Trat de llevar a cabo en el campo
del Derecho, lo que Kant realiz en el terreno de la razn pura, es decir, se propuso
construir una autntica ciencia del Derecho, elevndolo al rango de saber cientfico riguroso,
Introduccin a las Ciencias Jurdicas
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depurando su objeto de estudio de todos los elementos que le son extraos: ticos, morales,
axiolgicos, polticos, ideolgicos, etc., propios de la moral, la religin, la sociologa, la
poltica; elimina los fines del Derecho y tampoco se ocupa de su gestacin Y desarrollo. En
sentido kantiano, la ciencia crea, epistemolgicamente hablando, su propio objeto. Para ello
es preciso separar las normas de los hechos y, por tanto, la ciencia jurdica, como ciencia
normativa, de las ciencias de hechos, de las ciencias empricas Y de la moral. El Derecho es
ciencia de normas. Lo defini como conjunto de normas coactivas. Estas constituyen su
objeto. Su mtodo es el positivista; usa tan solo conceptos de la lgica normativa. Kelsen se
ocupa de modo exclusivo Y con todo rigor de una teora lgica pura del Derecho positivo.
Por su carcter normativo, el Derecho es orden de la conducta o reino del deber ser o
normatividad, no del reino del ser o naturaleza. La norma es un juicio lgico del deber ser. El
Derecho es siempre positivo (Derecho puesto por la autoridad), es tarea de la ciencia
jurdica presentar el Derecho de una comunidad.
Kant aclara que la nocin de deber ser excluye la de la razn pura. El deber expresa una
especie de necesidad y de enlace con los principios. No se presenta en la naturaleza, el
entendimiento no puede conocer ms que lo que es, lo que ha sido y lo que ser; la razn
pura solo conoce el ser (necesidad); corresponde a la razn prctica la comprensin del
deber ser. Kelsen, a diferencia de Kant, piensa al deber ser como una categora propia de la
razn pura, como una nueva instancia de la lgica trascendental. Cuando hablamos de
lgica trascendental, la palabra lgica adquiere un sentido diferente del que tiene en otros
contextos. Mientras que la lgica formal es una herramienta para presentar los
conocimientos y manipularlos, o, en otras palabras, una sintaxis ms rigurosa que la de los
lenguajes naturales, la lgica trascendental constituye una teora del conocimiento fundante
de cualquier saber posible. No es estrictamente lgica sino gnoseolgica". Las categoras de
causalidad y de imputacin estn separadas, por lo cual para Kelsen existen dos mundos
tan real el uno como el otro: el de la naturaleza y el de las normas. Con la lgica del deber
ser se conoce y explica el mundo normativo, que es el mundo de lo posible, no de lo
necesario (ser).
Para Kelsen, la ciencia jurdica es puramente descriptiva, axiolgicamente neutral, se ocupa
tan solo de normas vlidas, con independencia de que cumplan o no alguna funcin
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Las leyes naturales describen hechos que son independientes de la intervencin humana,
mientras que la ciencia jurdica se refiere a normas hechas por los seres humanos. Con la
ley natural se describe el mundo y sus fenmenos. Si decimos dado A entonces ser B " y
luego B no ocurre, entonces el juicio es falso o en caso contrario es verdadero, porque A no
puede ser sin B ni B sin A. En cambio, si decimos dado A debe ser B, este juicio no se
convierte en falso si B no ocurre o en verdadero en el caso contrario, porque A est dado sin
B, es decir, A puede ser sin B.
La ciencia jurdica no describe su objeto, como las ciencias naturales describen el suyo, por
enunciados de ser, sino por enunciados de deber ser. Si una persona comete homicidio no
es que es o ser castigado, sino que deber ser castigado porque siempre habr casos en
los que no es posible aplicarle el castigo.
En su Teora genera! del derecho y del Estado, Kelsen trata de distinguir entre las
imposiciones de la ciencia jurdica (Rechtssatze) y las que llama proposiciones descriptivas,
de las normas jurdicas (Rechtsnormen)", promulgadas por las autoridades que producen
derecho, normas que son prescriptivas, expresan prescripciones, rdenes, imperativos, as
como permisos y habilitaciones. Bobbio opina que la teora de Kelsen, segn la cual, la
norma jurdica se resuelve en un juicio hipottico, no es contraria a la tesis de la norma
jurdica como prescripcin, porque el juicio en el cual se expresa la norma es siempre un
juicio hipottico prescriptivo y no descriptivo, esto es, un juicio que en su segunda parte
contiene una prescripcin (... debe ser B).
Las proposiciones normativas formuladas por la ciencia del Derecho solo describen el
Derecho, no obligan nada a nadie, pueden ser verdaderas o falsas; en cambio, las normas
jurdicas obligan a los sujetos de Derecho, no pueden ser verdaderas o falsas, sino vlidas o
invlidas. El fundamento ltimo de validez del Derecho es la norma fundamental. La norma
jurdica es descrita mediante la proposicin jurdica, que es un juicio hipottico libre de
elementos axiolgicos, sicolgicos, histricos o sociolgicos. Aunque la ciencia del Derecho
tenga por objeto normas jurdicas y, consecuentemente, los valores jurdicos puestos por
ellas, sus proposiciones son, a la vez igual que las leyes naturales de las ciencias de la
naturaleza, una descripcin de su objeto, libre de toda apreciacin de valor.
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adecuacin o fracaso, del mismo modo la teora jurdica pura no puede ocuparse de los
contenidos sociales, ni de las vicisitudes histricas, ni del arte de elaborar normas
conducentes a fines determinados, ni del logro o del fracaso en cuanto a estos; antes bien,
estudiar exclusivamente las formas jurdicas, pues es la forma lo que de jurdico tiene
cualquier fenmeno inscrito en el mbito del derecho.
Kelsen ha contribuido a la consolidacin del Estado moderno y a una mejor comprensin del
Derecho desde su perspectiva formal. Pero el Derecho no est compuesto tan solo de la
forma; lo est tambin de la materia: el sistema jurdico de Kelsen es formalista y no real. El
Derecho no es apenas normatividad, sino tambin relacin social; en la realidad social tiene
su fuente principal y est orientado a su realizacin prctica. Un Derecho desprovisto de
valor puede convertir al jurista en un instrumento del poder, en un servidor de la tirana, en
un defensor de leyes injustas. En suma, el Derecho es norma, realidad social (econmica,
cultural, poltica, etc.), valor (est orientado especialmente a la realizacin de la justicia),
espacio (rige en un lugar determinado), tiempo (rige en un tiempo determinado), mentalidad
humana.
El Derecho positivo es la norma coercitiva creada por la autoridad competente y el Derecho
natural es el criterio de valoracin del Derecho positivo, pues permite atenuar la rigidez y la
injusticia que pudiera contener la norma. Un derecho positivo .sin justicia no puede ser; es
decir, un Derecho positivo sin un Derecho natural sera un remedo de Derecho, una
monstruosidad. En el ordenamiento jurdico hay correspondencia entre el Derecho positivo y
el natural. Por ejemplo, el juez no puede dejar de administrar justicia por defecto o
deficiencia de la ley; en tales casos, aplicar los principios generales del Derecho (C. C., art.
VIII del tt. Preliminar); la comunidad y el Estado reconocen a la familia y al matrimonio como
institutos naturales y fundamentales de la sociedad (Const. Pol., art. 4o); no hay
responsabilidad penal del que obra en legtima defensa, o sea, es lcito oponer la fuerza
para defenderse de una agresin ilegtima (C. P, art. 203): nadie debe enriquecerse
indebidamente en perjuicio ajeno (art. 1954); la persona humana tiene Derecho a la vida,
etc. (Const. Pol., art. 2o). En unos casos el derecho natural est explcitamente incorporado
al Derecho positivo, en otros funciona corno fuente subsidiaria, o sea, como medio para
integrar este sistema y colmar sus inevitables lagunas.
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Ante la discordancia entre el Derecho natural y el positivo, el intrprete tiene que optar por
este ltimo, como garanta de certeza y de seguridad, atenuando en todo caso la intrnseca
justicia que pudiera contener, valindose para ello del Derecho natural; pero no podr optar
por puros principios ideales desdeando el Derecho positivo, porque con ello se destruye la
seguridad jurdica, desaparece el Estado de Derecho, el juez se convierte en legislador y
entra a regir la arbitrariedad total.
Tres formas de Positivismo Jurdico:
A cada uno de los momentos de crtica al Iusnaturalismo corresponden tres formas
principales de cmo se present histricamente el positivismo jurdico:
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una etapa ms avanzada se trata de asegurar el status de los grandes seores sobre los
vasallos, etc.
Sin embargo, algunas opiniones consideran que en toda conducta humana hay un contenido
econmico y que este no es solamente patrimonial (campo tradicional de la economa), sino
que tambin puede ser extrapatrimonial. As, Rudolf STAMMLER, quien a fines del siglo
Introduccin a las Ciencias Jurdicas
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Los criterios que se han para explicar la conexin entre Derecho y economa son: La
relacin de causalidad defendida por el materialismo histrico de MARX, donde la economa
es la causa de todo y el Derecho uno de sus efectos; la economa es la infraestructura y
todos los dems elementos, como el Derecho, la religin, la literatura, la poltica, son la
superestructura. La relacin de integracin defendida por STAMMLER, quien sostiene que lo
jurdico y lo econmico forman un bloque nico; la vida social es la mezcla de una parte
sustancial (economa) y otra formal (Derecho); el Derecho y la economa constituyen toda la
vida social. La relacin de interaccin, sostenida por MAX W EBER, se explica por intermedio
del paralelismo con el principio fsico de que a toda accin corresponde una reaccin en
sentido contrario; de este modo, a toda preeminencia de una accin econmica corresponder una reaccin contraria del derecho.
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El Derecho no tiene existencia independiente de la realidad social. Para adoptar con acierto
un modelo jurdico es imprescindible conocer la verdadera naturaleza del orden social. Esto
exige buscar fuera de la ciencia jurdica los criterios que permitan enjuiciar adecuadamente
al Derecho. La ciencia econmica es una de las fuentes de inspiracin en cuya base debe
articularse la legislacin, siempre que se parta de una ciencia econmica solvente y no de
mitos y fbulas que en general inspiran el pensamiento jurdico actual. El Derecho no tiene
una existencia independiente de la economa. Una falsa ciencia econmica puede conducir
a los juristas a optar por una desacertada transformacin del orden social, pues, muchos de
los males que a este mundo afligen no son obras de gentes mal intencionadas, sino de
autnticos idealistas, de intelectuales honestos y bien intencionados que no advirtieron que
de la semilla que sembraron surgira la barbarie totalitaria que ahora y por siempre debe sufrir el descrdito histrico. La labor del jurista ser beneficiosa o perniciosa segn la bondad
o la falsedad de los precedentes que lo orienten, por lo que tanta probabilidad existe de que
se perpeten pretritos errores como que se renueven pasados aciertos. No se debe olvidar
que aunque lo que impulsa al comportamiento es sobre todo el inters individual, hllase sin
embargo ese inters, como todo lo humano, totalmente sometido a la opinin general.
La historia social y econmica de la humanidad, esto es, la realidad social de ayer y de hoy,
nos muestra cuan negativos son los extremos dados por un liberalismo a ultranza y el
totalitarismo comunista, fascista o nazista. La seguridad y certidumbre de la justicia social
exigen una economa estable basada en la correspondencia que debe existir entre la
posibilidad material y la justicia de un orden social y econmico, y de un Derecho que
respete la relacin de medio a fin que debe darse entre lo econmico y lo social, para que no
se atente contra la dignidad del ser humano que tiene derechos fundamentales tanto
individuales como sociales y colectivos.
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Derecho econmico es "aquel Derecho (estatal o no, legal o no) en el que se integran
aquellas normas nuevas o viejas que determinan los principios ordenadores de la economa
en un concreto espacio incluidas las medidas de poltica econmica de carcter coyuntural
el rgimen jurdico del mercado o mercados comprendidos en ese espacio, la organizacin y
el funcionamiento de los sujetos econmicos que operan en l o en ellos y las relaciones
entre ellos, el rgimen jurdico de las actividades que desarrollan, as como de los bienes y
servicios en relacin con esas actividades.
DERECHO Y ECONOMA O ECONOMA DEL DERECHO
No es lo mismo derecho econmico que Derecho y economa o economa del derecho.
El contenido del Derecho econmico es el anlisis sistemtico de la parte del ordenamiento
jurdico que regula la actividad econmica de las personas naturales o jurdicas (comercio
exterior, importaciones, cambios, promocin fabril, la actividad econmica del Estado, etc.).
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QUE
condiciona la actividad
SU faz
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desarrolla a pesar y a veces en contra del discurso dogmtico del Derecho. Esta tendencia
del Anlisis Econmico del Derecho ha motivado la crtica reaccin de varios tericos que
como Ghersi han denunciado su carcter sesgado y muy por el contrario han propuesto
"representar el derecho como un fenmeno de la sociedad y hacerlo desde espacios de
saber distintos, como referentes reflexivos y comunicativos" y en el entendido de que el
derecho est dentro y no fuera del fenmeno social.
1. CONCEPTO: El AED es una (relativamente) nueva escuela del pensamiento jurdico, que
ha aparecido en los pases anglosajones con base en la evolucin del pensamiento
econmico, en especial entre 1930 y 1970.
Se trata de una metodologa que aplica, a problemas de carcter jurdico, principios y
conceptos de orden econmico. Los principales conceptos de la economa que se utilizan
son los costos de transaccin (costos por utilizar el mecanismo de precios), los rendimientos
marginales de gerencia, las estructuras de gobernacin de relaciones interpersonales
(figuras societarias y estructuras contractuales de diversos tipos), la relevancia de los
derechos de propiedad en la eficiencia de la asignacin de los recursos, la funcin de
eficiencia de las normas y la aplicabilidad del anlisis econmico a toda clase de
transacciones, incluso las que no se realicen en un contexto de mercado. Otro concepto es
el intercambio voluntario como forma eficiente de transaccin (segn distintos criterios),
tanto en su versin real como en su versin presunta o ficta.
2.
PRINCIPALES TERICOS
Los principales aportes que el AED toma de la economa fueron formulados por la llamada
economa institucionalista. Los principales tericos de esta disciplina en sus varias fases
fueron:
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Premio Nobel 1991. Economista britnico, obtuvo el Premio Nobel de Economa en 1991 por
su descubrimiento y clarificacin del significado de los costes de transaccin y los derechos
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limitaciones del anlisis y la metodologa neoclsica. Hace una profunda crtica de los
supuestos simplificadores de la realidad al uso en la ciencia econmica y propone adoptar
supuestos ms realistas como los que manejan los evolucionistas econmicos Sidney
Winter y Jack Hirshleifer.
En todo el proceso de su pensamiento va adquiriendo cada vez ms trascendencia el
concepto de institucin que finalmente se convierte en la clave explicativa de la evolucin y
el desarrollo econmico. Douglass North se convierte as en uno de los pioneros del
neoinstitucionalismo al que aporta su esquema terico ms comprehensivo y coherente.
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Se inicia con el convencimiento que hay que tener en cuenta que no es posible
daos econmicos del accidente debe pasar a formar parte del costo de determinado bien o
servicio que pudiera ser ofrecido con menos riesgo.
Se disea una imagen del derecho y de la prctica jurdica que toma el principio
sistema jurdico. Es un mtodo o un enfoque que se aplica a un objeto distinto de aquel para
el cual fue concebido (el sistema econmico) sustituyndolo por el sistema jurdico.
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gravedad, sino a los costes sociales derivados de los mismos, logrndose a travs del
mtodo del riesgo y el mtodo de la buena bolsa.
All donde haya alternativas, escasez y en su virtud, eleccin, all sern aplicables los
mtodos del Anlisis Econmico, llegndose a la conclusin que no hay aspecto de la vida
humana que no pueda ser incluido del anlisis econmico
Este enfoque econmico gira en base a tres premisas: el anlisis de los efectos de
Sobre el anlisis de los efectos de las leyes no es posible entender las instituciones
nicamente con argumentos legales, es esencial considerar los efectos que tales
instituciones tienen sobre la sociedad y que resultado generan crear modelos tendientes a
evaluar rigurosamente los efectos de todo tipo producido por las leyes.
esenciales del enfoque econmico en que se basa el anlisis econmico del derecho,
puesto que los sujetos tienden a maximizar algo, ya sea riqueza o utilidad en condiciones
que deben corresponderse con los parmetros establecidos de racionalidad en sus
elecciones.
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El derecho en caso de observar errores que corregir en el trfico del libre mercado de
Para cumplir con los objetivos primordiales del Bien Comn y Paz Social a que aspira
el Derecho, tiene que velar por el intercambio confiable y tico en relacin al uso de bienes y
factores productivos; "por lo que el derecho debe garantizar la seguridad y la libertad del
mercado, y si la inconsistencia de este, muestra "fallos" que enmendar, el Estado tendr que
corregirlos a travs del mecanismo coercitivo del Derecho".
Un primer planteamiento que se presenta en la concepcin econmica del derecho es el
aparente conflicto entre eficiencia y equidad, pudindose presumir que en la concepcin
citada, el mismo se dirime en favor de la eficiencia con indiferencia respecto de la
"inequidad" que sus soluciones puedan importar. Al respecto, y siguiendo a Mitchell
Polinsky, cuando se trate de conceptualizar las nociones del anlisis econmico del derecho
(AED), la eficiencia alude a la relacin entre los beneficios totales de una situacin y los
costos totales de la misma, mientras que la equidad se refiere a la distribucin de la renta los beneficios- entre los individuos. As en principio, podramos decir que una accin es
eficiente cuando aumenta los beneficios totales y disminuye los costos totales de una
determinada situacin, mientras que ser equitativa en la medida en que disminuya la
diferencia entre los beneficios distribuidos a cada miembro de la comunidad.
El conflicto entre ambas nociones se plantea en aquellos casos en los cuales el aumento de
beneficios totales trae aparejado que los mismos sean distribuidos de manera inequitativa,
es decir que habr una importante diferencia entre la porcin de beneficios que se asignar
a cada individuo. Si se quisiera privilegiar la eficiencia por sobre la equidad, se decidirn
acciones que aumenten la suma total de beneficios aunque ello acreciente la diferencia
numrica entre los distribuido a los individuos -los que reciben ms beneficios los vern
aumentados y los que reciben menos los vern disminuidos-, en caso contrario se preferir
no aumentar e incluso reducir la suma total de beneficios en pos de lograr un reparto ms
Introduccin a las Ciencias Jurdicas
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que el anlisis costo-beneficio es un marco metodolgico para ordenar todos los argumentos
a favor (beneficios) y en contra (costos) de una determinada medida de poltica, incluyendo
tanto los factores medibles o factibles de ser traducidos a unidades monetarias como
aqullos inconmensurables desde el punto de vista econmico
principio de soberana del consumidor para afirmar, en su virtud, que si la gente no demanda
un determinado servicio es porque no lo considera suficientemente valioso y no deben
deducirse de ah soluciones que alteren su eleccin soberana.
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el sentido econmico, en la medida que toma en consideracin los beneficios y los costes
que su accin le reporta llevando a cabo la comisin del delito en funcin de ellos, buscando
maximizar su funcin de utilidad.
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7.
RELEVANCIA INSTITUCIONAL
En concordancia con la misin de la Universidad, el AED tiene por objeto final dotar a la
sociedad de instituciones jurdicas que permitan desarrollar las inmensas necesidades
humanas de la mejor manera posible. Es indiscutible que el respeto por la vida humana
implica que los recursos escasos de los cuales dispone la humanidad para satisfacer sus
necesidades no se desperdicien, sino que se asignen a los mejores usos y con la mayor
efectividad posible.
As, en la perspectiva de una filosofa plural, teniendo en cuenta que el AED, es ms bien
una metodologa o un conjunto de metodologas, que pueden aplicarse sin importar las
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opiniones personales de quien las utilice. El AED carece de contenido religioso o poltico, y
puede ser aplicado en cualquier contexto.
El AED est fundado en la premisa de que los seres humanos son racionales y que,
utilizando esta racionalidad de manera metdica, es posible mejorar las instituciones en las
cuales vivimos para hacerlas ms eficientes y productivas.
El AED, en cuanto disciplina practicada a nivel mundial, brinda abundantes oportunidades de
interaccin de todo el mundo, como se demuestra en la gran variedad de catedrticos que la
Especializacin y Derecho Econmico cuentan. El AED basa su metodologa en las
premisas conductistas de la ciencia econmica que supone que los hombres son seres
racionales que pueden establecer sus propias prioridades y buscar alcanzarlas de manera
libre y soberana, segn sus preferencias.
El AED traslada sus premisas conductistas del nivel individual al nivel social y, por tanto,
afirma y supone que la eficiencia en la asignacin de los recursos disponibles a los fines
sociales est directamente relacionada con el grado de democracia de las sociedades, y
concluye en que entre menos democrtica sea una sociedad ms ineficiente e inequitativa
ser la asignacin de tales recursos.
Al tratarse de una materia interdisciplinaria, con elementos no slo jurdicos y econmicos,
sino tambin estadsticos, antropolgicos, sociolgicos, filosficos e histricos, tiene un
carcter mucho ms integral que otras materias que tienen por objeto una sola disciplina.
Finalmente, cabe recordar que el AED, entre muchos de los beneficios que conlleva su
aplicacin, sirve para orientar el contenido en la redaccin de normas o de quienes las
aplicarn, logrando as el objetivo de buscar su eficiencia; asimismo, ayuda en la
anticipacin del resultado que las diversas normas producirn en el mundo real, toda vez
que vivimos en una sociedad con recursos escasos y necesidades humanas ilimitadas; as,
el derecho slo servir si nos permite alcanzar los objetivos deseados, al menor costo
posible, evitando el desperdicio de recursos.
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Sanciona con pena privativa de libertad perpetua (cadena perpetua), si el agente como
consecuencia de la comisin de este delito produce la muerte de la vctima o le produce
lesiones graves a su integridad fsica o mental; en este caso al autor no le importara matar a
su vctima con tal de conseguir su objetivo, toda vez que la sancin ser la misma; esto es,
pena privativa de libertad perpetua.
Artculo 75.- Las proposiciones de ley deben contener una exposicin de motivos donde se
expresen sus fundamentos, el efecto de la vigencia de la norma que se propone sobre la
Legislacin nacional, el anlisis costo-beneficio de la futura norma legal incluido, cuando
corresponda, un comentario sobre su incidencia ambiental. De ser el caso, la frmula legal
respectiva que estar dividida en ttulos, captulos, secciones y artculos. Estos requisitos
slo pueden ser dispensados por motivos excepcionales.
Las proposiciones de resolucin legislativa se sujetarn a los mismos requisitos que los de
ley, en lo que fuera aplicable
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CONCLUSIONES:
El iusnaturalismo marc una nueva etapa en la historia de la humanidad, ya que fue
una corriente que rompi los esquemas establecidos en el mundo al quitar los
esquemas religiosos que dominaron el panorama filosfico durante mucho tiempo,
desde la muerte de Aristteles, hasta el siglo XVII, en el que se retoman esos
principios de cientos de aos atrs.
Su objetivo principal, fue, al igual que otras corrientes revolucionarias otorgar
derechos al hombre; derechos que le permitieran al hombre un poder moral para
hacer, omitir o exigir algo; derechos que se les ha otorgado por igual a todos los
seres, pero que por desgracia muchas veces son violados al obstaculizar su
ejecucin.
En un principio se habl de derechos impuestos por la propia naturaleza, a lo que se
le llam derecho natural, que es un conjunto de normas para garantizar el mejor
ordenamiento de la sociedad. Posteriormente se sustituye este orden por el de Dios.
El derecho natural moderno se distingue del antiguo y del cristiano porque carece de
referencias metafsicas, est basado nicamente en la ley moral contenida en la
razn humana, y de las exigencias de esta razn se deducen los derechos del
hombre.
El historicismo es una corriente doctrinaria que nace de la discusin literaria entre
THIBAUT y SAVIGNY.
Surge
contra
el
afrancesamiento
imperante,
contra
el
racionalismo
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olvidarse de esto, poseen una excelente estructura jurdica, pero para poder alcanzar
una doctrina que verdaderamente logre un orden, es necesario tomar en cuenta
nuestras races y dems aspectos que nos complementan como seres racionales.
El Iusnaturalismo no es una tesis exclusiva, permite abrirse al campo de la norma en
todo el sentido de la palabra, jurdica, moral, teolgica, etc. La importancia de esta
teora recalca en que nosotros los seres humanos provenimos de una naturaleza y
aunque tratemos de escapar de ella, esta nos inculca no solo en el Derecho Positivo,
(entendido como norma Jurdica), sino tambin en la parte humana (entendido como
la espiritualidad), tambin en una costumbre que provoca una actitud repetitiva, que
nosotros mismos decidimos tomarla como ley, es as como nace el Derecho.
El Anlisis Econmico del Derecho relaciona la economa con el Derecho como un
modo de abordar interdisciplinariamente fenmenos sociales determinados.
El Anlisis Econmico del Derecho es una disciplina joven, tanto a nivel nacional
como internacional. Nace en Estados Unidos entre los aos 30 y 60 del siglo pasado.
En el Per las ideas se manifiestan en los 80, y se escriben los primeros artculos
recin en los 90.
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ANEXOS:
Crticas
Durante el siglo XIX, se desarroll en Alemania, a instancia de Savigny y otros notables
representantes, la Escuela Histrica del Derecho, la posicin de este notable jurista seguida
luego por varios otros que aportaron un colosal sistema jurdico al mundo contemporneo a
travs de numerosas obras y el Cdigo Civil alemn de 1900 supona que cada pueblo
construa en su diario que hacer el derecho que le era correspondiente. Luego la tarea del
jurista era tomarlo, organizarlo, darle marco terico y convertirlo en un derecho elaborado. El
derecho nacido del pueblo era el derecho popular, el siguiente era el derecho culto. Sin
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BIBLIOGRAFA
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