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VUELTA
ELECTORAL
DOSSIER TOMS
DE AQUINO
CONTENIDO
FILOSOFA
METODOLOGA JURDICA
I. Metodologa
o Concepto de metodologa
o Concepto de mtodo
o Ciencia y mtodo
o Teora, prctica y tcnica
o Interpretacin
o Interpretacin jurdica
II. Escuelas y mtodos de interpretacin, procedimientos de integracin
o Ius naturalismo
o Ius positivismo
o Ius realismo
o Ius marxismo
o Analoga
o Principios generales de derecho
o Arbitraje judicial
o Costumbre
o Interpretacin en las diversas materias del derecho
I. Metodologa
o Concepto de metodologa
En la ciencia jurdica al hablar de metodologa, nos estamos refiriendo a un nivel en
el que se establecen las distintas corrientes del pensamiento jurdico, que
finalmente determinarn posiciones doctrinarias, por ejemplo, el iusnaturalismo, el
iusnormativismo, el iussociologismo y el iusmarxismo, entre otros.
Se refiere a los mtodos de investigacin en una ciencia. Aun cuando el trmino
puede ser aplicado a las artes cuando es necesario efectuar una observacin o
anlisis ms riguroso o explicar una forma de interpretar la obra de arte.
La metodologa se entender aqu como la parte del proceso de investigacin que
sigue a la propedutica (La propedutica es el conjunto de saberes y disciplinas
que hace falta conocer para preparar el estudio de una materia. Constituye una
etapa previa a la metodologa - conocimiento de los procedimientos y tcnicas
necesarios para investigar en un rea cientfica - ). y permite sistematizar los
mtodos y las tcnicas necesarios para llevarla a cabo. Los mtodos dice
Martnez Migulez (1999) son vas que facilitan el descubrimiento de
conocimientos seguros y confiables para solucionar los problemas que la vida nos
plantea.
La metodologa es una etapa especfica que dimana de una posicin terica y
epistemolgica y que da pie a la seleccin de tcnicas concretas de investigacin
Puesto que, por definicin, el thelos del mtodo es la verdad, es inevitable tratar
tal concepto. No se puede hablar de mtodo en una verdad revelada por Dios,
puesto que es l quien elige y no nosotros (siempre y cuando consideremos
semejante posibilidad, ya que los supuestos mtodos divinos no nos son
accesibles); por lo que el significado de verdad en mtodo est ms enraizado en el
Conocimiento humano que con consideraciones religiosas.
Por otra parte, el vocablo mtodo atae tanto a la representacin mental de un
proceder como al proceder mismo. Al conjunto ordenado de representaciones
mentales sobre un o unos procedimientos se le puede llamar Metodologa, mientras
que el resultado de emplear la metodologa es una Aplicacin. Se entiende que,
empleando un mtodo, se obtienen aplicaciones similares si no iguales. No siempre
ocurre que la aplicacin metodolgica obtenga los resultados apetecibles, sin
embargo se posibilita que, como tiene orden y lgica interna, se puedan detectar
los errores del proceso o resultado obtenido. Dicho de otra manera, si no se
procediera con una progresin lgica disponiendo los elementos de cierto modo, no
sabramos con certeza si los resultados obtenidos procedan de nuestra aplicacin o
del azar. De esta manera, se pueden replicar y verificar (o falsar) resultados
cientficos, por ejemplo. Tal es as que vamos escogiendo los mtodos ms tiles y
adecuados, mientras despreciamos los que menos efectividad van teniendo (en
teora).
El porqu de usar mtodos es una cuestin epistemolgica que afecta a la
efectividad futurible de nuestras acciones ms reflexionadas. No slo se busca la
verdad, sino que esa verdad sea reproducible, comunicable, accesible y repetible
como un resultado ptimo para las personas.
Por ltimo, no existe un mtodo nico para todas las cosas. Cada aplicacin -fuera
una obra de arte o un experimento cientfico- puede necesitar de procedimientos
distintos y de naturaleza, asimismo, diferente. Las mismas ciencias aplican
mtodos diversos para sus objetivos, razonando y argumentando -eso s- por qu
utilizan esta va o aquel otro camino. De ah que, tanto aciertos como errores,
puedan revisarse y mejorarse a la luz de las descripciones de los mtodos usados.
o Ciencia y mtodo
En toda la historia de la humanidad, el hombre ha procurado garantizar y mejorar
su nivel de vida mediante un mejor conocimiento del mundo que le rodea y un
dominio mucho ms eficaz del mismo, es decir, mediante un desarrollo constante
de la ciencia (POLANCO Alberto Ciencia, Tecnologa y Sociedad p. 3)
La ciencia no es algo nuevo, desde siempre, el hombre ha tratado de darle
explicacin a los acontecimientos y de mejorar su calidad de vida de muchas y muy
diversas maneras. Prueba de ello es que su naturaleza curiosa le ha hecho partcipe
de innumerables descubrimientos tales como el fuego en la antigedad o la
clonacin en nuestros das. De esto, logramos desprender que el hombre no
siempre ha tenido la intencin de descubrir algo al momento en el cual logra
ayudar al mundo a dar un paso ms en el largo recorrido de la historia de la
ciencia, pues en muchas, si no es que en la gran mayora de las ocasiones, han
sido producto de una casualidad, tal como el fuego, la ley de la gravedad, entre
otros.
Los inventores no siempre saben lo que estn haciendo. Aunque su ingenio sea
fundamental, muchos de los principales avances cientficos se deben a errores
Respecto de la ciencia como tal, Osaki Llanos en su ensayo Categoras
Conceptuales del proceso de investigacin cientfica, nos dice que la ciencia
comenz a desarrollarse hace aproximadamente 2500 aos en el gnero humano
(que l llama de racionalidad retrospectiva e hipottica) que ha fundado el
pensamiento cientfico, y finaliza comentando que la historia de la ciencia se
encuentra en extremo relacionada a la actividad o al quehacer humano.
(ARGELLO Ricardo. Revista Muy Interesante. p.64)
Una vez que la ciencia ha sido creada en la mente del hombre, se coloca como un
eje central en el progreso de la humanidad. Tenemos a lo largo de la historia
ejemplos que nos sitan en la influencia misma de ella en el hombre: la Revolucin
Industrial que con sus inventos y creaciones lograron darle un cariz distinto al
mundo en menos de una dcada, la penicilina, considerada como el ms grande
acontecimiento mdico cientfico del siglo pasado, la clonacin con todo y sus
discernimientos tico filosficos... entre otros.
La ciencia es dinmica y por lo tanto, no podemos hablar de un estancamiento, hoy
mismo, en este preciso instante, hay hombres y mujeres de ciencia trabajando
arduamente en la interpretacin del genoma humano, en la elaboracin de
alimentos transgnicos: es decir, la historia de la ciencia est crendose en este
momento, mientras existan personas interesadas en hacer que la humanidad de un
paso ms en el camino del progreso y del desarrollo humano.
Como en cualquier otra materia, es necesario contar con una referencia conceptual
pues debemos tener una idea clara y precisa del tema tratado si es que realmente
queremos estudiarlo a conciencia.
deriva etimolgicamente de las lenguas modernas y principalmente del verbo
latino sciencia ( OSAKI Llanos Jimmy. Ob. cit p. 1)
Para los latinos, este vocablo tiene un amplsimo sentido: conocimiento prctico,
doctrina y hasta erudicin . A decir verdad, los latinos tenan la idea de que todo
conocimiento cuando llegaba lmites superiores al comn denominador de la
poblacin, se le consideraba practicante de la sciencia. Los latinos, influenciados
por la concepcin griega <<isemi>>, el cual para ellos equivala a saber, en toda la
extensin de la palabra.
Siguiendo las caractersticas de la gran mayora de lo definido, la ciencia no se
escapa a la diversidad de definiciones: est comprobado que existen infinidad de
definiciones del trmino ciencia, estos abundan desde diccionarios hasta tratados
cientficos, sin embargo es necesario seguir la advertencia de Diderot
la definicin de ciencia consiste propiamente en la exposicin detallada de los
objetos de los cuales esta ciencia se ocupa
Si seguimos instintivamente cual es su propsito, el mismo Osaki Llanos, nos dice
que es el descubrir las relaciones que existen entre lo observado, para de esa
manera formular enunciados de leyes y prediccin de hechos, elaborando
estrategias de control que permitan, en consecuencia, el bienestar social. As pues,
o Analoga
Se refiere principalmente a la comparativa entre dos o ms conductas semejantes
en sus elementos constitutivos.
o Principios generales de derecho
Antes de la reforma de 1974 se hablaba de una triple funcin de los principios
generales del Derecho, como fundamento del orden jurdico, orientadores de la
labor interpretativa y fuente en caso de insuficiencia de ley y costumbre.
Como fundamento cumplen una funcin informadora: Cuando los principios
generales del Derecho se observan desde la ptica de su funcin informadora,
fundamentadora del ordenamiento jurdico, propiamente deben ser valorados como
superfuente o fuente de las fuentes (Arce y Flrez-Valds, 1990: 59) e
indirectamente estn presentes en la ley o costumbre aplicables.
En fin, las posibles lagunas del bloque de legalidad se pueden integrar por el propio
orden jurdico autointegracin (v. gr. a travs de la analoga o de los principios
generales del Derecho en los sistemas que los admiten como fuente) o por otro
sistema distinto heterointegracin (v. gr. aplicando un Ordenamiento jurdico
extranjero o los principios generales del Derecho en caso de que estos no se
admitan como fuente o, incluso, por medio del Derecho natural).
o Arbitraje judicial
Prcticamente todos los conflictos pueden ser sometidos al arbitraje, sin embargo,
el Estado, a travs de la legislacin establece las materias o los conflictos que no
pueden ser resueltos a travs del arbitraje. Esta restriccin obedece a que el
Estado considera que existen materias cuya decisin puede afectar, adems de a
las partes de la controversia, al orden pblico. Sin embargo, se coment que en
materia mercantil la tendencia se orienta a reducir el nmero de cuestiones que no
pueden ser resueltas mediante arbitraje.
Al respecto, uno de los participantes hizo referencia a una jurisprudencia de la
Corte en la que se resolvi que slo es no arbitrable lo expresamente previsto por
la ley.
Como ejemplo de conflictos que no pueden ser sometidos al arbitraje se cit el
estado civil de las personas, el pago de impuestos y la validez del registro de una
marca.
Por otra parte, se coment que las entidades de derecho pblico estn facultadas
para intervenir en actos de derecho privado, por lo que pueden sujetarse al
arbitraje privado. Tal es el caso de la Comisin Federal de Electricidad y de
Petrleos Mexicanos, que han acudido al arbitraje.
Redaccin de la clusula arbitral:
Qu redaccin de clusula arbitral se sugiere para que, al llegar el momento del
arbitraje, una de las partes no insista en que se apliquen las disposiciones relativas
a los juicios mercantiles?
Por ignorancia hay quienes consideran que en el procedimiento arbitral se deben
aplicar las disposiciones relativas a los juicios mercantiles, sin embargo, debe
aplicarse el Reglamento al que las partes se hayan sometido. Adicionalmente, hay
que tomar en cuenta que el Ttulo IV del Libro V del Cdigo de Comercio que regula
al arbitraje es una ley independiente.
El arbitraje tiene sus propias reglas, por ello, no deben aplicarse las disposiciones
de los juicios mercantiles, ni siquiera de manera supletoria, ya que en el caso de
que alguna circunstancia no est prevista en las reglas de procedimiento pactadas,
el rbitro tiene facultad para tomar la decisin que ms convenga.
Al pactar un Reglamento de Arbitraje, las partes deciden que no sern aplicables
las disposiciones relativas a los juicios mercantiles y hay precedentes judiciales que
as lo sealan.
Por lo anterior, es tan importante que la clusula arbitral sea clara, de esta forma,
la mejor recomendacin en materia de redaccin de clusulas consiste en copiar las
clusulas modelo propuestas por las instituciones arbitrales.
Trminos en el arbitraje:
En la Comisin decidimos desjudicializar el arbitraje, incluso en el lenguaje.
Hemos tenido experiencias que nos muestran que la tendencia a equiparar el litigio
judicial y el arbitraje, priva a ste de muchas de sus ventajas, especialmente su
flexibilidad, rapidez y la oportunidad de que los rbitros puedan conocer mejor el
negocio que les toca decidir. Sin embargo, algunos rbitros y abogados litigantes,
continan haciendo la equiparacin. Convendra discutir los pros y contras de estas
posiciones.
El arbitraje se caracteriza por su flexibilidad y rapidez y por la inmediatez de los
rbitros con el caso, caractersticas que lo distinguen del procedimiento judicial. En
el arbitraje se atiende ms al fondo que a los formalismos, respetando claro, el
derecho que tienen las partes de trato igual y plena oportunidad de presentar su
caso. Por ello, es conveniente desjudicializar el arbitraje, esto es, eliminar del
arbitraje el formalismo que impera en el procedimiento judicial.
Ambos procedimientos, el judicial y el arbitral son diferentes y funcionan diferente,
por ello, se debe evitar el empleo de frmulas propias de los procedimientos
judiciales, inclusive, se debe evitar el uso del lenguaje forense.
o Costumbre
Si bien en la mayora de las ocasiones relacionamos la costumbre jurdica con los
pueblos indgenas, la realidad es que esta fuente formal del derecho es aplicable en
innumerables situaciones.
Consta de dos elementos, uno objetivo que se refiere al cumplimiento de la
conducta, y uno subjetivo que es la concepcin de obligatoriedad de la norma.