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APOSTILLAS SOBRE EL FALLO FUNDACIONAL DE LA CORTE WARREN EN SU CINCUENTENARIO
GUSTAVO ARBALLO
Sancionada en 1868 luego de la guerra de secesin, dice en su apartado 1 que ningn Estado podr dictar ni
dar efecto a cualquier ley que limite los privilegios o inmunidades de los ciudadanos de los Estados Unidos;
tampoco podr Estado alguno privar a cualquier persona de la vida, la libertad o la propiedad sin el debido
proceso legal; ni negar a cualquier persona que se encuentre dentro de sus limites jurisdiccionales la
proteccin igual de las leyes
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Plessy, 163 U.S. 537 (1896); el fallo cont con una disidencia del juez Harlan que prefiguraba la doctrina
luego sentada en Brown, en la que sostena que las enmiendas de la Guerra Civil haban eliminado las
divisiones raciales y que la Constitucin era ciega a los colores, y no conoce ni tolera clases entre los
ciudadanos. Homer Plessy, de quien no se sabe mucho, fue un pionero en la estrategia de provocar litigios
que luego aplicara a mayor escala la NAACP (y por otras asociaciones) con el fin de generar el debate
pblico y forzar una interpretacin judicial sobre cuestiones de derechos civiles. Su idea era hacerse detener
ocupando un sector prohibido de los trenes de Nueva Orleans, pero al principio nadie lo not porque era
blanco en siete octavos de su rbol genealgico. De modo que tuvo que advertir a los guardias de su (parcial)
condicin, para entonces resistirse a la orden de expulsin y as generar el caso.
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Oliver Brown era un pastor protestante cuya hija, Linda, le hizo una pregunta que no pudo responder: Papi,
por qu tengo que ir a la escuela que queda a cinco millas, si hay otra a cuatro cuadras de casa?.
Obviamente, la escuela ms cercana era una escuela para blancos.
El caso era Gebhart v. Belton, y fue el nico que lleg a la Corte con fallo favorable a la integracin escolar.
Peter IRONS, A peoples history of the Supreme Court, Viking, 1999, p. 392.
Rehnquist asegur que en realidad haba dado forma a ideas que le haba esbozado Jackson, lo cual parece
dudoso porque ese juez nunca proyect una disidencia para el caso Brown.
traa implcita una idea de inferioridad racial que no poda ocultarse. De esa forma marc la
cancha donde se iba a jugar la discusin, fuera de todo tecnicismo y sin entrar a examinar la
cadena vinculante del stare decisis. Como lo corts no quita lo valiente, desde el principio
quiso evitar que la declaracin de inconstitucionalidad tuviese un tono altisonante, retrico
o acusatorio para los Estados del Sur. Ese matiz fue clave para ir esmerilando las posiciones
contrarias que haban sugerido algunos jueces. Sabedor de que estaba con una mayora
ajustada fue trabajando sobre los eventuales disidentes de a uno por vez, con toda
amabilidad y sin tensar la cuerda, convenciendo a unos y ganando por cansancio a otros.
Frankfurter quera fijar un trmino perentorio para implementar la desegregacin, y Warren
lo convenci de desdoblar la decisin, para eventualmente considerar de nuevo el caso si no
haba un cumplimiento satisfactorio. En el otro extremo, le tom todo el invierno convencer
a Reed, quien hasta febrero estuvo trabajando en una disidencia que segua la lnea de
Plessy. Hasta ese momento, Warren trabaj sobre la eventual sentencia sin circular un
proyecto de fallo, lo cual hubiera abierto de nuevo la discusin.
Y cuando debi redactarlo, se vio favorecido curiosamente por el hecho de no ser un
jurista tremendamente dotado. Otro, en su lugar, hubiera hesitado ante la importancia de la
decisin y se habra tentado con revestirla de un fallo erudito, totalizador y minucioso, y
ello habra derruido las chances de que la decisin fuera unnime. La preponderancia del
fondo con respecto a la forma se revela al advertir que en buena parte dej que el proyecto
fuera redactado por sus relatores, quienes le dieron un corte ms acadmico para ponerlo a
tono con la voz de la Corte Suprema.
La actitud con que Warren encar Brown se repetira a lo largo de su actuacin en
la Corte, y requiere detenernos aqu para dedicarle una laudatoria valoracin. Alguna vez
ha dicho Bidart Campos que "siempre hay que oxigenar a las leyes con el aire que circula
en estratos ms altos y superiores: la constitucin, sus principios, sus valores, el derecho
internacional de los derechos humanos, el valor justicia" 7. Warren fue, en ese sentido, un
soplo de aire fresco. Su magistratura aport una mirada en apariencia cndida, pero que
combinaba la conciencia permanente de los valores superiores y el desenfado para ejercer
el libre pensamiento incluso sobre cuestiones que contaban con una solucin
predeterminada por la tradicin. Cuando se discuta una cuestin, y sus colegas y sus
empleados le exponan la solucin que postulaban para el caso, Warren tena el hbito de
preguntar, est bien, pero sera ello justo?.8 Como precisa Bernard Schwartz, Warren
fue el paradigma del juez orientado a los resultados, que us su poder para asegurar la
solucin que consideraba justa en los casos que se trataban ante la Corte.9
La distancia entre interpretacin tcnica y moral tambin se ve en un comentario que hace Jack
Greenberg (del equipo de Thurgood Marshall) en su estudio sobre los casos de derechos civiles llevados a los
tribunales en aquel perodo crtico: Los escritos de la contraparte siempre hablaban de federalismo,
separacin de poderes, textualismo interpretativo; los nuestros, sobre lo que era justo e injusto''. Cf. Jack
GREENBERG, Crusaders in the Courts: How a Dedicated Band of Lawyers Fought for the Civil Rights
Revolution. New York, Basic Books, 1994.
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Bernard SCHWARTZ, A history of the Supreme Court, Oxford University Press, 1993, p. 284.
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Brown v. Board of Education of Topeka, 347 U.S. 492 (1954). Existe una versin castellana incluida en el
libro de casos de Jonathan MILLER, Mara Anglica GELLI y Susana CAYUSO, Constitucin y Derechos
Humanos, Astrea, 1991.
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Esa invocacin que provocara cidas crticas, que iban desde ataques conceptuales sobre la pertinencia y
validez de ese mtodo interpretativo, hasta denuncias sobre la metodologa o ideologa de los estudios en
cuestin.
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decisiones.16 No cabe duda que la doctrina del caso fue un revulsivo para el movimiento
por los derechos civiles que cristaliz en la ley de derechos civiles (Civil Rights Act) de
1964. Nada hubiera sido posible si, al mismo tiempo, no hubiera cambiado la sociedad, y si
ello ocurri es en buena medida por los debates posteriores, en cuyo resultado incidieron
tanto las buenas razones de Brown como, irnicamente, la autodescalificacin en que
incurran los crticos. Y los aos en que Warren presidi la Corte (se retir en 1969) fueron
el perodo ms activista del tribunal, desplazando el foco de la proteccin de la propiedad
que lo haba caracterizado tradicionalmente a la afirmacin y resguardo de los derechos
personales17, dictando fallos progresistas en reas tan diversas como la libertad de
prensa18, las garantas penales19 y la judiciabilidad de las cuestiones polticas20, entre
muchas otras.
Su enumeracin y estudio est fuera del alcance de este artculo, pero no quedan
dudas que, en la visin retrospectiva, Warren ha sido el juez ms importante de la Corte
norteamericana despus de John Marshall. Y vase qu estilos diferentes adoptaron:
Marshall tena una prosa tensa y bruida, y sus sentencias parecan un engranaje de
relojera; Warren impona el tono abierto de un editorialista, despojado de filigranas y de
tecnicismos.
Pero bajo la superficie, Warren tena otras cosas en comn con el viejo Marshall.
Los dos descollaban por su olfato poltico (en el alto sentido de la palabra) y por su espritu
de liderazgo en la Corte, y si bien flaqueaban en conocimientos jurdicos al menos, con
respecto al alto estndar que le marcaban los dems jueces ello no les impidi conducir
con naturalidad la Corte como un bloque razonablemente unido.
En otra concordancia, se puede ver que a los dos jueces ms famosos le
corresponden tambin los dos casos ms memorables. Adems, ambos fueron fallados en su
primer perodo, cuando todava eran recin llegados en la Corte. Y a propsito de ello nos
permitimos deslizar una observacin heterodoxa. En el repertorio del control de
constitucionalidad hay dos principios procesales que se supone contrabalancean el poder
judicial de anular leyes, y que paradjicamente aparecen desmentidos en esos casos
cannicos. Pues, si bien se mira, en Marbury, Marshall introdujo la cuestin de
inconstitucionalidad de oficio; y en Brown, Warren le dio en la prctica efectos erga
omnes a la decisin. Lo cual nos revela la fatuidad de ciertos dogmas que se suponen
intocables.
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17
Consagrando el criterio de la posicin preferida, expresado en la famosa nota al pie n 14 de un fallo preWarren, United States v. Carolene Products Co., 304 U.S. 144 (1938).
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19
Mapp v. Ohio, 367 U.S. 643 (1961); Miranda v. Arizona 384 U.S. 436 (1966).
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21
Richard KLUGER, Simple Justice: The History of Brown v Board of Education and Black Americas Struggle
for Equality, Alfred A. Knopf, 1976.
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Lo dice Jack M. BALKIN, en el prlogo a What Brown v. Board of Education should have said: The
Nations Top legal experts rewrite Americ`s Landmark Civil Rights Decision, New York University Press,
2001.
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Mark TUSHNET y Katia LEZIN, What really happened in Brown v. Board of Education, 91 Columbia Law
Review 1867 (1991).
24
Hugh W. SPEER, The Case of the Century; A Historical and Social Perspective on Brown v. Board of
Education of Topeka, With Present and Future Implications, University of Missouri, 1968.
(Publicado en El Derecho del 14 de Julio de 2004- Compilado en El Derecho Constitucional, t. 2004, pp. 455 a 461)