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VI

rea Laboral

VI

Contenido
VI - 1
Participacin de los trabajadores en las utilidades de la empresa
VI - 1
Per aprueba convenio Oit sobre licencia por maternidad
Nueva Ley General de la Persona con Discapacidad - Ley N 29973.
VI -- 44
Pensin
viudez para
concubinas
Especialde
referencia
a lalascuota
de empleo en las empresas privadas: VI
ASESORA APLICADA
VI - 7
Compensacin
por tiempo
Argumentos a favor
(Parte de
III) servicios (CTS)
Trascendencia
de las
la prueba
indiciaria
cuando las partes no han aportado VI - 7
Participacin
en
utilidades
2012
ASESORA APLICADA
ANLISIS JURISPRUDENCIAL
VI - 8
medios
probatorios
plenos vacacional para trabajadores que tienen
Procede
la indemnizacin
ANLISIS JURISPRUDENCIAL
VI - 8
INDICADORES laborales
VI
- 10
el cargo de gerentes o representantes de la empresa?
Informes
Informes laborales
laborales

Per aprueba convenio Oit sobre licencia por


maternidad
Ficha Tcnica
Autor : Dr. Tulio M. Obregn Sevillano(*)
Ttulo : Per aprueba convenio OIT sobre licencia
por maternidad
Fuente : Actualidad Empresarial N 324 - Primera
Quincena de Abril 2015

1. Introduccin
El Congreso de la Repblica, mediante Resolucin Legislativa N 30312
(22.3.2015) ha aprobado el Convenio
N 183 de la Organizacin Internacional
del Trabajo (OIT) sobre la proteccin de
la maternidad.
Un primer aspecto que debemos resaltar es que, de acuerdo con nuestra
Constitucin, artculo 56, para que este
Convenio sea aplicable en nuestro pas,
requiere de la RATIFICACIN por el
Presidente de la Repblica. Por tanto,
an no es aplicable. Adems, requiere
de desarrollo normativo adicional que
permita su aplicacin en el pas, tal
como el propio Convenio lo establece
en su artculo 12.
Este Convenio N 183, adoptado por la
OIT en el ao 2000, establece aspectos
que merecen comentarios, como los
siguientes:

2. Prohibicin de labores peligrosas durante el embarazo


El artculo 3 del Convenio, establece que
todo pas debe adoptar las medidas necesarias para garantizar que no se obligue
a las mujeres embarazadas o lactantes
a desempear un trabajo que haya sido
determinado por la autoridad competente
(*) Abogado egresado de la Pontificia Universidad Catlica del Per
Postgrado en Derecho del Trabajo en la Universidad de Salamanca
(Espaa)

N 324

Primera Quincena - Abril 2015

como perjudicial para su salud o la de su


hijo, o respecto del cual se haya establecido
mediante evaluacin que conlleva un riesgo
significativo para la salud de la madre o
del hijo.

Seis semanas equivale a 42 das. Actualmente en el Per el descanso postnatal es


de 45 das. Por tanto, la norma peruana
otorga un beneficio mayor.

Esta norma no generar ningn cambio normativo en nuestro pas, pues


la Ley N 28048 (1.8.2003) y su
Reglamento, aprobado por el D. S.
N 009-2004-TR (21.7.2004), establecen que en los centros de trabajo, las mujeres gestantes solicitarn
al empleador no realizar labores que
pongan en peligro su salud y/o la
del desarrollo normal del embrin
y el feto durante el periodo de
gestacin.

5. Atraso en el parto

3. Duracin del descanso por


maternidad
El artculo 4 del Convenio, establece que
el derecho a la licencia de maternidad debe
tener una duracin de al menos catorce
semanas.
Es decir, de 98 das. Actualmente en el
Per, la licencia por maternidad es de
90 das.
Por tanto, las licencias por maternidad
se incrementarn, cuando finalmente
sea aplicable el Convenio 183, en 8
das ms.
De todas las normas del Convenio 183,
esta es la que posiblemente genere ms
inconvenientes en su aplicacin, porque
Essalud tendr que asumir el pago de 8
das adicionales de subsidios por maternidad.

4. Descanso postnatal
El artculo 4 del Convenio establece que, de
las 14 semanas de licencia por maternidad,
al menos seis semanas sern posteriores al
parto.

Informes Laborales

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INDICADORES laborales

El artculo 4 del Convenio establece que el


periodo prenatal de la licencia de maternidad
deber prolongarse por un periodo equivalente al transcurrido entre la fecha presunta
del parto y la fecha en que el parto tiene
lugar efectivamente, sin reducir la duracin
de cualquier periodo de licencia obligatoria
despus del parto.
Es decir, establece que en caso de atraso
en el parto, el descanso postnatal no se
reduce.
Este beneficio existe actualmente en
nuestro pas, pues los das de atraso en el
parto son regulados como descanso por
enfermedad y no se reduce el descanso
postnatal.

6. Prestaciones econmicas
El artculo 6 del Convenio, establece los
siguientes beneficios que los pases que
ratifican dicho Convenio deben regular a
favor de las madres trabajadoras:
a. Que debern proporcionar prestaciones pecuniarias, a toda mujer que
est ausente del trabajo en virtud de
la licencia por maternidad.
Es decir, exige que se paguen a las
trabajadoras que estn gozando de
licencia por maternidad el lucro cesante.
En nuestro pas, las trabajadoras
tienen derecho a prestaciones econmicas por maternidad (subsidios),
a cargo del Rgimen Contributivo
de la Seguridad Social en Salud que
administra Essalud.
Actualidad Empresarial

VI-1

VI

Informes Laborales

b. Que las prestaciones pecuniarias


debern establecerse en una cuanta
que garantice a la mujer y a su hijo
condiciones de salud apropiadas y un
nivel de vida adecuado.
En nuestro pas, el subsidio por maternidad equivale a la remuneracin de
noventa das, y, adems, se extiende
por 30 das adicionales en los casos de
parto mltiple o que el recin nacido
sea un nio especial.
Por tanto, en este aspecto, el Convenio no tendr ninguna incidencia.
c. Que si las prestaciones pecuniarias se
fijan con base en las ganancias anteriores, el monto de esas prestaciones
no deber ser inferior a dos tercios de
las ganancias anteriores de la mujer
o de las ganancias que se tomen en
cuenta para calcular las prestaciones.
En nuestro pas, el subsidio por
maternidad equivale al 100% de
la remuneracin mensual, la que se
determina en base al promedio diario
de las remuneraciones de los doce
ltimos meses anteriores al inicio del
descanso por maternidad.
Es decir, en nuestro pas se otorga el
100% de la remuneracin mensual,
mientras que el Convenio de la OIT
exige que la prestacin econmica no
sea inferior al 66.67% de las remuneraciones.
Nuestro pas otorga mayores beneficios que lo establecido por el Convenio.
d. Que, cuando la legislacin o la prctica nacionales prevean que las prestaciones pecuniarias deban fijarse por
otros mtodos, el monto de esas prestaciones debe ser del mismo orden de
magnitud que cuando se promedian
las remuneraciones anteriores.
Esta norma no es aplicable en nuestro pas, porque en Per se otorga el
subsidio en base a las remuneraciones
percibidas.
e. Que deber garantizarse que las condiciones exigidas para tener derecho
a las prestaciones pecuniarias puedan
ser reunidas por la gran mayora de
las mujeres a las que se aplica este
Convenio.
En nuestro pas, las normas que
regulan el pago de las prestaciones
econmicas exigen dos requisitos:
- Que la trabajadora haya estado
afiliada al tiempo de la concepcin, y
- Que la trabajadora cuente con
tres meses de aportacin consecutivos o cuatro no consecutivos
dentro de los seis meses calendario anteriores al mes en que
se inicia el goce del subsidio por
maternidad.

VI-2

Instituto Pacfico

La pregunta sera: estos requisitos


cumplen con la garanta que exige el
Convenio que las condiciones sean
reunidas por la gran mayora de
las mujeres a las que se aplica este
Convenio?
Creemos que son requisitos que s
son cumplidos por la mayora de las
trabajadoras.
f. Que, cuando una mujer no rena las
condiciones exigidas para tener derecho a las prestaciones pecuniarias,
tendr derecho a percibir prestaciones
adecuadas con cargo a los fondos de
asistencia social, siempre que cumpla
las condiciones de recursos exigidas
para su percepcin.
Sobre esta normativa del Convenio, se
deber dictar alguna normativa, pues
en el Per, cuando una trabajadora no
cumple con los requisitos para percibir el subsidio por maternidad, no
recibe ninguna prestacin econmica.
g. Que se debern proporcionar prestaciones mdicas a la madre y a su hijo.
Las prestaciones mdicas debern
comprender la asistencia prenatal, la
asistencia durante el parto y la asistencia despus del parto, as como la
hospitalizacin cuando sea necesaria.
En el Per, el Rgimen Contributivo de
la Seguridad Social en Salud, brinda
prestaciones mdicas asistenciales a la
madre y al beb desde el momento
mismo de la concepcin.
Es decir, si se les brindan la asistencia
mdica prenatal, durante el parto y
el hijo de la madre asegurada goza
de prestaciones mdicas hasta que
cumpla 18 aos.
h. Que las prestaciones relativas a la
licencia por maternidad debern
financiarse mediante un seguro social obligatorio o con cargo a fondos
pblicos, o segn lo determinen la
legislacin y la prctica nacionales.
Un empleador no deber estar personalmente obligado a costear directamente las prestaciones pecuniarias
debidas a las mujeres que emplee sin
el acuerdo expreso de ese empleador,
excepto cuando.
a) est previsto as en la legislacin
o en la prctica nacionales de un
miembro antes de la fecha de
adopcin de este Convenio por
la Conferencia Internacional del
Trabajo, o
b) se acuerde posteriormente a nivel
nacional por los gobiernos y las
organizaciones representativas de
los empleadores y de los trabajadores.
Sobre este aspecto, en el Per existe el
Rgimen Contributivo de la Seguridad
Social en Salud, administrado por Essa-

lud, que es la entidad que, a partir del


aporte que hacen los empleadores, brinda las prestaciones mdico asistenciales y
econmicas (subsidios) a las trabajadoras
gestantes.
En nuestro pas, no se contempla la
posibilidad que el empleador sea quien
brinde las prestaciones.

7. Proteccin del empleo


a. El numeral 1 del artculo 8 del Convenio 183, establece que Se prohbe al
empleador que despida a una mujer
que est embarazada, o durante la
licencia (), o despus de haberse
reintegrado al trabajo durante un
periodo que ha de determinarse en
la legislacin nacional, excepto por
motivos que no estn relacionados
con el embarazo, el nacimiento del
hijo y sus consecuencias o la lactancia.
La carga de la prueba de que los motivos del despido no estn relacionados
con el embarazo o el nacimiento del
hijo y sus consecuencias o la lactancia
incumbir al empleador.
Sobre este aspecto, nuestra normativa
interna, concretamente, el literal a)
del artculo 29, de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral (D.S.
N 003-97-TR de 27.3.97), modificado por la Ley N 27185 (19.10.99),
establece que es NULO el despido si
tiene como origen el embarazo.
Dicha proteccin o blindaje a la trabajadora gestante comprende desde
el inicio de la gestacin y hasta 90
(noventa) das posteriores al parto.
Adems, se establece la presuncin
que, el despido tiene por motivo el
embarazo, si el empleador no acredita
la existencia de causa justa para el
despido de la trabajadora.
Esta proteccin es aplicable siempre
que el empleador hubiere sido notificado documentalmente del embarazo en forma previa al despido y no
enerva la facultad del empleador de
despedir por causa justa.
Adems, respecto de la carga de la
prueba, en nuestro sistema jurdico
laboral se establece que, en el caso
de demanda de nulidad de despido
por maternidad, el empleador debe
probar la causa justa de despido.
b. El numeral 2 del artculo 8 del Convenio 183, establece que se deben
garantizar a la mujer el derecho a
retornar al mismo puesto de trabajo
o a un puesto equivalente con la
misma remuneracin, al trmino de
la licencia de maternidad.
En nuestro pas, se establece que, al
cesar las causas legales de la suspensin del contrato de trabajo (como es
el caso de la licencia por maternidad),
N 324

Primera Quincena - Abril 2015

rea Laboral
la trabajadora debe reincorporarse oportunamente en su
puesto de trabajo habitual u a otro de similar categora.

8. No discriminacin
El numeral 1 del artculo 9 del Convenio 183 establece que se deben
adoptar medidas apropiadas para garantizar que la maternidad no
constituya una causa de discriminacin en el empleo, con inclusin
del acceso al empleo.
Agrega el Convenio en el numeral 2 del artculo 9, que Las
medidas a que se hace referencia en el prrafo anterior incluyen
la prohibicin de que se exija a una mujer que solicita un empleo
que se someta a un examen para comprobar si est o no embarazada o bien que presente un certificado de dicho examen,
excepto cuando est previsto en la legislacin nacional respecto
de trabajos que
(a) estn prohibidos total o parcialmente para las mujeres embarazadas o lactantes, o
(b) puedan presentar un riesgo reconocido o significativo para
la salud de la mujer y del hijo.
Nuestra Constitucin es clara al establecer en el numeral 1 de su
artculo 26, que en toda relacin laboral se respeta el principio
de igualdad de oportunidades sin discriminacin.
Por tanto, nunca ser la maternidad un motivo de discriminacin.
Respecto de los exmenes mdicos, queda claro que, se deber
incluir en la norma nacional que regule este Convenio, la prohibicin de exmenes para comprobar la maternidad, salvo los
casos permitidos.

9. Madres lactantes
El artculo 10 del Convenio 183 establece sobre el periodo de
lactancia, lo siguiente:
a. Que la mujer tiene derecho a una o varias interrupciones
por da o a una reduccin diaria del tiempo de trabajo para
la lactancia de su hijo.
b. Que el periodo en que se autorizan las interrupciones para
la lactancia o la reduccin diaria del tiempo de trabajo, el
nmero y la duracin de esas interrupciones y las modalidades relativas a la reduccin diaria del tiempo de trabajo
sern fijados por la legislacin y la prctica nacionales. Estas
interrupciones o la reduccin diaria del tiempo de trabajo
deben contabilizarse como tiempo de trabajo y remunerarse
en consecuencia.
Al respecto, debemos sealar que en nuestro pas, a travs de la
Ley N 27240 (23.12.99) modificada por las Leyes N 27591
(23.12.2001); 27591 (13.12.02) y 27403 (20.01.2001), ya se
regula este beneficio, y de la siguiente manera:
a. La madre trabajadora lactante tiene derecho, al trmino del
perodo postnatal, a una hora diaria de permiso por lactancia
materna, hasta que el hijo cumpla un ao de edad.
b. En caso de parto mltiple, el permiso por lactancia materna
se incrementa una hora ms al da, es decir, es de dos horas
diarias.
c. Este permiso puede ser fraccionado en dos tiempos iguales y
ser otorgado dentro de la jornada laboral. En ningn caso
es materia de descuento.
d. Por costumbre, pacto colectivo, convenio individual o por
decisin unilateral del empleador, el periodo de goce de la
hora de lactancia puede extenderse a un periodo mayor.
e. La hora diaria de permiso por lactancia materna, se considera como efectivamente laborada para todo efecto legal
incluyendo el goce de la remuneracin correspondiente. Es
decir, es parte de la jornada de trabajo de la madre.
f. Esta hora es remunerada por el empleador.
N 324

Primera Quincena - Abril 2015

VI

g. Esta hora da derecho al goce de todos los dems beneficios


sociales, es decir, se computa como tiempo efectivo de labor
para efectos del goce de la CTS, utilidades, vacaciones, etc.
h. La madre trabajadora y su empleador podrn convenir el
horario en que se ejercer el derecho. Es decir, se gozar en
el horario que fijen, de comn acuerdo, el empleador con
la trabajadora. Lo lgico es que la hora de lactancia se tome
al ingreso y/o a la salida.
i. Este beneficio no puede ser compensado ni sustituido por
ningn otro beneficio. Es decir, la madre no debe laborar
su hora de lactancia a cambio de un pago extraordinario o
especial, ni podr acumularlo, por ejemplo, no es posible
que en lugar de gozar una hora todos los das, se goce de
tres o cuatro horas un solo da en forma acumulada.

Cuadro comparativo entre el Convenio N 183


y la legislacin peruana
Convenio N 183
de la OIT

Legislacin peruana

Labores peligrosas durante la


maternidad

No se puede obligar a
trabajos perjudiciales
para la trabajadora o
el feto.

Las trabajadoras tienen el


derecho de solicitar cambio
de labor cuando estas ponen en riesgo el embarazo
o el desarrollo normal del
embrin.

Duracin de la
licencia por maternidad

14 semanas: 98 das

90 das

Duracin del descanso postnatal

6 semanas: 42 das

45 das

Atraso en el parto

No se reduce el descanso postnatal.

No se reduce el descanso
postnatal. Se trata como
enfermedad.

Subsidios

Deben equivaler a por


lo menos dos tercios
de la remuneracin.

Equivalen al 100% de la
remuneracin.

Derecho al subsidio

Debe establecerse
un mecanismo que
permita que la gran
mayora acceda a los
subsidios.

La trabajadora debe haber


aportado tres meses consecutivos o cuatro alternados
en los seis meses anteriores
al inicio de la licencia por
maternidad y haber estado
inscrita en Essalud al momento de la concepcin.

Trabajadora sin
derecho a subsidio

Debera la seguridad
social brindar alguna
prestacin econmica.

No percibe ninguna prestacin econmica.

Pago del subsidio

Debe ser financiado


por la seguridad social
o fondos pblicos y no
por el empleador.

Es financiado por el Rgimen de la Seguridad Social


en Salud que administra
Essalud.

Proteccin contra
el despido

Se prohbe el despido
durante el embarazo y
hasta un tiempo despus de reintegrada
al trabajo.

El despido es nulo desde el


momento de la concepcin
y hasta 90 das despus
del parto.

Lactancia

La trabajadora tiene
derecho a una o varias interrupciones por
da o a una reduccin
diaria del tiempo de
trabajo para la lactancia de su hijo. Estos
periodos son considerados como tiempo de
trabajo y remunerados
por el empleador.

La trabajadora tiene derecho a una hora diaria de


lactancia hasta que el beb
cumpla un ao de nacido.
Se extiende este tiempo
a dos horas en caso de
parto mltiple. Este tiempo
es considerado de labor
efectivo y remunerado por
el empleador.

Actualidad Empresarial

VI-3

VI

Informes Laborales

Pensin de viudez para las concubinas


Ficha Tcnica
Autora : Dra. Isabel Torres Vega(*)
Ttulo : Pensin de viudez para las concubinas
Fuente : Actualidad Empresarial N 324 - Primera
Quincena de Abril 2015

1. Principio de legalidad y la
proteccin de los derechos
fundamentales
La actuacin de la Administracin Pblica se encuentra regida por el principio de legalidad, sin lugar a dudas, el
principio ms importante del derecho
administrativo, el cual establece que las
autoridades administrativas deben actuar
con respeto a la Constitucin, la Ley y al
Derecho, dentro de las facultades que le
sean atribuidas y de acuerdo con los fines
para los que fueron conferidas dichas
facultades1. Es decir, ser la ley la que le
otorgue facultades, establezca deberes,
imponga prohibiciones o sanciones. De
esta forma, se puede denotar claramente
un sometimiento a la ley, la que ser la
que determine los alcances de lo que la
Administracin puede hacer, vale decir,
su competencia.
Al respecto, Ochoa Cardich nos precisa
que la Administracin Pblica, a diferencia de los particulares, no goza de la
llamada libertad negativa nadie est
obligado a hacer lo que la ley no manda,
ni impedido a hacer lo que esta no prohbe o principio de no coaccin, dado que
solo puede hacer aquello para lo cual est
facultada en forma expresa2.
As, en virtud al principio de legalidad, se
pretende anular o minimizar las posibles
actuaciones arbitrarias que pudieran
cometer las autoridades administrativas,
ya que de lo contrario, la Administracin
carecera de un control jurdico real que
pondra en riesgo los derechos subjetivos
de los administrados, evidenciando una
funcin garantista.
Uno de los controles que se realiza a las
decisiones adoptadas por la Administracin, es la efectuada por el Poder Judicial
a travs del proceso contencioso administrativo y los procesos constitucionales, los
que resultan fundamentales dentro de un
Estado de Derecho a fin de asegurar un
comportamiento adecuado.
Sin embargo, dicho principio puede tener
un tratamiento especial en su aplicacin
(*) Juez Suprema de la Sala de Derecho Constitucional y Social Transitoria
de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica del Per.
1 Artculo IV, inciso 1, literal 1.1 del Ttulo Preliminar de la Ley N
27444.
2 OCHOA CARDICH, Csar. Comentarios a la Ley del Procedimiento
Administrativo General. Ley N 27444. ARA Editores, Lima, 2003,
pg. 53.

VI-4

Instituto Pacfico

cuando la ley afrenta la Constitucin Poltica del Estado, limita o anula el ejercicio
de los derechos fundamentales. En esos
casos sern los jueces quienes tendrn
que ponderar si resulta pertinente la
aplicacin o no de la ley a efectos de
poder brindar una mayor proteccin a
los derechos de las personas.
Esta ponderacin implicar a su vez que
se efectu una debida motivacin o justificacin al momento de interpretar la
norma, y cobra relevancia en este punto el
principio pro homine como criterio hermenutico y en virtud del cual se debe acudir
a la norma ms amplia, o a la interpretacin
ms extensiva, cuando se trata de reconocer
derechos protegidos, e inversamente, a la
norma o a la interpretacin ms restringida
cuando se trata de establecer restricciones
permanentes al ejercicio de los derechos o
su suspensin extraordinaria3.

2. La razonabilidad en la labor
interpretativa
En el pensamiento clsico ideado por Locke y Montesquieu, el juez no era ms que
la boca de la ley, dejando en claro que era
el legislador la pieza importante dentro
del esquema del ejercicio del poder en la
sociedad de esos tiempos. Sin embargo,
en la actualidad dicha concepcin no se
condice con un Estado Constitucional de
Derecho en el cual predomina claramente
la separacin de poderes y la primaca de
la Constitucin sobre la ley, es por ello que
la labor de un juez no puede limitarse a
repetir lo que dice textualmente la norma,
sino debe ir ms all, buscando en todo
momento su real sentido de proteccin
de acuerdo con el contexto actual de la
realidad social.
En ese sentido, toda argumentacin
efectuada por los jueces al momento de
interpretar las normas debe encontrarse
debidamente justificada, que exprese
las razones o motivos suficientes por las
cuales se ha llegado a adoptar algn tipo
de decisin. De esta manera, los ciudadanos que recurren al Poder Judicial, a fin
de resolver sus conflictos, encuentran no
solo justicia, sino tambin una respuesta
clara a sus pretensiones.
Dentro de esta labor realizada por la magistratura, pueden presentarse una serie
de obstculos que se deben de superar
a fin de lograr una depuracin palabras,
pensamientos, ideas que fluyen al momento de concretarla. Es ah donde los
enunciados de las normas jurdicas a la
3 Cfr. PINTO, Mnica. El principio pro homine. Criterios de hermenutica y pautas para la regulacin de los derechos humanos. La
aplicacin de los tratados de derechos humanos por los tribunales
locales. Centro de Estudios Legales y Sociales - Editorial del Puerto.
Argentina, 1997, pg. 163.

luz de los supuestos de hecho establecidos


en cada uno de los casos instaurados en
los diversos procesos judiciales pueden resultar no claros para el intrprete, ya que
pueden existir vacos, textos ambiguos o
desfasados con la realidad social, entre
otros supuestos.
Es en esos casos que el intrprete, a efectos de suplir estas deficiencias o defectos
normativos, tiene que hacer uso de los
principios y valores recogidos no solo en
nuestra Constitucin Poltica del Estado
sino tambin en los tratados internacionales a fin de dar o alcanzar una mayor
proteccin a los derechos humanos.
La justificacin que se esboce en una
resolucin judicial debe estar dotada
no solo de racionalidad sino tambin
de razonabilidad. Es as que una motivacin ser racional cuando se advierta
claramente del itinerario mental seguido
por el juzgador, realizado en principio
siguiendo las reglas de la lgica, es decir,
un correcto razonamiento en base a la
aplicacin de criterios lgicos. Por otro
lado, ser razonable cuando esta sea
socialmente aceptable en un contexto
de tiempo y espacio especfico, para lo
cual se debe haber tomado en cuenta el
sentido comn, en base a los valores as
como los criterios ticos, polticos, religiosos, sociales, etc., que rigen una sociedad.
Respecto de la razonabilidad, el Tribunal
Constitucional en el caso Espinoza Soria,
STC N 1803-2004-AA, con relacin al
control de potestades discrecionales de la
Administracin, seal que La razonabilidad es un criterio ntimamente vinculado al
valor Justicia y est en la esencia misma del
Estado constitucional de derecho. Se expresa
como un mecanismo de control o interdiccin
de la arbitrariedad de los poderes pblicos en
el uso de las facultades discrecionales, y exige
que las decisiones que se toman en ese contexto, respondan a criterios de racionalidad y
que no sean arbitrarias.
Por tanto, consideramos que la razonabilidad resulta ser un elemento esencial al
momento de efectuar la interpretacin de
la norma, ya que depender de la justificacin y argumentacin que plante el
intrprete para determinar si la decisin
resulta aceptable, idnea y adecuada a la
resolucin del caso en concreto.

3. Pensin de viudez en el Decreto Ley N 19990


En principio, se debe indicar que la
pensin de viudez se sustenta en el
estado de necesidad en que quedan las
personas dependientes econmicamente
del fallecido, ya que al no contar con
N 324

Primera Quincena - Abril 2015

rea Laboral
ms medios con los cuales sustentarse,
requieren de un sostn prestacional por
parte del Estado. Al respecto, el Tribunal
Constitucional ha sealado adems en la
sentencia STC 00853-2005-PA/TC que si
bien la premisa es que dicho estado de necesidad sea efectivo o real, legislativamente
se ha previsto, por un lado, la presuncin
de dicho estado (por ejemplo: pensin de
viudez para la cnyuge mujer o pensin de
orfandad para los hijos menores) o la demostracin manifiesta del mismo (por ejemplo:
pensin de orfandad para el hijo mayor de
18 aos que siga estudios de nivel bsico o
superior, y pensin de viudez del cnyuge
varn). Debe aadirse que la situacin de
necesidad debe ser actual en relacin con
la circunstancia del fallecimiento, dado que
solo en dicho supuesto operar la medida
protectora propia de la seguridad social, vale
decir, se configurar una proteccin efectiva
a los beneficiarios.
En lo que refiere a la normativa legislativa, cabe indicar que el Decreto Ley
N 19990 crea y regula el Sistema Nacional de Pensiones de la Seguridad Social,
estableciendo en su artculo 53, la figura
de la pensin de viudez, sealando lo
siguiente: Tiene derecho a pensin de viudez la cnyuge del asegurado o pensionista
fallecido, y el cnyuge invlido o mayor de
sesenta aos de la asegurada o pensionista
fallecida que haya estado a cargo de esta,
siempre que el matrimonio se hubiera
celebrado por lo menos un ao antes del
fallecimiento del causante y antes de que este
cumpla sesenta aos de edad si fuese hombre
o cincuenta aos si fuese mujer, o ms de dos
aos antes del fallecimiento del causante en
caso de haberse celebrado el matrimonio a
edad mayor de las indicadas ().
De la norma acotada podemos advertir
que esta prev los siguientes supuestos
para la percepcin de la pensin de viudez:
a) Cnyuge del asegurado o pensionista fallecido
Requisitos: el matrimonio debi celebrarse un ao antes del fallecimiento y
en forma anterior a la fecha en que el
fallecido haya cumplido 60 aos. En caso
supere dicha edad, el matrimonio debi
celebrarse con dos aos de anticipacin.
b) Cnyuge invlido o mayor de 60
aos de la asegurada o pensionista
fallecida
Requisitos: el matrimonio debi celebrarse un ao antes del fallecimiento y
en forma anterior a la fecha en que la
fallecida haya cumplido 50 aos. En caso
supere dicha edad, el matrimonio debi
celebrarse con dos aos de anticipacin.
Asimismo, podemos denotar del propio
texto del dispositivo legal acotado que el
otorgamiento de dicha prestacin solo se
concede al cnyuge, es decir, a la pareja
N 324

Primera Quincena - Abril 2015

legtima del suprstite, sin efectuar precisin alguna si la figura del concubinato
entra dentro del supuesto normativo, lo
cual deja entrever en forma clara que existe un vaco legal, si tiene en cuenta que
el artculo 326 del Cdigo Civil prev que
la unin de hecho genera una sociedad
de bienes que se rigen por el rgimen
de sociedad de gananciales siempre y
cuando dicha relacin haya durado por
lo menos dos aos en forma continua.
En este punto corresponde hacer la siguiente pregunta: tienen derechos los
concubinos a percibir una pensin de
viudez dentro del Sistema Nacional de
Pensiones? En los prrafos siguientes
procederemos a desarrollar dicha interrogante.

4. Pensin de viudez para las


concubinas en el Sistema Nacional de Pensiones?
En principio, debemos sealar que la
Seguridad Social es un sistema general y
homogneo de prestaciones, de derecho
pblico y supervisin estatal, que tiene
como finalidad garantizar el derecho humano a la salud, la asistencia mdica, la
proteccin de los medios de subsistencia
y los servicios sociales necesarios para el
bienestar individual y colectivo, mediante
la redistribucin de la riqueza nacional,
especialmente dirigida a corregir un supuesto de infortunio4.
Nuestra Constitucin Poltica del Estado
en su artculo 10 reconoce la Seguridad
Social como un derecho fundamental
de la persona, al sealar que El Estado
reconoce el derecho universal y progresivo
de toda persona a la seguridad social, para
su proteccin frente a las contingencias
que precise la ley y para la elevacin de su
calidad de vida. El Tribunal Constitucional
al respecto ha sealado que este derecho
asiste a la persona para que la sociedad
provea instituciones y mecanismos a travs
de los cuales pueda obtener recursos de vida
y soluciones para ciertos problemas preestablecidos, de modo tal que pueda obtener
una existencia en armona con la dignidad,
teniendo presente que la persona humana es
el fin supremo de la sociedad y del Estado
(STC 008-96-I/TC).
Una de las manifestaciones de este derecho
es el acceso a una prestacin pensionaria,
es ah donde surge el derecho fundamental a la pensin reconocido en el artculo
115 de la Constitucin Poltica del Estado,
cuyo fin es coberturar las contingencias
econmicas que se producen como consecuencia del cese laboral, siendo su monto
4 MACAS SANTOS, Eduardo; MORENO PADILLA, Javier; MILANS
GARCA, Salvador; MARTNEZ MARTNEZ VELASCO, Arturo; HAZAS
SNCHEZ, Alejandro; El sistema de pensiones en Mxico dentro del
contexto internacional. Ed. Confederacin Patronal de la Repblica
Mexicana, Instituto de Proposiciones Estratgicas, Themis, Mxico,
1993, pg. 1.
5 Artculo 11.- El Estado garantiza el libre acceso a prestaciones de
salud y a pensiones, a travs de entidades pblicas, privadas o mixtas.
Supervisa asimismo su eficaz funcionamiento.

VI

predeterminado por criterios de clculo


estrictamente legales de aplicacin obligatoria para la Administracin Pblica. En
cuanto a este derecho, tambin el Tribunal
Constitucional ha dejado establecido su
nivel de importancia en el desarrollo de
la persona humana al indicar que Este
derecho es una concrecin del derecho a la
vida, en su sentido material, en atencin al
principio de indivisibilidad de los derechos
fundamentales y al telos constitucional
orientado a la proteccin de la dignidad de
la persona humana, consagrado en el artculo
1 de la Constitucin Poltica, en los siguientes
trminos: (...) la defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad son el fin
supremo de la sociedad y del Estado. De esta
forma, nuestro texto constitucional consagra
la promocin de una digna calidad de vida
entre sus ciudadanos como un autntico deber jurdico, lo que comporta al mismo tiempo
una definida opcin en favor de un modelo
cualitativo de Estado que encuentre en la
persona humana su presupuesto ontolgico,
de expreso rechazo a una forma de mero
desarrollo social y econmico cuantitativo.
(STC 0050-2004-AI / 0051-2004-AI /
0004-2005-AI / 0007-2005-AI / 00092005-AI, acumulados).
Asimismo, el Tribunal ha expresado en
senda jurisprudencia que el contenido
esencial del derecho fundamental a la
pensin est constituido por tres elementos: a) derecho de acceso a una pensin;
b) derecho a no ser privado arbitrariamente de ella; y, c) derecho a una pensin
mnima vital.
Por otro lado, debemos sealar que el
concubinato es una figura jurdica que
caus preocupacin desde el siglo XVIII
en el pas por parte de los legisladores,
ya que no tena ningn tipo de regulacin
dentro de nuestro ordenamiento jurdico.
Esto se evidencia de la Exposicin de
Motivos del Libro de Familia del Cdigo
Civil de 1984 en el que se expresa En
el Campo del Derecho Civil, ya la Comisin
Reformadora del Cdigo Civil de 1852,
cuyo trabajo culmin con la promulgacin
del actual Cdigo Civil de 1936, abord el
problema de las uniones de hecho, si bien
el aspecto que ms preocup fue el del
eventual enriquecimiento del concubino a
costa de su compaera en el caso de que
aquel abandona a esta (aspecto sin duda
importante, pero no el nico de las uniones
de hecho). () En otros campos ajenos
al Derecho Civil, existen tambin antecedentes importantes, algunos de los cuales
afrontaron el problema de las uniones de
hecho de un modo ms directo. As las leyes
N 8439 del 20 de agosto de 1936 (es decir,
contempornea del Cdigo Civil) y N 8569
del 27 de agosto de 1937, aunque sin nombrar expresamente el caso de la concubina,
resultan comprendindola con referencia a
la compensacin por tiempo de servicios en
caso de fallecimiento del trabajador6. Ni el
6 REVOREDO DE DEBAKEY, Delia. Cdigo Civil: Exposicin de motivos
y comentarios. Tomo IV. Lima, 1985, pgs. 400 y 401

Actualidad Empresarial

VI-5

VI

Informes Laborales

Cdigo Civil de 1852 ni el de 1936 reconocieron la unin de hecho, es recin con


la Constitucin de 1979 que se regula,
precisando en su artculo 9 lo siguiente:
La unin estable de un varn y una mujer,
libres de impedimento matrimonial, que forman un hogar de hecho por el tiempo y en
las condiciones que seala la ley, da lugar a
una sociedad de bienes que se sujeta al rgimen de la sociedad de gananciales en cuanto
es aplicable. Posteriormente, dicha figura
jurdica es nuevamente reconocida por el
artculo 326 del Cdigo Civil de 1984 y el
artculo 5 de la actual Constitucin Poltica
del Estado, con lo cual se deja entrever
muy claramente que el concubinato es
un hecho social que no ha sido ajeno a
nuestro ordenamiento jurdico ni dejado
de lado por parte de nuestros legisladores,
quienes han buscado a lo largo del tiempo
brindar proteccin a las personas que sin
haber concretado un matrimonio formal
s mantenan una vida de pareja bajo un
mismo hogar.
Dentro de ese contexto, debemos indicar que el artculo 53 del Decreto Ley
N 19990, el mismo que se encuentra
vigente desde el 1 de mayo de 1973,
estableca la prestacin de pensin de
viudez nicamente para los cnyuges que
haban contrado un matrimonio formal,
dejando de lado a los concubinos. Ello se
justifica ya que como se ha expresado en
los prrafos precedentes es a partir de la
Constitucin de 1979 que se reconoce la
figura de la unin de hecho o concubinato.
Sin embargo, como hemos venido sosteniendo, la Seguridad Social es un derecho no solo fundamental sino tambin
humano de naturaleza progresiva, es
decir, flexible y abierto para orientar las
actuaciones de las instituciones de proteccin y encender la obligacin por parte
del Estado para la proteccin de nuevos
supuestos normativos que se pueden
suscitar con el transcurrir del tiempo y
que vienen a la luz con el desarrollo de
la sociedad. Ms que la existencia de un
deber, se tratara de derechos preexistentes que son obligacin del Estado tutelar.
En ese sentido, en la actualidad no puede
negarse la figura jurdica del concubinato, ms an si a nivel constitucional y
legal se encuentra reconocida, dejando
en desproteccin a los concubinos y
mermndoles a su vez los derechos que
podran corresponderles por los propios
efectos de su constitucin, tal es el caso
de la prestacin de viudez.
Por tanto, consideramos que la Administracin Pblica al denegar la pensin de
viudez a los concubinos respaldndose en
la aplicacin del principio de legalidad y
efectuando una interpretacin literal del
artculo 53 del Decreto Ley N 19990,
transgrede el contenido esencial del derecho a la pensin de los concubinos as
como desvirta el principio pro homine o
pro persona el cual ha adquirido una am-

VI-6

Instituto Pacfico

plia aceptacin en el sistema jurdico por


el hecho de que el umbral fundamental
en materia de derechos humanos es la
maximizacin y optimizacin del sistema
de derechos y el reforzamiento de sus
garantas7, adems de que coincide con
el rasgo fundamental del derecho de los
derechos humanos, esto es, estar siempre
a favor del hombre.
As tambin es pertinente indicar que una
interpretacin restrictiva del artculo 53
del Decreto Ley N 19990 que limite su
aplicacin a solo conceder la pensin de
viudez a los cnyuges mas no a los concubinos, colisionara con el principio de interpretacin progresiva, el cual se concreta
en la obligacin del Estado de procurar, por
todos los medios posibles, su observancia en
cada momento histrico, y la prohibicin de
cualquier retroceso o involucin en materia de
derechos humanos8. La progresividad de los
derechos humanos es uno de los principales
componentes de la doctrina. Es por ello
que cualquier acto que vulnere este carcter progresivo y que afecte, disminuya,
contradiga o anule el ejercicio del derecho
a la pensin ser carente de toda validez.
Podemos concluir entonces que son
los Estados los llamados a reconocer y
efectivizar los derechos y garantas de las
personas; no obstante, estos no son estticos, evolucionan, para alcanzar mayores
y amplias garantas para su cumplimiento.
El desarrollo de los derechos ser alimentado por varias vertientes, entre ellas la
doctrina, que a travs de la experiencia
y observacin positiva de los tratadistas
permite ampliarlos progresivamente. Otra
fuente que influye en esta alimentacin
a los derechos es la jurisprudencia, es
aqu que la experiencia social ser la que
aporte a este crecimiento. Los legisladores tendrn el rol preponderante para
estar al tanto de las evoluciones que se
susciten en nuestra realidad a efectos de
crear preceptos normativos que permitan
alcanzar un mximo nivel de proteccin
a los derechos humanos de las personas.

5. Anlisis de casustica
Al respecto se debe indicar que en el
expediente 122-2007, visto por la Primera Sala Especializada en lo Contencioso
Administrativo de la Corte Superior de
Justicia de Lima, se emiti una sentencia
en segunda instancia judicial muy interesante relacionada al tema materia de
anlisis, que resulta importante destacar.
En dicho proceso, una concubina suprstite solicita pensin de viudez a la ONP
en mrito a lo dispuesto en el artculo 53
del Decreto Ley N 19990; no obstante,
la Administracin le deniega su peticin
7 Cfr. BIDART CAMPOS, Germn; La interpretacin del sistema de
derechos humanos; Argentina, Ediar, 1995, pgs. 362-369.
8 MONTOYA ZAMORA, Ral; Las nuevas pautas interpretativas
en materia de Derechos Humanos; Instituto de Investigaciones
Jurdicas de la Universidad Nacional Autnoma de Mxico; pg.
148. Disponible en: <http://www.juridicas.unam.mx/publica/librev/
rev/qdiuris/cont/17/cnt/cnt6.pdf>.

debido a que no cumpla con los requisitos previstos en dicha norma debido a
que el matrimonio civil no se realiz con
dos aos de anticipacin a la fecha de
fallecimiento del esposo. Al no encontrarse conforme con lo resuelto, la seora
inici su proceso judicial contencioso
administrativo a fin de que se declare la
nulidad de la resolucin administrativa
que denegaba su pensin de viudez.
La concubina alegaba en la pretensin
de su demanda que mantuvo una relacin convivencial con el fallecido por
ms de 20 aos, para lo cual present
como medios probatorios: a) inscripcin
y/o rectificacin de ttulo de propiedad
registral otorgado por COFOPRI de fecha
28 de abril del 2000 a nombre de los dos
cnyuges; b) declaraciones juradas de autoavalo recepcionado por la Municipalidad del Callao de 1984, 1988 y 1994; c)
declaracin jurada de derechohabientes
recepcionada por la ONP; d) certificado
domiciliario emitido por la Comisara de
la Polica Nacional Per con fecha 30 de
abril del 2002 en la cual se precisaba que
de la informacin proporcionada por los
vecinos, estos sealaban que la seora
mantena una relacin de convivencia por
ms de 23 aos con el fallecido.
Se estim que la pensin de viudez que
reclamaba la accionante en su condicin
no solo de cnyuge sino de conviviente
es un bien social fruto del trabajo de su
concubino fallecido, por el cual haba
adquirido un derecho de propiedad
sobre los efectos patrimoniales en mrito al criterio establecido por la Corte
Interamericana de Derechos Humanos
en el caso Cinco Pensionistas vs. Per. Por
tanto, no resultaba razonable ni arreglado
a justicia que la Administracin efectu
una interpretacin restrictiva y literal del
artculo 53 del Decreto Ley N 19990
a fin de denegar la pensin de viudez
de la concubina, ya que en el caso en
concreto, estando a los hechos acaecidos
relacionados a la relacin convivencial
de larga data acreditada en el proceso y
a la posterior formalizacin de la unin
de hecho con el matrimonio civil, el
derecho invocado no resultaba contrario
a la finalidad legislativa de la norma en
mencin, ello en consonancia a la eficacia
vertical de los derechos fundamentales y
al principio pro homine. En ese sentido,
el voto en discordia que termin siendo
minoritario lleg a la conclusin de que
a la accionante s le corresponda percibir
una pensin de viudez, no solo por los
fundamentos detallados, sino porque el
hecho cierto de la formalizacin de una
relacin convivencial de veintitrs aos
aunque el matrimonio tuviera una data
menor de dos aos no poda ser interpretada como de fraude para acceder a
una pensin de viudez, que es el espritu
normativo que tutela el referido artculo
53 de la Ley N 19990.
N 324

Primera Quincena - Abril 2015

VI
Compensacin por tiempo de servicios (CTS)
Ficha Tcnica

Caso N 2

Autor : Dr. Ludmin Gustavo Jimnez Coronado


Ttulo : Compensacin por tiempo de servicios (CTS)
Fuente : Actualidad Empresarial N 324 - Primera Quincena de Abril 2015

Caso N 1

(CTS) de trabajadores destajeros


La empresa Nuestro Seora del Carmen SA dedicada a la fabricacin de prendas de vestir, cuenta con trabajadores que perciben
su remuneracin al destajo en relacin al nmero de unidades
producidas. A continuacin se muestra los montos percibidos
por un trabajador durante los ltimos seis meses; a efectos de
determinar su CTS.

Conceptos remunerativos computables y no computables


La Empresa Pan y Vino SAC; nos consulta sobre la forma de
clculo de la CTS de un trabajador, que tiene sus ingresos conformados por diversos conceptos.

Trab. 1
Fecha de ingreso:

10/08/2012

Remuneracin mensual:

destajo

Nos proporciona los siguientes datos:


Fecha de ingreso
Gratificacin por Fiestas Patrias
Remuneracin bsica
Asignacin familiar
Bonificacin regular
Refrigerio
Participacin de utilidades
Asignacin por sepelio

:
:
:
:
:
:
:
:

Trab. 1
Abril

04-04-2010
S/. 2,700.00
S/. 2,400.00
S/. 75.00
S/. 300.00
S/. 100.00
S/. 800.00
S/. 600.00

S/.900.00

Marzo

S/.1000.00

Febrero

S/.800.00

Enero

S/.1100.00

Diciembre

S/.900.00

Noviembre

S/.800.00

Total

S/.5,500.00

Gratificacin por Navidad:

Se pide
Determinar el clculo de la CTS a depositar correspondiente al
periodo comprendido entre el 01-11-14 al 30-04-15.
Desarrollo
No se consideran remuneraciones computables las siguientes:
- La asignacin por sepelio
- El refrigerio que no constituye alimentacin principal
- La participacin de utilidades
Base Legal
Art. 19 del D. S. N. 001-97-TR.

S/.900.00

Se pide
Calcular la CTS del trabajador.
Desarrollo
En el caso de comisionistas, destajeros y en general de trabajadores que perciban remuneracin principal imprecisa, la
remuneracin computable se establece en base al promedio
de las comisiones, destajo o remuneracin principal imprecisa
percibidas por el trabajador en el semestre respectivo.
Si el periodo a liquidarse fuese inferior a seis meses la remuneracin computable se establecer sobre la base del promedio
diario de lo percibido durante dicho periodo.
Base Legal:
Art. 17 del D. S. N. 001-97-TR.

Clculo de la CTS
Periodo a calcular:

Asesora Aplicada

rea Laboral

Clculo de la CTS del trabajador


Trabajador 1

01-11-14 al 30-04-15

Remuneracin bsica:

Promedio de las remuneraciones imprecisas percibidas:

S/.2,400.00

Asignacin familiar:

S/.75.00

Bonificacin regular:

S/.300.00

1/6 gratificacin diciembre 2014:

S/.450.00

Remuneracin computable:

5,500.00 6 = S/. 916.67


Remuneracin computable: S/. 916.67
Un sexto de gratificacin por Fiestas Patrias: S/. 150.00

S/.3,225.00

Total: S/. 1066.67


Clculo del depsito
Remuneracin
computable
S/.3,225.00

Clculo del depsito

N. de meses
del ao

12

N. de meses
a calcular
x

Total

Remuneracin
computable

S/ 1,612.50

S/.1066.67

En ese sentido, el monto a depositar en la entidad financiera es


de S/. 1,612.50 Nuevos Soles.
N 324

Primera Quincena - Abril 2015

N. de meses del
ao a calcular

12

N. de meses
depositar
x

Total
= S/.533.33

En ese sentido, el monto a depositar en la entidad financiera es


de S/. 533.33 Nuevos Soles.
Actualidad Empresarial

VI-7

Anlisis Jurisprudencial

VI

Anlisis Jurisprudencial

Trascendencia de la prueba indiciaria cuando las


partes no han aportado medios probatorios plenos
Ficha Tcnica
Autora : Mara Magdalena Quispe Carlos(*)
Ttulo : Trascendencia de la prueba indiciaria cuando
las partes no han aportado medios probatorios plenos
Fuente : Actualidad Empresarial N 324 - Primera
Quincena de Abril 2015

1. Introduccin
Dentro de todo proceso judicial, las pruebas que otorgan cada una de las partes
para acreditar lo alegado y defender su
posicin son de vital importancia, ya que
mediante aquellas se busca crear conviccin al juzgador, y lograr de esta manera
la finalidad concreta de todo proceso, la
misma que es, resolver un conflicto de
intereses o eliminar una incertidumbre
jurdica haciendo efectivo los derechos
sustanciales; y a travs de ello, lograr
tambin su finalidad abstracta, esto es,
la paz social en justicia, pero cuando no
existe suficiente material probatorio formal las partes tambin pueden aportar
indicios que pueden ser, entre otros, las
circunstancias en las que sucedieron los
hechos materia de la controversia y los
antecedentes de la conducta de ambas
partes, las que permitan al juez arribar
a una conclusin vlida en relacin con
las circunstancias del conflicto sometido
a su conocimiento para luego expedir un
pronunciamiento conforme a Ley.

2. Recurso de casacin
Casacin laboral N 10867-2013-Lima,
de fecha 28.04.14
Se trata del recurso de casacin interpuesto por la demandada empresa Naviera
Transocenica Sociedad Annima, de
fecha treinta y uno de mayo de dos mil
trece, obrante a fojas ciento ochenta y
tres, contra la sentencia de vista de fecha
catorce de mayo de dos mil trece, que
revoca la sentencia de primera instancia
expedida el doce de marzo de dos mil
trece, obrante a fojas ciento trece, que declara infundada la demanda incoada, en
lo dems que contiene, y reformndola;
declararon fundada la misma demanda,
en consecuencia; ordenaron la reposicin
del actor en su puesto ordinario de trabajo, adems del pago de las remuneraciones dejadas de percibir, sin costas y costos,
* Bachiller en Derecho de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos
- Miembro del equipo de Asesores Laborales Actualidad Empresarial
- Revista de Investigacin y Negocios Instituto Pacfico SAC.

VI-8

Instituto Pacfico

con lo dems que al respecto contiene; en


los seguidos por don Lus Artemio Muoz
Daz contra la empresa recurrente, sobre
Nulidad de Despido.

3. Materia controvertida
El demandante, don Luis Artemio Muoz Daz, interpone demanda contra la
empresa Naviera Transocenica Sociedad Annima sobre nulidad de despido
(supuesto contenido en el artculo 29
del Decreto Supremo 003-97-TR- Ley de
Productividad y Competitividad laboral).

4. Posicin del demandante


Considera que su despido es nulo, ya que
fue a consecuencia de la denuncia penal
por coaccin presentada ante la Fiscala,
as como por la queja realizada ante la
Autoridad Administrativa de Trabajo
contra la demandada.

5. Posicin de la parte demanda.


El procedimiento de despido que se
realiz al demandante, don Luis Artemio
Muoz Daz, fue por falta grave, ya que
se encontraba involucrado en el delito
de hurto de combustible. Se efecto el
procedimiento legal correspondiente,
observando los plazos fijados por Ley.

6. Pronunciamiento de la Sala de
Derecho Constitucional y Social
Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica1
()
Tercero: DE LOS HECHOS DETERMINADOS POR LAS INSTANCIAS DE MRITO
EN RELACIN AL PRESENTE CASO.
3.1.De la revisin de los pronunciamientos
de instancia y los actos postulatorios de
ambas partes, se advierte que los hechos determinados en la presente causa residen en
los siguientes aspectos: a) La relacin laboral
sostenida entre las partes intervinientes en
la litis se extingui el seis de noviembre de
dos mil doce, tras haberse proseguido con
el procedimiento de despido; b) El despido
efectuado por la demandada carece de
justificacin , en la medida que se sustent
en afirmaciones unilaterales del empleador,
no logrndose acreditar las mismas en el
presente proceso; c) El trabajador formul
denuncia por coaccin contra su empleadora
el diecinueve de octubre de dos mil doce,
ampliada el da veintids de octubre del mismo ao ante la Segunda Fiscala Provincial
del Callao, las cuales fueron notificadas a la
1 Casacin laboral N10867-2013-Lima, de fecha vientiocho de abril
de dos mil catorce.

empresa demandada el nueve de noviembre


de dos mil doce, es decir, en fecha posterior
a la extincin del vnculo laboral;c) Con
fecha veintisis de octubre de dos mil doce,
un efectivo policial, en mrito al Oficio N
020580-12-MTPE -y a solicitud del actorefectu una constatacin policial de despido,
en donde la empresa demandada manifest
que la relacin laboral se encontraba vigente,
en tanto que la parte demandante, en dicha
oportunidad (de la constatacin) manifest
que el motivo que sustent su denuncia
ante el Ministerio de Trabajo resida en los
hostigamientos por parte del empleador;
e) Previamente a materializarse el despido
del actor, la empresa empleadora mantuvo
al demandante sin actividad laboral en sus
oficinas administrativas.
3.2 En mrito a dichos hechos determinados, el Colegiado superior decide revocar la
sentencia apelada, sustentando la existencia
de un despido nulo a travs del uso de la
prueba indiciaria, ante lo cual, la empresa
demandada sostiene que se vulneran las
normas que garantizan el derecho a un
debido proceso y motivacin de resoluciones
judiciales, en la medida que constituye un
error de interpretacin considerar que las
declaraciones emitidas por el trabajador
en el marco de una constatacin policial de
despido, constituyen una denuncia formal
contra el empleador , invirtiendo la carga de
la prueba al empleador, respecto de acreditar la causa justa del despido; manifestando
adems, que el Colegiado superior emite
afirmaciones y arriba a conclusiones sin
motivar el sentido de su resolucin a travs
de algn instrumento legal. ().
Quinto: SOBRE LA ACREDITACIN DE
LA NULIDAD DE DESPIDO EN EL PROCESO LABORAL REGULADO POR LA
LEY N29497, NUEVA LEY PROCESAL
DEL TRABAJO.
5.1 En relacin a la pretensin de nulidad de
despido, la nueva Ley Procesal del Trabajo
contempla las siguientes reglas de distribucin de carga de la prueba: i), por un lado,
el literal b) del inciso 3 del artculo 23 de la
Ley N 29497, establece que corresponder
al ex trabajador acreditar: "(...) b) El motivo
de nulidad invocado...";en tanto que, ii) al
empleador, paralelamente, le corresponder
acreditar: "(...) b) La existencia de un motivo
razonable distinto al hecho lesivo alegado."
5.2 Asimismo, el artculo 23 inciso 5) de la
referida norma procesal establece que: "En
aquellos casos en que de la demanda y de la
prueba actuada aparezcan indicios que permitan presumir la existencia del hecho lesivo
alegado, el juez debe darlo por cierto, salvo
que el demandado haya aportado elementos
suficientes para demostrar que existe justificacin objetiva y razonable de las medidas
adoptadas y de su proporcionalidad".
5.3 Conforme se evidencia de los dispositivos
normativos citados, encontramos que las partes procesales involucradas en la controversia
laboral, ostentan cargas probatorias especficas, empero debe tenerse en cuenta que el
cumplimiento de dicha obligacin procesal

N 324

Primera Quincena - Abril 2015

rea Laboral
no se satisface nicamente con la aportacin
de medios probatorios directos (entendidos
como tales, aquellos que muestran al Juez
el mismo hecho a probar, sino que, en la
medida que no nos encontramos frente a un
sistema reglado de pruebas y de valoracin
de las mismas, tambin es posible aportar
indicios que, no obstante referirse a hechos
distintos, permitan al Juzgado arribar a una
conclusin vlida en relacin a las circunstancias del conflicto sometido a su conocimiento,
para luego expedir un pronunciamiento.
5.4 Efectivamente, el uso de la prueba
indiciaria constituye una herramienta vlida
y necesaria en relacin a la optimizacin del
derecho a la prueba de las partes intervinientes en el proceso judicial, en la medida que
no se exige de las partes aportar al proceso
medios probatorios absolutos (plenos) que
acrediten los hechos en los que funda su pretensin, sino que tan solo se le exige producir
la prueba necesaria para verificar la existencia
o inexistencia de los hechos que configuran
su pretensin, a efectos que los mismas sean
admitidos, actuados y valorados debidamente por el Juzgador, independientemente del
resultado de la apreciacin final de este, pues
como indica el Profesor lgarta Salaverra ,
el vocablo indicio no denota una probatio
minor o incompleta, no solo porque "(...)
nada puede conceptuarse como prueba de
primera o de segunda o de tercera categora,
en el sentido de que nada posee una automtica y resolutiva capacidad para probar
el hecho desconocido.", sino porque "(...)
Si aceptamos que el 'indicio' es algo menos
(o incluso mucho menos) que la 'prueba',
establecemos una gradacin dentro del material probatorio, lo que evoca las categoras
medievales de los indicios dudosos y de los
indubitados, de las pruebas plenas y de las
semiplenas, y con ello estamos introduciendo
un cuerpo extrao en un sistema que pivota
sobre el principio del libre convencimiento
del juez (ya que una jerarqua de los medios
de prueba resucitara el periclitado sistema
de valoracin legal de las pruebas).
Sexto: DEL CASO CONCRETO.
Siendo ello as, en el caso concreto encontramos que a efectos de arribar a la decisin
de revocar la sentencia apelada que declar
infundada la demanda interpuesta por
el seor Muoz Daz, el Colegiado de la
Cuarta Sala Laboral Permanente de la Corte
Superior de Justicia de Lima, ha tomado en
consideracin los siguientes datos indiciantes: a) la presentacin de una denuncia penal
contra el empleador ; b) las declaraciones
del trabajador en la Constatacin Policial de
fecha veintisis de octubre de dos mil doce
en mrito del Oficio N 020580-12-MTPE
(en razn de la denuncia formulada ante el
Ministerio de Trabajo por el demandante),
y; c) que el inicio del procedimiento de
despido se efectuara al da siguiente de la
constatacin policial, todo lo cual le permite
arribar a la conclusin de la existencia de la
configuracin del supuesto de nulidad de
despido contenido en el artculo 29 literal c)
del Decreto Supremo N 003-97-TR, en la
medida que existi una queja del trabajador
por hostilizacin por parte de su empleador,
exponiendo con claridad la relacin indiciaria
(conexin inferencial o inferencia razonable)
existente entre los datos indiciantes y el
hecho indicado aunado al hecho que la
empresa empleadora no cumpliera con su
carga probatoria respecto de la justificacin
del despido de modo que no se presenta una
vulneracin de las normas que garantizan el

N 324

Primera Quincena - Abril 2015

derecho a un debido proceso y motivacin


de resoluciones judiciales, en la medida
que el Colegiado superior ha expuesto con
claridad cules han sido los elementos de
prueba y los indicios derivados de los mismos
que, a travs de una relacin indicara, le han
permitido concluir respecto de la existencia
del supuesto de despido nulo contenido en
el artculo 29 literal c) del Decreto Supremo
N 003-97-TR, razn por la que su denuncia
casatoria deviene en infundada.
DECISIN
Por dichas consideraciones declararon
INFUNDADO el recurso de casacin interpuesto por la demandada empresa Naviera
Transocenica Sociedad Annima, de fecha
treinta y uno de mayo de dos mil trece,
obrante a fojas ciento ochenta y tres, en
consecuencia; NO CASARON la sentencia de
vista de fecha catorce de mayo de dos mil
trece, obrante a fojas ciento sesenta y uno,
emitida por la Cuarta Sala Laboral Permanente de la Corte Superior de Justicia de
Lima; en los seguidos por don Luis Artemio
Muoz Daz contra la empresa Naviera Transocenica Sociedad Annima , sobre Nulidad
de Despido; ORDENARON la publicacin del
texto de la presente resolucin en el diario
oficial "El Peruano", conforme al artculo 41
de la Ley N 29497, Nueva Ley Procesal del
Trabajo ().

7. Analisis y comentarios
7.1. Definicin de nulidad de despido
La nulidad de despido se encuentra
regulada dentro del D. S. N 003-97-TRLey de Productividad y Competitividad
Laboral, en la cual establece que son
causales de despido nulo: a) La afiliacin
a un sindicato o la participacin en actividades sindicales; b) Ser candidato a
representante de los trabajadores o actuar
o haber actuado en esa calidad; c) Presentar una queja o participar en un proceso
contra el empleador ante las autoridades
competentes, salvo que configure la falta
grave contemplada en el inciso f) del artculo 25; d) La discriminacin por razn
de sexo, raza, religin, opinin, idioma,
discapacidad o de cualquier otra ndole;
e) El embarazo, si el despido se produce
en cualquier momento del periodo de
gestacin o dentro de los 90 (noventa)
das posteriores al parto. Se presume que
el despido tiene por motivo el embarazo,
si el empleador no acredita en este caso
la existencia de causa justa para despedir.
Lo dispuesto en este ltimo inciso es aplicable siempre que el empleador hubiere
sido notificado documentalmente del
embarazo en forma previa al despido y
no enerva la facultad del empleador de
despedir por causa justa.
Si bien es cierto no se encuentra regulado
un concepto sobre nulidad de despido
diversos pronunciamiento del Tribunal
Constitucional han coincidido que se trata
de un acto inconstitucional; ya que es un
acto lesivo contra los trabajadores que
vulnera derechos constitucionales.

VI

El despido nulo por el motivo de presentar una queja o participar en un proceso


contra el empleador ante las autoridades
competentes (debe de entenderse por
autoridades competentes tanto judiciales
como administrativas2), es un acto ilegal,
cuyo derecho fundamental tutelado principalmente reside en la formulacin de
reclamos por parte del trabajador respecto de su empleador sobre circunstancias
relacionadas con la relacin laboral frente
a las autoridades competentes.
7.2. Respecto a la prueba indiciaria
Etimolgicamente la palabra probar viene de la voz latina probare, que significa
justificar, manifestar y hacer patente la
certeza de un hecho o la verdad de algo
con razones, instrumentos o testigos. De
ello se desprende que la actividad probatoria es la actividad o instrumento de justificar y hacer patente la certeza de algn
hecho3. La prueba indiciaria se presenta
en aquellos casos en que de la demanda
y de la prueba actuada aparezcan indicios
que permitan presumir la existencia del
hecho lesivo alegado, el juez debe darlo
por ciertos, salvo que el demandado
haya aportado elementos suficientes para
demostrar que existe justificacin objetiva
y razonable de las medidas adoptadas y
su proporcionalidad.
Los indicios pueden ser, entre otros, las
circunstancias en las que sucedieron los
hechos materia de la controversia y los
antecedentes de la conducta de ambas
partes.
La prueba indiciaria es considerada una
verdadera prueba por diferentes pronunciamientos del Tribunal Constitucional.
Esto significa que no solamente sus resultados deben ser admitidos como vlidos
por el Derecho, sino adems es necesario
que tenga las caractersticas de seriedad,
objetividad, consistencia, que toda prueba debe tener en el campo del Derecho.
Bajo esa perspectiva, si bien el juez laboral
es libre para obtener su convencimiento
porque no est vinculado a reglas legales
de la prueba, llegando a la conviccin de
la existencia de ciertos hechos, a travs
de la prueba indirecta (prueba indiciaria
o prueba por indicios), sin embargo es
preciso que cuando esta sea utilizada,
quede debidamente explicitada en la
resolucin judicial; pues no basta con
expresar que la desicin de su pronunciamiento corresponde a las reglas de la
lgica, las mximas de la experiencia, sino
que dicho razonamiento lgico debe estar
debidamente exteriorizado en la resolucin que la contiene garantizando que el
razonamiento empleado guarde relacin
y sea proporcionado y congruente con el
problema que al juez laboral corresponde
resolver en cada caso concreto.
2 Expedientes N 02762-2010-PA/TC N 00147-2012-PA/TC y otros
3 REAL ACADEMIA DE LA LENGUA. (2001). Diccionario de la Lengua
Espaola. Vigsima Segunda Edicin. Tomo II. Madrid.

Actualidad Empresarial

VI-9

VI

Indicadores Laborales
CONTRIBUCIONES E IMPUESTOS

Indicadores Laborales

REMUNERACIONES Y SUBSIDIOS
1 Remuneracin Mnima Vital
1 de junio de 2012 en adelante:
Mensual
Diario

1 Aportes al SSS
S/. 750.00
25.00

2 Remuneracin Mnima Trabajo Nocturno


01 de junio de 2012 en adelante:
Mensual
1012.50
Diario
33.75
3 Remuneracin Mnima Minera
01 de junio de 2012 en adelante:
Mensual
Diario
4 Remuneracin Mnima Periodistas
01 de junio de 2012 en adelante

937.50
31.25
2,250.00

5 Remuneracin Mnima Diaria Trabaj.


Agrarios y Acucolas

29.27

6 Asignacin Familiar
1 de junio de 2012 en adelante:
Mensual

75.00

7 Remuneracin Mnima Asegurable


01 de junio de 2012 en adelante

750.00

8 Pensin del SNP mxima


15 de abril de 1999 al 31-08-01
1 de setiembre de 2001 en adelante

807.36
857.36

9
*




*
*

Pensin Mnima SNP


Pensionistas con derecho propio:
20 o ms aos de aportacin
10 y menos de 20 aos de aport.
6 y menos de 10 aos de aport.
5 o menos de 5 aos de aport.
Pensionistas con derecho derivado
Pensionistas por invalidez

10 Subsidio por lactancia


A partir del 10 de marzo de 2000
11 Topes prestaciones alimentarias
* Ley N 28051
* 2 RMV (01 junio - 2012)

2014 Abril, Mayo y Junio


S/.8,385.20
2014 Julio, Agosto y Setiembre
S/.8,451.04
2014 Octubre, Noviembre y Dic.
S/.8,493.46
2015 Enero, Febrero y Marzo
S/.8,532.97
2015 Abril, Mayo y Junio
S/.8,639.03
4.4 Promedio gastos de sepelio
2009 Octubre Nov. y Dic.
S/.3,309.96
2010 Ene. feb. y Mar.
S/.3,320.77
2010 Abril, Mayo y Junio
S/.3,350.63
2010 Julio Agosto y Setiembre
S/.3,367.88
2010 Octubre, Noviembre y Dic.
S/.3,388.11
2011 Enero, Febrero y Marzo
S/.3,389.44
2011 Abril, Mayo y Junio
S/.3,439.86
2011 Julio, Agosto y Setiembre
S/.4,030.00
2011 Octubre, Noviembre y Dic.
S/.3,465.73
2011 Octubre, Noviembre y Dic. S/.3,465.73
2012 Enero, Febrero y Marzo
S/.3,550.32
2012 Abril, Mayo y Junio.
S/.3,585.48
2012 Julio, Agosto y Setiembre
S/.3,604.39
2012 Octubre, Noviembre y Dic.
S/.3,645.85
2013 Enero, febrero y marzo S/.3,644.19
2013 Abril, mayo y junio S/.3,678.36
2013 Julio, agosto y setiembre S/.3,704.23
2013 Octubre, Noviembre y Dic.
S/.3,749.01
2014 Enero, Febrero y Marzo
S/.3,748.35
2014 Abril, Mayo y Junio
S/.3,802.42
2014 Julio, Agosto y Setiembre
S/.3,832.27
2014 Octubre, Noviembre y Dic.
S/.3,851.51
2015 Enero, Febrero y Marzo
S/.3,869.43
2015 Abril, Mayo y Junio
S/.3,917.52
5 CONAFOVICER
Base Imponible : 2% del bsico del trabajador.
Vencimiento (Abril 2015):
15-05-15
INTERESES
1. Inters Legal Laboral
Moneda Nacional : 2.24%
14-04-15
Moneda Extranjera : 0.35%
14-04-15
2. Inters Moratorio SPP
Tasa: 1.45% efectivo mensual a partir del 01-01-11

1.80% efectivo mensual a partir del 01-07-08
3. Impuestos administrados por la SUNAT (en M.N.)
Tasa: 1.2% mensual desde 01-03-10

0.60% mensual desde 01-03-10
4. Inters Moratorio MTPE: 2.2% mensual

Asegurado regular
Asegurado agrario y acucola
Pensionistas

9%
4%
4%
2 Aporte al SNP
13%
3 Contribucin al SENATI 0.75%
Vencimiento (Abril 2015):
19-05-2015

4 Sistema Privado de Pensiones


4.1 Aporte al fondo
4.2 Aportes administrativos
Comisin
Comisin mixta(*)
Prima de Seguro ab

10%

Integra
Profuturo
Obligacin de Abril 2015
1.55%
1.69%
1.23%
1.46%
1.33%
1.33%

Prima

Habitat

1.60%
1.19%
1.33%

1.47%
0.47%
1.33%

* Comisin por flujo que forma parte de la comisin mixta.


a Por seguro de invalidez, sobrevivencia y gastos de sepelio.
b Se aplica la rem. mxima asegurable, equivalente Enero, Febrero y Marzo. S/.8,532.97

4.3 Remuner. asegurable mxima para el seguro


de invalidez, sobreviv. y gastos de sepelio
2010 Ene., feb. y Mar.
S/.7,323.06
2010 Abril, Mayo y Junio.
S/.7,388.90
2010 Julio, Agosto y Setiembre
S/.7,426.94
2010 Octubre, Noviembre y Dic.
S/.7,471.56
2011 Enero, Febrero y Marzo
S/.7,474.49
2011 Abril, Mayo y Junio
S/.7,585.67
2011 Julio, Agosto y Setiembre
S/.7,642.73
2011 Octubre, Noviembre y Dic.
S/.7,642.73
2011 Octubre, Noviembre y Dic. S/.7,749.53
2012 Enero, Febrero y Marzo
S/.7,829.26
2012 Abril, Mayo y Junio
S/.7,906.80
2012 Julio, Agosto y Setiembre
S/.7,948.50
2012 Octubre, Noviembre y Dic.
S/.8,039.93
2013 Enero, febrero y marzo
S/.8,036.28
2013 Abril, mayo y junio
S/.8,111.62
2013 Julio, agosto y setiembre S/.8,168.68
2013 Octubre, Noviembre y Dic.
S/.8,267.43
2014 Enero, Febrero y Marzo
S/.8,265.97

6. Impuesto a la Renta de Quinta Categora


P eriodo

415.00
346.00
308.00
270.00
270.00
415.00
820.00

1,500.00

Renta Anual
Hasta 5 UIT
Ms de 5 UIT hasta 20 UIT
Ms de 20 UIT hasta 35 UIT
Ms de 35 UIT hasta 45 UIT
Ms de 45 UIT

Tasa
8%
14%
17%
20%
30%

UIT
S/.3,850
S/.3,850
S/.3,850
S/.3,850
S/.3,850

2 0 1 5

Exceso
-----S/.19,250
S/.77,000
S/. 134,750
S/.173,250

Hasta
S/.19,250
S/.77,000
S/.134,750
S/.173,250
Ilimitado

IR parcial
1540
8085
9817.5
7700

IR Total
1540
9625
19442.5
27142.50

1 La renta anual se calcula considerando todos los ingresos que califiquen como renta de quinta categora de acuerdo al art. 34 de la LIR y su concordancia reglamentaria
(remuneraciones, gratificaciones ordinarias y extraordinarias, participacin en las utilidades, etc.). A dicho monto se le deduce 7 UIT.

VENCIMIENTOS
7. Sistema Privado de Pensiones (AFP)
a. Obligaciones de Abril 2015
Presentacin con
cheque de otro
Banco

Presentacin con CH/.


o efectivo del mismo
Banco

06-05-15

08-05-15

Presentacin
Declaracin
sin pago

Cancelacin de la
Declaracin sin pago
de intereses 50%

Cancelacin de
declaracin sin pago
de inters 80%

08-05-15

22-05-15

19-06-15

8. SNP, EsSALUD, Seguro de Riesgo y Renta de 5 Categora (Abril 2015)


ta

Tributo

HISTORICO DE REMUNERACIONES
MNIMAS A LA FECHA

Base legal

Fecha de
publicacin

Periodo de
vigencia

RMV

D.U. N 074-97

03.08.97

01.09.97 al
09.03.00

S/. 345.00

D.U. N 012-2000

09.03.00

10.03.20 al
14.09.03

S/. 410.00

D.U. N 022-2003

13.09.03

A partir del
15.09.03

S/. 460.00

D.S. N 016-2005-TR

29.12.05

A partir del
01.01.06

S/. 500.00

D.S. N 022-2007-TR

29.09.07

A partir del
01.10.07

S/. 530.00

29.09.07

A partir del
01.01.08

S/. 550.00

11.11.10

A partir del
01.12.10

S/. 580.00

11.11.10

A partir del
01.02.11

S/. 600.00

D.S. N 011-2011-TR

14.08.11

A partir del
15.08.11

S/. 675.00

D.S. N 007-2012-TR

17.05.12

A partir del
01.06.12

S/. 750.00

D.S. N 022-2007-TR
D.S. N 011-2010-TR
D.S. N 011-2010-TR

VI-10

Instituto Pacfico

SNP.
Salud.
Seguro R.
Renta 5ta.

0
15/05
15/05
15/05
15/05

1
18/05
18/05
18/05
18/05

2
19/05
19/05
19/05
19/05

3
20/05
20/05
20/05
20/05

ltimo dgito de RUC


4
5
21/05
22/05
21/05
22/05
21/05
22/05
21/05
22/05

6
11/05
11/05
11/05
11/05

7
12/05
12/05
12/05
12/05

8
13/05
13/05
13/05
13/05

9
14/05
14/05
14/05
14/05

TASAS DE INTERS BANCARIO CTS (1.ra Quincena de Abril de 2015)


CTS - TASA EFECTIVA ANUAL (MONEDA NACIONAL)
SISTEMA FINANCIERO
FECHA
B. Continental
B. de Comercio
B. de Crdito del Per
Scotiabank Per
Interbank
Promedio de las Empresas Bancarias

Abril
1
2.11
4.51
1.65
2.43
3.03
4.05

6
2.12
4.51
1.64
2.43
3.03
4.04

7
2.14
4.04
1.63
2.3
3.03
4.03

8
2.15
5.00
1.64
2.3
3.03
4.08

9
2.15
5
1.64
2.29
3.03
4.09

10
2.15
5
1.63
2.32
3.03
4.04

13
2.15
5
1.63
2.31
3.03
4.08

14
2.14
5
1.63
2.33
3.03
4.11

10
1.73
3
1.07
1.14
2.04
1.78

13
1.73
3
1.02
1.14
2.04
1.76

14
1.7
3
1.03
1.14
2.03
1.75

CTS - TASA EFECTIVA ANUAL (MONEDA EXTRANJERA)


SISTEMA FINANCIERO
FECHAS
B. Continental
B. de Comercio
B. de Crdito del Per
Scotiabank Per
Interbank
Promedio de las Empresas Bancarias

Abril
1
1.71
3.00
1.07
1.14
2.04
1.81

6
1.74
3.00
1.07
1.14
2.04
1.79

7
1.74
3.00
1.08
1.14
2.04
1.8

8
1.73
3.00
1.09
1.14
2.04
1.81

9
1.73
3
1.05
1.14
2.04
1.78

Nota: Cuadros elaborados sobre la base de la informacin remitida diariamente por las empresas a travs del Reporte N6 . Estas tasas de inters
tienen carcter referencial.

N 324

Primera Quincena - Abril 2015

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