LA FILIACIN MATRIMONIAL

Se ha dicho que la filiacin matrimonial se genera en el hecho de matrimonio de los padres, que
viene a ser su causa determinante. Pero de ah, surgen diversos problemas, por las siguientes
cuestiones:
Primera cuestin
Esta primera cuestin manifiesta que es posible que la concepcin no suceda dentro del
matrimonio, pero el nacimiento s, u otro caso sera que la concepcin se d dentro del matrimonio,
mas el nacimiento no, esto sera cuando la pareja se ha divorciado.
Entonces resulta que, seran hijos legtimos los engendrados o concebidos durante la vigencia del
matrimonio, sin interesar si luego se disuelve o anula el matrimonio, pero con la dificultad de que
los concebidos antes del matrimonio sern ilegtimos, aunque nazcan dentro de l. Pero tomando
la otra postura, la legitimidad depender de que los hijos nazcan durante el matrimonio, no importa
si fueron concebidos antes del matrimonio, pero con la dificultad de que los hijos nacidos, despus
de la disolucin o anulacin del matrimonio, no sern legtimos.
Frente a estas dos posturas, se conviene fusionar ambas: la de la concepcin y del nacimiento,
resultando que seran hijos legtimos aquellos nacidos dentro del matrimonio, aunque hayan sido
concebidos antes de l y lo sern tambin los nacidos despus de la disolucin o anulacin del
matrimonio, slo si fueron concebidos dentro de l.
El C.C. Peruano de 1984, reiterando el criterio seguido por el C.C. de 1936 mediante el artculo
361 en concordancia con el artculo 1, adopta la teora mixta de la concepcin y el nacimiento al
prescribir que el hijo nacido durante el matrimonio, o dentro de los 300 das siguientes a su
disolucin, el hijo se presume matrimonial, aunque la madre declare que no es de su marido o sea
condenada como adltera.
Segunda cuestin
La segunda cuestin es el hecho de que si una mujer casada concibe y/o alumbra a un hijo no
significa que el padre del menor, sea el marido de la mujer. Esta cuestin es analizada por el
Doctor Hctor Cornejo Chvez sobre la base de dos hiptesis:
1.

La de que el nacimiento se haya producido despus de 180 das de celebrado el

matrimonio y antes de vencidos los 300 das siguientes a su disolucin o anulacin. Esto se
resuelve con una antigua presuncin del Derecho Romano, la presuncin Pater is, de
paternidad, en virtud del cual el hijo tenido por una mujer casada se le reputa hijo de su marido.
Esto se apoya en: primero, la cohabitacin o relacin sexual entre los cnyuges que el
matrimonio hace suponer. Segundo, la fidelidad, que se presume la mujer guarda al marido.
2.
La de que el nacimiento haya ocurrido antes de cumplirse 180 das de su celebracin o
despus de 300 das de la disolucin del matrimonio. La solucin es ms difcil. En el primer
supuesto, de que el nacimiento haya ocurrido antes de cumplirse 180 das de la celebracin del
matrimonio, cabe dos posibilidades: el padre es quien despos a la madre o el padre es varn
distinto, entonces se resuelve aplicar la teora mixta, en el sentido de considerar al hijo nacido
antes de los 180 das de celebrado el matrimonio como legtimo. En el segundo supuesto, de
que el nacimiento haya ocurrido despus de los 300 das de la disolucin del matrimonio, la
solucin es considerar a los hijos como ilegtimos o extramatrimoniales.
Existen causales concretamente establecidas, as que no es posible interponer por motivos fuera
de la ley. Por ejemplo no es una causal, el hecho de que la mujer oculte el parto y el adulterio de la
mujer. Por ello el artculo 363, del C.C. de 1984, considera cinco causales, que son:
a.
Cuando el hijo nace antes de cumplirse los 180 das siguientes al de la celebracin del
matrimonio.
b.
Cuando sea imposible que haya cohabitado con su mujer en los 121 das de los 300
anteriores al del nacimiento del hijo.

c.

Cuando est judicialmente separado durante el mismo periodo indicado en el inciso

segundo, salvo que hubiera cohabitado con su mujer en ese periodo.
d.
Cuando padezca de impotencia absoluta.
e.
Cuando no exista vnculo parental, demostrado con la prueba del ADN u otra con igual o
mayor grado de certeza.
La prueba de la filiacin matrimonial
El Doctor Hctor Cornejo Chvez, ha perfeccionado las deficiencias respecto, a la confusin entre
los conceptos de ttulo demostrativo y los medios para demostrar la filiacin matrimonial. En efecto,
el artculo 375 establece las reglas para la prueba de la filiacin matrimonial siguientes:
a.
La filiacin matrimonial se prueba con las partidas de nacimiento del hijo y de matrimonio
de los padres, o por otro instrumento pblico en el caso del artculo 366, inciso 2, o por
sentencia que desestim la demanda de impugnacin de la paternidad en los casos del artculo
363. Se trata, por tanto de ttulo demostrativos por s mismos de la filiacin matrimonial.
b.
A falta de estas pruebas, o ttulos, la filiacin matrimonial queda desacreditada por
sentencia recada en juicio en que se haya demostrado la posesin constante del estado o por
cualquier medio siempre que exista un principio de prueba escrita que provenga de uno de los
padres.
FILIACIN EXTRAMATRIMONIAL
El derecho a la verdadera filiacin coincide con el derecho a la identidad, ste derecho est por
encima del derecho a la intimidad, pues este es individual, mas el primero tiene un carcter de
orden pblico.
El Cdigo Civil de 1984, contempla cinco supuestos de presuncin para la declaracin de filiacin
judicial extramatrimonial, siendo estos:
1.
Cuando exista escrito indubitado del padre que la admita.
2.
Cuando el hijo se halle, o se hubiese hallado un ao antes de la demanda, en la posesin
constante del estado del hijo extramatrimonial, comprobado por actos directos del padre o de
su familia.
3.
Cuando el presunto padre hubiera vivido en concubinato con la madre en la poca de la
concepcin.
4.
En los casos de violacin, rapto o retencin violenta de la mujer, cuando la poca
del delito coincida con la de la concepcin.
Ahora, con la primera modificacin e introduccin mediante el artculo 2 de la Ley 27048, se
introdujo el inciso sexto, que anuncia:
5.
En caso de seduccin cumplida con promesa de matrimonio en poca contempornea con
la concepcin, siempre que la promesa conste de manera indubitable.
6.
Cuando se acredite el vnculo parental entre el presunto padre y el hijo a travs de la
prueba del ADN u otras pruebas genticas o cientficas con igual o mayor grado de certeza.
El artculo 386, prescribe que son hijos extramatrimoniales los concebidos y nacidos fuera del
matrimonio, de esta manera se perfecciona el artculo 340 del C.C. de 1936, que slo se
refera como ilegtimos a los nacidos fuera del matrimonio, los que tambin pueden ser
legtimos si nacen dentro de los 300 das siguientes a la disolucin del matrimonio.
De los artculos 386 al 414, se infiere como formas de comprobacin de la filiacin
extramatrimonial las siguientes:
a.
La filiacin extramatrimonial, paterna y materna, puede ser establecida mediante el
reconocimiento voluntario, por parte del padre o de la madre.

b.

A falta de reconocimiento slo es posible el establecimiento de la filiacin extramatrimonial

mediante la investigacin judicial sea de la paternidad o de la maternidad.
c.
Resulta difcil la declaracin judicial de la paternidad, por estar sujeta a causales del
artculo 402, donde cabe la posibilidad de que en algunos casos por no estar comprendidos en
dichos causales, no se obtenga el establecimiento de la paternidad extramatrimonial.
d.
En tanto que la ley, en lo que respecta a la filiacin extramatrimonial materna, facilita su
comprobacin por declaracin judicial, al someterla nada ms que a dos extremos, el hecho del
nacimiento y la identidad del hijo, como lo dispone el artculo 409.
Segn el doctor Cornejo Chvez, el reconocimiento voluntario consiste en "el acto jurdico por el
que una persona manifiesta su paternidad o maternidad extramatrimoniales respecto de otra".
Palacio Pimentel dice: "El reconocimiento voluntario viene a ser la declaracin formal de la
paternidad o de la maternidad, con referencia a un hijo determinado, nacido fuera del matrimonio".
En lo que se refiere a la naturaleza jurdica del reconocimiento, la ley nacional lo considera no
como un acto constitutivo de la filiacin extramatrimonial sino nicamente declarativo, que no crea
el vnculo de filiacin sino que se limita a comprobarlo, de modo que sus efectos retroactivos
resultan congruentes con el hecho natural de la procreacin, en va de formalizacin o
exteriorizacin de una vinculacin que la naturaleza ya tena creada.
El reconocimiento voluntario se caracteriza, por ser una declaracin de voluntad o acto jurdico
especial, es unilateral, por no ser necesario el consentimiento del reconocido; puro, porque no
puede ser supeditado a modalidad alguna; irrevocable en sus efectos; formal, porque requiere de
formalidades determinadas en garanta de su veracidad; facultativa y personal.